.

GACETA JUD·llCllAL
S OrgaÍlo de la Corte Suprema de Justi.cia
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JPJROPOSICWN APROBADA EN COJR'll'E PLENA CON MO'll'IVO DEL lF ALLECJr-
MlilEN'll'O DEL EX-MAGllS'll'JRADO DE 1LA COJR'll'E, DJR. JRAJF AEL LEJrV A ClHIAJRJR.Y

''La Corte Suprema de Justicia registra con "Comuníquese por la Presidencia esta moción
pena en el acta de este día el fallecimiento de] a la señora viuda del doctor Leiva Charry, a sus
doctor Rafael JLeiva Charry, ocurrido en la ciu· hijos, al doctor José Domingo Leiva Charry, y al
dad de Neiva, ilustre ex-Magistrado de esta Cor- Tribunal Superior del Distrito Judicial de Neiva.
poración, quien prestó a la administración de jus- Publíquese en la GACETA JUDICIAL".
ticia servicios ejemplares por la rectitud y ele-
vación de criterio que inspiró al funcionario, y (Sesión ordinaria de Sala Plena del 31 de agos-
el acierto y sabiduría de sus decisiones. to de 1955).

)
PJROPOSICWN APROBADA EN COJR'll'E !PLENA CON MO'll'lfVO DE LA JRJÉNUNCJrA
DEL MAGKS'll'RADO DE lLA COJRPOJRA ClfON DR. DAJR][I()J ECHANDJrA

..
1
"La Corte Suprema de Justicia, reunida en Sala durante el tiempo en que ejerció la Magistratura
de la Corte.
Plena, sabedora de la renuncia que del cargo de
Magistrado ha presentado el doctor IDatio JEclllan- "Comuníquese al doctor Echandía y publíque-
día, deplora la separación de tan eminente juris- se en la GACETA JUDICIAL".
ta y ejemplar juzgador, que honró con su pres-
tancia e ilustró los anales de esta Corporación (Sesión ordinaria dell9 de septiembre de 1955).

)
 - ~- --~------------ ---~-----

Ncs. 2157- 2Jl5!1

IPJROPOSKCWN APROBADA EN COR'fE PLENA CON MOTIVO JOEL FAUJECI-

l\UENTO DEL DR. MANUEL BENIGNO PAJIU)IO

·'La Corte Suprema de Justicia presenta al se- "En nota de estilo transcríbase esta proposi-
ñor Magistrado doctor JTui~o IP'ardo Dávila la ex- ción al señor doctor Pardo Dávila y publíquesc
presión de su sentida condolencia por el falleci- en la GACETA ,TUDICIAL''.
miento de su ilustre padre el señor doctoF Manuel
IS;enigno íP'ardo, eminente abogado y destacado
n~iembro d2 la sociedad, que reunió las más no- (Sesión extraordinaria del ~O de septiembre de
bles calidades de patriota, de ciudadano y de jefe 1955).
de familia ..

PHOPOSKCION APROBADA lEN COJRTJE PLJEN A CON OCASWN DlEfL RJE1'liRO DEL
MAG:ITSTJRADO DR. NJESTOJR PKNE'DA

"La Corte ~uprema de Justicia registra con ín- de ese reconocimiento, transcríbase esta proposi-
timo sentimiento la separación del Magistrado ción aprobada por unanimidad y que todos los
doctor Néstor !P'ineda, en quien ella ha tenido un Magistrados suscriben, al doctor Néstor Pineda,
juzgador íntegro por su gran cultura jurídica, su su señora Ana Modesta Pér-ez de Pineda y a su
1<1boriosidad ejemplar, su desvelado interés por señorita hija Mercedes Rosario. '
la Justicia y sus excelentes condiciones de hidal-
guía y compañerismo. '·Dado en Bogotá, a veinte y dos de septiembre
de mil novecientos cincuenta y cinco".
"En nota de estilo y como testimonio expresivo

PJRCPOSICWN DE JRJECONOCIMlilEN1'0 AL MAGISTRADO DR. IWBEJRTO GOENA-

GA POR SU DESEMPEÑO EN LA PRESIDENCIA DE LA CORTE

"Los Magistrados de la Corte Suprema de Jus- él al dirigir las sesiones; y del decoro con qué
t!cia dejan expre;o testimonio de léi puntualidad supo representarla en los actos públicos y en las
observada por su colega, el doctor Roberto Goe- ceremonias solemnes".
naga, coino Presidente de la Corporación; de 1;o¡ (Aprobada en sesión extraordinaria de Sala
mesura y tacto empleados invariablemente. por Plena, el 27 de septiembre de 1955).
Nos. 2157- 2158 .Jl[JODCii\L 5

EL SISTEMA DEL CUOCIENT7: ELE'CTO RAL CONSAGRADO EN LA LEY 39 DE

:1!>·-Hi.- m:r~XSQUIB;,UDAD .D::-'.li, INCIBO TERCERO DEt, ARTICULO PRIMERO
n::::; JLA UZY 2:3 DE í ~}4(}, Y DEL JNCISO CUARTO DE'.L MISMO ARTICUI~O EN
CUANTO ESTABLECF; Et, PRCCEDIMXEI~TO DE :LA ACUMUL4.CíON -LLAMA-
no ARRASTRE--, .n;::::; VNDS YOTüS A CTROS.---N/1TURALEZA DEL SUFRAGIO

1.-lLo prim¡:ro en el ejerc cw del sufra- den su poder electivo. lLa ley electoral que
gio es la cfcdivUlad del due~ho a servirse consagra el del cuociente contempla la in-
de él por parte del ciudadano. J,a manera cf'cacia de las votos que no llegan a for-
de hacedo consiEte en expresar su voluntad mar los residuos mayores, que también se
por medio c~el voto. Con•>ignado éste, hay reconoten con derecho a recibir puestos o
que cui.dar de que t"a! manifestación de vo- casillas en ei escrútinio. Sólo a éstos es lí-
lnntz.cl se res}Jcte y IJl'Gduzca sus efectos pro- cito extemler las consecuencias obvias del
JÜOS. lLos escrdinics y el· cómputo en ellos sistema. Mas es inadmisible, por opuesto a
de los votos c!ln:.oi gm\do::; en una c!ección !a V(lluntad del elector, trasladar su voto a
han de reflejar el querer d~ los electores. per.wnas dist'ntas de las que señaló al su-
Cualquier medio que altere o anule la ex- frugal'.
presión clara y obvia ue ~·us sufragios, e:J iL-En Ia aplicación de la ley electoral, y
ilídto, pc1· ccntrario a los fines naturales 11 previam~mte a la realización de cualquier
que los votos se destinan. lLa representación escrutinio, se debe buscar la llroporción en
}ll:'CpOl'ciOnal ce !os parti{lOS debe también que se encuentran los sufragios de cada par·
cumplirse, como otro de les presupuestos tido cGn los puestos por proveer, para su-
que lcg'iicum la c:ección, p~ro desde lue- j_etar a ella los resultados de la elección.
go, respetando !':iCmlJre el r.lere~lw del ciu- 4.-lEn el sistema del cuociente electoral
da.dano a eieg-i1· sus representant!'s y man- les votos de los residuos "menores" pierden
datarios, por efecto· de su libre voluntad. ~n poder electivo, pero después que tales
ll.'!a de asegurar.:e pues la representación residuos se han formado como resultado de
pn:rporcional d~ los partidos, sin llegar al la div'sión d~l total de votos de cada lista
cxtremJ de :::}llicar el voto de una perso:aa 110r el cuociente, o sea, una vez que todas
en favor de otra u otrzs a quienes el sufra- las listas han participado en el escrutinio.
g:mte no se lo otorgó. Si hay que tener en Y al participar en él si sus votos no llegan
cuenta la re¡~resentación proporúonal de . al cuociente, se inscriben como residuos, de
los pa1·tidos, tamb'én h::y que respetar la mayor a menor, pudiendo, en ese orden, re-
voluntad individual del ciudadano que eli- c'bir los puestos no adjudicados por euo-
ge. :Es natur;{J. procurar que no ~e !Jroduzca ciente. lLas listas que no llegan al cuociente
el fi·¡¡_cc!om;mienb !le los partidos, que ani- deben entrar al escrutinio con sus votos, pa-
qu:J.e su fuerz::_, cmno b1es, y coloque a un ra formar residuos, mayores o menores, se-
partido dado en situación inequ:tativa o de gún el caso.
dc1::n.r:~porciün de sus efectivos electores 5.-lEs contrario al sistema del cuociente
frente a otro n otros. Para lograr tal objeto electoral y al principio de la influencia de
no ha de cambiarse si.n embargo la volun- las listas en las elecciones según sus sufra-
tad de los electores. lEI rem.edio para evitar · gios, disponer que se excluyan del escruti-
el fraceil:mamiento de los partidos hay que nio las que no alcancen una cantidad de vo-
~uscarlo por el prccedimiento que deje in- tos válidos igu;l a la mitad del cuocien.te.
cólume en los ciudadanos el derecho a ele- Tal exclusión no les dá a esas listas el de-
gir, ccn.sagr:>.<1o en 1:1 Iey fundamental. recho a ,\nfluir en las elecciones.
2.-Cualqukra qu·~ sea el sistema de es- 6.-Las d;sposiciones rle la ley 39 de 1946
crutinio que se aplique en un;1. elección, los que· establecen el "arrastre'' de unos votos
votos que no alcanzan a ciertas. cifra¡¡ 11iel'- por otros y que no se escruten las listas cu-
 <Gíi\CIE'll'& JJIIJllJ)ll1Jll&l1 Woo. 2ll.57 - 2Jl5g

yos votos no Ueguum a la m.iiad dell cmocien- tit\lllyente las Jregias dill."i.gi.das a n-ealizan- tal
te, son lÍllllexe\l!wblles, poli." colllltrariias a !a ga- proporcionallidac:ll. Sin embargo, ésb no es
ll."an.iia llleR artictnRo JI. 7ll «lle la Collllst!tucñón, la Wlllñca norma contenida elll. na Ley de le-
que consagra el iillell."echo <ie Ros ciudadanos yes sobre la materia, ni puede alYill."marse
.&. IE:LIE:Gl!m. L.&. IE:LIE:tCICl!ON comprende la que ella tenga prelacúón o vigencia superior
votación y el escll."lllltinio. Quiell."e Ra Cada que a las otras del mismo IE:statnto referentes
ei Cilllldadano ¡¡nneda expll."esall." Sllll voluntad al sufragio. Semejante conclusión no puede
libll."emente por !os nombres \l!Ue sean de slll sacarse de los términos dell artúcunllo ll72, al
agll."ado, y que a!llemás, cmns!gnai!Ullo S1ll voto, decir que "la ley determinall."á ia ma:nera de
se <eSCll."l.llte en foll."ma tal que ese voto jlllegue hacer efectivo este den-echo". IE:ll Oll."lllellil2!lmllienna
en eR escll."\llltinio en !gualda!ll de condiciones to faculta a la ley para diisponell." lo l!llMe es-
con los demás. La excillllsión <ie los votos time conveniente en o:rden a conseguin- la
que no alcanzan aR medio cuociente, antes proporcional •~epresentación de los pall'tiidos.
dell escnxtinio, impic:lle l!llllle la vohnnllad del .&.1 hacerlo, el legislador debe tener en cuen-
electoR" se manifieste. La acumulación de los ta las demás disposiciones de l!a Can-ta to-
votos de una ilsta a otra, cambia lla voltnn- cantes con el sufragio. IE:nill."e elllias p:rinci-
tad den sufll"agante. IE:n ambos casos se aten- palmente, la que fija en cabeza de los ciln-
ta contra la garantía constitucional consig- dllldanos el derecho a elegir. No puede ad-
I!Ulda en el aR"tículo ll7ll, que reconoce a to- mitirse jurídicamente, que el ním.ico derecho
dos los ciundadanos el de1·echo lllilE: IE:LIE:Gm, del c!udadano eu materia electoral consista
o sea de pall."ticipax- pOR" medio de su volun- en consignar su voto, solamente, y que llo
tad y de su voto en la elección. que de ahí en adelante suceda !es atañe
'4. -IE:s verdad l!llUe eR adiculo Jl.7!) de la a l.os partidos políticos y no al elec~oll". La
Constitución dice que el sufll'agio se ejerce elección comprende la votación y en escru-
como función constitucional. lP'ero de que tinio, es decir, todo el J>rOceso a tll."avés del
eUo sea asú no se desprende que e! sufJragio cual lla voluntad de los electores se mani-
no sea all propio Uempo un derecho político fiesta y se computa pa:ra seu- reconocida en
dell ciudadano. favoR" de determinados nombres que van a
elegir. IE:SCR"U'll'.&.R, conforme al. dftcciona-
8.-IE:i mandato popular hay i!J!Ue ejercerlo rio, es "reconocer y computaR" los votes que
conforme a precisas prescripciones de la para una elección se lb.an dado". Si el siste-
Constitución y <ie ias leyes. lP'oll." eso el que ma de escrutinio y cómputo de votos altera
sllllfll."aga o eRige n.o impone obHgacñones al o hace ineficaz la voluntad del ciuclla<iano,
candidato. La actividad c:llell elegido la n-e- no desarrolla los princi.pios y ias llllOll."mas
g1lllla ia lley y no el eledoll.". lP'an-a este sollo de la Constitución. lllie conformñdacll l!lilllllll és-
objeto se dijo en na ConsiU1lllción que eX su- tas, el sufragante debe concurrir a las mnmas
fn-agiio SIE: IE:JIE:lltCIE: como función colll.stitu- sujetándose a los px-ocedimientos que seña-
cionai, no como mandato privado. lP'eJro ade- la el legislador, entre los cuales puede fi-
más del can-meter de fumciólll. señalada en el gurar el de la presentación de nos electores
ar~ficulo ll79, el sufragio lE§ un derecho in- agrupados por medio de listas que hallll de
dividual del c!uda[]]ano. (.&.riiculo ll.'6ll.). La inscribirse con anteri.orillllac:ll a ia eleccióllll
función mira AL IE:JIE:I!tiCliiCl!O. IE:l derecho por los partidos políticos. .&.demás, puede la
es atll."ibuto esencial anterior al ejercicio. ley disponer que se cumplan otros ll."equisi-
9.-IE:l articullo 272 de ia Constitución Na- tos, todos los que quepan raciolll.almente
l!lñi!)ID.ru, an consagrall." la ll."epresentación pro- dentro del objeto buscado por el constitu-
poJ?ciollllmll iille llillls padidos, no establece que yente, de que los partidos tengan unna :re-
los partidos sean llos <q¡lllle ellñgen y \l!Ue como presentación proporcional a sus votos, pero
consecuencia existe una subOJrdiilmaeñón de siempre que no se quebranten otros ¡uecep-
los electores a lo l!llllle la ley establezca eRil tos de la Carta.
Jrelación con el ejercicio del sufll."agio y en
orden a buscar esa pu-oporcional represen- 10.-Si una disposiciión legan es contraria
tación de los partidos. IE:s obvio que ena debe a la Constitucñón, ha de decllan-ado asíi la
alcanzarse y que en prindpi.o son reciamen- Corte, en cumplimiento de S'C!S atriib1!ll.cñones.
te ordenadas al fin perseguido por el cons- Al hacerlo, no legisla; se limita a qui~ar filra
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Nos. 12157- 2153 GACJE'lrA .Jr1[JliJlJ(CJIAIL 7

la ley lo que en ella es opuesto al Estatuto Cüpiere el cuociente electoral en el total de sug
fundamental de la nación. Puede suceder votos, y si hecha la adjudicación respectiva que-
que al hacerlo se cambie una situación ju- daren uno o más puestos por proveer, entonces se
rídica que por virtud de la norma que se adjudicarán a los residuos en orden descendente,
declara inexequible, estaba vigente; o que previa la acumulación al mayor de los pertene-
se produzca ausencia de norma. Ninguno de cientes a las listas del mismo partido. En la ad-
estos supuestos ha de impedir la declara- jtcdicación de los puestos que correspondan a cada
ción de la Corte. JEl. legislador en su opor- lista se atenderá al orden de prelación de los
tunidad dispondrá lo de su incumbencia. nombres que en ella figuren, y que cuando se
11.-Los defectos o imperfecciones de que trate de elección popular debe ser el mismo de
adolezcan las leyes electorales, como la que lél regularmente inscrita. En todo empate decidi-
fue objeto de la demanda que ahora se de- rá la suerte.
cide, por lo que mira a la realización de los "Artículo ·29-Para la inscripción de una lista
propósitos perseguidos por el constituyente, strá necesario hacer mención expresa del partido
y tocantes con la mayor o menor aprox;ffia- político por el cual se inscribe, y tanto los que
ción a la equidad, pertenecen a la compe- soliciten la inscripción como los candidatos, ha-
tencia del legislador, que puede reemplazar, rán ;mte el respectivo alcalde, bajo juramento, la
por estatutos mejores los que en un momen- declaración de que son afilia<;los a ese partido.
to dado rijan el procedimiento de las vota- Parágrafo. Cuando quienes soliciten la inscrip-
ciones y los escrutinios en materia electo- ción o Jos candidatos no se encontraren en el lu-
ra. A la Corte no le corresponde decidirse g.:n· en qüe aquélla debe hacerse, prestarán el
por la vigencia de las d;sposiciones que c.on- juramento ante el alcalde o ante el juez munici-
sidere más convenientes, sino por la de los pal del lugar donde estuvieren, o ante el respec-
preceptos que no contraríen los mandatos tivo funcionario diplomático o consular, y de ello
de la Constitución. se extenderá la atestación correspondiente al pie
del respectivo o respectivos memoriales.
Corte Suprema de Justicia. Sala Plena -'Bo- '·Artículo 30-Para la inscripción de las listas
gotá, septiembre catorce de mil novecientos cin- ck concejales también se requiere la aceptación
cuenta y cinco. de los candidatos en la forma prescrita en esta
ley''.
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán) Afirma el demandante que los artículos trans-
critos infringen las disposiciones de los artículos
Alvaro Delgado Fernández, en ejercicio de la 47, 93, 99, 105, 172 y 179 de la Constitución.
acción pública consagrada en el artículo 214 de Considera la demanda que el artículo 47 del
t la Constitución Nacional, demanda una declara-
ción de inexequibilidad sobre los artículos lo, 2o
Estatuto Fundamental se viola porque él prohibe
las juntas políticas de carácter permanente, y el
y 3'' de la ley 39 de 1946, que dicen: artículo 2'.' de la ley acusada autoriza la creación
\ "Artículo lo-En toda elección popular y en las
que deban hacer las corpor~ciones públicas, cuan-
de tales juntas o partidos en esa forma, siendo de
tal naturaleza, permanente, el partido liberal .y
do se trate de elegir más de dos ciudadanos, se el partido conservador. Que los artículos 93 y
empleará el sistema del cuociente electoral en la 99 de la Carta se infringen porque de acuerdo con
\ forma sigui2nte: El total de votos válidos obte- b ley acusada habrán de quedar vacantes varias

(
/ nidos en la circunscripción electoral o en la cor-
poración pública que hace la elección, se divide
curules de senadores y representantes, por falta
de residuos suficientes para elegirlos. Que el ar-
( por el número de individuos que deban elegirse tículo 105 se viola igualmente porque los indivi-
y el resultado es el cuociente electoral. Las lis- duos elegidos de conformidad con la ley acusada
tas cuyos votos válidos no hubieren alcanzado no representan a la nación entera, sino a cada
una cantidad por lo menos igual ·a la mitad de partido, por la declaración de fe política a que
1 dicho cuociente, se excluirán del escrutinio, pero
sus votos se acu'mularán a la del mismo partido
se les obliga. El artículo 172 resulta infringido
porque la ley 39 de 1946 no asegura la represen-
J que hubiere alcanzado mayor número, aun cuan-· tación proporcional de los partidos, ya que im·
do hayan sido inscritas con distintos calificativos. pide escrutar varias listas y hace acumulaciones
} Cumplid'a la acumulación, cada una ele las listas caprichosas ·} excluyentes de agrupaciones polí-
1 tf'ndrá derecho a tantos puestos cuantas ve<:es ticas. La inscripción de listas por partidos y el

l ______ _
 J] 1I1llD ll <O~& 11
juramento sobre fe política son contrarios a lo· trina constitucional, que, sin duda, imponen la
dispuesto en el artículo 179 de la Constitución, representación proporcional de los partidos, y el
pues concede al elector el derecho de imponer
obligaciones al elegido, ya que sus actos deberán
respeto a las normas constitucionales citadas en
la demanda". ¿f
ceñirse al mandato de las directivas políticas res-
pectivas. La Corte considera:
La Procuraduría General de la Nación se opo-
ne a las pretensiones de la demanda. De su expo- Como la demanda se refiere de un modo ge-
sición se transcribe: neral a la ley 39 de 1946, artículos 1Q, 2? y 3Q,
"Como se había observado que en ocasiones, podría pensarse que con ella se ataca el sistema
por razón de las listas disidentes se presentaban del cuociente electoral, en SI,! integridad. Si as!
notorias injusticias, pues al sumar todos los vo- fuere -lo que no está claro en el libelo- se con-
tos emitidos a favor de un mismo partido, la ver- testa negando el cargo con sólo aducir el artículo
dadera representación habría sido muy superior 172' de la Constitución, que legitima expresamen-
a la obtenida con la aplicación de ese procedi- te el sistema, cuando previene que se emplee "el
miento, el legislador de 1946 decidió hacer algu- del cuociente electoral" u otro cualquiera que
nas modificaciones con el objeto de asegurar me- asegure la representación proporcional de los par-
jor la representaci-ón proporcional de los parti- tidos.
dos- Tal es la explicación de los fundamentos o No se ve cómo pueda la ley acusada infringir
finalidades de la ley acusada. Dice el artículo 172 el artículo 47 de .la Carta, que se refiere a juntas
de la Constitución (uno de los citados como in- políticas de carácter permanente. Los partidos no
fringidos por el demandante): "Cuando se vota son juntas políticas.
por más de dos individuos en elección popular o No es fundado el reparo de inconstitucional
en una corporación pública, se empleará el sis- con base en los artículos 93 y 99 del Estatuto,
tema del cuociente electoral u otro cualquiera pues no es verdad que la ley deje sillas vacan-
que asegure la representación proporcional de los tes, ya que los escrutinios absorben los puestos
partidos. La ley determinará la manera de hacer cuando no se asignan en razón del cuociente o
efectivo este derecho"_ Se ha transcrito la dis- del medio cuociente.
posición para destacar dos importantes aspectos N o se violan con la ley acusada los artículos
de ella; se establece el sistema del cuociente elec- 105 y 179 de la Carta. Aunque los candidatos ma-
toral u otro semejante para asegurar la repre- nifiesten su adhesión a un credo político, una vez
sentación proporcional de los partidos; no de los elegidos actúan como mandatarios del pueblo, en
grupos, tendencias, gremios, asociaciones, etc., la nación o en la entidad pública correspondien-
sino de los partidos. Y se ordena al legislador te. Sirven a éstas a través de sus ideologías po-
determinar el modo de hacer efectivo este dere- líticas.
cho. Por tanto, cuando el legislador toma medi- El sistema del cuociente electoral, reconocido
das para garantizar el derecho de' los partidos,
como tales, cuando ordena que residuos de una
lista se acumulen a los de otra del mismo par-
expresamente como idóneo por el Estatuto para
los fines de la representación proporcional de los
partidos, es un instrumento apto para r-ealizar la
}
tido, cuando exige juramentos previos para evi- proporcionalidad de representación en las elec-
tar posibles fraudes al espíritu de sus disposicio- ciones.
j
nes, lejos de violar los mandatos de la Consti- Antes de expedirse la ley 39 de 1946, hoy vi-
tución está haciendo un esfuerzo por obedecer- gente, regía la 67 de 1937, que establecía lo si- \
los. . . En resumen, la ley acusada no ha dispues- guiente:
to en parte alguna que se declaren sillas vacan- ''Artículo 1Q-En toda elección popular, y en
tes, ni que se admitan juntas políticas de carác- las que deban hacer .las corporaciones públicas,
ter permanente, ni que se acumulen votos emiti- cuando se trate de elegir- más de dos ciudadanos,
dos a favor de un partido a otro partido, ni que S(! empleará el sistema del cuociente electoral en

las listas que hayan obtenido el cuociente queden la forma siguiente:

sin representación, y en consecuencia, los cargos "El total de votos válidos obtenidos en la cir-
hechos por el demandante carecen de fundamen- cunscripción electoral o en la corporación públi-
te . Si falta claridad en la ley corresponderá a ca que hace la elección, se divide por el número
quienes la aplican seguir sanas normas de inter- de individuos que deban elegirse, y el resultado
pretación, ateniéndose a su espíritu y a la doc- es el cuociente electoral.

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 Nos. 2ll57- 2ll.53 <GAI[)IE'.Il'A .!JlUlil>lll[)l!AIL 9

''Cada una de las listas cuyos votos válidos no entonces se adjudicarán a los residuos en orden
hubieren alcanzado una cantidad por lo menos descendente, previa la acumulación al mayor de
igual a la mitad de dicho cuociente, será elimi-
nada en el escrutinio.
los pertenecientes a las listas del mismo partido".
La acumulación de votos establecida en la ley
e
"El total de votos válidos de las listas que. hu- 39 de 1946 introduce al sistema electoral antes vi-
vieren alcanzado una cantidad igual, por lo me-· yente Ío que se ha denominado "el arrastre" de
nos, a la mitad del cuociente electoral, se divide unos votos por otros, y tal cosa se hizo, ·según se
por el número de individuos que deban elegirse, expresó en los documentos relacionados con la
y el resultado será un nuevo cuociente con el cual expedición de la misma, para evitar la pérdida
s-= hará la adjudicación de los puestos. de sufragios. Es necesario examinar si ese proce-
"Cada una de las listas que hubieren servido de dimiento está de acuerdo con las normas consti-
base para hallar el nuevo cuociente tendrá dere- tucionales.
cho a tantos puestos cuantas veces cupiere dicho
factor en el total de sus votos; y si hecha la ad- Según los ordenamientos de la Carta, hay que
judicación respectiva quedaren uno o más. pues- atender a dos objetivos en la materia' de que se
tos por proveer, éstos se adjudicarán a los resi- trata: que sea efectivo el derecho a elegir, de
duos resultante.s en orden descendente"'. parte de los ciudadanos (artículo 171 ), y que sea
proporcional la representación de los partidos
La disposición anterior reemplazó las corres- políticos, a los sufragios que cada ur.o de ello3
pondientes de las leyes 7'!- de 1932, artículo 19, y lleva a la elección (artículo 172).
31 de 1929, artículo 49. Todas ellas establecían el Establece el artículo 171. que todos los ciuda-
sistema del cuociente electoral, adicionándolo por danos el!gen Concejales, Diputados a las Asam-
el del medio cuociente y los residuos mayores. bleas, Representantes, Senadores y Presidente de
Esas normas tendían a dar a los partidos políti- la República.· Y dispone el 172 que cuando se
cos una representación proporcional a sus efec- vote por más de dos individuos en elección pa-
tivos electorales. Tales leyes contemplaron la ne- pular o -en una corporación pública, se emplee
cesidad de consagrar, con el sistema del cuocien- el sistema. del cuociente electoral u otro cual-
te, y la aceptación de los residuos mayores, un quiera que asegure la representación proporcio-
medio justo de distribuir entre los adeptos de nal de los partidos. Estas normo.s consagran el
cada partido los cargos o posiciones públicas se- c~erecho d~ los ciudadanos a ekgir sus persone-
gún la fuerza de sus sufragios. Quedó sin embar- ros en ellas relacionados y advierten que en las
go -y era natural que así sucediera- la posibi- elecciones los escrutinios se harán por un sistema
lidad de que los residuos menores no alcanzaran que garantice a los partidos una representación
a recibir una casilla o puesto. Tal extremo es ló- proporcional al número de votos consignados por
gico en el régimen democrático, en que preva- sus afiliados en la respectiva eleéción. Ambas
lece la mayoría sobre la minoría, pero después de normas deben cumplirse a un mismo tiempo. La
haber tenido ambas igual oportunidad. La ley 39 aplicación de una sola de ellas, sin el acatamien-
de 1946 introdujo al sistema precedente una mo- tc a la otra, dejaría sin desarrollo o ejecución
dificación. Con el propósito de evitar la pérdida la voluntad del constituyente. El ciudadano eli-
de los votos comprendidos en los residuos ''me- ge. Al hacerlo actúa como tal y además como
nores'', se dispuso que éstos deben acumularse a miembro de un partido político, No debe perder-
la lista que ha alcanzado más votos o al residuo se de vista esta dualidad de intervenciones, a fin
"mayor" del mismo partido: "Las listas -dice de que al garantizarse la una, no se menoscabe
ia ley de 1946- cuyos votos válidos no hubieren la otra.
alcanzado una cantidad por lo menos igual a la Lo primero en el ejercicio del sufragio es la
mitad de dicho cuociente, se excluirán del es- efectividad del derecho a servirse de él por par-
crutinio, pero sus votos se acumularán a la del te' del ciudadano. La manera de hacerlo consiste
mismo partido que hubiere alcanzado mayor nú- en expresar su volu!1tad por medio del voto. Con-
mero, aun cuando hayan sido inscritas con dis- signado éste, hay que cu'dar de que tal manifes-
tintos calificativos". "Cumplida la acumulación, t?.ción de voluntad se respete y produzca sus efec-
cada una de las listas tendrá derecho a tantos tos propios. Los esc1'utinios y el cómputo en ellos
puestos cuantas veces cupiere el cuociente en el dé los votos consignados en una elección han de
total de votos, y si hecha la adjudicación respec- reflejar el querer de los electores. Cualquier
tJva quedaren uno o más puestos por proveer, medio que altare o anule la expresión ¡;!ara y
~/
t
10 JJIUHJ>fiiCfi&lL Nos. 215'1-- 2ll58

obvia de sus sufragios, es ilícito, por contrario a ge o en cuyo favor se quiere ejercer la función
los f'nes naturales a que los votos se destinan. del sufragio". Y agrega: ''El hecho de que agru-
) La representación proporcional de los partidos paciones de ciudadanos profesantes de un mis-
debe también cumplirse, como otro de los presu- mo credo político se fraccionen para sufragar por
¡ puestos que legitiman la elección, pero, desde
luego, respetando siempre el derecho del ciuda-
diversas listas de ciudadanos pertenecientes a la
misma colectividad, no implica una división ni
dano a elegir sus representantes y mandatarios, una deserción ideológica, y por tanto, las conse-
por efecto de su libre voluntad. cuencias de esta conducta no deben llegar, como
llegan hoy, hasta el punto de hacer nugatorio o
Ha de asegurarse pues la representación pro- baldío el esfuerzo realizado por todos los electo-
porcional de los partidos, sin llegar al extremo res identificados en el ideal superior de sacar
de aplicar el voto de una persona en favor de triunfante una misma doctrina política". Le asig-
otra u otras a quienes el sufragante no se lo otor- na la exposición de motivos una importancia pre-
gó. Si hay que tener en cuenta la representación ponderante a la elección por partidos, a fin de
proporcional de los partidos, también hay que que éstos triunfen en los comicios en proporción
respetar la voluntad individual del ciudadano al núm€ro de sus votos. Se olvida que según la
que elige. Es natural procurar que no se produz- Constitución los partidos no eligen; eligen los
c;_¡ el fraccionamiento ele los partidos, que aniqui- ciudadanos. El fraccionamiento de los partidos
le su f11erza como tales, y coloque a un partido puede ~er el medio legítimo de un proceso que
dé,do en s'tuación inequitativa o de desproporción Ueva a la formación de partidos nuevos. Decidir
dP. ous efectivos electorales frente a otro u otros. de ant·~mano qw:- tales divisiones no se reflejen
Para lograr tal objeto no ha de cambiarse sin em- en los escrutinios, es quitar al voto su influjo
bargo la voluntad de los electores. El medio para natural en las decis:ones plebiscitarias. La pro-
legrar la proporc:iona)idad sería entonces peor porcional representación de los partidos no ha de
que el mal que se quiere evitar; &e formaría por lograrse sacrificando el derecho del sufragante.
ese sistema una representación, arbitraria y me- Los partidos son agrupaciones de ciudadanos, que
cánicamente, en torno a un partido, y se altera- se forman para servir los intereses de éstos, cu-
ría el querer del elector, pasando su voto a per- yos derechos son anteriores a los de los partidos.
sonas por quienes éste no ha sufragado. El re- La Constitución quiei·e que se garantice la re-
medio para evitar el fraccionamiento de los par- presentación proporcional ele los partidos, para
tidos hay que buscarlo por otro procedimiento que los ciudadanos que los integran elijan a sus
que deje incólume en los ciudadanos el derecho mandatarios. La proporcional representación de-
a elegir, consagrado en la ley fundamental. Que bP alcanzarse, asegurando al propio tiempo al
éstos puedan hacer sentir su voluntad en los co- ciudadano la efectividad de su voto.
micios, sin que se la altere y reemplace por otra.
No importa que sus votos no alcancen a elegir Conviene advertir que en la aplicación de la
a las personas por quienes sufragan. ley electoral, y previamente a la realización de
Cualquiera que sea el sistema de escrutinio que cualquier escrutinio, se debe buscar la propor-
s1: aplique en una elección, los votos que no al- ción. en que se encuentran los sufragios de cada
canzan a c'ertas cifras pierden su poder -electivo. partido con los puestos por proveer, para sujetar
La ley electoral que consagra el del cuociente a ella los resultados de la elecc;ón. En este pun-
contempla la ineficacia de los votos que no lle- tn el Consejo de Estado ha interpretado acerta-
gan a formar los residuos mayores, que también dé<mente, en numerosos fallos, la norma consti-
S+' reconocen con derecho a recibir puestos o ca- tucional sobre representación proporcional de los
sillas en el escrutinio. Sólo a esto es lícito exten- partidos. A aquellas sentencias pertenecen los si-
der las consecuencias obvias del sistema. Mas es guientes pasajes: "A fin de que el proc·eso gene-
;nadmisible, por opuesto a la voluntad del elec- ral de escrutinio obedezca al principio constitu-
tor, trasladar su voto a personas distintas de las cional que asegure la representación proporcio-
qu·e sei'í.aló al sufragar. nal de los partidos, se efectúa la operación pre-
La exposición de motivos al proyecto que se via, de carácter ideal, de dividir el total de votos
convirtió en la ley 39 de 1946 habla de la conve- de la lista o listas de cada partido por el referi-
niencia de "regulaciones tendientes a establecer do cuociente electoral para obtener el número de
el necesario equilibrio entre la libertad de elegir curules que a cada colectividad debe asignarse;
y la supcrvivenda del partido por el cual se eli- bien entendido que sí el reparto no se completa
 Nos. 2157- 2158 IGAICIE'll'A .JJ1[Jlll>ITICITA!L 11

en las divisiones mencionadas, los respectivos re- siduos mayores o menores, según el caso.
siduos dirán, en orden descendente, a cuál o cuá- Estas consideraciones ponen de manifiesto có-
les partidos deben corresponder los puestos so- mo es contrario al sistema d-el cuociente electo-
brantes". (Anales del Consejo de Estado, Tomo ral, y al principio de la influencia de las listas
LVII, pág. 418). ''Ha dicho esta corporación que en las cleccionse según sus sufragios, disponer
en todo caso se debe respetar la representación que se excluyan del escrutinio las que no alcan-
proporcional de los partidos conforme al precep- cE:n una cantidad de votos válidos igual a la mi·
to de la Carta, y por ello, previamente a todo tad del cuoci~nte. Tal exclusión no les dá a esas
escrutinio, debe hacerse una operación aritméti- listas el derecho a influir en las elecciones. E"x-
ca ideal para deducir la representación que co- tremo inadmisible, pues si no alcanzan al cuo-
l.~'
6
rresponde a cada uno de los partidos distintos ciente, deben figurar sus votos en condición no
que hayan inscrito sus listas para el debate, y a inferior a la de residuos, pues no se explicarb
esta proporción deben· ceñirse los escrutadores ... " que tales votos se perdieran, habiendo sido vá-
Sometida a la Corte la ley 39 de 19.46, para que lidamente depositados por los electores.
SP decida sobre su exequibilidad, y en atención Las disposiciones ele la ley 39 de 1946 que es·
f --- a lo dispuesto por la ley 96 de 1936, orgánica de t<:blecen el ''arrastre" de unos votos por otros y
las acciones de este génsro, debe la Sala exten- que no se escruten las listas cuyos votos no lle-
der su examen a la siguiente parte del artículo gL:en a la mitad del cuociente, son inexequibks,
1(' acusado: "Las listas cuyos votos válidos no hu· por contrarias a la garantía del artículo 171 dt!
bieren alcanzado una cantidad· por lo menos igual la Constitución, que consagra el derecho de los
a la mitad de dicho cuociente, se excluirán del ciudadanos a elegir. JLa elección comprende la
escrutinio ... ". Tal exclusión de votos, indepen- votación y el ·escrutinio. Quiere la Carta que el
dientemente de la acumulación de unos a otros, ciudadano pueda expresar su voluntad libremen-
Y<· que ésta resulta inconstitucional, como se ha te por los nombres que sean de su agrado, y quE'
visto, está de acuerdo· con las exigencias ele la además, consignando su voto, se escrute en forma
Carta? tal que ese voto ju-egue en el escrutinio en igu¡;;.
La ley 67 ele 1937, anterior a la acusada; decía: dad de condiciones con los demás. La exclusiém
''Cada una de las listas cuyos votos válidos no ele los votos que no alcanzan al medio cuocicn-
hubieren alcanzado una cantidad por lo menos tc, antes del escrut;nio, impide que la voluntad
igual a la mitad de dicho cuociente, será elimi- del elector se manifieste. La acumulación de los
nada del escrutinio''. Es decir, que la ley electo- votos de una lista a otra, cambia la voluntad del
ral· que precedió a la que consagra el "arrastre·• sL:fragante. En ambos casos se atenta contr;:¡ la
o acumulación de votos, y sin tener en cuenta garantía constitucional consignada en el artículo
por lo mismo esta última disposición, porque no 171, que reconoce a todos los ciudadanos el de-
se había dictado, establecía, sin embargo, que las recho <le elegir, o sea de participar por medio de
listas que no alcanzaran a la mitad del cuocien- su voluntad y de su voto en la eh~cción. Estas
te, se eliminaran en el escrutinio. partes de la ley, que quebrantan la Constitación,
No puede la Corte pasar por alto tan grave or- han de declararse inexequibles.
denamiento, que en la ley 39 ele 1946 previene Int-erpretada así la ley sobre cuociente electo-
que se excluyan del escrutinio las listas cuyos ral, sin la acumulación o ''arrastre" de votos, y
votos válidos no llegan, por lo menos, a la mitad sin la pérdida de los que no llegan al cuoc!ente,
del cuociente. el estatuto del sufragio aparece libre d-e vicios de
· En el sistema del cuociente electoral los votos inconstitucionalidad y con aptitud bastante para
de los residuos "menores'' pierden su poder elec- realizar, dentro del marco obligatorio y b:1sico
tivo, pero después que tales residuos se han for- de la proporcional r-epresentación de los partí·
mado como resultado de la división del total de dos, que se asegura mediante la correspondiente
votos de cada lista por el cuociente, o sea, una operación matemática previa a ~todo escrutinto,
vez que todas las listas han participado en el es· una equitativa y justa aplicación de los votos, se-
crutinio. Y al participar en él, si sus votos no gún la fuerza que les dá su número, el querer
llegan al cuociente, se inscriben como residuos, manifestado por los electores y una razonable dis-
de mayor a menqr, pudiendo, en ese orden, re- ciplina ele los sufragantes a las normas genera-
cibir los puestos no adjudicados por cuociente. les de organización de los partidos políticos.
Las listas que no llegan al cuociente deben en .. Las consideraciones preced·entes son fundnmcn-
, trar al escrutinio con sus votos, para formar re- to bastante para declarar la inexequibilidacl de
 ll2 Nos. 2157 -- 2ll53

]¡,:; partes del artículo 1'1 de la ley 39 de 1946 que por motivos generales de aptitud y moralidad,
consagran la acumulación o '·arrastre" de votos así como no puede restringirse sino por motivos
Y disponen el no escrutinio y pérdida de los que justos, la opción a Jos puestos 'p0.blicos. Además,
no llegan al medio cuociente. Sin embargo, es aun cuando hubiese der::cho a r:stringir el su- '¡ .

oportuno agregar algunas consideraciones r2fe- fn;gio con cal"ficaciones ·muy elevadas, resultaría
ren1.es al artículo 179 de la Constitución, ::;ef',ala- el inconveniente de que perdería el cará;::ter de
do también en la demanda como infringido por la. función popular. A~í, Bluntschli, que consid-era
k y a::usacla, y otros razonamientos tocai1t\~S con el sufragio eomo una instituciÓ!1 de derecho pú-
18 rarticipi!ción de los partidos en las elecciones. blico, que arranca del Estado y no de la na'cura-
E.:; verdad que el artículo 179 de la Consti- leza, es, sin embargo, partidar:o de la extensión
tución C:ice que el sufragio se e¡erce como fun- del sufragio a todas las clases sociales, como fun-
ción constitucional. Pero de que ello sea así no ción propia del ciudadano, y en atenció:1 a las
se deS))l'ende que el sufr<:gio no sea al propio kndencias democráticas del siglo; y al mismo
tiempo un derecho político del ciudadano. Son resultado van los que, como Bismarck y G:ad3-
tres las normas prcrtinentes que deben cumplirse tone, estiman el sufragio como derecho de que
en ¡·e 1 ación con el Eufragio: el artículo 171 de la no puede privarse a los ciudadanos sin come~cr
Carta, según el cual los ciudadanos eligen; el una violeneia injustificable. De· suerte· que uno :;
--- "'\

172, referer.te al sistema que asegure una repre- otro principio, aplicados con buen criterio, con-
sentacién proporcional a los partidos; y el 179, vergen en la práctica a unas mismas r,oludoncs''.
que pre\·iene que el sufragio se ejerce como fun- No era, al expedirse la Constitución de 18ll6, una
7 ción constitucional. Conviene, en orden a fijar cuestión -definida la del carácter de derecho o de
ccnceptos sobre la materia, recordar los que pri- función que tuviese -el sufragio. Los dos térmi-
r.1aron al momento de expedirse la Carta de 1886; nos se empleaban para explicar su náturale:;;a
los qua inspiraron la reforma de 1910, y los que jurídica, y en todo caso, se admitía por el Cons-
corresponden a la evolución que el derecho pú- tituyente señor Caro, que ambas interpretaciones
blico ha alcanzado en la época actual. , armonizaban con los fines propios de •<:sa institu-
ción.
Don Miguel Antonio Caro, artífice del Estatu-
Í':> de 1886, exponía así la cuestión tocante con la Al comentar el artículo 179, don José María
índole del sufragio, en los debates correspondien- Sampet· explica la parte del mismo en que se
tes: "La naturaleza jurdica del sufragio es la dice que el sufragio se ejeree como funeién cons-
cuestión prel;minar que discuten los publicistas. titucional, expresando que son distintos el man-
¡Es el sufragio un derecho anterior a la ley y dato privado y el mandato popular, que el elec-
que la ley debe reconocer? ¿Q es una función tor no puede imponer obligaciones al elegido,
política que el .legislador confiere a los que ten- como ocurre en las relaciones privadas, y que tal
gan aptitud para ejercerla? Di'(ídense en este es el alcanc-e de la norma: ·"Así el sufragio que-
punto los pareceres y aquí mismo se han mani- da calificado según su propia naturaleza: como
festado divididos. M:1s la euestión teórica pierde institución, es una función constitucional necesa-
su importé:ncia desde el punto en que trate de ria para el juego de todo el organismo de la re-
darse a uno u otro principio justa y honrada apli- públiea; y como operación confiada a determi-
cación práctica. Aunque el sufragio sea un dere- nados ciudadanos, es un voto de confianza que
ch0, hay que reconoeer que, como todo derecho, llama al ekgido a funcionar conforme a la Cons-
nc podrá ejercitarse sino mediante ciertas condi- titución y consultando sólo el bien público, según,
ciones, mientras su ejercicio no pugne con s-upe- se ~o dé a entender su concieneia". La expresión
riores y más sagrados principios, porque no hay ''el sufragio se ejerce como función constitucio-
derecho centra el der·ccho. Los partidarios del su- nal" figura pues en el Estatuto para indicar que
fragio como den:cbo, convienen todos en excluir el elector no puede dar al elegido un mandato ,
a Jos menores de ·edad, a los dementes, a los pro- imperativo, con instrucciones precisas, como ocu-
cesados cr :minalmen te; y casi· todos -eliminan rre en el mandato particular. El mandato popu-
igualmente a las mujeres, por su natural aparta- lar hay que ejercerlo conforme a precis2s pres-
miento de los negocios públicos. De otro lado, cripciones de la Constitución y de las leyes. Por
los que sostienen PI st:fragio como función ( opi- eso el qu-e sufraga o elige no impone obJigaciones
nwn a que yo confi-·so inclinarme), no tienen al candidato. La actividad del elegido la regula
(sic) derecho a restringirlo arbitrariamente, sino la ley y no el elector. Para este solo objeto se
 Nos. 2157- 2158 G&ICJE'll.'.& ..!liiJUllCUAn. 13

dijo en la Constitución que el sufragio se ejerce individuo que, fundándose en la· Constitución,
como función constitucional, no como mandato pretende realizar determinados actos por cuenta
privado. Pero ad·emás del carácter de función se- del Estado, invoca así su poder personal, su de-
úalada en el artículo 179, el sufragio es un de- recho subjetivo, del mismo modo que la actividad
' f
recho individual del ciudadano. (Artículo 171). que se prepara a ejercer presenta un carácter
La función mira al ejercic!o. El derecho es atri- individual. Pero a medida que esta actividad se
buto esencial anterior a tal ejercicio. desarrolla, y en cuanto se trata de los efectos
que va a producir, las cosas cambian de aspecto.
Estas nociones, consignadas en el Estatuto fun- Considerada posteriormente y en· cuanto a sus
damental del país, han tenido una precisa defi- efectos, aparece dicha actividad como emanando,
nición a través de la doctrina de los expoistores, no ya de tal o cual individuo, sino del Estado
que distinguen el derecho subjetivo y la función mismo. El autor del acto no lo cumplió como per-
pública del sufragio. Es verdad admitida en el sona distinta sino como órgano. El poder que con
C:.erecho moderno que el sufragio es al propio anterioridad al acto· invocaba como un derecho
tiempo un derecho individual y una función es- subjetivo ya no puede considerarse sino como
tatal. En la: ''Teoría General del Estado", de Ca- una función. En una palabra, una vez realizado
rré de Malberg -entre otras obras contemporá- el acto, la personalidad del individuo órgano des-
neas que así lo· proclaman- puede leerse lo si- aparece y se muestra plenamente la del Estado.
guiente, que ilustra ampliamente la materia: "En Todo esto queda señalado de una manera parti-
realidad, es un individuo que viene a votar, e in- cularmente clara en caso de elección. Los elec-
cluso -hay que repetirlo con insistencia (ver pp. tores se presentan a la votación como ciudada-
1132 s. supra)- es a individuos a quienes la Cons- nos que vienen a ejercer cada uno un derecho
titución del Estado recurre para ejercer esa ac- subjetivo. Después de la votación, sin embargo,
tividad electoral, a individuos es a quienes con- el cuerpo electo de los diputados no es una asam-
fiere la aptitud al voto. Y no sólo la Constitución blea de delegados de los electores, sino un órga-
les confiere un derecho ideal de ciudadanía acti- no del Estado; ... Hay que admitir, pues, que el
va, permitiéndoles afirmar de manera nominal derecho de elección es sucesivamente un derecho
su condición de agentes electorale~, sino que les individual y una función estatal. Un derecho, en
atribuye como propio y directamente el poder cuanto '?e trata para el elector de hacerse admitir
jurídico de concurrir a las operaciones electora- a la votación y de participar en ella; una función,
les ... Por consiguiente, cuando el ciudadano así en cuanto se trata de los efectos que ha de pro-
habilitado por la ley del Estado se presenta y ducir el acto electoral una vez realizado; pues
participa en el escrutinio, ejerce evidentemente dicho acto, individual en sí, lo recoge por SJl cuen-
un poder conferido a su persona, y en este sen- ta el Estado y a él se lo atribuye la Constitución;
tido, un derecho propio. . . Hay que aplicar las por ello, produce los efectos y tiene la potestad
mismas ideas a los ciudadanos a quienes la ley de un acto estatal, aunque sea obra de indivi-
del Estado inviste del status de ciudadanía activa. duos''.
Evidentemente, en calidad de miembros del Es-
tado es como han sido investidos de poderes pú- Nada más pertinente como comentario actual a
blicos tales como el derecho de elección. Pero, la disposición del artículo 179 de la Carta que
así como los Estados miembros de un Estado Fe-· las consideraciones que se han transcrito. Desde
deral son llamados como personas estatales a to- cuando se expidió el Estatuto de 1886, sus auto-
mar parte activa en la potestad federal y ejer- res se preocuparon por consignar su pensamien-
··cen, por consiguiente, esta participación a título tc; de que el. sufragio se ejerce como función cons-
de derecho subjetivo, así también los ciudadanos titucional, para significar que el mandato popular
revestidos del derecho de sufragio son llamados no envuelve las calidades del mandato particu-
al mismo como sujetos jurídicos que poseen una lar y que por tanto el elector no impone obliga-
personalidad distinta respecto del Estado de que ciones al elegido. El sufragio es una función del
son miembros (f. n. 15, p. 1444, infra); y por Estado, "en cuanto se trata de los efectos que ha
consiguiente, en esa calidad subjetiva es como de producir el acto electoral una vez realizado".
participan en el nombramiento de los diputados, (Carré de Malberg). Los constituyentes de 1886
o por lo menos en las operaciones electorales de así lo entendieron y tal es el alcance del orde-
las que surgirá dicho nombramiento. En esto namiento contenido en el artículo 179 de la Car-
ejercen, pues, un derecho legal i~dividual. . . El ts. Pero al propio tiempo declararon, en el ar-
1
 JJ\IJIIDll([lilJ:l!1 Nos. 2I5'J- 2ll5G

tículo 171, con la justificacion que ampliamente titucional lo referente al sistema de elección (ar-
le han otorgado los expositores posteriormente, tículo 45), estab:Leciendo que cuando se vote por
que el del'echo de elección corresponde a los ciu- más de dos individuos la elección se hará ''por
dadanos, que son los que eligen a sus mandata- el sistema del voto incompleto, o del cuociente
rios o representantes, Conviene· repetir aquí el electoral, o del voto acumulativo, u otro cual- ' 1
concepto del expositor citado: "es a individuos a quiera que asegure la representación pr.oporcio-
quienes la Constitución del Estado recurre para nal de los partidos". No quiso el constituyente
ejercer esta actividad electoral, a individuos a que en lo sucesivo la ley libremente estableciera
quienes confiere la aptitud al voto". .normas en el particular, y señaló desde entonces
Para cerrar este punto, referente a la natura- el objetivo fundamental: asegurar la representa-
leza del sufragio, es oportuno recordar una no- ción proporcional de los partidos. Posteriormen-
ción elemental de fiilosofía jurídica. El Estado es te, y desde cuando se expidió el acto legislativo
una especie de asociación de personas. Quienes número 1 de 1945, artículo 77, la Constitución
In forman tienen derecho a int-ervenir en su di- consagra el ordenamiento del artículo 172 hoy vi-
rección y gobierno. Es de derecho. natural, an- gente: "Artículo 172.-Cuando se vote por más de
terior a la ley positiva, pertenecer a la sociedad dos individuos en elección popular o en una cor-
humana,' dentro de la cual el hombre desarrolla poración pública, se empleará el sistema del cuo-
sus facultades y cumple sus fines propios. Por ciente electoral u otro cualquiera que asegure la
eso es también de derecho natural la facultad de representación proporéional de los partidos. La
intervenir en la designación de los representan- ley determinará la manera de hacer efectivo este
tes o mandatarios de la comunidad. El derecho derecho". La materia referente a elecciones y es-
d{. elegir es pues un derecho natural, inherente crutinios, distinta de la que mira al derecho elec-
a la condición del hombre, como miembro de esa toral por parte del ciudadano, ha tenido normas
comunidad; es un derecho político esencial al separadas y que no han sido iguales desde el año
funcionamiento de la sociedad organizada, reco- de 1886. La que dispone que los ciudadanos eli-
nocido así a sus componentes. gen, se ha mantenido idéntica a través de todo
ese lapso.
Si de lo expuesto resulta como consecuencia
que el derecho a elegir radica en el individuo, en El precedente análisis autoriza a decir, a la luz
el ciudadano, ello no significa que a los partidos del Estatuto, que el artículo 172, al consagrar la
no les corresponda un papel muy importante en representación proporcional de los partidos, no
la función pública del sufragio. Las personas ti- establece que los partidos sean los que eligen y
tulares del derecho electoral lo ejercen presen- que como consecuencia existe una subordinación
tándos-e agrupadas según la ideología de cada de los electores a lo que la ley establezca en re-
partido. Esto tiene relación propiamente con la lación con el ejercicio del sufragio y en orden a
parte del proceso de elección llamada escrutinio. buscar esa proporcional representación de los
No es indiferente, ni puede serlo, la manera como partidos. Es obvio que ella debe alcanzarse y
se realice el cómputo de los votos consignados que en principio son rectamente ordenadas al fin
por los electores. De esta cuestión se ocupó ei perseguido por el constituyente las reglas dirigi-
constituyente desde 1886. Entonces dijo: "Artícu- das a l'ealizar tal proporcionalidad. Sin embargo,
lo 181-La ley determinará lo demás concernien- ésta no es la única norma contenida en la Ley de
te a elecciones y escrutinios, asegurando la inde- leyes sobre la materia, ni puede afirmarse qPe
pendencia de unas y otras funciones; definirá los ella tenga prelación o vigencia superior a las
delitos que menoscaben la verdad y libertad del otras del mismo Estatuto referente al sufragio.
sufragio y establecerá la competente sanción pe- Semejante conclusión no puede sacarse de los tér!
nal". Nótese cómo "lo demás concerniente a elec- minos del artículo 172, al decir que "la ley de-
ciones y escrutinios" lo contempló el constitu- terminará la manera de hacer efectivo este dere-
yente después de haber considerado, en disposi- cho''. El ordenamiento faculta a la ley para dis-
ción especial, lo relativo a radicar en el indivi- poner lo que estime conveniente en orden a con-
duo el derecho a elegir, y después de establecer seguir la proporcional representación de los par-
que por virtud del carácter de función pública tidos. Al hacerlo, el legislador debe tener en
que tiene el sufragio, el mandato a los elegidos cuenta las demás disposiciones de la Carta to-
no envuelve obligaciones del elegido con el elec- cantes con el sufragio. E·ntre ellas, principalmen.
tor. Ya en 1910 la reforma elevó a canon cons- te, la que fija en cabeza de los ciudadanos el de-
 Nos. 2157- 2158 15

recho a elegir. No puede admitirse, jurídicamen- tación proporcional de los partidos. Tampoco se
,te, que el único derecho del ciudadano en mate- legisla por la Corte cuando tal declaración se for-
ria electoral consista en consignar su voto, sola- mula, precisamente en obedecimiento a su man-
mente, y que lo que de ahí en adelante suceda dato, que impone la proporcional representación
les atañe a los partidos políticos y no al elector. de los partidos políticos.
La elección comprende la votación y el escruti-
nio, es decir, todo el proceso a travé.; del cual la Finalmente, los defectos o imperfecciones de
voluntad de los electores se manifiesta y se com- que adolezcan· las leyes electorales, como la que
puta para ser reconocida en favor de determina· fue objeto de la demanda que ahora se decide, por
dos nombr·es que van a elegirse. lo que mira a la realización d€ los propósitos
perseguidos por el constituyente, y tocantes con
Escrutar, conforme al diccionario, es "recono- la mayor o menor aproxjmaciód a la equidad,
cer y computar los votos que para una ele·~c!ón pertenecen a la competencia del legislador, que
se han dado". Si el sistema de escrutinio y cómpu- puede reemplazar por estatutos mejores los que.
to de votos altera o hace ineficaz la voluntad del en un momento dado rijan el procedimiento de
ciudadano, no desarrolla los principios y las nor- las votaciones y los escrutinios en materia elec-
mas de la Constitución. De conformidad con és- toral. A la Corte no le corre~ponde decidirse por
tas, el sufragante debe concurrir a las urnas ·su- la vigencia d€ las disposiciones que considere más
jetándose a los procedimientos que señala el le- convenientss, sino por la de los preceptos que no
gislador, entre los cuales puede figurar el de la contraríen los mandatos de la Constitución.
presentación de los electores agrupados por me-
dio de listas que han de inscribirse con anterio- De lo expuesto se deduce que el artículo 19 de
ridad a la elección por los partidos políticos. Ade- la ley 39 d€ 1946, en cuanto consagra el sistema
más, puede la ley disponer que se cumplan otros del cuociente electoral, no pugna con la Consti-
requisitos, todos los que quepan racionalmente tución; pero en cuanto establece el procedimien-
dentro del objetivo buscado por el constituyente, to de acumulación (llamado "arrastre") de unos
de que los partidos tengan una representación votos por otros, o excluye del €scrutinio las lis-
proporcional a sus votos, pero siempre que no se tas cuyos votos válidos no hubieren alcanzado a
quebranten otros preceptos de la Carta. la mitad del cuociente, sí contradice los ordena-
mientos del Estatuto. Los artículos 2? y 3? con-
No pasa ·la Corte a reemplazar al legislador si tienen normas que no se oponen a la ley funda-
declara inexequibibles las partes del estatuto acu- mental. En armonía con estas .conclusiones debe
sado que establece que no entran al escrutinio los la Corte ponerle término al juicio.
votos que no alcanzan al medio cuociente, y que
aquél debe ir precedido de una operación mate- FALLO:
mática que establezca la proporción que en los
cargos por proveer deba corresponderle a cada La Corte Suprema de Justicia, Sala Plena, en
partido. Si una disposición legal es contraria a ejercicio de la atribución contenida en el artículo
18 Carta, ha d€ declararlo así la Corte, en cum- 214 de la Constitución Nacional, .oído el concep-
plimiento' de sus atribuciones. Al hacerlo, no le- to del señor Procurador General de .]a N ación,
gisla; se limita a quitar de la ley lo que en ella
es opuesto al Estatuto fundamental de la nación. Resuelve:
Puede suceder que al haC<Crlo se cambie una si-
~tuación jurídica que· por virtud de la norma que 1?-Es in exequible el inciso tercero del al,'tícu-
SP. declara inexequible, estaba vigente; o que se lo 1<! de la ley 39 de 1946. También lo es el in-
produzca ausencia de norma. Ninguno de estos ciso cuarto del mismo artículo en cuanto esta-
supuestos ha de impedir la declaración de la Cor- blece el procedimiento de la acumulación (lla-
te. El legislador, en su oportunidad, dispondrá mado ''arrastre") de unos votos a otros. Dicho
/ la de su incumbencia. En cuanto a iniciar los es- artículo 1? es exequible en lo demás.
crutinios con una operación matemática según la
eual se reconozca a cada partido el derecho a lle- 2?;-Son exequibles los artículos 29 y 3? de la
nar los puestos que le corresponden de acuerdo misma ley.
con sus sufragios, no es otra cosa que el acata- Publiquese, notifíquese y dése aviso de esta
miento al mandato constitucional sobre represen-
ll6 Nos. 2ll5'il - 2ll5a

decisión a los señores Ministro3 c\e Justicia y de car~o Jordán Jiménez - Luis JFeli¡Jc Latorre-
Gobierno. Jul.io Pardo IDávila-Néstor lP'ineda-IDomingo §a-
rasty-IT...u.is Zafra, con salvamento de voto.-&i-
JR.obcrto Goenaga-t.~.n:ha! Cn!l'!1o::;o GaHán-Luis berto Zuleta Angel, con salvamento de voto-&le-
lEmrique Cuervo-Jrg·;:;ado Góér.ez J?cs>e-P\gU5tÍn jandro Bernate, conjuez.-Gustavo lFajardo lP'in-
Gó!nez lP'rada, con salvamento de voto-.Jrcsii JT. zón, conjuez.-lErnesto Melendm IT...ugo, Secreta-
Góm.ez JR., con salvamento de voto.-Jfosé. JHierc rio.
nández Arbeláez, con salvamento de voto.-JRJi-
 Nos. 2157- 2158 <G.A\CIE'll'.A\ .lf1U!l}llCllfl.IL Jl'l

. .1 SALVAMJEN1'0 DJE VOTO DlE LOS MAGRS1'JR.ADOS DOC'll'OJR.JES AGUS'll'KN GOMJEZ

PlR.ADA, JOSJE J. GOMJEZ JR.., JOSJE lHilEJR.NANDJEZ AlR.BlELAlEZ, LUIS ZAlFJR.A Y
ALBJEJR.'fO ZULlE'fA ANGJEL

Con todo respeto por la opinión de la mayoría !untad de los electores"; que la Constitución ex-
de la Corte, disentimos de la consignada en la presa en el artículo 171 que eligen los ciudada-
anterior sentencia y estimamos que las disposi- nos y no que eligen los partidos; y que al pre-
ciones ac)Jsadas no adolecen de ningún vicio de ceptuar oel artículo 179 que el sufragio se ejerce
inconstitucionalidad. como ''función constitucional" apenas quiere de-
Se declara inexequible el inciso tercero del ar- cir lo que reza el resto de tal pNcepto, o sea, que
tículo primero en cuanto dice que "las listas cu- ningún ell!ctor impone obligaciones a su elegido.
yos votos válidos no hubieren alcanzado una can- El "fallo doel cual disentimos quiso establecer,
tidad por lo menos igual a la mitad de dicho cuo- sin lograrlo, la armonía entre los artículos 171
ciente se excluirán del escrutinio", pues ningún y '172, el primero de los cuales dice que ''todos
voto debe ser excluido del escrutinio, según el los ciudadanos eligen" determinados funciona-
fallo. Mas se olvida el resto del inciso que dice rios, y el 172 que consagra "la representación
así: ''pero sus votos se acumularán a la del mis- proporcional de los partidos". Y en ello radica
mo partido que hubiere alcanzado mayor. núme- nuestra mayor inconformidad con la providencia
ro, aun cuando hayan sido inscritos con diferen- de la Corte, basados en el principio general de
tes calificativos". Lo cual significa que sí figu- que el interés particular debe ceder ante el in-
ran en el escrutinio,. pero acumulados a la lista terés general, de que ninguna facultad o derecho,
del mismo partido que hubiere alcanzado mayor por importante que se suponga, se ejerce en so-
número. . ciedad sin limitación alguna, o sea, sin que su-
La mayoría de la Corte ordena que, antes de fra restricciones por fines de superior jerarquía.
hacer el escrutinio, debe realizarse "la operación La razón primordial de nuestro disentimiento
ideal'' para buscar el número de puestos o casi- se basa en el texto del art. 172 de la Carta, que
llas que a cada partido debe corresponder, según es claro y definitivo al respecto al delegar en la
el número de votos, y según la doctrina del Con- ley la manera de hacer efectiva "la i"eplt"esenta-
sejo de Estado. Por huír de la acumulación hubo ción p¡-oporcional de los pai'tidos", no de los gru-
de legislar la Corte dictando una norma no con- pos, fracciones o tendencias en q :.~e se manifies-
. tenida en la ley acusada. Se olvida también que, ten las aspiraciones de un mismo partido. Y
si los números no engañan, al hacer esa operación siendo el texto de sentido tan obvio y natural,
se hace un arrastre o acumulación, porque los no puede desatenderse su tenor literal para bus-
cuocientes que resulten hacen que salgan elegi- car interpretaciones que digan algo distinto de
dos los miembros de una lista por la cual unos le que sus términos manifiestan.
ciudadanos no han emitido su voto: la apariencia En ese punto y ya en el plano electoral debe
dice que no,. pero la realidad expresa que sí se decirse que la Constitución hubo de reconocer el
obtiene dicho resultado. hecho indiscutible de la existencia de los partí-
Pero el fondo de la argumentación de la sen- dos políticos, que se forman por individuos que
"tencia se encuentra en el efecto exagerado que profesan las mism~s doctrinas filosóficas o que,
se le dá al artículo 171 de la Constitución, al con- al menos, siguen tendencias u opiniones seme-
siderar el voto como un derecho subjetivo, per- jantes sobre los modos o maneras de gobierno.
sonal, inalienable e intransmisible: "ha de ase- "Para que no existieran partidos --dice el doc-
gurarse la representación proporcional de los par- tor Carlos Martínez Silva- preciso sería que los
tidos, sin llegar al extremo de aplicar el voto de miembros de una nación pensaran todos y sobre
una persona en favor de otra u otras a quienes toda materia de una manera· uniforme, o que no
el sufragante no lo otorgó''; agrega que para lo- se preocuparan absolutamente por nada de lo
" grar esa representación proporcibnal de los par- que pudiera interesar a la comunidad; y como
tidos "no ha de cambiarse sin embargo, la vo- una y otra cosa son contrarias a la naturaleza
Gace~~
]8 GAICJE'll'A J1U[I)J!Cl!AlL Nos. 2:J.57 - 2:J.58

misma del hombre, fuerza será inferir que, si los tutelada por la Constitución y las leyes como
partidos existen, es porque deben existir'". (Obras parte del patrimonio moral de los ciudadanos,
completas, tomo III, pág. 46). por ser no solamente UJ:a facultad sino un de-
En efecto, un partido organizado debidamente ber. Pero el ejercicio de éste como el de otros
y que llene los fines que deb·2 consultar, es la derechos no es en nuestra Carta arbitrario y ab- \: .

más genuina manera de hacer presente la volun- soluto, sino ¡:egulado por la adecuación genera 1,
tad de los ciudadanos. Por e·so mismo, ha de te- er. este caso por los intereses de un partido ma-
ner orientaciones, t-endencias o ideas comunes, nifestado en una opinión de cierto número. Y así
porque de lo contrario no podría ·subsistir; mas como serían sancionados con nulidad los sufra-
h:ó! de seguir un propósito determinado, porque gios emitidos en favor d·e {m candidato que no
lo que no es concreto y práctico no mueve las reuniera las condiciones prefijadas por la ley, los
muchedumbres, y los partidos tienen como dis- que no ·sumen el número suficiente para sacar
tintivo espo2cial el de ser activos y militantes, el triunfante uno propio, se lo agregan a los ·que
de querer realizar en hechos un conjunto de en número suficiente expresan la voluntad del
principios doctrinarios: pero en ningún caso pue- partido.
de salirse de la órbita que la constitución y las La Constitución no puede garantizar el triun-
leyes señalan a la conducta de los asociados, fo de los electores que no tienen número sufi-
porque ·entonces iría contra los intereses del pue- ciente par::t sacar elegido al cand1dato o candi-
blo y contra los del Estado, y el partido dejaría datos de sus sim.patías, si los sufragios emitidos
de ser lo que debe ser para convertirse en fac- no alcanzan a tener la unidad de medida de las
ción o bando, que ni la Carta Fundamental ni las fuerzas electorales que señala la ley; pero tam-
leyes podrán amparar. poco autoriza para que los votos de un partido
Mas para que los partidos puedan llenar cum- sean . considerados como de menor eficacia, por
plidamente sus fines, es absolutamente indispen- presentarse fraccionados por listas o por nom-
sable que estén organizados debidamente, pues bres o en cualquier forma. La Carta no tutela
nunca ni en ningún género de actividades han la proporcionalidad de las listas, o de los grupos
podido fuerzas dispersas lograr sus propósitos. Y que voten por ellas o por determinados candi-
es obvio que la organización requiere el predo- datos: tutela y quiere que se guarde ''la propor-
minio d·2 ias mayorías, por la imposibilidad de cionalidad de los partidos", esto es y según y::~
que triunfen todos los pareceres. se ha dicho, que el partido que tenga mayor nú-
''Las elecciones, sin partidos organizados (dice· mzro de sufragantes elija mayor número de per-
e! propio autorizado comentador, de quien son los sc;nas que lo representen, y que el partido que
conceptos <:nteriores), serían de 1 todo ineficaces tenga menor número de sufragant2s elija un nú-
para lograr d fin a que están destinados. Votos mero proporeionalmente menor.
aislados representarían sólo opiniones e interese~ Por eso Duguit comenta que el sistema de la
individuales, que unos a otros se anularían por representación proporcional "no sólo no está en
equivalenci2 de fuerzas, quedando de hecho su- contradicción con el principio d·:: la soberanía
primido el gobierno o confiado a minorías atómi- nacional y c0n el del mandato representativo,
cas, las cual·es carecerían de título y de apoyo sino que es el único sistema electoral adecuado a
material y moral para imponer obediencia. Por ellos. Conviene añadir -dice- que este sistema
esta razón -concluye- aunque el sufragio sea es el único capaz de atenuar la flagrante inju~­
leg·almente un derecho individual, el ejercicio de ticia que existe en el régimen mayoritario, con
él corresponde a los paa·tidos". (Ibídem y se sub- el cual puede ocurrir que sólo la mitad más uno
raya, página 55). de los ci.udadanos disfrute de la vida política, el)
No son, pues, los partidos fos que eligen; son tanto que la otra mitad menos uno viniese a ser
los ciudadanos los que eligen·, perq como miem- algo inexistente, como condenado a muerte ci-
bros del partido al cual pertenecen. Los electo- vil".
res no se presentan, por tanto, 2 las elecciones La representaCión proporcional conlleva, por
a expresar por medio de su voto una opinión t<:nto y por la naturaleza misma del sistema, la
personal, arbitraria, sino una opinión personal restricción a la libertad absoluta del sufragio, no
subordinada a las conveniencias de la fracción er, el sentido de que el ciudadano no pueda emi-
política a que pertenezcan. tir su voto libremente, sino en el de que su con-
El voto es personal, individual, inalienable e veniencia personal debe estar sujeta a la conve-
intransmisible, y la libertad de consignarlo está niencia del p~rtido a que pertenece. Las citas ya
 Nos. 2157- 2158 19

hechas del doctor Martínez Silva así lo dicen en tación reduce la libertad de escogencia de los
f"rma por demás expresa y lógica. electores. En efecto, la operación electoral repo-
Por si, alguna duda ·quedara de que debe pri- sa sobre listas de can •:idatos elaboradas por los
mar el interés del partido en unas elecciones por partidos; el elector debe aceptar los nombres que
;/
sobre el particular de sus miembros que concu- le son propuestos, pues si se le autorizara a re-
rren a las elecciones, terminamos haciendo las si- emplazarlos por otros, a tergiversar sus listas, se
guientes citas de autores extranjeros, que con- iría contra la idea que informa la representación
firman las ya hechas: proporcional, que es la de hacer de la elección
"Uno de los principales méritos de la !"€pre- un debate de doctrinas y no una lucha de hom-
sentación proporcional -dice Julien Laferriere- bres. El elector podrá, a lo sumo, tachar ciertos
es el de obtener que la elección se haga, no so- nombres, pero no podrá añadir otros tomados a
bre pet'sonas, sino sobre ideas, q~.e si el elector otras listas: está sometido a la disciplina del par-
vota por un candidato, es para que éste aplique tido". (Manuel de Droit Constitutimmel, pági-
er. el parlamento cierta doctrina, o sea, la que na 270).
constituye el programa del partido". Y concluye:
''la representación proporcional supone en el elec- En resumen y conclusión, la Corte le dio pre-
tor una disciplina de partido y pretende imponér- ferencia al derecho-deber del sufragio, como fun-
sela". Y en otro lugar:. ''Hay que reconocer que ción individuál,u quitándole la eficacia que, según
la representación proporcional tiene como resul- el artículo 172 de la Constitución, debe dársele
tado un aumento considerable de la acci. ... n de los a los partidos, para que tengan su debida repre-
partidos políticos en las elecciones, y una dismi- sentación proporcional.
nución correlativa de la accwn personal de los
electores". (Manuel de Droit Constitutionnel, Tal es nuestro concepto.
págs. 565 a 567).
Fecha ut-supra.
·"Se hace una objeción grave contra la repre-
sentación proporcional -expresa Georges Bor- Agustín Gómez ll"rada - José J. Gómez llt. -
deau- en lo referente a las dificultades que pre- José 18lernández Arbeláez - ll...uis Zafra - Albe~r­
senta su aplicación. Primeramente, la represen- to Zuleta Angel.
 GACJlnr.& .Ul!Jl!J)l!Cl!AIL Nos. 2ll5':1- 215!!

~IIWIIl1
\ ... '

EN UN JUICW DE SIMULACION NO ES INCONGRUEN'l'E EL ¡;'ALLO QUE DE-

CLARA El. PAGO OCULTO INVOCADO Y DlE'M:OSTRADO POR EL DEMANDADO.
DOCTRliN.A IDE LA SKMULACWN-PRE VALENCKA. - SlMUli~ACliON RELATKVA
POR liNTEJRJPOSliCWN IDE PERSONA. - lDON.ACliONES IDISFRAZAIDAS DE VEN-
TA POR TESTAFERRO. -POIDERES ID1EL SENTENCHADOR EN CUANTO A LA
PRUEBA DEL PACTO OCULTO Al~ TRAV.lES DE INFERENCHAS
:1..-Si el vemlledor o sus .herederos de- visible y otro invisible: el segundo supll'ime,
mandan la simulación relativa lllle una eom- adiciona, altera o modifica los efectos o la
pli'aventa, sosteniendo que bajo· la apnien- naturaleza del primero. · Se llama contraes-
cia de ésta se lha eenebrado secll'etamente un tipulación el acto secreto iJ. oculto. lLa decla-
pacto prohibido por Da ley 01 Cl.llal debe de- ración ostensible, deliberadamente contraria
clali'aTse nulo, y el. compndoli' demandado, al concurso real de voluntades de nas par-
al contestar la demanda, acepta que real- tes, va dirigida a producir en nos demás una
mente la compraventa encubli'e una conven- 1 falsa figura del convenio. l!J)e suyo el acto
ción distinta a la ostensible, pero al mismo secll'eto no es nulo. lUna peli'sona, movida
tiempo alega que el contrato disimulado por causa justa, pU1:lde obligall'se ocullta-
por las partes contntantes no es el a¡¡ue ase- tamente a oba', desde que su consentimien-
vera el actoT · sino uno pell'liedamente váli- to no adolezca de vicio y Jl'ecaiga sobll'e ob-
do, y este extremo de la defensa se Rogli'a jeto lícito. lLo que puede hacerse en público
acreditar plenamente en el culi'so de la iñ- puede efectuarse en privado, aunqu~ el con-
tis, el fallo que reconozca y declali'e la exis- trato tewga como envoltura uno ficticio.
tencia del contJrato secll'eto invocado JPOll' eD Cumplidos nos requisitos necesall'ios a toda
demandado, no puede tachall.'se al!e incon- declaración válida de voluntad, :ft'altarí.a por
gruente con las pl!'etensi.ones lllle los nmgan- inquil!'ir si se ha omitido alguno de los que
tes. lLa sentencia no ha decidido sobl!'e pun- las leyes prescJ!'iben pali'a ell va]Oll' de ciertos
tos ajenos a la contll'oVell'sia (JEX'll'RA IP'JE- negocios en consideración a su naturaleza.
'l!']['l!'A), porque la declall'ación de existen.cia Si también éstos se han llllenado aunque sea
del contrato oculto alegado por el deman- prestándole el ostensible sus formalidades
dado como excepción o medio de enervar al secreto, no puede negarse la validez del
en parte los efectos de la acción incoada, último. Cuando faltan capacidad, o pell'fecto
no excede el ámlGi.to de la lLIT'll'ITS CON'll'IES- consentimiento, o causa u objeto Iíicitos, o
'l!'A']!'][O integrada por las opuestas pll'eten- las solemnidades a que el acto o· contrato
siones del actor y del reo. · . verdadero esté suboli'dinado .según su natu-
2.-lLa Corte en fainos recientes ha reite- raleza, se afectan lo visible y lo invisible,
rad® la doctrina jurisprudencia! sobli'e la pero no por el hecho mismo de la simula-
simulación-prevalencia, consagrada por es- ción sino por la existencia del vicio. ILa si-
ta Sala desde el año de Jl935 y maníenida mulación es absoluta o integll'al cuando e·n
con algunas vacilaciones y restricciones en acto oculto suprime o destmye totalmente·'
el período Jl941-llS54. A ·partir del fallo del los efectos del acto ostensible. lLa simula-
8 de junio de :1.9541 (lLXXVITIT), proferido ción es relativa cuando el acto aparente en-
en Sala IP'lena de Casación Civil, es~a cor- cubre los efectos del acto oculto que las par-
poración ha venido aplicando aquella doc- tes han querido reahnente celebrar. lLa si-
trina a todos los negocios simulados. mulacioo es susceptible de a:liiversi.dalll «lle
Según la doctrina de la Corte, na simula- foymas, como Jo tiene estudiado Ha doctri.na
ción se caracteriza poli' una divergencil\1 in- de la Corte, y según que deba considerall'sa
tencional entre na decial!'ación ostensible Glle como integral o parcial, de fin o de medio,
las partes y el quell'er oculto de eHHas. Supo- de esencia, de natura~eza, lllle aceidente o illle
ne el nacimiento coetáneo de dos actos, uno interposición, sus r4~percusi.ollles y conse-
 ,.

Nos. 2157-2158 21

cuencias son distintas, y están gobernadas truída en ·sus efectos, por una contraestipu-
por diversas normas jurídicas. lación, porque no se hace con el objeto de
3.-lLa jurisprudencia de la Corte ve una que el dominio del inmueble permanezca
especie de simulación relativa en los casos aparentemen~e en el patrimonio del supues-
de negocios celebrados con inteJrposición de to comprador y realmente en el del supues-
persona, o sea, cuando el contrato aparente to vendedor al tenor del contrato oculto,
figura como contratante una persona distin- sino para que de acuerdo con el encargo se-
ta de la que realmente se vincula en la rela- creto y según instrucciones lo haga llegar
ción jurídica por virtud del acto secreto. lEn al patrhnonio del verdadero titular que es
el comercio jurídico mucnos contratos se el donatario. Se trata de una simulación
realizan con interposición de personas que· que afecta no la esencia vital del contrato
sólo en apariencia tienen la cond!ción de sirw solamente su naturaleza, vistiendo una
contratantes pero que en realidad obran pa- (fonación con la apariencia de una venta, y
ra un tercero que se mantiene oculto y que añl!,djendo para ocultar el verdadero bene-
es el verdadero titular de los derechos que ficiario, el juego de una interposición d11
emanan del negocio celebrado. lEn la 'simu- persona. lLo simulado no es· la enajenación,
lación relativa por interposición de persona puesto que el supuesto vendedor sí ha te-
se aplican las normas generales que estruc- !litlo la decisión de desprenderse de la pro-
turan aquella figura jurídica: el acto ocul- pied.ad de su finca, sólo que optando por
to es en principio válido, pero él puede in- ·un medio aparente para dar realidad al fin
validarse cuando adolece de algún motivo querido. El resultado és, pues, inatacable
ele nulidad, como por objeto o causa ilícitos. en el concepto de falta .de consentimiento
A veces por medio de la inteli'posición de . para la transferencia de la propiedad. JEI
persona, se quiere eludir con fraqde de la lu~redero del aparente vendedor que obre
ley alguna de sus prohibiciones, caso en el en representación y provecho de la sucesión
cual es absolutamente nulo el contrato ocul- y no como tercero en relación con el con-
to por la ilicitud de su objeto. lEI C. C. se trato celebrado con el [)IJE C1!JJ1!JS, no puede
refiere expresamente, a la interposición de encaminar la acción de simulación a otro
persona para prohibir el acto o contrato ce- fin que la prevalencia del acto secreto so-
lebrado en esa forma, como cuando el ar- bre el ostensible celebrádo entre las mismas
tículo 2170 esta-blece que "no podrá el man- partes, y de consiguiente, en rigor jurídico,
datario por sí N][ IP'OR J[N'l!'lERIP'1!JlES'll'A el heredero sólo tiene la acción que tendría
IP'lERSONA, comprar las cosas que el man- su causante co~tra el testaferro para exi-
dante le ha ordenado comprar, s! no fuere girle el cumplimiento de la comisión o en-
con autorización expresa del lllandante", cargo de confianza que se le dió, y respec-
disposición aplicable a los síndicos de los to de él y en esta parte constituye la con- ·
concursos y albaceas en cuanto a los bienes traestipulación que rige sus relaciones re-
que hayan de pasar por sus manos en vir- cíprocas. lLa demanda contra el intermedia-
tud de estos encargos, según el art. :UJ56. rio que cumplió su encargo, transfiriendo
4.-Cuando una persona vende . ficticia. el dominio de la finca al destinatario de la
mente un inmueble a otra con el fin oculto liberalidad realizada con su mediación, de-
de que ésta, en cumplimiento de instruccio- jando al donatario real fuera de la acción,
nes de aquélla, traspase el bien a un bijo es una demanda mal enderezada, incondu-
suyo que lo recibe como donatario, se con- cente al fin que se busca, inexplicable casi,
figura una simulación relativa y de medio, habiéndole señalado al demandado el sim-
con interposición de persona. IP'ore Da com- · ple papel de intermediario, con un encargo
praventa ficticia se simula la manera de al- secreto que lo coloca más bien en una re-
canzar el fin verdaderamente buscad9, ·que· ladón de mandatario con el aparente ven-
es la enajenación del bien a título de dona- dedor y real donante, ya que como lo ha
cinó a· favor del hijo, para lo cual el dQpan~ djcho esta Sala, "en la legislación colombia-
te se sirve de un intermediario o testaferro. na el mandato no es esencialmente repre.
N o es una operación -para llamali' así la sen~ativo. [)!entro de su conformación jurí-
serie de actos que la integran- completa- dica caben el mandato ostensible y el se-
mente simulada, esto es, neutrali~a«l~· o des- creto, el testaferro, la interposición de per-
 ~ 1' .
G&CJE'.li'A JT1UIDl!Cl!AlL Nos. 2ll5~- 2ll.53

smnm l!lllll ~@das SUllS itmi'nnnM llñcfi~s, y l!lll ado cjóllll, no debe peyólerrsie de vistm llG a!l!l\l<eJrl.orr,
jlUlll'fiói!C@ dell IlillllhllUJl&~l!llli@ C@Illlll@ Jllli!:Hi'S@I!M; fum~lll­ y por eso sóllo se lle pll!ede i!ll2li' vaU«l!l!lz en
li"IIlSlh«lla, SÍCilllll]Illli'<e i!JilUle ell Illlll:i.llUiiJ!llllll~<e ~l!!lllltfa V@• cuanto no afecte los derechos ll!e llos llegUfi-
llUllllll~ill dlle @1h>lñgall.'se. lEs ¡¡»@sii1Me <ell llllMl!llldllm~@ mall'ios, poR"que de no entenll!ell" aslÍ llms cosas,
silln li'l!lJillli'lllSI!lRltaeil@llll". IE!lll llllliil lllmso l!l@lm@ ell bmstali'IÍa unna si.mullacñón «íJ.1llle ellllCUllbli'i.ell'a 1lll.na
clllll!lS~it@Illlmdll@, l!ls illllitll1!llalla1h>lle i!Jlllll!l llm pmJiie ac- donación para q_ue nos derechos i!lle nGs llegit-
&@ll.'a lllstm ellll la @bllilgaeilóllll alle es~illill<eee!L' l!lll \limmli'ÍOS quedaran desconoeñallos o meR"ma-
<!lOilll\leni«Jlo total dl!l lla li"l!lllaeiÓn jlUlli'fi«liea Cll.'l!ll!l• dos. JP'ara eviitaR' esto es para no lll!'!!le se i!llá
da JlliOr los cont!l"atantl!ls i!l!l!l ac1!lll!lli'all@ con ll@S precisamente acción a esos llnereélleros Jilll:lra
téll'minos inequívocos <ellll (j[lllll!l se llna pUaJl11tea- intentar o impetrar la decllaracñón de simu-
do el caso de simulación, para lo cual es lación (Casación, septi.embl!"e 23 alle ll.9412,
llllll!CesaJl'!o <encamillllall.' S111 aceiÓilll COill~li'& ell illie· lLJIV bis, ll22).
nefiñ<!liall'ilo de ll.a donación, poli'i!J11llle ll!S solm- 6.-Cuando la intención ll"ttall de llos con.
mellllte all ingresali' al patrimonio suyo l!lll in· tntantes en la contraestipull.acñón es desen-
ml!lieblle, cuando culmina, ali tll"avés ld!ell m- trañada poR' el 'll'ribunall ai tR"avés ltlle iillllfe-
tell"meélliall'io, ll.a donación !l"eallmil!Illl~ quneli'ida rencias con base en confesiones l!llii.Re apue-
y buscada poli" llll supuest@ W<ellUl!llldoll". Si.n lm cen en documentos pú!Glli.cos pli"ocelllentes alle
aulll!ie!lll<!lia del ltllonatarño res1!llll.tl!l ñmmposible las mismas partes, los poderes den senten-
e§tablecer la e:ds\ll!lncia i!l!e ll.m «llonacilón co- ciador en este campo de la prueba ilnalliicña-
mo coRltll.'aio disimulado pol!' lla ven\lm, Illlo nu- ria son generalmente sobeJi.'anos, l{)l!lles no
llo ]!Jol!' l!lse sollo llnecllno sino mnlllllablle de apaR'eciendo un flagrante y evidente enoll"
ac1!lll!lrdo con llos principios gl!lneli'&lll!ls qll!e de hecho, su apreciación sobre el pado ocull-
go1Mernan estos collll\lrntos, y <en m1ll1Mlllll<Cia Cllle to declarado en ia sentencia es illll~oca!Glle en
aq1!llé! tampoco es nrosñble mpll'ecbli' llm vaU. casación.
dez dell. pacto que se JPirete!lulle o.c1!llllto, J!WR"·
que J.os vicios o furreguiaYidalllles capaces de Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casaci6n
an1!lllar 1lllna donación IlllO JilllUlOOI!llñl Sll!Y allega- Civil. - Bogotá, die:z (10) de agosto de mil
dos y demostrados sftno l!lon ñlllltell"'l'ellllcñóllll ltlleR novecientos cincuenta y cinco (1955).
donatario mismo (Casacñón mano 28 de
ll939, XJLWIIn, nll-'123). (Magistrado Ponente: Doctor Manuel Barrera
5.-'.li'ambñén lll.a deciimdo lm Corie l!l!Ue na Parra)·
v11mta fi.dida l!lle 1lll.nos Úl!lmlUlebRes llneclll.a por
lllilllla pell'sOI!Ul m o~rn pali'a qnne lés~ Roo tJ?as· La parte actora se alzó en casac10n de la sen-
Jill!llSe m na cónyuge CllleR pll."i.me!l'o 2 titulo de tencia proferida por el Tribunal Superior de Pas.
donac!óxn, entraña lllilllla si.m1l!llacl.óllll !Nllatl.va, to el 29 de septiembre de 1954 en el juicio ordi-
p1!lles bajo la mpariiellllclla de nm compll'avellllta nario de Mercedes Mafia contra el Pbro. Manuel
se llna l!l!Ullell'1ldo en el pacto oc1!llUo y poll' me- Antonio Hormaza sobre simulación de un contra·
dio de intermedimli'iio, lb.acl!lr 1lllll!ll!\ lli1h>eJraUdad to y reivindicación de unos inmuebles. Decide la
l!l!Ulll!l valle como dollllacñón li'evocablle exdll.'e Corte sobre la correspondiente demanda.
cón:yl!ll.ges, coniiñll'mmdlla por lla mU!lem IIllell do-.
nmn\le sñn lb.abell'l2 li'evocado, <ellll c1lllmxnro mo JI - AN'll'JECJEJI)JEN'll'IES:
menoscabe !os dereclb.os all<e llos leg'iañmarños
(C. C., articU!lllos ll05S, llll95, llll.96, ll203 y En libelo del 14 de abril de 1952, Mercedes Ma-,
ll2@4i). !En las illlollllmci.olllles, tmnti[J) li'evocables fla por medio de apoderado demandó en juicio
OOlilmi!D ñrr!i:'l!lWOemblllls, !a Rey pone 1DIIID llñmUe 2 ordinario al Pbro. Manuel Antonio J.Iormaza pa-
]a gelilG!i'i01sllall21dl ® voll1!llm&ai!ll deR «l!O!Olallllte en ra que por sentencia definitiva se falle lo si-
collll.Si«l!eli'acñón a elle~ JlDa!i'SIOilllm5, colilllo los .gúiente:
·legitimarios; de allni Ha li'efi'Cli.'liililíl iíl!@ll &es~­ ."l.-Que es simulado total o parcialmente el
mento cuando se al!ism~Mye una iegñ~; contrato contenido en la escritura pública N9 217
de ahí también la red1l!cción o rescisión de de 15 de' marzo de 1946, pasada ante el Notario
las donaciones entre viivos cllliando se afec- Segundo de Ipiales; y que por lo mismo los bie-
tan con ellas dereclb.os de Ros legilti.mall.'ios. nes muebles e inmuebles que allí se dice vender
Cuando se declare que un pmcto de compra- por €'1 causante Calixto Mafia al demandado per-
veRlta es simullado y qUlle encll!bR·e UJ!!!m illlona- tenecen hasta ahora al patrimonio de dicho cauo
 Nos. 2157- 2158 G&CJE'li'& .1J1UlD>ITCIT&IL 23

sante; o al patrimonio de la sociedad conyugal gún los linderos transcritos".

que él tuvo con su cónyuge s0breviviente Amada El apoderado de Mercedes Mafia expuso como
.__,. Chaves; o a entrambos patrimonios, así: el fundo hechos fundamentales de la demanda los si-
Cuatis al patrimonio del causante y lo demás al guientes:
de la sociedad conyugal ilíquida: Calixto Ma- ·"l.-El demandado es poseedor material de los
fla-Amada Chaves. bienes vendidos a él por la escritura 217 de 15
''II......,.Que consecuencialmente a la declaración de marzo de 1946, por razón de este título; y
anterior y porque aún en el caso de declararse también de la segunda mitad de la casa a que
que el comprador y demandado no adquiría para se refiere la cláusula segunda de este instrumen-
sí, sino que por tal Gontrato únicamente actuaba to, sin título de ninguna especie.
como testaferro, aceptó servir de testaferro para "2.-Calixto Mafla fue casado catolicamente en
traspasar el dominio de lo _vendida a la cónyuge segundas nupcias con Amada Chaves, madrasta
del vendedor, doña Amada Chaves, en cuyo su- de mi poderdante.
puesto, el contrato c'S nulo absolutamente; lo que "3.-Calixto Mafla antes de casarse con esta
no desvirtúa la declaración impetrada de que lo señora ya era dueño del fundo 'Cuatis', y durante
vendido por la referida escritura pertenece al pa- el matrimonio con ella adquirió la totalidad de
trimonio del causante, al de Ía sociedad conyugal la casa de Gualmatán (las dos mitades proindi-
ilíquida o a ambos patrimonios, y cn la forma visas que se ·reivindican).
indicada, se condene al dem'andado, a restituir . "4.-Mi poderdante es hija legítima del cau-
a mi poderdante, como representante, ya de la sante Calixto Mafla, como fruto de su primer
mortuoria del causante, ora· de la sociedad con- matrimonio, y además está declarada su herede-
yugal ilíquida, lo que Calixto Mafla dijo vender- ra en el sucesional que se tramita en este mis-
le por la citada escritura, esto es: mo juzgado, como aparece de la copia de la pro-
"a)-La mitad de una casa cubierta de tE:jas, videncia respectiva que se acompaña a esta de-
de tapias, con patio y solar adyacente, ubicada manda. ·
en la población de Gualmatán, por estos linderos
generales: oriente, con propiedades de ~ustir¿a "5.-Al celebrarse el contrato que patentiza la
Pantoja y Arcesio Rasero, tapias y paredes por mentada e:scritura pública, Calixto Mafla no tuvo
medio; norte, con la carrera 4'1- y con propiedades intención de 'transferirle el dominio al demanda-
dt: Segundo Portilla, Mariana Jiménez y Mesías do de los bienes que allí le enajenan aparente.
Mafla, paredes y tapias por medio; occidente, mente; ni éste pagó el precio que allí se estipula
con las de Epaminondas Delgado y Marco Anto. si~uladamente: fue pues tal contrato simulada
nio Revelo, tapias por medio; y por el sur, con de manera absoluta. O si algo se quiso acordar
la carrera 3'1-. por dicho contrato fue el de encomendar al de-
"b).-El terreno denominado 'Cuatis', ubicado mandado sirviera de testafE:rro para traspasar el
en Gualmatán, inclusive la casa de tapias cubier- dominio de los bienes allí especificados a la cón-
ta dE: tejas en él existente, y que se alindera: yuge del vendedor, señora Amada Chaves; para
oriente y norte, con propiedades de Segundo B. eludir por este medio la prohibición que e:sta-
Ortega, zanjas por medio; occidente, con las de blece el artículo 39 de la Ley 28 de 1932, de ven-
Salvador Mafla, zanja y tapias por medio; y sur, der bienes inmuebles un cónyuge al otro.
con camino públicq y propiedades de César Coral "6.-El de:mandado al tratar de practicarse el
y Clemencia Ortega, bordo por medio. depósito de los bienes materia de este pleito en
"Y se le condene también a restituir los frutos el sucesional del causante Calixto Mafla, se opuso
naturales y civiles a que fuere obligado, se,E(ún como dueño. y poseedor m'aterial de· los mismos,
cuantía que en este juicio se de:'muestra. y por este motivo la sucesión de Calixto Mafla
"III.-Que se ordene la canc-elación de la .ins- está pdvada de la posesión de los mismos. y él
cripción de la escritura contentiva del contrato pose·e de buena fe".
en la Oficina de 11. PP. y PP. de este· Circuito. El apoderado· del demandado al descorrer el
"IV.-Que se condene en la misma forma que traslado de la demanda se opuso a las pretensio-
los inmuebles anteriores, al demandado, a 'nisti- nes de la part'e actora y en cuanto a los hechos
tuir a mi poderdante, y como representarite de expuso:
la mortuoria del causante o de la sociedad con- "19-No acepto en forma alguna el hecho mar-
yugal ilíquida sobre dicha, la otra mitad de la cado en el núme'ro 19, toda vez que siguiendo al
casa ubicada en la población de."Guauí:iatán, se-- .respeeto la voluntad del testador Calixto Mafia,
 Wos. 2l157- 2l158

el actual demandado ha cumplido por su parte "En los términos anteriores, queda reformada
las determinaciones testamentarias del causante la sentencia de primera instancia.
"29-Es verdad que el extinto Calixto lVIafla "Costas. comunes, en las dos instancias".
fue casado en segundas nupcias con la sefiora Habiéndose tramitado legalmente el recurso de ,_ '
Amada ·Chaves, y· eso precisamente justifica las casación introducido por la parte actora, el ne-
determinaciones testamentarias del causante Ein gocio se halla preparado para recibir la corres-
favor de élla; pondiente decisión.
"39-Es verdad que los bienes materia del jui·
cio fueron del causante, por haber sido adquirí· llll - Sentencia )recm.·ll'ida.
da la finca Cuatis como consecuencia de la liqui·
dación habida de la sucesión . de ia primera es· El Tribunal, después de e'Xponer la doctrina
posa Sra. Angelita Chaves, y la casa por com· sobre la simulación y la división de ésta en ab-
pra realizada durante el segundo matrimonio, soluta y relativa, llega a la conclusión de que
motivo por el cual esta casa entró a formar parte en "el contrato de compraventa, contenido en la
del haber de la sociedad conyugal por el matri- escritura N9 217 de 15 de marzo de 1946, cele-
monio con Amada Chaves, propiamente hablando. brado por Calixto Mafla con el Pbro. Manuel
"49-Es cierto, pero carece de interés jurídico Antonio Hormaza, se ha operado una simulación
para incoar la presente demanda. relativa, por cuanto aquel sirvió para encubrir
"59-Este hecho fue ampliamente debatido en la adjudicación de' la mitad de la casa ubicada
un litigio anterior, iniciado por el propio apode· en Gualmatán y el predio 'Cuatis', a Amada
rado de la parte actora en la demanda actual; y Chaves v. de Mafia, a título de gananciales, y en
la consecuencia no fue otra que la improceden· cuanto al excedente, si lo hubiere, con imputa-
cia manifiest¡¡ de la acción; y ción a la cuarta de libre disposición, a lo cual
"69-El Pbro. Manuel Antonio Hormaza, no indudablemente quiso referirse el testador".
sólo por sí, sino conjuntamE:nte con la señora La simulación relativa, en sentir del Tribunal,
Amada Chaves, se opuso por la legitimidad de se halla suficientemente acreditada con las de-
sus derechos al depósito que el Dr. Chaves Agu. claraciones procedentes de los mismos otorgantes
delo, como apoderado de Miguel Mafia, solicitó <!alixto Mafia y Pbro. Manuel Antonio Hormaza.
en la sucesión de Calixto Mafia, oposición que El Tribunal relaciona al respecto las siguientes
como era lógico y legal tuvo toda su razón de pruebas allegadas al juicio:
ser". a)-"El 5 de diciembre de 1948, por escritura
El Juzgado Civil del Circuito de Ipiales en fallo pública N9 1249 pasada ante el Notario 29 de
del 14 de enero de 1954 declaró improcedente Ipiales, Calixto Mafia otorgó su testamento, en
la demanda con costas a cargo de la demandante. el cual hace referencia: a su primer matrimonio
Apelado este fallo por la parte actora, el Tri- con Angela Chaves, los diez hijos procre·ados en
bunal Superior de Pasto en sentencia del 29 de él, entre ellos Mercedes Mafia; los bienes apor-
septiembre de 1954 desató la litis así: tados a este primer matrimonio; a la partición
"Primero.-El aparente contrato de compra· extrajudicial de los bienes dejados por su pri-
venta, contenido en la escritura pública N9 217 mera mujer, llevada a efecto entre sus hijos; al
de 15 de marzo de 1946, celebrado en la Notaría matrimonio· celebrado con su segunda mujer,
N9 21!- de Ipiales, entre el finado Calixto Mafia Amada Chaves, con indicación de los bienes apor-
y el Pbro. Manuel Antonio Hormaza, sobre la tados a él por los dos cónyugEis; a los bienes de
mitad de la casa ubicada en el Municipio de su propiedad en el momento de otorgar su tes-
'Gualmatán y el predio denominado 'Cuatis', por tamento y los cuales se reducen a 18 cabezas dé
las lindes fijadas en el mismo instrumento, tiene ganado vacuno, siete de caballar y varios CTé-
el fin real de transferir el dominio de aquellos ditos a su favor, por una suma total le $ 2.690.00;
bienes a Amada Chaves v. de 1\/lafla, a título de en la cláusula novena dice que a sus hijos "Sal-
gananciales y, en el excedente, con imptll~ción a vador, Miguel, Emiliano, Mercedes, Margarita y
la cuarta de libre disposición, en el cual actuó Rosario y a los hijos de Tomás, mis nietos, por
el comprador aparente como mandantario del cuenta de su legitima hereditaria que ha de co-
vendedor. rresponderles en mi sucesión, les hice los respec-
"Segundo.- En cuanto a las demás peticiones tivos anticipos de sus le!¡ítimas, por medio de
de la demanda, se confirma la sentencia, apelada escrituras públicas otorgadas ante el señor No-
únicamente por la actora. tario 29 de. ~piales", con, reseTva del usufrucoo
Nos. 2157- 21511 G Ji\ <e !E 'lL& JI llJ, w n <e n Ji\ II...

que se consolidará con la nuda propiedad a su por el causante, en el testamento otórgado me·
muerte; en la décima dispone que a su mujer, diante la escritura p(l.blica N9 1249 de 5 de di-
Amada Chaves, se le adjudiqué', a título de ga- ciembre de 1948; y auncuando allí se habla de
nanciales, la casa de Gualmatán y el fundo 'Cua- resoluc-ión del contrato, tanto del contexto del
tis', con todos los muebles, con advertencia de mismo tE'stamento, como de la declaración del
que, si hubiere exceso, se impute a la 'cuarta de Pbro. Hormaza, consignada en la escritura pú-
me:joras' (sic) en la undécima manifiesta que la blica N9 791 de 10 de agosto de 1949, se deduce
casa de Gualmatán y el predio 'Cuatis' los ven- que el pacto secreto fuE.· coetáneo al público de
dió al Pbro. Dr. Hormaza, pero que con él ha compraventa, pues allí se lee: " .... el exponen-
convenido en declarar resuelto tal contrato, con te. . . . . . . declara que tal• contrato de compra-
el fin de que los traspase a su mujer Amada venta ha quedado resuelto en todas sus partes,
Chaves, "mediante el título escrituraría conve- ya que así se convino anteriormente con el señor
niente, a fin de que mi esposa quede garantizada Calixto Mafla ...... "; antes había confesado que
en la posesión real y material de esos inmuebles, la compraventa "fue de mera confianza".
mediante el correspondiente traspaso del domi- "El móvil de Calixto Mafia para la celebración
nio"; en fin, del remanente de los bienes institu- d~·l contrato simulad~, queda de manifiesto si se
yó como herederos a sus hijos, nietos y a su mu- tiene en cuenta lo dicho por él en la cláusula no-
jer (fs. 4, Cuad. N9 30)". vena del testamento. ·
"En la escritura N9 791 de 10 de agosto de "Auncuando la escritura 791 de 10 de agosto
1949, corrida ante el Notario N9 29 de Ipiéiles, el de 1949, suscrita por el Pbro. Hormaza y Amada
Pbro. Dr. Hormaza declara· que el contrato con- Chaves v. de Mafia, no está registrada, sirve co-
tenido en la escritura N9 217 de 15 de marzo de mo prueba escrita o documental para demostrar
1946, "fue de mera confianza, pues el· exponente la confesión del compareciente al acto, o sea, la
no cancel~ al vendedor señor Calixto Mafia la simulación relativa del primitivo contrato de
suma de seiscientos pesos .... "; luego declara re- compraventa ..
suelto totalmente el dicho contrato, para cum- "Mercedes Mafia h<¡l probado su calidad de he-
plir lo anteriormente convenido con Calixto Ma. redera de su padre Calixto Mafia, e•n su condi-
fla, como consta en su memoria testamentaria; y ción de hija lE:gítima, sin objeción alguna de la
agrega: " ........ hace declaración de que dichos contraparte.
inmuebles antes alindETados quedan desde ahora "El interés de la actora, mediato o jurídico por
como de propiedad exclusiva de la señora Amada lo menos, para promover la acción de simula-
Chaves v. de Mafia ........ , quedando ésta por ción, se destaca de la cuantía de los bienes deja-
lo mismo en .posesión real y material de los ci- " dos por el. causante, según lo relatado por él E:n
tados inmuebles, con todas sus anexidades." (Fs la clásula séptima de su memoria testamentaria,
14 vto. y ss. Cuad. N9 20). como también por los que aparecen alistados en
"Al otorgamiento de la e·scritura N9 791, com- el inventario".
pareció Amada Chaves de Mafia quien manifes· Agrega el Tribunal:
tó: "que acepta esta escritura y el contrato en "El contrato de compraventa, celebrado entre
ella contenido, en todas y en cada una de sus Calixto Mafia y el .Pbro. Hormaza, tuvo por fin
partes, manifestando que ha recibido. la posesión de que los bienes compravendidos, realmente pa-
material y real de los inmuebles de que trata saran al patrimonio de Amada Chaves v. de Ma-
este instrumento; advirtiendo también que la mi- fia, a título de ganancials·s, porque éste fuE:.' el
tad restante de la casa con patio y huerto, situada contrato secreto convenido por las partes; .por
en esta población, le corresponde a ella desde que consiguiente, si esta simulación relativa no es en
hizo la compra del inmueble total con su esposo sí misma ilícita, no por ello puede desconocerse
señor Calixto Mafla, a Telmo Ramírez ........ ' su verdadera finalidad o naturalE'za: la adjudica-
"Esta escritura no ha sido· registrada, porque. ción de determinados bienes a la Chaves, a tí-
al llevar a efecto esta formalidad, el Registrador tulo de gananciales, mediante acto éntre vivos,
no pudo inscribirla en virtud del registro de la posteriormente ratificados en el propio tes-
dEmanda promovida por Miguel Mafia contra el tamento.
Pbro. Dr. Hormaza." "Aquella adjudicación de: bienes, auncuando si-
Dice el Tribunal: mulada, es válida, mas no en la forma abso-
"La simulación relativa está ple·namente de- luta, sino 'dentro de los requisitos previstos en el
mostrada cori la declaración o confesión, hecha artículo 1375 de·l C. C., que dice: "Si el difunto
 26 G&CIE'll'A. .U1UliJiliC!IA.l1 Nos. 2ll5'1 - 2].51!

ha hecho la partición por acto entre vivos o por el pacto contenido en la escritura pública NQ 217
testamento, se pasará por ella en cuanto no fue- de 15 de marzo de 1946.
re contraria a derecho ajeno." Si se relaciona este "Para juzgar o apreciar la validez o nulidad
artículo con los artículos 1226 y 1275 del C. C., del pacto secreto, celebrado en favor de un ter·
se VE.Tá claro el interés jurídico del demandante cero, ya se necesita citar al juicio a éste, porque
para pedir la declaración de simulación del con- nadie pu<:de ser juzgado sin haber sido oído en
trato de compraventa, objeto de este litigio (V. la forma legal".
art. 969 del C. J.). El tribunal examina las demás súplicas de la
"Obviamente se comprende que no sería posi- demanda, las cuales r~sume así:
ble el ejercicio de la acción prevista en el artícub "a)- Propiedad de los bienes compravendidos
1275 del C. C., antes de la simulación, porque simuladamente; b) nulidad del pacto en cuanto
primeramente se debe precisar si el contrato de se propuso transferir los bienes a Amada Chaves
compraventa fue real o simulado, pues, sin esta de Mafia; e) restitución de ellos al haber herc-
declaración, el c.ontrato aparentE: o públiéo con- dilatorio y al de la sociedad conyugal ilíquida;
servaría toda su eficacia, no obstante la decl,ara- d) cancelación de la diligencia de registro de la
ción hecha por el causante en el testamento. 'si . escritura respectiva; y e) cond€'nación a la res.
así no fuera, se im:urriría en un círculo vicioso: titución de los frutos".
no s~ declara la simulación, porque el testamen- La sentencia rechaza tales peticiones así:
to no ha sido reformado; y no se reformaría éste, "Ce>mo todas las peticiones indicadas tienen
por cuanto no se ha declarado que el contrato de por objeto juzgar la eficacia o nulidad del pacto
compraventa ha sido simulaElo, para hacer posible secreto, m:::diante- el cual el Pbro. Hormaza debía
la colación ele bienes, €.'11 su caso. transferir la propiedad de los biE:nes a Amada
Chaves de· Mafia, a tí tul~ de gananciales, tales de-
"Se deduce también la falta de interés del claraciones no pueden pronunciarse sino con au-
acto',. en la sentencia protestada, porque los bie- diencia de la directamente interesada, la ChavE:s
nes, si se declarara la simulación, no pasarían al de Mafia pero como no ha sido demandada, re-

l
patrimonio del causante o de la sociedad conyu- sulta probada la excepción de ilegitimidad de
gal ilíquida, sino al propio de Amada Chaves, en personería en la parte demandada, esto es, la de-
virtud de la disposición testamentaria. Pero esto manda, por este aspecto, fue deficiente o m-
tampoco es así, primero, porque incurre en u,na completa.
petición de principio al dar por probado lo mis- "Bastaría esto para desechar las peticiones; sin
mo que es objeto del litigio; y luego, desvirtúa embargo, no obstante el riesgo de repetir lo ya
la propia disposición testamentaria, como el tes-• dicho antes, se hará en breve estudio al respecto
tamento mismo: aquella, porque el testador dis- de cada una de ellas.
puso de los inmuebles, en fav<;>r de su mujer, pre· "a)-Propiedad de: los biEnes. Mientras esté vi-
cisame.nte pm·que los consideró de su propiedad, gente el pacto secreto, no puede resolverse nada
y para esto se cuidó de advertir que el contrato respecto de la propiedad actual de la mitad de la
dE: compraventa había sido resuelto; y el testa- casa de Gualmatán y del predio 'Cuatis', porque
mento, por cuanto "es un acto más o menos so- se entraría a juzgar sobre la ineficacia del dicho
lemne, en que una persona dispone del todo o pacto, sin la concurrencia de la beneficiaria,
de una parte de sus bienes, para que tenga pleno Amada Chaves, una vez que solamente se ha pro·
efE:cto después de sus días ...... " (art. 1055 del bado la simulación relativa.
C. C.). No tiene, pues, por objeto el disponer de "b)-Sobre la nulidad del pacto secreto, fuera
bienes ajenos, como se supone en la sentencia de la razón apuntada antes, el causante tiene fa-
protestada. cultad para hacer la partición de bienes por acto
"Probada la simulación relativa, según se deja entre vivos o por testamento; y en caso de des-
visto, puede hacerse la declaración consiguiente, conocer o afectar derechos ajenos, la acción indi-
porque, en Jo tocante· a ·esta cuestión, son partes cada sería distinta a la de nulidad.
el causante, representado por el heredero de- "c)-Restitución de los bienes. Si no prosperan
mandante, y el comprador, Pbro. Manuel Anto- las accione3 antes examinadas, tampoco sería
Pio Hormaza. como parte demandada, sin que aceptable la restitucién de los bienes, como con-
para esta declaración sea necesaria la. compare- secuencia de aquellas.
cencia, como demandada, de Amada ChavE:·s v. "Además, si se trata de la acción reivindicato.
ele Maila, quien no aparece como contratante en ria directa, no es el demandado el actu-al posee·
Nos. 2157 ·- 2153 21

dor de los inmuebles, sino Amada Chaves, como 1852 del Código Civil; 39 y 79 üe la Ley 28
así se demuestra en las distintas pruebas que obran de 1932;
en el proceso, inclusive en la diligencia de se- 29-Error de hecho y de derecho, en )a aprecia-
cuestro de los bienes, en el sucesional de Calixto ción de las pruebas que cita en su libelo. Se ci-
Mafla, en la cual concurrió la Chaves como po- tan como infringidos los artículos 604, 605 y 606
seedora; y el hecho de haber dejado al Pbro. del Código Judiaial; 69, 1196, 1375, 1450, 1494,
Hormaza como secuestre, no lo inviste de la po- 1502, 1602, 1618, 1741, 1746, 1766, 1769, 1852 y
sesión de ellos, si se tiene en cuenta el artículo zg2 del Código Civil; 39 y 79 de la Ley 28 de
2273 del C. C., . rn relación con el artículo 775· 1932;
del mismo Código. 39-Error manifiesto de hecho y error de de-
"d)-Cancelación de la nota de registro. Como recho en la apreciación de las pruebas que men-
el acto o contrato público presta al secreto o pri- ciona en la demanda. Se mencionan como viola·
vado las formalidades externas, mientras subsis- dos los artículos 673, 740, 762, 775, 946, 952, 981,
. ta éste, no puede ordenarse la cancelación de la 1055, 1781, 1830 y 2273 del Código Civil;
nota de registro, necesario complemento de la 49-Violación de los artículos 343 del Código
escritura púb'lica respectiva (artículo 1375 del Judicial, y 762, 789, 946, 952, 961 y 2652 del Có-
C. C.; artículo 969 del C. J.; artículo 35 de la digo Civil, ya de maneTa directa, ya por error
Ley 57 de 1887). Gle hecho y de derecho en la apreciación de las
"e) Condenación· al pago de los frutos. Como pruebas.
esta acción es consecuencia!, negadas las princi-
pales, por el mismo hecho queda sin base. " llV.- !Examen de los cargos.
"En conclusión, sobre estas últimas peticiones
que acaban de estudiarse, se halla probada la De acuetdo con el artículo 537 se examinan
excepción de petición de modo indebido, tanto en en orden lógico. las causales aducidas.
lo que atañe al ejercicio de la acción, como en lo
concerniente a la incompleta constitución de la A-Causal segundf.
parte demandada".
Cargo primero.- En sentir del recurrente la
J[[][ - Demanda de casación. sentencia acusada no guarda congrue·ncia y ar-
monía con las .pretensiones oportunamente de-
El re·currente acusa la sentencia del Tribunal. ducidas por las partes, a causa de haberse dictado
de Pasto por las causales primera y segunda del más allá del límite jurisdiccional fijado por la
artículo 520 del Código Judicial. demanda y la respuesta, ya que el Tribunal al
Con base en la causal se.;;unda se hacen a la rf::solver sobre la súp!Íca de simulación relativa
srntencia dos cargos: declaró como pacto oculto o secreto uno que nin-
19-El fallo se dictó con desacato de las nor- guna de las partes sostirne.
mas contenidas en los artículos 471 y 593 del Có- La parte actora sostuvo que la compraventa
digo Judicial, porque la decisión del Tribunal es celebrada entre el finado Calixto Mafla y f::l Pbro.
incongruente, desarmónica y fuera del límite ju- Manuel Antonio Hormaza era simulada de ma-
risdiccional fijado por la demanda y la respuesta, ne-ra absoluta o relativa, porque: o. no hubo pre-
ya que la sentencia declaró como pacto oculto o cio ni intención de transferir el dominio por par-
secreto uno ·que ninguna de las partes sostiene te del aparente vendedor, ni intención de ad-
o aduce; quirirlo por parte del aparente comprador, o sólo
29-El fallo se pronunció con incumplimiento se quiso encomendar al aparente vendedor que
de las mismas normas procesales, porque la sen- sirviera como testaferro para traspasar el dom·i-
tencia acusada dejó de fallar la acción reivindi- nio de los bienes allí especificados a favor de la
catoria respecto de la mitad de la casa ubicada cónyuge del aparente vendedor Amada Chaves
en Gualmatán. de M·afla, a título de compraventa, contrato pro-
Con fundamento en la causal primer¡¡. se for- hibido al tenor del ari. 39 de la Ley 28 de 1932.
mulan los siguientes cargos: El Tribunal rechazó la súplica de simulación
19-Error manifiesto de hecho en la interpre- absoluta, pero aceptó la de simulación relativa o
tación de la demanda, a consecuencia del cual el parcial, al declarar que por la compraventa se
sentenciador infri):lgió los artículos 69, 1196 -in- había· disfrazado un contrato de mandato corlfe-
ciso final-, 1375, .1494, 1450, 1523, 1741, 1·746 y rido por el aparente vendedor al aparente com-
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28 GACJE'll'il\ .!HJllllllCllA!L Nos. 2:1.57 -- 2158

prador para que éste traspasara a Amada Chaves vendedor, no es la que se ha pedido declarar en
dE: Mafia el dominio de aquellos bienes, a título la demanda, y se acepta por el demandado, sino
de adjudicación de gananciales, y en cuanto ex- otra que no está en consonancia con lo sostenido
cediera, a título de donación imputable a la cuar- por los contratantes en d juicio, como pactada
ta de libre disposidón. ocultamente por ambos, es evidente, que la sen-
Al sustentar este cargo el recurrente expone tencia recurrida, peca contra el numeral 29 del
lo siguiente: artículo 520 del C. J., esto es, es incongruente,
"Se demandó el reconocimiento por la justicia desarmónica y más allá del límite jurisdiccional
de que el contrato público o aparente, disfrazaba _fijado por la demanda y la respuesta. Y debe ca-
tal mandato dado por el sedicente venpedor al sarse en razón de la causal segunda".
sedicente comprador: de vender bienes raíces de
un cónyuge a otro cónyuge, mediante una per- Se considera:
sona interpuesta, evadiendo la prohibición legal
al respecto. Y este es el pacto oculto que, por su Como se ha visto anteriormente, la parte ac-
parte, sostiene el demandado existe en la reali- tora pidió subsidiriamente en la demanda se de-
dad, y pactó con el sedicente vendedor, como cla· clarara la simulación pat·cial o relativa de la
ramrnte él lo dice, a través de todo el curso del compraventa celebrada entre Mafia y el Pbro.
juicio, especialmente, en las posiciones que dejo Hormaza, porque ia intención y voluntad ocul-
transcritas al hacer el resumen de esta. demanda tas de los contratantes fue constituir al aparen-
el<: casación, bajo el epígrafe: "Contestación". te comprador en testaferro del aparente vende-
Pero ¡eh aquí! que la sentencia reconoce otra dor para transferir a su cónyuge Amada Chave<
clase de pacto secreto que ninguna de las partes de Mafla, por venta u otro contrato prohibido
sostiene o aduce: ni se pretende por motivo de por la lEy entre cónyuges, los bienes inmuebles
la acción instaurada o de las excepciones contra- comprendidos en aquella compraventa.
puestas. Reconoce en la escritura, en síntesis, el Aünque en la demanda de casación el recurren-
fallo, una simulación relativa no demandada, que te, en forma reiterada, sostiene que el objeto del
tkne el significado, para el sentenciador de se- mandato oculto no e¡;a sino traspasar los bienes
gunda instancia, de -un traspaso de bienes raíces a título de venta, y que esto aparece suficiente-
<:ntre cónyuges, a título de gananciales, o antici- mente demostrado en el proceso, la posición de
po de los mismos, mejor dicho, en parte; y en la parte actora ha sido oscilante en las instan-
parte, a título de donación revocable, imputable cias, como se ostenta en estas conclusiones de
a la cuarta de libre disposición de los bienes dél su alegato dE:: bien probado ante el juez del co-
sedicente vendedor Calixto Mafia. Simulación é~­ nocimiento:
ta que, naturalmente, no implica violación del "O se falla la nulidad por simulación absoluta,
artículo 39 de la Ley 28 de 1932; porque es muy por cuanto el contrato careció de causa y no hu-
sabido que los cónyuges directamente o por in· bo precio, ni el comprador tuvo intención de ad-
terpuesta persona, que e'lltre ellos actúe como tes- quirir, ni el vendedor de transferir.
taferro, 'le remplacante', 'prete-nom', 'fantoche', "O se falla la simulación relativa, porque el
'muñeco' u 'hombre de paja', pueden liquidar par- contrato implica una donación o porque implica
cialmente la sociedad conyugal, de manera pro· una simple interposición de persona, o negocio
visiona!, mejor, hacerse las adjudicaciones corres- fiduciario, Si lo primero la donación será nula
pondientes, e, inclusive, hacerse donaciones· re- en todo lo que pasa de la suma de ¡:los mil pesos
vocables por escritura pública o acto entre vivos, (art. 1458); si lo segundo, el negocio fiduciario
donaciones que tienen este valor aunque sean lo será por ir contra expresa prohibición de la
hechas en forma de irrevocables. Y 'simulación lE::y, o por implicar un fraude al artículo 39 de
que, por lo tanto, no es la demandada. Ni es la la Ley 28 de 1932, que dice que son absolutamen-
confesada por el' demandado, o aceptada por éste. te nulos los contratos de bienes inmuebles ent!"e
Ya que la simulación demandada, o el contrato cónyuges.
secreto que en el juicio se persigue descubrir, es "Lue·go, si se considera que hubo simulación
de otra laya; uno ilícito, con fraude a la ley, o absoluta, debe fallarse la primera acción de la
traspaso a título de venta de bienes raíces entre demanda; y si 5·2 acepta la excepción que propuso
cónyuges. el demandado, de que hubo simulación relativa,
"Si, pues, para concluir, se ha fallado que la ha de darse por probada o la donación en favor
\'oluntad iurídira de los sedicentes comprador y de la Iglesia o el negocio fiduciario, una u otra
Nos. 2157- 215R 29

cosa que implica. contratos nulos, por ser viola· simülación relativa de una compraventa, -soste-
torios de la ley e ir contra las expresas prohibi- niendo que bajo la apariencia de ésta se ha ce-
ciones de la misma, castigadas con la nulidad que lebrado secretamente un pacto prohibido por la
en subsidio se demanda, como lo hemos explica- ley el cual debe declararse nulo, y el compra.
do en este alegato". dor demandado al contestar la demanda, acepta
Las súplicas de la demanda sobre simulación que realmente la compraventa encubre una con-
relativa fueron atendidas sólo en parte por el vención distinta a la ostensible, pero al mismo
sentenciador, como aparece de las consideracio- tiempo alega que el contrato disimulado por las
nes del fallo recurrido y de su parte resolutiva. partes contratantes no es el que asevera el actor
Es, pues, indudable que dentro de las .preten- sino- uno perfectamente válido, y este extremo
siones de la parte actora se hallaba la de obteo:ner de la defensa se logra acreditar plenamente rn
la declaración de que el mandato oculto o secreto el curso de la litis, el fallo que reconozca y de·
se había conferido para traspasar a la cónyuge clara la existencia del contrato secreto invocado
los inmuebles a título de venta y eludir así la por el demandado, no puede tacharse de incon-
prohibición del artículo 3<? de la Ley 28 de 1932, gruente con las pretensiones de los litigantes. La
según el cual "son nulos absolutamente entre sentencia no ha decidido sobre puntos ajenos a
cónyuges las donaciones irrevocables y los con- la controversia (extra petita), porque la dec-la-
tratos relativos a inmuebles". Tal pretensión fue ración de existencia del contrato oculto alegado
rechazada por el fallador con las razones que apa- por el demandado como excepción o medio de
recen en las anteriores transcripciones de la sen- enervar< en parte los efectos de la acción incoada,
tE:ncia acusada. no excede el ámbito de la litis contestatio inte-
grada por las opuestas pretensiones del actor y
Pero el Tribunal, al decidir sobre la acción de
del reo. (Véanse casaciones: noviembre 13 de
simulación relativa y declarar la causa del tras-
1939, XLVIII,. 878 y 879; septiembre 12 de 1941.
paso de los inmuebles que el aparente comprador
LII, 70 y 71; septiembre 7 de 194~, LIV bis, 45)_
debería hacer a Amada Chaves de Mafia, o sea, a
Por consiguiente, se rechaza el cargo.
título de adjudicación de gananciales y -en el
exceso- a título de donación revocable, dando
Segundo cargo.-Para el recurrente la senten-
cumplimiento al pacto oculto de partición, no
cia acusada dejó de resolver sobre puntos quE'
falló extra petita, porque esa decisión coincide
fueTon objeto del litigio.
en parte con las ·pretensiones del demandado" ma·
Así sustenta este cargo:
nifestadas implícitamente. en la contestación de
la demanda, ya que allí el apoderado del Pbro. "Está dicho que en la demanda con que se ini-
Hormaza hizo expresa alusión a la memoria tes· ció el juicio se acumularon dos acciones: la de
tamentaria de Calixto Mafia y a 'la escritura de simulación y la de reivindicación de la mitad de
transferencia de los bienes inmuebles hecha por la casa ubicada en Gualmatán, cuya mitad t·s
el mismo sacerdote a favor de Amada Chaves de objeto distinto del objeto del contrato simulado;
Mafia, documentos que para el Tribunal cons· como también que el fallo de primera instancia,
tituyen prueba de confesión de los otorgantes en ·su parte resolutiva, declaró improcedente la
sobre E:l acto secreto u oculto reconocido en la demanda de 14 de abril de 1952. El sentenciador
sentencia. de segunda instancia, en su parte resolutiva, re-
No es el caso de examinar ahora ·si el Tribunal conoce, como queda explicado, la acción de si-
incurrió en error al apreciar la prueba de confe- mulación relativa, para proclamar la existencía
sión suministrada por el Pbro. Hormaza, la cual de un contrato oculto de consistencia distinta a
-en sentir del recurrente- desvirtuaría la de- la sostrnida por las partes en el juicio. Es decir,
claración del sentenciador en cuanto al verdade- revoca la sentencia de primera instancia; con lo
ro fin del mandato oculto. cual, dada 'la acumulación de acciones hecha en
Para la Sala es indudable que la decisión del la demanda, ha dejado de resolver la acción rei-
Tribunal no excedió los límites fijados por las vindicatoria, pues, en dicha parte resolutiva de
partes dentro de sus o-puestas pretensiones opor- la sentencia de segunda instancia, nada se falla
tunamente aducidas al través de la litis. al respecto. Máxime cuando se agregó por el Tri-
El mismo demandante acepta en el alegato ci- bunal de Pasto: "En cuanto a las demás peticio-
tado que la posición asumida por el demandado nes de la demanda, se confirma la sentencia ape-
entrañaba una excepción de simulación relativa. lada". Y como en la parte resolutiva de la sen-
Si el vendedor o sus herederos demandan la tencia apelada, sólo se dijo que la demanda era .
 ')

30 Nos. 2157-2158

improcedente, lo cual no lo fue para el Tribu- O lo que es lo mismo que la simulación no se

nal, es claro: que la sentencia acusada omitió de- demanda unilater~lmente de Amada Chaves, o
cidir acerca de la acción de reivindicación acu- como obra del solo contrato pactado entre Mafia
mulada a la de simulación. y Hormaza; y más claramentE:;: ~omo .resudtaallo de
"Ahora bien: una sentencia omisa, como una la sola escritura 217. Sino de las dos. Y por seme-
incongruente, como lo es la del Tribunal de Pas- jante creencia, es que el Tribunal llega a la con-
to, materia del recurso de casación que se viene clusión, de que la simulaeión que él encuentra
configurando y sustentando, es una sentencia que y falla, es el resultado de una doble operación,
formalmente no llena los requisitos de ley para que no se puede desligar: traspaso de :tos bienes
ser tal (artículos 471 y 593 del C. J.), y por lo raíc€'S primero de Calixto Mafia a Manuel An-
mismo procede contra ella la causal de casación tonio Hormaza y luego de éste a Amada Chaves;
contemplada en el numeral 2<? del artículo 520 en cuya doble operación -para el Tribunal- nG
ibídem." es el Presbítero una persona intelt'pósft~ !l'<emll, que
pueda considerársela como contratante indepen-
Se conshllera: diente o desligado, en la demanda, de Amada
Chaves.
ClaramentE: aparece que tanto en la parte mo- "Y tan cierto es que el Tribunal tuvo dicha
tiva como en la parte resolutiva se rechaza la creencia, que enfáticamente habla en la parte
acción reivindicatoria directa sobr.e la mitad de motiva de la sentencia de· que hubo en la opera-
la casa ubicada en Gualmatán. ción simulada una adjudica~ión de bienes a tí-
El Tribunal considera que en lo tocante a la tulo de ganaciales. Y no un propósito simple-
acción reivindicatoria directa, debe confirmarse mente. Más: en razón de esta misma creencia,
el fallo del juez a CJllllO que la declaró improce- se negó a entrar a dilucidar si la adjudicación
dente, "porque no es el demandado el actual po- de bienes que resulta de la doble operación o
seedor de los inmuebles, sino Amada Chaves, como proceso de la simulación (para él), es nula o nó,
así se demuestra €'11 las distintas P,ruebas que por no haberse demandado a Amada Chaves,
obran en el proceso ............ ". sosteniendo la innp!l'ocedencña de na tdlemallulla".
La parte resolutiva del fallo debe entC::nderse Y agrega el recurrente, después de citar algu·
de acuerdo con tales consideraciones, en lo tocan- nos pasajes de la sentencia:
te al rechazo de la acción reivindicatoria, por "En el libelo de demanda de 14 de abril de 1952,
parte del Tribunal. Sin que pueda decirse que y como claramente se despreinde del hecho 59 y
cuando en la resolución se expresa que "en cuan- 6<? del mismo, se pide que el contrato contenido
to a las demás peticiones de la demanda se con- en la escritura 217 de 15 de marzo de 1946 sea
firma la sentencia apelada únicamE:hte por la declarado simulado, por contener él únicamente,
parte actora", no quedó decidido lo relativo a la por sí solo, y no en relación con otro alguno, un
acción reivindicatoria directa promovida por la pacto secreto que es nulo, cuya nulidad debe de-
parte actora respecto de la mitad de la casa ubi- clararse contra el contratante Pbro. Hormaza,
cada en Gualmatán. que recibió y tiene en su poder, alegando domi-
Por consiguiente, t-1 cargo es infundado. nio· y posesión material en su favor, en razón de
la escritura 217, sobre los bienes compravendidos.
lB-Causal pll'innera. En ninguna parte del libelo, pues, se relaciona
el contrato cuya simulación y nulidad se deman-
JIDrinner cargo.-Lo sustenta así el recurrente: da, con el contrato contenido en la escritura 791
"El sentenci:.ldor de Pasto cree que la simula- de 10 'de agosto de 1940; ni se sostiene que el de-
ción solicitada respf:;'cto al contrato contenido en mandado Pbro. Hormaza, no haya adquirido el
la escritura 217 de 15 de marzo de 1946, se. ha dominio como persona intell'piDsi.~m remn. Ni se pide
demandado en función no sólo del ·acuerdo se- a la justicia que descubra lo que disimula rela·
creto de voluntades de los contratantes Calixto Ma- ción jurídica alguna trüaaenn, sino la relación ju-
fia y Pbro. Manuel Antonio Hormaza, sino también rídica bilateral, querida y pactada entre Calixto
en función del acuerdo de voluntades que paten- Mafia y el Pbro. Hormaza, de acuerdo al verda·
tiza la escritura pública 791 de 10 de agosto de dero consentimiento contenido en el fondo, y no
1940, por la cual el Presbítero dice resolver el la apariencia, del contrat~J que patentiza la es.
contrato contenido en aquélla y traspasar el do- critura 217 tántas veces citada.
minio de los bienes a Amada Chaves v. de Mafla. "Y ver, pues, en la demanda, a pesar de 1& cla·
Nos. 2157-2158 <G & e IE 'lr & .v u ID n e rr & JL 31

ridad de los hechos 59 y 69 del libelo, una peti· ta o relativa del contrato de compraventa cele-
ción para desentrañar el sentido jurídico de una brado entre Calixto Mafia y el Pbro. Manuel An-
rE:lación trilateral, que ni existe jurídicamente ha- tonio Hormaza:.
blando hasta ahora, porque los bienes permane:en
En cuanto a la simulación relativa el actor sos-
en cabeza del demandado Hormaza, ni se ha tratdo
tiene que el pacto oculto o secreto a que sirve.
al debatE: tal como éste se planteó por el deman-
de disfraz la compraventa, es un mandato con-
da~te, y ~o la simple relación bilateraJ. que contie~e ferido al aparrnté comprador para transferir a
en la apariencia y en la realidad .el contrato dis-
Amada Chaves de Mafia los inmuebles enajena-
cutido es simplemente cometer un error de hecho
dos, por venta o p .r otro contrato de aquellos
en la apreciación de la demanda que aparece de
que la ley prohibe entre cónyuges. El actor ubica
bulto; porque, se repite, dada la claridad meri-
la simulación del negocio mediante la interposi-
diana de tales hechos 59 y 69 de la demanda, no
ción de persona como un acto in fraudem legis, o
cabe otra interpretación de la demanda que esta:
sea, para eludir la prohibición de los contratos
haberse demandado la prevalencia de· un contra··
entre cónyuges. respecto de bienes inmuebles
to de mandato entre los aparentes vendedor Y
consagrada en el artículo 39 de la Ley 28 de 1932.
comprador, para que éste, como persona ínter··
De ahí que· en sentir del demandante el pacto
pósita real, haga lo que legalmente y de manera
oculto o secreto estaría viciado de nulidad abso-
directa no puede hacer el vendedor: traspasar el
luta por tener objeto ilícito, y al declararse su
dominio de bienes raíces, a título de venta, a su
invalidez, los inmuebles deberían restituírse a la
mujer Amada Chaves, implicando, además, el
sucesión del finado Calixto Mafia o a la sociedad
"'mandato traspaso de dominio del mandante al
conyugal ilíqi.üda Mafla-Chaves.
mandatario respecto a los bienes objeto del man·
dato O haberse demandado, en fin, que se reco·
P·ero es que el sentenciador falló la simula-
noca que lo simulado fue un contrato fraudulen·
ción relativa d e m an d a d a, compaginando las
to y violatorio de los artículos ~857 del C. C .. Y
opuestas pretrnsiones de ambas partes y teniendo
39 de la ley 28 de 1932; y que el demandado be·
en cuenta las peticiones del actor y las súplicas
ne y retiene así, en razón de semejante contrato,
del reo, las acciones incoadas por el demandante
los bienes que pertenecen a la sociedad conyugal
y las excepciones formuladas por el demandadb.
e ilíquida, o a la sucesión del causante vendedor,
Pues como atrás aparece discriminado, el Tribu.
o a arflbos patrimonios; pretendiendo derecho
nal decidió la simulación relativa aceptando como
contra estos patrimonios, a los cuales él los quie~
existente el pacto secreto ·u oculto que se deducE!
re privar de esos bienes, como expresamente lo
dió a entender al oponerse a su secuestro decre· ae los documentos a que es refiEre el demandado
en la contestación de la demanda. Y así, el Tri-
tado en el sucesional de Calixto ~afla, Y como
bunal llegó a la conclusión de que el pacto se-
la justicia le reconoció, en principio, al dejar
creto u oculto· ajustado entre Mafla y el Pbro.
esos bienes en su poder, en su condición de po-
Hormaza era la constitución de un testaferro para
seedor material y dueño, que alegó en la diligen-
una transferencia licita de los inmuebles a Ama-
cia de secuestro, respetándole la situación de apa.
da Chaves de Mafla por gananciales y donación
rente titular que le dá el contrato público que
revocable en cumplimiento de una partición entre
reza la escritura 217, cuando en la realidad él
vivos.
-oponente al secuestro- no es más que un mero
mandatario y encargado del dominio y posesión
La decisión del Tribunal respecto de la simula-
de los bienes compravendidos simuladamente".
ción relativa no se podría entender con vista en
Se considera: las meras pretensiones y súplicas del actor, ol-
vidando las declaraciones y hechos exceptivos
El recurrente tendría razón si se hubiera esti- del reo.
mado por el Tribunal que la declaración del pac·
to oculto o secreto reconocido en la sentencia po- En consecuencia, no hay error de hecho en la
día hacerse teniendo en ¡:uenta solamente las sú· interpretación de la demanda. El Tribunal eh-
plicas contenidas en el mero escrito de demanda. tendió muy bien cuáles eran los extremos de la
litis planteada en el libelo de demanda, pero no
·En realidad, como se ha visto en el examen podía desatar la controversia olvidando la posi-
del primer cargo por la causal segunda, en el ción adoptada por el reo en su respuesta.
libelo de demanda se pide la simulación absolu· Debe rechazarse el cargo.
 G.&CIE'TI'.& .Ul!J!I}IICII.&IL Nos. 21157 - 2ll5R

Segundo cairgo. concederle fuerza prevalente sobre otras prue·

bas distintas.
En este cargo el recurrente acusa l¡;t sentencia Concluye la sustentación del cargo así:
como violatoria de la ley sustantiva, por errónea "En otras palabras, la sentencia acusada es
e5timación de las pruebas que el juzgador ana- violatoria de la ley sustantiva (artículos 1494,
lizó y apreció incurriendo en notorio error de hecho, 1766, 1769, 1375, 1450, 1196, 1602 y 1618 del C. C.;
e inclusive por falta de á'preciación de una prueba y 39 y· 79 de la Ley 28 de 1932, en relación con
capitalísima que se pasó por alto al proferirsE:' el el artículo 1852 de aquél), por haber apreciado
fallo, incurriendo en evidente error de hecho o la prueba de la cual deduce el Tribunal de Pasto
en error de derecho. probada la simulación relativa que reconoce la
sentencia, contra el claro sentido de la confe-
Dice el recurrente: sión hecha por el demandado, de que otro, muy
otro, fue el pacto secreto disfrazado por el otro.
"Para el sentenciador el testamento, y la ma- Y cuya violación se hizo por indebida aplicación
nifestación que tiene hecha el sedicente compra- de estas disposiciones. Si a la confesión se la hu·
dor al otorgar la escritura a Amada Chaves v. biese apreciado en sí misma o en contraposición
de Mafia, a igual que la manifestación suya, he- con lo que dice el testamento, la escritura 791 y
cha al notificarse de la primera dern.p.nda que le demás m:mifestaciones del demandado que apa-
instauró Miguel Mafia, de que la compraventa recen del expediente, dándole el valor, que en
fue simulada, demuestran, como acto secreto u derecho tiene esta clase de prueba, pues, no, sG
oculto, que hubo una transferencia de dOJ:ninio a hubiera incurrido en el error de derecho que
título de partición y adjudicación de gananciales, aqueja a la apreciación, en general, que de la
y, en el excedente, a título de donación. Pero tal prueba aportada al debate hizo el Tribunal, para
demostración no existe en el hecho, porque estas declarar que la simulación consistió en una par-
piezas procesales, ni en conjunto, ni separada- tición de gananciales con donación de exceso y
mente, dan alas para concluir semejante cosa." traspaso de dominio de parte de Calixto Mafia
El recurrente cita como indebidamente apre· a Amada Chaves; y nó, como se demanda, y lo
ciadas las siguientes pruebas: a). La memoria tes- reconocen tales posiciones, un mandato con tras-
tamentaria de Calixto Mafla; b). La confesión paso provisional de dominio, hasta que se lo
del Pbro. Hormaza consignada en la escritura cumpla, dado por Calixto Mafla a Manuel Anto-
pública 791 de 10 de agosto de 1949; e). La ma- nio Hormaza, para que éste, como persona ínter.
nifestación hecha por el Pbro. Hormaza al con- pósita real, luego, venda a la cónyuge Amada
testar una demanda ordinaria anteriormente ins- Chaves, y cuyo mandato se hizo en fraude a lo
taurada por Miguel Mafla. que preceptúan los artículos 39 de la Ley 28 de
Según el recurrente, a consecuencia del error 1932 y 1852 del C. C.; y nó, en síntesis, en una
evidente en la apreciación de estas pruebas, ya simple relación, bilateral, hasta tanto no sea re-
tomadas aisladamente o en su conjunto, error gistrada la escritura 791, a cuyo tiempo, vendrá
que aparece del contexto de ellas, porque de éste a reE:mplazar a esta operación jurídica bilateral,
se dice otra cosa de la leída, hallada o deducida la trilateral que el Tribtmal encuentra, anticipa-
por el Tribunal, se violaron las normas que cita. damente, en la operación realizada simulada·
Por otra parte, el Tribunal cometió evidente mente, que es materia de la acción de prevalen·
error de hecho al dejar de apreciar las posicio· cia en este debate."
nes absueltas por el Pbro. Hormaza el 27 de fe·
brero de 1950 ante el Juzgado Civil del Circuito Se considera:
de Ipiales, de cuya lectura aparece claramentll'
demostrada la simulación rE:lativa demandada, l.-La Corte en fallos recientes ha reiterado
caso de no ser procedente la absoluta e integral, la 'doctrina jurisprudencia! sobre la simulación·
sin indagar por otros medios cuál fue la verda· prevalencia, consagra por esta Sala desde el año
dera intención de los contratantes al otorgar la de 1935 y mantenida con algunas vacilaciones y
escritura N<? 217 de 15 de marzo de 1946, origen restricciones en el período 1941-1954. A partir
de este pleito. del fallo del 8 de junio de 1954 (LXXVII, 787),
Y por último, el Tribunal cometió error de proferido en Sala Plena de Casación Civil, esta
derecho al no dar a la confesión resultante de ta· corporación ha venido aplicando aquella doctri·
les posiciones su pleno valor probatorio y al no na a todos los n~gocios simul&dos.
Nos. 2157- 215fl Gill.CIE'll'A .Jf1Ul!}J!Cllii\!L 33

Según la doctrina de la Corte, la simulación realizan con interposición de personas que sólo
se caracteriza por una divergencia intencional en apariencia tienen la condición de contratantes
entre la declaración ostensible de las partes y el pero que en realidad obran para un tercero que
querer oculto de ellas. Supone el nacimiento coe- se mantiene oculto y que es el verdadero titular
táneo de dos actos, uno visible y otro invisible: el de las derechos que emanan del negocio' ce-
segundo suprime, adiciona, altera o modifica los lebrado.
efectos o la naturaleza del primero. Se llama con- En la simulación relativa por interposición de
traestipulación el acto secreto u oculto. La decla- persona se aplican las normas generales que es-
ración ostensible, deliberadamente contraria al tructuran aquella figura jurídica: el acto oculto .
concurso real de voluntades de las partes, va di- es en principio válido, pero él puede invalidarse
rigida a producir en los demás una falsa figura cuando adolece de algún motivo de nulidad, como
del convenio. por objeto o causa ilícitos.
De suyo el acto secreto no es nulo. Una persona A veces por medio de la interposición de per·
capaz, movida por causa justa, puede obligarse sona, se quiere eludir con fraude de la ley alguna
ocultamente a otra, desde que su consentimiento de sus prohibiciones, caso en el cual es absoluta.
no adolezca de vicio y recaiga sobre objeto lí- mente nulo el contrato oculto por la ilicitud de
cito. Lo que puedé hacerse €'11 público también su objeto.
puede efectuarse en privado, aunque el contrato El Código Civil se refiere expresamente a la
tenga como envoltura uno ficticio. Cumplidos los interposición de persona para prohibir el acto o
requisitos necesarios a toda declaración válida de contrato celebrado en esa forma, como cuando
voluntad faltaría por inquirir si se ha omitidCll el artículo 2170 establece que "no podrá el man-
alguno de los que las leyes prescriben para el va. datario por sí ni por !ntell'puesta pel!'SOnm, com..
lor de ciertos negocios en consideración a su na- prar las cosas que el mandante le ha ordenado
turaleza. Si también éstos se ha ll€'11ado aunque comprar, si no fuere con autorización expresa del
sea prestándole el ostensible sus formalidades al mandante", disposición aplicable a los sindicos de
secreto, no puede negarse la validez del último. los concursos y albaceas en cuanto a los bienes
Cuando faltan capacidad, o perfecto conseti- · que hayan de pasar por sus manos en virtud de
miento, o causa u objeto lícitos o las· solemnida- estos encargos, según el artículo 1856.
des a que el acto o contrato verdadero esté su- 3.-Esta Sala ha decidido que cuando una per-
bordinado según su naturaleza, se afectan lo vi· sona .vende ficticiamente un inmueble a otra con
sible y lo invisible, pero no por el hecho mismo el fin oculto de que ésta en cumplimiento de ins ..
de la simulación sino por la existencia del vicio. trucciones de aquélla traspase el bien a un hijo
La simulación es absoluta o integral cuando el suyo que lo recibe como donatario, se configura
acto oculto suprime o destruye totalmente los jurídicamente "una simulación relativa y de me-
efectos del acto ostensible. dio, con interposición de persona". Por la com·
La simulación es relativa ci parcial cuando el praventa ficticia se simula la manera de alean.
acto aparente encubre los efectos del acto oculto zar el fin verdaderamente buscado, que es la ena-·
que las partes han querido realmente celebrar. jenación del bien a título de donación a favor
La simulación es susceptible de diversidad de del hijo, p~ra lo cual el donante se sirve de un
formas, como lo tiene estudiado la doctrina de intermediario o testaferro. No es "una operación
esta corporación, y según que deba considerarse -para llamar así !¡1 serie de actos que la inte-
como integral o parcial, de fin o de medio, de gran- completamente simulada, esto es, neutra-
esencia, de naturaleza, de accidente o de interpo- lizada o destruída en sus efectos, por una contra-
sición, sus repercusiones y consecuencias son dis· estipulación", porque no se hace con el objeto
tintas y está gobernadas por diversas normas ju. de que el dominio del inmueble permanezca apa.
rídicas. rentemente en el patrimonio del supuesto com-
2.-La jurisprudencia de la Corte ve una espe- prador y realmente en .el del supuesto vendedor
cie de simulación relativa en los casos de nego· al tenor del contrato oculto, sino para que de
cios celebrados con interposición de persona, o · acuerdo con el encargo secreto y según instruc~
sea, cuando en el contrato aparente figura como ciones lo haga llegar al patrimonio del verdadero
contratante una persona distinta de la que real- titular que es el donatario. "Se trata -dice la
m€'11te se vincula en la relación jurídica por vir· Corte- de una simulación que afecta no la esen.
tud del acto secreto. cia vital del contrato sino solamente su natura-
En el comercio jurídico muchos contratos se leza, vistiendo una donación con la apariencia
Gaceta-3
 G.&CIB:'Il'l\\. Jl!J][]JJICliJ\\.lL Nos. 2li57 - 21153

de una venta, y añadiendo para ocultar el ver· por el supuesto vendedor. Sin la audiencia del
dadero beneficiario, el juego de una interposi-
ción de persona". Lo simulado no es la enajena-
ción, puesto que el supuesto vendedor sí ha tenido
donatario resulta imposible estable:cer la existen-
cia de la donación como contrato disimulado pot
la venta, no nulo por este solo hecho sino anula·
a
la decisión de desprenderse de la propiedad de ble de acuerdo con los principios generales quo
su finca, sólo que optando por un medio aparente gobiernan estos contratos, y en ausencia de aquél
para dar realidad al fin querido. El resultado es. tampoco es posible apreciar la validez del pacto
pues, inatacable en el concepto de falta de con· que se pretende oculto, porque los vicios o irre-
sentimiento para la transferencia de la propiedad gularidades capaces de anular una donación no
En un caso como el examinado por la Sala pueden ser alegados y demostrados sino con in·
en el fallo referido, el heredero del aparente tervención del donatario mismo '(Casación, mar-
vendedor que obre en representación y prove- zo 28 de 1939, XLVII, 721-723).
cho de la sucesión, y no como tercero en rela- 4.-También ha decidido esta Sala que la venta
ción con el contrato celebrado por el de cujus, ficticia de unos inmuebles hecha por una perso·
no puede encaminar la acción de simulación a na a otra para que ésta los traspase a la cónyuge
otro fin que la prevalencia del acto secreto so- del primero a título de donación, entraña una si-
bre el ostensible celebrado entre las mismas par mulación relativa, pues bajo la apariencia de la
tes, y de consiguiente, en rigor jurídico, el here- compraventa se ha querido en el pacto oculto y
dero sólo tiene la acción que tendría su causante por medio de intermediario, hacer una liberali-
contra el testaferro para exigirle el cumplimien- dad que vale como donación revocable entre cón-
to de la comisión o encargo de confianza que se yuges, confirmada por la muerte del donante sin
le dió, y respecto de él y en esta parte constituye haberla revocado, en cuanto no menoscaba los
la contra-estipulación que rige sus relaciones re. derechos de los legitimarios (C. C., artículos 1056,
cíprocas. "La demanda contra el intermediario 1195, 1196, 1203, y 1204).
que cumplió su encargo -agrega la Corte-, Dice la Corte:
transfiriendo el dominio de la finca al destinata·· "En las donaciones, tanto revocables como irre-
rio de la liberalidad realizada con su mediación, vocables, la ley pone un límite a la generosidad
dejando al donatario real fuera de la acción, E:S o voluntad del donante en consideración a ciertas
una demanda mal enderezada, inconducente al personas, como los legitimarios; de ahí la refor-
fin que se busca, inexplicable casi, habiéndol~ ma del testame·nto cuando se disminuye una le·
señalado al demandado el simple papel dt' in- gítima; de ahí también la reducción o rescisión
termediario, con un encargo secreto, que lo co- de las donaciones entre vivos cuando se afectan
loca más bien· en una relación de mandatario con con ellas derechos de los legitimarios.
el aparente vendedor y real donante, ya que CO·· "Cuando· se declare que un pacto de compra-
mo lo ha dicho esta Sala, "en la legislación co· venta es simulado y que encubre una donación,
lombiana el mandato no es esencialmente repre- no debe perderse de vista lo anterior, y por eso
sentativo. Dentro de' su conformación jurídica sólo se le puede dar validez en cuanto no afecte
caben el mandato ostensible y el secreto, el testa- los derechos de los legitimarios, porque de no en-
ferro, la interposición en todas sus formas lícitas, tender así las cosas, bastaría una simulación que
y el acto jurídico del mandatario como persona encubriera una donación para que los derechos
interesada, siempre que el mandante tenga la dt' los legitimarios quedaran desconocidos Q mer·
voluntad de obligarse. Es posible el mandato sin mados. Para evitar esto es para lo que se dá pre·
representación". cisamente acción a esos herederos para intentar
En concepto de la Corte en un caso como el o impetrar la declaración de simulación". (Ca-
cuestionado, es indudable· que la parte actora E:s- sación, septiembre 23 de 1942, LIV bis, 122).
tá en la obligación de establecer el contenido S.-Reiterando la doctrina consignada en los
total de la relación jurídica creada por los con- fallos citados, dijo la Corte:
tratantes dé acuerdo con los términos inequívo· "En la simulación parcial o relativa lo que se
cos e:n que se ha planteado el caso de simulación, pretende es que prevalezca sobre el contrato apa-
para lo cual es necesario encaminar su acción rE:nte, atacado por esto, lo estipulado en otro con-
contra el beneficiario de la donación, porqu~ e~ trato secreto u oculto que es el que contiene la
solamente al ingresar al patrimonio suyo el in· verdadera voluntad de las partes. Disfrazar de
mueble, cuando culmina, al través del interme· compraventa una donación, fingir aquella a una
diario, la donación realmente querida y buscada persona como testaferro para que transfiHa con
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Nos. 2157- 2158 GJi\.((}!E'.ll'Ji\. J110.lDII!((}liJi\.IL. 35

verdad y firmeza a otra, o fingirla tan sólo para escrituras otorgadas ante el Notario Segundo de
que el comprador, provisto de esta ·calidad e in· Ipiales, según lo declaró en el testamento.
vestido de ella ante terceros, venda más tarde Cómo puede configurarse en casación el cargo
para el verdadero dueño, ejercitando así en rigor de manifiesto error de hecho respecto del móvil
de verdad un mandato sin representación, son de simulación que es el qu'e imprime colorido al
ejemplos de lo que frecuentemente conduce a es- pacto oculto?
ta simulación parcial o relativa que, en su caso, Atrás se ha visto, cómo el propio demandante
da ocasión al antedicho litigio sobre prevalen- en sus alegaciones de instancia sugería distintas
cia" (Casación, diciembre 15 de 1944, LVIII, 196). hipótesis al interpretar la contraestipulación. Lo
6.-En el caso sub judice el Tribunal Superior que demuestra una falta de evidencia al respecto.
de Pasto, aplicando la doctrina jurisprudencia] Tampoco puede hablarse de manifiesto error
de la Corte, decidió que la venta hecha por Ca- de hecho o de error de derecho porque el Tri·
lixto Mafia al Pbro. Manuel Antonio Hormaza bunal en la ponderación de las varias pruebas y
no era absoluta sino relativamente simulada, por· al encontrarse con distintas declaraciones proce-
·que auncuando el supuesto comprador no había dentes del Pbro. OHormaza, no hubiera tenido en
dado precio ni había tenido intención de com- cuenta las posiciones a que se refiere el recu-
prar, y el supuesto vendedor nada había reci· rrente, en aparente contradicción con otras ma-
bido ni había tenido intención de vender, entre nifestaciones procedentes del mismo demandado.
los contratantes existió un pacto oculto mediante, Al respecto, el Tribunal se atuvo a aquellas ma-
e1 cual los bienes recibidos por el Pbro. Hormaza nifestaciones que se ajustaron más con lo decla-
debían ser traspasados por éste a Amada Chaves rado por el propio testador.
de Mafla en cumplimiento de un encargo secreto Como la casación no es tercera instancia, no
de Mafia, transferencia a título de partición por corresponde a la Corte contrapesar los distintos
acto entre vivos, en razón de gananciales y dona- elementos de prueba que examinó el Tribunal y
ción revocable imputable a la cuota Gle libre dis. formaron su convicción de juzgador respecto de
posición. los hechos, para reemplazar su juicio sobre la
El recurrente acusa la sentencia en este cargo, cuestión de hecho por el propio juicio de la Corte.
con la imputación de error de hecho o de dere- Por último, se observa que el Tribunal se abs-
cho en la apreciación de las pruebas, cargo sus· tuvo de decidir sobre la validez o eficacia total
tentado en la forma atrás resumida de la deman· del pacto oculto, considerando con razón que tal de-
da de casación. Para el recurrente el testaferro cisión no podía pronunciarse sino con citación y
fue constituido con el fin de traspasar ilícitamen- audiencia de Amada Chaves de Mafia, quien apa-
te los bienes a la cónyuge en virtud de venta. rece como la real beneficiaria de la operación si-
Por error de hecho en la apreciación de las mulada, siendo sólo una parte de ésta la trans·
pruebas, no prospera el cargo, porque la Sala no ferencia de los inmuebles al testaferro para el
encuentra ostensible disconformidad entre las cumplimiento del encargo secreto, al través de la
pruebas examinadas por el Tribunal y el conte- venta aparente. Y en esto, el Tribunal aplicó
nido del pacto oculto declarado en la sentencia. también la doctrina sustentada por esta Sala.
Bastaría considerar que la intención real de los Se rechaza el cargo.
contratantes en la contraestipulación es desen·
trañada por el Tribunal al través de inferencias
con base en las confesiones que aparecen en la
memoria testamentaria de Mafia y en la escri· Estriba en que el Tribunal respecto de la ac-
tura de traspaso del Pbro. Hormaza a Amada ción reivindicatoria directa sobre la mitad de la
Chaves de Mafia. En este campo de la prueba in- casa ubicada ·en Gualmatán, consideró que el de-
diciaria los poderes del sentenciador de instan- mandado no es el poseedor actual de los inmue-
cia son generalmente soberanos, puE:S no apare- bles, sino Amada Chaves de Mafia, cuando en
ciendo un flagrante y evidente error de hecho, sentir del recurrente las pruebas demuestran evi·
su apreciación es intocable en casación. dentemente lo contrario.
En cuanto a la calificación de hecho del pacto. El recurrente hace alusión a la diligencia de
secreto dada por el Tribunal, éste tuvo muy en secuestro en el juicio sucesorio de Calixto Mafia,
cuenta como causa simulay.m la circunstancia de en el cual el Pbro. Hormaza hizo oposición a tal
que Calixto Mafia había afiticipado a sus descen· secuestro en su condición de poseedor de los bie-
dientes el pago de las legitimas por medio de nes a que se refiere la simulación y reivindica·
36 GACiE'irA .lf\UDliCílAJL Nos. 215"4 - 215!l

cwn demandadas. La oposlCIOn del demandado y

la resolución del Juzgado al dejar en su poder
los bienes, están indicando de manera manifiesta El recurrente afirma que aún para el caso de
su calidad de poseedor. que el Tribunal estuviera en lo cierto al decre-
De esta suerte según el recurrente el senten- tar la simulación relaHva y declarar la existen-
ciador incurrió en error de hecho o de derecho cia del acto oculto que el sentenciador halló de-
en la apreciación de las pruebas y aún en infrac- mostrado, el fallo acusado infringió la ley sus-
ción directa de las disposiciones que cita por con- tantiva al negar la restitución de los bienes a la
siderar que el secuestre en tales circunstancias sucesión y sociedad conyugal demandantes y la
no tiene jurídicamente la condición de poseedor cancelación tanto de la escritura N9 217 como de
para los efectos de enderezar contra él la acción su inscripción.
reivindicatoria. En sentir del recurrente el Tribunal incurrió
Por último el recurrente observa qué si el Tri- en error al deducir por este aspecto la excep-
bunal consideró a Amada Chaves de Mafla como ción perentoria dE· ilegitimidad de la personería
dueña de la mitad de la casa en razón del testa- sustantiva del demandado, fundado en la equivo-
mento de Mafia y de la escritura de traspaso del cada creencia de que para acceder a aquellas sú-
Pbro. Hormaza, incurrió en infracción directa de plicas era necesario dirigir la acción contra Ama-
la ley, ya que tales actos no son títulos de pro· da Chaves de Mana.
piedad. Para el recurrente. la simulación decretada im-
plica que los bienes objeto de la aparente com-
Se collllsñdell'a: praventa están en el dominio de la sucesión y la
sociedad conyugal ilíquida Mafla-Chaves, pues el
El cargo es infundado. acto oculto es una partición que debe ejecutarse
dentro de la liquidación de aquellas comunida-
El Tribunal tuvo en cuenta que al secuestro des. Al decretarse la restitución, en nada se per-
hicieron oposición conjuntamente tanto el Pbro. judica Amada Chaves de Mafia.
Hormaza como Amada Chaves de Mafia y que
por razón de esta oposición los bienes quedaron §e considerra:
en poder del primero como secuE:'st're.
El Pbro. Hormaza al formular oposición al se- Para 'l'echazar el cargo bastaría repetir que no
cuestro manifestaba ser titular aparente de los siendo el demandado poseedor material de los
inmuebles que el finado Calixto Mafia le había bienes cuya restitución se pide, según las con-
traspasado para su cónyuge Amada Chaves de clusiones del sentenciador que el recurrente ata-
Mafia. Y ésta alegaba su condición de poseedora ca en este mismo cargo y que no han sido infir-
material de los bienes. madas, por lo expuesto anteriormE:'nte, la acusa-
En la escritura de traspaso hecha por el Pbro. ción ahora examinada tampoco puede prosperar.
Hormaza a Amada Chaves de Mafia aparece que Pero además, dada la naturaleza jurídica de la
ésta se halla en posesión real y material de los contraestipulación deducida por el Tribunal, es
inmuebles. obvio que el aparente vendedor sí enajenó real-
De esta prueba resulta que el secuestro de los mente los inmuebles al testaferro para que éste
bienes en manos del Pbro. Hormaza, dispuesto los hiciera llegar a Amada Chaves de Mafia por
así por el Juzgado, no podía conferir al demanda- fuera de la liquidación del haber herencia! y
do calidad jurídica de poseedor material de la conyugal.
mitad de la casa objeto de la acción reivindicato- Sin hallarse presente en el juicio Amada Cha-
ria directa. ves de Mafia nada podía decidir el Tribunal res-
pecto de las súplicas de restitución y cancelación
La última parte del cargo carece de toda con- del instrumento de venta y de su registro.
sistencia, porque el Tribunal no hizo considera- No es viable la acusación.
ción alguna ni decidió nada respecto de propie-
dad sobre la casa de Gualmatán. Simplemente se V-lltesl!lllución:
abstuvo de fallar sobre la acción reivindicatoria
directa respecto de la mitad del inmueble por En mérito de 'las cónsideraciones anteriores, la
estimar que la posesión material correspondía a Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
Amada Chaves de Mafia y no al Pbro. Hormaza, Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
V

Nos. 2157- 2151! G&I!JIE'll'&. JliJJIDJII!Jli&IL 3'1

pública de Colombia y por autoridad de la ley, Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la

NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de Gaceta Judicial y devuélvase el expediente al
Pasto, de fecha 29 de septiembre de 1954, dictada Tribunal de origen.
en el presente juicio.
José llilernández A1·beláez. - Manuel IBanera
No hay costas. Jl>arra.-José J. Gómez R.-Julio Jl>ardo liiláviia.
JErnesto J.Welendro !Lugo, Secretario.
33 Nos. 2li.5'1 -- 2ll5B

ACCKON IDJE JF'KUACITON NA'fUJRAL. - NUMJEJRAJL 49 IDJEL AJR'Il'ITCUJLO 49 IDJE JLA

lLlEY 45 IDJE 1936

Corte Supr-ema de Justicia. - Sala de Casación "antes de seguir adelante, y a fin de evitar di-
CiviL-Bogotá, agosto diez de mil novecientos latadas e inútiles disquisiciones sobre todo lo que
cincuenta y cinco. expusieron los testigos y la interpretación y ca-
l!ficación que les dio el Tribunal, conviene re-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) producir aquí la más reciente doctrina de la Cor-
te, sobre Jos conceptos de errores manifiestos de
Virginia Mora Salcedo, propuso ante el Juez hecho y sobre errores de derecho en la aprecia-
del circuito de El Cocuy juicio ordinario contra cwn de las pruebas, que puedan caber en casa-
los sucesores de Ramón Nonato Buitrago para ción (fallo de 23 de marzo último) (1954):
que se declarara que la niña Mirian Inés Mora,
hija de la demandante y nacida el 28 de enero ''Error de derecho.-Ha sido doctrina constan-
de 1951, tuvo como padre natural a Buitrago. te que la apreciación de las pruebas hecha por el
Para demostrar esa filiación la actora adujo las Tribunal debe ser respetada· en casación, aun
declaraciones de varios t-estigos y una carta que cuando ella no sea compartida por la Corte. Y
el recurrente califica de principio de prueba por debe ser respetada, porque el recurso de casación
escrito, .enderezando tales elementos a establec-er no tiene por objeto hacer un nuevo análisis de
lé1 circunstancia contemplada por el numeral 4Q los elementos probatorios, ni rectñficar el cJdterio
del artículo 49 de la ley 45 de 1936, sobre rela- del juzgador de instancia sobre las puras cues-
ciones s·exuales estables y notorias. tiones de hecho. (Casación de 4 de abril de 1935,
El Juez de primera instancia pronunció sen- G. J. números 1909 y 1910, página 799). Por eso,
tencia favorable a la acción, pero el Tribunal la para que haya error de derecho en la apreciación
t·evocó por fallo de 25 de noviembre de 1954 que, de una prueba se necesita que, al estimarla, se
a su vez, denegó las peticiones de la demanda y haya contravenido la ley que la establece y va-
absolvió a la parte demandada. lora. Y, por tanto, este concepto de error de d-e-
La demandante interpuso oportunamente el re- recho no comprende todo error en que haya po-
curso de casación que la Corte pasa a examinar dido incurrir el Tribunal sentenciador en la es-
y decidir hoy. timación de los elementos lógicos que determi-
naron su conviccwn, sino que es necesario que
IT...a acusación el error implique la violación de un precepto
legal positivo ... ".
El recurrente hace al Tribunal el cargo de que
ir.currió en "violación indirecta de la ley sustan- "Error de hecho.-El error de hecho manifies-
tiva y por errores de hecho y de derecho en la te en la apreciación de las pruebas, a que se re- .
apreciación de las pruebas, en forma manifiesta fiere el inciso segundo del ordinal lo del artículo
y evidente"; y después de invocar y -examinar los 520 del C. J., consiste -en que el juzgador haya
elementos probatorios aludidos, que más adelan- tenido como probado un hecho, por haber igno-
te contemplará la Corte, concluye (último capí- rado o no haber tenido en cuenta la existencia
tulo) con la imputación concreta de que se que- dE. un medio de prueba que obra en autos y que
brantaron "los articulas 697 a 699, 656 y concor- demuestra evidentemente que tal hecho no exis-
dantes del Código Judicial y 1<> y concordantea tió; o bien, en que lo haya tenido como no pro-
de la ley 45 de 1936 e inciso 4? del artículo 4o de bado, por haber ignorado o no haber tenido en
J¡:¡ misma ley'·. cuenta la existencia, en el proceso, de un medio
Pero, como se dijo en fallo de 14 de mayo de de prueba qu-e demuestre, evidentemente, que ese
1954 (GACETA JUDICIAL número 2141, pág. hecho existió. Y la recíproca es verdadera: hay
562) que reproduce y reafirma nociones básicas también error de hecho cuando el fallador tiene
sobre la cuestión jurídica de que hoy se trata, como probado un extremo en virtud de un medio
Nos. 2157 -- 2158 GACII~'li'A .VIUI!)JlCBAJL 39

proba1.orio que no existe u obra en el proceso; muy exigente en la calidad de la prueba de los
o cuando lo tiene como no probado, en virtud de casos (].el artículo 4•) ele la ley 45 de 1936, preci-
un medio de prueba que no consta u obra en los samente para que las acciones sobre filiación pa-
autos. En todos estos casos, el error del juzga- sen por el crisol de la mas rigurosa crítica, a fin
dor no versa sobre la existencia del extremo que de que el reconocimiento judicial de la filiación
se trata de probar, sino sobre la existencia del sea producto de una comprobación evidente, per-
medio con el cual se trata de probarlo. fLCta, irrefrag::tble, que no deje la más leve som-
"Siendo esto así, si el tribunal dio por probados bra de duda y ofrezca la seguridad de que no se
unos hechos por m'"dio de la prueba testimonial trata de una superchería, de otro es.cándalo que
objetada por el recurrente, el error de hecho en haga impacto en la propia ley.
la. apreciación de esa prueba no puede consistir "Como en manos de la jurisprudencia está el
simp 1 ernentc -sn que el tribunal apreciara mal· medio d·2 conjurar tan grave riesgo, la Corte ha
esos testimonios, sino en que los apreciara mal sentado en muchas sentencias recientes, sabias y
por no huber cons:derado una prueba constante prudentes doctrinas que deben mantenerse. En
en los autos y que tenga el valor de desvirtuar, e1 último fallo sobre la materia jurídica de que
de manera evidente, la convicción derivada de se trata, dictado el 21 de abril retropróximo, la
ellas, o bien, por haber atribuído a los te'stigos Corte dijo:
a:oeveraciones que ellos r:o hicieron en el proceso.
"Si l'lo fuera así, no tendría ningún sentido el '·Contemplando la causal 4" transcrita las ca-
racterísticas ele sucesivas, frecuente3, inequívo-
prec-2pto legal que habla de mala apreciación de cas,. regulares y notorias que d-eben distinguir las
la prueba causada por un error de hecho eviden- relaciones sexuales extramatrimoniales para los
te, pues, si en todos los casos en que el tribunal efectos de la filiación natural, han de manifes-
aprecie mal una prueba, este error de apr·eciu- tc<rse por hechos concretos respecto de los ci·ento
ción debiera considerarse como un error de he- ochenta o los trescientos días anteriores al na-
cho, habría bustado al legislador conceder el re- cimiento, según la doble previsión de la ley. No
curso de casación por mala apreciación de los basta, por tanto, que el testigo emita el concepto
el.ernentos probatorios sin más, y habría sobrado de que las relaciones ele que se trata han sido
que agregara que esa maJá apreciación -debe te- estables y notorias sino que, para la validez de
P-er como causa un error c;le hecho evidente. Y su exposición, tiene que precisar lus épocas de
t2mpoco tendría s•cntido la insistente doctrina de que habla dicho numeral 40 del artículo 40 de la
!él Corte según la cual ·en casación no puede cam- Ley 45, distinguiéndolas por fechas y meses. (La
biarse la est'mación probatoria que hizo el tri- jurisprudencia francesa, según el tratadista Sau-
bunal de instancia, por el solo motivo de que el tier, exige 'en todo caso, que las declaraciones
criterio estimativo de la Corte no sea el mismo producidas deben explicarse sobre la fecha del
d<' aquél". ccncubinato alegado'. (La recherche de la pater-
·'Estas doctrinas, admirablemente concebidas y nité, número 55). Además el testigo ha d.e seña-
expuestas en el precitado fallo de 23 de marzo lar los indicios que lo llevan a formarse la con-
del año en curso, sirvieron en la controversia vicción de ser una realidad esas relaciones; y es
desatada entonces para denegar la casación de la preciso que dé las explicaciones claras de cómo
sentencia materia del recurso, declarativa de la y por qué fue pr-esencial de los hechos indicati-
calidad de hijo natural invocada· por el promotor vos aludidos".
del juicio; y, a la inversa, tales doctrinas han de •••••••••••••••••••••• o •• o

serv'r para no casar una sentencia que deniegue "Y si esto se declaró para no casar una senten-
el reconocimiento de una pretendida filiación cia que denegó el reconocimiento de tma filiación
natural, si se estima c¡u2 los errores de hecho y natural respaldada en pruebas que se hallaron
df:! derecho alegados no existan o no cuadran con c.eficient.es, pero de todas maneras superiores a
les conceptos de técnica ele la cas'ación expuestos las aducidas en el presente juicio: declaraciones
y ezplicados en la jurisprudencia precitada, sino más explícitas, hechos más concretos y sugesti-
que se en.cler.ezan a contradecir, glosar o refutar vos, cartas de puño y letra del pretenso padre,
el criterio del tribunal en la apreciación de las contentivas d·e expresiones de gran efusión cari-
pruebas''. iiosa para la amante y para el hijo de ella, y que
podían haber inclinado el ánimo del juzgador
''La jurisprudencia es hoy, con sobrada razón, (pero sin plena seguridad y convicción invenci-
 G&ClE'lr& .JT1!JJI])l!((Jl!&lL Nos. 2ll5'l - 2ll58

ble) en favor del demandante, no es posible en lo que permite presumir que el nacimiento es
el caso que hoy se desata, obrar con un criterio fruto de las relaciones así comprobadas.
menos riguroso, estricto o exigente". "Por otro aspecto observa el Tribunal que to-
Las doctrinas relacionadas han tenido plena dos los declarantes, excepto la enfermera y el
refrendación en fallos posteriores como el de 3 portero del hospital, que apenas hablan de lo que
dE marzo del año en curso (G. J. núrnero 2151, presenciaron en el establecimiento, rindieron su
págs. 690 y 693) que hace referencia a los de 21 declaración extrajuicio.
de abril y 14 de mayo de 1954, 17 de febrero de '''Sabido es que los testimonios de nudo hecho,
1947 y 5 de marzo de 1948. para que puedan ser calificados como prueba
Ahora bien, en el asunto que hoy se examina, completa, deben ratificarse dentro del juicio. De
y puestos los cargos a la luz de las nociones ju- otra suerte la prueba no tiene las calidades ne-
rídicas y doctrinas que se acaban de exponer, fá- cesarias para ser apta, de ser contradicha y pú-
cilmente se descubre la carencia de fundamen- ·blic.a, lo que sólo se obtiene cuando es decretada
to, solidez y pertinencia de aquéllos. con citación de la parte eontraria.
En efecto, la primera queja consiste en que el
''En el presente easo, se. pidieron las ratifica-
Tribunal no tuvo en cuenta la carta que Ramón
ciones, pero el juez del conocimiento las practicó
Nonato Buitrago dirigió a Virginia Mora, en que
en forma inaceptable, limitándose a transcribir-
.''su autor reitera sus promesas amorosas a su ami-
las; se violó la última parte del artículo 688 del
ga, con puntos suspensivos. . . . y acaba por en-
C. J. que exige que los testigos expliquen cada
viarle abrazos y besos como su triste amante" y
respuesta para demostrar así que dicen la ver-
que (dice el recurrente), ''a la luz del arancel
dad con suficiente conocimiento de los hechos.
probatorio, sí constituye Wl pl'incñpio de prtlleba
por escrito". Este precepto es aplicablt~ a la ratificación que
no es otra cosa que la deelaración misma dentro
Muy bien, pero aun dándole ese valor, no al- del juicio. Por eso en el nuevo Código Judicial
canza ni remotamente a demostrar las relaciones S<' omitió el artículo 638 del antiguo Código que
sexuales notorias y estables que exige la ley. Por se prestaba a la interpretación errada de limi-
tanto y aunque no sé justifica la actitud del tri- tarse a insertar en la ratificación la declaración
bunal, de hacer caso omiso de ese elemento pro- extrajuició. Se quiso .en el nuevo código que a
batorio, y aún dándole el valor que el recurrente la ratificación se aplicaran todas las disposicione~
le atribuye, de nada serviría, porque no colma que señalan la forma como deben recibirse las
la notoria y gravísima deficiencia que el Tribu- declaraciones de modo que aparezca la razón del
nal le apunta a la prueba testimonial así: dicho''.
"Examinadas detenidamente las declaraciones Ocurre además, que aun dando por bien rati·
traídas por la parte actora y que forman el cua- ficadas las declaraciones, la del único testigo que
derno 2Q, se llega a la evidencia de que en forma habla del 20 de marzo de 1950 como fecha inicial
alguna se determinó, ni aproximadamente, el dE· las relaciones sexuales entre Ramón Nonato
tiempo en que hubieran existido las relaciones y Virginia, es la de Noé Buitrago B., que cita el
sexuales a que se refieren los declarantes. recurrente en la P,ágina 5 v. de su demanda (f.
"Ana de Dios Niño, enfermera del hospital ha- 11 v. del cuaderno de casación), y precisamente
bla sólo de hechos que percibió durante el tiem- esa declaración, rendida extrajuicio, no aparece
po en que Ramón N. Buitrago estuvo hospitali- ratificada en ninguna forma.
zado (7 de octubre de 1951 a 28 de febrero de Además, el recurrente afirma (pág. 5~ de su
1952). exposición, folio 11 del cuaderno de la Corte),
''Lo mismo ocurre con el testigo Angel M. Ruiz. que en el fallo no se omitió expresar que "Ra·
"De los demás, absolutamente ninguno hace la món Buitrago y Virginia Mora Salcedo tuvieran
más remota alusión al tiempo en que se hubie- amores con promesa de matrimonio y relaciones
ran desarrollado las relacioBes entre Buitrago y sexuales estables, de manera notoria y comuni-
la Mora Salcedo. Es verdad que dicen que du- dad de habitación, desde el veinte de marzo de
rante esas relaciones nació Mirian Inés, pero de 1950 hasta el 16 de junio del mismo año y que
esta premisa no es necesaria la deducción de que las continuaron desde esta fecha hasta el 7 de
las relaciones hubieran empezado por lo menos octubre de 1951, fecha en que enfermó y entró
ciento ochenta días antes de ese nacimiento, que al hospital de San José, donde era visitado por
es lo que exige la ley expresamente, porque es su prometida varia,s veces a la semana, has'i:&
Nos. 2157- 2153 G&CIE'll'.& .ll11Jlll>HCII&lL 41

cuando falleció el causante. Si esto es así, como ocurrió ciento ochenta días después de comenza-
lo es, y aparece del expediente demostrado, ¿cómo das tales relaciones. Ni lo podía hacer, dado que
desconocer la realidad de esos hechos tangibles la afirmación del juzgador consulta rigurosamen-
y de notoria evidencia, para poner en duda el te la realidad procesal. Por cierto que en la de-
nacimiento de la niña Miriam Inés Mora dentro manda que comento, lo que se afirma es que ·el
dt: los ciento ochenta días contados a partir de nacimiento de la niña Mirian Inés Mora ocurrió
esas relaciones sexuales, estables y notorias, con- DENTRO de los ciento ochenta días contados a
cretas e inconfundibles, para negarle hi calidad partir de esas relaciones', lo cual es enteramente
de hija natural a la referida inocente, víctima de contrario al presupuesto legal".
las incidencias de relaciones evidentes, a que la Esto es claro: la exigencia legal no es que se
ley civil se refiere? demuestre que el nacimiento del pretendido hijo
"Y si ese nacimiento tuvo su cumplimiento ocurra dentro de los 180 días, sino, por lo menos
dentro de los términos legales, ¿cómo tratar de ciento ochenta días después ele iniciadas las rela-
desvirtuar el valor probatorio de elementos de ciones sexuales.
convicción que se complementan y refuerzan en-
tre sí, como los llevados a los autos, consistentes Por todo lo expuesto, la Corte Suprema de Jus-
en testimonios desinteresados, de personas idóneas ticia, Sala de Casación Civil, administrando jus-
y que le dan vigor y fuerza indudable a la fa- ticia 'en nombre de la República de Colombia y
mosa carta del propio autor de los días de Mirian por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia
Inés Mora?" recurrida.
El recurrente parte aquí de un concepto equi-
vocado: creer que el Tribunal sostiene el hecho Costas a cargo del recurrente.
en referencia. No, simplemente alude a lo que
afirma la demandante. Publíquese, .cópiese, notifíquese, insértese en la
Por último, en relación con el término de que GACETA JUDICIAL y devuélvase al tribunal de
habla el número 49 del artículo 4'J de la Ley 45 origen.
de 1936, el opositor hace la siguiente observación
concluyente, que contribuye a refutar el cargo: lLuis Felipe lLatorre 11J. - Agustín Gómez lP'ra-
"No indica, en efecto, elemento alguno proba- da- Ignacio Gómez l?osse- Alberto Zuleta An-
torio de donde aparezca que dicho nacimiento gel - ]Ernesto l\'l!elendro ILugo, Secretario.
 G.IUCJE'll'& .JJ1Ul!l>ll1Cll&!L 1\Tos. 2157 - 2158

ASIGNACIONES TESTAMENTAJIUAS. - lHIERJEDEROS Y LEGATARIOS. -IMPRO-

CEDENCIA DE LA l,KQUIDACKON lPROVHSIONAL DE LA SOCllEDAD CONYUGAL
A LA DXSOLUCION DEl, MATRIMONIO

1.-lLa herencia dá derecho a una o más con el objeto de determinar cuáles de los
personas a los bienes del difunto o a una bienes que formaban el acervo de las socie-
cuota de ellos; el heredero representa a la dades pasaban a poder de los cónyuges para
JJcr;;ona del causante para sucederle en to- que ellos continuaran administrando y d:s-
dos sus derechos y obHgacicnes que puede poniendo libremente de tales bienes. Pero
transmitir y es obl~gado a las cargas testa- los efectos de esa liquidación provisional se
mentarias. !En cambio, el legatario sucede entienden cerno que los bienes adjudicados
únicamente en los bienes que se le asignan a cada uno de los cónyuges se entrega a
ccmo objeto del legado; .no representa al buena cuenta de lo <¡ue a dichos cónyuge:;;
testador y se considera como un niero a- les debe corresponder a título de ganancia-
{rect.lor de lo que se le ha legado, con el les en la liquidación definitiva, que se prac-
derecho que tiene a pedir que se le satisfa· ticará, precisamente cnando la socierlad con-
ga su acrecncia. yugal queda disuelta: y ese evento se pre-
senta cuanclo ocurra alguna de las causales
Pero como la libertad de testar está lim'- que determina el arüculo 1820 del Código
tada por Ja ley, toda vez que el tcstador tie-. Civi'l, la primera de las cuales es la d;solu-
r.e que respetar las asignaciones forzosas a ción del matrimonio. Cuando el matrimonio
que se refiere el capítulo 5'' del libro ter- se disuelve queda también disuelta, por mi-
cero del Código Civil, asi.g·naciones que el nisterio de la ley, la sociedad conyugal, y
testador es obligado a hacer, y que se su- es b'en sabido que dentro del sistema legal
plen por la ley cuando no las ha hecho, aún colombiano el matrimonio queda disuelto
con perjuicio de sus d'sposiciones testamen- por la muerte de uno de los cónyuges.
tarias (artículo 1226 del Código Civil), es
claro que las asignaciones a título singular Siempre que uno de los socios de la so-
no pueden ir más allá de Ja parte de bienes ciedad conyugal fallece, entonces se debe
de que el testador ha podido disponer libre- proceder a la liquidación definitiva de la
mente, o sea la cuarta de libre disposición sociedad conyugal, liqu!dación que se prac-
euando se trata de asignaciones a quienes ticará siguiendo las normas consagradas por
no son legitimarios en calidad de deseen- el Código Civil en los artículos 1821 a 1836,
dientes legítimos, pues cuando se trata de en armonía con las normas que se aplican
asignatarios que tienen tal carácter, el tes- a la distribución de los bienes para el caso
tador puede disponer en favor de uno o de de la sucesión por causa de muerte. No im-
varios de ellos, tanto de la cuarta de l•bre porta que los cónyu~~es, ya por si m!smos o
di::posición como de la cuarta de mejoras. por medio de la justicia, hayan definido
Si el testadcr sobrepa'>a tales asignacio- provisionalmente y sin perjuicio de terce-
nes, éstas deben ser reducidas en los tér· ros, las cuestiones relativas a la distribuCJión
minos de la ley; ello es obvio p3.i'a evitar de los bienes que haya de corresponder a
que el testador, mediante legados, pueda cada uno de ellos, porque simpre será nece-
llegar a per,iunicat· las asignaciones forzo· sario proceder a la liquidación [Jefinitiva
sas. cuando la sociedad se d;suelva. Esto quiere
decir que la liquidación provisional se efec-
2.-lLa ley 28 de 19::i2 autor:zó en su ar- tuará mientras el matrimonio subsista, o
tículo 7? la liquidación provisi-onal· de las sea mientras exista la causa determinante
sociedades conyugales existentes a la época de la formación de la soc~edad conyugal,
en que entró en vigencia ese estatuto legal, pero en ningún caso puede pretemlerse que
Nos. 2157-2158 43

¡meda practicarse una liquidación provisio- y al sur con la calle 711-'. La casa fue construida
nal ya disuelto el matrimonio por la muer- por el causante durante la sociedad conyugal y
te de uno de los cónyuges, porque esto pec¡t del lote pertenece a ésta, según aclaración co-
contra la finalidad de tal liquidac!ón. rriente al folio 32 del expediente, las 7/12 partes
y fueron adquiridas por compra que el causante
Corte Suprema de Justicia - Sala de Casación hizo a sus hermanas Secundina y Agustina Fie-
Civil-Bogotá, agosto diez y siete de mil nove- rro según escritura 556 de 2 de noviembre de
cientos cincuenta y cinco. 1923, otorgada ante el Notario 2o de este Circui-
to, y registrada el 10 de diciembre del mismo
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) año en el libro número 1Q • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • •
''Partida segunda. - Siete doceavas partes, se-
María Antonia García v. de Fierro inició de- gún aclaración corriente ál folio 32 del exp€-
manda ante el Juez 29 del Circuito en lo Civil de diente, del lote en que está edificada la casa de
la ciudad de Neiva para que ''previos los trámi- bahereque y palmicha que perteneció al causan-
tes de un juicio ordinario de mayor cuantía y con te y está distinguida con los números 1-59 y 1-65
citación y audiencia de los señores José Domingo de la calle. 7a de esta ciudad, lote que mide se-
Fierro, Simón Alberto Fierro, Susana Fierro, Al- gún rectificación hecha el día de la inspección
berto Sánchez, Francisco Sánchez y Ana Julia de bienes, 761 metros cuadrados, 0,900 ce. y está
Sánchcz. . . . . . . . . se decrete la exclusión de los alinderado así: por el norte, con propiedad de
inventarios practicados en su despacho el viernes Max Duque Gómez y Jesús Artunduaga: por el
9
16 de agosto de mil novecientos cuarenta y seis, oriente, con solar de propiedad' de esta sucesión;
relacionados en la sucesión testada de Domingo por el sur, Cl!lle 7'~- de por medio, con casas de
Fierro contra la cual va dirigida la presente ac- Serafina Pulecio de Solano y Mary Valencia de
ción, representada por las personas anteriormen- Plata; y, por el occidente, con la casa relaciona-
te nombradas, los bienes que en seguida paso a da en la partida anter"ior".
enumerar:
Aun cuando €n la demanda no se dice nada
respecto a la procedencia del dominio sobre este
"Bienes de la sociedad conyugal-Raíces--Par- bien, sin embargo en la diligencia de inventarios
tida primera. Una casa de habitación de construc- y avalúos practicada en el juicio de sucesión de
ción y de adobe y teja de barro, compuesta de Domingo Fierro, y que aparece al folio 5 v. del
sala, dos cuartos y corredor interior, con pisos cuaderno número 1 del expediente, se anota que
de baldosín y cemento, con sus correspondientes las siete doceavas partes relacionadas, fueron
puertas y ventanas de madera, su respectiva co- adquiridas por el citado Domingo Fierro por com-
cina de construcción de bahereque y palmicha, pra que hizo a la señora Gertrudis Azuero, se-
hornilla y dos puertas de madera, tiene inodoro, gún la escritura número 250 de 15 de abril de
baño y las instalaciones de luz, agua y alcanta- 1890, otorgada ante el Notario lo del Circuito de
rillado, con todos sus accesorios. Forma parte de Neiva. Pero en la hijuela formada a favor de Ma-
esta casa un apartamento (sic) compuesto de sa- ría Antonia García v. de Fierro, en la partición
ia, alcoba y cocina con servicios sanitarios e ins- d>2 bienes practicada ·en la liquidación provisio-
talaciones de luz, acueducto y alcantarillado, todo nal de la sociedad conyugal Fierro-García, y que
lo cual se halla en buen estado de servicio. La aparece de la escritura número 195 de 1~' de mar-
casa así relacionada se halla construida sobre un zo de 1948, se dice que ·el inmueble fue adquiri-
solar que mide frente 16 metros 45 ce. (es el do por la .escritura número 140 de 7 de marzo de
frente de la casa) y de fondo, 34,15 metros, lo cual 1898 de la Notaría principal de Neiva, por venta
da una superficie de quinientos sesenta y un me- que le hiciera a Fierro Carlos Artunduaga.
tros cuadrados siete mil seiscientos sesenta y cin- En la corrección de la demanda que se ve al
co centímetros cuadrados, y situada en esta ciu- folio 23 del cuaderno número 1 del expediente,
dad en la calle 711- y distinguida con los números SC' pide también la exclp.sión de los aludidos in-
1-31, 1-33 y 1-43 y alinderada así: 'al oriente, ventarios practicados el 16 dé agosto de 1946,
con solar de· esta misma sucesión; por el norte, ;'de estos otros bienes por ser, como los de la eLe-
con solares de las casas del doctor Max Duque manda primitiva, de propiedad de la señora Ma-
Gómez y de Jesús Artunduaga; al occidente con ría Antonia García v. de Fierro, así:
casa y solar de propiedad de- Jesús Puentes Ch.; "a) Partida séptima. Las cinco doceavas· par-
 GACIE'll.'A JTUJlll>IICIIAJY_, Nos. 2157- 2158

tes según rectificación del folio 32 del expedien- rro Y Patricia Perdomo, en parte, y el resto por
te, del lote sobre que está edificada la casa de compra a su hermana María d>2l Consejo Fierro,
que trata la partida primera de esta diligencia, y según escritura número 633 de 14 de diciembre
ti·2ne la misma procedencia del bien relacionado ele 1886, otorgada ante el notario primero de Nei-
en la partida anterior". va, y registrada el 19 del mismo mes, y
En la partida correspondiente a la diligencia
de inventarios en la sucesión de Domingo Fierro, ''2Q-Las siete doceavas partes de que trata la
¡;e dice que las cinco doceavas partes, cuya ex- partida segunda de la demanda primitiva, fecha·
clusión se pid·e, las adquirió el causante en. parte da el 5 de los corrientes, 'partida segunda' que
por herencia de sus padres Gregario Fierro y reproduzco en su integridad en este memorial".
Patria Perdomo, y el resto por compra a su her- Fueron demandados José Domingo, Simón Al-
mana María del Consejo Fierro, según escritura berto y Susana Fierro, en su calidad de hijos le-
número 633 de 14 de diciembr-e: de 1886, otorgad¡¡ gítimos de Domingo Fierro y además, Alberto
ante el notario 1'.> de Neiva. Francisco y Ana Julia Sánchez, como hijos na-
turales del mismo Domingo Fierro, y reconoci-
"b) Un derecho proindiviso de cuatro mil se- dos como tales por éste en su testamento; de los
tecientos cuarenta y ocho pesos con nueve cen- demandados contestaron el libelo aceptando las
tavos ($ 4.748.09), en rdación con un aval¡lo de peticiones de la actora y coadyuvando con ella
siete mil seiscientos pesos ($ 7.600.00), dado en en la acción, los hijos legítimos Simón Alberto,
el inventario practicado en el juicio de liquida- José Domingo y Susana Fierro. Los demandados
ción de b:enes de la sociedad conyugal, formada Alberto, Francisco y Ana Julia Sánchez (que
entre ::1 señor Domingo Fierro, hoy sucesión-, y usan ·el apellido Fierro) se opusieron a las pre-
la señora María Antonia García de Fierro, pro- tensiones de María Antonia García v. de Fierro,
tccolizada en la notaría primera de esta ciudad y presentaron demanda de reconvención contra
e: primero de marzo de 1948, al 'cuarto lote', el María Antonia García v. de Fierro, para que
cual se refiere a lo siguiente: 'A continuación del ·;como intervei1ción de sus hijos legítimos Susa-
Jote anter:or (se refiere al terc~r lote) (sic) y na Fierro, José Domingo Fierro y Simón Alberto
hacia la parte occidental, una casa de habitación Fierro. . . previos los trámites del juicio ordina-
de; bahareque y paja, vieja y en mal estado, con rio de mayor cuantía, haga las siguientes decla-
una cocina pequeña cubierta de zinc, compuesta raciones:
de una tienda o local, sala y cuarto, cementados
(sic) menos la sala y corredores que están de la- "Primera.-Que carece de valor legal la sen-
drillo y todo en mal estado, además un lote de tencia de fecha 15 de febrero de 1946, prof~rida
terreno o solar con frente a la calle 7'-', con un por el Juzgado 2•1 Civil de este Circuito, por la
frente total sobre dicha calle de 23,75 metros, cual se decretó la liquidación provisional de la
con un fondo de 33 metros, más una faja de va- sociedad conyugal formada entre Domingo Fie-
rios metros que se desprende de otro solar ad- rro y María Antonia García, se ordenó la distri-
yacente, de la misma sociedad conyugal que vie- bución por mitad de los bienes sociales entre los
ne a aumentar el solar, dividido por cercos de citados cónyuges, a buena cuenta de lo hubiere
guadÚa entre sí; las puertas de entrada están de corresponderles en la liquidación definitiva, y
distinguidas con los números 1-59 y 1-65. El in· se ordenó la práctica del inventario y avalúo de
n'ueble que. se acaba de relacionar está locali- los bienes sociales de la nombrada sociedad con·
zado así: al sur, calle 71!- en medio; al occidente, yugal líquida (sic) porque cuando se dictó dicha
con la casa de la partida anterior, de propiedad sentencia ya se había disuelto la nombrada so-
ele la sociedad conyugal; al oriente, con solar de ciedad por disolución del matrimonio a conse-
h1 misma sociedad conyugal; y al norte, con pro- cuencia de la muerte del cónyuge Domingo Fie-
piedades de Max Duque Gómez y Jesús Artun. rro.
duaga. Cuarto Jote que en dicha diligencia de
inventario y avalúos de Domingo Fierro (sic), ''Segunda.-Que como consecuencia de la de-
de fecha 16 de agosto de 1946, se inventarió come claración anterior, carece también de valor legal
activo en las siguientes partidas: Partida sexta. la sentencia de fecha 19 de noviembre de 1947
. _...... Fue construida por el causante a sus ex- por la cual se aprobó la partición de bienes so-
pensas y la parte de solar (5112 partes) fue ad- ciales practicada dentro del juicio especial de li-
quirida por herencia de sus padres Gregario Fie- quiQ.acíón provisional de la sociedad conyugal
Nos. 2157- 2158 45

Fierro-García y los registros de dicha particióv. proferida dentro del juicio de liquidación provi-
y ele las respectivas hijuelas de adjudicación he- ,iorial de los bienes conyugales de Domingo Fie-
chas en la misma partición y que tiene fechas 16 rro y María Antonia García, casados ;:ntre sí, ya
y 17 de febrero de 1948. que oi esa sentencia queda sin efecto porque en
"SubsidiariamEnte pido se haga la segunda dé- el presente juicio ordinario se resuelva cosa dis-
claración por el motivo de que en el inventario tinta de la fallada en el juicio sumar:o sobre li-
que sirvió de base para la partición se inventa- quidación provisional de la sociedad conyugal
riaron como sociales todos los bienes que dejó al Fierro-García, el título de propiedad que de di-
morir el cónyuge Domingo Fierro, no se hicieron cho juicio sumario nació para María Antonja Gar-
las cornpensaciones legales a que había lugar pOI' cía y en apoyo en el cual se pide la exclusión de
ventas hechas por el cónyuge Fierro de sus bie· los bienes de los inventarios sucesorales por
nes propios, durante la existencia de la sociedad muerte de Domingo Fierro, la demanda de ex-
conyugal y al hacer la deducción del valor de los clusión vendría a p1enos por su base.
bienes del cónyuge Fierro, se les puso a éstos en "La acción promovida en la demanda de re-
la pa¡·tidón el precio de compra y no el que te- convención es viable porque así lo autoriza ·en
nían el día del inventario. forma terminante el artículo 89 de la ley 28 de
1932 sobre régimen patrimonial en el matrimo-
''Tercera.-Que se condene en las costas a la nio, cuando en su inciso 30 dice: 'Las sentencias
demanda al fallarse favorablemente esta de· que se dicten en estos casos pueden ser revisa-
manda''. bles en juicio ordinario, sin perjuicio de que se
Los demandados en reconvención dieron res- ejecuten mientras no se verifique la (sic) revi-
puesta a la demanda negando el derecho que sión por sentencia ejecutoriada'.
al-egaron ·los contrademandantes.
La primera instancia del juicio finalizó con la ''Quiere decir la disposición transcrita que la
s~::ntencia que el juez del conocimiento dictó con sentencia que decide el juicio sumario de liqui-
fecha seis de junio de mil novecientos cincuenta dación provisional de las sociedades conyugales,
y tres en la que acogió las p-eticiones de la de- que autoriza el artículo 7·! de la misma ley cita-
manda principal decretando la exclusi<~n de los da, no funda la excepción'de cosa juzgada de que
bienes pedida; desestimó la demanda de recon- trata el artículo 473 del C. J., cuyo contenido es
vención propuesta por carecer de legitimación del tenor siguiente: 'La sentencia firme dada en
en causa los actores Alberto, Francisco y Ana materia contenciosa tiene la fuerza de cosa juz-
Julia Sánchez, y condenó a éstos en costas. gada y hace absolutamente nula cualqu 'er deci-
o El Tribunal Superior del Distrito Judicial de sión posterior que le sea contraria, pronunciada
Neiva, que conoció del juicio en segunda instan, en el mismo asunto y entre las mismas partes.
cia, por haber ap·elado de la sentencia de primer Entiéndese esto sin perjuicio del recurso de re-
grado quienes fueron vencidos en la demanda de visión y de que pueda ventilarse en juicio ordi-
reconvención, desató el negocio por sentencia de r.ario un asunto que ha sido fallado en juicio es-
fecha diez y seis de enero de mil novecientos pecial, cuando así lo disponga la ley'.
cincuenta y cuatro, confirmando la sentencia del "Enseña esta disposición dos cosas importantes
Juez a quo. que es preciso no confundir: ·2S distinto el recur-
so de revisión de toda sentencia ejecutoriada pro-
Contra esta sentencia del Tribunal de Neiva ferida por la Corte Suprema o por uno de los Tri-
interpuso oportunamente el recurso d-e casación bunales Superiores, de que trata d artículo 542
la parte que figuró como demandada y a su vez del C. J. y el cual solamente puede prosperar
cerno demandante en reconvención, y como el re- cuando se cumple alguno de los cuatro requisi-
curso recibió la tramitación legal, se procede a tos señalados por la misma disposición citada y
resolverlo. el recurso de ventilar en juicio ordinario un ne-
gocio que ha sido fallado en juicio especial, siem-
lLa sentencia recurrida pre que tal cosa sea expresamente autorizada
por una disposición legal . En el primer caso se
Dice el Tribunal: revisa cualquier fallo, en las condiciones apun-
"Debe estudiarse en primer término el conte- tadas; en el segunao, se ventila de nuevo en jui-
nido de la demanda de reconvención, porque sus cio ordinario un asunto decidido en juicio espe-
peticiones se encaminan a revisar la sentencia cial, pero siempre que ello sea especialmente au-·
46 Nos. 2157 - 2153

torizado por la ley. Con la copia del inciso 2•1 la sociedad conyugal fue proferida el 15 de abril
(sic) del artículo ao de la ley 28 de 1932, se de- de 1946.
muestra que el caso que es materia de est2 estu- "Con la copia de la sentencia se comprobó que
dio se halla autorizado por la ley para ventilar ésta lleva fecha indicada en el hecho número 15,
en juicio ordinario". pues así consta del folio 8 v. del cuaderno de la
Se refiere, en seguida el Tribunal, a la deman- demanda de reconvención; y resulta igualmente
da que promovió María Antonia García sobre li- comprobado con la copia del acta de defunción
quidación provisional d-e los bienes de la socie- que aparece al folio 13 del cuaderno principal
dad conyugal Fierro-García, y hace esta afirma- que Domingo Fierro falleció el 9 de febrero de
ción: 1946. Es, pues, evidente que la sociedad conyugal
se había disuelto cuando s-e pronunció la senten-
'·Según esto, la sentencia que decide sobre lo cia que decidió sobre liquidación provisional de
principal del juicio es aquella por medio de la la sociedad conyugal. Pero no aparece compro-
cual se decreta la liquidación provisional de los bado que antes de proferir el señor juez la sen-
b!enes sociales", y agrega adelante: tencia sobre liquidación provisional de la socie-
"Establecido, en la forma que se deja expues- dad se hubiera hecho valer ante este funcionario
ta, que la facultad de ventilar en juicio ordina- el hecho de la muerte del cónyuge Domingo Fie-
rio lo que ha sido decidido en el juicio especial rro, hecho que seguramente habría llevado al
sobre liquidación de la sociedad conyugal, de con- juzgador a no decretar la liquidación provisional
fermidad con el artículo 8o de la ley 28 de 1932, d12 la sociedad, como puede verse al estudiar en.
e:; solament<: lo que se haya decidido en la sen- seguida lo resuelto por· este funcionario cuando
tencia que decretó la liquidación provisional de ya la sentencia que decretó la liquidación pro-
la sociedad conyugal, es el caso de estudiar si di- visional se hallaba ejecutoriada y en camino de
cha sentencia ha sido materia de la demanda de llevar a cabo la partición de los bienes pertene-
reconvención que se viene considerando. cientes a la sociedad conyugal.

"La primera súplica de esa demanda es del te- ''En Sala singular, con fecha 21 de septiembre
nor siguiente: 'Que carece de valor legal la sen- de 1946, el Magistrado ponente de este fallo, re-
tencia de fecha 15 de febrero d·e 1946, proferida visó por apelación la providencia dictada por el
por el Juzgado 2o civil de este circuito, por la sa!íox- juez del conocimiento en el juicio de liqui-
cual se decretó la liquidación provisional de la dación provisional de la sociedad conyugal Fie-
sociedad conyugal formada entre Domingo Fierro rro-García el auto de 16 de agosto del citado año
y María Antonia García, se ordenó la distribución de 1946, en el cual, entre otras cosas, resolvió: ,
por mitad de los bien-es sociales entre los citados "Declárase improcedente la prosecución del
cónyuges, a buena cuenta de lo que hubiera de juicio de liquidación provisional de la sociedad
corresponderles en la liquidación definitiva, y se conyugal Fierro- García, por muerte de uno de
ordenó la práctica del inventario y avalúo de los los socios y ordénase la suspensión del procedi-
bienes sociales de la nombrada sociedad conyu- miento'.
gal líquida (sic), porque cuando se dictó dicha "Y la Sala unitaria revocó la providencia dic-
sentencia ya se había disuelto la nombrada so- tada y ordenó la continuación del juicio de liqui-
ciedad conyugal por disolución del matrimonio a dación provisional.
consecuencia de la muerte del cónyuge Domingo '·En la providencia aludida, que aparece en co-
Fierro·. pia a los folios 870 y 883 v. del tomo 32 de autos
'·Según lo transcrito, el motivo o razón alega- civiles de esta corporación, se expusieron las ra-
do por -el demandante para fundar su acción de zones que asistían a la Sala Unitaria, que pueden
reconvención se funda en el hecho de que cuan- sintetizarse así: el juicio' sobre liquidación provi-
do se decretó la liquidación provisional de la so- sional, al proferirse la sentencia que decretó la
ciedad conyugal Fierro-García, ya ésta había sido liquidación y al quedar ésta ejecutoriada, termi-
disuelta por el hecho de haber múerto el cónyu- nó propiamente hablando dicho juicio, pues el
gf2 Domingo Fierro. . trámite que le sigue es solamente un desarrollo
''En los hechos de la demanda, en el distingui- de la propia sentencia, y por consiguiente, te-
do con el número 15, se afirma que Domingo Fie- niendo ésta los caracteres de fallo definitivo, no
rro murió el 9 de febrero de 1946 y que la sen- podía dejarse de cumplir y terminar el juicio por
tencia que decretó la liquidación provisional de medio de una simple providencia que dispusiese
Nos. 2157- 2153 GAIClE'.II.'& .JTl!JDHICH&lL 41

su suspensión indefinida. Consecuencia de lo re- den que mediante el presente juicio ordinario de
suelto por esta Corporación fue que la iquidación reconvención se ventile nuevamente el juicio so-
de la sociedad conyugal Fierro-García se llevó bre liquidación provisional de la sociedad con-
basta su término, adjudicando a cada cónyuge yugal de su donan1e con María Antonia Garcíd.
los bienes respectivos, según aparece comprobado '"Si Domingo Fierro viviese, en cabeza de él
en este proceso. radicaría el derecho de pedir la ventilación del
''Pero como el negocio fallado en la sentencia juicio sobre li-quidación provisional de la socie-
de. 15 de febrero de 1946, que decretó la liquida- dad habida con su esposa. Ese derecho, muerto
c:ón provisional de la sociedad conyugal Fierro- Fierro, se trasmite únicamente a sus herederos,
Gc.rcía, puede ventilarse dentro del presente jui- como así lo dispone el artículo 1155 del C. C.,
cio d·e reconvención, puesto que, como se ha di- citado por el señor juez en el fallo que se revisa:
cho, así lo autoriza el artículo 8'' de la ley 28 de Jos her-ederos representan a la persona del tes-
1932 y el inciso 2o (sic) del artículo 473 del C. t1o'dor para sucederle ·en todos sus derechos y obli-
J., sería el caso de estudiar el fondo del nego- gaciones trasmisibles, .dice esta norma. Y todavía
cio sobre este particular. más comprensivo es el inciso 29 del artículo 1008
·'Ma~, como el señor ju-ez negó las súplicas de del mismo Código, cuando dice: 'El título es uni-
la demanda de reconvención porque encontró que versal cuando se sucede al difunto en todos sus
los demandantes carecían de legitimación en cau- bienes, derechos y obligaciones transmisi bies o
.S<J para demandar, se hace necesario estudiar en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o
previamente esta cuestión, ya que si resultase quinto'. Según esta di~posició:1, el difunto sola-
comprobada se impondría la confirmación del mente· trasmite sus bienes, derechos y obligacio-
fallo. nes a quienes le suceden a título universal; bien
"La legitimación en causa, según lo expresa en la totalidad de sus bienes, ya en una cuota de
con claridad el señor juez en la decisión que se ellos. Y como los demandantes en reconvención
revisa, consiste en la radicación en cabeza del no sucedieron a Domingo Fierro en la totalidad
demandante del derecho que pretende hacerse · de sus bienes o en una cuota de ellos, sino en es-
efectivo por -el ejercicio de la acción, y pasiva- pecies o cuerpos ciertos, es incuestionable que a
mente por 1&. radicación en cabeza del demanda- éstos no trasmitió el causante sus bienes, dere-
d(- de la obligación que conlleva el derecho ale- chos y obligaciones trasmisibles.
gado.
"Luego, sf el derecho de pedir que en el pre-
"Para abundar en claridad conviene recordar sente juicio ordinario se ventile el especial sobre
que los demandantes Ana Julia Fierro, Alberto liquidación provisional de la soci-edad conyugal
y Francisco Fierro fueron reconocidos como hi- dP que se viene hablando. radicó en cabeza de San-
jos naturalés de Domingo Fierro en la dáusula tiago Fierro, al morir éste solamente transfirió tal
tercera de su testamento cerrado, por lo cual lle- derecho a sus herederos; y no teniendo los de-
van su apellido, y que dice textualmente: mandantes esta calidad, es -evidente que no ra-
'Sexto.- De la cuarta de mis bienes de que dica en su cabeza el derecho de la legitimación
puedo disponer libremente, lego a mi hija natu· en causa que tenía el causante".
ral Ana Julia Fierro ya citada, la casa distingui- Con base en los anteriores razonami-entos, el
da con los núm2ros 1-59 y 1-65 de la calle 7f!. an- Tribunal desecha las súplicas de la demanda de
tes relacionada, con· sus respectivos solares y co- reconvención, y. entra a analizar la demanda
cina y todas sus anexidades y muebles que ac- principal. Pero para los efectos de la casación y
tualmente tiene, por sus correspondientes cercos. como el recurrente ataca únicamente la senten-
'Séptimo.--Lo que de la cuarta de mis bienes cia porque no aceptó las peticiones contenidas en
ck libre disposición reste al deducir el valor de la demanda de· reconvención, se impone estudiar
la casa que lego a mi hija natural Ana Julia Fie- sólo ese aspecto del recurso.
rro, Jo lego a mis hijos Francisco y Alberto Fie-
rro, así: mil pesos ($ 1.000.00) para el primero, lLa demanda de casación
y lo que sobrare para el segundo, debiéndoseles
p;::gar estos legados en dinero efectivo provenien- Dice el recurrente:
te de la venta de cualesquiera de mis bienes que "Cargos contra la sentencia. Con base en la
no sean objeto de un legado'. causal 1!!- del artículo 520 del Código Judicial,
;'Invocando este derecho de legatarios preten- formulo contra la sentencia de segundo grado
 Nos. 2157 - 2Jl.58

pronunciada por el Tribunal Superior de Neiva instancia que haya de reemplazar a la sentencia
en este juicio con fecha diez y seis de enero de recurrida.
mil novecientos cincuenta y cuatro, los siguien- Es, pues, procedente, hacer algunas considera-
tes CARGOS: ciones previas para saber si a los actores en la
demanda de reconvención les asiste el derecho
"S~gundo--Acuso la sentencia pronunciada por dE: pedir, como lo han hecho, o sea, si existe, res-
el Tribunal Superior de Neiva en este juicio, co- pecto de ellos la legitimación en la causa.
mo violatoria de los artículos 1008 y 1155 del Có- Como la demanda judicial de un derecho no es
digo Civil, por aplicación indebida, o al menos, otra cosa que una forma del ejercicio del derecho
por int·erpretación errónea de su contenido; y el de que el actor se considera titular y que estima
artículo 1157 de la misma obra, por haberlo de- se le ha vulnerado por quien señala como de-
jado de aplicar al caso del pleito, cuando corres- mandado, lo primero que surge en todo litigio es
pondía hacerlo. Este nuevo aspecto de la infrac- saber si realmente la ley concede al actor la fa-
ción proviene, de los manifiestos errores de he- cultad para ejercitar ese derecho y si la persona
cho y de derecho en que incurrió el sentericia- contra quien se endereza la acción es la obliga-
dor al apreciar el contenido y mérito probatorio da a responder en juicio; porque si resulta que
de; las cláusulas sexta y séptima -relacionadas no existe la legitimación del actor y la del de-
con la octava- de la memoria testamentaria de mandado, la demanda no puede tener éxito, na
Domingo Fierro, por medio de las cuales asignó porque la accióri en sí no exista, sino por la sen.
a Ana Julia, Francisco y Alberto Fierro o Sán- cilla razón de que no ha sido ejercitada por quien
chez, la cuarta de libre disposición, para negarle sea el titular del derecho o porque se haya diri-
a este último su calidad de heredero y, dentro gido contra quien no está obligado .a responder
del supuesto inaceptable acogido por el fallo, el Qn el pleito.
derecho que le asiste para promover, en dicha
calidad, las acciones propuestas en el escrito de La legitimación para obrar es, como lo anota
reconvención". Chiovenda, la condición para obtener una sen-
tencia favorable, porque presupone la capacidad
Se considera: específica para hacer valer un derecho (legitima-
ción activa) contra la persona que precisamente
De la transcripción hecha aparece que el Tri- ha de ser sujeto pasivo del derecho (legitimación
bunal sentenciador consideró que los contrade- pasiva) ; o como dice Kisch (Elementos de De-
mandantes Ana Julia, Alberto y Francisco Fie- recho Procesal Civil, pág. 106):
rro carecen de legitimación en causa para ini- "La cualidad en virtud de la que una acción o
ciar la acción por medio de la cual pretenden que derecho puede y debe ser ejercitado por o contra
se revise en juicio ordinario la sentencia de li- una persona en nombre propio, se llama legiti-
quidacióp provisional de la sociedad conyugal mación en causa, o facultad de llevar, gestionar
Fierro-García, porque tales· personas no son he- o conducir el proceso, activa para aquel que pue-
rederos, sino legatarios de Domingo Fierro y con de perseguir judicialmente el derecho, y pasiva
ese carácter carecen del derecho necesario para para aquel contra el cual éste se ha de hacer va-
accionar en el juicio ordinario que proponen. ler.

El recurrente ataca principalmente esa deter· ''El principio según el cual se determina la le-
rr.inación del Tribunal, pues considera que, de gitimación, está, pues, por su naturaleza, conce-
acuerdo con las cláusulas del testamento de Do- bido en estos términos: la acción debe ser ejer-
mingo Fierro, sí tien-en los actores el pleno de- citada por su titular (por el que tiene el dere-
recho para iniciar la acción de revisión de la sen- cho) y ha de dirigirse contra el obligado".
tencia de liquidación provisional de la sociedad A este propósito, la Corte, en sentencia de 19
conyugal Fierro-García. de agosto de 1954, publicada en la GACETA JU-
DICIAL número 2145, pág. 351, dijo:
Si del estudio de este punto se llega a la con- "Legitimación en causa. (!Legñtimatio ad cau-
clusión de que los contrademandantes tienen el sam). Por esto se entiende la identidad del actor
derecho para iniciar la acción y que el Tribunal con la persona a quien la ley concede la acción
de Neiva falló erróneamente, entonces prospe- instaurada (legitimación activa) y la identidad
rará el recurso de casación interpuesto Y debe del demandado con la persona contra quien es
procederse a dictar por la Corte la sentencia de concedida la acción (legitimación pasiva). De tal
Nos. 2157- 2158 <rn.&(G!E'lrlil. JJ1!Jlll>IICII&IL 49

manera que la legitimación en la cáusa es cues- calle 2a. Sexto. De la cuarta parte de mis bie-
tión atinente a la titularidad del derecho del ac- nes de que puedo disponer libremente, lego a mi
tor o de contradicción ... La legitimidad ad cau- hija natural Ana Julia Fierro, ya citada, la casa
sam es cuestión de fondo (merita causae). · · ... distinguida con los números 1-59 y 1-65 de la ca-
"Cuando el juez dlcta sentencia de fondo ad- lle 7'', antes relacionada, con sus respectivos so-
versa a la demanda por carencia de legitimación lares y cocina y todas sus anexidades y muebles
en la causa del actor o del demandado, niega la que actualmente tiene, por sus correspondientes
acción pOT defecto de titularidad en el sujeto ac- cercos. Séptimo. Lo que reste de la cuarta par-
tivo o pasivo de la acción; bien porque el actor te de mis bien-es. de libre disposición al deducir
no tiene la calidad para instaurarla o bien por- el valor de la casa que lego a mi hija natural Ana
que el demandado no tiene la calidad para res- Julia Fierro, lo lego a mis hijos Francisco y Al-
ponder por ella". · berto Fierros (sic) así: mil pesos ($ 1.000.00) para.
En el caso que se estudia el Tribunal estimó el primero, y lo que sobrare para el segundo,
que los contn:idemandantes carecían de .la legi- debiéndosdes pagar estos legados en dinero efec-
timación en la causa por ser legatarios y no he- tivo proveniente de la venta de cualesquiera de
rederos de Domingo Fierro, · "y no teniendo los mis bienes que no sean oqjeto de un legado. No-
demandantes esta calidad, es evidente que no ra- veno. Instituyo herederos universales del rema-
dica en su cabeza el derecho de legitimación en nente de mis bienes, a mis citados hijos legíti-
causa que tenía el causante". (Sentencia, folio mos Susana, José Domingo y Simón Fierros
19 v., cuaderno 5). (sic)".
Para liegar a esta conclusión, el Tribunal tuvo Ante esta voluntad del testador, claramente
en cuenta el testamento otorgado por Dominge expresada, y a la luz de las disposiciones perti- ,
Fierro y· después de trascribir las cláusulas sex- nentes del Código Civil, ¿cuál es la calidad de
ta y séptima, dice que "invocando este derecho los actores en la demanda de reconvención? Se-
de legatarios pretenden que mediante el presen- rán siemples legatarios o tendrán la calidad de
te juicio ordinario de reconvención se ventile herederos?
nuevamente el juicio sobre liquidación provisio- De la solución de estas dos cuestiones depende
nal de la sociedad conyugal de su donante con el éxito o el fracaso de la demanda de casación
María Antonia García". que ataca la sentencia por cuanto en ella se dio
Para aclarar la cuestión, es conveniente desta- a los actores en la reconvención el carácter de
car las cláusulas pertinentes del testamento de Do- simples legatarios de Domingo Fierro Y' por lo
mingo Fierro,. que fue protocolizado por la escri- tanto se les desconoció el derecho de iniciar la
tura número 336 de fecha 21 de marzo de 1946, acción, toda vez que ese derecho, dice el Tribu-
dt:- la notaría primera de Neiva, y que obra á los nal, corresponde sólo a los herederos y no a los
folios 3 a 6 del cuaderno número 2 del expedien- legatarios.
te. En ese acto testamentario, que tiene fecha El testador Domingo Fierro fue casado con Ma-
cinco de enero de mil noveciento~ cuarenta y seis, ría Antonia García y -de ese matrimonio nacie·
expresa el testador que tiene ochenta y siete años ron: Susana Fierro, el 17 de junio de 1905; José
de edad; que está casado con María Antonia Gar- Domingo Fien:o, el 28 de julio de 1909 y Simón
cía "pero de hecho vivo separado de ella desde Alberto Fierro, el 26 de octubre de 1911.
hace muchos años; que son sus hijos legítimos Como hijos naturales reconocidos por Domingo
Susana, Olimpo, José Domingo y Simón, de los Fierro en su testamento aparecen: Alberto Sán-
cuales el segundo murió sin dejar descendencia. chez que nació el 30 de agosto de 1919; Ana Ju·
Tercero. Recono.zco como hijos naturales, por lia Sánchez, nacida el 21 de junio de 1922 y Fran-
medio de este testamento, a Ana Julia, Frandsco cisco Sánchez que nació el 29 de febrero de 1923.
y Alberto Fierro, quienes llevan mi apellido por De las fechas del nacimiento de los hijos de
mi voluntad y me han acompañado en los años Domingo Fierro, tanto de los legítimos como de
de mi vejez ... Quinto. Declaro que mi mujer los naturales, se deduce que estos últimos no pue-
María Antonia García no aportó bienes al ma- den participar eñ la herencia de su padre, en
trimonio, que yo aporté la mayor parte de los concurrencia con los hijos legítimos de éste, por-
relacionados, y que durante nuestro matrimonio, que la ley 45 de 1936 en su artículo 27 estatuye
pero estando separad6s de hecho, constru~ la casa que ·''la presente ley, en cuanto 'se refiere a los
de teja de la calle 7a y la tienda de te]a de la derechos herenciales de los hijos naturales, en
Gaceta-4
50 G&ClE'lr& .JU]])¡JrilJIT&lL Nos. 2:n.57- 2:n.58

concurrencia con hijos legítimos de matrimonios reqero, y el asignatario de legado, legatario (ar-
anteriores a la vigencia de aquélla, sóio tendrá tículo 1011).
efecto en favor de .los concebidos con posteriori- Los asignatarios a título universal, con cuales-
dad a la fecha en que empiece a regir". Y como quiera palabras que se les llame, y aunque en el
los hijos naturales fueron concebidos antes d-e la testamento se les califique de legatarios, son he-
vigencia de la ley 4.5 .citada, o sea antes del 1Q de rederos; representan la persona del testador para
junio de 1936, es evidente que tales hijos no po- suceclerle en todos sus derechos y obligaciones
dían concurrir a la sucesión intestada de su pa- trasmisibles. Los herederos son también obliga-
dre natural con los hijos legítimos de éste. dos a las cargas testamentarias, esto es, a las que
Pero como Domingo Fierro otorgó testa_mento se constituyen por el testamento mismo, y que
y la ley le concedía el derecho de disponer li- no se imponen a determinadas personas (artículo
bremente de la cuarta parte de sus bienes, asig- 1155): Los asignatarios a título singular, con
nándola a quien quisiera, bien pudo disponer de cualesquiera palabras que se les llame, y aunque
esa cuarta parte en favor de sus hijos naturales, en el testamento se les califique de herederos,
como en efecto lo hizo, cuando dispuso en su tes- son legatarios; no representan al testador; no
tamento: tienen más derechos ni cargas que las que ex-
presamente se les confiera o impongan. Lo cual
"Sexto.-De la cuarta parte de h1is bienes de sin embargo, se entenderá sin perjuicio de su
que puedo disponer libremente, lego a mi hija responsabilidad en subsidio de los herederos, y
natural Ana Julia Fierro, ya citada, la casa dis- de la que pueda sobrevenirles en el caso de la
t'nguida con los números 1-59 y 1-65 de la ca- acción de reforma (artículo 1162).
lle 7~. De los preceptos citados se deduce:.
"Séptimo.--Lo que reste de la cuarta parte de El título es universal cuando se sucede al di-
mis bien-es de libre disposición, al deducir el va- funto en todos sus bienes, derechos y obligacio-
lor de la casa que lego a mi hija natural Ana Ju- nes trasmisibles, o en una cuota de ellos; es sin-
lia Fierro, lo lego a mis hijos Francisco y Alber· gular cuando se sucede en una o más especies o
to Fierros (sic), así: mil pesos ($ 1.000.00) para cuerpos ciertos, o en una o más especies inde-
el primero, y lo que sobral!'e (subraya la Corte) terminadas de cierto género; en el primer caso
para el segundo. . ............................ . el asignatario es heredero y en el segundo es le-
''Octavo.- Instituyo herederos universales del gatario.
remanente de ·mis bienes a mis citados hijos le-
La calidad de la asignaeión· no se deduce de las
gítimos Susana, José Domingo y Simón Fierros
palabras que haya empleado el testador, sino de
(sic).
la naturaleza de ella. Si el testador dijera, por
"Noveno.-Nombro albacea a mi hijo natural ejemplo: lego todos mis bienes a X, se trataría
Franci seo Fierro. . ........................... " de institución de heredero; y si expresara: de-
Para saber de qué clase de asignación se tra- signo a X como heredero de tal casa, se estaría
ta, es preciso examinar lo que dispon'e el Código en presencia de una asignación a título singular,
Civil en sus disposiciones pertinentes, que son o sea de un legado.
los artículos 1008, 1011, 1155 y 1162. La herencia dá derecho a una o más personas
De acuerdo con estos textos legales, se sucede a los bienes del difunto o a una cuota de ellos; el
a una persona difunta a título universal o a tí- heredero representa a la persona del causante
tulo singular. El título es universal cuando se para sucederle en todos sus derechos y obligacio-
sucede al difunto en todos sus bienes, derechos nes que puede trasmitir y es obligado a las car-
y obligaciones trasmisibles o en una cuota de gas testamentarias. En cambio, el legatario su-
ellos, como la mitad, tercio o quinto. El título es cede únicamente en los bieries que se le asignan
singular cuando se sucede en una o más especies como objeto del legado; no representa al testador
o cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o y se considera como un mero acreedor de lo que
er. una o más especies indeterminadas de cierto se le ha legado, con el derecho que tiene a pedir
género, como un caballo, tres vacas, seiscientos que se le satisfaga su acreencia.
pesos, cuarenta hectolitros de trigo (art. 1008). Pero como la libertad de testar está limitada
Las asignaciones a título universal se llaman por la ley, toda vez que el testador tiene que res-
herencias, y las asignaciones a título singular, petar las asignaciones forzosas a que se refiere.
legados. El asignatarío de herencia se llama he-· el capítulo 5'1 del libro tercero del Código Civil,
Nos. 2157- 2ll5!J 5!

asignaciones que el testador es obligado a hacer, cüarta parte arriba mencionada. Entonces el a-
Y que se suplen por la ley cuando no las ha he- signatario no recibirá nada, pero esto no le quita
cho,, aún con perjuicio de sus disposiciones tes- a la asignación el carácter que tie'ne.
tnmentarias (artículo 1226 del Código Civil), es Se dice lo anterior para llegar a la conclusión
claro que las asignaciones a título singular no de que Alberto Fierro tiene el carácter de here-
pueden ir más allá de la parte de bienes de que dero de Domingo Fierro, no obstante que -en el
e] testador ha podido disponer libremente, o sea testamento se le designa como legatario (artículo
la cuarta de libre disposición, cuando se trata de 1155 del Código Civil) y como tal heredero tiene
asignaciones a quienes no .son legitimarios en ca- la legitimación en la causa para iniciar la acción
lidad de descendientes legítimos, pues cuando se que ejercitó mediante la demanda de reconven-
trata de asignatarios que tienen tal carácter, el ción, suscrita con sus hermanos naturales y le-
testador puede disponer en favor de uno o de va- gatarios Susana y Francisco Fierro. Como el Tri-
rios de ellos, tanto de la cuarta de libre dispo- bunal en la sentencia tuvo a Alb-erto Fierro como
sición como de la cuarta de mejoras. simple legatario cuando dice "'que es asignatario
Si -el testador sobrepasa tales asignaciones, és~ de especie o cuerpo cierto", incurriendo en error
tas deben ser reducidas en los términos de la ley; d~ h-echo en la apreciación del testamento, pues-
ello es obvio para evitar que el testador, median- to que en la cláusula 711- no se le asignan especies
tP legados, pueda llegar a perjudicar las asigna- o cuerpos ciertos sino el remanente de la cuarta
ciones forzosas. Para los efectos sucesorales, Su- de libre disposición y por est-e error le negó el
sana, Francisco y Alperto Fierro son personas derecho a contrademandar, violó los artículos
extrañas respecto al testador Domingo Fierro, por- 1008 y 1155. del Código Civil, por aplicación in-
que ellos en sucesión intestada no tendrían dere- debida y violó también, por no haberlo aplicado,
cho a concurrir con los hijos legítimos que son el artículo 1157 del mismo Código.
herederos forzosos. Pero esto no impide que hu~
hieran sido instituidos herederos en la cuarta E"s suficiente io dicho para concluir que el se-
parte de los bienes de que el causante podía dis-. gundo cargo formulado por el recurrente en la
poner con absoluta libertad, distribuyendo esa demanda de casación es fundado y que, por tal
cuarta parte ya -en forma de legados o de asig- motivo, la sentencia debe casarse, sin que sea ne-
naciones a título universal. cesario estudiar los otros . cargos, porque así lo
dispone -el artículo 538 del Código Judicial.
Susana y Francisco Fierro tienen evidentemen- Para dictar la sentencia que la reemplace, ade-
te el carácter de legatarios, pues el testador l-egó más de las consideraciones expuestas anterior-
a la primera una casa determinada, y al segundo mente, se agregan las siguientes:
la cantidad de mil pesos ($ 1.000.00) (objeto in- La demandante María Antonia García de Fie-
determinado de ci-erto género). Estos legatarios rro se funda, para pedir que se excluyan de los
no representan al testador y no tienen más dere- inventarios practicados en la sucesión de Domin-
chos que los que expresamente se les confi-eren; go Fierro los bienes que relaciona en la deman-
entre tales derechos está el de hacer efectiva su da, en el hecho de que a ella se le adjudicaron
acreencia y el de poder defender su asignación esos bienes en el juicio sobre liquidación provi-
como puede hacerlo cualquier acreedor en guar- sional de la sociedad conyugal que se formó por
da de sus legítimos intereses. En cambio la asig- el matrimonio de Domingo Fierro con María An-
nación hecha por el testador en favor de su hijo tonia García; los demandados que son hijos na-
natural Alberto Fierro, lo es a titulo universal, turales de Domingo Fierro, y uno de ellos, Alber-
pues fue llamado a la herencia, en lo que sobre, to Fierro, su heredero, demandaron en reconven-
vale decir, en el remanente de la cuarta parte ción a la actora, para pedir que S€ declare "que
de los bienes de que el testador podía disponer carece de valor legal la sentencia de fecha 15 de
libremente, deducido el valor de los legados he- fEbrero de 1946, proferida por el Juzgado 6Q ci-
chos a favor de Susana y de Francisco Fierro! vil. de este circuito, por, la cual se decretó la li-
y tien-e esa asignación la calidad de a título uni- quidación provisional de la sociedad conyugal
versal, pues el asignatario fue instituido como tal fcrmada entre Domingo Fierro y María Antonia
en una cuota de los bienes, indeterminada, pues García, se ordenó la distribuci{rn por mitad de
se refiere a un remanente; bien puede suceder los bienes sociales entre los citados cónyuges, a
que ese remanente no exista porque el valor de buena cuenta de lo que hubiera de corresponder-
los legados sea igual o superior al valor ck la les en la liquidación definitiva, y se ordenó la
52 GACJE'l'A JliJIDl!Cl!AlL Nos. 2157- 2.D.58

práctica de inventarios y avalúos de los bienes ción definitiva cuando la sociedad se disuelva.
sociales de la nombrada sociedad .conyugal. .... •·, Esto quiere decir que la liquidación provisional
es decir, que la contrademanda se endereza a des- se el'ectuar:'! mientras el. matrimonio subsista, o
conocer el título de propiedad que la demandan- sea mientras exista la causa determinante de la
te García pretende tener sobre los bienes cuya fc.rmación ele la sociedad conyugal, pero en nin-
exclusión de los inventarios de la sucesión de Do-. gún caso puede pret"·nderse que pueda practi-
mingo Fierro ha solicitado. carse una liquidación provisional ya disuelto el
Planteado así el problema, es preciso, para di- matrimonio por la muerte de uno de los cónyu-
lucidarlo, estudiar primero la demanda de recon- ges, porque esto peca contra la finalidad de tal
vención porque si se llega al resultado de que la liquidación.
sentencia pronunciada en el juicio sobre liquida- En el caso que se estudia está plenamente de-
ción provisional de la sociedad conyugal, cuya mostrado que la sentencia que ordenó la liquida-
revisión se pide en los términos de la ley, care- ción provisional de la sociedad conyugal Fierro-
ce de valor, entonces cae por su base la demanda García, fue dictada después de muerto el cónyuge
principal, como es lógico y natural. Dominga Fierro, es decir, después de disuelto el
La ley 28 de 1932 autorizó en su artículo 7? la matrimonio y por lo tanto, ya disuelta la sociedad
liquidación provisional de las .sociedades conyu- conyugal, o sea cuando no existía ninguna razón
gales existentes a la época en que entró en vi- para la liquidación provisional, sino cuando se
gencia ese estatuto legal, con el objeto de deter- imponía la liquidación definitiva de una sociedad
minar cuáles de los bienes que formaban el acer- conyugal que estaba disuelta por mandato de la
vo de las sociedades pasaban a poder de los cón- ley.
yug€s para que ellos continuaran administrando La sentencia se dictó, entonces, por fuéra de
y disponiendo libremente de tales bienes. Pero los preceptos de la ley 28 de 1932 y especialmen-
los efectos de esa liquidación provisional se en- te de su artículo 79, razón por la cual no puede
tienden como que los bienes adjudicados a cada producir ningún efecto legal.
uno de los cónyuges se entrega a buena cuenta Esto es precisamente lo que se propone en la
de lo que a dichos cónyuges les debe correspon- demanda clft reconvención, peticiones primera y
der a título d·e gananciales en la liquidación de- segunda, y que no fue considerado ni por el Juz-
finitiva, que se practicará, precisamente cuando gado de primera instancia ni por el Tribunal, no
la sociedad conyugal quede disuelta; y ese even- obstante que el sentenciador en la segunda ins-
to se presenta cuando ocurra alguna de las cau- témcia admitió la viabilidad de la acción encami-
SéÜé.S que determina el artículo 1820 del Código nada a obtener la revisión. en juicio ordinario,
Civil, la primera de las cuales es la disolución del, de la sentencia de fecha 17 de febrero de 1946,
matrimonio. Cuando el matrimonio se disuelve dictada en juicio especial, como lo es el de liqui-
queda también disuelta, por ministerio de la ley, dación pr.ovisional de una sociedad conyugal.
la sociedad conyugal, y es bien sabido que den- Si pues la ameritada sentencia carece de valor
tro del sistema legal colombiano el matrimonio legal, lo conducente es proceder a la liquidación
queda disuelto por la muerte de uno de los cón- definitiva de la sociedad conyugal Fierro-García,
yuges. siguiendo para ello el procedimiento indicado en
las disposiciones del Código Civil, citadas atrás;
Siempre que uno de los socios de la sociedad
en esa liquidación las partes tienen libres todos
conyugal fallece, entonces se debe proceder a la
los caminos legales ·para discutir cuáles son los
liquidación definitiva de la sociedad conyugal,
bienes propios de los socios, cuáles los de la so-
liquidación Clue se practicará siguiendo las nor-
ciedad, y cómo deben hacerse las adjudicaciones
mas consagradas por ·21 Código Civil en los ar-
respectivas.
tículos 1821 a 1836, en armonía con las normas
que se aplican a la distribución de los bienes En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
para el caso de la sucesión por causa de muerte. Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
No importa que los cónyuges, ya por sí mismos do justicia en nombre de la República de Colom-
o por medio de la justicia, hayan definido provi- bia y por autoridad de la ley, CASA la sentencia
sionalmente y sin perjuicio de terceros, las cues- pronunciada por el Tribunal Superior de Neiva
tiones relativas a la distribución de 'los bienes que el diez y seis de enero de mil novecientos cin-
baya de correspond_er a cada uno de ellos, por- cuenta y cuatro, en el juicio ordinario de María
que siempre será necesario proceder a la liquida- Antonia Garcia contra la sucesión de Domingo
Nos. 2:1.57- 215!1 .DIIJIT»RICHA\!L 53

Fierro, y, revocando j;¡ de primera instancia, dic- practicada dentro del juicio esp·ecial de liquida-
tada por el Juez Segundo· del Circuito en lo Ci- ción provisional de la sociedad conyugal forma-
vil de Neiva, con fecha seis de junio de mil no- da por el matrimonio de Domingo Fierro y Ma-
vecientos cincuenta y tres, ría .i\ntonia Garcia, y por Jo tanto se ordena la
cancelación de los registros de dicha sentencia
RESUELVE: aprobatoria de la partición y los ele las hijuelao
rl~c adjudicaciones respectivas, registros que fue-
l \' Se absuelve a· los demandados de los cargos ron hechos en la oficina de Registro de Neiva,
rlc la demanda principal; con fechas 16 y 17 de febrero de 1948, así: sen-
Revisase la sentencia dictada por el Juez
2Q tencia aprobatoria de la partición en el Libro nú-
Se~undo del Circuito en lo Civil de la ciudad de mero Pr:mero, página 27, tomo 2•• par, número
Neiva, el día 15 de febrero de 1946, por la cual 183, y
se decretó la liquidación provisional de la socie- 4•! Sin costas ni en las instancias ni en el re-
dad conyugal formada por el matrimonio de Do- curso.
mingo Fierro y María Antonia Garcia y :;;e hicie-
ron otras declaraciones, y por tanto se declara Cópiese, notifíquese, publíqu·ese, insértese en la
sin valor ni €fecto la citada sentencia; GACETA JUDICIAL y vuelva el expediente al
3\• Como consecuencia de lo resuelto en el pun- Tribunal de origen.
ln anterior, se declara sin valor legal la sentencia
de fecha 19 de noviembre de 1947, dictada ·por el José Hernández Arbeláez - Manuel lBarrera
mismo Juez y en el mismo juicio, en virtud de la Parra - José J. Gómez R. - Julio Pardo Dávi·
cual se aprobó ·la partición de bienes sociale~ la - J•:rncsto Mclendro Lugo, Srio.
 G 111. e nnr 111. .JT u ID> ll e n 111. IL Nos. 2ll5'l- 2l!.58

JJ1lHCW SOBJRE JRJE'NDKCITON HE CUJEN1' AS. - ERROR MANU'ITES1'0 DE J.H[ECJ.H[O

DEI, 1'RITJBUNAK.. EN LA AIPRECKACWN DE UNAS IPJRUEJBAS

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Valor de los gas-

Civil. - Bogotá, a veinticuatro de agosto de tos efeduados entre
mil novecientos cincuenta y cinco. el 19 de diciembre
de 1948 y el 5 de
(Magistrado Ponente: Doctor Alberto Zuleta abril de 1951. 118.498.40
Angel)
IEnttaólas:
Se decide el recurso de casación interpuesto
por la parte demandante contra la sentencia dic- E n t r a d a s en el
tada por el Tribunal Superior de Pereira en el lapso comprendido
juicio sobre rendición de cuentas promovido por entre el 7 de junio
el señor Presbítero Dr. Francisco López H. y de 1948 y el 19 de
otros contra Arnulfo González Echeverri. diciembrE! del mis-
mo año. . $ 17.419.64

.E n t r a d a s en el
Ante el Juzgado del Circuito de Pereira,. el Dr. lapso comprendido
Francisco López H. y otros presentaron una de- entre el 19 de di-
manda de rendición de cuentas contra Arnulfo ciembre dEi 1948 y
González Echeverri, quien ejerció las funciones el 5 de abril de 1951 112.314.02
de secuestre en un juicio ejecutivo que, contra Saldo a favor del
los citados' demandantes, siguió la Cooperativa de se·cuestre. 7.829.66
Habitaciones Obreras Económicas del Barrio de
la Providencia, Limitada. Sumas iguales .. $ 137. 563. 32 ~ 137.563.32
El Juzgado ordenó la rendición de cuentas en
providencia que, apelada por el demandado, fue
confirma~a por el Tribunal Superior de Pereira. A estas cuentas formuló varias objeciones el
apoderado de la parte demandante, objE:'ciones
En cumplimiento del mencionado fallo, Gonzá- que no fueron aceptadas por el demandado. El
lez Echeverri rindió las cuentas por mtdio de juicio se recibió a pruebas durante el respectivo
escrito que contiene una relación de entradas y término, sólo la parte demandada solicitó la prác-
gastos durante el tiempo en que ejerció el cargo tica d«:: algunas.
de secuestre y al cual acompañó una serie de El Juzgado, tramitada la instancia, r€solvió no
legajos. aprobar las cuentas y ordenar al secuestre que
En la parte final de dicho escrito hace el se- las rindiera nuevamente en el término de cinco
cuestre el siguiente resumen: . días contados a partir de la ejecutoria del fallo.
Ambas partes apelaron.
El Tribunal Superior de Pereira revocó el fallo
de primer grado y en su lugar resolvió:
Valor de los gas- "Primero.-Apruébanse las cuentas presenta-
tos efectuados en el das por el secuestre, señor Arnulfo González
período comprendi- Echeverri, correspondientes a su administración
do entre el 7 de ju- como secuestre en el juicio ejecutivo adelantado
nio de 1948 y el 19 por la Cooperativa de Habitaciones Obreras Eco~
de d ic i e m b r e del nómicas del Barrio de la Providencie Limitada,
mismo año. $ 19.064.92 de esta ciudad, contra Aníbal López y otros, duo
Nos. 2157- 215!1 <Grli\<CIE'll'li\ .11\UllJ)If<Cllli\IL 55

rante el período comprendido entre el 7 de junio ninguna manera· se indica el precio? He ahí, se-
de 1948 al 5 de abril de 1951, iridusive, con las ñores magistrados, la gravedad de la situación,
modificaciones a que dan lugar las objeciones que que el Tribunal de Pereira no quiso examinar.
se encontraron fundadas de acuerdo con. lo ex- Pasó por alto, como si no fueran partidas impor-
puesto en la parte motiva de· esta providencia. tantes, como si la venta de cerca de un cuartl'
"Segundo.-Como consecuencia de lo anterior el de millón de piezas fabricadas en los tejares de
secuestre González Echeverri, de las condiciones ¡;¡ropiedad de los señores López, demandantes en
civiles anotadas en el juicio, queda a deber a la este juicio, fuese un hecho simple, al cual no se
parte demandante en este negocio la suma de le puede atribuir ninguna significación trascen-
tres mil doscientos seis pesos con veintinueve dental. Entonces cuándo es que las partidas son
centavos ($ 3.206.29) m/cte., como saldo que re- importantes para que deban estar documenta-
sulta en su contra por razón de las cuentas ren- d;~s?". Agrega que "en la suma total que apa-
didas y objeciones que prosperan, habida consi- rece en el folio 36 del cuaderno número 4 (sen·
deración de las entradas y salidas ocurridas du- tencia del Tribunal de Pereira) y que asci~::'nde
rante todo el tiempo de su administración, según a Ja cantidad de $ 109.834.55, figuran los materia·
lo expresado en la parte motiv,a de esta provi- les despachados (236.116) piezas por el precio co.
dencia. mercial vigente en la región,, si de· manera sis·
"Tercero.-Queda a salvo el derecho del señor temática se ocultó tal precio, según aparece en
Arnulfo González Echeverri para cobrar por se- el cuaderno número 84, compuesto de 175 folios?''
parado el valor de sus honorarios si es que no se
los han cubierto. Se considera:
"Cuarto.-No hay lugar a costas."
Que en relación con los documentos que for-
!La casación. man el cuaderno número 84, o sea el legajo nú·
mero. 97 presentado por el secuestre, no aparece
En concepto del recurrente, el fallo viola la formulada ninguna objeción a las cuentas (folio
disposición del artículo 2181 del Código Civil co- 11, cuaderno número 4); de tal manera que nada
mo consecuencia de errores de hecho y de dere- tenía que resolver el tribunal respecto de tales
cho en la apreciación de las pruebas que forman documentos;
los cuadernos números 84 y 5. Que el tribunal, al· referirse a las entradas, ex-
Se advierte que en la demanda de casación se presa que están acreditadas las de la segunda
exponen algunas consideraciones de carácter ge- etapa, o sea la del 19 de diciembre de 1948 al 5
neral en contra del criterio que guió al senten- de abril de 1951 "por medio de 38 legajos nu-
ciador en la decisión acusada. Sobr~ lo cual debe merados del 59 al 96, inclusive cuyos saldos par·
anotarse que a la Corte, en el estudio y resolu- ciales son los siguientes (aquí se relacionan)",
ción del recurso, sólo le corresponde examinar esto es, no se menciona ni se tiene en cuerita e)
si, en la apreciación de las pruebas concretamen- legajo número 97, cuaderno número 84 (folios 33
te señaladas por el recurrente, incurrió o nó el vto. y 34, cuaderno número 4);
sentenciador en los errores que se le atribuyen. Que al sumar las entradas, el tribunal no tomó
A ello se encamina la corporación. en consideración los documentos que figuran en
el legajo número 97, pues como ya se dijo, sólo
A) Cuaderno número IHI (legajo N9 97).-Dice tuvo en cuenta los recibos que aparecen en los le-
el recurrente: "En efecto, no podrÍa decidirse na- gajos números 59 a 96 (folios citados); de tal
da acerca del recurso de casación, si no se exa- suerte que no tiene razón el recurren~e al decir
minara con detenimiento en la Corte el cuaderno que en la suma total que aparece en el folio 36
número 84, compuesto de 175 folios. Estos com- del cuaderno número 4, sentencia acusada, figu-
probantes se refieren al despacho y entrega de ran los materiales a que se refiere el cuade::rno
doscientos tréinta y seis mil ciento diez y seis número 84;
(236.116) ladrillos y adobes a distintas personas. Que en consecuencia, no incurre el sentencia·
Absolutamente en ninguno de ellos está fijq.do el dor en los errores que le imputa el ~ecurrente.
precio del material fabricado en los galpones que B) Cuaderno número 5.-Expone el recurrente ·
administraba como secuestre judicial el Sr. Gon- que "hay otras pruebas sobre las cuales ningún
zález Echeverri. Por qué, como es . obvio, sola- análisis hizo le tribunal, a pesar de que en la
mente se quiere hacer constar la entreg~ y d~ St:lntencia las aprueba. Se refieren al cuaderno 5
55 G&cnnr& JT1!JID>ncn&JL Nos. 2ll57- 2ll56

Folio 574: "P.or $ 100.00 m/cte. Recibí del sefior car sus cuentas. Como se sabe, la contabilidad
Arnulfo González Echeverri la suma de cien pe- registra, precisamente, las operaciones y activi-
sos ($ 100.00) moneda corriente, por concepto de dades de que dan cuenta los recibos y demás pa.
honorarios por la redacción del escrito sobre ren- pel(:·s que hacen parte de aquellos legajos".
dición de cuentas que ha de presentar el señor
González Echeverri al Juzgado Civil de este Cir- Se considera:
cuito, como secuestre de los tejares denominados
Verdún y El Mango. Pereira, 30 de noviembre Que el apoderado de la parte demandante, en
de 19.48. Recibí. Daniel Barbosa R. Céd. 1804519 el escrito de objeciones a las cuentas, objetó los
de Tuluá". Folio 575: "Por $ 300 m/cte .. Recibí gastos a que se refieren los documentos que se
del señor Arnulfo González Echeverri la cantidad encuentran en el legajo número 17, que forma
de trescientos pesos ($ 300.00) moneda legal, parte del cuaderno número 5 (cuaderno número
por concepto de honorarios como contador para 4, ff. 6 vto. y 7); y que el sentenciador se abstuvo
llevar las cuentas de su secuestro en E:l lapso de declarar fundada la objeción;
comprendido entre el 17 de junio y el 30 de no- Que los gastos a que se refieren los menciona-
viembre del año en curso. Pereira, 30 de noviem- dos documentos carecen, en realidad, de justifi-
bre de 1948. Recibí, Ignacio Echeverri. Céd. NQ cación, como lo observa el recurrente;
2733332 de Pereira". Folio 576. "Declaro que ten- . . Que en la sentencia recurrida se expresa, con
go invertidos la cantidad de ciento cincuenta ($ razón, que "el secuestre no puede señalarse a sí
150.00) pesos moneda corriente, en pasaportes mismo sus honorarios y muchísimo menos el pa-
para atender a llamadas del Juzgado Civil de garse de su propia cuenta", criterio del cual se
este Circuito y para moverme a las ciudades de apartó al sentenciador al admitir, como· gasto
Pereira, Manizales y Santa Rosa a fin de vender comprobado, la partida de mil quinientos pesos
productos de los tejares Verdún y El Mango que de que trata el documÉmto visible a folio 577 del
manejo en calidad de secuestre. Pereira, 30 de cuaderno número 5, siendo de anotar por otra
noviembre de 1948. Arnulfo González Eche~erri". parte que, como ya se vió, la sentencia le reco-
Folio 577. "Por·$ 1.500.00 m/cte. Declaro que he noce al secuestre el derecho de cobrar, por sepa-
invertido para el sostenimiento mío y el de mi rado, el valor de sus honorarios (punto tercero
familia, en mi calidad de. secuestre judicial de de la parte resolutiva);
los tejares denominados Verdún y El Mango ubi- Que además, el secuestre no podía cargar a los
cados en Chinchiná, la cantidad de un mil qui- dueños de los tejares, en la forma en que lo hizo,
nientos pesos ($ 1.500.00) m/cte. durante el lapso los gastos hechos para elaborar el escrito sobre
comprendido del 7 de junio al 30 de noviembre rendición de cuentas y para atender a las cita-
del año en curso, a razón de doscientos cincuenta ciones que· se le hicieron en el juicio respectivo;
pesos ($ 250.00) mensuales. Pereira, 30 de no- Que hay por parte del tribunal, por lo dicho,
viembre de 1948. Arnulfo González E.". Con una un manifiesto error de hecho en la apreciación
ingenuidad digna de mejor causa el señor Gon- de las pruebas consistentes en los documentos a
zález Echeverri le paga al señor Daniel Barbosa que se ha hecho referencia;
para que le haga "la redacción· del escrito sobré Que, en consecuencia, es fundado el cargo que
rendición de cuentas" y al señor Ignacio Eche·- por este aspecto se formula contra el fallo, el
verri para que le lleve las mismas cuentas, sin cual, en este punto, d(:be casarse.
perjuicio de declarar paladinamente que ha in-
vertido "en pasaportes para atender a llamadas Sentencia de insttancim
del Juzgado Civil de este Circuito" y en el sos-
tenimiento de su familia determinadas cantida- Lo anteriormente expuesto sirve de motiva-
des, que quiere hacerle pagar a los dueños de los ción al fallo de instancia que corresponde dictar
tejares, como si el secuestre no tuviera fijados a la Corte.
sus honorarios de acuerdo con lo dispuesto en el Los gastos que se han encontrado sin justifica-
Libro 29, título XVI del C. J. No obstante que fi- ción ascienden a la suma de dos mil cincuenta
guran recibos relacionados con el pago de hono- pesos: En consecuencia, el fallo del tribunal debe
rarios de un contador, la contabilidad no aparece modificarse en el sentido de aumentar a la suma
por ninguna parte. Porque no se puede llamar de cinco mil doscie·ntos cincuenta y seis pesos con
contabilidad la formación de los legajos que el veintinueve centavos ($ 5.256.29) el saldo a cargo
señor González Echeverri presentó para justifi- del secuestre.
Nos. 2157- 215!! G&CIE'JI'& .lf1UJ!ll'Jl:Cl!&lL 51

0
En mérito de las consideraéiones expuestas, la Arnulfo González Echeverri debe pagar a la par-
Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación te actora la suma de cinco mil doscientos cin-
Civil, administrando justicia en nombre de la Re- cuenta y seis pesos con· veintinueve centavos ($
pública de Colombia y por autoridad de la ley, 5.256.29), por razón del saldo que resulta en con-
tra SU);a de li:is cuentas rendidas y objeciones que
Resuelve: prosperan.
c)-Queda a salvo el derecho de Arnulfo Gon-
lQ-Casar la sentencia acusada; zález Echeverri para cobrar por separado el valor
29-Fallar el pleito así: de sus honorarios si no se le han pagado.
a)-Apruébanse las cuentas presentadas por el
secuestre, señor Arnulfo González Echeverri, co- d)_:_No hay lugar a costas.
rrespondientes a su administración como secues-
tre en el juicio ejecutivo promovido por la Coo- 3Q-Sin costas en el recurso.
perativa de Habitaciones Obreras Económicas del
Barrio de La Providencia, Limitada, contra ·Aní- Po.blíquese, notifíquese, cópiese e insértese en
bal López y otros, durante el período compFen- la Gaceta Judicial. Devuélvase el expediente al
dido entre el 7 de junio de 1948 y el 5 de abril tribunal de origen.
de 1951, inclusive, con las modificaciones a que
dan lugar las objedones que se encontraron Alberto Zuleta Angel.-llgnacio Gómez ll'osse.
fundadas. Agustín Gómez !Prada.-lLuis !F•. JLatorre 1U.-1Er-
b)-Como consecuencia de lo anterior; el seño; nesto M:elendro JL., Secretario.

. t
 G&ClE'll'& .J1UIJ}IICII&IL Nos. 2157- 2ll5!.1

ACCWN DE SI.llKUlLACITON Y SUJBSIJDliA JR[A JDJE NlULl!DlAJD. - SKMlULACION RE-

I,ATKVA Y ABSO.LlUTA. - JD[JF'JEJRENCliA JENTJRE lLA ACCllON DE SIMULACION Y
LA DE NULIDAD. - TJECNKCA DE CASACION

1.--!La juris¡lrudenc:a de la Corte no es la septiembre de mil novecientos cincuenta y tres

ley SU!itantiva qate por errónea interpreta· (1953).
ción pueda ser causal de casación.
2.-No es propio hablat· de error de de- Antecedentes
recho en la !nterpretación de la demanda;
lo jurídico es la alegación de error de hecho Los cónyuges Manuel de la Rosa y Margarita
que conduzca a la violación de la ley sus· Mol:J.cayo por una parte, y Manuel Chaves Ruiz
tantiva en forma indirecta. por la otra, celebraron el contrato de venta re-
3.-JLa Corte se ha expresado en numero- cogido en la escritura pública número quinieptos
sos fallos sobre la d 1ferencia es~cífica en- ochenta y nueve (589) de seis (6) de junio de mil
tre la acción simulatoria y la acción de nu- novecientos cuarenta y siete ( 1947! otorgada en
lidad. lEn la primera se trata de conseguir b Notaría Primera del Circuito de Pasto; en ese
la declaración de inexistencia de un pacto instrumento se detallaron los inmuebles objeto
de la venta en la suma de dieciocho mil pesos
aparente para que salte a la vida jurillica
($ 18.000.00) '·que los vendedores declararon ha-
el que efectiva y realmente acordamn las
partes en forma secreta. lEn la segunda s~ ber recibido del comprador Chavcs Ruiz, a su
busca la inval'dación de un acto juridico entera satisfacción".
real el que por falta de detcnninados pre- Manuel Chaves Ruiz vendió a Ramona. Valen-
f,upuestos de fondo o de forma no puede zuela de Gordillo por escritura número mil cua-
subsistir. lEstos caracteres específicos de- trocientos veintiocho ( 1.428) de treinta (30) de
muestran la incompatibilidad de las dos ac- diciembre de mil novecientos cuarenta y siete
ciones fundadas en proposiciones no sola- (1947) €1 inmueble a que alude la letra d) de la
mente contrarias sino contradictor 1as. lLa escritura quinientos ochenta y nueve ( 589) re-
doctrina registra numerosas jurisprudencia¡; ferida.
sobre el particular. Por escritura número mil cuatrocientos trc.nto.
( 1.430) de diciembre de mil novecientos cuaren-
4.-!La mera divergencia conceptual entre ta y siete (1947) Chaves Ruiz vendió a los Pbrs.
el fallador y el recu.rrente sobre los medios Marco Tulio Dorado y Manuel Agreda, como re-
probatorios no generan por sí sola el error presentantes de la Parroquia ele San Sebastián
·de hecho. y Santuario de la Merced el inmueble especifi-
5.-No es de recibo en casación presentar cado en la letra f) de la citada -2scritura.
pruebas, como- lo hizo el reeurirente, alle- Por esc"ritura mil cuatrocientos veintidós (1.422)
gando eop'as de escrituras públicas en el de veintinueve (29) de diciembre de m'l nove-
acto de la audiencia. cientos cuarenta y siete (1947), Chaves Ruiz ven-
dió a Margarita Moncayo de la Rosa los inmue-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación bles individualizados en las letras a), b), e), g),
CiviL-Bogotá, agosto veintifeis de mil nove- h), i), y j) del mentado instrumento.
cientos cincuenta y cinco. Margarita Moncayo los traspasó a sus sobrinas
Raquel Moncayo de Jácome por escritura núme-
(l\léJgislrado Ponente: Dr. Ignac;o Gómez Posse) r(' sesenta y nueve (69) de veinte (20) de enero
de mil novecientos cuarenta y ocho (1948).
Se decide el recurso de casación interpuesto Manuel Chaves traspasó a Rosalba de la Rosa
por la parte actora en el juicio, contra la senten- de Gutiérrez por escritura número mil cuatro-
cia proferida por el Tribunal Superior del Dis- cientos diez y seis ( 1.416) de veintinueve (29) de
trito Judicial de P::1sto, el diez y nueve (19) de diciembre de mil novecientos cuarenta y siete
Nos. 2157-2158 {,; '' e lE 1l' ft Jtl.JRIDCAAIL 59

(1947) el inmueble especificado en la letra e). Huiz y Ramona Valenzuela de Gordillo, conteni-
''Después del fallecimiento de Manuel de la do -en la escritura pública número 1.428 de di·
Rosa, Pastora de la Rosa de Hfdalgo, en su con- cicmbre de 1947, otorgada ante el Notado titular
dición de heredera de aquél; procuró diligencias número 1'' del Circuito de Pasto.
preventivas encaminadas a la con~ervación de los ''b) El contrato de compraventa de bienes raí-
bienes relictos; yentre otras providencias se de- ces celebrado entre el mismo señor Chavcs Ruiz
cretó el embargo de los bienes anteriormente enu- con el señor Enrique Moncayo, contenido en la
merados como pe_rtenecientes a la sucesión del escritura pública número 1.431 de diciembre de
señor de la Rosa". 1947 otorgada ante el mismo Titular número lQ
dP este Circuito.
El fallador continúa exponiendo los anteceden- ''e) El CQntrato de compraventa de bienes raí-
tes de este negocio así: "Doña Pastora de la Rosa ces celebrado entre Manuel Chaves Ruiz y Mar·
dl: Hidalgo, por conducto de apoderado, por es- garita Moncayo de de la Rosa y contenido en la
crito de 27 de ~mero de 1948 demandó a Manuel escritura número 1.422 de 29 de diciembre .je
Chaves Ruiz, Ramona Valenzuela de Gordillo, 1947, otorgado ante el mismo Notario.
Enrique Moncayo, y Pbrs. Marco Tulio Dorado y "d) El contrato de compraventa de bienes raí-
Manuel Agreda, en ~u condición los últimos de ces celebrado entre Margarita Moncayo v. de de
Párrocos de San Sebastián y Capellán de la Mer- la Rosa y Raquel Moncayo de Jácomc y doctor
ced. Corrigió y adiciOi1Ó la ·d·emanda, por escrito Neftalí Moncayo, conten~do en la escritura públi·
dl: 16 de febrero del mismo año. Por la adición, Cél número 69 de 20 de enero de 1948, otorgada
el!traron como demandados, además, Margarita ante el mismo Notario.
Moncayo de de 1 la Rosa, Raquel Moncayo de Já-
comc y doctor Neftalí Moncayo. El 20 de mayo "e) Que pertenecen a la sucesión ilíquida del
de 1949 (cuaderno lQ, folio 105) desistió el de- que fue Manuel de la Rosa, representada por sus
mandante de la demanda contra los Padres Do- herederos, o en su defecto a la sociedad conyugal
rado y Agreda. En cambio por auto de 6. de oc- disuelta y actualmente en liquidación formada
tubre de Hi49 (cuaderno 5g, folio 6) se decretó la por Manuel de la Rosa y Margarita Moncayo, to ..
acumulación a este juicio del ordinario propues- dos los inmuebles a que se refieren los contratos
to por la misma demandante contra los mismos y escrituras que se dejan anteriormente enume-
Pbrs., como representantes de las ya nombradas rz,dos.
entidades. Y por auto del 14 de marzo de 1950 "f) Que se ordene cancelar el registro de to-
(cuaderno 6, folio 2) se decretó otra acumulación das y cada una de las escrituras qu~ se dejan
y fue la del ordinario de la misma demandante mencionadas en la Oficina de Registro de Instru-
contra Rosaura de la Rosa Gutiérrez. mentos Públicos del Circuito de Pasto.
''De la acumulación de acciones y autos, resul- "g) Que Manuel Chaves Ruiz está obligado a
tan las siguientes peticiones ·expresas: ' indemnizar los perjuicios ocasionados· a la suce-
''Al Que es ineficaz por simulación absoluta sión ilíquida de que se trat;, perjuicios que se
el contrato de compraventa de bienes-raíces quQ concretan a todos los gastos que ocasione la re·
aparece celebrado entre los esposos Manuel de la cuperación de los bienes por él ena:jenados y que
Rosa y Margarita Moncayo con el señor Manuel se establezcan en juicio, prescindiendo dd precio
· Chaves -Ruiz, y que se contiene en la escritura de los mismos.
pública número ·589 de 6 de junio de 1947, otor· '·h) Que los poseedores inscritos de los bienes
gada ante el Notario titular número- l•! de este denunciados están obligados a restituírlos a la
Circuito. · suc-esión ilíquida de Manuel de l<;t Rosa o a la
''B) Que además de no existir tradición legal sociedad conyugal de éste y Margarita Moncayo
ni jurídica, por no ser o haber sido el señor Ma- con sus frutos civiles y naturales a partir de la
euel Chaves Ruiz el verdadero dueño de los in· fecha de la notificación de la demanda.
muebles de que trata la escritura pública núme· "i) Que los demandados sean condenados en cos-
ro 589 de 6 de junio de 1947, son absolutamento tas en caso de oposición t·2meraria.
nulos por objeto y causa ilícitos o por uno cual- "j) Como. subsidizrio de lo anterior, se declare
quiera de estos vicios, los contratos que a conti· que es nulo con nulidad absoluta, por causa de
nuación se enumeran: error sobre la especie del contrato celebrado, o
"a) El contrato de comprayenta de bienes raí-
ces celebrado _entre los señores Man~Jel Chaves .
lo que es lo mismo por error en el título de la
tradiélón. efectuada,· el contrato de compraventa
611 Nos. 2157 -- 2:!.58

contenido en Ja escrHura pública número 589 de •··r) Que la demandada deLe restituírlo a la
6 de junio de 1947, otorgado en Ja Notaría l'l-. ,;ucesión o a la sociedad conyugal a la ejecutoria
"k) Que asimismo se declare que son ineficaces dt la sentencia, juntamente con :,us frutos civiJe~.
por simulación los contratos de compraventa que ''rr) Que se ordellc la cancelación del regis•
se dejan enumerados en la petición B. tro y se condene en costas en caso de oposición".
·'J) Que es nulo, con nulidad absoluta o relativa,
por objdo y causa ilícitos o por falta de objeto ]_,a sentencia
o de causa, el contrato de compraventa celebrado
cr~tre Manuel Chaves Ruiz y los Pbrs. Marco Tu- El Juzgado a quo pronunció el fallo re:;p::ctivo
lío Dorado y Manuel Agreda, en representación "declarando comprobada la CXC('pción percntoriu
de la Parroquia de San Sebastián y del Sant.ua- clr. carencia de acción ele simulación en la per-
rio de La Merced, de esta ciudad, respectiva- sona de la demandante y abso]v'cndo, "n conse-
mente, y contenida en la escritura pública núme- cuencia, a los demandados". Por 8pc'adón, esta
l'<' 1.430 de 30 ele d;ciembre de 1947, otorgada en providencia fue revisada por el Tribunal Supe-
la Not:tría F 1 de este Circuito. rior de Pasto, entidad que prGfirió la sentencia
''ll) Que en subsidio de lo anterior se declare objeto ele la casación, confirmando !2. del infe-
que es simulado el contrato antes rderido, y que rior, pero rechazando su funclamentac ón y lle-
por no ser ni haber s;do el señor Chaves Ruiz el gando a la absolución de lo:; dcmand;¡dos sobre
vcrcl:tdero dueño del inmueble vendido, ni la Cu- }a base del estudio de fondo del negocio.
ria Di0c-esana ni la Parroquia de San Sebastián Son apartes de ese fallo los siguientes: "Pero
dt· esta ciudad, ha adquirido por tradición el do- en el hecho segundo de la demanda principal.
n:in·o de dicho i11mueble. dice la propia demandante por intcnnr~dio de su
apoderado, que frente al contrato ostensible exis-
''m) Que el referido inmueble pertenece a la tió 'la condición de que si moría pronto dicho se-
sucesión int:stada e ilíquida de Manuel de la iíor ele la Rosa, Chaves Ruiz entregaría tales bie-
Rosa o en su defecto a la sociedad conyugal di· nes a la sucesión y en caso contrario haría una
suelta y que fue formada por los esposos Manuel contraescritura a favor ele los presuntos vende-
de la Rosa y Margarita Moncayo. dores d<:volviéndoles Jos bienes'. Véase además
''n) Que las entidades d2mandadas estári en la el alegato de fs. 20, cuaderno 10. Tal condición
obligación de restituir, a la ejecutoria de la sen- configm·a la contraestipulación, mediante la cual,
tencia, el inmueble juntamente con sus frutos el comprador presunto es en verdad un manda-
civiles desde la fecha del contrato de compra- to.rio sin representación con la instrucción de
venta a la sucesión o a la sociedad conyugal di- transf€rir los bienes a los causahabientes de los
chas. vendedores o a ellos mismos, caso de no produ-
"ñ) Que se ordene cancelar el registro de la ci- cirse en breve término la muerte de uno de los
tada escritura y se condene en costas en caso de mandatarios. Esta contraestipulación convierte la
oposición. simulación en relativa. Rocha cita la siguiente
'·o) Que es nulo con nulidad absoluta o relativa, doctrina de la Corte en la obra mencionada:
por objeto y causa ilícitos, o por falta ele objeto "Disfrazar de compraventa una donación, fin-
y ele causa el contrato de compraventa celebrado gir aquélla a una persona como testaferro para
entre Manuel Chaves Ruiz y Rosaura de la Rosa que transfiera con verdad y con, firmeza a otra,
de Gutiérrcz, contenido en la escritura pública o fingirla tan sólo para que el comprador, pro-
N'' 1.416 de 29 de diciembre de 1947; otorgada en visto de esta calidad e investido de ella ante ter-
la Notaría 1'J, de este Circuito. ceros, venda más tarde para el verdadero dueño,
'·p) Que en subsidio de lo anterior, se declare ejercitando así en rigor de verdad un mandato
que es simulado el contrato de compraventa an- sin representación, son ej€mplos de lo que fre-
tes referido, y que por no ser ni haber sido el se- cuentemente conduce a esta simulación parcial
ñor Manw?l Chaves Ruiz el duei'io verdadero del o relativa que, en su caso, dá ocasión al antedi-
inmueble, Ja presunta compradora, no ha adqui- cho litigio sobre prevalencia".
rido por tradición el clomin·o. "Interpretada la demanda en el sentido de la
"q) Que el inmueble pertenece a la succsió1, simulación relativa, tenemos, por cuanto a la
intestada de Manuel de la Rosa o €n su defecto prueba, que la jurisprudencia ha hecho distinción
a la sociedad conyugal de Manuel de la Rosa y entre los contratantes y los terceros ''cuando el
Margarita Moncayo. acto ostensible no se celebró por e~crito, los he-
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rederos del que lo celebró, así como éste mismo, terminado, en forma tal que pueda declararse su
pueden comprobar pará demostrar el acto oculto prevalencia. Pero como en el caso se ha pedido
que altera €1 ostensible, por todos los mecpos d,~ para la sucesión o para la sociedad conyugal de
prueba, tal como lo hubiera podido el causante la Rosa-Moncayo, y que se declare que los bie-
si viviera. Pero, cuando la acción de simulación nes pertenecen a la sucesión, y a e!Ja debe r-es-
er.. los mismos casos en que su causante lo hubie- tituírselos, tal resultado no puede conseguirse
ra podido y querido ejercitar €S derir, para ejer- con· el ejercicio de la acción de simulación rela-
cer la acción heredada, es"tán obligados como éste tiva, sin pedir la nulidad o inoperancia del pac-
a dar la prueba del acto oculto por escrito, o por to oculto". Más adelante cita la siguiente juris-
un principio de prueba por escrito, o por la con- prudencia de la Corte: ''Para que sea posible de-
fesión de la otra parte; el principio de prueba clarar la simulación relativa, es indispensable de-
por escrito se puede completar por testigos, indi- mostrar la existencia del contrato secreto o ver-
cios y todo medio probatorio". dadero o formular la solicitud para que así se
"Caso distinto es que los herederos quieran reconozca en el fallo. Además, si el actor quiere
probar un fraude d"'~ sus derecp-os de herencia, o destruir los efectos jurídicos del acto secreto -la
mejor dicho, que el acto apar·ente se celebró en transferencia del dominio en la donación simu-
fraude de esos sus propios derechos de herencia, lada, por ejemplo- es necesario que pida expre-
porque entonces ya no se ejercita la acción de- s;;:mente la declaración de nulidad, o rescisión o
rivada de su causante, sino otra en nombre pro-. invalidez del contrato secreto y real, pues de la
pio, tal como la de menoscabo de sus legítimas; simple alegación de su existencia, no puede de-
entonces los herederos o el heredero vienen a ducir el fallador una condena en tal sentido. (G.
ser un tercero respecto del causante y del otro J. LXXIII)".
contratante, quien defraudó su propio patrimo-
nio heredado· o que tenían derecho de heredar, !La demanda de casación
en la misma forma que son terceros respecto de
los mismos actos los acreedores personales del El apoderado de la señora Pastora de la Rosa
contratante que aparentemente disminuye el pa- de Hidalgo, luégo de hacer un detenido historial
trimonio con una enajenación ficticia que lo sus- d~ los antecedentes del juicio formula dos cargos
trae a la prenda común de todos los acreedores. contra la sentencia fundados sobre la causal pri-
La prueba que entonces los herederos defrauda- mera señalada por el artículo 520 del· C. J., así:
dos pueden usar para demostrar la existencia del "JP>rimer cargo.-Infracción directa. Este cargo
acto oculto, ya no se limita solamente a la con- consiste en haber dejado de aplicar la Ley y la
traprueba escrita (la del pacto privado), ni a la doctrina jurisprudencia! expedida por la Corte
complementada en este caso por todo otro medio Suprema en numerosos fallos sobre simulación
probatorio; entonces pueden acudir también a la absoluta, al caso controvertido, sin embargo de
prueba indicia!, y es lo má·s corriente, testigos, haberse demostrado con prueba superabundante
presunciones, etc.'. (G. J. LXIX, 516)". que corre en autos, que se trata de una venta fic-
''Como ya se anotó Pastora de la Rosa acciona ticia contenida en la escritura pública número
como continuadora de la persona del causante, 589 de 6 de junio de 1947, celebrael.a entre los es-
no en qefensa de legítima rigurosa, ni de acreen- posos Manuel de la Rosa y Margarita Moncayo,
cía alguna que hubiere podido lesionar el acto de y Manuel chaves Ruiz, y haberse demostrado la
enajenación del causante. Luego la prueba que mala fe de los terceros adquirentes de los bienes
d·Ebe presentar para demostrar el acto oculto es de aquellos esposos y en cuanto declaró válido
la del escrito que contega la contraestipulación o un supuesto acto secreto de mandato para tras-
el contrato privado; o la confesión de Manuel pasar a terceros, dado por Manuel de la Rosa a
Chaves.: o un principio de prueba por escrito Maimel Chaves Ruiz, con base también en un
proveniente de éste y prueba complementaria". supuesto albaceazgo- fiduciario de mandas secre-
Después de analizar el fallador la prueba ten- tas, que no se ha pedido ni alegado, ni menos se
diente a demostrar la existencia del pacto oculto halla demostrado en el expediente".
dice: "pero ·resulta que las modalidades del pac-. Para pretender sostener el cargo, el recurrente
to oculto nci se han demostrado en forma con- hace una prolija enumeración de los diversos ele-
creta. La parte demandante estaba en la obliga- m.entos probatorios allegados al juicio; afirma
ción de demostrar el pacto privado, la contraes- que los terceros adquirentes obraron de mala fe;
tipulaeión, de modo que produzca un efecto de- niega que hubiera existido entre de la Rosa y
82 Nos. 2Jl57- 2ll58

Manuel Chaves Ruiz pacto secreto alguno y dice: cial al caso controvertido" se desplaza sobre la
"nadie ha pedido que se declare la validez de enumeración de los diversos elementos probato-
acto jurídico alguno frente al pacto ostensible; rios allegados al juicio, para concluir no solamen-
nadie tampoco ha alegado o sostenido la existen- te en la violación o infracción directa de la ley,
cia de acto .jurídico alguno oculto ni menos de sino en la invocación de todos los capítulos del
traspaso de bienes a terceras personas. Se ha sos- procedimiento que regulan el régimen probatorio
tenido y pedido todo lo contrario de lo que dice para declarar. que también se han violado estos
la sentencia, esto es: que no hay ningún acto ocul- preceptos, lo que hace presumir que el recurren-
to serio de transferencia de bienes ni para el si- t0. quiso fundamentar el cargo en forma indirecta
mulante comprador Chaves Ruiz, ni para otros y pero sin precisar los errores de derecho o de he-
que el contrato contenido en la escritura 589 de cho en que hubiere incurrido el fallador en la
6 de junio de 1947 es ineficaz o mejor inexisten- apreciación de la prueba, ni indicar como es de
te, porque se trata simplemente de una venta rigor, qué disposiciones individualizadas fueron
!icUcia, pues no hubo intención de vender ni de violadas al desconocer hechos probados, darles un
comprar, de recibir ni de pagar precio alguno lo valor distinto del señalado por la ley o hacer apa-
cual se hizo constar en el papel nada más lo que recer como existentes hechos no demostrados.
equivale a decir que no hubo en ese contrato ni Es copiosa la doctrina de la Corte en cuanto se
objeto ni consentimiento". Para concluir este refiere a la improcedencia de los cargos formu-
cargo expresa lo que sigue: ''Se dejó de ·aplicar lados en casación cuando ellos no se ajustan a la
lu ley sustantiva consignada en los artículos 1766, técnica que gobierna el recurso. Por vía de ejem-
1501, 1502, 1517, 1524, 740, 768, 1740, 1849, 1871, plo se citan algunas de ellas: ''Es deber del de-
1746 del C. C., artículos 91 y 93 de la ley 153 de mandante en casación explicar y demostrar en
1887, en relación con la jurisprudencia reiterada qué consiste la violación de. los textos legales que
de la Corte Suprema sobre simulación. Se dejó señala, sin que sea suficiente citarlos y comentar-
de aplicar toda la ley procedimental sobre prue- los en abstracto. En todo cargo que por violación
ba, consignada en los artículos 593 y siguientes directa se formule, debe aparecer el error en que
d-el Título XVII, capítulos 1Q al 99 del C. J., y incurrió el Tribunal al desconocer las normas le-
además violó los artículos 1368, 1369, 1370, 1371, gales sustantivas que se indiquen. Para estable-
1372 del C. C., en cuanto dio ·valor a un presunto cer la contradicción entre la sentencia y las res-
y no demostrado pacto oculto basado en mandas pc~t'vas !"lormas, f.s preciso fijar el sentido y al-

secretas inexistentes". cance de éstas y las razones que hacían obliga-

toria su aplicación''. (Casación Civil, mayo 4 de
§e considera: 1953 ).

No es exacta la áfirmación del recurrente en "No basta, para fundar el recurso de casación
cuanto se refiere a que el fallador declaró Yá- la cita global de capítulos o títulos de códigos,
lido un supuesto acto secreto de mandato; preci- qUe se dicen violados en conjunto por la senten-
samente en alguna parte de las motivaciones del cia objeto del recurso. Se hace necesario señalar
fallo el sentenciador dijo: ''No puede prosperar una a una las disposiciones que se consideran in-
la acción de simulación relativa, tácitamente con- fringidas, explicar y demostrar en qué concepto
tenida en la demanda por no haberse demostra- lo fueron, bien en forma directa, por aplicación
do que el contrato oculto que debiera prevalecer indebida, por no haberse aplicado o haber inter-
contiene la obligación de traspasar los bienes de pretado erróneamente, o en forma indirecta, por
la sucesión de Manuel de la Rosa o a la socie- error de hecho o de derecho en la apreciación de
dad conyugal de éste y Margarita Moncayo". determinada prueba". (Casación civil, junio 9 de
1953).
El cargo tal como aparece formulado falta a ·"Según la técnica de casación, los cargos de-
elementales principios que regulan la técnica de ben formularse en términos concretos y especi.
la casación. Se confunden los casos a través del ficados, de suerte que, apoyados en la causal 1'l-
numeral primero del artículo 520 que son diferen- del artículo 520, se pueda claramente conocer
tes e inconfundibles y que el recurrente en obe- cuáles demuestran infracción de la ley sustantiva
decimiento del artículo 531 del C. J., debe deter- por violación directa, aplicación indebida o inter-
minar "en forma clara y precisa". El cargo que pretación errónea de su texto, y cuáles condu-
se inicia· como "infracción directa por haber de- cen a su quebrantamiento por la. vía indirecta
jado de aplicar la ley y la doctrina jurispruden- de la errónea apreciación -de derecho o de he-
 Nos. 2157 ~ 2153 JJ((JII}ll«Jll&IL 63

cho- en las pruebas aducidas'. La casación no có erróneamente la doctrina sobre simulación.

es una tercera instancia, en la que al juzgador le La jurisprudencia de la Corte no es la ley sustan-
sea dable descubrir el derecho a través de sus tiva que por errónea interpretación pueda ser
propias y directas interpretaciones; dentro de causal de casación. Y es suficientemente claro al
ella, corresponde al recurrente determinar exac· respecto el contenido del artículo 4? de la ley
t>Amente la yía por la cual estima que la senten- 169 de 1896 cuando literalmente reza: ''Tres de-
cia es violatoria de la ley sustantiva, para por cisiones uniformes dadas por la Corte Suprema,
este medio llegar a la infirmación cprrespondien- como Tribunal de Casación sobre un mismo pun-
te". (Casación civil, julio 14 de 1953). tt' de derecho, constituye doctrina probable y los
En consecuencia se rechaza el cargo. Jueces podrán aplicarla en casos análogos, lo cual
Cargo segundo.-Bajo el título de "interpreta- no obsta para que la Corte varíe la doctrina en
ción errónea", el recurrente divide este ataque en caso de que juzgue erróneas las decisiones ante-
seis numerales. riores".
19-'·Concepto erróneo de la doctrina de la si-
mulación y de la ley que la rige". ''Una sentencia de casación no establece vinculo
jurídico sino entre las partes y sólo para ellas
Para sustentar este cargo el recurrente hace tiene fuerza de ley o para quienes por disposición
una exposición doctrinaria con la cual, en sínte.' legal aproveche o perjudique. De esto resulta que
sis, pr-::tende demostrar que el Tribunal se equi- una sentencia no puede ser acusada por el único
vocó al interpretar doctrinas de la Corte sobre concepto de ser violatoria de un fallo de la Cor-
simulación y que ese concepto erróneo lo llevó fl te, porque si ésta es ley para las partes no lo es
dar por sentado que en el caso de autos se trata ni puede serlo para los demás. . . no puede ale-
dE:: una simulación relativa. En uno de sus apar· garse como causal de casación el hecho de que el
tes, dice el recurrente: ''En el caso de autos, s~ fallo de un Tribunal Superior sea contrario o
h2. sost-enido que la compraventa contenida en la viole una sentencia de la Corte Suprema cuando
escritura número 589 de 6 de junio de 1947, e·, quien alega tal motivo no fue parte en el juicio
ficticia, que las partes no quisieron celebrar nin- que terminó con el fallo de la Corte, porque las
gún contrato serio tampoco y se pide que se de· sentencias sólo perjudican y aprovechan a quie-
ciare que tal contrato es absolutamente simula- nes han sido partes en el juicio, y además porque
do. Al establecer la condición de que 'si no mo- la ley se aplica al caso especial del pleito y no
rían los vendedores antes de seis meses, Chaves por vía general para los pleitos futuros". (Casa-
Ruiz, el simulante comprador, les devolvería los ción, 1? de junio de 1936).
bienes mediante una contraescritura, o er:. LU?<J No prospera el cargo.
<~ de muerte los entregaría o devolvería a sus he- IP'unto segundo.- Interpretación errónea de la
rederos', no se ha querido significar que se le demanda en relación con la naturaleza jurídica
daba a Chaves Ruiz mandato alguno de transfe~ de la acción incoada. Este error dice el deman-
rencia de los bienes para terceros, ni que se le dant-e en casación, consiste en haber interpreta-
dcnaban a él, sino simplemente que la venta no do mal una demanda cuya claridad meridiana
era real, que no había intención de comprar ni de tanto en sus súplicas, como er{ los hechos y ¡;1
vender, ni precio. Los términos de esta condñcñón derecho invocado no admite interpretación. Se
son la contraestipulación que destruye totaimen- h& alterado en la sentencia la acción de simula-
te los efectos del acto ostensible o público, estan- ción absoluta en el contrato de compraventa con-
d< por tanto dicho acto atacado de simulación ab- tenido en la escritura 569, interpretándola como
soluta". acdón de prevalencia, para deducir conclusiones
El fallador de instancia luégo de verificar el absurdas y de paso dar por establecido y demos-
estudio respectivo para no aceptar que en el caso trado lo que no se ha pedido ni alegado en la de-
sub judice se trate de una simulación absoluta manda, ni aparece demostrado en el proceso.
hizo en la parte motiva de la sentencia la expo- Error evidente de hecho en la interpretación
sición atrás inserta respaldada en jurisprudencia de la demanda, afirma el recurrente: ''Lo ante-
de la Corte que fue transcrita. riormente expuesto en cuanto al error de dere-
Fundado el cargo genéricamente sobre la cau- cho en rel~ción con la naturaleza jurídica de la
sal primera del artículo 520 d-el C. J., que dice: acción deducida en juicio entraña a la vez un
" ... ser sentencia violatoria de ley sustantiva ...", error evidente de hecho en la\ interpretación de
nc. se comprende cómo el recurrente ataque la la demanda, dado que sin mayor esfuerzo y con
sentencia porque, a su juicio, el Tribunal apli- sólo leer la sentencia en relación con la deman-
 GiUDIE'll'& JJUJlll>IICll&l1 N cs. 2ll57 - 2ll!%1

da se echa de ver que se estimó como solicitado nica cuando se impetra la declaratoria de ''Nu-
lo que no se había pedido y se dio por demos- lidad por simulación y por er·ror en el título''
trado lo que no aparece comprobado de autos, como lo dice la demanda.
por lo cual se violaron hs disposiciones k:gales Aceptada la acción de inexistencia del contrato
que se. dejan expuestas". recogido en la escritura 589 por siniulación, el
El error de derecho en la interpretación de la fallador en consonancia con los hechos 21', 3v y 5•J
demanda lo pret-ende fundamentar el actor ma- del libelo estimó que se trataba de una simula-
nifestando: "Efectivamente en el libelo inicial ción relativa, Y en esa estimación que cabe den-
de 27 de enero de 1948 y en la reforma y adición tro de la órbita de apreciación del fallador, no
de la demanda, de 16 de febrero del mismo año, encuentra la Corte los errores de hecho o de de-
se pide de manera inconfundible la declaradón recho a que se alude en el cargo. Errot de hecho
d~:o que es nulo por s!mulación y que mejor, 'es que en consonancia con la ley debiera aparecer
ineficaz por simulación absoluta, el contrato de en forma manifiesta, es decir, sin lugar a dudas,
compraventa, d-2 que habla la escritura número que se ofrezca a la inteligencia en forma incon-
589 celebrado entre los . esposos Manuel de la trovertible. Por otra parte, no es propio hablar
Rosa y Margarita Moncayo, con Manuel Chaves dt: error de derecho en la interpretación de la
Ruiz. Los hechos de la demanda no mentan en .demanda; lo jurídico es la alegación de error de
parte alguna la simulación relativa, ni hacen alu- hecho que conduzca a la violación de la ley sus·
sión a que hubiera otro contrato verdadero y tantiva en forma indirecta.
t'eal distinto de lo ostensible que hubiera de· ha- Los hechos aludidos y cuya fuerza probatoria
cerse prevalecer, sino que todo se encamina a equivale a una confesión como que emanan del
demostrar que la compraventa fue ficticia. El de- propio actor, dicen:
recho invocado igualmente se refiere de modo
i11equívoco a la simulación ab~oluta y en manera "Segundo.-Por razón de peligro inminente de
alguna se menta disposición que trate de nulidad muerte, sin tener ir.tención de enajenar ni de
o simulación relativa. Luego esta demanda así adquirir, respectivamente, el señor Manuel de la
planteada, no admite interpretación ya que se Rosa juntamente con su esposa ya anciana•señora
interpreta lo que a simple vista no aparece cla-· Margarita Moncayo, otorgó a favor del señor Ma-
ro, lo que es obscuro o equívoco, mas no se in: nuel ·Chaves Ruiz, con carácter de confianza, la
tcrpreta lo que no presenta estos caracteres. Sin <Stricura pública número 589 de 6 de junio de
embargo, la sentencia, después d·e confundir el 1947, pasada ante 'el Notario- número 19 de este
término contraestipulación con contrato oculto, y Circuito, conteniendo un contrato ficticio de com-
de decir que 'al establecerse la condición de de- praventa de los inmuebles que allí se detallan,
volver los bienes a los vendedores, si éstos mo- con la condición de que si moría pronto dicho
rían dentro de un plazo de seis meses o en· señor de la Rosa, Chaves Ruiz entregaría tales
caso contrario de entregarlos a sus herederos, se bienes a la sucesión y en caso contrario haría
ha configurado un mandato sin representación, una contraescritura a favor de los presuntos ven-
pero cuyos elementos no aparecen definidos, dice dedores, devolviendo los bienes;"
que por esta causa lo que se ejercita es la acción
dC' prevalencia que conlleva la simulación rela· '·'Jre.rcero.-Por razón de la extremada confian-
tiva". Y más adelante expone: '•La solución es z2 y amistad íntima que mediaba entre los espo·
muy clara: como la compraventa de la escritura sos de la Rosa-Moncayo con. el señor Manuel Cha-
589 es ficticia, los términos de la contraestipula- ves Ruiz, prescindieron de consignar los términos
ción jamás pueden revelar la existencia de otro. por escrito de la contraestipulación secreta, de-
contrato real que hubieran tenido en mira· cele- jando todo encargado a la buena fe y sinceridad
brar los contratantes. De ahí el que no pudieran del· fingido comprador;"
determinarse las modalidades del supuesto 'man-
dnto sin representación' de que habla la senten- "Quinto.-Antes de morir, el señor de la Rosa
cia, a pesar de los esfuerzos del Tribunal para hizo saber a várias personas que en caso de muer-
que eso aparezca". te dejaba sus bienes en poder del señor Manuel
La Corte considera que los cargos a que se re· Chaves Ruiz en calidad de depósito, para que los
fiere este punto carecen de fundamento jurídico. devolviera o entregara a sus herederos agregando
El fallador no ha cambiado la naturaleza ju,rí- . que no había recibido ni un tan solo centavo de
dica de la acción instaurada que, falta a la téc- manos de Chaves Ruiz como precio de compra-
 Nos. 2157- 2158 Gli\.CE'lr& .U1UIDJIC1Ili\.IL 65

venta, pero que confiaba en que este señor cum- aquél, no conllevara un mandato, porque sin ad-
pliría lo prometido por ser persona muy hono- mitir la existencia de ésta no podría hacerse la
rable". transferencia de bienes sin representación del
La sentencia acusada estima que estos hechos vendedor aparente y bajo el propio nombre del
configuran la simulación relativa en cuanto el comprador. Y esto es tan evidente que el mismo
comprador aparente, según el libelo, quedó con actor se encarga de manifestar que "por razón
el encargo- secreto de traspasar los bienes adqui- de la extremada confianza y amistad íntima que
ridos simuladamente a los herederos del vende- mediaba entre los esposos de la Rosa-Moncayo
dor en el evento de su pronta defunción o de res- con el señor Manuel Chaves Ruiz, prescindieron
tituirlos en _el caso de que ésta no se realizara de consignar los términos por escrito de la con-
dentro de dicho lapso. Cumplida la condición, traestipulación secr;~ta dejando todo encargado a
muerte de de la Rosa, Chave-s debía pasar los bie- la buena fe y sinceridad del fingido comprador".
nes a los herederos de aquél y esto no podría ''Disfrazar de compraventa una donación, fin-
realjzarse sino de acuerdo con los medios legales gir aquélla a una persona como testaferro para
aptos para la transmisión de inmuebles. que transfiera con verdad y firmeza a otra, o fin-
Ferrara, tan citado por el recurrente, dice en girla tan sólo para que el comprador provisto de
su tratado sobre simulación que: ''es negocio ab- esta calidad e investido de ella ante terceros, ·
solutamente nulo el que existiendo en aparien- venda más tarde para el verdadero dueño, ejer-
cia, carece en absoluto de un contenido serio y citando así en rigor de verdad un mandato sin
real. Las partes no quieren el acto, sino tan sólo representación, son ejemplos de lo qu-e frecuen-
la ilusión exterior que el mismo produce. El ne- temente conduce a esta simulación parcial o re-
gocio se limita a una forma vacía destinada a en- lativa que en su caso, dá ocasión al antedicho
gañar al público; a un fantasma ... ": y al expli- litigio Qsobre prevalencia". (Casación, 15 de di-
car este autor qué, debe entenderse por simula- ciembre 1944).
ción ·absoluta, agrupa en dos categorías principa- No hay duda, pues,· el escrito de demanda por
les los casos que singularizan esa simulación; ne- la forma explícita en que fueron presentados los
gocios que tienden a una disminución del patri- heéhos, daba suficiente razón al fallador para
monio y negocios que implican un aumento del hacer la interpretación del libelo en la forma
pasivo, todo con el fin de hacer aparecer una que reza la sentencia, interpretación que no pue-
insolvencia que anule la garantía de bienes del de ser desconocida en casación porque son razo-
simulador contratante. El caso de autos no cam- nables los fundamentos que la inspiraron.
pea dentro de esas categorías. El comprador apa- Consecuencialmente se rechaza el cargo.
1 •
rente quedó investido de la titularidad de los de-
rechos de su vendedor, titularidad indispensable lP'unto tercero.-''Error evidente de hecho en
para poder cumplir el mandato sin representa- la apreciación de la prueba total del juicio''. Bajo
ción a que alude la sentencia que, sobre la base este título el recurrente parece olvidar que la
de los hechos insertos, estima que se trata de una Corte en Casación no es un Tribunal de instan-
simulación relativa, y, de consiguiente, el actor cia y que. como tantas veces se ha dicho, su mi-
ha debido demostrar en la forma legal compe- sión no consiste en realizar un nuevo balance de
tente el convenio secreto, por una parte y pedir la prueba producida en instancias. Todo lo ex-
en las súplicas de la demanda ya la prevalencia puesto en este punto se _reduce a pretender de-
de ese pacto, ora su nulidad si él no reunía las mostrar la existencia en el proceso de una simu-
condiciones esenciales para su validez. Ante es- lación absoluta, cuando es lo cierto que esa mis-
tas omisiones que afectan esencialmente la via- ma prueba sirve para sostener la tesis expuesta
bilidad de la acción simulatoria el fallo absoluto- por el fallador en la interpretación de la deman-
rio era una lógica consecuencia de esas omisio- da; así dice el recurrente después de enumerar
nes que hoy se pretenden corregir en largas ar- algunos testimonios: "todos estos declarantes a-
gumentaciones para desvirtuar lo claramente ex- firman paber oído a Manuel de la Rosa antes de
puesto en la demanda. No se concibe, como lo morir referirles que la escritura número 589 de
pretende el recurrente en alguno de los apartes 6 de junio de 1947, otorgada por él y su esposa a
transcritos antes, que la condición de que al mo- favor de Manuel Chaves Ruiz, no era sino de sim-
rir de la Rosa el comprador aparente entregara ple confianza, esto es, que no· había tenido vo-
o transmitiera esos bienes a los herederos de luntad en venderle sus bienes, ni tampoco había
Gaceta-5

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S6 GJi\.ClE'll.'A JrUDl!Cl!AlL Nos. 2157-2:1.53

recibido dinero alguno por concepto de dicha ven· t<Jción que el fallador ha hecho de la demanda,
tP del citRdo Chaves Ruiz, que lo ha-bía hecho por cuando tal situación del fallo la Corte la encuen.
temor de morir de un momento a otro, y de que \ra jurídicamente aceptable.
sus bienes quedaran en el aire: que había hecho Se rechaza el cargo.
eso para evitarse el pago de fu-ertes derechos fis-
cales otorgando testamento, y po¡· causa de la Punto cuarto.-'·Error de derecho respecto de
absoluta confianza que le inspiraba dicho indi- la acción subsidiaria de nulidad absoluta". -En
viduo". este cargo el recurrente glosa algunos apartes de
Este resumen hecho por el recurrente trata de ¡,, sentenc;a recurrida en cuanto a la interpreta;
cuestiones ni siquiera insinuadas en la demanda ción que le dá el fall«dor al artículo 1510 del C.
y que por tal razón no podían ser tenidas en C., que se refiere a errores de hecho como vicios
cuenta en los fallos d-e instancia, como es aque- del consentimiento. El recurrent2 pretende fun·
lla de que el contrato simulado tenía por objeto damentar el cargo haciendo una disquisición so·
eludir las tributaciones fiscales; ello bien hubic- bre los errores de hecho en cuanto unos hacen
r<' podido legitimar la solicitud de declaratoria inexistente el contrato y otros lo invalidan, con.
de nulidad del pacto secreto por ilicitud de su cE:ptos que estudia Josserand en su tratado sobrc-
objeto. los móviles en los actos jurídicos de derecho pri·
Al finalizar el fundamento del cargo el recu- vado (págs. 45. y ss.).
n·ente dice que ''en consecuencia, se ha dejado El cargo se refiere a errores de derecho que
de aplicar la ky que regula la prueba de la con- son distintos a los de hecho a que alude el recu·
fesión, testigos, instrumentos públicos y priva- rrente en su fundamentación, por este solo as-
dos, presunciones y peritos, contenida en Jos ar- pecto el cargo debiera rechazarse. Pero conviene
tículos 593 a 7:33 del C. J.", violando por inciden- hacer una anotación marginal. En diversos apar.
cia los numerosos artículos del Código Civil allí tes de la demanda de casación el recurrente ha
citados. Claramente se comprende la falta de estampado conceptos muy juiciosos y que la doc-
técnica en la exposición del cargo, pues en múl: trina de la Corte acepta en numerosos fallos so·
t1ples jurisprudencias la Corte ha dicho en qué bre la diferencia específica entre la acción simtt·
consiste el error de hecho y cómo deben preci- latoria y la acción de nulidad. En la primer a se
sarse, individualizarse para que puedan ser ob- trata de conseguir la declaración de inexisten-
jeto de estudio en casación. cia de un pacto aparente para que salte a la vida
jurídica el que efectiva y realmente acordaron
JPunto tercero.-Error de derecho en la apre- las partes en forma secreta. En la segunda se
ciación de la prueba total del juicio. En este car- busca la invalidación de un acto jurídico real, el
go insiste nuevamente el recurrente en sostener que por falta de determinados presupuestos de
que el fallador se equivocó en la interpretación fondo o de forma no puede subsistir. Estos ca-
dE: la demanda y en forma genérica, sin precisar racteres específicos demuestran la incompatibili-
el cargo, declara que el Tribunal "infringió to- dad de las dos acciones fundadas en proposicio-
das las disposiciones legales sobre -pruebas con- nes no solamente contrarias sino contradictorias.
tenidas en el Título XVII, Capítulos }9 a 99, ar- La doctrina registra numerosas jurisprudencias
tículos 593 y ss. del C. J.'', y que en consecuen- sobre el particular. Basta para el caso citar la
cia violó también por fálta de aplicación los nu- contenida en el fallo del 9 de febrero de 1944.
merosos preceptos que cita.
A este cargo pueden hacérsele los mismos re- Quinto punto d~I cargo.-''Error de hecho y de
paros que al anterior, y el recurrente se limita a derecho en la apreciación de las demandas y de
glosar algunos apartes doctrinarios de la senten- la prueba, respecto de los terceros adquirentes
cia pero que no desvirtúan la apreciación fun· demandados''. Respecto a este cargo la Corte con·
damental hecha por el fallador. Este fallo se sidera: aparte de los fundamentos que tiene l:a
alargaría demasiado si se entrara a puntualizar sentencia para rechazar los pedimentos hecho~
detalladamente cómo el recurrente en estos pun- er. las demandas a que el cargo se refiere existe
tos terceros, so pretexto de errores de hecho Y otro incuestionable: si no prospera la acción de
de derecho mal presentados ha querido llevar a inexistencia por simulación del contrato princi-
. la Corte a revisar todo el arsenal probatorio como pal recogido en la escritura 589, el actor en el
si con ello se consiguiera desvirtuar la interpre- juicio carece de interés jurídico para que pueda
Nos. 2157 - 2158 GACJE'.Ir& JJ1IJIIJ)l!Cll.&TI:. 87

accionar en relación con terceros, porque res- estudiado y definido casos análogos al contem-
pecto a éstos su interés depende del éxito que plado en este juicio, considerados como p-lantea-
pudiera tener' en la prosperidad de la acción prin- miento de simulaciones relativas. Por vía de
•:ipal referida. ejemplo puede citarse el fechado el 28 de marzo
de 1939.
Se rechaza el cargo. · Se rechaza el cargo.

Punto sexto.-'"Error evidente de hecho en la No es de recibo en casación presentar pruebas,

apreciación del testimonio de Alonso Estrella y como lo hizo el recurrente, allegando copias de
de la confesión de Manuel Chaves Ruiz". En este escrituras públicas en el acto de la audiencia.
aparte del cargo el recurrente critica la aprecia-
ción del Tribunal en relación con estas pruebal3 En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
para llegar a la conclusióp nuevamente de que Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
la acción agitada fue la de simulación absoluta. do justicia en nombre de la República de Colom-
Se trata simplemente de una diferencia de bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
apreciación sobre la prueba que no puede cons- tencia del Tribunal Superior de Pasto fechada el
lituir el error de hecho a que alude el cargo. So- diEz Y nueve (19) de septiembre de mil novecien-
bre las características de este error para que pue- tos cincuenta y tres (1953).
da prosperar en casación es numerosa la doctri-
nr. de los expositores y de 1a Corte. La mera di- Costas a cargo del recurrente.
vergencia conceptual entre el fallador y el recu-
n·ente sobre los medios probato,rios no generan Publíquese, notifíquese, cópiese e insértese en
1
por sí sola el error de hecho. Por lo demás, en la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
e: caso presente antes que a la prueba a que alu- diente al Tribunal de origen.
de el cargo el sentenciador tuvo de presente los
propios hechos anotados en la demanda como se lignacio Gómez IP'osse - Agustín Gómez lP'rada.
h2. visto atrás. Sería alargar esta providencia si !Luis lFelipe !Latorre lU. - &lberto Zul.eta &ngel.
se insertaran fallos de la Corte en que se han JErnesto Melendro !Lugo. Srio.

'
G8 QiliiHJIE'll'.& .1!\Ulll>IIICJI.&IL Nos. 2157 - 2158

'll'ECNICA DE CASAOON. - ATRIBUCIO NJES NATURALES DEL JUZGADOR Dll<~

INSTANCIA PAlltA FORMAR SU CONVI CCION SOBRE LA CUESTWN DE HE-
CHO. -:- REQUISlTOS ESPEClÁLES DE LA PRUEBA SOBRE POSESWN NOTO-
IlUA DEL ESTADO DE Jí-H.JO NATURAL. - PRUEBA DE LAS RELACiONES
SEXUALES ESTABLES Y NOTORIAS.- INCUMPLIMIENTO DEL ARTICULO f)5G
DEL C. J. lE'N LA RECEPCION DE LOS TESTIMONWS

1.-lLa demanda incurre en la errónea de- lEs cierto que en las cuestiones de fHia-
nominación del carg-o formulado contra la ción natural, por fuerza de la propia ley y
sentencia recuniflla, · cuando se invoca la de la doctrina jurisprudencia!, se exige del
causal primera de casación por supuesta jugador un especial rig-or en ei examen y
violación directa de la ley sustantiva y se valoración de la prueba, y una actitud vi-
sustenta dicho cargo en errores de hecho y gilante en su producción, ejercitando los
de derecho en Ra apreciación de las prue. poderes que le otorg-a la misma ley, a fin de
bas. Muchas veces ha dicho la Corte que ·que no se altere la verdad y no ]llrosperen
en estos casos no se debe hablar de viola· atentados contra la tranquilidad de las fa-
ción DliRIEC'll'.& sino IINDJIRIEIC'll'.&. Si el sen- milias y se menoscaben Ros patrimonios he-
tenciador ha incurdc:llo en evidente error de renciales por maniobras frailldullentas urc:lli-
hecho o en e:rrm: de derecho en la estima- das al amparo del estatuto sobre fii.liación
ción del material probaton-ño, y el e:rror im- extramatrimonial. Conesponde primordial-
putado inci.de en la sentencia acusada, la mente a los jueces y tn-illnmales cumplir es-
ley aparece qlllebrantada indirectamente co- tas normas para Ja cabal aplicacñón de la
mo consecuencia de la errónea apreciación ley y efectiva administración de !a justicia.
de las pruebas y procede alegar como mo- lEn algunos casos la Corte puede aún dis-
tivo de casación el consagrado específica- crepar del juicio laxo del 'll'ribunal errn la es-
mente en el inc. 2'-' del num. l'? del art. 520 timación de las probanzas que como juzga-
del C. .1!. lP'ero este equivocado bautizo del dor de instancia no le habrían servido para
cargo no es óbñce para examinar el fondo formar su plena e incontrastable convicción.
de la acusación, si el libelo señala claramen- !?ero la Corte no puede reemplazar la dis-
te el contenido y alcance de <ésta. creción que le compete al sentenciador Ole
2.-IEn casación no cabe revisar el juicio instancia sobre la cuestión de hecho, por su
del sentenciador en la estimación de las pro- propia discreción, sin exceder los límites
banzas sobre los hechos controvertidos por que la ley le ha señalado como tribunal Ole
las partes. No es la casación un tercera ins· casación.
tancia. Sólo por un evidente y ostensible 3.-De acuerdo con los artículos 7'?, de !a
error de hecho o por un error de derecho, lLey 45 de 1936 y 399 del C. C., la posesión
en la apreciación de determinada prueba, notoria del estado civil de hijo natural debe
que conduzca a! quebrantamiento de la ley probarse por un conjunto de ítestimonios fi-
sustantiva, puede impugnarse el fallo de se- dedignos que la establezcan de un modo
gunda instancia, por vía de casación. lP'ero irrefragable, todo lo cual significa que para
esto no implica ni podría implicar sin la demostrar los hechos que constituyen esa
desnaturaHzación de la :l'isonomia del re- posesión no basta simplemente el dicho de
curso, un re~orte a las atribuciones natura- dos testigos hábiles que forman plena prue-
les del juzgador de instancia para formar ba según la regla g-eneral del artñculo 697
su convicción sobre la Q1UAIE§'ll'JIO lF.&C'll'D del C. J . .&l juez corresponde apreciar las
mediante la ponderación y confrontación de calidades especiales de los testigos para
los materiales que integran el haz probato. aceptarlos como JF][DJEDJIGNO§ y determñ-
rio, conformándose a las normas de la tarifa nar si en su sentir se ha esiaMecido .la ¡po-
legal y a los principios de .ia sana crítica; sesión de MOII>O ll!RRJEJFR.&G.&JJUJE. No pue-
Nos. 2157 - 2158 .DIVDITCDA.L 69

de la Corte revisar en casación este: juicio sos, no es por sí solo motivo legal para de-
de lo juzgadores de instancia, a cuya sabi- sechar necesariamente las deposiciones y
duría y prudente criterio deja la ley la apre- prescindir en absoluto de ellas, siendo im-
ciación de aquellas especiales circunstancias procedente fundar un cargo en casación por
que en estos casos debe reunir la prueba la circunstancia de que el Tribunal hubiera
testimonial. aceptado los testimonios así rendidos, ya
4.-JR.efiriéndose al num. 49 del art. 49 de que al admitir o rechazar esa prueba queda
la lLey 45 de 1936, la Corte ha venido sos- sometido al poder discrecional del juzgador
teniendo de manera reiterada que "por mi-
nisterio de la misma ley y con fundamento Corte Suprema de Justicia.-Sala de Casación
en los mismos principios, la estabilidad Y CiviL-Bogotá, veintisiete (27) de agosto de
notoriedad no pueden limitarse a las rela- mil novecientifs cincuenta y cinco (1955).
ciones sexuales en sí mismas sino que ha
de vincularse a límites temporales precisos (Magistrado Ponente: Doctor Manuel Barrera
en orden a que pueda aplicarse la presun- Parra.)
ción sobre el momento probable de la con-
cepción; si con certeza no puede afirmarse Decide la Corte el recurso de casación formu-
el estado concubinatario desde o hasta cier- lado por la parte· demandada contra la sentencia
ta época, la presunción queda sin base, sin del Tribun"al Superior de MedE:llín en el juicio
contenido y sin efectos, porque está insti- ordinario sobre filiación natural y petición de he-
tuida sobre un cálculo de días posteriores y rencia, instaurado por Ana María o Flor María
anteriores a la ferminación del concubinato" Agudelo o Arroyave.
5.-lEl recurrente sostiene que para que
pueda deducirse la causal de declaración de i -
-
Antecedentes:
paternidad natural con base en el numeral
41? del artículo 49 de la lLey 45 de 1936, es Ana María Agudelo o Arroyave, conocida tam-
necesario que se demuestre que las relacio- bién con el nombre de Flor María, promovió jui-
nes séxuales entre los concubinos han sido cio ordinario ante el Juzgado 19 Civil del Cir-
lEXClLUSllVAS, lo cual no es rigurosamente cuito de Andes contra el señor Aníb9-l Arroyave
exacto. lEs indudable que para la aplicación o Alvarez, hijo natural de Ricardo Arroyave ya
de dicha norma las relaciones sexuales han finado para que se declare que ella también tie-
de ser "sucesivas, .frecuentes, inequívocas, ne la calidad de hija natural del mismo Ricardo
regulares y notorias", como lo ha dicho .a y se le reconozcan sus derechos herE"nciales co-
Corte. Pero la ley no exige ni podría exigir rrespondientes.
al demandante de la filiación ~atural la La actora expuso como hechos fundamentales
prueba de la lEXClLUSl!VllDAD. de tales rP.- de su demanda los siguientes:
laciones o sea, la demostración de que la Que la demandante nació el 25 de febrero ds
madre no ha tenido acceso carnal a hom- 1926; que a la época de la concepción de ésta, su
bre di¡>tinto del presunto padre durante el madre natural Luisa Agudelo, siendo soltera, sos-
período respectivo. lEllo implicaría pedir la tEmía de manera pública, relaciones sexuales es-
demostración de una negativa indefinida. tables con Ricardo ArroyavE"; que la actora po-
lLa ley concede sí al demandado como me- seía prueba escrita emanada de éste para acredi-
dio de defensa o excepción, el derecho ele tar la paternidad natural que le atribuye; que
probar que dentro del período de la con- ella tuvo con respecto a aquél la posesión noto-
cepción la concubina tuvo relaciones carna- ria del estado civil de hija natural; que Ricardo
les con otro hombre, caso en el cual no se Arroyave fallecido cé!ibe el 8 de febrero de 1946,
hará la declaración de paternidad natural, sin dejar ascendientes, y que el demandado Aníbal
según el úaimo inciso del art. 41.1 de· la lLey Arroyave o Alvarez fue declarado por sentencia
'45 de 1936. lEs al pr.esunto ·p~dre a, quien co- ejecutoriada, hijo natural del rriismo Ricardo
rresponde la carga de la prueba en este caso. Con base en estos hechos, la demanda pide; se
6.-lEl incumplimiento del art. 68.6 del C. le declare hija natural de Ricardo Arroyave para
J. si bien· es una irregularidad censurable todos los efectos civiles señalados por la ley y
que puede disminuir fuetza de c.onvicción a que en consecuencia se le rE:conozca su derecho
la prueba testimonial en detei;minados' ca- P recibir la parte o cuota que le corresponde
 G&<DIE'TI'& .]'l[JllJ)!I<Oll&!L N<D§. 211.5'1 - 2ll5g

dentro de los bienes de la sucesión de su padre, reja existían relaciones sexuales, relaciones que
y "se ordene la inscripción y registro de la decla- Arroyave no negaba; que durante éstas, que em-
ratoria de filiación natural y de acuerdo con las pezaron más o menos en el año de 1924, nació
disposiciones legales vige·ntes". la demandante Ana Maria; que Ricardo, hombre
En la contestación de la demanda se formuló expresivo y franco, acariciaba y se comportaba
oposición a las pretensiones de la actora y se en público con élla como padre, pateTnidad que,
propusieron excepciones perentorias. por otra parte, declaraba; que era él quien aten-
El juez del conocimiento, en fallo del 9 de julio día a la subsistencia de la madre y de la hija;
de 1954, resolvió favorablemente las súplicas de que a ésta la llevó a la escuela y le suministró
la demanda. todo lo que necesitaba hasta el día en que con-
Inconforme el demandado, se alzó en apelación trajo matrimonio; que todo el vecindario de la
ante el Tribunal Superior, con el resultado df.' región ha reputado a Ana María como hija natu-
quedar confirmada la providencia recurrida, en ral de Ricardo, y por último, que mientras Luisa
sentencia del 11 de diciembre de 1954, que viene Agudelo mantuvo relaciones sexuales no se tuvo
al examen de la Corte por virtud de casación noticia de que otro hombre la visitara.
sustentada por la misma parte vencida en las "Es claro que éllos no aseguran, ·ni asegurar
instancias. podrían, que Ricardo sea el padre natural de Ana
María; apenas lo conjeturan; el hecho misterioso
del embarazo sólo lo puede atribuir la mujer a
determinado varón cuando a la época probable
El Tribunal en el fallo recurrido, después de de la concepción tuvo trato carnal exclusivo
analizar las probanzas producidas en el juicio, con él.
llega a la conclusión de que se han acreditado
fehacientemente "la públicas y estables relacio- "Segundo.-El de los testigos, parientes de Ri-
nes sexuales que mantuvieron Ricardo Arroyave cardo Arroyave, hermanos y sobrinos, y que lo
y Luisa Agudelo, durante las cuales fue conce- forman: Pedro Arroyave Restrepo, Graciliano
bida y nació la demandante, y también la osten. Arroyave Ortiz, Pedro Nel Arroyave Henao, Ri-
sible posesión del estado civil de hija natural de cardo Arroyave Henao, Eléazar Arroyave y Ana
ésta con respecto a su padreo". · María Arroyave. Estos deponentes, con más de-
El sentenciador, pues, halla demostradas las talles y precisión,' si cabe, ,~::orroboran cuanto di-
causales para declarar la paternidad natural con- jeron los del grupo primero y reafirman lo que
sagradas en los números 49 y 59 del artículo 49 también aseguran algunos de éstos, o sea, que Ri·
de la Ley 45 de 1936. cardo Arroyave les manifestó siempre· que Ana
Dice el sentenciador: María era hija natural; que como tal la trata-
"La muy abundante y convincente pru~ba tes- ba ante sus allegado; que éstos la reconocen y
timonial aducida por la parte actora, se puede han tenido siempre, lo mismo que el vecindario
clasificar en dos grupos, a saber: de 'Tapartó', como su padre natural. Y todo lo
anterior por un período mayor de diez años, des·
"Primero.-El de los testi&os sin parentesco de el nacimiento de Ana María, hasta su ma·
con Ricardo Arroyave y qug no han sido obj-eto de trimonio.
tacha alguna. "Contra los te·stigos parientes de Ricardo Arro-
Este grupo lo constituye, principalmente, Lá yave se ha insinuado la tacha de falta de impar·
zara Ríos Cardona, Ramón Quintero Acosta, Ca- cialidad, consistente en el muy natural resenti-
milo Franco Vásquez y Francisco Saldarriaga miento y animosidad que deben tener para con
Garcés. Estos declarantes afirman: que por mu- Aníbal Arroyave o Alvarez, por el hecho de ha·
cho tiempo fueron vecinos de Ricardo Arroyaveo:, ber sido vencidos por éste en el juicio de filia·
en el paraje 'Tapartó', del Municipio de Betania, ción natural que contra éllos adelantó y conse-
en donde él vivía en una finca de su propiedad, cuencialmente, desalojado de la herencia, a que
denominada 'Palenque' y que en el mismo inmue- por el parentesco colateral con Ricardo, tenían
ble y en casa muy próxima a la de Arroyave, ha- derecho si aquél no hubiera sido deiclarado hijo
bitaba Luisa Agudelo; que a dicha mujer, que era natural."
y murió soltera, la visitaba éste casi diariamente "Se observa:-Entre las personas en quienes se
y que con frecuencia se les veía juntos; que era supone }3arcialidad -artículo 669 del C. J.-, no
de fama pública en la comarca que entre la pa- están enume'radas las que han perdido un pleHo
Nos. 2157 - 2158 G.li\.CIE'll'.& JT1!Jl!J)lJCll.li\.IL 71

al declarar contra el ganancioso. Pero por encima zaro Ríos, Ramón Quintero Acosta, Camilo Fran-
del argumento legal, están estas consideraciones: co Vásquez, Ricardo Arroyavt:: Henao, Francisco
que esos parientes deponen en un todo de acuer· Saldarriaga, Eléazar Arroyave y Ana María Arro-
do con muchos otros que no lo son; que la impre- yave; e) la partida de nacimiento de Ana María
sionante concordancia y seguridad en sus afirma. Agudelo.
ciones resuman veracidad. Tales testimonios re· El recurrente estima que ho fueron apreciadas
sisten la más severa crítica a pesar de que se les por el Tribunal las siguientes pruebas: a) la ins-
aplique y se estudien con un criterio de impug· pecc~ón ocular en la escuela de· Villa César y la
nación. No hay motivo, por ende, para descali- certificación de la directora de esta escuela; b)
ficarlos. las declaraciones de los mismos testigos anotados
"Además de la prueba analizada, al juicio vi- anteriormente en cuanto a la identidad de la de-
nieron algunas copias de actas de matrículas de mandante y en cuanto a otros hechos pasados por
Ana María, en la escuela primaria, en las que alto en la sentencia; e) las declaraciones ae Zoilo
aparece Ricardo Arroyave como acudiente o res- Ffernández B., Presbítero Héctor Escobar, Fran-
ponsable. Esto coadyuva lo dicho por muchos de- cisco Ochoa Sierra, Francisco Vásquez Gallego,.
clarantes en el sentido de que se preocupó por la Manuel González Saldarriaga, Rosa María Gil
educación de la niña que él y el vecindario re- Agudelo y María de la Fe Agudelo Olaya; d) la
putaban como su hija natural". escritura N9 394 de 11 de abril de 1950 de la No-
taría de Andes.
Jll[][ - Demanda de casación. La demanda sostiene que a consecuencia de la
indebida apreciación de las pruebas citadas y de
El recurrente impugna la sentencia del Tribu- la falta de apreciación de las pruebas menciona-
nal y pretende sea casada para que se proceda das, y por la indeldida apreciación del conjunto
a fallar el pleito mediante decisión en el sentido probatorio que aparece en el juicio, el fallo osten-
de que no aparece establecida ninguna de las cau- ta respecto de la estimación probatoria, los erro·
sales que autorizan la declaración judicial de fi- res manifiestos de hecho y los errores de derecho
liación natural. que el recurrente ensaya demostrar.
Un cargo único formula el recurrente, quien De la siguiente maneTa el recurrente puntua-
lo enuncia así: liza sus acusaciones al fallo recurrido:
"Acuso el fallo con fundamento en la causal
primera del artículo 520 del Código Judicial, en "Errores ele hecho:
cuanto es vi<¡¡latorio de los artículos 49 (numera-
les 49 y 59) de la Ley 45 de 1936, por infracción "a)-Atribuír a los testigos Lázaro Rios Car-
directa consistente en haberlo aplicado · al caso dona, Ramón Quintero Acosta, Camilo Franco
del pleito no siendo aplicable, y 79 de la misma Vásquez y Francisco Saldarriaga Garcés afirma-
ley (y consecuencialmente el artículo 399 del Có- ciones que éllos no hicieron en sus declaraciones,
digo Civil allí mencionado), con infracción direc- o que rectifica1·on, según el siguiente párrafo de
ta consistente en no haberlos aplicado al caso del la sentencia: "Estos declarantes afirman: " .... Y
pleito siendo aplicables; violaciones que provie- que en el mismo inmueble y en casa muy pró-
nen de errores de hecho y de derecho en la apre- xima a la de Arroyave, habitaba Luisa Agudelo;
ciación de las pruebas que se indicarán, y que que a dicha mujer, que era y murió soltera (su-
aparecen en el juicio de modo manifiesto". brayo) la visitaba éste casi diariamente y que
con frecuencia se les veía juntos; que era dfi fa-
][V - Examen de la acusación. ma pública en la comarca que entre la pareja
existían relaciones sexuales, relaciones que Arro-
En sentir del recurrente, el Tribunal apreció yave no negaba; que durante éstas, que empeza-
indebidamente unas pruebas y dejó de apreciar ron más o menos (subrayo) en 1924, Flació la de-
otras. mandante Ana María (subrayo) como hija natu-
Considera que fueron apreciadas indebidamen- ral de Ricai.-do, y por último, que mientras Luisa
te las siguientes pruebas: a)· la copia de las .sen- Agudelo mantuvo esas relaciones no se tuvo no-
tencias en el juicio de filiación de Aníbal Arro- ticia de que otro hombre la visitara .......... ".
yave o Alvarez contra los herederos de Ricardo "b)-Atribuír a los testigos del llamado segun-
Arroyave; b) los testimonios de Pedro Arroyave; do grupo ( E:s decir, a los parientes de Ricardo
Graciliano Arroyave, Pedro Arroyave Henao, Lá- Arroyave R. y del demandado) afirmaciones que
 <G&CIE'll'& .lf1UllJ!l!Cll&lL Nn~. 2~.5'6 - 2ll53

éllos no hicieron en sus declaraciones, al menos 'siempre', cuando la verdad es que recogieron la
no todos éllos, según el siguiente aparte del fallo: totalidad de la herencia excluyendo a toda otra
"Esos deponentes, con más detalles y precisión, persona; cuando hay testimonios de que no la
si cabe, corroboran cuanto dijeron los del g·rupo tuvieron por de la faq:¡ilia; cuando hay prue:bas
Jllll"ime¡¡oo y reafirman lo que también aseguran al- directas e indirectas de que su afecto familiar de
gunos de éstos, o sea, que Ricardo Arroyave les última hora proviene del propósito 'de perjudi-
manifestó siempre (subrayo) que &na !Waria (su- car a quien les venció en juicio de filiación, a
brayo) era su hija natural; que como tal la tra- consec~encia del cual deben ser desposeídos de
taba ante sus allegados: que éstos la reconocen la herencia.
y han tenido sñempre (subrayo), lo mismo que el "h)-Haber conduído el Tribunal, contra la
vecindario de Tapartó, como su padre natural evidencia ·procesal, que hay prueba idónea de lo
(sic). 'II todo Jo antedoli' poJr un periolllo mayoll" a:lle siguiente: (a) De que Ana María o Flor María o
i!l!ñez años, desde el nacimiento de &na OOaria, Flor de María o Flor Agudelo son la misma per-
basta su mati"imonio". sona; (b) De que la demandante fue concebida
"c)-Consecuencialmente, dar por establecido el cuando existían relaciones sexuales exclusivas de
Tribunal que "la prueba analizada acredita feha- Ricardo Arroyave con la madre de aquélla; (e)
cientemente, las públicas y estables relaciones De que Ricardo Arroyave atendió 'siempre' a la
sexuales que mantuvieron Ricardo Arroyave y sustentación, educación y establecimiento de la
Luisa Agudelo, durante las cuales fue concebida demandante; (d) De que lo anterior y el trato de
y nació la demandante y también, la posesión no- padre se refieren a un período continuo de diez
toria dél estado civil de hija natural de ésta con años.
respecto a su padre". "i)-No haber ·advertido el Tribunal el propó-
"d)-Dar por establecido el Tribunal, contra sito de colusión entre los parientes desheredados
la evidencia procesal, que "muchos Glleclall'antes" de Ricardo Arroyave R. y el demandante;
afirman que Ricardo Arroyave "se preocupó mu- "j )-En síntesis, haber hallado el Tribunal bien
cho por la educación de la niña" -la demandan- establecidas las causales 4~ y 5~ de la Ley 45 de
te-, ya que apenas puede hallarse un testigo que 1936 en el caso del pleito, contra la evidencia
vagamente y no en forma específica, concreta y procesal.
detallada lo afirme, salvo la recitación no res-
ponsiva de los llamados testigos del "segundo "!Errores de derecho.
grupo".
"e)-Haber menospreciado el Tribunal la prue- "a)-Considerar el Tribunal que el hecho de
ba . existente, por propia confesión, de que mt.O que hayan podido existir relaciones sexua)es en-
chos de los testigos del llamado "segundo grupo" tre Ricardo Arroyave y la madre de la actora
tienen en la actualidad pleitos pendientes con el 'más o menos' desde 1924, siendo que élla nació
demandado, y se sié·ntan perjudicados con la de- a principios de 1926, es prueba adecuada de que
claratoria de filiación hecha a su favor por la jus- la supuesta hija natural nació "después de ciento
ticia, es decir, la parcialidad de tales testigos. ochenta días, contados desde que empezaron ta·
"f)-Haber desestimado el Tribunal los nu- les relaciones o dentro de los trescientos días si-
merosos testimonios de personas que vivi·::ron cer- guientes a aquél en que cesaron', que es la prue-
ca de Arroyave y en forma alguna pueden decla- ba exigida por el numeral 49 del artículo 49 da
rar sobre las presuntas relaciones sexuales entre la Ley 45 de 1936. Este error es evidente porque
él y la madre de la demandante, no obstante ser la circunstancia de la conce·pción, dentro de los
testigos llamados a declarar por el actor; ni te- términos precisos en que la sitúa la presunción
nei" en cuenta el testimonio de los que afirman de derecho, no es ni puede ser cuestión de 'más
las malas costumbres de la madre; ni tener en o menos".
cuenta el testimonio de una prima hermana de ''b)-Haber admitido el Tribunal pleno valor
la supuesta hija natural de Arroyave, no obstap- probatorio a las actas que contienen la declara-
te suceder esta historia "en un remoto paraje ción de los testigos en que fundamenta el fallo,
rural, despoblado como todos nuestros campos, en careciend.o tales actas de elementos esenciales,
medio de gentes rústicas". en este caso necesarios para orientar el sentido
"g)-Dar por establecido que los parientes de c.rítico del juzgador .. Me refiero a que las decla-
Ricardo Anoyave tuvieron por hija natural de raciones no contienen la indicación de la edad,
éste a la demandante, y que la tuvieron por tal domicilio actual y ocupación del testigo, exigia
 Wos. 2157 ..:_ 2158 GAClETA JUDl!CIAlL

dos por el artículo 686 del C. J. En .este caso, la cho y sus circunstancias de modo, tiempo, y lu~a•
edad del testigo es elemento esencialísimo para forman plena prueba ...... '), cuando el artículo
determinar la veracidad del testimonio y su se- 399 del C. C., aplicable al caso por exprP.sa · c:d··
riedad, en orden a los hechos con anterioridad vertencia del artkt:ílo 79 de la Ley 45 de UJ36 ,o
de más de treinta años que algunos declaran. que exige es un "eonjuncd. (agregado) de te;;ti-
"c)-Haber admitido el fallo pleno valor pro- monios fidedignos.
batorio a los testimonios de los parientes de Ri- "g)-No haber analizado el Tribunal la prueba
cardo Arroyave, des,Poseídos de la herencia éste testimonial con arreglo a Jo dispuesto por el ar-
por el demandado, y mediando la circunstancia de· tículo 702 del C. J.
que cuando declararon estaban en curso pleitos "h)-Haber aplicado a la demandante las de-
·de Aníbal Arroyave, demandado aquí, contra ta- claraciones de aquellos testigos que no pueden
les testigos. Este interés contrapuesto los hace responder por la identidad de ella.
parciales y aunque el art. 669 del C. J. expresa "i)-Haber hallado el Tribunal probadas la.~
"que están impedidos para declarar por parciali- causales 4~ y 5~ de la Ley 45 por haber aplicado
dad que se supone", los cercanos parientes de una a] análisis de la prueba en su conjunto principio~
de las partes y el que es parte en el pleito, no erróneos y contrarios a textos expresos de la ley·'.
puede olvidarse que también son sospechosos de En la demanda de casación se· examinan uno a
parcialidad "los otros parientes de una de las par- uno los testimonios a los cuales se refiere el re-
tes". De otro lado, si las personas mencionadas cutTente en las acusaciones transcritas, anota'"'do
en el texto citado "están impedidas para deo'Cla- respecto de cada cual deficiencias, motivos .:le
rar", hay otras que si bien son evidentemente sospecha y vacíos, por lo cual en sentir de aquel,
parciales, no están impedidas para declarar, lo hacen legalmente ineficaz la prueba que el Tn-
que no implica que su testimonio se pueda consi- bunal tuvo en cuenta para la demostración de
derar con el mismo valor del testigo absolutamen- las causales de paternidad natural deducidas en
- te imparcial. el fallo.
"d)-Haber desconocido el Tril:iunal que el con- Después de citar las doctrinas de la Corte con-
junto de testimonios que de conformidad con el forme a las cuales se exigen especiales condiciones
artículo 399 del C. C. constituye la prueba de la de la prueba en los juicios de filiación natural, el
posesión notoria del estado civil_. debe ser 'fide- recurrente afirma que ellas "han de bástar para
digna', es decir, constituido por personas que me- comparar una sentencia en donde el descuido ~·
rezcan entero crédito. Y aunque no hubiera ta- lenidad en la crítica probatoria, contrasta hasta
cha legal que 'impida' declarar a los_ parientes el extremo con el cuidado meticuloso, severo y
desposeídos de la herencia de Ricardo Arroyave, riguroso sobre toda ponderación con que nuestro
es ésta una circunstancia que tiene que restar supremo tribunal desea ver estudiadas por el juz-
crédito a sus dichos y hacerlos desestimables en gador estas cuestiones"_
cuanto a la prueba de la posesión notoria, ya que El recurrente remata así su libelo de impug-
bajo ninguna circunstancia pueden ser conside- nación:
rados "fidedignos". "Como consecuencia de los errores de hecho y
"e)-No haber tenido en cuenta la sentencia de derecho expuestos, la sentencia objeto del re.
que la prueba testimonial del estado de hijo na. curso violó, directamente, los numerales 49 y 59
tural por posesión notoria debe ser "irrefr¡::ga- del artículo 49 de la Ley 45 de 1936, porque hs
ble", es decir, "que no se puede contrarrest!l.r" aplicó al caso del pleito cuando si hubiera esti-
(Diccionario de la Real Academia Española), en mado debidamente las pruebas que apreció inde-
relación con todos y cada uno de los elementos bidamente y las que dejó de apreciar, hubiera
que conforman esa posesión, y con la duración debido necesariamente llegar a la conclusión de
inintEirrumpida de tal situación, cuando es lo cier- que no había lugar a declarar la fi1iación natu
to que aquí la prueba no existe en relación con ral demandada.
hechos esenciales que configuran la posec;ión no- "Resulta claro también que si hubiera aplica-::o
toria y en relación con otros es extremadamente _el sentenciador. el artículo 79 de la citada Ley 45
contrastable y delesnable. al caso del pleito, y consecuencialn'Iente el ar-
"f)-Haber c-onsiderado el Tribunal· aplicable tículo 39_9 del Código Civil, no hubiera podid')
a la prueba testimonial de la posesión nototia del declarar la· filiación pedida".
estado de hijo natural el artículo 697 del C. J·. Resumiendo el contenido y al\!ance de la acu-
('Dos testigos hábiles que concuerdan en el he" sación, ésta estriba en que la· se·ntencia infringié
 G&CIE'll'h .ÚllJlllll!Cl!AIL Nos. 2~_57- 2ll5!!

los artículos 49, numerales 49 y 59, y 79 de la Es cierto que en las cuestiones de filiación na-
Ley 45 de 1936, y 399 del Código Civil, a cons<.::- tural, por fuerza de la propia ley y de la doctri-
cuencia de errores de hecho y de derecho en la na jurisprudencia!, se exige del juzgador un es-
apreciación de las pruebas que tuvo en cuenh! pecial rigor en el examen y valoración de la
el Tribunal para dar por acreditadas lru> causale~ prueba, y una actitud vigilante en su producción,
de paternidad natural deducidas en el fallo. ej-ercitando los podert:s que le otorga la misma
ley, a fin de que no se altere la verdad y no pros-
Se considera: peren atentados contra la tranquilidad de las fa-
milias y se menoscaben los patrimonios herencia-
l.-La demanda incurre en la errónea deno- les por maniobras fraudulentas urdidas al ampa-
minación del cargo formulado contra la senten· r.o del estatuto sobre la filiación extramatrimo-
cia recurrida cuando se invo~a la causal primera nial. Corresponde primordialmente a los jueces
de casación por supuesta violación derecta de la y tribunales cumplir estas normas para la cabal
ley sustantiva y se sustenta dicho cargo en erro· aplicación de la ley y efectiva administración de
res de hecho y de derecho en la apreciación de la justicia.
las pruebas. · En algunos casos la Corte puede aún discre-
Muchas veces ha dicho esta Sala que en estos par del juicio laxo del Tribunal en la estimación
casos no se debe hablar de viol9ción directa sint de las probanzas que como juzgador de instan-
indlirecta. Si el sentenciador ha incurrido en evi cia no le habrían servido para conformar su pié-
dente error de hecho o en error de derecho en na e incontrastable convicción. Pero la Corte no
la estimación del material probatorio y el error puede reemplazar la discreción que compete al
imputado incide en la sentencia acusada, la ley seontenciador de instancia sobre la cuestión de he-
aparece quebrantada indirectamente como cense-· cho, por su propia discreción, sin exceder los lí-
cuencia de la errónea apreciación de las pruebas, mites que la ley le ha señalado como tribunal
y procede alegar como motivo de casación el con· de casación.
sagrado específicamente en el inciso 29 del nu· En aplicación de este criterio, la Sala ha exa-
mera! 19 del artículo 520 del Código Judicial. minado a espacio las pruebas a que alude el re-
Pero este equivocado bautizo del cargo no es currente en su demanda y no ha hallado en la
óbice para que la Sala examine e-1 fondo de la apreciación de ellas, enoreos evidentes de hecho,
acusación, ya que el libelo señala claramente el ni transgresión de las normas que señalan la ad-
contenido y alcance de ésta. · misión y valor de los medios probatorios en lo
2.-Por lo que se deja tr¡mscrito anteriormente cual estriba el error de derecho.
de la demanda, se comprende que el recurrente Además la Sala observa:
pretende revivir ante la Corte el debate probato- A)--En sentir del recurrente el Tribunal no
rio definitivamente clausurado en las instancias, tuvo en cuenta que algunos de los testigos de-l
desconociendo así la índole propia del recurso ex- llamado "segundo grupo", constituido por her-
traordinario de casación. manos y primos del finado Ricardo -Arroyave,
En casación no cabe revisar E:! juicio del sen- tienen pleitos pendientes con el demandado y
tenciador en la estimación de las probanzas sobre además se siE.'l1ten perjudicados con la declarato-
los hechos controvertidos por las partes. No es ria de filiación hecha a su favor en juicio ante-
la casación una tercera instancia. Sólo por un rior, lo cual induce a una posible colusión con la
evidente y ostE.nsible error de hecho o por un actora en el presente negocio y en todo caso pre-
error de derecho en la apreciación de determi- supone un árlimo de revancha ·en los testigos que
nada prueba, que conduzca al quebrantamiento por tal razón aparecen como inhábiles o sospe-
de la ley sustantiva, puede impugnarse el fallo chosos según los artículos 668, 669 o 670 del Có-
de segunda instancia, por vía de casación. Pero digo Judicial. El haber concedido valor a dichos
esto no implica ni podría implicar sin la desna- testimonios constituye error evidente de he·cho o
turalización de la fisonomía del recurso, un re- error de derecho, según el recurrente.
corte a las atribuciones naturales del juzgacior Respecto de esta· alegación dei recurrente bas-
de instancia para formar su convicción sobre la taría con observar que por razón de parentesco
qtnaestio faciñ mediante la ponderación y con- los testigos mencionados no estarían impedidos.
frontación de los materiales que integran el haz para declarar ·en el presente negocio, según el
probatorio, conformándose a las normas de la ta- num. lQ del artíciilo 669 del C. J., y que aún en
rifa legal y a los principiOs de la sana crítica. el caso extremo de que se les considerara sospe-
Nos. 2157 - 2ll5~ GACJE'I'A Jli.JDRCRAL "15

chosos por las circunstancias aludidas en la de- mcral 4Q del artículo 4Q de la Ley 45 de 1936,
P"a:"Jda. es al ,iucz a quien corresponde decidir porque no existe la prueba concreta específica
"prudencialmente" si alcanzan a constituir tacha de "que Luisa Agudelo y Ricardo Arroyave man-
legal para invalidar el testimonio, al tenor de lo tuvieron relaciones sexuales entre el }Q de abl!'il
dispuesto en el inciso 2Q del artículo 670 del C. y el 30'de julio ele 1925", prueba necesaria ya que
J. En el fallo del Tribunal se analiza la situa- la demandante nació el 25 de febrero de 1926. El
ción dE.• tales testigos y se rechaza la descalifica- Tribunal E'Ilcuentra probado que aquellas rela-
ción alegada por el demandado, sin que la Corte ciones "se iniciaron más o menos en 1924".
pueda objetar ese juicio discn'!cional del senten- El cargo carece de consistencia, porque si bien
ciador. Y en cuanto a la colusión de los testigos es verdad que algunos testigos señalan como épo-
con la actora, no pasa de ser una simple conje- ca apen,as aproximada de iniciación de las rela-
tura del recurrente sin respaldo en los autos. ciones sexuales entre Luisa Agudelo y Ricardo
B)-Es cierto que de acuerdo con los artículos Arroyave el aií.o de 1924, habiéndose mantenido
79 de la Ley 45 de 1936 y 399 del C. C., la pose- ellas hasta el año de 1932, varios testigos como
sión notoria del estado civil de hijo natural debe Lázaro Ríos, Eleázar Arroyave y Ana María Arro-
.probarse por un conjunto de testimonios fidedig- yave (Cuad. 29, fs. 19 v., 54 y 55 v.) indican de
nos que la establezcan de un modo irrefragable, manera precisa que las relaciones concubinata-
todo lo cual significa que para demostrar los he- rias duraron el lapso comprendido entre los años
chos que constituyen esa posesión no basta sim- de 1924 y 1932, dentro del cual cabe holgadamen-
plemente el dicho de dos testigos hábiles que for- te el período en que se presume ·1a concepción
man plena prueba según la regla genétal del ar- de Ana María Agudelo. '
tículo 697 del C. J. Al juez corresponde apreciar D)-El recurrente sostit::ne que para que pueda
las calidades especiales de los testigos para acep- deducirse la causal de declaración de paternidad
tarlos c-omo fidedignos y determinar si en su sen- natural con base en el numeral 49 del artículo
tir se ha establecido la posesión de modo irrefra- 49 de la Ley 45 de 1936, es necesario que se de-
gable. No puede la Corte, como lo pretende el muestre que las relaciones sexuales entre los con-
recurrente, revisar en casación este juicio de los cubinas han sido exclusivas, lo cual no es riguro-
juzgadores de instancia, a cuya sabiduría y pru- samente exacto. Es indudable que para la aplica-
dente criterio deja la ley la apreciación de aque- ción de dicha norma las relaciones sexuales han
llas especiales circunstancias que debe rE:unir en eL: ser "sur~esivas, frecuentes, inequívocas, regu-
estos casos la prueba testimonial. lares y notorias", como lo ha dicho la Corte (Ca-
Por lo demás, e'Il el caso sub judice el Tribunal sación: abril 21 de 1954, LXXVII, 401; mayo 14
indica en el fallo recurrido la abundante prueba de 1954, LXXVII, 662; marzo 2 de 1955, LXXIX,
testimonial y en especial la procedente de cer- 693). Pero la ley no exige ni podría exigir al de-
canos parientes del padre natural que le sirvió "mandante de. la filiación natural la prueba de la
para formar su convicción al respecto. exclusividad de tales relaciones, o sea, la dE:mos-
C)-Refiriéndose al numeral 4Q del artículo 4Q tración de que la madre no ha tenido acceso car-
de la Ley 45 de 1936, la Corte ha venido soste- nal a hombre distinto del presunto padre duran-
. niendo de' manera reiterada que "por ministerio te el período rE:spectivo. Ello implicaría pedir la
de la misma ley y con fundamento en los mismos demostración de una negativa indefinida. La ley
principios, la estabilidad y notoriedad no pueden concede sí al demandado como medio de defensa
limitarse a las relaciones sexuales en sí mismas o excepción,. el dE:techo de probar que dentro del
sino que ha de vincularse a limites temporales período de la concepción la concubina tuvo rela-
precisos im orden a que pueda aplicarse la pre- ciones carnales con otro hombre, casi en el cual
sunción sobre el momento probable de la con- no se hará la declaración de paternidad natural,
cepción; si con certeza no puede afirmarse el es- según el último inciso del artículo 4Q de la Ley
tado concubinatario desde o hasta cierta época, 45 ae 1936. Es al presunto padre a quien corres-
la presunción queda sin base, sin contenido y sin pondo/ la carga de la prueba en este caso.
efectos, porque está instituida sobre un cálculo de E)-En concepto del recurrente, el Tribunal
días posterior·E'S y anteriore·s a la terminación del desestimó numerosos testimonios de personas que
concubinato': (Casa e i ó n : marzo 3 de 1955, vivieron cerca de Arroyave y a quienes nada les
LXXIX, 693). consta sobre las relaciones con la madre de la
En sentir del recurrente, en el caso sub judice demandante. Para rechazar esta parte del cargo,
no se ha demostrado 'el hecho previsto en el ,nu- basta aludir a lo dicho anteriormente sobre la
 <GAClE'JI'A JJUJ][))JICll.Al1 Nos. 215'1 - 2ll5!1

naturaleza propia del recurso de casación, en el que puede disminuir fuerza de convicción a la
cual no es viable revivir el debate probatorio ya prueba testimonial en determinados casos, no es
agotado' en las instancias. De aquellos testimo- por sí solo motivo legal para desechar necesa-
nios, como es obvio, no se deduce evidentemente riamente las deposiciones y prescindir en absolu-
la inexistencia de las relaciones sexuales esta- to de ellas, siendo improcedente fundar un cargo
bles y notorias entre Ricardo Arroyave y Luisa en casación por la circunstancia de que el Tri-
Agudelo. Auncuando hubiera contradicción entre bunal hubiera aceptado los testimonios así rendi-
unos y otros declarantes, como lo pretende el re- dos, ya que el admitir o rechazar esa prueba que-
ClllTente, el Tribunal obraba dentro de los pode- da somf:tido al poder discrecional del juzgador.
res discrecionales otorgados por el artículo 702 H)-El recurrente ataca €.'11 su demanda de ca-
del C. J. al conceder pleno valor probatorio a la sación la prueba de la posesión notoria del es-
prueba testimonial de la cual dedujo la existen- tado civil que tuvo en cuenta el Tribunal. La
cia de las relaciones concubinatarias. En la labor Sala no entra en el examen pormenorizado de
ponderativa de las prueba~ a que Leva dicha clis- esta parte de la acusación, porque hallándose su-
posición, hay un margen incuestionable en que ficientemente demostrada la filiación natural con
se mueve la libertad de apreciación del juzga- base en las relaciones sexuales, sin que el Tri-
dor, lo que constituye una valla para la censura bunal hubiera incurrido en errores de hecho y
en casación. de derecho, ello es suficiente para mantener el
F)-Para el recurrente no hay prueba idónea fallo recurrido.
de que Ana Maria o Flor Maria o Flor de María Las anteriores observaciones son bastantes pa··
o Flor Agudelo son una misma persona. Al haber ra desestimar la acusación formulada contra la
acC'ptado el Tribunal la identidad incurrió en sentencia materia del reeurso.
error evidente de hecho.
La Sala no encuentra demostrado el cargo. La V - Resolución:
demandante fue bautizada con el nombre de Ana
María y varios testigos declaran que la conocie· En mérito de las consideraciones anteriores, la
ron desde pequeña con el nombre de Flor Maria. Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
Los motivos de duda que el recurrente expone Civil, administrando justicia en nombre de la
[Jara atacar la prueba de identidad, en ningún República de Colombia y por autoridad dE: la ley,
caso llevan a la evidencia de que se trata de per- NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de
sonas distintas. Medellín, de fecha 11 de diciembre de 1954, dic-
G )-El recurren te censura el fallo del Tribu- tada en el presente juicio.
nal por haber concedido eficacia probatoria a las
actas que contienen la declaración de varios tes-" Costas a cargo del recurrente.
tigos, a quienes no se interrogó sobre su edad,
domicilio actual y ocupación, requisitos exigidos Publíquese, notifiquese, cópiese, insértese en la
por el artículo 686 del C. J. que· el recurrente <Gaceta Judicial y devuélvase el expediente al
considera esenciales. Tribunal de origen.
A esta parte de la acusación la Sala observa:
1<? La omisión que señala el recurrente no se ex-
tiende a todos los testimonios €.'11 que se funda la .])osé lll!ernández Al!'beláez. - M:allluel Barrera
sentencia; 2<? El incumplimiento der artículo 686 lP'arra. - .][osé .JJ. Gómez R. - JJulio lP'ardo l!Jiávi.la.
del C. J. si bien es una irregularidad censurable lEmesto M:elendro lLugo, Secretario.
Nos. 2157 - 2158 GACIET& JJUDl!Cl!AlL

ACOION DE NULIDAD Y SUBSHDKAJRIA DE RESCISION POR LESION ENORME

l.-No hay precepto legal que atribuya a Chll"JITUILO ll"lltl!MlEl!W

los certificados de los lltegistradoJres, la fun-
ción de probar la venta de bienes ll'aices, !Los antecedentes:
como la Corte lo tiene dicho (I!Jasación, ju-
a
lio 23 de 1925, XXXVl!ll, 91); ni las copias 1.-Hilarión Espinosa G., como heredero de
de las escrituras públicas, valor legal, en eD Robertina Espinosa, demandó en el Juzgado 5Q
caso de que no sean aducidas, como suceda Civil del Circuito de Bogotá, a Sandalia Espinosa
en este negocio, en alguna de las oportuni- y María Teresa Forero de Espinosa, para que se
dades que para ello señala el artículo 597 declare nulo absolutamente el contrato .celebrado
del C. J., cuyo alcance, P,recisando y acla- por medio de la escritura pública NQ 2172, de 16
rando la jurisprudencia de la Corte en el de junio de 1951, de la Notaría 7f!. del Circuito
particular, fue fijado en casacwn de junio de Bogotá, contrato por el cual Robertina Espi-
24 de 1954 (lLXXVl!l!, 853). nosa vendió a los nombrados Sandalia Espinosa
y María Teresa Forero de Espinosa, un inmue-
2.-lLa llamada posesión l!N§Clltl!T.A\, no ble situado en el Municipio de Fontibón, y se
existe en la legislación colombiana, por no reconozca la propiedad del inmueble a favor de
tener la inscripción de los títulos sentñdo la sucesión de Robertina Espinosa; y subsidiaria-
posesorio, como lo declaró la Con-te en la mente, para que se decrete la rescisión por le-
sentencia de casación de 27 de abJrill de 1955 sión enorme de la venta expresada.
(!LXXX, 81).
2.-La declaración- de nulidad se basa, según el
3.-Ni la acción de nulidad, ni la resciso· hecho 99 del libelo, en que "la firma que aparEice
ria por lesión enorme, son acciones ¡reales, al pié de la escritura número 2172, mencionada
sino personales, ya que no responden aR llle- antes y que d!ce: "Robertina Espinosa" se pa-
cho de ser el actor titular de deJreého JreaD rece en su ietra y de:talles a los detalles y letra
sobre la cosa. Otro asunto es que, en razón de la firma que aparece con el nombre de Te-
del regreso de las cosas a su "estado ante- l·esa F. de ~spinosa". Y la rescisión por lesión
rior, en el caso de la primera, o de los efec. enorme, según el hecho 39, en que el "precio de
tos de la rescisión decretada en :favo)l de» tres mil pesos es inferior a la mitad del precio
vendedor, el bien deba restituirse al deman· verdadero del inmue):>le vendido aparentemente
dante; mas, no significa ello que se tnte ·de por la señorita Robertina Espinosa a los de-
acciones reales sino de. consecuencias il\e lm mandados".
acción personal.
3.-La sentencia del Juez, fechada el 17 de no-
Corte Suprema de Justicia. __, Sala de Casació'l viembre de 1953, hizo las declaraciones deman.
Civil B) - Bogotá, agosto treinta de mil no· dadas en lo tocante a la rescisión por lesión enor-
vecientos cincuenta y cinco. me, y apelada por ambas partes, el Tribunal Su-
(' perior de Bogotá la confirmó; negó, además, las
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) declaraciones relativas a la nulidad, y condenó
• a la parte demandada en las costas de la segunda
Se falla sobre el recurso de casación interpues- instancia. ·
1o contra la sentencia dictada por t=l Tribunal
Superior del Distrito Judicial de Bogotá, con fe- 4.-La parte demandada acusó la sentencia en
cha 13 de diciembre de 1954, en juicio de Hila- casación; el recurso fue admitido, fundado y re·
rión Espinosa G. contra Sandalia Espinosa y plicado, de modo que a la Corte concierne re-
otro. solverlo.
 GACJE'l'A JUDllClli!I.L Nos. 2157 - 2153

CAIJ!>ll'll'liJ!LO SlEG liJNDO nea", forma inaceptable en casación- sino a tra-

vés de los errores -que serían específicamente
!La casación: causales y cargos: de derec;ho ( y no de hecho o de derecho, como
reza)- en la apreciación de dichas pruebas, o
sean el certificado y la copia del instrumento, y
en tal caso con indicación, además, de las nor-
El recurrente, en una demanda ajena a las nor- mas legales sobre derecho probatorio infringidas
mas de la casación, invoca las causalE=s primera y -como medio conducente a la infracción sustan-
segunda del artículo 520 del C. J. cial- por negar· a tales pruebas el mérito que
Con apoyo en la primera, acusa la sentencia conforme a dichas normas tendrían para demos-
"por violación de la ley sustantiva, por infracción trar el hecho de la venta de Sandalia Espinosa y
directa, o aplicación indebida o interpretación María Teresa Forero de Espinosa a José Liberato
errónea", y cita como quebrantados los artículos Suárez Parra.
1951 del C. C. y 343 y 448, ordinal 39, del C. J. 3.-Mas, auncuando se hubiese formulado a de-
Con apoyo en la segunda, no se cuidó de for- rechas el cargo, no habría error, porque no hay
mular cargo alguno. precepto legal que atribuya a los certificados de
los Registradores, la función de probar la venta
II de bienes raíces, como la Corte lo tiene dicho
(casación, julio 23 de 1925. XXXVII. 91); ni a las
l.-Alega el recurrente como fundamento o copias de las escrituras públicas, valor legal, en
motivo ·de primero y único cargo, el hecho de el caso de que no sean aducidas, como sucede en
haberse establecido en el juicio <que los compra- este negocio, en alguna de las oportunidades que
dores del inmueble -o sean los demandados- lo para ello señala el artículo 597 del C. J., cuyo a} ..
habían vendido a su turno, antes de ser introdu- canee, precisando y aclarando la jurisprudencia
cida la demanda de rescisión por lesión enorme, de la Corte en el particular, fue fijado en casa-
a José Liberato Suárez Parra, según consta en ción de junio 24 de 1954 (LXXVII. 853).
certificado. del Registrador de Instrumentos Pú- Por tanto, el cargo carece de todo fundamento.
blicos y Privados del Circuito de Bogotá, aducido 4.-Lo anterior, desde el punto de vista de la
oportunamente, y ·también en la escritura pública casación estricta. Porque, en el campo jurídico,
de venta, presentada por la parte demandada, en el cual no fue menos desafortunada la de-
con el alegato de conclusión de la segunda ins- manda, conviene decir volviendo por los fueros
tancia, de modo que al declarar la rescisión del de la doctrina.
contrato la sentencia quebrantó el artículo 1951 A)-Habiendo señalado el actor a Sandalia Es-
del C. C., según el cual, vendida la cosa por el pinosa y María Teresa Forero de Espinosa, como
comprador, por más de lo que pagó por ella, la poseedores actuales del fundo (he'cho 79 f. 7 C.
acción del vendedor se limita a cobrar el exce- 19), ¡;i en verdad no lo era, debieron manifiestar-
dente, con deducción de una décima parte; así lo así al contestar la demanda, y no decir simple-
como también el artículo 343 del C. J., por no mente que no les constaba (f. 27 ib.) pues en
haber declarado probada la excepción perento- tratándose de tal hecho, debe negarse claramente,
ria que consiste en el mismo hecho. en caso de que el reo no sea el poseedor, y no
La sentencia niega que con el certificado del acudir a aquella expresión, que es por lo menos
Registrador y la copia de la escritura de la nue- . equívoca, a fin de que se cumplan las consecuen-
va venta, presentada con el alegato de bien pro- cias señaladas en los artículos 214 y· 215 del ci-
bado de la parte demandada, se hubiese estable- tado código. No negándolo así, al demandado de-
cido el hecho de la expresada venta. be tenérsele por poseedor y caTgar con las con-
2.-Si el cargo consiste -como parece- en no secuencias. (V. casación de 27 de Jabril de 1955.
haber aceptado como prueba el certificado del LXXX 81).
Registrador y la copia de la escritura pública N9 Si los demandados hubiesen procedido según
2968 de 3 de septiembre de 1951, de la Notaría la ley, quizá hubiesen podido probar su nega-
1'lo de Bogotá, por la cual los compradores deman- ción en el incidente correspondiente, y el JUICIO
dados enajenaron la finca, el cargo no sería por se habría orientado sobre otras bases, no obstan-
vi.<Gla<Cilón W!i'eeta de la •ey -Y menos aún en la t~ que en él les fue demostrada su posesión (ma-
forma disyuntiva formulada "por infracción di- terial), no la ñimsC!i'ñ~a, a que hacen alusión los
recta, o aplicación indebida o interpretación erró- demandados para atribuirla a José Liberato Suá-
 GACJE'l'A .lT1UDl!Cl!AIL 79

rez Parra, olvidando que tal llamada poseoión ministrando justicia en nombre de la República
no existe en la legislación colombiana, por no de Colombia y por autoridad de la ley, NO CASA
tener lfl inscripción de los títulos sentido pose- la sentencia de fecha trece (13) de diciembre de
sorio, cómo lo declaró la Corte en la citada casa- mil novecientos. cincuenta y cuatro ( 1954) pro-
ción de 27 de abril de 1955. (LXXX. 81). nunciada por el Tribunal Superior del Distrito
B)-Ni la aeción de nulidad, ni la rescisoria Judicial de Bogotá, en el juicio ordinario de José
por lesión enorme, son acciones reales, sino per- Hilarión- Espinosa G. contra Sandalia Espinosa
sonales, ya que no responden al he~ko de ser el y otro.
actor titular de derecho real sobre la cosa. Otro
asunto es que, en razón del regreso de las cosas
a su estado anterior, en el caso de la primera, o Costas a: cargo del recurrente.
de ·]os efectos de la rescisión decretada a favór
del vendedor, el bien dtba restituirse al deman- Publiquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
dante; mas, no significa ello que se trate de ac- Gaceta .1Judicial y ejecutoriada devuélvase al Tri-
ciones reales sino de consecuencias de la acción bunal de origen.
personal que no llegan a afectar la sustancia
de ésta.
.lfosé IH!ernández Arbeláez-Manuel Barrera ll'a-
Resolución
rra-José JJ. Gómez R. -- Julio Pardo Dávila-
Por lo anteriormente expuesto, la Corte Su-
prema de Justicia en Sala de Casación Civil, ad- .lErnesto lWelendro ·!Lugo, Secretario.

-~~ --- ~---

80 G&ClE'JrA JlUDJ!CllAJL Nos. 2li5'4 - 2153

TlECNliCA DlE CASACWN. LA CONFE SION COMO MlEDHO DJE PlR.UlEBA -DE'L
lESTADO ·CIVIL

l.-lEn los cargos se habla impropiamente rencia entablado por Ana Rosa Velásquez de Ra-
de una supuesta Vl!OlL&CliON Dl!RlEC'll'A mírez contra los herederos ab intesta~o de Carlos
de la ley sustantiva, cuando en .realli.daall Ha Velásquez.
acusación se hace consñstill" en uma euónea
apll"eciación cll.e la prueba, seguín los ll."azona- .JI - Antecedentes:
mientos del recunente, lo que generarla un
quebrantamiento indñrecto de la ley a con- Ante el Juzgado Civil del Circuito de Cáqueza,
secuencia del error de hecho o de derecb.o Ana Rosa Velásquez de Ramírez demandó por la
en la apreciación de los elementos p.robato- vía ordinaria a Jacinto Moreno Reyes o Quevedo
Jrios, y daría lugar a ñnvocall" la causal de Reyes y Ana María o María Quevedo Reyes o
casación especí.ficamepte Jl"econoci.da en el Moreno Reyes, para que se le declare hija natu-
inc. 2Q del ord. lQ del all"t. 520 del C. .lJ. JP'ero ral de Carlos Velásquez, ya finado, y se le re-
esta indebida calificación de los cargos no conozcan sus derechos herenciales en la sucesión
sell"í.a óbice para la viabilidad de l!a acusa- de su padre.
ción, si la Sala encontrara ésta realmente La actora invocó como causales para obtener
fundada. c•l reconocimiento . de paternidad natural, la po-
2.-Como lo proclama la doctll"ina y la ju- sesión notoria del estado civil, y su concepción y
risprudencia, generalmente la confesión no nacimiento dentro de las relaciones sexuales es-
es medio idóneo de pll"ueba en las cuestio. tables, notorias y públicas de Carlos Velásquez
nes de estado civil, porque en esta materim y Cata'lina Velásquez, madre de la demandante.
el orden público está cll.e por medio, sin que Los hechos se resumen así:
sea posible modificar por la simple vohm- Rosalía Velásquez, quien vivía con su hermano
tad individual la posición que a una persona Carlos en la sección de El Páramo del Municipio
le corresponde en sus relaciones de familia. de Cáqueza, dio a luz el 15 de octubre de 1900
lP'oll" eso ha dicho la Corte que "cuancllo_se una niña, su hija natural, quien fue bautizada
tll"ata de extremos que se ll"efie.ren al estado con el nombre de Catalina; la habitación de los
civil de las pell"sonas, porque de él se dell"i- dos citados hermanos, en la cual vivió la pequeña
van derechos y obligaciones, el asentimien- Catalina desde su nacimiento, era un pequeño
to de la parte no es prueba legan de la cons- rancho pajizo de vara en tierra, en el que había
titunción del respectivo estado. lEsta compll"O- solamente una cama, con una cocinita adjunta;
bación se rige por pruebas taxa&ivas y pre- muerta Resalía el 15 de f:nero de 1912, Catalina
cisas" (Casación: febrero 22 de ll9441:, lLVllll, continuó viviendo ininterrumpidamente con Car.
63; septiembll"e ll3 de 1941:'6, lL:%llllll, 23; agosto los, en el rancho descrito, hasta su fallecimiento
].9 de ll954, lLXXVllllll, 253). ocurrido el 7 de febrero de 1950. Carlos y Cata·
lina hicieron, pues, vida marital que tuvo como
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación frutos a Ana Rosa, Gervasio e Ignacio, nacidos
Civil. - Bogotá, treinta y uno (31) de agosto respectivamente el 24 de febrero de 1920, el 19
de mil novecientos cincuenta y cinco (1955). de junio de 1933 y el 5 de octubre de 1938.
En consecuencia, Carlos Velásquez y Catalina
(Magistrado Ponente: Doctor Manuel Barrera Velásquez, no sólo tuvieron relaciones sexuales
Parra.) estables, notorias y públicas, sino que hicieron
vida marital desde que ésta llegó a l'á" pubertad
La Corte falla sobre la demanda de casación hasta cuando murió, o sea, durante un espacio
introducida por la parte demandada para acusar de tiempo no menor de treinta y ocho años. Ade-
la sentencia proferida el 6 de octubre de 1954 por más, reconocieron y tuvieron siempre a los cita·
el Tribunal Superior de Bogotá en el juicio or- dos Ana R9sa, Gervasio e Ignacio, como sus hi-
dinario sobre filiación natural y petición de he- jos naturales; sufragó el primero todos los gasto9
Nos. 2157 - 2158 G&ICE'l'& JTlUIDliiCl!AlL 81

que ocasionaron su crianza, vestuario y alimen- dicho absolutamente verosímil y convincente, es

tación, "actitud paternal que fue permanente y deéir, que con toda· posibilidad pudieron perci-
continua, a través de un período de tiempo su- bir los hechos sobre los cuales deponen: todos
perior a treinta años"; los presentó como tales a por tener edad suficiente para haberlos presen-
sus allegados, amigos y vecinos, y todos "a ex- ciado; algunos por ser vecinos, otros amigos, és-
cepción de Ana Rosa quien abandonó la casa para tos 'partijeros' ·de Carlos Velásquez, aquéllos por
casarse en Bogotá el 25 de abril de 1948 con An- haber construido personalmente el rancho donde
tonio Ramírez, permanecieron en la tántas veces vivió. La manera responsiva como contestaron a
referida casa de El Páramo, hasta el día de la las implacables preguntas del apoderado de la
muerte de Carlos Velásquez, ocurrida el 28 de parte demandada, la jorma rudimentaria y hu-
junio de 1950". milde como se expre·san, los detalles muy perso-
Los demandados se opusieron a . las pretensio- nales que dan en cada caso como razones para
nes de la actora. . haber percibido los hechos que relatan, son mo-
El juez a quo denegó las súplicas de la de· tivos que producen la plena convicción acerca
manda. de la sinceridad de los dedarantes y llevan al
Por apelación de la demandante, subió el ne- ánimo del juzgador la certeza de que los hechos
gocio al Tribunal, quien en sentencia del 6 de oc- que- narran ocurrieron en realidad ..
tubre de 1954, accedió a las súplicas de la de- "El Tribunal encuentra, pues, plenamente dEi-
manda, resolviendo de conformidad con ellas la mostrado que Carlos y' Catalina Velásquez vivie-
declaración de filiación natural y al petición de ron juntos durante más de treinta años; que su
herencia. vivienda era el peque-ño rancho de bahareque pa-
Contra esta sentencia se alzó en· casación la jizo descrito por los testigos e individualizados
parte demandada. El recurso ha sido tramitado en la diligencia de inspección ocular; que dicha
de acuerdo con la ley y corresponde a la Corte vivienda constaba apenas de una sola y pequeña
decidir en el fondo sobre la correspondiente habitación; que dormían en una sola cama por-
demanda. que no había otra ni espacio para colocarla, como
que en la diligencia se comprobó que tenia unos
lili - Sentencia acusada. dos metros y medio por tres metros (Cfr. Cuad.
N9 29, fls. 22 vto. y ss.); que se cubrían con una
El Tribunal encontró plenamente demostrado misma cobija; y que tal estado de cosas duró lo
con las declaraciones de ocho testigos, que Carlos que la vida de Catalina.
y Catalina Velásquez tuvieron relaciones sexua- "No se trata en e-ste caso de unas simples rela-
les e-stables y notorias por más de 30 años, den- ciones sexuales estables y notorias habidas entre
tro de las cuales nació la demandante. los citados Carlos y Catalina Velásquez, las cua-
En consecuencia, accedió -a las súplicas de la les sirven como prueba . de la filiación natural,
demanda, por hallar acreditada la causal de pa- aunque no haya comunidad de habitación. Es una
ternidad natural del ordinal 49 del artículo 49 situación mucho más elocuente al respecto, como
de la Ley 45 de 1936, y ser procedente la acción que se está en presencia de una larga vida
de petición de herencia en frente de los deman- marital.
dados, que aparecen como herederos ab ñntes4lto "Debe tenerse en cuenta también, como deta-
de Carlos Velásquez. lle de valor muy importante para considerar p1e-
En el fallo recurrido se hace un análisis por- namente comprobadas las relaciones sexuales es-
menorizado de las declaraciones de Aurelio G6- tables, notorias y públicas que existieron entre
mez, Polo Rojas, Dionisia Hernández, Cantalicio Carlos y Catalina Velásquez, que los cinco testi-
Uñate, Daniel Contento, José Aurelio Gómez Gu- gos aducidos por la parte demandada declararon
tierrez, Antonio Contento Baquero y Maximino también acordemente acerca de Ia existencia de
Herrera Rojas. aquéllas. Coinciden tales deponentes, dando ade-
El Tribunal concluye: cuada razón de su dicho, en afirmar que los ci-
"Son ocho testimonios concluyentes, por los tados Velásquez vivieron siempre juntos en el
responsivos y completos, que demuestran sin lu- rancho de la vereda de El Páramo y que éste
gar a la menor duda que Catalina Velásquez des- constaba de una sola 'pieza' (solamente uno de
de que nació hasta que murió estuvo viviendo éllos habla de dos piezas).
siempre bajo un mismo techo con Carlos Velás- "Salvo discre¡;>ancia puranmente incidentales,
quez. Todos los declarantes dan una razón de su esas declaraciones corroboran ampliamente las
Gaeota-4
!12 GACJE'll'A .ITUllLHCJIAIL Nos. 2157 - 2.15!1

pruebas que para demostrar las referidas relacio- En el cargo 1Q se habla de infraccñón directa
nes sexuales logró aducir la parte actora. No hay de -la ley, pero sus fundamentos se refieren a una
siquiera que analizar el valor probatorio que pue- violación indirecta por errónea apreciación de la
den tener dos grupos de declaraciones contradic- prueba;
torias entre sí, según el artículo 702 del Código En el cai·go segundo se presentan los mismos
Judicial. Por el contrario, toda la prueba testi- razonamientos bajo el calificativo de error de
monial que aparece en el proceso, conduce a acre- derecho y repite el recurrente que se trata de in-
ditar la vida marital pública, notoria y perma- fracción directa;
nente que hicieron Carlos y Catalina Velásquez".
En el último cargo se citan como violadas dis-
llllll - ][Jiemanda de casación. posiciones sobre pruebas pero no se menciona la
norma sustantiva que hubiera sido infringida por
Con fundamento en la causal primera del ar- no haberse estimado la supuesta confesión.
Por otra parte, el opositor examina a fondo
tículo 520 del C. J. el recurrente formula tres
cargos a la sentencia, a saber: los razonamientos del recurrente y sostiene:
19-Infracción del ordinal 49 del artículo 49 de
la Ley 45 de 1936, por error evidente de hecho A)-"Todos los testimonios, no solo los aduci-
en la apreciación de la prueba testimonial exa- dos por la parte. aciora, sino los allegados por
minada por el Tribunal, de la cual no aparecen el otro extremo del litigio, afirman hasta la sa-
los hechos concretos que señalan las relaciones ciedad lo siguiente: 19. Que Carlos Velásquez
sexuales de Carlos Velásquez y Catalina Velás- tuvo relaciones sexuales estables con Catalina
quez dentro de fechas pre:cisas comprendidas en Vclásquez; 29. Que dichas relaciones comenzaron
el lapso de los 180 a los 300 días anteriores al a partir de 1912 y que sólo terminaron en 1950,
nacimiento de Ana Rosa Velásquez de Ramírez; cuando murió la primera de los concubinas; 39.
29-Infracción de la misma norma por error Que en el entretanto, los amancebados vivieron
de derecho en la apreciación de la prueba men- en forma permanente e ininterrumpida en el ran-
cionada; chito descrito en la inspección ocular, constante
de una pieza, en la cual físicamente no cabía
3'?-Error manifiesto de hecho por haber pres- sino una cama, Jecho obligado de los relaciona-
cindido de la confesión procedente de la deman- dos sexualmente; 49. Que Ana Rosa Velásquez
dante y consignada en memorial de poder confe. nació el 30 de noviembre de 1919 (C. 19 fl. 19), va-
rido al Dr. Manuel J. Hernández, en el cual Ana le decir, a los siete años de comenzadas esas re-
Rosa Velásquez ·de Ramírez manifiesta ser sobri- laciones y 21 años antes de que se terminaran
na del finado Carlos Velásquez. Por tal e:rror se con motivo de la muerte de Catalina, hecho ocu-
infringieron los artículos 1.769 del C. C.; 593, rrido el 6 de febrero de 1950 (C. N<? 19, fl. 39.)".
604 y 606 del C. J.
Termina así la demanda de casación: B)-"Es evidente que Ana Rosa otorgó un po-
"Las violaciones de las disposiciones legales der para que se rE'clamara lo que creía corres-
que he citado en el cuerpo de este alegato lleva- ponderle en la sucesión de Carlos Vclásquez, y
ron como de la mano al Tribunal a infringir de · Jo otorgó como sobrina del causante. Por qué
manera directa el artículo 19 de la Ley 45 de lo hizo? Porque evidentemente, ad€'111ás de ser
1936, así como el numeral 49 del artículo 49 de hija, es sobrina en segundo grado del referido
la propia Ley porque sin la plena prueba que ha sujeto. Es hija natural de Catalina, sobrina na-
debido suministrar la parte demandante no ha tural de Carlos; y lo hizo así porque juzgó más
debido hacerse la declaración de paternidad na- expedito ese medio, ya que el parentesco apare-
tural en favor de la señora Ana Rosa Velásquez cía acreditado de las partidas de origen eclesiás-
de Ramírez. La demandante aparece demostrado tico, calidad civil, en el fondo cierta. De ese mo-
en autos ser sobrina del causante ,Carlos Velás- do evitaba el adelantamiento de un juicio el que
quez y no hija natural." tenía por fin la declaratoria de su filiación. Sólo
que aspiraba a heredar por representación, pero
l!V - I[Jiposición al l!'ecurso. en el caso no había lugar para· esa forma ju-
rídica".
El opositor observa que en la formulación del
recurso se ha incurrido en notorias faltas contra C)-Ad€'111ás, la confesión no es medio idóneo
la técnica de casación, así: de probar el estado civil.
Nos. 2157 - 2158 GACETA JrUIDIICIIAJL 83

V - lExamen de los cargos. Ramirez, según la doble expresión de la ley. Esas

declaraciones no precisan las épocas de que ha-
El recurrente, al sustentar el cargo primero se bla el numeral 4'? del artículo 49 de la Ley 45
detiene en el análisis de la prueba testimonial de 1936, distinguiéndolas por fechas y meses. Por
que el sentenciador tuvo en cuenta para hallar este concepto debe ser infirmado el fallo sujeto
acreditadas las relaciones sexuales notorias y es- a la casación, es decir, por error de derecho en
tables de Carlos Velásquez y Catalina Velásquez la apreciación de las declaraciones que sirvieron
dentro de las cuales fue concebida Ana Rosa al Tribunal para la sustentación de su fallo".
Velásquez. En resumen:
En sentir del recurrente el Tribunal incurrió
en manifiesto o evidente error de hecho "porque El recurrente en estos dos cargos acusa la sen.
ninguno de los testigos en que el Tribunal sen- tencia por error manifiesto de hecho o por error
tenciador funda su fallo que está al estudio de · de deTecho en la apreciación de la prueba te·s-
la Hónorable Corte, precisa las épocas de que ha- timonial que el Tribunal tuvo en cuenta para
bla el numeral 49 del artículo 49 de la Ley 45 de encontrar suficientemente acreditada la causal de
1936. Ninguno de los testigos afirma con certeza
paternidad natural. que se halla consagrada en
el estado de las relaciones sexuales con los ca- el numeral 49 del artículo 49 de la Ley 45 de 1936.
racttres de notoriedad y permanencia anotados, El recurrente estima que de los testimonios re-
y desde o hasta cierta época". lacionados en la sentencia no ·aparece ciertamen·
Y al fundar el segundo cargo, el recurrente te el estado de concubinato del pretenso padre
afirma en relación con las mencionadas decla- con la madre de la demandante, ni la existencia
raciones: de dicho estado a la época precisa en que de
'acuerdo con la presunción legal fue concebida
"Ninguno de esos testimonios precisa las épo- Ana Rosa Velásquez, o sea, dentro del lapso
cas de que habla el num. 49 del art. 4<! de la Ley comprendido entre los trescientos y los ciento
45 de 1936, distinguiéndolas por fechas y meses. ochenta días anteriores a su nacimiento.
Los citados testigos en manera alguna expresan
por hechos e o n e r et o s respecto de los ciento Se considera:
ochenta o los trescientos días anteriores al naci-
miénto de la señora Ana Rosa Velásquez de Ra- l.-Como lo observa el opositor, en los cargos
mírez, según la doble previsión de la ley, y de examinados se habla impropiamente de una su-
ahí que la apreciación de tales testimonios llevó puesta violación directa de la ley sustantiva
como de la mano al Tribunal a violar de manera cuando en realidad la acusación se hace consis-
expre'Sa, franca y categórica el artículo 49 de la tir en una errónea estimación de -la prueba, se-
Ley 45 ~e 1936, disposición sustantiva aplicable gún los razonamientos del recurrente, lo que ge-
en el caso que se contempla en este juicio. la vio- neraría un quebrantamiento indirecto de la ley
lación del precepto aludido es directa y flaman- a consecuencia del error de hecho o de derecho
te, sin lugar a duda, toda vez que esas declara- en la apreciación de los elementos probatorios,
ciones no daban suficiente respaldo probatorio y daría lugar a invocar la causal de casación es-
para declarar que la señora Ana Rosa Velásquez pecíficamente reconocida en el inciso 29 del ordi·
de Ramírez es hija natural del señor Carlos nal 19 del artículo 520 del Código Judicial.
Velásquez. Pero esta indebida calificación de los cargos
"La jurisprudencia de la Corte Suprema de no sería óbice para la viabilidad de la acusación,
Justicia es clara al respecto cuando dice que hay si la Sala encontrara ésta realmente fundada.
error de derecho en la apreciación de una prue- 2.-Pero la acusación carece de fundamento.
ba cuando se le dá determinada fuerza que la Ana Rosa Velásquez, hija ·de Catalina, nació el
ley no le atribuyó, aplicándole luego fuerza es- 19 de noviembre de 1919. Tanto el hecho de la
tatuida sólo para elementos probatorios que reú- maternidad como la fecha del nacimiento se ha•
nan todas las cualidades exigidas por la ley. En- llan suficientemente acreditados con la partida
tonces es un:a noción equivocada de la ley. Así de bautismo allegada a los autos (Cuaderno 19,
sucede en el presente negocio. Ninguno de los folio 19).
testigos en sus declaraciones rendidas expresó De acuerdo con la presunción legal, Ana Rosa
por hechos concretos respecto de los ciento Velásquez fue concebida en el lapso comprendi-
ochenta o los trescientos días anteriores al na- do entre el 5 de enero y el 5 de mayo del año
cimiento de la señora Ana Rosa Velásquez de de Hll9.

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 G & e JE 'Ir A .lT u [JI ne JI & IL Nos. 2157- 2li51"!

Ahora bi€'!1: el Tribunal encontró fehaciente· juicio de suceswn de Carlos Velásquez mencio-
mente demostrada la vida marital extramatri- nando su condición de sobrina.
monial de Carlos y Catalina Velásquez desde 1912
hasta principios de 1950 en que murió la última, 2.-El Tribunal no pasó inadvertida tal prueba.
o sea, que a la época en que se presume la con- Sencillamente no le atribuyó valor legal de con-
cepción de Ana Rosa Velásquez, existían sin lu- fesión con virtualidad para fijar el estado civil
gar a duda las relaciones de concubinato entre de la demandante. Por este aspecto, mal puede
su madre y el varón a qui€'!1 se atribuye la hablarse de error de hecho.
paternidad.
3.-Pero además, como lo proclama la doctrina
Que los testigos no señalaron la fecha y el mes y la jurisprudencia, generalmente la confesión no
en que se iniciaron las relaciones sexuales noto- es medio idóneo de prueba en las cuestiones de
rias y estables e.ntre Carlos y Catalina Velás- estado civil, porque en esta materia el orden pú-
quez? Ese dato preciso y exacto no existe, es blico está de por medio, sin que sea posible mo-
verdad. Pero en el caso sub judice sería absurdo dificar por la simple voluntad individual la po-
rigorismo pedir la determinación del día y del sesión que a una persona le corresponde en sus
mes en que empezó y terminó el concubinato, relaciones de familia. Por eso ha dicho la- Corte
cuando el nacimiento de la persona cuya pater- que "cuando se trata de extremos que se refie-
nidad se investiga, ocurre siete años después de ren al estado civil de las personas, porque de
iniciado y 20 años antes de terminar, aproxi- él se derivan derechos y obligaciones, el senti-
madamente. miento de la parte no es prueba legal de la cons-
titución del respectivo estado. Esta comproba-
El recurrente expone observaciones tendientes ción se rige por pruebas taxativas y precisas"
a disminuir fuerza de convicción a la prue:ba tes- (Casación: febrero 22 de 1944, LVII, 68; septiem-
timonial examinada por el Tribunal, per·o ellas bre 18 de 1947, LXIII, 28; agosto 19 de 1954,
en forma alguna demuestran error evidente o LXXVIII, 253).
manifiesto de hecho que· desvirtúe E:l juicio del
s€'!1tenciador respaldado en un análisis muy cui- Lo dicho es suficiente para rechazar el cargo.
dadoso de las probanzas.
Vll - Resolución:
Tampoco se halla fundado el cargo por error
de derecho, pues el Tribunal aplicó en cuanto a En mérito de las consideraciones anteriores, la
la admisión y valoración de los testimonios las Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
normas legales que regulan esta prueba. Civil, administrando justicia en nombre de la
República de Colombia, y por autoridad de la ley,
En el último cargo se acusa la sentencia por NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de
error de hecho en la apreciación de la prueba, Bogotá, de fecha 6 de octubre de 1954, dictada
por cuanto según el recurrente no tuvo en cuenta €'!1 el presente juicio.
la confesión procedente de la actora y que consta
en un memorial-poder en que Ana Rosa Velás- Costas a cargo del recurrente.
quez de Ramírez declara ser sobrina de Carlos
Velásquez. Publiquese, n·otifíquese, cópiese, insértese en la
Gaceta Judicial y devuélvase el expedi€'!1te al
Se consi.de!i'a : Tribunal de origen.

l.-Las observaciones consignadas por el opo- José Jl!ernández &rbeláez. Maxmel Banera
sitor explican satisfactoriamente por qué razón Parra. - José J. Gómez R. - José Gabi.no lP'in-
la demandante había conferido un poder en el zón, Conjuez. - lErnesto Melendro !Lugo, Srio.
Nos, 2157 - 2158 GAICJE'JrA .iUDHCIAJL '35

ACCION PETI'fORIA DE DOMINIO. - FJRRORES DE ·HECHO Y DE DERECHO

EN CASACION

1.-Es bien sabido que el sentenciador in- "Primera.--Que la suceswn ya liquidada de los
curre en error (le derecho en la apreciación finados cónyuges Juan Pablo Arenas y María .Te-
de las pruebas, cuando les otorga un valor resa Restrepo, o la comunidad ·formada por los
que la ley les niega o les desconoce el valor causahabiente en la sucesión, o sean, los señores
que la ley les asigna, y en virtud de esa fal- Juan Ramón Acosta y Jul~o E. Batancourt, como
sa estim~ción que contraría abiertamente r:omatantes de las hijuE:las de gastos y deuda y.
los textos legales sobre tarifa de pruebas, subrogatarios de los derechos herenciales del he-
viola esas disposiciones, además de las nor- redero Manuel A. Arenas R., y los herederos Car-
mas legales sustantivas que se refieren al men Tulia y Francisco Arenas R., en proporción
fondo mismo del asunto que se debate en a los derechos de que son beneficiarios, tiene de-
el pleito. recho al dominio y posesión del inmueble espe-
2.-Si el error de derecho supone necesa- cificado en el numeral quinto de esta demanda,
riamente la violación de preceptos legales o sea una casa de tapias y tejas con su correspon-
sobre pruebas, es preciso, para que el cargo diente solar y demás mejoras y anexidades, si-
por error de derecho sea viable en casación, tuada en el barrio "El Hatillo", del municipio
que el recurrente diga cuáles son las dispo- de Heliconia y que linda: por el frente con el ca-
siciones de esa naturaleza que se han vio- mino público que de la cabecera de Helicol}ia
lado por el sentenciador. c;mdü:::e o. la fn:cción "Alfo del Corral': por el
3.-JEn el campo de la violación indirecta costado de 'arriba, con predio de Santos Arboleda
de la ley sustantiva, ésta se presenta siem- y Francisco Arenas; por el centro con predio de
pre con motivo de la labor investigativa del Gonzalo Rendón; y por el costado de abajo con
juzgador en el campo probatorio; y en esa predios de Jesús Montoya y la Comunidad de
labor puede · ocurl'ir que se equivoque el Guaca, por haberlo adquirido por prescripcwn
sentenciador porque dé por acreditado un adquisitiva, o tener en su favor la prescripción
hecho cuya prueba no existe, o porque nie- adquisitiva de dominio.
ga que se encuentra acreditado cuando la "Segundo.-Que como consecuencia_ de la ante-
prueba del hecho existe. lEn esto consiste el rior declaración, el señor Francisco Arena R. está
error de hecho que debe aparecer de modo obligado a restituir o entregar a la expresada su-
manifiesto en los autos, al tenor de lo dis- cesión ya liquidada o a la comunidad formada
puesto por el artículo 520 del CódigÓ Judi- por los causahabientes ya nombrados, el inmue-
cial, segunda parte de la causal primera. ble de que se trata, que se deja especificado.
4.-lLa acción reivindicatoria y la petito- "Pido además que ·se condene a los demanda-
ria son distintas y autónomas, aunque ten- dos en costas".
gan a·lgunos puntos de contacto. Los. antecedentes del litigio, según la enuncia-
ción de los hechos e·xpue¡;tos en la demanda, pue-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación den resumirse así:
Civil. - Bogotá, agosto treinta y uno de mil Juan Pablo Arenas y María Teresa Restrepo
novecientos cincuenta y cinco. contraj·eron matrimonio el 18 de septiembre de
1395; Marí; Teresa Restrepo murió el 15 de mar-
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Davila.) zo de 1943 y Juan Pablo Arenas el 16 de julio del
mismo año; del matrimonio Arenas-Retrepo na-
Julio E. Betancourt .Y· Ramón Acosta, deman- cieron tres hijos que son: Manuel Antonio, que
daron en juicio ordinario de mayor cuantía a nació el 5 de noviembre de 1901; Francisco An-
Francisco Antonio Arenas y a Carmen Tulia Are- tonio que nació el 26 de marzo de 1905 y Carmen
nas, para que, en sentencia definitiva, se hagan Tulia, cuya partida de bautismo no se encontró
las siguientes declaraciones: en los libros· del archivo parroquial de Heliconia,
 IG A. IC lE 'JL' A. .1T 1lJ []) JI 1C JI A. IL Nos. :llll5'1 - 211.51J

pero cuyo estado civil se demostró con la prueba · tal finca se distribuyó adjudicando derechos proin-
supletoria. diviso, en la forma siguiente:
Durante el matrimonio de Juan Pablo Arenas Para gastos y deudas, un derecho de $ 503.80,
con María Teresa Restrepo el marido adquirió sobre un avalúo dado a toda la finca de $ 700.-
de Julio Restrepo, mediante "negociación ver- 00 y para cada uno de los herederos, Manuel An-
bal", la finca que se determinó y "aunque no se tonio, Francisco Antonio y Carmen Tulia Arenas
otorgó escritura para solemnizar este contrato, en Restrepo, a cada uno, un derecho de $ 65-40, en
virtud de esa negociaCión, el señor Arenas entró relación al mismo avalúo de $ 700.00.
en posesión del citado inmueble, con ánimo de Por providencia del 'I'ribunal Superior de Me-
señor y dueño, posesión en la cual lo puso el dellín, fueron sacados a licitación en pública su-
señor Restrepo; éste había sido puesto a su vez basta las hijuelas de gastos y deudas, y los corres-
en posesión del citado inmueble, por el señor pondientes derechos fueron rematados por Julio
Antonio Restrepo, su hermano, en virtud de otra E. Betancourt y Juan Ramón Acosta, ·remate que
negociación verificada entre ellos, sin que tam- fue aprobado y registrado debidamente.
poco Antonio hubiera otorgado escritura a su her. Más tarde los mismos Juan Ramón Acosta y
mano Julio. El señor Antonio Restrepo, expre- Julio E. Betanc,ourt, compraron a Manuel Anto-
sado, adquirió el inmueble de que se trata por nio Arenas el derecho que le correspondía como
compra hecha a Manuel S. Reaza y a Joaquín heredero.
Vélez por medio de la escritura número 42 de }Q Los citados Betancourt y Arenas no han obte·-
de julio de 1901, otorgada ante el señor secre- nido que la finca se les entregue, porque Fran-
tario del Concejo Municipal de Heliconia, con cisco Arenas dice que es poseedor, como dueño,
funciones notariales, debidamente registrada, que: del inmueble y por ello alega derecho de do-
se acompaña" (sic). minio.
Juan Pablo Arenas tuvo la posesión del in- El juez sexto civil del Circuito de Medellín
mueble, sin interrupción alguna, por más de falló el negocio el siete de se'Ptiembre de mil no-
treinta años, hasta su muerte. Los actos de pose- vecientos cuarenta y tres, por sentencia que dice:
sión consistieron en haber edificado la casa de "lQ--Se declaran no probadas las excepciones
tapia y teja que sustituyó a la antigua de paja propuestas por los demandados.
y bahareque existente en el terreno, haber ha- "29-La sucesión ya liquidada de los finados
bitado en dicha finca con su esposa y sus hijos; cónyuges Juan Pablo Arenas y María Teresa Res-
haber cultivado el terreno con sembrados de dis- trepo, o la comunidad hoy formada por los cau-
tintas clases, en los cuales trabajaba personal- sahabientes en la sucesión, o sean los señores
mente y con peones pagados por él. Juan Ramón Acosta y Julio Betancourt como re-
Muertos los cónyuges Arenas y Restrepo, se matantes de las hijuelas de gastos y deuda y su-
inició por el heredero Manuel Arenas, el corres- brogatarios de los derechos hereditarios de Ma-
pondiente juicio de sucesión y en él fueron decla- nuel A. Arenas R. y los herederos Carmen Tulia
rados herederos Manuel Antonio Arenas, Fran- y Francisco Antonio Arenas R., en proporción a
cisco Antonio Arenas y Carmen Tulia Arenas. los derechos de que son beneficiarios, tienen de-
En la sucesión se inventarió y' a valuó el 18 de recho de dominio y posesión, por haberlo adqui-
agosto de 1945 el inmueble de que se ha venido rido por prescripción adquisitiva, sobre el in-
tratando, y en tal diligencia se expresó que ese mueble siguiente: una casa de tapias y tejas con
inmueble lo hubo el finado Juan Pablo ArEinas su correspondiente solar y demás mejoras y ane-
por compra a Julio Restrepo y que lo poseyó xidades, situada en el barrio "El Hatillo", del
Arenas por más de treinta años y se agregó: "No municipio de Heliconia y que linda: "Por el fren·
se conoce el título o escritura mediante el cual te, con el camino público que de la cabecera de
hizo la adquisición. Dicho bien fue adquirido du- Heliconia conduce a la fracción 'Alto del Corral';
rante el matrimonio de los finados y por tanto por el costado de arriba, con predio de "santos
pertenece a la sociedad conyugal disuelta". Arboleda y de· Francisco Arenas; por el centro,
Luego de varios incidentes en el juicio de su- con predio de Gonzalo Rendón, y por el otro cos.
cesión, éste se terminó con la aprobación dada t'ado de abajo, con predios de Jesús Montoya y
por el juez y confirmada por el Tribunal de Me- la Comunidad de Guaca".
dellin, a la partición y adjudicación de los bienes "3Q-Como consecuencia de la declaraci6n an-
que figuraron como activo y que fuEiron única- terior, el señor Francisco Antonio Arenas estil
mente la casa y el terreno situado en El Hatillo; en la obligación de restituír o entregar a la e:¡¡:Q
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presada sucesión ya liquidada o a la comunidad avalúo. Estas cuotas o derechos fueron remata·
aludida el mencionado inmueble, dentro de los dos por los demandantes Ramón Acosta y Julio
diez días siguientes al en que este fallo quede E. Betancourt. Y además los mismos rematantes
ejecut'oriado. · le compraron al hE:·redero Manuel Arenas R. su
"49-Se condena en costas a los demandados" derecho en la sucesión, en la cual se le adjudicó
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de a dicho vendedor una cuota de $ 65.40, sobre el
Medellín conoció en segunda instancia, por apc· mismo avalúo total. A cada uno de los otros dos
lación il)terpuesta por )a parte demandada, y con hE.<rederos Francisco y Tulia Arenas R. se les ad-
fecha dos de febrero de mil novecientos cincuen· judicó también un derecho de $ 65.40 sobre el
ta y cuatro dictó el fallo correspondiente, qu11 mismo avalúo. Todas las cuotas referidas totali-
dice así en la parte resolutiva: zan el valor en que fue justipreciado el inmueble.
" .......... Confirma los ordinales 19, 29 y 49 "La partición es título traslaticio de dominio
del fallo materia del recurso, con la modificación entre €.'1 causante los asignatarios (art. 765 del
consistente· en declarar que el inmueble materia C. C.) Está plenamente establecido que- conforme
de la controversia pertenece a las partes, es de. al título de que se ha hablado, el inmueble de
cir, a Juan Ramón Acosta, Julio E. Betancourt, que trata el presente juicio fue adjudicado a las
Francisco Antonio Arenas y Carmen Tulia Are· partes contendientes en la proporción que se de-
nas, en la proporción que se indica en la parte ja expresada.
motiva. Y revoca ·el ordinal 39, declarando en su "Ha sostenido el demandado que no puede
lugar que no es el caso de ordenar la entrega so- prosperar la acción por cuanto Juan Pablo Are-
licitada, por las razones expuestas en la motiva· nas, el causante, carecía de titulo inscrito. El he-
ción. Se condena al apelante en la mitad de las cho es verdad pero la conclusión es inexacta, pues
costas del recurso." si el causante carecía de título. inscrito, también-
Francisco Antonio Arenas, deman!;lado, inter- carece de él la parte opositora. Tanto los deman-
puso el recurso de casación contra la sentencia dantes como el pretendido dueño exclusivo Fran-
del Tribunal, y como él se encuentra debida- cisco Arenas R., derivan sus alegados derechos
mente tramitado, se procede a resolverlo. del causante Juan Pablo Arenas, pues el hecho
es que el opositor Arenas R. apenas posee el bie11
. lLa sentencia recurrida como continuador de la posesión que tuvo su pa-
dre, y a partir de la muerte de éste. Y aún hay
E.l Tribunal Superior de Medellín, después de que tener presente que- el mismo Francisco Are-
hacer mención de los antecedentes y de las cau- nas al dar respuesta a la demanda de partición
sa:;; del litigio y de estudiar la sentencia del juez dentro del sucesorio doble de los cónyuges Are-
de primer grado, así como de considerar las prue- nas-Restrepo, expresamente manifestó que el te-
bas presentadas por las partes, se expresa así en rreno e-ra de la sucesión, aunque alegó derechos
la sentencia que es materia del presente recurso: sobre la casa. En todo caso el demandado Arenas
"Entra el TribÚnal en el estudio del problema. no ha probado tener ni mejor ni igual título que
Se ha entablado la acción reivindicatoria o de el de los actores, ni sobre el terreno ni tampoco
dominio, que es aquella que tiene el dueño de sobre la casa. Aunque trató de probar que ésta
una cosa singular de que no está en posesión; fue construída por él a sus expensas, el caso es
para que el poseedor de ella sea condenado a que los mismos declarantes que presentó con tal
restituírla. La acción re·ivindicatoria corresponde fin resultaron desfavoreciéndolo.
al que tiene la propie•dad plena o nuda, absoluta "También. alega el señor apoderado del deman-
o fiduciaria de la cosa. La acción de dominio se dado Francisco ArE:·nas que él sólo vino a tener
dirige contra el actual poseedor (artículos 946, conocimiento del sucesorio de sus padres cuando
947, 950 y 950 (sic) y 952 del C. C.) se le notificó la demanda de partición, es decir,
"En primer lugar se observa quecconforme a cuando ya se había incluído el crédito hipoteca-
la partición que se practicó en el juicio sucesorio rio por $ 210.00, según su afirmación, ya estaba
doble de Juan Pablo Arenas y María Teresa Res- prescrito. Y que además, E:l auto de apertura de
trepo, se formaron las hijuelas número 1, por la la sucesión no fue publicado en carteles en for-
cual se adjudicó un derecho de $ 123.50 sobre un ma legal, o al menos no hay constancia de esto,
avalúo total dado al inmueble en refe·rencia, de tal -como lo certifica el notario 29 de Medellín
$ 700.00, y la hijuela .número 2, en la cual sE: ad- (Fs. 38, euaderno de pruebas del opositor). De
judicó un derecho de $ 3!10.30, sobre el ¡uismo esto deduce el señor apoderado que todo el jui-
r

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cio mortuoria! (sic) está afectado de nulidad. Pero blo Arenas, en cuya suceswn se produjo la par-
a lo anterior observa la Sala que no es ésta la tición, carecía de título inscrito, que, su posesión
qportunidad para alegar esa causal anulatoria. material no alcanzó a 30 años que le permitie-
Esto ha debido hacerse dentro del sucesorio, y ran haber ganado el predio por prescripci6n ad-
no se hizo". quisitiva de dominio y que la pose'Sión de mi po-
En el estudio que hace el Tribunal de las prue- derdante, por lo menos databa del año de 1943
bas presentadas tanto por el actor como por el (fecha de la .muerte del causante), muy anterior
demanado, examina lo que dicen los testigos, y a al (sic) título contenido por la partición.
partiendo de la escritura número 42 de }Q de ju- "Tercer cargo.-Incurrió el sentenciador en
lio de 1901, otorgada ante el Secretario del Con- violación de disposiciones sustantivas por aplica-
cejo M;unicipal de Heliconia, escritura que acre- ción indebida o interpretación errónea.
dita la venta que ManueJ...S. Reaza y Joaquín Vé- "Cuarto cargo.-Incurrió el sentenciador en
lez hicieron del inmueble materia del pleito a error de derecho al no apreciar como prueba su-
Antonio José Restrepo, llega a la conclusión de ficiente de la nulidad del juicio de sucesión de
que Juan Pablo Arenas poseyó materialmente y los cónyuges Arenas-Restrepo, el c~rtificado ex-
con ánimo de señor y dueño el citado inmueble, pedido por el señor notario segundo del Circuito
hasta el día de su muerte, acaecida el 1.7 de ju- de Meclellín, en donde aparece protocolizado di-
nio de 1943, es decir, por más de treinta años. cho juicio, certificado del cual se deduce que en
De las pruebas presentadas por el demandado la expresada sucesión no se publicó en carteles
Francisco Arenas no encuentra el Tribunal que· el edicto emplazatorio, tal como lo ordena el nu-
éste haya probado tener ni mejor ni igual título meral 29 del artículo 937 del Código Judicial".
que el de los actores, y pone de presente que el Cita como violadas las siguientes disposiciones
mismo Arenas confiesa que el terreno era de la sustantivas, respecto del primer cargo: inciso 29
sucesión de sus padres. del artículo 762 del Código Civil, artículos 765,
787, 790, 946 y 950 del mismo Código; en el se-
JLa demmnclla de cmsación gundo cargo cita como violados los artículos
2531, 673, 756, 762, 787, 790, 946 y 950 del Código
Se expresa así el recurrente: Civil; en el tercer cargo afirma que se violaron
por aplicación indebida, el artículo 949 del Có-
"Acuso el fallo recurrido por violación de le- digo Civil, y "también el H. Tribunal aplicó in-
yes sustantivas por aplicación indebida e inter- debidamente é' interpretó con error los preceptos
pretación errónea, lo mismo que por errores de contenidos en los artículos 950 y 951 del Código
hecho y de derecho en la apreciación' de pruebas, Civil"; por último en el cuarto cargo dice que el
que aparecen de manifiesto en los autos, todo de Tribunal violó directamente las disposiciones con-
acuerdo con las causales primera de casación, tenidas en los artículos 448, numeral 39, 957 y
que establece el artículo 520 del Código Judicial". 937 del Código Judicial, e indirectamente los ar-
Hace en seguida una relación de antecedentes tículos 762, 946 y 950 del C. C.
y del litigio, y formula cuatro cargos en contra
del fallo objeto del recurso, los que enuncia así: Se considera:
"Primer cargo.-Incurrió 1!1 Tribunal senten-
ciador en enor de iiJI.erecho al apreciar como prue- Al formular el primer cargo afirma el recu-
ba suficiente del dominio los títulos aportados n·ente que el Tribunal incurrió en error de de-
por la parte actora, consistente en la partición recho al apreciar como prueba suficiente del do-
de bienes dentro del sucesorio doble de los cón- minio los títulos aportados por la parte actora.
yuges Arenas-Restrepo, asignando a la. partición Es bien sabido que el sentenciador incurre en
la calidad de título traslaticio de dominio. error de derecho en la apreCiación de las pruebas,
"Segundo cargo.-El error de derecho en que cuando les, otorga un valor que la ley les niega
wcurrió el H. Tribunal en la apreciación de los o les desconoce el valor que la ley les asigna, y
títulos de propiedad de la parte actora, lo indujo en virtud de esa falsa estimación que contraría
a incidir en el eli'Ji'or lille hecho de no apreciar. la abiertamente Ios textos legales sobre tarifa de
prueba testimonial ni la confesión hecha en las pruebas, viola esas disposiciones, además de las
posiciones por los demandados ni los fallos ejecu- normas legales sust:;ntivv.s que se refier:n al fon-
toriados de los juicios divisorios, con lo cual quedó . do mismo del asunto que se debate en el pleito.
plenamente acreditado que el causante Juan Pa- Si, pues, el error de derecho supone nece~aria-
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mente la violación de preceptos legales sobre po probatorio; y en esa labor puede ocurrir que
pruebas, es preciso, para que el cargo por error se equivoque el sentenciador porque dé por acre-
de derecho sea viable en casación, que el recU¡- ditado un hecho cuya prueba no existe, o porque
rrente diga cuáles son las disposiciones de esa niega que se encuentra acreditado cuando la
naturaleza. que se han violado por el sentenciador. prueba del hecho existe. En esto consiste el error
A este respecto la Corte, en sentencia de 27 de de hecho que debe aparecer de modo manifiesto
junio del presente año, no publicada todavía en en los autos, al tenor de lo dispuesto por el ar-
la Gaceta Judicial, se expresa así: tículo 520 del Código Judicial, segunda parte de
"Cualquiera que sea por tanto la especie de la causal primera. En la sentencia acusada el Tri-
error dei que se trata, el error comienza por vio- bunal examinó detenidamente las pruebas para
lar un texto legal sobre pruebas, y el cargo, tan- llegar a la conclusión ya citada de que el deman-
to por error de hecho como de derecho, debe ve- dado Arenas no probó que tuviera título de do-
nir respaldado por la disposición legal quebran- minio exclusivo sobre el inmueble materia del
tada. La doctrina unas veces lo ha exigido así pleito. En esta apreciación de las pruebas el Tri-
para uno y otro error. . . . . . pero otras veces sólo bunal es soberano y debe respetarse su determi-
en relación con el de derecho, bastando al de he- nación, porque no aparece que hubiera cometido
cho la cita de las disposiciones legales referentes un evidente error, que salte a la vista, y que re-
al fondo de la controversia (v. casaciones de 29 vele de manera incontrovertible el hecho con-
de julio de 1912, XIX, .9 y 12 de diciembre de trario al afirmado en la sentencia.
1932, XLI, 74). De lo cual se.· deduée que siempre Por estas breves consideraciones se concluye
ha sido necesario para fundar el cargo de error que el cargo no prospera.
de derecho en la estimación de una prueba, la En cuanto al cargo tercero, que el recurrente
invocación del precepto legal transgredido a cau- hace consistir en que el Tribunal violó disposicio-
sa de dicha estimación, más no así para susten- nes sustantivas, "por aplicación indebida o inter-
tar el de hecho, respecto del cual no se ha segui- pretación errónea" y cita como infringidas por
do la misma jurisprudencia. En estricta técnica concepto de indebida aplicación, las normas con-
de casación debe señalarse la norma sobre prue- tenidas m los artículos 949, 950 y 951 del Código
ba violada en primer grado, aún debido a error Civil, a la vez que estima que el Tribunal las apli-
de hecho, porque si se omite considerar una prue- có con notorio error, se considera:
ba, se habrá quebrantado el precepto o los pre- Los (:iemandantes iniciaron la acción encamina-
ceptos que otorgan mérito legal a la prueba inad- da a obtener que se declare que el inmueble de-
ve-rtida y por cuya ausencia subjetiva se falló el terminado en la demanda pertenece exclusiva-
negocio en determinada forma; y si se decide co- mente a la comunidad formada por los causaha-
u:o si la prueba existiera en el proceso, se le ha- bientes en la sucesión doble de Juan Pablo Are-
brá concedido el valor que a tal pru"'ba señalan nas y de María Teresa Restrepo. Esta acción no
las disposiciones sobre derecho probatorio, l,as es reivindicatoria sino petitoria, puesto que se
cuales resultan infringidas al ser aplicadas a una encamina a pedir que la comunidad sea declarada
prueba inexistente".' dueña de la cosa en litigio.
En el caso sub judice, el recurrE'llte enuncia el La acción reivindicatoria y la petitoria son dis-
cargo pero no menciona ninguna norma sobre tintas y autónomas, aunque tengan algunos pun-
pruebas que haya sido violada en primer grado tos de contacto, y en este sentido se pronuncia el
y aún en el caso en que· las hubiera citado no juez de primera instancia, en la sentencia de fe-
se trataría de un E.Tror de derecho en la aprecia- cha 7 de septiembre de 1953, que fue confirmada·
ción de la prueba sino de una intracción directa por el TribunaL
de la ley que señala los efectos o las adjudica- En la senteRcia recurrida el sentenciador ~xa­
ciones en los juicios de sucesión, y por lo tanto minó debidamente todos los elementos probato-
el cargo no prospera. rios aducidos al juicio y llegó a la conclusión, no
El segundo cargo lo hace el recurrente atacan- desvirtuada en el recurso, de que los demandan-
do la sentencia por error de hecho consistente en tes son dueños del inmueble, porque lo adquirie-
no haber apreciado el Tribunal las pruebas que ron en la sucesión de Juan Pablo Arenas y de
fueron presentadas por el demandado. María Teresa Restrepo, y porque a su turno el
En el campo de la violación indirecta de la ley causante Arenas lo había adquirido por prescrip-
sustantiva, ésta se presenta siempre con . motivo ción extraordinaria.
de la labor investigativa del juzgador en el cam- Como los demandantes, adjudicaté\rios de dere-

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chos proindiviso en el bien de que se trata, ini- q_ue la comunidad, en que tienen parte los de-
ciaron la acción en su calidad de comuneros y pi- mandantes, es dueña, del bien raíz indicado.
den para la comunidad, estuvo acertado el Tri- En atención a lo expuesto, se rechaza el cargo.
bunal al hacer la declaración de que los deman- En el cuarto y último de los cargos dice el re-
dantes tienen razón en sus pretensiones; y no vio- currente que el Tribunal incurrió en error d~ de-
ló por aplicación indebida el artículo 949 del Có- recho al no apreciar como prueba suficiente de
digo Civil, porque los demandantes no pidie- la nulidad del juicio de sucesión de los cónyuges
ron para sí, personalmente, la declaración de do- Arenas-Restrepo, un certificado expedido por el
minio de una cuota determinada proindiviso de notario segundo de Medellín. del ntal s:: deduu:~
la cosa común, sino que pidi&ron para la comu- que en la expresada sucesión no se publicó en
nidad y en su carácter de comuneros. carteles el edicto de. que trata el artículo 937, or-
"La comunidad de una cosa universal o singu- dinal 29 del Código Judicial.
lar, que nuestro Código Civil llama impropia- El Tribunal estimó el certificado aludido y dijo
mente cuasi-contrato, no es una persona jurídica. en la sentencia que no puede declarar en el jui-
De tal manera que en estricto rigor la comunidad cio ordinario que está a su estudio, la anulación
como tal, carece de capacidad procesal para ser de un juicio sucesorio porque "no es ésta la opor-
parte, pues no es una entidad distinta de los co- tunidad para alegar esa causal anulatoria. Esto
muneros individualmente considerados. La co- ha debido hacerse dentro del sucesorio, y no se
munidad puede· tener un administrador nombra- hizo". ,
do de acuerdo con los artículos 16 a 27 de la Ley Es correcta' esta apreciaCión del sentenciador,
95 de 1890. Existiendo tal administrador, éste y por otra parte el recurrente, al formular el car-
tiene la personería de ella, dice el artículo 22 de go, no cita la disposición legal sobre pruebas que
dicha ley. En consecuencia, el administrador tie- hubiera sido violada con la estimación que del
nr> capacidad para comparecer en juicio en nom- certificado en mención hizo el Tribunal.
bre de la comunidad, sea como demandante o co- Se· rechaza el cargo.
mo demandado. En realidad, es más preciso decir En la sentencia de primera instancia el Juez
que el administrador de la comunidad tiene la hizo las siguientes consideraciones al examinar
representación judicial de los comuneros, por lo las declaraciones que obraron como pruebas de
que se expuso anteriormente. Y su actuación den- los dE:mandados:
tro del juicio los perjudica o aprovecha a todos, . "Aunque sobra insistir en el análisis de estas
vinculándolos en todos los efectos de la relación declaraciones, no debe pasarse por alto esta ob-
jurídico-procesal, dE: tal manera que el fallo que servación: el testigo Rafael Martfnez Atehortúa,
se pronuncie dentro del proceso, produce cosa quien en la fecha de declarar -diciembre de
juzgada en favor o en contra de la comunidad. ele 1952- dice tener treinta y siete años, afirma
"Pero si la comunidad carece de administrador, constarle, por conocimiento directo y personal,
cualquier comunero puede comparecer procesal- que desde el año de 1917 Francisco Antonio Are.
mente en defensa de los derechos de todos. Cuan- nas posee continua y pacíficamente el lote de te-
do el comunero litiga en favor de la comunidad, l'l'eno y casa aludidos; que desde esa época lo co-
no es propiamE:nte que asuma la representación noció realizando allí toda clase de actos de due-
de la supuesta entidad, que no existe como per- ño. Es decir, Martínez Atehortúa resulta casi ua
sona jurídica, sino que acciona con un interés pro- genio, puesto que desde que tenía dos años de
pio que se confunde con el de aquélla. La gestión edad sabía lo que era poseer un inmueble y eje-
procE:sal de cualquier comunero en beneficio de cutar en él actos de dominio, y conservaba el re-
la comunidad, aprovecha a todos; pero aquella cuEirdo de eso.
que no la favorece, sólo perjudica al gestor. (Sen- "Pero hay más todavía: en párrafos posterio ..
tencia de la Corte de 1Q de abril de 1954. Gaceta re,s de su declaración, dice que hace unos treinta
Judicial, tomo LXXVII, pág. 346) ). y ocho años habita en El Hatillo. Por ese enton-
Y tampoco .violó el ·Tribunal, ni por aplicación ces, según sus propias palabras, no había nacido.
indebida ni por aplicación errónea, los artículos "Luis Bernarqo Mejía afirma conocer los he-
950 y 951 del Código Civil, como lo pretende el chos sobre que declara desde unos veintisiete
recurrente, porque tales artículos se refieren a años atrás, desde que él se conoce, y como tiene
la acción reivindicatoria, ordinaria o especial, y veintisiete años en el momento de declarar, en-
la acción instaurada en la demanda tiene por ob- tonces se conoeió y conoció tales hechos desde el
jeto no reivindicar sino obtener la declaración de mismo memento en que nación".
Nos. 2157 - 2158 .DUJII>ITCL~L ®ll.

De lo transcrito se dE:sprende que es posible ta y Julio E. Betancourt eontra Francisco Arenas

que se hayan configurado ilícitos penales, y el y Carinen Tulia Arenas.
Tribunal tenía la obligación de ordenar la copia
de lo conducente, para que esos posibles ilícitos Las costas del recurso son de ca¡·go de la parte
se investiguen penalmente. El Tribunal al orde- recurrente.
nar el cumplimiento del presente fallo dispondrá
lo conducente para subsanar la omisión anotada. Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en la
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de Gaceta Judicial y vuelva el expediente al Tribu-
Justicia, en Sala de Casación bvil, administran- r.al de origen.
do justicia en nombre de la República de Colom-
bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen-
tencia pronunciada por el Tribunal Superior del .Vosé JH[ernández Arbeláez. - M:anuel Barrera
Distrito Judicial de Medellín, el 2 de febrero de JP'arra. -.Vosé .V. Gómez R. - Julio JP>ardo IDávila.
1954, en el juicio ordinario de Juan Ramón Acos- Ernesto Melendro lLugo, Secretario.

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F AR'nCION DE BlENES lEN JUliCliO SUCESORIO. - PJETliCWN DE' JI-U~RENCIA.

ACCION DE NULIDAD Y DE RJESCISliON POR LESION ENORME DJE UNA lP'AIR·
TICWN .

l.-En relación con la causal segunda de (Magistrado Ponente: Doctor Alberto Zuleta
casación y de acuerdo con jurisprudencia Angel.)
constante de la Corte, es improcedente la
acusación, por incongruencia, contra un fa- Se decide el recurso de casación interpuE:sto
llo que absuelve de todos los cargos form-u- por la parte actora contra la sentencia dictada
lados en la demanda. • por el Tribunal Superior de Bogotá, en el juicio
2.-lLa acción de petidón de herencia, promovido por Campo Elías Aguirre contra Isa-
consagrada en el artículo 1321 del Código bE:! y Luis Aguirre o Campos, y Raimundo, Moi-
Civil, es acción cuyo ejercicio corresponde sés y Abe! Antonio Aguirre.
al heredero y no a la sucesión, esto es, debe
ser propuesta por el heredero en su propio
nombre, de tal manera que si hay varios Antecedentes:
herederos no puede uno solo de ellos asu-
mir la representación de los demás. Juicio de sucesión de Claudia Campos. - La
3.-lLa Corte reitera la doctrina conforme apertura de este juicio fue pedida al Juez dE:l Cir-
a la cual las reglas legales sobre la manera cuito de Facatativá por Raimundo Aguirre, en
de efectuar la paTtición de bienes 'heredita- calidad de cónyuge sobreviviente, y Rosa María,
rios quedan sin aplicación cuando los copar- Moisés y Abel Antonio Aguirre Campos, hijos le-
tícipes acueTdan legítima y unánimemente gítimos de la causante. En el escrito correspon-
una cosa distinta de lo que en ellas se esta- ' diente se lee: "Que antes de su matrimonio los
blece. (Artículos 1391 y 1392 del Código cónyuges Raimundo Aguirre y Claudia Campos
Civil). tuvieron dos hijos llamados Isabel y Luis Agui-
4.-Cuando los herederos son mayores de rre Campos, legitimados por su subsiguiente ma-
edad, la adjudicación convenida poi' ellos trimonio, de lo cual hicieron manifestación ex-
que hace el partidor de un inmueble deter~ presa en tal acto y a pesar de haber dejado es-
minado de la sucesión a un acreedor here- critos los respectivos datos, el señor Cura Párro-
ditario en ¡pago de su crédito transfiere el co omitió dejar en la partida la correspondié-nte
dominio al acreedor una vez aprobada y constancia. Por esta razón, los suscritos Raimun-
registuda la sentencia de partición; pues do Aguirre, Moisés, Rosa María y Abel Antonio
hay aquí una dación en pago hecha por Aguirre Campos, como únicos interesados en es-
quien tiene facultad de enajenar. ta sucesión, con c'ompleta capacidad y libre dis-
5.-Como lo ha dicho la Corte .en varios posición, por nuestra libre y espontánea volun-
fallos, el derecho a pedir la Jrescisión pm.: le- tad expresamente manifestamos: el primero, que
sión enorme puede cederse. JPero cuando el reconoce a los nombrados Isabel y Luis Aguirre
adjudicatario pierde ese derecho no· puede Campos como sus hijos legitimados por el subsi-
trasferirlo. lEn el caso de que trata el juicio, guiente matrimonio que contrajo con Claudia
la adjudicataria, al vender todos los bienes Campos; y los tres últimos, que reconocen y tie-
que le fueron adjudicados en la partición, nen a los mismos Isabel y Luis Aguirre Campos,
perdió el derecho a promover la acción de como sus hermanos carnales legítimos, por ser
¡·escisión por lesión enorme y, por tanto, no todos hijos de nue'Stros mismos padre y madre y
pudo trasferirio al demandante. es nuestra voluntad que concurran a la presente
sucesión de nuestra madre común en las mismas
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación condiciones y con iguales derechos que nosotros
Civil. - Bogotá, a treinta y uno de agosto de sin distinción alguna; y pedimos por tanto que
mil novecientos cincuenta y cinco. ace·pte esa manifestación para que se nos haga
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1 Nos. 2157- 2158 G.AI.ClET.AI. .JTllJlnliCl!A\.TI.. 93

a todos el reconocimiento de herederos con el Sin embargo, es sobre el acuerdo unánime que
mismo carácter". se hizo la partición; y tampoco se ataca el auto
El Juzgado, en auto de 15 de octubre de 1945, que declaró a Isabel y Luis como hijós legítimos,
declaró a Moisés, Rosa María, Antonio Abel, Isa- y, como ya se dejó dicho, la Corte ha sostenido
bel y Luis Aguirre Campos como herederos de la que al partidor obliga lo que al respecto se haya
causante en su condición de hij'os legítimos, y re- convenido en el proceso; sus facultades no com·
cc..noció a Raimundo Aguirre el carácter de cón- prenden la decisión de cuestione·s de fondo y no
yuge sobreviviente. Una vez aprobados los inven- pueden ser siquiera objeto d·e consulta al juez".
tarios, el juez, a petición del apoderado de todos Después de citar los artículos 1602 y 1741 del Có-
los interesados, decretó la partición, concedió li- digo Civil, concluye: "La partición que se ataca
cencia a dicho apoderado para: efectuarla y auto- se hizo de acuerdo con las formalidades de la ley,
rizó la entrega ,del expediente. Cuando éste se . puesto que se basó en lo convenido por los inte-
hallaba E.TI poder del partidor, Rosa María Agui- resados y se sometió, como es de rigor, a la apro-
rre de Moreno constituyó nuevo apoderado en el bación del. juez. El convenio fue hecho por per-
juicio. La partición fue presentada 'el día 15 q& sonas legalmente capaces y no tenía objeto ni
marzo; de ella se dió traslado a los interesados causa ilícitas, puesto que darle a unos hermanos
por el término de diez .días, sin que ninguno de naturales unos bienes, no puede decirse que sea
ellos formulara objeciones. El día 9 de abril, un una causa ilícita. Si el convenio es lícito, si no
nuevo apoderado de Rosa María Aguirre pidió adolece de nulidad, no puede anularse el acto de
que se tuviera "como inexistente la partición y partición que se basa en dicho convenio y no en
se declarara que Isabel y Luis Campos son h.ijos la calidad de herederos" (C. NQ 6. ff. 5 y ss.).
naturales de la causante", solicitud a la cual ac- lEscrituras números 1562 y 2298 de 1950, de la
cedió el juzgado en providEmcia que fue revoca- Notaría Séptima de Bogotá, sobre venta de Rosa
da por el Tribunal Superior de Bogotá por me- Miaría .AI.guirre de Moreno a Campo lEiías .AI.gui-
dio de fallo contra el cual se interpuso recurso rl'e. - Consta en el primero de estos instrumen-
de casación que la Corte declaró inadmisible. . tos que Rosa María Aguirre "cede a título de
venta en favor del señor Campo Elías Aguirre
Demanda de l&osá María .AI.guirre, sobre nuli- todos los derechos y acciones que a cualquier
dad de la partición. - El Juzgado del Circuito de título le correspondan o puedan corresponderle
Facatativá, ante el cual se presentó esta deman- en la sucesión de la señora Claudia Campos de
da, denegó las peticiones en ella contenidas; en Aguirre, en toda clase de bienes, por razón del
sentencia de 10 de junio de 1950, confirmada por fallo que se dicte en el juicio ordinario que ade-
el Tlibunal Superior de Bogotá en fallo de 9 lanta en el Juzgado Primero Civil del Circuito
de abril de 1951, siendo de anotar que el recurso de Facatativá sobre nulidad de la· partición he-
de casación intE-rpuesto contra éste fue declarado cha E.TI la sucesión de tal st=ñora y la consiguiente
desierto por la Corte. El tribunal, después de exclusión de sus hijos naturales Luis Alberto Cam-
transcribir en lo pertinente el memorial presen- · pos o Aguirre e Isabel Campos o Aguirre";. y
tado por todos los interesados en el juicio de su- que "en el caso de que el fallo fuere desfavora-
cesión de Claudia Campos, al cual ya se hizo re- ble a las peticiones de la demanda, la venta que
ferencia, expresa: "Fue en virtud de esa manifes- se hace por este instrumento c'bmprenderá enton-
tación unánime de todos los interesados en el ces todos los bienes relacionados en la cláusula
juicio de sucesión de la señora Claudia Campos primera de este instrumE.Tito", o sea, los que a la
de Aguierre, entre los cuales se encuentra la de- vendedora le fueron adjudicados en la sucesión
mandante señora María Rosa Aguierre de Mo- de Claudia Campos. En el segundo de tales ins-
reno, por lo que se hizo la correspondiente ad- trumentos s'e aclara el anterior, así: ·'·a). Que
judicación a Isabel y Luis Aguirre Campos. No la venta que hizo por medio de la escritura NQ
hicieron los' demandantes cesión de derecho al- 1562 de fecha 19 de mayo de 1950 de la Notaría
guno sino que pidieron que a sus hermanos natu- Séptima de Bogotá, se refiere a los bienes que
nlles se l·es adjudicaran en la partida la mis- le fueron adjudicados en la sucesión de su ma-
ma cuota de bienes que a ellos. Se observa que dre la señora Claudia C,ampos de Aguirre y que
en el presente juicio se ataca la adjudicación de se relacionan en la cláusula primera de este ins-
bienes hecha a Luis e Isabel Aguirre Campos, trumento ...... e) ..... Que su cesionario Campo
pero no se ataca el acuerdo unánime de los co- Elías Aguirre tiene personería suficiente para ini-
partícipes; no S€' pide la nulidad de este acuerdo. ciar y seguir los juicios a que hubiere lugar a
 .!JIDliJillCllii\lL Noo. 2ll57 - 2158

fin de obtener la adjudicación y restitución a En subsidio: a) Que se rescinda la partición

éste de los que a aquélla le correspondieren en efectuada en la sucesión de Claudia Campos de
su condición de hija legítima, ya sea de Jos que Aguirre, por causa de lesión enorme en la hijuela
se inventariaron en la sucesión como de los que de Rosa María Aguirre; y b) Que se encuentra
se dejaron de inventariar o de los que hubieren en estado de liquidación la sucesión de Claudia
aparecido o aparecieren con posterioridad a la li- Campos de Aguirre, y que debe rehacerse la
quidación de la sucesión, como todos los juicios partición.
que fueren necesarios para obtener la revisión En subsidio de las anteriores: a) Que no tiene
de la sucesión mencionada a los que· hubiere ne- valor el acto de la partición de bienes en la su-
cesidad de promover contra la partición verificada cesión de Claudia Campos de Aguirre, porque en
en el juicio de la sucesión de la citada Claudia la composición de los lotes no hubo equidad ya
Campos de Aguirre" (C. NQ 1, ff. 37 y ss.). que a Rosa María Aguirre de Moreno, cedente
del demandante, no se le adjudicaron bienes de
Demanda de Campo lEJías &guirre contra llsa- la misma naturaleza y calidad que a los otros
bel y !Luis Campos o &guirre y lltaimunllllo, Moi- adjudicatarios, y además se violaron las normas
sés y &bel &ntonio &guirre. - Ante el Juez del sustantivas sobre adjudicación de bienes; y b)
Circuito de Facatativá, pidió el demandante que Que la mencionada sucesión se halla en estado
se hicieran las declaraciones que en seguida se de liquidación y debe rehacerse la partición en-
resumen: a). Que Isabel y Luis Campos o Agui- tre el cónyuge sobreviviente y sus hijos legítimos.
rre no son herederos de Claudia Campos de Esta demanda fue presentada el día 15 de no·
Aguirre; b). Que carece de valor el auto de 15 viembre de 1950.
de octubre de 1945, dictado en el juicio de suce-
sión de Claudia Campos de Aguirre, en cuanto l?artirlla de matrimonio católñco de lltaftmmmdo
reconoció como herederos, en condición de hijos &guirre con Claudia Campos. - En la copia au-
legítimos, a Luis e ~sabe! Aguirre Campos; e). tenticada que se acompaña a la demanda, expe-
Que no tiene valor ni efectos jurídicos la adju- · dida el 18 de julio de 1950, no aparecen designa-
dicación de bienes hficha en favor de Isabel y dos Isabel y Luis Campos como legitimados. En
Luis Aguirre Campos en el juicio de sucesión la copia que se encuentra a folio 3 del cuaderno
de Claudia Campos de Aguirre; d). Que los bie- NQ 6, se lee:. "Por este matrimonio y por reco~o­
nes adjudicados a Isabel y Luis Aguirre o Cam- cimiento canónico de Jos esposos quedaron ca·
pos en la sucesión de Claudia Campos de Agui- nónicamente como hijos legítimos, llsabell y !Luis,
rre pertenecen a esta sucesión y deben ser dis- 'bautizados en esta parroquia el 25 de septiembre
tribuídos entre los hijos legítimos Rosa María de 1902 y el 13 de octubre de 1904. Notifíquese
Aguirre de Moreno, hoy el demandante como ce- y cúmplase. Jesús Helcías Angel, Viceprovisor,
sionario, Moisés y Abel Antonio Aguirre; e). Que Pedro de J. Chaves, Notario Sust. Firmo la pre&en-
Isabel y Luis Campos o Aguirre deben restituir te partida en virtud de sentencia y mandato del
a la mencionada sucesión los bienes descritos tn · Tribunal Ecctico (sic) de Bogotá, de fecha 2 de
la demanda; f). Que es absolutamente nula la marzo de mil novecientos cincuenta y uno en Fa-
adjudicación a Raimundo Aguirre en la hijuela catativá, a trece de marzo de mil novecientos
de deudas y .gastos en la citada sucesión, dfi un cincuenta y uno. Doy fe. P. Julio Rodríguez".
derecho en común con Antonio Abe! Agui~ Finalmente, a folio 19 del cuaderno N<? 10 se en·
Campos en un terreno denominado "La Dorada- cuentra copia autenticada de una sentencia fe-
da"; g). Que Raimundo Aguirre debe restituir a chada el 2 de marzo, dictada por el Provisariato
la sucesión el bien a que se refiere la petición de la Curia Primada, en la cual se ordena la co-
anterior, junto con los frutos, como poseedor de rección de la partida de matrimonio dt' Raimun~
mala fe; h). Que no tiene valor ni produce efec- do Ag,uirre y Claudia Campos en el sentido de
tos jurídicos el acto de partición en la sucesión hacer constar la. legitimación de Isabel y Luis. ·
de Claudia Campos de Aguirre, sucesión que por Se advierte que en el certificado expedido por
tanto se encuentra en estado de liquidación, y el provisorato se anota que Campo Elías Aguirre
cuya partición debE= rehacerse; i). Que debe can- no intervino en el juicio respectivo.
celarse el registro de las hijuelas de Raimundo
Aguirre, Luis Aguirre, Isabel Aguirre, Rosa Ma- Sentencia de primera install!lcia. - Decidió, en
ría Aguirre, Moisés Aguirre y Antonio Abel resumen: denegar las peticiones principales de la
Aguirre. demanda; declarar rescindida por lesión enorme
Nos. 2157- 2158 GACJE'JI'A .VUDllCllA\JL 95

la partición de bienes hecha en la sucesión de reconocimiento de Isabel y Luis Aguirre Campos

Claudia Campos de Aguirre; declarar en estado como herederos de Claudia Campos de Aguirre
de liquidación la mencionada sucesión, lo mismo en su condición de hijos legítimos del matrimo-
que la sociedad conyugal Aguirre-Campos; y or- nio Aguirre-Campos, ni sobre la eficacia de la
denar una nueva partición entre el cónyuge so- adjudicación de los bienes sucesorales hecha en
breviviente y los herederos; sin costas. tal virtud en su favor, ni como es obvio, sobre
Contra este fallo ambas partes interpusieron la obligación de restituir tales bienes a que se
recurso de apelación para ante el Tribunal Su- refieren las súplicas primera, segunda, tercera,
perior de Bogotá. cuarta y quinta principales".'

Sentencia acusada. - Resolvió: "19 Niéganse En lo referente a la petición sexta, sobre de-
las peticiones tanto principales como subsidiarias claratoria de nulidad de la adjudicación de la
de la dE'ITianda que sirve de base al presente hijuela de gastos hecha. a RaimuD1do Aguirre,
juicio. 2<? Las costas del juicio en sus dos in,stan- expresa: a) Que de acuerdo con el artículo 1408
cias son de cargo de la parte actora. Queda en del código civil, "no podrá intentar la acción de
los anteriores términos reformada la sentencia nulidad ,o rescisión el partícipe que haya enaje-
recurrida, o sea la proferida ·por el señor Juez nado su porción en todo o en parte, salvo qu·e la
1<:> Civil del Circuito de Facatativá con fecha 8 partición haya adolecido de error, fuerza o dolo
de mayo del año pasado". de que resulte perjuicio"; b) Que Rosa María
Motivos del Tribunal. - En relación con las Aguirre vendió por escritura pública 2298 de
cinco primeras peticiones de la demanda, E:'xpone 1950 "los bienes que le fueron adjudicados en la
el sentenciador: a) Que el demandante ejerce sucesión de su madre la señora Claudia Campos
una acción de impugnación del estado civil que de Aguirre", y que por tanto no puede promover
sirvió de base al reconocimiento de herederos y la acción de nulidad; e) Que por otra parte, no
consiguiente adjudicación de la herencia; b) Que es nula la adjudicación, ya que conforme al ar-
la acción de impugnación de la legitimidad de tículo 765 del código civil son títulos traslaticios
los hijos concebidos y nacidos antes del matri- de dominio los que por su naturaleza sirven para
monio sólo compete, de acuerdo con el artículo transferirlo, y entre ellos están los actos legales
248 del Código Civil, a quienes prueben un inte- de partición, de tal manera que la adjudicación
rés actual en ella y a los ascendientes legítimos hecha a Raimundo Aguirre le transmitió, me-
del padre o madre legítimamente, y que Rosa diante el competente registro, el dominio de lo
María Aguirre carece de tal interés ya que ella adjudicado, sin que para ello fuera necesario una
celebró un convenio, válido y eficaz, de acuerdo escritura distinta, como lo estima el demandante:
c:on el cual renunció a parte de su cuota heren- td) ·Que en el caso d'e que se trata, la adjudica-
cia! en favor de las pe:rsonas cuyo estado civil ción es perfectamente válida porque fue el resul-
se impugna ahora; y e) Que el término señalado tado de un acuerdo unánime de todos los intere-
en la ley para proponer la acción de que se trata sados, plenamente capaces; y que por tanto, no
quedó vencido con anterioridad ·a la presentación pueden prosperar ni la petición sexta ni las pe-
de la demanda. "Resultando, pues, que no sólo ticiones séptima y octava, que son consecuen-
no hay interés actual en el actor para el ejerci- ciales.
cio de la acción de impugnación de que se trata,
sino que dicha acción se encuentra extinguida En lo concernien)f a la acción de nulidad de
por el fenómeno jurídico de la caducidad, se im- la partición, observa que las razones exp'uestas
pone declarar que no hay lugar ·a examinar las con relación a la legitimación en causa de la ac-
condiciones del estado civil impugnado, ni, conse- tora para ejercer la acción de nulidad de la ad-
cuencialmente, las situaciones creadas en virtud judicación de la hijuela de gastos, obran con
del reconocimiento de éste como son la de de- igual efecto respecto de la petición de nulidad;
ciaratoria de herederos proferida en el juicio de que en el evento de reputarse a la actora como
sucesión de Claudia Campos de Aguirre, el acto titular de la acción, ésta no resultaría viable ya
de adjudicación de la corrE:spondiente porción de que fueron denegadas las peticiones anteriores;
la herencia y su entrega a los adjudicatarios, to- y "por lo dETilás, el punto relativo a la nulidad
do lo cual constituye situaciones creadas que son de la partición con causa en el reconocimiento
intocables subsistiendo la causa de que son sim- de Isabel y Luis Campos como hijos legítimos de
ple efecto. . . . En resumen: por falta de acción, Claudia Campos de Aguirre, que es uno de los
no hay lugar a proveer, ni sobre la eficacia del motivos fundamentales de la pretendida nulidad,
96 G&ICIE'li'& .111UlD>liiCli&IL N~s. 2157- 2T:.5!l

ya fue examinado y de'cididio, lo que sirvió de fundada en los mismos motivos expuestos en el
base a la excepción de cosa juzgada que a dicha primE:T cargo que se formula con base en la cau-
acción 1~ opuso la demandada y que el a quo re· sal primera.
conoció en el fallo que se revisa. Consta efecti-
vamente en autos que la señora Rosa María Agui- Causal segunda.
rre demandó ante el Juzgado del Circuito de Fa-
catativá la declaratoria de nulidad absoluta de Expone el recurrente: "Quedó plenamente de-
ia partición tantas veces citada con base en el mostrado que la acción ejercida en este juicio
hecho enunc1ado de haberse reconocido como he- no es la impugnación de la legitimación que: con-
redt:Tos y habérseles adjudicado bienes herencia- sagran los artículos 248 y 249 del Código Civil,
les a quienes no tenían ese carácter, y que tar¡to sino la de petición de herencia qu-2 instituye el
el Juzgado a quo como el Tribunal negaron la artículo 1321 del mismo código. Sin embargo de
demanda por infundada (fls. 5 y sgt:::. C. N<? 6). ello, el Tribunal falló sobre la primera y no so-
En cuanto a la petición subsidiaria sobre res- bre la segunda. Incurrió de ese modo en la se-
cisión de la partición por lesión enorme, anota gunda causal de casación por cuanto que el fallo
que la parte demandante no es titular de la ac- no se halla en consonancia con las pretensiones
ción de acuerdo con el a·rtículo 1408 del Código oportunamente deducidas por los litigantes".
Civil, como quiera que enajenó los bienes que le
fueron adjudicados en la partición. Es verdad Causal primera.
que en la venta hecha a Campo E. Aguirre que-
daron comprendidos todos los derechos que pu- Con base en ésta, fórmula el recurre·nte varios
ciieran corresponderle a la cedente por herencia cargos:
de su madre, quedando investido el cesiqnario de Primero.-Violación, por indebida aplicación,
"personería suficiente para iniciar y seguir los de los artículos 248 y 249 del Código Civil, con-
juicios a que hubiere lugar a fin de obtener la sistente "en haber negado lo pedido en la prime-
adjudicación y restitución a éste de los que a ra acción principal bajo las súplicas primera a
aquélla le correspondieren en su condición de quinta inclusive: de la demanda, entendiendo para
hija legítima, ya sea de los que se inventariaron ello contra toda evidencia que dicha acción es
er. la sucesión, como los que se dejaron de inven- de impugnación de la legitimación, de que tra-
tariar o de los que hubieren aparecido o apare· tan los artículos 248 y 249 del Código Civil". Des-
cieren con posterioridad a la liquidación de la pués de observar que Luis e Isabel Campos no
sucesión, como todos los juicios que fueren nece- fueron legitimados, expresa que por eso "no son
sarios para obtener la revisión de la 'sucesión herederos en la pretendida pero falsa calidad de
mencionada o los que hubiere necesidad de pro- hijos legitimados, ni tienen, por tanto, el derecho
mover contra la partición verificada en el juicio de herencia que les fue reconocido en el respec-
de la sucesión de la citada Claudia Campos de tivo juicio mortuorio. Y la declaración se pide
Aguirre". "Pero, se repite, esta cesión de dere- como base indispensable que es de la acción ]¡De-
chos no destruye los efectos del acto de enaje- tición de .herencia que. de manera inconfundible
nación de la porción hereditaria cumplido por la se ejercita como primera principal en la deman-
asignataria, porque ellos se produjeron por el da. Esta acción que necesariamente lleva envuel-
hecho y en el acto mismo de la enajenación, de ta la negación de la calidad de heredero en quien
manera que la cedente no podía transmitir al ocupa la herencia; y cuando el falso heredero
cesionario acciones que virtualmente quedaron pretende serlo con causa en un falso parentesco
fuera de su patrimonio por causa de ese hecho. legítimo con el causante, la acción entraña nece-
Con menor razón, tratándose de la acción de res- sariamente la negaciÓn de éste. Esto es, de toda
cisión por causa de lesión, cuya cesión resultaría claridad, pone de manifiesto el protuberante
incompatible con la materia del contrato de que error del Tribunal".
se trata".
Segumdo.-Violación, por indebida aplicación,
JLa casación del artículo 2469 dei Código Civil, consistente en
haber considerado como transacción el contenido
El recurrente invoca las causales primera y de un memorial que se dice firmado por Rosa
segunda del artículo 520 del código judicial. Se María Aguirre y 1 que en manera alguna constitu-
advierte que la acusación por esta última aparece ye, ni por su fondo ni por su forma, el contrat0
Nos. 2157 - 2153 GAIClETf.l. Jfl!J]])JliCHAlL

de transacción que define la citada disposición civil, consistente en haber considerado el tribunal
del Código Civil. como contrato de transacción y renuncia de dEi-
rechos el contenido del varias veces citado me-
'!I'ercero.-Violación del artículo 2483 del Có- morial presentado en el juicio de sucesión, y en
digo Civil, consistente en haberle raconocido al haber fallado en consonancia con tal Eiquivoca-
referido memorial los efectos señalados en la ci- ción, siendo evidente que el acto mencionado im-
tada disposición. plica la enajenación o mutación del dominio de
bienes raíces y debía, por tanto, sujetarse a la
Cuarto.-Violación de los artículos 2469, 2483, formalidad esencial de la escritura pública, que
ya citados, por cuanto no consta que el apodera- no se otorgó.
do tuviera el poder especial para transigir exigido
por el artículo 2471 del mismo código. Noveno.-Violación del artículo 2471 del có-
digo civil, porque si se considera como transac-
Quinto.-Violación de los artículos 673, 1393, ción lo expresado en el referedido memorial, el
967, del código civil, proveniente de "haber con- apoderado de Rosa María Aguirre, que lo sus-
siderado el Tribunal de la manera más equivo- cribió, carecía del poder especial exigido por la
cada que en lo referente a la adjudicación hecha citada disposición. ·
a Raimundo Aguirre para pagar el pasivo de la
sucesión de Claudia Campos de Aguirre, el adju- llllécimo.-Violación del artículo 2577, inciso 29
dicatario era sucesor mortis causa de la mencio- del código civil, por cuanto el tribunal se negó
nada causante, siendo de toda evidencia que en a declarar la nulidad de la adjudicación hecha a
ese bien no es tal sucesor como llleredeJro ni como Raimundo Aguirre de que trata la súplica sexta
legatall.'io sino adquirente irregulall' de los herede- de la demanda, siendo evidente que tal adjudica-
ros a titulo de dación en pago de un bien raiz", ción entraña la enajenación de un bien raíz he-
dación en pago que exigía escritura pública de cha por los herederos sin la formalidad de la
acuerdo con los artículos 1857 y 2577 del código escritura pública exigida en· la disposición citada
civil. Agrega E:il recurrente que conforme al ar- así como en el artículo 1857 del código civil.
tículo 1393 del código civil, el partidor sólo es-
taba facultado para formar el lote o hijuela que 1Uxulléclnlo.-Violación del artículo 1405 del có-
se expresa en el artículo 1343 del mismo código, digo civil, por no haber decretado el tribunal la
pero en manera alguna para asignar bienes di- rescisión por lesión enorme de la partición. Ob-
rE:ictamente al acreedor, porque esto implica una serva el recurrente que: el tribunal consideró que
dación en pago que debe hacerse por escritura la acción rescisoria es personal e intransmisible
pública. y que tal acción fue propuesta por Rosa María
Aguirre. Agrega que el demandante no es Rosa
Sexto.-Violación del artículo 1408 del código María Aguirre sino Campo Elías Aguirre y que
civil, por indebida aplicación, al negar la acción la acción rescisoria es cesible, según lo ha dicho
rescisoria por lesión enorme "considerando para la Corte en sentencia de 26 de septiembre de 1941.
ello contra la evidencia procesal que aquella ac- lllluodécimo.-Violación del artículo 1760 del có-
ción fue ejercitada por Rosa María Aguirre, cuan- digo civil. Se repite que si el memorial presen-
do quien la ejercitó fue el adquirente de sus de- tado en el juicio de sucesión contenía una · tran-
rechos y acciones por concepto de toda clase de sac.ción o renuncia de derechos, ha debido ha-
irregularidades en la mencionada partición". cerse constar tal convenio en ' escritura pública.

Séptimo.-Violación directa del artículo 1321 Décbnotercero. - Error de hecho y de dere-

del código civil, consistente en haber desconocido cho al apreciar el memorial como prueba; en la
dicho texto, desechando la acción de petición de copia que se trajo al juicio no aparece firmado
herencia propuesta en la demanda por ·quien pro- ni por Rosa María Aguirre ni por el apoderado.
bó tener derecho a ésta como cesionario de la No se señala como violada ninguna disposición
heredera Rosa María Aguirre, hija legitima ·de l~gal; y
la causante Claudia Campos de Aguirre, contra _ llllecñmoclll!Wi'ao.-Violación, por indebida aplica-
quien no tiene ni puede tEiner la calidad de he- ción, del artículo 765 del código civil, consistente
redero de ésta. ~n haber aplicado dicho articulo en el caso con·
Oill~vo.-Violación del articulo 2677 do! ~o
Gaceto-'7
98 JJ1!Jlll> DICITR.IL Nos. 2li5'6 - 2li58

trovertido como si se tratara de la transmisión tercera, cuarta y quinta de la demanda, viola los
hereditaria del causante al adjudicatario, cuando artículos 248, 249, 2321, 2469, 2483, 2471 y 2577
en realidad se pretendió efectuar una transmisión del código civil.
de propiedad de los herederos al adjudicatario, Sobre lo cual se anota:
sin la formalidad de la e'Scritura pública. La dis-
posición legal citada se refiere a la transmisión lP'rimero.-En la exposición de est~ cargo no
del dominio del causante a los herederos, y de empleó el recurremte los precisos términos usa-
ninguna manera a las transmisiones de la pro- dos por el inciso 29 del ordinal 1Q del artículo ·
piedad de estos últimos a favor de terceros. 520 del código judicial. Cree sin embargo la Corte
que, dadas las e-xpresiones de la demand1;1 de ca-
]]])ecñmoquinto.-Violación de los artículos 473 sación ya transcritas, el autor del recurso alegó
y 474 del código judicial. Dice el recurrente, en errónea interpretación de la demanda por parte
relación con el fallo dictado en el juicio sobre nu- del semtenciador.
lidad de la partición: /
Segundo.-En realidad, la acción que aparece
"Si lo que quiso expresar el tribunal fue que propuesta ·en la demanda no es la de impugna-
ya estaba juzgada la misma acción de nulidad ción de la legitimación. En efecto: la acción es-
que en el presente juicio se ejercita, violó el ar- tablecida en el artículo 248 del códig<1 civil se ba-
tículo 473 del Código de Procedimiento Civil y sa en una impugnación de la filiación y ésta en
por infracción directa el 474 del mismo código, manera alguna aparece negada en la demanda:
ambos de carácter sustantivo, porque· aplicó el claramente dice el demandante que los demanda-
primero a una acción que tiene causas fundamen- dos Isabel y Luis son hijos de Raimundo Aguirre
talmente distintas de las de la acción primera- y de Claudia Campos y sólo les niega la calidad
mente faUada, como aparece de la sola lectura ·de legitimados por el subsiguiente matrimonio
de las dos demandas; y porque desobedeció el de los padres; y por lo que hace a la acción con-
mandato del inciso 1C? del artículo 474 del Código sagrada en el artículo 249 del mismo código, bas-
de Procedimiento Civil según el cual para que ta observar que, por una parte, sólo se concede
la cosa juzgada produzca efecto en otro juicio, al supuesto legitimado y a sus descendientes le-
se requiere que la nueva demanda tE:"nga el mis- gítimos llamados al beneficio de la legitimación;
mo objeto y se funde en las mismas causas que y que, por otra parte, la demanda no se basa en
la primera. Agrego a lo anterior que las dos ac· la inobservancia de las formalidades establecidas
ciones en sí también son diferentes, pues la pri- em los artículos 240, 243 y 244 del código civil. En
mera versó sobre nulidad y la presente es de pe- consecuencia, el tribunal no interpretó acertada-
tñci.ón de heren<Cia. Por tal concepto, también ale- mente la demanda en cuanto consideró que por
go las mismas violaciones antedichas de los ar- medio de ella se ejerció alguna de las acciones
tículos 473 y 474 del Código de Procedimiento sobre impugnación de la legitimación estableci-
Civil". das en las citadas disposiciones legales, las cua-
les, por tanto, resultan indebidamente aplicadas
!Examen de l~s ca!l'gos. en el fallo. El cargo es fundado aunque no sufi-
ciente para producir la casación, por lo que se
Debe hacerse en orden lógico y a ello se expondrá en seguida:
procede.
'll'ercero.--Según el recurrente, en la demanda
Causan segunda.-En relación con ella basta inicial del juicio aparece propuesta la acción de
anotar que de acuerdo con jurisprudencia cons- petición de herencia, y por no haber accedido a
tante de esta corporación, es improcedente la ella quebrantó el sentenciador el artículo 1321
acusación, por incongruencia, contra un fallo que del código civil. Sobre lo cual se observa:
absuelve de todos los cargos formulados en la
demanda. a)-Que de conformidad con el artículo 1321
del código civil, "el que probare su derecho a
Cmusal primeli'a.-En lo que respecta a los car- una herencia, ocupada por otra persona en cali-
gos que, con notorio desorden, formula el recu- dad de heredero, tendrá acción para que se le ad·
rrente con base en esta causal, se observa: judique la herencia y se le restituyan las cosas
A)-En concepto del recurrente, el sentencia- hereditarias, tanto corporales como incorporales;
dor, al denegar· las peticiones primera, segunda, y aún aquellas de que el difunto era mero tene-
Nos. 2157 -- 2158 99

dor, como depositario, comodatario, prendario, acertadamente propuesta, no sería posible acce-
arrendatario, etc y que no hubieren vuelto legi· der a las referidas peticiones. En efecto, la ad-
timamente a sus dueños"; judicación a Luis e Isabel e·n el juicio de suce-
b)-Que.la acción de petición de herencia, con-· sión de Claudia Campos se hizo, no por tener
sagrada en la citada disposición legal, es acción tales personas la calidad legal de herederos, sino
cuyo ejercicio corresponde al heredero y no a la en virtud de un convenio de todos los herederos,
suce.:;ión, esto es, debe ser propuesta por el he- expresado en escrito que presentaron al juez, ya
redero en su propio nombre, de' tal manera que transcrito en lo pertinente, convenio cuya nuli-
si hay varios herederos no puede uno solo de dad no .aparece pedida en la demanda;
ellos asumir la representación de los demás; g)-Que como el mencionado convenio no apa-
c)-Que en la demanda de que se trata figu- rece atacado en la demanda, no es el caso de en-
ran las siguientes peticiones: "Cua,rta. Que los trar a consideTélr las observaciones que en rela-
bienes que a los señores Isabel y Luis Aguirre ción con ~1 formula el recurrente; pero sí convie-
Campos les fueron adjudicados en la sucesión de ~e advertir a este propósito que la Corte reitera
la señora Claudia Campos . de Aguirre, pertene- la doctrina conforme a la cual las reglas legales
cen a la sucesión de la señora Claudia Campos sobre la maneTa de efectuar la partición de bie-
de Aguirre, para ser distribuidos entre sus hijos nes hereditarios quedan sin aplicación cuando
legítimos Rosa María Aguirre de Moreno hoy su los copartícipes acuerdan legítima y unánime-
cesionario Campo Elías Aguirre, Moisés y Anto- mente una cosa distinta de lo que en ellas se es-
nio Abel Aguirre y por iguales partes. Quinta. tablece (artículos 1391 y 1392 del código civil).
Que tos señores Isabel y Luis Campos o Aguirre,
deben restituir a la sucesión de la señora Clau- Cuarto.-Dice el fallo acusado que Rosa María
dia Carri.pos de Aguirre (aquí la relación de los Aguirre "transigió sobre su legítima" y que por
bienes). Estos bienes fueron los que se les adju- tanto no es titular de la acción sobre impugna-
dicaron en la sucesión de la señora Claudia Cam- ción de la lé:gitimación. Como ya se vió, no fue
pos de Aguirre y deben restituirlos con sus frutos esa la acción propuesta en la demanda, y por
naturales y civiles, no sólo los percibidos sino los consiguiente no es el caso de entrar a considerar
que la sucesión de Claudia Campos de Aguirre los cargos que, respecto de este concepto del fa-
hubiera podido percibir con mediana inteligen- llo, formula el recurrente sobre violación de los
cia y actividad teniéndolos en su poder, y como artículos 2469, 2483, 2471 y 2577 del código civil.
poseedores de mala fe". Es decir, en la demanda B)-En lo concerniente a la adjudicación hecha
se pide la restitución de los bienes a· la sucesión y a Raimundo Aguirre, de que tratan las peticio-
no al demandante en la parte que pudiera co- nes sexta y séptima de la demanda, se considera:
rresponderle; a)-Que para denegar las referidas peticiones,
d)-Que, por otra parte, en' la demanda apare- expuso en primer término el senteonciador:
cen como demandados los mismos herederos en "La acción de nulidad absoluta, no obstante es-
cuyo favor se solicitan las declaraciones trans- tar consagrada en interés general de la moral y
critas, situación absolutamente inadmisible como de la ley, solamente puede alegarse con funda-
quiera que una misma persona no puede ser, en mento en un interés privado, que debe ser ac-
un mismo juicio, demandante y demandada; a lo tual y positivo, que hiera real, directa y deter-
cual se agrega que los mencionados herederos se minadarneonte los derechos del que se diga lesio-
opusieron a las pretensiones expuestas en la de- nado, de acuerdo con el principio de que el dere-
manda; cho no puede reclamarse de futuro. (G. J. Tomo
e)-Que, en consecuencia, si el demandante LXII, pág. 41).
tuvo el propósito de promover una acción de pe- "En virtud de este mismo concepto, la acción
tición de hE:Xencia, es lo cierto que, dados los de- de nulidad dirigida contra los actos de partición
fectos anotados, no logró realizar en forma ade- deobe ejercitarse por el asignatario que sea titu-
cuada tal propósito. De donde se desprende que lar de un interés efectivo en que tal acto se re-
nc incurrió el tribunal en error de hecho mani- haga para reparar los vicios de que adolezca y
fiesto ni en violación del artículo 1321 del códi- que le causan perjuicio. De manera que si apa-
go eivil al no estimar las cinco primeras peticio- rece que le son indiferentes tales vicios, o rati-
nes de la demanda; fica tácitamente lo actuado, debe reputarse que
f)-Que a lo expuesto puede agregarse que el asignatario carece de ese interés·que debe be-
aún en el caso de que la demanda hubiera sido n&ficiar la acción de nulidad de la partición.
1®® GA\CIE'll'A\ .JT1Uml!CllA\lL Nos. 215'6- 2158

"Con efecto, el artículo 1.408 dispone que "no d)-Que, aunque lo expuesto es suficiente para
podrá intentar la acción de nulidad o rescisión rechazar los cargos en relación con las peticio-
el partícipe que haya enajenado su porción en nes sexta y séptima de la demanda formula el
todo o en parte, salvo que la partición haya ado- recurrente, la Corte considera conveniente adver-
lecido de error, fuerza o dolo, de que le resulte tir que reitera la doctrina sentada en fallo cita-
perjuicio"; pues en este caso la ley considera que do por el sentenciador, conforme a la cual cuando
ha habido una confirmación tácita de la parti- los herederos son mayores de edad, la adjudica-
ción, que implica la renuncia de la acción de que ción convenida por ·ellos que hace el partidor
dispone el asignatario para destruir el acto nulo de un inmueble determinado de la sucesión a un
borrando sus efectos. acreedor hereditario en pago de su crédito trans-
"La causa de la nulidad demandada, de acuer- fiere el dominio al acreedor una vez aprobada y
do con la parte transcrita de las alegaciones de 'registrada la sentencia de partición; pues hay
la actora, se pretende apoyar en el hecho de ha- aquí una dación en pago hecha por quien tiene
berse omitido la escritura pública para llevar a facultad de enajenar;
cabo la dación en pago hecha en favor de Raí- C)-En lo referente a la acción de nulidad de
mundo Aguirre para pagarle el pasivo de la su- la partición de que trata la petición octava de la
cesión. deman~a, se observa:
"De manera que no fundándose la acción de a)-Que para denegar tal petición adujo el
nulidad en error, fuerza o dolo, y habiéndose sentenciador, en primer término, la consideración
enajenado por la asignataria "los bienes que le fundada en el artículo 1408 del código civil, de
fueron adjudicados en la sucesión de su madre que la cedente del demandante, al enajenar todos
la señora Claudia Campos de Aguirre" como ex- los bienes que le fueron adjudicados en la parti-
presamente se hizo constar en la escritura 2.298 ción, perdió el derecho a proponer la acción de
de 1950, se impone concluir que no hay legitima- nulidad y que, en consecuencia, nada pudo trans·
ción en causa en la actora para incoar la acción ferir por est concepto al cesionario, considera-
de nulidad de la partición por estructurarse me- ción no combatida por el recurrente y que, por
diante ese acto, el presupuesto, ya enunciado, y tanto, 1>e sustrae a la casación; y
que sirve de base a la disposición del artículo b)-Que, por consiguiente, no es necesario en·
1.408 en referencia. trar a considerar si con respecto a la acción de
"El hecho de que la cesión contenida en el ins- nulidad de que se habla existe cosa juzgada; se
trumento público aludido incluyera la de "todos advierte, sin embargo, que la primera demanda
los derechos y acciones que a cualquier título" se fundó en el hecho de haberse incluido en la
pudiera corresponderle a la cedente "por heren- partición a quienes no tenían la calidad legal de
cia de su madre la señora Claudia Campos de herederos, hecho que también se alega como fun-
Aguirre" en nada modifica la situación contem- damento de la mEincionada petición octava.
plada, porque la pérdida de la acción de nulidad D)-En lo concerniente a la acción rescisoria
de que pudiera haber sido titular la señora Rosa por lesión enorme, dijo el sentenciador:
María Aguirre, quedó extinguida por el hecho, "Como se anotó anteriormente, al enajenar la
y en el acto mismo de haber enajenado los bie- señora Rosa María Aguirre al señor Campo E.
nes que le fueron adjudicados en la partición, de Aguirre todos "los bienes que le fueron adjudi-
manera que dicha acción, que ya había dejado de cados en la sucesión de su madre la señora Clau-
formar parte del patrimonio de la cedente, no dia Campos de Aguirre", tácitamente aceptó no
podía ser materia de transmisión al cesionario". sólo la validez de la partición, sino la equidad
b)-Que los anteriores conceptos, fundamenta- de la cuota herericial que le fue' adjudicada en esa
les en la decisión, no aparecen atacados en el re- partición, configurándose así el evento que sirve
curso y, por tanto, subsisten en casación; de fundamento a la norma del artículo 1408 de
c)-Que, como es bien sabido, cuando una de- que se hace mérito.
cisión reposa en varios considerandos no basta "Es verdad, como igualmente se anotó, que la
.atacarlo por uno de ellos, sino que es preciso im- cesión de que se trata comprendió la de "todos
pugnarlos todos. En el caso de que se trata, la los de'rechos y acciones" que pudieran correspon-
acusación se limita a los conceptos del senten- der a la cedente "por herencia de su madre" que·
ciador referentes a la validez de la adjudicación dando investido por lo tanto el cesionario de
hecha a Raimundo Aguirre, pero no a los que "personería suficiente para Iniciar y seguir los
aparecen en la parte transcrita del fallo; juicios a que hubiera lugar a fin de obtener la
 GAICIE'll'A JJ10llHICIIAIL ].01

adjudicación y restitución a éste de los que a perdió el derecho a promover 1a acción de resci-
aquélla le correspondieren e·n su condición de sión por lesión enorme y, por tanto, no pudo
hija legítima, ya sea de los que se inventariaron transferirlo al demandante. Este e·s el fundamen-
en la sucesión como los que se dejaron de in· to de la negativa del tribunal, contra el cual no
ventariar o de los que hubieren aparecido o apa· se aducen razones legales en la demanda de:
recieren con posterioridad a la liquidación de la casación;
sucesión, como todos los juicios que fueren ne· b)-Que es cierto, como lo dice el recurrente,
cesarías para obtener la revisión de la sucesión que: la demanda fue promovida, no por Rosa Ma-
mencionada o los que hubiere necesidad de pro- ría Aguirre sino por Campo Elías Aguirre con el
mover contra la partición verificada en el juicio carácter d~ cesionario, pero cierto es también
de la sucesión de la citada Claudia Campos de que si aquélla no podía promover la acción tam-
Aguirre (escritura 2298 de 1950). poco podía hacerlo el segundo ya que, como lo
"Pero, se repite, esta cesión de derechos no dice €1 tribunal, no podía la cedente transferirle
destruye los efectos del acto de enajenación de al cesionario un derecho que no tenía. Se repite
la porción hereditaria. cumplido por la asignata- que en la demanda de casación no se demuestra,
ria, porque ellos se produjeron por el hecho y ni siquiera se alega, €rrónea interpretación del
en el acto mismo de la enajenación, de manera artículo ·1408 del código civil.
que ht cedente no· podía transmitir al cesionario c)-Q~e, por lo dicho, no se admite el cargo.
acciones que virtualmente· quedaron fuera de su
patrimonio por causa de .ese hecho". En mérito de las consideraciones expuestas, la
En contra de lo expuesto por el tribunal en los Cor.te Suprema de Justicia, en Sala de Casación
párrafos del fallo que se dejan transcritos, sólo Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
observa el recurrente: primero, que la acción pública de Colombia y por autoridad de la ley,
rescisoria por lesión enorme es cesible; y segun- NO CASA la sentencia acusada.
do, que tal acción no fue promovida por la adju-
dicataria sino por el cesionario. Sin costas en el recurso.
Sobre lo cual debe observarse:
a)-Que es cierto, como lo dice el recurrente, Publíquese, notifíquese, cop1ese e insértese en
que el derecho a pedir la rescisión por lesión la Gaceta .lfudicial. Devuélvase el expediente al
enorme' puede cederse; así lo ha dicho e·sta cor- tribunal de origen.
poración En varios fallos. Pero cierto es también
qu'e cuando el adjudicatario pierde e·se derecho
no puede transferirlo. En el caso de que trata el Alberto Zuleta Angel.-IIgnacio Gómez lP'osse.
juicio, la adjudicataria, al vender todos los bie- Agustín Gómez lP'rada.-lLuis JF. ILatorre 10.-!Es-
nes que le fueron adjudicados en la partición, ncsto Melendro IL., Secretario.
102 Nos. 2ll57 - 2ll51:l

lRJEliVliNDliCACWN. - CUANDO lLAS HUUJEJLAS IDJE ADJUDICACliON DE JEUJENJES

DJE UNA SUCJESKON SON '.ll:'li1'UlLO SUlF'liCIEN1'E PARA COMPlfWJBAR DOMKNW

1.-JLa incongruencia entre lo pedido y lo mún, cuota cuya ¡·adicación no puede de-
fallado no puede produncirse, de ordinario, terminarse respecto de cada comunero sino
cuando la sentencia es ahsulutoria. por efecto de la partición legal del inmue-
2.-JH!a sido doctrina constante de la Corte ble, la entrega· ordenada no pude entonces
al de que las hijuelas de adjudicación de llevarse a efecto materialmente y con empleo
bienes de una sucesión, aunque estén reves- de la fuerza. Tal entrega queda efectuada
tidas de todas las formalidades externas, no con el registro de la ·sentencia, que pone al
son por sí solas prueba de dominio . de la interesado en capacidad de ejecutar los de-
cosa adjudicada, pues es preciso acompañar rechos de comunero, uno de los cuales es
la prueba de dominio que, a su vez se atri- el de pedir la partición de la comunidad, y
buye al uusante. lP'ero ello se dice para entrega material de la porción adjudicada
oponérselas como titulo anterior a terceros, en la división''. (Tomo XXXll, pág. 1:17).
y no entre !os causahabientes en la misma Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
sucesión. CiviL-Bogotá, primero de septiembre de mil
3. -Aunque el artículo 2669 del Código novecientos cincuenta y cinco.
Civil ''previene que la mota de registro se
ponga al pi.e del titulo, de ahi no se sigue que, (Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada)
en caso de omitirse por cualquier causa esta
formalidad, esté vedado obtener en otra oca- El Juzgado 5Q Civil del Circuito de Cali, en
sión y por otro camino el certificado del SE:ntencia de 7 de diciembre de 1953, negó las pe-
Registrador. Como acto de tradición lo esen- ticiones de la demanda presentada por el doctor
ciall es el registro y como prueba el testi- Manuel Eraso y Pardo, en su propio nombre y
monio ofi.cial y escl!'ito del ¡registrador". (G. como apoderado de Isabel Rocha, Natividad Ro-
JT., Tomo XXVlill, pág. 224 y To~o lLVll, pág. cha, Noé Rocha y Manuel García P., contra Ja-
ll42). cobo Ankierman, en juicio ordinario de dominio;
4.-JLa denominación enada que el recu- er. consecuencia, absolvió al demandado de los
rrente hace de la acción diciendo que no es cargos que en ella se le hacen; y declaró que Ja-
reivindicatoria, no implde que dicha acción cobo Ankierman es dueño del inmueble determi-
prospere, comoquiera que lo esenciial es que nado en el libelo, por haberlo adquirido por pres-
tenga razón en el fondo de sus alegaciones, cripción ordinaria (f. 40 v. del c. 1).
aunque no le asista en el aspecto formal y E~ Tribunal Superior de Cali, al revisar por
accidental de las mismas. apelación esta providencia, la confirmó en cuan-
5.-lP'ara hacer una declaración de dominio . to negó las peticiones de la demanda, pero la re-
con base en la posesión mater!al o usuca- vocó en cuanto declaró que el· demandado había
pión, sea ordinaria o extl!'aordinaria, se ne- adquirido el dominio por prescripción (f. 29 del
cesita que ésta no ofrezca lugar a duda al- 1 c. 2).
guna, dicho de otro modo, que se tenga cer- Contra .esta sentencia, que lleva fecha de 13 de
teza plena soblt'e lla posesión con ánimo de septiembre de 1954, interpuso recurso de casación
dueño por parte de qlllien l& mvoca. el nombrado doctor Manuel Eraso y Pardo, en su
6.- "Cuando la sentencia que lélt'ata de propio nombre y en el de Isabel, Natividad y Noé
ejecutarse se refftere a la entrega no de un Rocha (fls. 32 a 34 del c. 2), por lo cual debe re-
cuerpo cierto, o de un inmueble determina- solver la Corte lo que estime legaL
do por sus linderos. precisos, que fuere sus-
ceptible de aprehensión material, sino a la Antecedentes·
entJrega de una cosa incorp-oral, como lo es
cierta cuota proindñvisa de un terreno co· l.-El abogado Manuel Eraso y Pardo, en su
Nos. 2157 - 2158 G.&ICIE'.IL'& .JJ1!JIIJ)JIICII&U. ll03

propio nombre y como representante de Isabel, e) Juan José Ramírez le vendió el inmueble a·
Navidad y Noé Rocha y -de Manuel García P., Benito Rodríguez; Benito Rodríguez se lo vendió
demandó en juicio ordinario a Jacobo Ankier- a Francisco Rodríguez; Francisco Rodríguez, a su
man, para que se declarara que tanto los actores vez, se lo vendió a Sergio Villa, con pacto de re-
nombrados como el demandado Ankierman "son troventa, que éste cumplió; Rodríguez se lo ven-
poseedores iñscritos y, por lo mismo, dueños con dió a· Braulio Montes, casado con María Josefa
títulos de igual derecho y de acuerdo con la pro- Mosquera; y Braulio Montes y sus hijos le ven-
porc'ón señalada en la partición de los bienes de dieron a Jacobo Ankierman, en 1945, los dere-
11 sucesión de la señora María del Rosario Saa- chos en la suc-esión de la mentada señora, sobre
vedra de Rocha", del lote de terreno ubicado en el im)1Ueble que es objeto de este pleito; Nativi-
la ciudad de Cali, en la calle 13, entre carreras dad, Isabel y Noé Rocha, esto es, los hered-eros
11 y 12, marcado en su puerta de entrada con el o adjudicatarios del lote distintos de Blasina, Ra-
número 11 - 88 de la actual nomenclatura, que quel y Gabriel Rocha, le vendieron la mitad de
mide 11 metros con 55 centíme.tros por los lados sus derechos en la sucesión de María del 'Rosario
oriente y occidente, y 55 metros por los dos cos- Saavedra al doctor Manuel Eraso y Pardo; y, por
tados, de oriente a occidente, y comprendida den- último, Manuel Eraso y Pardo le vendió a Ma-
tro de los linderos que allí se indican. m;el García P. un lote de siete metros de ancho
Que, como consecuencia de lo anterior, se con- por diez de largo, reservándose el resto, en el año
dene al demandado a que restituya a los deman- de 1950.
dantes la posesión material, de acuerdo con sus f) Jacobo Ankierman y los actuales deman-
derechos, ·''quedando en comunidad hasta tanto dantE~s Isabel, Navidad y Noé Rocha ejercieron la
s~ haga la partición material o la venta por jui- posesión material del lote, desde el año de 1945
cio separado". hasta el de 1951, en que el Juzgado 5Q Civil del
Que al hacerse la entrega material del lote se Circuito y el Tribunal de Cali ordenaron entre-
dé preferencia a los demandantes "entregando en garlo a Jacobo Ankierman, en el juicio posesorio
la parte donde han construído sus mejoras". de éste contra isabel Rocha.
Que se condene al demandado a pagar el valor g) La única vencida en el juicio posesorio fue
de las mejoras que éstos han hecho y en propor- l[l mentada Isabel Rocha y, como la oposición de
ción de sus derechos. los otros (Natividad y Noé Rocha, Manuel Eraso
Que se le condene, igualmente, a pagar los y Pardo y Manuel García P.) fue desechada,
frutos naturales y civiles que los actores dejen queda a salvo "el juicio de dominio", según el
de percibir, desde la notificación de la demanda_ artículo 211 del Código Judicial.
Y, por último, que se condene al demandado · h) El señor Manuel García P. hizo una edifi-
en las costas del juicio. cación en el inmueble y el doctor Eraso y Par-
Il.-Como hechos de la demanda se alegan los do ha hecho algunas mejoras, que enumera, todo
siguientes, que en forma sucinta se relatan: lo cual ha pasado a poder del señor Ankierman,
a) Por escritura número 150, de 8 de marzo quien se ha negado a un arreglo amigable.
de 1909, Gabriel Rocha compró para su esposa, ~) El lote ha tenido algunas variaciones en sus
María del Rosario Saavedra, al señor Cenón Ore- linderos, como consecuencia del cambio de colin-
juela, por $ 45.000.00 p. m., el inmueble determi- dantes, que son los que se dejan apuntados con
nado en la petición primera de la demanda. anterioridad (fls. 10 y ss. del c. 1).
b) Muerta doña Maria del Rosario Saavedra, El demandado se opuso a que se hicieran las
se. hizo partición del inmueble. y se adjudicó así: declaraciones pedidas y propuso las excepciones
al cónyuge Gabriel Rocha,.$ 13.163 milésimos y de "petición de modo indebido, la de prescripción
a Blasina,- Raquel, Noé,. Natividad e Isabel Ro- ordinaria y la innominada (sic)" (f. 22 ibídem).
chR .cada uno, $ 77.279 milésimos. Ya se dijo que el Juzgado ·del conocimiento de-
e) Pero r-esulta que Gabriel Rocha le vendió claró que el demandado es dueño del inmueble,
sus derechos sobre el inmueble y. los de los de, como adquirido por prescripción ordinaria; que
rr{ás, pues incluyó en la .. venta el terreno Y- un el Tribunal, luégo de confirma),' la negativa del
rancho en él construído, a Juan José Ramír.ez, Juzgadó a hacer las declaraciones pedidas por los
por escritura· 345, de 10 de mayo de 1915, o sea, demandantes, revocó _la· sentencia en cuanto de-
'·vendió lo propio y lo ajeno". claró que el demandado Ankierman había ad·
d) Gabriel Rocha adquirió luégo los derechos quirido el citado inmueble por prescripcwn or-
de Blasina y Raquel Roch¡:¡ de ·Jiri1énez. dinaria; y que contra este fallo del Tribunal de
 G&ClE'll'.& .1T1IJllllllCll&l1 :Nos. 2157 - 2ll53

Cali se interpuso el recurso de casación, que la fallo del Tribunal cinco cargos, cuatro con base
Corte debe estudiar. en. la causal primera y el último con base en la
Pero antes conviene indicar cuáles fueron las causal segunda del artículo 520 del Código Judi-
razones del Tribunal para su decisión, que pue- cial, que la Corte reduce a tres y resume en el
den señalarse así en forma por demás sucinta: orden que en seguida se verá:
a) La titulación que alegan los demandantes lQ Hay incongruencia entre la sentencia y las
arranca de la escritura número 150 de 8 de mar- peticiones de la demanda (causal 2a del artículo
zo de 1909, en que la sociedad conyugal de Ga- 520 del C. J.l, pues el Tribunal desconoció la pri-
briel Rocha y María del Rosario Saavedra ad- mera petición del libelo sobr·e reconocimiento de
quirió el inmueble de que se trata. derechos y resolvió sobre la segunda respecto de
· b) La escritura número 150, de 8 de marzo de restituci~n de la posesión material.
1909, no se trajo al proceso, y no hay constancia 2Q El Tribunal violó el artículo 946 del Código
de que las hijuelas se hubieran registrado en el Civil, al aplicarlo indebidamente, pues no se pide
libro de caus.:.s mortuorias. Por tanto, los actores una reivindicación, sino un reconocimiento de de-
no presentaron el título traslaticio de dominio rechos, al tenor del artículo 779 del Código, o sea,
apto para fundar su acción. Y, el reconocimiento de la comunidad formada en-
e) La sentencia aprobatoria de la partición de tre los demandantes y el demandado, con títulos
doña María del Rosario se registró el 21 de no- de igual derecho.
viembre de 1913, pero las distintas· hijuelas no
se registraron hasta el 28 de agosto de 1945, y es 3Q El Tribunal violó directamente los artículos
bien sabido que los bienes del causante no se 759 y 765 del Código Civil, por errónea aprecia-
transmiten al heredero sino con el registro de la ción de las pruebas que demuestran los derechos
partición misma, o sea, de las hijuelas (artículo que se reclaman, pues lo que se pide es que se
759 del C. C.). reconozca que tanto los actores como el deman-
d~do son "poseedores inscritos con igual derecho,
El Tribunal pasa a estudiar luégo la situación procedentes de un mismo origen".
del demandado Ankierman y concluye sobre la Violó igualmente el artículo 779 del Código Ci-
excepción de prescripción: vil, por error de hecho, pues al considerar, equi-
"El demandado Ankierman al contestar el li- vocadamente, que la acción era reivindicatoria,
belo y por escrito del 28 de enero del año pasado, desechó los títulos presentados, dos series de tes-
propuso la prescripción extraordinaria de domi- timonios y un qocumento de arrendamiento, y
nio, no como una contraacción, sino como una desconoCió, así, una comunidad en que todos tie-
defensa. El Juzgador debe seguir orden lógico nen iguales títulos y una posesión material ejer-
en la solución de los juicios: primero estudia y citada por todos los comuneros, desconociendo a
decide la acción; si es inicialmente viable, le con- uno de ellos, el demandado Ankierman.
trapone la excepción en cuanto sirva para frus- En fin, también violó el Tribunal Jos artículos
trar la acción. Pero si, como ocurre en este plei- 673, 759 y 765 del Código Civil, por error de de-
to, la acción misma no ha .sido debidamente pro- recho, porque la petición de restitución material
bada, no hay para qué estudiar la excepción". estaba condicionada al reconocimiento de una co-
Añade el Tribunal que si en el fallo se absolvió al munidad por títulos de igual derecho y porque
demandado, no ha debido hacerse en su favor lo que ordena el artículo 765 del Código Civil es
una declaración de pertenencia que rebasa los que se registre la sentencia aprobatoria de la par-
límites del debate. Y concluye: tición, lo que se hizo, no obstante lo cual rechazó
''La numerosa prueba testifical, los varios cer- el Tribunal las hijuelas.
tificados de registro, las copias de las sentencias be estos cargos estudiará a espacio la Corte el
anteriores que no tiene valor legal sino en las tercero, que prospera (artículo 538 del C. J.), sin
causas en que se pronunciaron (artículo 17 del e&tudiar de la misma manera los otros dos, que
C. C.), no pueden servir como elementos corro- nc encuentra fundados.
borantes de un pretendido dominio no debidamen- En efecto, para desechar el de incongruencia
tP. probado. Y si estG no se ha acreditado, todo edre la demanda y la sentencia basta tener en
lo demás es simple esfuerzo inútil y carece de cuenta que, como lo ha dicho repetidamente esta
importancia en el juicio objeto del anterior co .. Corporación, la incongruencia entre lo pedido y
mentario". lo fallado no puede producirse, de ordinario,
Demanda do casación.- El recurrente hat:e al cuando la senténcia es absolutoria (sentencias de
Nos. 2ll57 - 2ll53 GA.C!E'll'A .VUDllCllA.R.. ll.05

21 de octubre de 1945 y de 26 de marzo de 1946, que obra a folios 'lv, desconociendo un comunero
G. J., tomo LIX, números 2025-26, página 746 y y desconociendo también que los "condueños apa-
temo LX, números 2029-31, página 147). recen ejerciendo conjuntamente su derecho d~
Y para desechar el de indebida aplicación de posesión material''.
,fas disposiciones sobre reivindicación, apenas de- Col) estas apreciaciones violó el Tribunal los
bP advertirse que las peticiones de la demanda, artículos 673, 765, 779 y 946 del, Código Civil, por
los hechos de la misma y los preceptos invocados negarse a hacer la primera declaración pedida
en ella encajan estrictamente dentro de la acción en la demanda; ''por apreciación errónea de las
reivindicatoria, puesto que se demandan cuotas pruebas"; porque exigió la presentación de la
(artículos 949 y 950 del C. C,), del pose€dor ma- escritura número 150 de 1909, o sea, el título del
terial (artículos 946 y 952), para la comunidad, causante, olvidando que lo que se pide es "el re-
cerno se dice expresamente, y se solicita, además, conocimiento de una comunidad por razón de tí-
la entrega materÍal, sujeta esa entr-~ga, eso si, a tulos de igual derecho"; y porque desconoció el
la circunstancia de solicitarse para la comunidad. registro de la sentencia aprobatoria de la parti-
Sobre ésto último habrá que volver adelante en ción, que sí s-e hizo, como aparece en el expe-
su lugar adecuado. diente.
En síntesis, el recurrente ataca las tres tesis
Cargo tercero.-Este cargo comprende al apre- que le sirvieron al Tribunal p¡¡ra su fallo abso-
ciación de las pruebas de la parte actora, en los lutorio: la primera, que no se trajo el título del
capítulos primero, segundo y tercero de la de- causante, o sea el de adquisición del lote por par-
manda de casación, que la Corte resume en la te de Gabriel Rocha y su cónyuge; la segunda,
siguiente forma: que las hijuelas y la sentencia de partición no
a) El Tribunal de Cali, "al hacer el análisis de aparecen debidamente registradas; y la tercera,
los títulos aportados al proceso por la parte de- qu~ las pruebas de la parte actora son insuficien-
mandante,, dice que no se ha establecido la prue- tes y por tanto, que debían ser desechadas, tesis
b<c del dominio para reivindicar, descalificando esta última que se considerará en el aparte si-
las hijuelas· que se formaron en la sucesión de guiente.
María del Rosario Saavedra, porque según su Se procederá, pues, ahora, al estudio de las dos
apreciación, dichas hijuelas no son títulos de do- primeras.
minio suficientes para reivindicar".
b) Las dos titulaciones que encuentra el Tri- Cons!deraciones de la Corte.-Dice el Tribunal
bunal de Cali "tienen un mismo origen: la par- que ''la escritura número 150 de 1909, título ori-
tición de bienes hecha en la sucesión de María ginario aducido al efecto para demostrar que la
del Rosario Saavedra, escritura madre de los de- sociedad conyugal Rocha-Sav·edra adquirió el lote
rechos alegados por demandantes y demandado''. materia del pleito, no ha venido al juicio".
Lo cual significa que se hallan e.n iguales condi- Al respecto cabe observar que ha sido doctrina
ciones y que, por tanto, o valen para todos o no constante de la Corte la de que las hijuelas de
valen para nadie. adjudicación de bi€nes de una sucesión, aunque
e) Jacobo Ankier~an ''adquirió tres derechos, estén revestidas de todas las formalidades exter-
o sea, los correspondientes a Gabriel Rocha; Ra- nas, no son por sí solas prueba de dominio de la
quel Rocha y Blasina Rocha, quedando libres los cosa adjudicada, pues es preciso acompañar la
derechos de Isabel, Noé y Natividad Rocha, que prueba del dominio que, a su vez, se atribuye
Iuégo se distribuyeron entre los demandantes". al causante. Pero ello se dice para oponérselas
Estos derechos "'pasaron a liquidarse en el juicio como título anterior a terceros, y no entre los
de sucesión de Maria Josefa Mosquera, adjudi- causahabientes en la misma suc-esión, como lo ha
cando todo el globo de terrerio, sin que ello per- expresado en varías ocasiones. .
judicara derechos de terceros, porque no es po- Así en fallo de 20 de septiembre de 1938, caso
sible traspasar lo que no se tiene'' (artículo 752 er-. qu!? se alegó igual razonamiento que ahora,
del C. C.). declara que aquella doctrina "es exacta y vale-
d) El Tribunal desechó los títulos ·presentados, dera respecto. d~ terceros que combaten el dere-
así ''como la prueba testimonial recibida a ios cho de ese antecesor y que no derivan de él sus
señores Rogerio Valencia, Alfonso Quesada, Ma- pretensiones de propiedad y posesión; pero no tie-
nuel A. Rosero, Ricaurte Ordóñez y Julio C. Fe- ne: valimento con relación a los CO}lartícipes o
rreira, así como ·el do·cuniento 'de· arrendanüento qu4en·es de. éstos d-eriven sus derechos vor. coro-
10S GA<CJE'll.'A. JT1UIDll1CllA.Jl. Nos. 215'4- 2ll5B

p!'a, porque no disputando el derecho original, la mitivo del demandado, en la copia de la hijuela
adjudicación en legal forma ~s título suficien- consta que sí se le hizo adjudicación y corista que
te para demostrar la propiedad exclusiva entfe las hijuelas y la sentencia de partición sí se re-
ellos''. Y concluye: ''El título que se ongma en gistraron.,
la partición es perfecto entre los copartícipes y A propósito del registro conviene citar la si-
er:tre ellos tiene más bien el carácter de 'titulo guiente doctrina de la Corte, según la cual, aun-
declarativo de dominio, porque en realidad el que el artículo 2669 del Código Civil '·previene
efecto retroactivo que obra la partición borra el que la nota de registro se ponga al pie del título,
período de la indivisión y no hace más que de- de ahí no se sigue que, en caso de omitirse por
clarar el dominio anterior adquirido por la su- cualquier causa esta formalidad, esté vedado ob-
cesión por causa de muerte''. (G. J. tomo XLVII, tener en otra ocasión y pbr otro camino el cer-
número 1941, página 233, y se subraya ahora). tificado del Registrador. Como acto de tradición
Y en sentencia de 22 de mayo de 1940 expresa· lo esencial es el registro y como prueba el tes-
que los actos legales de partición son títulos timonio oficial y escrito del Registrador". (Fa-
traslaticios de dominio "y, por tanto, hay que llos de 31 de marzo de 1919 y de 22 de septiem-
considerar que la hijuela es título suficiente para bre de 1943, G. J. tomos XXVII y LVI, números
comprobar dominio, siempre que a ésta no se le 1411 y 2001-05, páginas 224 y 142).
O}Jonga otro título anterior, pues en este evento
hay que remontar la cadena de títulos anteriores En tales condiciones y, habkmdo presentado la
a !a hijuela hasta dar con uno anterior al opuesto parte actora títulos que provienen de la sucesión
a ella", como su0ede con los demás títulos tras- de la mentada señora María del Rosario Saave-
l;:;ticios de dominio, así sea la mera posesión. (G. dra de Rocha, y demostrada la posesión material
J. tomo XLIX, números 1955-56, página 313 y se del demandado, como se verá en seguida, es pre-
subraya ahora). ciso dictar la sentencia que corresponda (artículo
539 .del C. J.), haciendo el examen de las pruebas
Mas el Tribunal arguye que "la sentencia apro- alegadas y desechadas por el Tribunal.
batoria de la partición de la señora Savedra de Por consiguiente, el cargo prospera.
Rocha se registró el .21 de noviembre de 1913,
per::> la partición misma, o sea, las distintas hi- Sentenc'a de instancia.-Para proferir el fallo
juelas, quedaron sin registrar entonces y no vi- que corresponda se hace preciso advertir que la
nieron a la inscripción correspondiente sino el denominación errada que el recurrente hace de
28 de agosto de 1945'', ni aparece que las hijuelas la acción diciendo que no es reivindicatoria, no
acompañadas a la demanda se hubieran registra- impide que dicha acción prospere, como quiera
do "en el libro de causas mortuorias", por lo cual que lo esencial es que tenga razón en el fondo
·'carecen del competente registro". de sus alegaciones, aunque no le asista en el as- ·
La anotación del Tribunal es exacta por lo que pecto formal y accidental de las mismas.
hace a la sentencia misma de partición (f. 3 del !La titulación aducida en el jlllicio es la siguiente:
c. 1), pero el certificado del Registrador, que hace En la sucesión de María del Rosario Saavedra
fe como documento público, dice que se adjudicó dl' Rocha, se hizo la partición del inmueble, ava-
el lote de que en este proceso se trata a Isabel, -luado en $ 400.00 papel moneda, en la siguiente
Natividad, Raquel, Blasina y Noé Rocha; que "las forma, partición que se protocolizó por escritura
hijuelas de estos adjudicatarios fueron registra- 940, de 21 de noviembre de 1913:
das el 28 de agosto de 1945 a folio 23, partidas
1984 a 1986 del libro 1Q y folio 95 partida 362 del A Gabriel Rocha, cónyuge so"
Uib~:o de causas mortuorias"; que la sentencia breviviente ............... $ 13.605 milésimos
aprobatoria de la partición también se registró A Blasina Rocha ........... . 77.279
en el libro de causas mortuorias; y que el juicio A Raquel Rocha . . . . . . . . . . . . . 77.279
S-=' protocolizó por escritura 940 de 21 de noviem- A Noé Rocha . . . . . . . . . . . . . . . . 77.279 ,'
bre de 1913, de la Notaría 11!- de Cali, "registrada
el 15 de febrero de 1918, a folio 33, partida 72
A Natividad Rocha . . . . . . . . . . 77.279
A Isabel Rocha . . . . . . . . . . . . . . 77.279
.', '

ele! libro 2•.>" (fls. 4 del c. 1 y 32 del c. 2).

Como se ve, en este certificado falta la cons- Total .............. $ 400.00
tancia de la adjudicación a Gabriel Rocha, pero (f. 1 'del c. 1). o
a más de ser la correspondiente al causante pri· Estas hijuelas y la sentencia de partición se re-
Nos. 2157 - 2158 GAICIE'.ll'A JUDlliCllAL 107

gistraron tanto en el libro 1(' como en el ele cau- do, por escritura 3481, de 14 de noviembre de
sas mortuorias, según se explicó· antes (fls. 4 del 1949 (f. 80 del c. 2). E,
c. 1 y 32 del c. 2). i l Manuel Eraso y Pardo vendió a Manuel
b) Gabriel Rocha vendió a Juan José Ramírez, García P. un lote de 7 metros, d·?. oriente a occi-
por escritura número 345, ele 10· de mayo de 1915, dente, y de 10 metros, de norte a sur, situado
dt:: la Notaría 1!!- de Cali, el rancho y el terreno, dentro del predio delimitado al principio, reser-
o sea, todo el in¡{¡ueble, según lo dicen los cer- vándose el resto, s·egún dice la escritura número
tificados del Registrador, y como lo acepta el de- 3392, de 11 de octubre de 1950, de la Notaría 11'·
mandado (f. 22 del c. 1~). de Cali (f. 78 del c. 2).
e) Gabriel Rocha, adquirió posteriormente, por H.esumiendo lo que resulta de lo anterior se
las escrituras números 513, de 29 d·e julio de concluye que es verdad lo que afirma el Regis-
19)8 y 785, de 25 de noviembre de 1918, de la No- trador de Instrumentos Públicos de Cal;, cuando
taría Primera de Cali, los derechos de Blas!na dice: ·"según la relación de títulos que se ha he-
Rocha y de Raquel Rocha de Jiménez, según los cho, los actuales poseedores, en común y proin-
mismos certWcados y· lo admite también el de- diviso, inscritos, del inmuebl-e.. . son Isabel Ro-
mandado (f. 22, ibídem l. cha, Noé H.ocha, Natividad Rocha, Jacobo An-
d) Juan José Ramírez vendió el inmueble ad- kierman, Manuel Eras'o y Pardo y Mu1~uel Gar-
quirido de Gabriel Rocha a Benito Rodríguez, in- cía P." Cf. 34 del c. 2).
cluyendo toda la propiedad, por .escritura 607, de En efecto, Gabriel Rocha no pudo enajenar lo~
1'~ de agosto de 1919, de la Notaría Primera de derechos de Noé, Natividad e Isabel Rocha, por-
Cali, según los mismos certificados y lo admite que no eran suyos, sino de estas personas. Al
el deinandado (f. 22 ibidem). . efecto, basta citar el articulo 752 del Código Ci-
e) Benito Rodríguez vendió dicha propiedad a vil, según el cual, si el tradente no es el verda-
Francisco Rodríguez, por medio de la escritura dero dueño de la cosa que se entrega po1· él o a
número 98, de 22 de noviembre de 1919, de la sG nombre, no se adquieren por medio de la tra-
Notaría de Candelaria (f. 69 del c. 2). ?ición otros derechos que los transmisibles del
f) Francisco Rodríguez le vendió a Sergio Vi- i11ismo tradente sobre la cosa ·entregada.
lla el aludido inmueble, con pacto de retroventa, La proporción de estos derechos debe ser la de
por medio de la escritura número 737, de ·9 de 1:: sucesión de doña María del Rosal'io Saavedra
ncviembre de 1921 (f. 83 del e: 2). Sergio Villa ck Rocha. No sólo se deduce de la naturaleza
devolvió el predio a Francisco Rodríguez, por misma de la ·comunidad, en la que no puede nin-
medio de la escritura número 794, de 2 de di- gt:no de los comuneros reclamar dominio sobre
ciembre de 1921 (f. 84 del c. 2). Y Francisco Ro- parte determinada de la cosa, sino 'también por-
dríguez vendió lo adquirido a Braulio Montes, que eso fue lo pedido en la demanda, o sea, que
casado con María Josefa Mosquera, por escritura tnnto los actores como el demandado queden due-
número 805, de 3 de diciembre de 1921 (f. 77 del ños en comunidad del inmueble en disputa.
c. 2). lLa identificación del inmueble resulta, entre
g) Braulio Montes y sus hijos, muerta la es- otras pruebas de la inspección ocular y del dic-
posa del primero, María Josefa, le vendieron a tamen de peritos, en los cuales se indican los lin-
Jacobo Ankierman, por escritura número 203, de deros actuales del inmueble (fls 93, 94 y 100 del
26 de enero de 1945, de la Notaría Tercera de e 2).
Cali, ''los d·erechos que les corresponden'' en di- lLa posesión del demandado y la prescripción.
cha sucesión (fls. 12 v. y 9 del c. 3). Pero lo hasta aquí dicho pierde su valor, si el de-
mandado tiene cw11plida la prescripción que a le-
Tanto en la partición como en la sentencia ga al· contestar su demanda, por lo cual es for-
aprobatoria de la misma se hizo constar que Brau- zoso estudiar si se halla demostrada esta circuns-
lio Montes y sus hijos "hicieron venta de lós de- tancia.
rechos que les pudieran corresponder en el jui- Desde luego y, como lo reconoce la parte ac-
cio, radicados en el único bien inmueble inven- tora; el dei11andado está. en posesión del inmue-
tariado en la sucesión, al señor Jacobo Ankier- ble desde que el Tribunal, en JUICIO posesorio
man (fls. 13 y 14 v. del c. 3). . contra Isabel Rocha·, ordenó su entrega al señor
h) Natividad; Isabel y Noé Rocha vendieron Artkierman.
''la mitad de los derechos de dominio" que tienen El Juzgado, eli su· fallo de primera instancia,
sobre el inmueble, Gil doctor Manuel Eraso·y·Parc inv.oca como tes;timonio demostrativo ele la pose·
 GAC!E!II'A JI1Ulll>l!Cl!AlL Nos. 2ll5'1 - 2ll58

sión por parte de Braulio Montes, el de Marco A. Adán Amaya, mejoró la construcción allí exis-
Montes, quien dice: "Mi papá Braulio Montes tente, instaló servicios sanitarios, eléctricos e hi-
compró en 1921 y durante el tiempo que nos- dráulicos e hizo las tapias d~l lote, esto desde el
otros vivimos ahí, nunca nadie nos fue a molestar año de 1945 en adelante.
para nada absolutamente, hasta que se le vendió Ankierman --agrega el fallo- ''paga los im-
a don Jacobo, la propiedad estaba libre de todo. puestos predial y arborización y los impuestos
Allí vivimos hasta el año de 1945" (f. 21 del c. dE· servicio de aseo y alumbrado", en la oficina
3). De una vez se anota que esta declaración de catastro aparece el inmueble inscrito en su
proviene del hijo del mentado Braulio Montes, nombre y, por último, existe un contrato de a-
quien con el declarante y sus hermanso le ven- rrendamiento reconocido entre Adán Amaya y
dieron a Jacobo Ankicrman sus derechos en la J acabo Ankierman.
sucesión de María Josefa Mosquera. El Juzgado explica que Ankierman perdió la
También invoca el testimonio de Lucas Reyes, posesión mediante dos juicios, uno ejecutivo en
quien vivió nueve años -en frente del lote y por que se denunció como bien para el pago del lote
ello le consta que Montes era su poseedor, que objeto de este proceso y el de lanzamiento se-
oyó hablar del negocio con don Jacobo Ankier- guido contra persona distinta de Adán Amaya,
man, y que después de que éste compró le arren- dice el Juzgado.
dó el predio a Adán Amaya (f. 30 del c. 3). Como . El Tribunal, en su fallo de 25 de agosto de 1!)51,
el mismo Juzgado lo afirma, este declarante "ado- encontró acertado el análisis de las pruebas he-
lece de vaguedad en sus afirmaciones''. cho por el Juzgad't> y confirmó la decisión de éste,
El Tribunal encuentra muy demostrativas es- a pesar de las pruebas favorables a la posesión
tas declaraciones y agrega las de Pedro A. Lenis por parte de la familia Rocha, ·consistentes en
Núñez y Leonidas Pardo. las declaraciones de Ricaurte Ordóñ·ez, Ignado
Pedro A. Lenis Núñez vio a Braulio Montes Lasso, Julio C. Ferreira, Honorio Escobar y Fran-
poseyendo el lote por más de veinte a·ños, de 1930 cisco Jiménez R. Encontró el Tribunal que las
a 1954, pues vivía en unas piezas, sin que nadie pruebas eran inconexas, vagas y conjeturales y,
lo molestara, aunque agrega que también vivían sobre todo, que se había querido establecer una
con él otras personas que no sabía si eran de su posesión conjunta de los miembros de la familia
familia o no lo eran (f. 3 del c. 6o). Rocha y que doña Isabel, la demandada, ''no re-
Y Leonidas Pardo presenció actos de posesión presenta a dichos comuneros, legal ni jurídica-
por parte de Jacobo Ankierman, como hacer una mente" (fls. 32 a 42 del c. 3).
construcción y dar el lote en arrendamiento, pues Así las cosas, se traen a colación las pruebas
él fue abogado de este sujeto (f. 5 del c. 3). que contradicen la posesión por parte de Ankier-
Pero el Tribunal, que parece inclinado a admi- man, así:
tir la pos-esión material del demandado unida a Obra en el expediente el documento, según e)
la de sus antecesores, que le daría derecho a la cual Isabel, Raquel, Noé y Blasina Rocha le die-
declaración de prescripción, no saca conclusión ron e!J arrendamiento a Pablo J. Plata el lote
alguna, alegando, como ya se advirtió, que no era con su ramada de que aquí se trata por quince
procedente, pues que se había absuelto al de- pesos mensuales, a partir del 20 de marzo de
mandado de los cargos de la demanda. 1945, documento que no ha sido tachado de falso
En el juicio posesorio de Ankierman contra Isa- (artículo 645 del C. J.) y que fue reconocido por
bel Rocha se estimaron como demostrativos de los arrendadores (fls. 7 del c. 1 y 91 del c. 2).
dicha posesión del primero los testimonios de Er- Rogerio Valencia declara que vio a los Rachas
nesto Díaz Albán y Leonidas Pardo, los com- er¡ posesión del lote ''como sus únicas y excíusi-
probantes· de pago de impuestos y un documento vas dueñas, haciendo en él toda clase de repa-
dt.. arre.ndamiento. raciones con su propio dinero, limpiezas, dando
Ernesto Díaz Albán declara que hizo algunas en arrendamiento habitaciones, sin contar con
reparaciones en el lote por cuenta de Jacobo An- terceras personas". Después de dar la razón de
kierman y que éste le había dicho que el predio sus dichos, agrega: ·
era suyo. "Aclaro que del año de 1930 al de 1945 las úni-
Leonidas Pardo, también declaró en ese juicio cas que poseían el lote eran las Rachas y del año
posesorio y dice que como abogado intervino en de 1945 en adelante ya era en compañía con Ja-
el estudio de la titi.Ilación del predio, que su po- cobo Ankierman y mi razón dada en esta última
seedor es el señor Ankierman, pues lo arrendó a p.regunta t;i~ los señores Amayas s.e refiere del año
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de 1945 en adelante", explicando el declarante kierman. No sé desde cuándo el señor Ankierman

quiénes y a quiénes pagaban arrendamientos (f. haya llegado a ser dueño de ese lote de terreno
4 del c. 59 de pruebas del Tribunal). en el cual antes tenía derechos adquiridos el doc-
Alfonso Quesada, que fue •'vecino del lote que tor Eraso y·Pardo" (fls. 21 f. y v. del c. 5).
se me pregunta", expone que los mencionados· Ricaurte Ordóñez también depone sobre actos
Rochas ejercitaban la posesión material, porque de posesión por parte de doña Isabel Rocha, en·
reparaban la ramada, "pues la casa que antigua- tre ·otros, dar en arriendo el inmueble, como a
mente existía se les cayó y han dado en arren- Pablo J., Plata y Martín Amaya, quienes han ocu-
damiento habitaciones en es-e lote". Esto último pado piezas en la enramada y han ocupado el
del arrendamiento le consta por haber sido inqui- solar •'con ventas de toda clase de utensilios";
lino de los Rochas, de 1945 a 1947, y dá los nom- que conoció a las señoritas Rochas en 1913, que
bres de los demás inquilinos. Adán Ama ya tenía hacían fritangas y cocinaban mazamorra; que las
una "venta de petróleo" y le pagaba el arriendo mencionadas Rachas, o sea, Isabel, Natividad,
a doña Isabel Rocha y no a don Jacobo Ankier- Blasina, Raquel y Noé, junto con sus padres, vi-
man. El declarante no conoció a la familia de vían. en una casa de bahareque, que se cayó y
Braulio Montes ocupando el predio. Por último, que fue entonces cuando construyeron unas pie-
repreguntado, afirma que de 1915 a 1945, vivió zas también de bahereque, en la parte de aden-
''frente a los Rochas, en una casa de don Oswaldo tro, por allá de 1913 a 1915; "el padre de las Ra-
García, pues allí me crió mi mamá" (f. 12 ibí- chas poseía fincas en N¡¡.varro y manejaba traba-
dem). jadores, yo vi a varios trabajadores habitando
Manuel A. Rasero conoce el lote desde hace varias de las piezas o habitaciones a que me he
veintidós años (el de~larante dice tener ochenta referido anteriormente''. Y prosigue: "allí nacie-
años) que llegó a Cali y desde entonces ''hasta el ron las Rachas y allí murieron los padres de és-
año de 1945 ejercían actos de dominio y señorío tas, pero como algunas de ellas se casaron y ya
las señoras Natividad e Isabel Rocha y Noé Ro- les fue insuficiente para vivir con sus hijos to-
cha, de quienes soy amigo personal, estando en maron su casa cada cual y entonces fue cuando
posesión material del lote ... ejerciendo actos de arrendaron las piezas en cuestión entre otros a
dominio, como dando en arrendamiento algunas ur. señor Pablo J. Plata, Adán Amaya y Martín
piezas, reparando y haciendo ramadas y todo Amaya, Alfonso Quesada, todos estos inquilinos
aquello que hace un dueño sobre lo que le per- le firmaron contratos de arrendamiento a Isabel
tenece". Y agrega: "lo que dejo expuesto lo pre· y a ella misma le pagaban las mensualidades.
senciaba cuando iba a ver a las Rochas que ellas Ellas reparaban las piezas o ramadas y a rrií me
hacían fritangas y yo iba a comprarles o a comer contrataron para que les trabajara en algunas
allí. Después del año de 1945, las Rochas dejaron ocasiones. Yo vi ·los contratos de arrendamiento"
en arrendamiento los rachas (sic) que ocupaban. (f. 20 del c. 59).
Y un buen día que necesité al doctor Manuel Julio C. Ferreira declara, asimismo, sobre ac-
Eraso y Pardo y se me dijo en la oficina de este tos de posesión material, de 1945 en adelante, "ta-
doctor que podía encontrarlo en la calle 13, en- les como conservar unas ramadas de paredes de
tre carreras 11. y 12, fui a allá y lo encontré aper- embutido, techos de tejas, hacer empedrados v
sonado en la reparación de una ramada y hacien- blanquimientos y dar en árrendamiento piezas a
do construir otra, por lo cual me dijo que no po- varias personas, tales como Pablo J. Plata, Al-
día atenderme y como el asunto para· el cual yo fonso Quesada y a mí para guardar una camw-
lo buscaba me urgía fui a buscar otro abogado. neta de mi propiedad". La señora Isabel Rocha
Posteriormente en ese solar y ranchos vi que y sus hermanas tenían dominio absoluto sobre
knía establecida una agencia de alcohol y petró- diCho lote, pues que ellas, o sea, la señora Isabel,
leo llamada 'La Estufa' un señor de apellido era la que se entendía directamente para hacer
Amaya, a quien le compraba petróleo para re- reparaciones por su propia cuenta". "Los seno-
vender en la casa que ocupo y es uno de los ne· res ya mencionados como yo y el señor Adán
gocios que en la actualidad tengo. Posteriormen- Amaya también pagaba un arrendamiento a la
te he visto la edificación de paredes de ladrillo y señora Isabel Rocha y otro arrendamiento paga-
teja sobre el terreno antes delimitado y, cuando b~. el (sic) señor Jacobo Ankierman yo si•~mpn;
se construía, por curiosidad le pregunté a los observaba que mandaba un cheque para pagar a
obr-eros que de quién era ese edificio que se es- dicho señor mencionado sin saber el valor de tal
taba construyendo, que de un señor· Jaccibo An- arriendo" (f. 24 ibídem).
110 GACll~'n:'A .lfUDl!CllAIL Nos. 2157 - 2158

Haciendo el análisis de estas pruebas, hay qu:.> por diez metros con noventa y cinco centímetros
concluir que ellas contradicen ele manerd muy (10.95 mts.) de fondo, descontando siempre el es-
clara y precisa la posesión exclusiva por pa1 te pesor de las paredes limítrofes. El otro local co-
d-~ Jaeobo Ankierman y sus causantes, de modo rrespondiente a la ramada, -en total, tres metros
c:ue no le sirven al primero para fundamentar e:J con sesenta y cinco centímetros (3.65 ·mts.) de
ellc:s la declaración de prescripción extraord:na- ancho, por diez metros con noventa centímetros
ri<> u ordinaria: las del juicio -posesorio son bas- (10.90 mts.) de fondo, descontando el espesor de
trnte vagas y poco expresivas, y las recibidas en las paredes. Local también construido como el
&::gunda instancia en este proceso acaban de de- anterior de paredes de ladrillo y cemento, techos
jar una sensación de incertidumbre sobre el pun- de tejas de barro y pisos de cemento, que tam-
to de la posesión de que se viene hablando. lVlás bién se halla ocupado como bodega" (f. 67 del
concretamente, no aparece prohscio con c!andad c. 3).
qu-~ Braulio Montes, antecesor de Ankierman, Y en otro. lugar:
hubiera poseído el lote exclusivamente de';de "'Al otro lado &~ esta pared occidental se halla
1921 en que lo compró, hasta 1945, en quf~ con una ramada "construida de paredes de ladrillo y
s-us hijos le vendió los derechos en la· sucesión de cemento y techos de teja de barro, del cual es
su esposa. Y para hacer una declaración de -dn- propietario el señor Manuel García. . . El dicho
minio con bas:! en la posesión material o u~uca­ local del señor García es d-e pisos de cemento y
pión, sea ordinaria o extraordinaria, se neces.ita está ocupado por bodegas y almacenamientos de
que ésta no ofrezca lugar a :luda alguna, dicho elementos. Este local, dividido en dos, como se
clt· otro modo, que se tenga certeza plena sobre dijo, mide en uno de sus tramos, de ancho, tres
la posesión con ánimo de dueño por parte ele metros con cincuenta y cinco centímetros (3.55),
quien la invoca. de fondo diez metros con noventa y cinco centí-
En consecuencia, debe desechars~ la excepción metros (10.95), descontando eso sí, -en ambos ca-
ele prescripción alegada por la parte demandada sos el grueso ,o espesor de las paredes limítrofes.
cr, este juicio. El otro local correspondiente a la ramada eh to·
tal mide tres metros con ses-enta y cinco centí-
Prestaciones mutuas.-Dice la demanda que el metros (3.65 mts.), descontando el espesor de las
!t<ñor Manuel García P. "ha hecho una edifica- paredes laterales, por diez metros con noventa
ción de ladrillo y cemento dentro del lote"' y que centímetros (10.90 mts.) de fondo, descontando
el doctor Manuel Eraso y Pardo ha construido también el grosor de las paredes. Local también
"una ramada, empedrados y asfaltados del patio construído como el unterior de paredes de ladri-
y la puerta de entrada" (hecho décimonoveno.) y llo y cemento, techos de teja de barro y piso de
er~ la parte petitoria solicita que se condene al c-emento, que se halla también ocupado ceomo bo-
demandado "a pagar a los demandantes y en pro- dega (c. 39, ff. 43 f. y v.).
porción de sus derechos" el valor de ''las mejoras Pero hay constancia de que el demandado des-
que éstos han hecho", truyó las construcciones dichas para levantar en
Al hacer la entrega del inmueble al señor An- el lote una edificación, como está admitido por
kierman, en el juicio posesorio, se describe el ambas partes, de manera que se d-emanda propia-
lcte con sus. ~onstrucciones, así: mente es una indemnización por este hecho. El
" ... se trata de un lote de terreno que mide de demandado, deberá, pues, restituir el valor de lo
frente once metros con cincuenta centímetros que valdrían tales construcciones a los deman-
(11.50 mts.) incluyendo la puerta de entrada, por dantes,. en la proporción de sus derechos, como
cuarenta y seis metros se renta centímetros ( 46.70 se pide en la demanda.
mts.) hasta la pared medianera del fondo o lin- Igualmente debe pagar a los actores el valor
dero occidental, pared construída de ladrillo, sin de los frutos civiles que hubiera podido producir
repello y alta. Al otro lado de esta pared se halla el inmueble, en la proporción expresada, desde
una ramada construida d-e paredes de ladrillo y la notificación de la demanda.
cemento y techos de teja de barro, de la cual es Como el avalúo de tales construcciones y el de
propietario el señor Manuel García. Este lote es los frutos no ha sido hecho en forma aceptabi"e,
de pisos de cemento y está ocupado por bodegas pues los peritos no dan ninguna razón de sus con-
y almacenamientos de elementos; está dividido ceptps (fls. 100 y v. del c. 2), se tasará dicho va-
el' dos; mide en uno de sus tramos, tres metros lo~· según lo previsto en el artículo 553 del Có-
con cincuenta y cinco centímetros (3.55 mts.) digo Judicial.
Nos. 2157 - 2158 GACJE'FA .VliJDllCl!AlL 111

Respecto del demandado se dirá al hablar de la la cuota respectiva; el de obtener el nombra-

entrega lo pertinente -en este Jugar particular de miento de un administrador para la comunidad,
l&s prestaciones mutuas. . a fin de que esta sea beneficiada conjuntamente
para todos los comuneros; y el de pedirle a la
!Entrega materiaL-No puede ordenarse la en- justicia el señalamiento provisional· de la porción
trega. material· prefiriendo a los comuneros "en determinada del bien común que el comunero
la parte donde han construido sus mejoras·•, por- tiene derecho a explotar en beneficio propio. Y
qúe no se trata ahora de un juicio divisorio y, para llegar a estos resultados es medio suficien-
adeR"Jás, porque esa petición está contradicha por te la entrega simbólica efectuada por el registro
la otra' en que se solicita que actor y demandados del título.
queden ·'en comunidad hasta tanto se haga la par- "Verifica'da esta tradición, el comunero queda
tición material o la venta en juicio separado". revestido con el derecho perfecto de demandar
Además, esto último es lo que demand'a la natu- la división material, conseguir la administración
raleza especial de una entrega de cuota a los co- equitatfva del bien común o ejercitar cualquiera
muneros, como lo ha expresado la Corte, en las de los otros derechos previstos en los artículos
siguientes doctrinas: 2330, 2331 y 2332 del Código Civil, únicas prerro-
"Cuando la sentencia que trata de ejecutarse gativas concedidas por la ley al comunero mien-
se refiere a la entrega no de un cuerpo cierto, tras permanece en indivisión, en lo que conci-er-
o de un inmueble determinado por sus linderos ne al disfrute y explotación de la respectiva cuo-
precisos, que fuere susceptible de aprehensión ta". (Casación, 31 de mayo de 1!l38, G. J. tomo
material, sino a la entrega de una cosa incorpo- 46, número 1.937, pág. 617).
ral, como lo es cierta cuota proindivisa de un Como advertencia final debe decirse que, como
terreno común, cuota cuya radicación no puede hay prueba de que el demandado hizo o está ha-
determinarse respecto de cada comunero sino por ciendo una edificación en el lote, quedan a salvo
efecto de la partición legal del inmueble, la en- sus derechos como pos-eedor de buena fe. ''Los
trega ordenada no puede entonces llevarse a efec- derechos otorgados al poseedor vencido por los
to materialmente y con empleo de la fuerzá. Tal artículos 965 y 966 del Código Civil, como conse-
entrega queda efectuada con el registro de la sen- cuenciales que son de la prosperidad de la acción
tencia, que pone al interesado en capacidad de reivindicatoria, cuando se , comprueba que exis·
ejecutar los derechos de comunero, uno de los t-en -ha dicho la Corte--, pueden y deben ser
cuales es el de pedir la partición de la comuni- reconocidos oficiosamente por el juzgador, es de-
dad, y entrega material de la porción adjudicada cir, sin necesidad de que medie reclamo alguno
en la división". (Casación, 31 de julio 1924, T. al respecto, según así lo ha admitido invariable-
XXXI, número 1.603, pág. 87). mente la jurisprudencia". (Cas. 3 d-e junio 1948,
'·'Cuando se trata de derechos en una comuni- LXIV, 415).
dad, la entrega (o restitución) decretada a favor Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
del demandante, cuyo derecho en la comunidad -Sala de C~sación Civil-, administrando justi-
se ha reconocido, se efectúa poniendo al comu-. cia en nombre de la República de Colombia y por
· nero reivindicante en capacidad de hacer uso de autoridad de la Ley, CAS~ la sentencia recurri-
sus derechos en la cosa común". (Casación, 27 de da, REVOCA la de primera instancia, y en su
abril 1926, tomo XXXII, números 1.683-1.684, pá- lugar RESUELVE:
gina 320). Tanto los demandantes señores Manuel Eraso
'· ... Cuando no es ya un cuerpo cierto el objeto y Pardo, Isabel Rocha de García, Natividad Ro-
dt la entrega sino la cuota parte de un inmueble, cha, Noé 'R'ocha y Manuel García P., como el de-
d{· consiguiente un derecho incorporal. de r'adi- - m~ndado señor J acabo Ankierman, son dueños
cación aún incierta sobre el terreno, entonces no con títulos de igual derecho y de acuerdo con la
puede haber lugar a la entreg~ material, por ser proporción señalada en la. partición de bienes de
imposible jurídicamente, bastando la tradición la sucesión de la señora Rosario Saavedra de Ro-
por el registro. La entrega de derechos en comu- cha, del lote de terreno ubicado en la ciudad de
nidad indivisa, cúmplese legalmente poniéndolo Cali, en la calle trece (13), entre carreras once
en posesión de los medios adecuados al ejerci- (11) y doce (12), marcado en su puerta de en-
cio de los derechos que adquiere, cuales son: el trada con el número 11-88 de la actual nomen-
de demandar la división como único medio de de- clatura, que mide once metros con cincuenta y
terminar y concretar la extensión . territorial de cinco centímetros (11-55 ctms.), por los lados
112 N<IIs. 215'1 - 2ll5B

oriente y occidente, y cincuenta y cinco metros dantes y en proporción de sus derechos el valor
(55 mts.) por los dos costados, de oriente a occi- de lus construcciones que tenía el lote cuando
dente, y· comprendido por estos lirideros g<'ne- le fue entregado a aquél.
rales: C'ondénase igualmente al demandado a pagar
"Norte, con propiedad del señor Saulo Aponte, a. los demandantes, en la nifsma proporción, los
antes de María Luisa Otero, pared medianera al frutos civiles que éstos han dejado y dejen de
medio; por el sur, casa y solar de Domingo Roa percibir, desde la notificación de la demanda
y Jaime Castro (hoy herederos) antes de Melitón hasta la terminación del juicio.
1-!ernández y herederos de Damián Vallecilla y E'n cuanto a prestaciones mutuas de que trata
Aparicio Molina; por el oriente, calle trece (13) d capítulo 4•' del título 12 del libro 29 del Códi-
a! medio, con la casa marcada con los números go Civil, se fijarán de acuerdo con el procedi-
11-79, 11-83 y 11-87, de la actual nomenclatura; miento ·establecido en el artículo 553 del Código
y por el occidente, con propiedad de José Per- Judicial y según lo expresado en .Ja parte motiva
domo, antes d~ José María Marulanda". dE: esta providencia.
En consecuencia, se condena al señor Jacobo
Ankierman, mayor de edad y domiciliado en Cali, Sin costas en las instancias ni en el recurso.
a la entrega de las cuotas del inmueble corres-
pondientes a los demandantes, de acuerdo con Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
sus derechos, quedando todos, demandantes y de- GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
mandado, en eomunidad hasta tanto se haga la TribW1al de su origen.
partición material o la venta, entrega que se hará
~;cgún lo dicho en la parte motiva de este fallo. Agustíin Gómez IP'rada - .D:gnacio Gómez IP'osse.
Se deniega la petición e) de la demanda. JLuis !Felipe JLatorre 1U. - ARberto Zuleaa Angel.
Condénase al demandado a pagar a los deman- JErnesto Melendlro JL., Srio.
Nos. 2ll57 - 2158 GAICJE'Jl'A .JTUDliiCliAIL ].13

ACCWN DE DOMHNHO

Corte Suprema de Justicia. - Sala· de Casación regwn de "Piamonte", jurisdicción de Circacia,

CiviL-Bogotá, septiembre dos de mil novecien- con todas sus mejoras y anexidades, alinderado
tos cincuenta y cinco. así: ''De un mojón de piedra que está en el lin-
dero con lote de Josefina Granada y el lote de la
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) hijuela de gastos una recta de longitud de ciento
treinta y nueve metros y rumbo magnético nú-
La parte demandada interpuso el recurso de mero 10-16 E., donde hay un mojón lindero con
casación contra la sentencia pronunciada por el predio de Raimundo Granada; de aquí en recta
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pe- a la quebrada de 'Tenches' con rumbo magnético
reira el veinticinco (25) de enero de mil nove- número 48-16 W., al primer mojón punto de par.
cientos cincuenta y cuatro (1954). Se define el ti da.
recurso.
''Segundo.-Misael Morales adquirió dicho in-
Antecedentes mueble por remate que hizo ante el Juez Civil
del Circuito de. Filandia, dentro del juicio divi-
En el juicio divisorio que se siguió ante el Juz- oorio que el propio Morales y José Adolfo, Ben-
gado del Circuito de Filandia promovido por José jamír.J, María del Carmen, Mercedes e Ismenia
Adolfo, Benjamín, María del Carmen, Mercedes Morales, siguieron contra Salvador Granada, Ana
e Ismenia Morales, contra Salvador Granada, Ana Bertilda y María Ester Morales, según acta de re-
Bertilda y María Ester Morales, .se . adjudicó en mate expedida por el Juzgado con fecha 21 de
pública subasta el inmueble objeto del juicio ·a agosto de 1952, remate que fue registrado opor-
Misael Morales Aldana. La diligencia de remate tunamente en el libro 19, tomo 29, folio 36, par-
tuvo lugar el veintiocho (28) de mayo de mil tida número 354 el día dos de agosto del mismo
novecientos cincuenta y dos (1952); en junio tres año.
(3) de ese año se aprobó aquella diligencia que,
según la copia que obra en autos, fue registrada "'Jl'ercero.-A pesar de que Salvador Granada
el dos (2) de agosto. intervino en el juicio divisorio que se mencionó
El nombrado Misael Morales Aldana haciendo antes, continúa empecinado en sostener que es
uso de los trámites de la vía ordinaria demendó duefi.o del terreno y las mejoras, al paso que su
a Salvador y José Manuel Granada a fin de que· hijo Manuel o José Manuel Granada, ocupa la
por la jurisdicción se declarara: finca con ánimo de señor y dueño, y parece que
hizo un rancho en ella que habita con su familia.
a) Que el lote de terreno alinderado en la de-
manda y que es el mismo subastado en el divi- "Cuarto.-Los Granada vienen sosteniendo que
sorio, es de la exclusiva propiedad del actor; tanto el lote de terreno como las mejoras puestas
b) Que en consecuencia los demandados "están en él les pertenecen; y
en la obligación de entregar inmediatamente a
Misael Morales el inmueble con todas sus mejo- ''Quinto. - Con. esta creencia los Granada se
ras y anexidades"; niegan a devolver el fundo a su dueño Morales".
e) Que la restitución debe hacerse junto con Los demandados se opusieron a que se hicieran
los frutos natura)es y civiles en la forma que se las declaraciones impetradas; y en cuanto a los
anota en el libelo. hechos manifestaron que los marcados con los
Como hechos básicos de la acción se anotaron números 19, 29 y 39, "son simples afirmaciones,
los que siguen: cu~a prueba queda a cargo del demandante". Al
cuarto contestaron que "se trata de unas mejo-
"JP'rimeli'o.-El demandante es duefio de un lote ras que los demandados aclararán oportunamen-
de terreno ubicado en el paraje de ''Villarazo", te; en el 59 se afirma que el actor no ha hablado
Gaceta-S
 G&ClET& JflUIDliCif&lL Nos. 2157- 2ll53

con los demandados sobre la cuestión a que el quien era el verdadero dueño. Porque no basta-
hecho se refiere. ría a destruir una larga posesión un título que a
En el fallo de primera instancia se reconocw última hora se creara para remover al poseedor.
el dominio del inmueble a favor de Misael Mo- De ahí que en tal caso se exija que el título del
rales con todas sus mejoras y anexidades, debien- reivindicante sea anterior a la posesión del de-
do los demandados hacerle la debida entrega en mandado, so pena de que no prospere la reivin-
oportunidad legal; se dejó consignado asimismo dicación. Si el título de quien intenta reivindicar
que Salvador Granada ''tiene pleno derecho a es posterior a la iniciación de los actos posesorios
percibir la cuota de quinientos pesos que le co- del demandado, aquél ha de allegar el título de
rresponden como novena parte en el remate del su antecesor en el dominio, anterior en todo caso
inmueble cuya entrega se ordena si aún no se ha a ~a posesión del reo".
hecho". Continúa manifestando que la sentencia dá por
El fallo del Tribunal a donde el negocio llegó sEntado que los demandados son poseedores del
por apelación confirmó la providencia del infe- lote objeto de la acción y ''que esa posesión es
rior con la siguiente reforma: ''Los demandados mayor de cinco o siete años desde que les reco-
Salvador y Manuel o José Manuel Granada tie- noce las mejoras nuevas plantadas por ellos, me-
nen derecho a que se les pague por el deman- joras que tienen esa edad". Ahora bien, el título
dante Misael Morales la suma de un mil seis- que presenta el actor para acreditar su calidad
cientos veinticinco pesos ($ 1.625.00) moneda co- dt. dueño del predio es copia del acta de la dili-
rriente valor de la mejora o mejoras puestas por gencia de remate del mismo, efectuado el 28 de
ellos, para cuya efectividad se les reconoce el de- mayo de 1952, aprobado el 3 de junio del propio
recho de retención hasta tanto se les pague o se año, y registrado, según se transcribe en el texto
les asegure con caución el importe de dichas me- d~· la copia, el 2 de agosto de 1952. Por manera
joras, a su satisfacción''. el título del actor sólo tenía un año cuando hizo
la inspección en que se examinaron las mejoras,
ILa casaciiólll! la que lleva fecha 10 de septiembre de 1953''.
Critica la sentencia cuando en la parte motiva
El recurrente formula en su demanda dos car- declara que en virtud del remate hecho por uno
gos contra la sentencia, en un capítulo único de los demandados de la novena parte del inmue-
"causal primera". El primero se expresa así: ''In- ble cuestionado en el juicio, los actos posesorios
currió el Tribunal se:ntenciador en errores de de- que ejercieron los realizaron a nombre de la co-
recho y de hecho· al apreciar como suficiente la munidad y en forma integral ''dada la ausencia
prueba del. dominio presentada por el actor; y de prueba en contrario", y dice el recurrente que
esa equivocación lo condujo a decretar la reivin- "si ello hubiera sido así, no se justificaba el jui-
dicación, con lo cual violó indirectamente los cio reivindicatorio ya que en definitiva la pose-
artículos 762,· 946 y 950 del C. C.". sión la habría tenido la comunidad, es decir, la
Para sustentar el cargo el recurrente al trans- parte que hizo la transferencia en el remate y
cribir el artículo 762 "declara que en esa dispo- entonces habría bastado ordenar la entrega por
sición se establece una presunción legal de que vía del juicio posesorio, como lo manda el artícu-
quien ostenta la situación de hecho de la pose- lo 887 del C. J". Se refiere a los testimonios que
sión es dueño de lo que posee, y la ley, conside- obran en autos para deducir que la posesión de
rándolo propietario -en virtud de esa presun- los demandados tenía una anterioridad de diez y
ción- lo protege como si fuera dueño. Que para ocho años.
alterar esa situación ventajosa del poseedor, vale Para sostener la tesis de que el título del rei-
decir, para privarlo del respaldo que le otorga la vindicante debe ser anterior a la posesión del de-
ley como a dueño, es preciso que otra persona mandado, cita varias doctrinas de la Corte al res-
justifique la sustentación de esta investidura. pecto. Y agrega: "Se me dirá que en el presente
Porque entonces tiene la acción de dominio, con pleito lo que hay es confrontación de títulos por
la cual puede lograr que la justicia le haga en- cuanto los demandados adquirieron en remate
tregar la cosa de que otro está en posesión. Tal una novena parte del bien común el año de 1936.
la reivindicación -o reclamo de la cosa. Que para Pera esa no es la situación planteada en la con-
que exista derecho a ese reclamo hay que acre- tEstación de la demanda, ni los demandados es-
ditar debidamente que se ha adquirido el domi- tán alegando mejor derecho sobre una novena
nio, con la prueba eficaz, y que se adquirió dt; p«rte del inmueble por haberla poseído conforme
N()S. ~].57 - 2].58 U5
4
a título. cLo que han sostenido y así lo confirma inscrita se excluye al demandante Jesús Antonio
el actor en. los hechos 39, 49 y 59 de la demanda, Morales porque su derecho fue ~ubastado por el
e:; que les pertenece la totalidad del terreno y señor Juez Municipal de Circacia el 11 de marzo
que lo han poseído con señorío exclusivo. De de 1936 y adjudicado al· demandado Salvador
suerte que, al no admitir título referente a todo Granada". En la misma pieza se anotó que Sal-
el terreno y basar sus pretensiones al dominio en vador propuso la excepción de prescripción, "la
la posesión que sobre todo el inmueble han ejer- que fundó, dijo, en el hecho de que el deman-
cido, tienen enfrentada tal posesión al título pre- dado penetró al inmueble mediante título inscri-
sentado por el actor:'. to, y en una posesión suficiente conforme a la
Por último el recurrente objeta la validez del ley y para prescribir en su favor el inmueble en
registro de la diligencia de remate y auto apro- mención. Pero como no acompañó título de nin--
batorio, que se reprodujo en la copia expedida guna clase y d·esistió de la oposición porque no
por el Juzgado, registro verificado el dos (2) de constituyó la caución de perjuicios que se le exi-
agosto de mil novecientos cincuenta y dos (1952). gió, tal medio exceptivo se quedó sin prueba y
Hace cita de los artículos 1502, 1930 del C. J. y 2670 por consiguiente sin eficaciá lega,I para enervar
del C. C., y afirma que el sentenciador incurrió la acción''. Fue la misma parte demandada la
er. error de derecho al dar como probado el do- que adujo al juicio (c. número 4) copia de la di-
minio con un elemento producido sin los r;:qui- ligencia de remate en· que le fue adjudicado a
sitos que la ley exige para darle valor. Salvador Granada por la suma de ciento cincuen-
La Corte considera: Claramente este cargo lo ta pesos la novena parte del inmueble que se
configura el actor como violación indirecta de la está cuestionando. Esa diligencia se verificó el
ley sustantiva por errores de derecho y de hecho 11 de marzo de 1936.
en la apreciación de la prueba de dominio pre- Con estas comprobaciones se establece:
sentada por el actor. a) Que el demandado en el juicio a que se re-
1
El cargo reviste gravedad en cuanto se afirma fiere la casación lo fue también en el juicio es-
que el título presentado por el actor en el juicio pecial en el que en su carácter de comunero se
es posterior a la posesión de los ,demandados; si ordenó, de acuerdo con lo pedido, la venta del
él prospera se impondrí~ la casación del fallo. ir.mueble para repartir su producto por iguales
Pero el proceso demuestra lo contrario, como partes entre los comuneros.
pasa a verse: b) Que en ese juicio especial se llevó el título
En conformidad con la misma prueba traída que acreditaba el dominio de la comunidad y sé
por la parte demandada (c. número 3), obra en demostró su suficiencia.'
autos copia de la providencia proferida por el e) Que Salvador Granada hizo oposición a la
Juzgado del Circuito de Filandía el 14 de enero acción diviso.ria instaurada, y que esa oposición
de 1952 y en virtud de la cual se decretó la di- no le prosperó.
visión del lote que es materia de la presente ac- De estas demostraciopes plenas que mantienen
ción. En la parte motiva de ese proveído se dijo la integridad de su va1or probatorio, se deduce:
que Misael, José Adolfo, Benjamín, María del· 19 El título presentado por el actor en la rei-
Carmen, Jesús Antonio, Mercedes e Ismenia Mo- vindicación es suficiente para acreditar el domi-
rales demandaron a Salvador Granada y otros, nio porque tiene el mismo origen que la copia de
''como comuneros de igual derecho" para que se remate de la novena parte del inmueble, prueba
vend'iera el citado inmueble a objeto de repartir ofrecida por el propio señor Granada; éste, como
er:tre las partes el valor de la venta. Y dice ese parte en el juicio divisorio, no es tercero, y por
fallo: ''En obedecimiento al inciso 29 del artículo lo tanto, al actor no le era preciso presentar tí-
1135 del C. J., el actor acompañó con la demanda tulos anteriores al remate del bien que subastó,
la escritura número 199 del 13 de junio de 1929, título que, por otra parte, fue llevado al especial,
debidamente registrada y extendida en la Nota- según se ha demostrado, y que se 'remonta al tre-
ría de Circacia, por la cual Simón Cifuentes ven- ce (13) de junio de 1929.
dió a los demandantes y demandados en este jui- 29 Habiendo intervenido Granada en el divi-
cio el lote de terreno -cuya división se trata, y sorio como parte demandada, y sin éxito en la
cErtificado sobre la· suficiencia de aquel título Y oposición que hizo, la providencia en que se or-
de que los demandantes. . . . . y los demandados denó la subasta con base en el título que acre-
Salvador Granada ...... son actuales poseedores ditó el dominio de los comuneros en el inmue-
inscritos del referido inmueble. De la posesión ble, hizo para Granada tránsito a cosa juzgada
 J.\"!~& 2li51 - 2ll5B

en armonía con lo dispuesto en el inciso 29 del La Corte al analizar este cargo bien hubiera
artículo 473 del C. J. No hay disposición que au- podido limitarse a rechazarlo de plano por con-
torice el juicio ordinario para discutir el fallo tener medios nuevos no debatidos en instancia;
pronunciado en ese juicio especial. Por lo tanto porque el cargo se ha formulado no ,como viola-
nu puede hoy alegar una posesión personal di- ción directa de normas sustantivas infringidas
recta y exclusiva sobre el inmueble que se rei- por el fallador dentro de los predios de puro de-
vindica con anterioridad a aquella actuación recho, sino en forma indirecta, por errores de he-
cuando en el especial se le consideró y se resol- cho y de derecho en la apreciación de pruebas
vió su situación jurídica como comunero de cuota. presentadas por el actor en el juicio, cuando en
39 El título anterior a la posesión de los de- instancias se guardó silencio sobre el valor mis-
mandados que exige el recurrente, sería la escri- mo de esas pruebas que no le merecieron reparo
tura pública número 199 de 13 de junio de 1929, alguno.
que hizo fe en el juicio qivisorio contra el comu- La defensa se proyectó (escrito de segunda ins-
nero señor Granada, hoy demandado en el rei- tancia) alegando la excepción de prescripción
vindicatorio. Ninguna prueba se ha traído al jui- ordinaria, que no le prosperó, con base "en títu-
cio que en forma clara y precisa pudiera acep- lo inscrito" o sea la diligencia de remate de la
tarse como demostrativa de una posesión ante- novena parte del inmueble.
rior a esa fecha. Consecuencialmente se rechaza el cargo.
Respecto del ataque hecho al título mismo pre- ''Ei Tribunal incurrió en manifiesto error de
sentado con la demanda, copia auténtica de la hecho al apreciar las pruebas relativas a la pro-
diligencia de remate, de su auto aprobatorio y piedad de las mejoras existentes en el terreno en
de la respectiva nota de registro, expedida por el disputa, y al no apreciar otras, equivocación que
Juez y Secretario del Juzgado del Circuito de lo condujo a reconocer en favor de los deman-
Filandia, el recurrente afirma que "no se trajo dados sólo una mínima parte de las que les per-
debidamente a los autos, y, por tanto, no hace fe. tenecen, con lo cual violó por vía indirecta los
En efecto, conforme al artículo 1052 del C. J., artículo 739 -aparte segundo-, 966, 2331 y
"la diligencia de remate, y el auto de su apro- 2332 del C. C."
bación, se equiparan a escritura ·pública ... " ¿Y El cargo se fundamenta en lo siguiente: La.
en qué forma se trae la escritura pública a los sentencia recurrida declara que los demandados
autos? N os lo dice el artículo 630 del C. J.: "La en el juicio tienen derecho a que se les pague por
escritura pública, para ser estimada como prue- el demandante Misael Morales la suma de un m!l
ba, se presenta por las partes en copia autorizada seiscientos veintñcinco pesos ($ 1.625.00) como
por el funcionario encargado del protocolo y con valor ''de los cafetales nuevos con sus respectivos
la nota de haberse hecho el registro en la forma sombríos", mejoras éstas puestas por los Grana-
debida''. El artículo 2670 del C. C., dispone la da. El recurrente cree que el fallador ha debido
forma en que el Registrador anota sobre una co- también reconocer la suma de cuat1ro mil ocho-
pia de un título ya registrado la constancia de cientos cincuenta pesos ($ 4.850.00) "valor de las
que lo fue debidamente. Sin· esa nota, la copia mejoras viejas (cafetales y casa de habitación) a
no se tiene como prueba ... ". que aluden los peritos en el dictamen producido
Estos conceptos son equivocados: la diligencia er. el juicio. El recurrente estima o cree que el
dE. remate y su auto aprobatorio se equiparan fdlador incurrió en error de hecho porque no
probatoriamente a una escritura pública pero no tuvo en cuenta algunas pruebas testimoniales
son una escritura pública; son un instr1,1mento que el Tribunal desecha porque los declarantes
público que hace plena prueba en juicio de acuer· deponen "mecánicamente que todo lo mejorado
do con el mandato del artículo 632 ibídem, tanto en la finca es producto del trabajo de los señores
más cuanto que estas pruebas fueron acompaña- Granada y por cierto lo afirman escuetamente
das a la demanda sin haber sido objeto de tacha sin dar razón de sus dichos''.
alguna durante las instancias (artículo 207 del Los deponentes son los señores Bernardo Uri-
C. J.). Por otra parte, del certificado del Regis- bE:, José Hipacio Sánchez y Manuel Marín, quie-
trador de Instrwnentos Públicos y Privados que nes habla~ de que las mejoras existentes en la
obra en el juicio se establece que la diligencia de propiedad (mejoras que no se especifican en for-
remate y el auto aprobatorio respectivo fueron ma alguna) fueron puestas por los Granada y
registrados como lo anota la copia de registro qu-e eso les consta porque el señor Salvador Gra-
insertado en la prueba de que se viene tratando. nada era quien les pagaba el trabajo. Suficiente
Nos. 2157- 2158 GAC'lE'Jl'A .lf'UJDllCllAlL 117
"\

facuJ~ad tiene el fallador para apreciar estos tes- cafetal es viejo o sea de unos 20 años aproxi-
t:monios en la forma en que lo hizo, porque ellos madamente (antigüedad que supera a la posesión
no precisan la calidad y naturaleza de las mejo- que alegan los demandados, observa la Corte l,
ras a que se refieren e incurren en contradiccio- y la otra cuarta parte del cafetal nuevo -resiem-
nes con otras pruebas del expediente como pasa bras- de unos cinco a siete años, intercalado in-
a verse: Las declaraciones rendidas en la inspec- distintamente. La casa es vieja, según se deduce
ción ocular practicada por el Tribunal y solici- d<.. su apariencia y mal estado".
t2das por la parte demandada (Marco Aladino, Teniendo en cuenta estas pruebas no aparece
Julio Cardona Ospina, Miguel Antonio Castañe- el error de hecho a que alude el recurrente, error
da) manifiestan que no les consta quién hubiera que debe ser manifies_to para que prospere en
plantado las mejoras existentes en el fundo casación.
(Castañeda); que nada sabe sobre tales mejoras Se rechaza el cargo.
ni conoce los linderos de la finca (Ospina) y que
no vio sembrar a los Granada en el inmueble En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
(Aladino), Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
Pero es el mismo demandado quien en memo- de justicia en nombre de la República de Colom-
rial vi3ib1e al folio 3 del c. número 4 (pruebas bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
pedidas al Tribunal) al solicitar que se reciban tencia objeto del recurso.
las declaraciones que se acaban ele comentar, ex-
presa: "Dirá el rleclarante si conoce el inmueble Sin costas porque no se produjeron.
objeto de la inspección y desde qué tiempo,_ y si
sabe y le consta cómo las mejoras· existentes en Publíquese, cópiese, notifíquese, publíquese en
dicho lote excepción hecha de una vieja mejora la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
dr café (subraya la Corte), de una extensión diente.
aproximada de media cuadra fueron puestas por
los demandados .. , ''. Ignacio Gómez Posse - Agustín Gómez lP'rada.
Así los peritos expusieron refiriéndose a las n,uis lFelipe lLatorre U. - Alberto .Zuleta Angel.
mejoras: '·más o menos las tres cuartas partes del lErnesto Melendro JLugo, Srio.

/'"'
ll.Hl <Gd1QJIE'li'A .lf1U[J)I!QJ!IAJL Nos. 2Jl57 - 2ll5G

lP'OSJESWN NO'rOl!UA IDJEJL lESTAIDO CliVlilL ])JE .JHIUO NAT1UJRAJL. - lElLlEMlENTOS.

TlECNKCA JDJE CASACWN

ll.-IOomo no Rlla e1!Jllll'esacllo Jla (!Joll.ie "el (Magistrado Ponente: Doctor Agustín Gómez
IQl1lllebEantamiennto idlen ~rlicwo 4941 del <DóO!ñ· Prada)
go JJumci~U ñmpnica na vñoU~cñóliD. dte mt diB·
Ji'echo sustanUvo, qllle eliD.caja e!l1 Jla cawsall El Tribunal Superior de Pereira, en sentencia
pll'ñmen-a, no en Ua alle o~l!'o orden". d.e 20 de octubre último, contra la cual interpuso
2.-1Una cosa es qllle lla resollwcióll! de un f:l apoderado de la parte demandada el recurso
juez o tl!'ibu!UlU sea equivocada, poli" exceso de casación, resolvió lo siguiente:
O j¡)Ol!' defecto, y Otl!'a «J[Ue «lllll?eZ<!ll!l idle na j1ll- 19-Confirmó la sentencia de 21 de octubre de
R'Rsdicci.Óll1 y oompe~encna ¡¡»al!'a dechllil!' el 1953, pronunciada por el Juez Civil del Circuito
negocilo. de Calarcá, en el juicio ordinario de OO&ria alle la
3.-l!n.numerrmltlles son las doctll'inas de lla Cruz lltodriguez contra la sucesión de lEUllsebúo l.Wa·
IO«<IIi'te en qllle se sostieliD.e Ra ~esis de «l!Ue !la chado Novoa, representado por Eusebio Machado
casacñón no es unna ~el!'cel!'a instancila eliD. que y otros, en cuanto por dicho' fallo se declara que
se analñ<!len nuevamente Ras pmebas; que la nombrada María de la Cruz Rodríguez tiene la
los tll'ibwna!es son sobernnos en Ka apl!'e<!lia- calidad de hija natural del extinto Eusebio Ma·
ción lllle llas mismas; y «l\Ue, por Ro ~nto, Ra chado Novoa. ·
acusación po!l' enoll' i!lle hech«<i ti.ene que con- 29-Revocó la misma sente·ncia en cuanto con·
traerse a conc!l'dos y «1\e~elrl!llllfumnldlos ellemeliil· cierne a las declaraciones hechas en la segunda
tos probatorios, todo no cual cond1ll!zca a na parte del ordinal 1Q y en los ordinales 29, 39, 4Q
convicción del ell'll'Ol' eviden~e ·o manifñesto y 59 de su parte resolutiva, y en su lugar se de-
i!lleR fallador, y llllO fundarse en 1Dlna critica· niegan las demás peticiones de la demanda y se
genel!'al de todos los elemenws que condu- absuelve a los demandados de las restantes sú-
jel!'on a definir en detel!'mixlado sentido la plicas. Y,
contll'oversia entn-e las partes. 39-Condenó a los demandados a pagar las cos·
4,-[J)ice eR all'ticullo 69 de lla lLey 45 dle tas de la primera instancia, pero declaró que no
ll.936 «][lile na posesión notoria allel estado llle había lugar a ese pago en la segunda.
l!nijo natul!'an consiste en que en l!'espectivo Para mejor comprender lo resuelto por el Tri-
pad!l'e o madn lllaya b·atado al lllijo oomo· bun¿l, se anota lo siguiente:
tal, proveyendo a su subsistencia, ei!llucación La segunda parte del ordinal 1Q del fallo dt1
y establecimiento, y en I!!Ue sus idleudos y juzgado declara que, como consecuencia de la de-
amigos o en vecñndall'i.o del domicillio en ge- claración de filiación natural, la menor María de
nell'al, no haya l!'epUlltailllo como hijo den dicho la Cruz Rodríguez es heredera universal, abin-
pad!l'e o madll'e, a virÚull de aqUllel tratamlen- testato, del causante Eusebio Machado N.
~o. IEI tratamiento de hijo en ~ales condicio- Y en los ordinales 2?, 39, 49 y 59 del mismo
nes, durante diez años, <!lOl!Üctn'macllo poli' ia fallo del Juzgado se declara: que Salomón, Ni-
fama es, ¡ll1llles, no que Jla ley <!loxnsagn. oomo colás y Laureano Machado Novoa no tienen la
<ellii'ill1lllll1Stalllcia ~Ulle dá base pan llllar JIMI!ll' ac¡re- calidad de herederos de su hermano legítimo Eu-
llll!~ada. 112 JIMII~®ro no~oli"b i!llei e~o i!lle hijo sebio Machado N., como tampoco los sobrinos del
natural, sin que sea lllooesario \I!Ue el padre mismo sujf:to; Carmen Emilia, Jesús Arturo, Car-
He l!Aaya rundo al Rllijo su apelliólo, m.ll ll0 uya los Ernesto, Angela Rosa, Paulo Emilio, Ant.onio
«liado eR <!lonsentimienw parn en mabimlumfiflll, Luis, María Esneda, Bertilda, Alejandrina, Mi-
como aqui se alega. guel Angel, Francisco Evelio, Otilia y Pedro Nel
Machado Otálvaro, hijos de Alejandro Machado
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Novoa; que los bienes determinados en el hecho
Civil. - Bogotá, cinco de septiembre de mil 10 de la demanda pertenecen a la sucesión de
novecientos cincuenta y cinco. Eusebio Machado N., representada por su hiia na-
Nos. 2157 ~ 21511 :U9

tural María de. la Cruz Rodríguez de Padilla; Circuito de Calarcá, en el juicio de suces1oo de
que las personas· nombradas en el ordinal 29 es- Eusebio Machado, reconoció a los hermanos d€1
tán obligadas a restituir a la mentada heredera éste como herederos del mismo, según queda M·
María de la Cruz los bienes aludidos, con sus fru- presado; pero ellos no son los llamados a suce-
tos naturales y civiles percibidos desde la muerte der al causante, sino su hija natural ya nombm-
del señor Machado; y que no se condena er. cos- da; las personas varias vetes aludidas están ad-
tas (fls. 112 y ss. y 93 y ss. del c. 1). ministrando y poseyendo materialmente los bie-
nes del cf\usante, que se enumeran; también pro-
Antecedentes.:-El curador ad litem de la me- mueve la acción de petición de hetencia y se so-
nor adulta, María de la Cruz Rodríguez de Pa- licita que se ordene a los herederos reconocidos
dilla, promovió juicio ordinario contra la sucesión que restituyan esos bienes a la menor María de
del señor !Eusebio Machado Novoa, reprsentada la Cruz.
por sus hermanos Nicolás, Salomón, Laureano y Los demandados se opusieron a que se hicie-
Alejandro y, como éste había falleCido, represen- ran las declaraciones pedidas.
tado, a su vez por sus hijos, para que se hicieran Como ya se dijo, el Juzgado declaró a la me-
seis declaraciones: que la nombrada menor es hija por como hija natural de Eusebio Machado N.,
natural de Eusebio Machado Novoa; que, por tan- ya fallecido, e hizo todas las declaraciones conse-
to, es heredera universal, abintestato, de éste; cuenciales solicitadas en la demanda, pero no hizo
que, como consecuencia, las personas demanda- conde:nación en costas. El Tribunal sólo confir-
das no tienen la calidad de herederos del cau- mó aquella declaración de ser María de la Cruz
sante; que los bienes determinados en la deman- Rodríguez de Padilla hija natural de Eusebio Ma-
da pertenecen exclusivamente a la sucesión, re- chado, la revocó en lo demás y expresó que con-
presentada por su hija natural María de la Cruz denaba en las costas de la primera instancia <~
Rodríguez de Padilla, a quien se le adjudica la la parte demandada.
herencia; que los herederos aludidos están obli- Tales son los antecedentes de este negocio, mas
gados a restituirle a María de la Cruz Rodríguez antes de entrar al estudio de la casación, convie-
de Padilla los bienes indicados, con sus frutos na- ne hacer una breve reseña de la sentencia ded
turales y civiles, percibidos desde la muerte de Tribunal.
Machado Novoa; y que la parte demandada debe
pagar las costas del juicio. · Sentencia del 'I'ribumil.-Los puntos contero-
La demanda tuvo apoyo en doce hechos, que se piados por el Tribunal en su sentencia son, en
resumen así: Eusebio Machado Novoa estableció síntesis, los siguientes:
relaciones sexuales estables con Teresa de .Jesús · a).-En este juicio se invocaron como causales
Rodríguez, desde 1933 hasta su muerte, ocurnda / para la declaración de paternidad natural las
el 2 de septiembre de 1951, siendo ambos ::;olte- contempladas en los ordinales 39, 49 y 59 de la
ros; el 2 de febrero de 1935 nació María de la Ley 45 de 1936, o sea, 1:!1 reconocimento escrito
Cruz Rodríguez, como fruto de esas relaciones; del padre, las relaciones sexuales estables entre
Eusebio Machado atendió siempre a la subsisten- el padre y la madre natural, Y. la posesión notoria
cia, educación y vestuario de la menor, tratándola del estado de hijo ·natural.
como hija y presentándola como tal ante la so- b) ....:__No está probado el reconocimiento escrito
ciedad y ante sus parientes y amigos, durantE. del padre, porque la carta de 19 de septiembre
más de quince años; ésta, a su vez, lo respetaba, de 1949, en que se estima hecho, carece de au-
trataba y tenía como a su verdadero padre: los tenticidad.
vecinos reputaron a María de la Cruz como hija c).-"Las relaciones sexuales estables no han
riatui,"al de Eusebio; éste.Je reg.aló a su hija dos quedado satisfactoriamente comprobadas",. pues
lotes de terreno con algunas mejoras, en la frac- aunque el Tribunal admite que "sí está demos-
ción de Peñasblancas, que le entregó en posesión, trado el hecho dE: que Eusebio Machado Y Te-
pero de los cuales no pudo hacerle escritura, ce- resa Rodríguez vivieron bajo el mismo techo, du-
bido a su fallecimiento; además, suscribió una rante más de diez años, y que en concepto de
carta en que confiesa de manera expresa que es los que los conocieron vivieron maritalmente,
padre natural de María de la Cruz; como los pa- concluye: que no puede afirmarse que el naci-
dres de Machado habían muerto, no dejó aseen- miento de María de la Cruz hubiera sido "canse-
dientes legítimos, ni dejó tampoco hijos natura- cuencia de esas relaciones".
}es, fuéra de la aludida menor; el Juzgado del d),~Pero el Tribunal enéontró prueba compie-
ll2® Gli\CIE'll'A .111UIDJICIIAIL Nos. :U5'1 - 2ll5~

ta de la posesión notoria del estado dei hija na· de que trata E:l artículo 448 del código judicial.
tural, pues no solamente se demostró que Euse- !!.-"Violación de ley sustantiva, por errores
bio Machado "proveyó, en el curso de su vida co· de hecho y de derecho que constan ostensible-
mún con María Teresa Rodríguez y con María mente en los autos y que provienE:TI de falta de
de la Cruz Rodríguez, en su finca de "Peñasblan· apreciación y apreciación errónea de unas prue-
cas", a las necesidades de esta última, en lo rela- bas". Y,
cionado con su subsistencia, educación .y estable-
III.-"Violación de ley sustantiva, por errores
cimiento por más de diez años", sino por haberla
de hecho y de derecho que constan ostensible-
presentado como su hija natural ante Eil vecinda-
mente en los autos y que provienen de falta de
rio, que como tal la reputaba y reconocía.
apreciación· y apreciación érrónea de algunos in-
"Estima el Tribunal -dice la sentencia recu· dkios que fueron aceptados como fundamento de
rrida que la causal 51!- del artículo 49 de la ley la prueba indiciaria".
sobre filiación natural es la única que ha que- Cargo ll"rñmero.-Dice el recurrente que en la
dado irrefragablemente demostrada, por cuanto sentencia de primera instancia no se condenó en
hay numerosos testimonios contextes que estable- cos~as a la parte demandada; que ésta fue la única
cen los requisitos esenciales de la posesión noto. que interpuso el recurso de apelación, recurso
ria del estado de hija natural, al tenor del ar- que se entiende interpuesto sólo en lo que haya
tículo 69 de la misma ley, puesto que Eusebio sido desfavorable al apelante; y que, por tanto,
Machado ·le dió ostensiblemente a María de la el Tribunal carecía de jurisdicción para conde-
Cruz Rodríguez el título de tal y ésta le rendía .nar a la aludida parte demandada en las costas
obediencia y acatamiento de hija, proveyó a su de la primera instancia, como lo hizo. Hubo, pues
subsistencia y educación, compró bienes raíces una condenación ultll'a petitm y el Tribunal incu-
rurales para establecerla ........ ' la presentó en rrió en la causal de nulidad prevista en el ordi-
forma pública y notoria, durante más de diez nal 19 del artículo 448 del código judicial, o sea,
años, como su hija natural ante sus amigos, deu- en incompetencia de jurisdicción.
dos y gentes de la comarca y, a virtud de este Con esta irregularidad la sentencia violó espe-
tratamiento el vecindario y amigos la tuvieron cialmente "los artículos 473 y 474 del código ju-
como a hija natural de aquél". dicial, que son preceptos de ley sustantiva".
e).-El Tribunal revoc.a las demás declaracio-
nes hechas por el Juzgado, porque considera que Se considera:
esas declaraciones consecuenciales de ser María Es cierto que en la primera instancia no hubo
de la Cruz heredera de Eusebio Machado y de condenación en costas para ninguna de las par-
ordenar la exclusión de las personas qué preten- tes (f. 96 v. del c. 1); que sólo apeló la parte de-
dan concurrir con ella en la sucesión, le corres- mandada (fls. 100 y v. ibidem); y que el Tribunal,
ponde hacerlas al juez que conoce de la causa después de absolver a dicha parte demandada por
mortuoria; y respecto de los bienes también re- las costas de la segunda instancia, la condenó a
voca las declaraciones hechas en la primera ins- pagar las de la primera (fl. 128 ibidem).
tancia, porque no hay constancia. de que Euse- Es verdad también que el artículo 494 del có-
bio Machado fuera su dueño, ni de que' los de- digo judicial establece que la apelación se en-
mandados sean los poseedores de los mismos. tiende interpuesta sólo en lo desfavorable al ape-
Respecto de costas se verá adelante lo adecua- lante y que, por tanto, el superior no puede en-
do al estudiar el primer cargo de casación, que mendar la providencia en lo que le sea favorable.
versa sobre ellas. Entrando a resolver el punto se anota, prime-
ramente, que si se invoca una causal de nulidad,
llllCilllWilllll!li& de easación.-Como ya se dijo, la par- no hay para qué alegar violación de ley sustan-
te demandante no interpuso el recurso de casa- tiva, sino simplemente el motivo que ha ocasio-
ción, sino solamente la parta demandada, que nado la nulidad.
alega tres cargos, dos que encajan dentro del Pero lo que el recurrente arguye es que el Tri-
ordinal 19 del artículo 520 del código judicial, y bunal hizo una reforma del fallo en perjuicio del
el tercero que es el contemplado en el ordinal apelante (lá parte demandada), que es lo que se
69 ·del mismo artículo, y que se enuncian en el llama reformatio in peiUl!s, prohibida· por el ar-
orden en que se procederá a su estudio. tículo 494 del código judicial. Y, como lo ha ex-
!-"Violación de ley sustantiva, por haberse in- presado la Corte, "el quebrantamiento del artícu-
currido en alguna de las causales de nulidad" lo · 494 del código judicial implica la violaci&o
1\I{)§, 2157 - 215{1

de un derecho sustantivo, que encaja en la cau- Cargo· Segundo.-Dice el recurrente que la sen·
sal pri.m~ra, no en la Üe otro orden" (Fallo de tencia del Tribunal acepta que ~stá debidamen·
17 de JUlio de 1954, G. Ir. tomo LXXVIII, número te comprobada la posesión notoria del estado de
2144, página 88). hija natural de María de la Cruz Rodríguez con
"La reforma del fallo en perJulclo del único las declaraciones de Manuel José Echeverri, Da-
apelante -dijo también la Corte en fallo de 20 río Garcia, Luis Felipe· Cardona, Justiniano Gar·
de abril de 1950- no es cosa que afecte la vali- cía Escobar y Gustavo Baquero; y antes ha ci-
dez ni estabilidad de la actuación judicial, no es . tado, además, las declaraciones de Angel Boba·
irregularidad que caiga dentro de ninguno de dilla, Samuel García, Bernardo Bobadilla y Ma-
los casos previstos por la ley como determinan- nuel de Jesús Echeverri, cuyo análisis hace.
tes de nulidad adjetiva por el vicio anotado. Es Afirma que, según los tratadistas de derecho
una cuestión vinculada directamente con la apli- civil, los elementos que configuran la posesión
cación de la ley, con el quebranto de un precep- notoria del estado de hijo son el tractatus; la fa·
to sustantivo que consagra el derecho a que no ma y el cognomen, que no encuentra acredita-
se reformen las situaciones jurídicas favorables dos según el análisis a que se hace alusión.
creadas por las resoluciones judiciales, en per.- En efecto, la declaración de Angel Bobadilla
juicio de quien apela de ella para mejorar, o en nada dice sobre el tratamiento de hija, ni sobre
beneficio de quien no ha ejercido el derecho de la voz pública, y su testimonio es sospechoso por
impugnación procesal usando de los recursos que haber sido el autor de una carta desestimada en
autoriza la ley. Este aspecto de ilegalidad no es la sentencia; Cardona no precisa los hechos, o
tratable por la vía de la causal sexta" (G. J. tomo mejor, hace una exposición vaga o genérica; Da·
LXVII, número 2081, página 174). río García Escobar, incurre en el mismo defecto;
Sarael Garcíá récibió de Eusebio Machado el en-
cargo de hacerle un carro de madera para el hijo
Tendría, pues, razón el recurrente al invocar
de María de la Cruz, pero nada depone sobre el
el quebrantamiento de ley sustantiva por la re-
tnictatus de hija ni la fama o voz pública en el
formatio in peius hecha por el Tribunal, si no la
0

vecindario; Justiniano García Escobar nada dice

hubiera alegado como nulidad, pero lo que la
sobre los elementos de la posesión del estado ci-
demanda expresa es que el Tribunal incurrió "en
vil~ nada se deduce, según el recurrente, de la
alguna de las causales de que trata el artículo
declaración de Bernardo Bobadilla sobre la fama
448 del código de procedimie·nto civil; que la nu-
o el tractatus de hija, como tampoco de la de
lidad consistió en haber hecho "una condenación
Echeverri, aunque su declaración pudiera mirar-
ultra petita"; y que como el Tribunal "darecía se como la más concreta, pues el decenio de po-
de jurisdicción para hacerla", incurrió "en la cau-
sesión del estado no se desprende de sus dichos;
sal primera del artículo 448 del código judicial"; en fin, Baquero depone sobre hechos acaecidos
como repite adelante. Al respecto anota la Corte en su infancia y nada dice sobre la fama y el
que no puede suplantar al recurrente en el enun-
.tractatus.
ciado de sus cargos, pues, como lo ha expresado,
el recurso tiene "el objeto, contenido y alcance De otro lado, las confidencias o expresiones de
que determine la parte que lo interpone, quien Eusebio Machado sobre su paternidad nada prue·
en realidad circunscribe y delimita la jurisdicción ban; la adquisición de los lotes por parte de éste,
de la Corte con la enunciacwn de sus acusacio- para su hija María de la Cruz, no tiene valor,
nes". (Casación de 7 de marzo de 1945, G. J. t. supuesto. que la tradición de bienes raíces debe
LVIII, página 646). haéerse por escritura pública; no hay· dos tf:sti-
Concluyendo, pues, sobre las razones del recu· , gos que concuerden en las circunstancias de lu-
rrente, expresa la Corte que una cosa es quEi la gar, tiempo y modo, de las cuales se deduzcan el
resolución de un juez o tribunal sea equivocada, tractatus o la fama pública; no existe ninguna
por exceso o por defecto, y otra que carezca de la prueba de que ··Eusebio Machado hubiera con·
jurisdicción y competencia para decidir el nego- sentido eri el matrimonio de .su presunta hija.
cio. Aquí no carecían los jueces de instancia de Por· último, alega el recurrente que el présurtto
la jurisdicción y competencia para conocer de padre no se preocupó por darle a su presunta hija
este proceso, sino que se decidió erradamente so- . su apellido ni ia menor por obtener el consenti-
bre un punto accesorio del mismo, y, por tanto, miento de aquél para su matrimonio.
no hay lugar a declarar la nulidad invocada. El Tribuna( aplicó indebidamente. los artículos
En consecuenda, se rechaza él cargo. 697 y 698 del código judicial eii él anáÜsis de ·esta
11.22 N<!ls. 2157- 2ll53

prueba de testigos, quebrantó el articulo 339 del pleta de que Eusebio Machado N. proveyó en el.
código civil, que exige un conjunto de testimo- curso de su vida común con Teresa Rodríguez y
nios fidedignos que acrediten la posesión noto- con María de la Cruz Rodríguez en su finca de
ria del estado civil de modo irrefragable y, ade- "Peñasblancas" a las necesidades de esta última
más, los artículos 59 de la Ley 45 de 1936, 4~ en lo relacionado con su subsistencia, educación
(ordinal 59) de la misma ley, 399, 756 y 1857 (29) y establecimiento por más de diez años. Los de-
del código civil, 21 de la ley 45 de 1896 y 1041 clarantes son enfáticos en sus afirmaciones, las
del código civil. fundamentaron en sus propias percepciones, las
\\
cuales adquirieron po.r ser vecinos y amigos de
Se considera: Machado durante muchos años y frecuentando
su casa y haberse dado cuenta de la vida qua
Innumerables son las doctrinas de la Corte en ellos hacían; algunos se detienen a detallar cómo
que se sostiene la tesis de que la casación no es suministraba los gastos .de educación y de ves-
una tercera instancia E'!1 que se analicen nueva- tuario y todos hablan de que procedió a posesio·
mente las pruebas; que los tribunales son sobtra- nar a María de la Cruz de dos lotes de terreno
nos en la apreciación de las mismas; y que, por que compr6 y varios explicaron que Machado les
lo tanto, la acusación por error de hecho tiene hizo conocer presonalmente sus intenciones y ob-
que contraerse a concretos y determinados ele- jetivos de comprarlos para ésta con el fin de que
mentos probatorios, todo lo cual conduzca a la su esposo Enrique Padilla ios administrara y dis-
convicción del error evidente o manifiesto del frutaran de sus producidos. Ninguno dice que Te-
fallador, y no fundarse en una crítica general de resa Rodríguez hubiera trabajado en "La Divisa"
todos los elementos que condujeron a definir en como asalariada o cocinera, ni que ésta o su hija
determinado sentido la controversia entre las hubieran satisfecho sus necesidades de subsisten-
partes. cia del salario de Teófilo Rodríguez, hermano y
Como ya se dijo, el Tribunal no admite las re- tío respectivamente de ellas, o que éste fuera el
laciones sexua.les estables entre Eusebio Macha- que les pagara el ve·stuario y sufragara la educa-
do y María Teresa Rodríguez, aunque todo indi- ción de la joven. De donde es preciso deducir
ca que sí convivieron bajo el mismo techo du- que Machado N. proveyó, en virtud de un afecto
rante más de diez años, por no encontrar acredi- personal para con las Rodríguez y en E:Special
tado con plenitud el nacimirnto de María de la con María de la Cruz a las necesidades que se-
Cruz como fruto de su vida marital, Concepto que ñala la ley como manifestantes del afecto perso-
no es motivo de estudio para la Corte en este nal y que quiso atender al "establecimirnto" de
rE:curso de casación. su hija María de la Cruz Rodríguez, una vez ca-
Pero sí encontró plenamente demostrada la po- sada ésta, entregándole para su uso y beneficio
sesión notoria del estado de hija natural, con las dos lotes de terreno, habiendo manifestado a va-
declaraciones que el recurrente cita, y que el rios de estos testigos su voluntad de transferirle
Tribunal transcribe en lo que estima pertinente el dominio posteriormente" (fl. 121 c. 1).
y de las cuales se deduce, en lo principal: que En cuanto al tratamiento y fama adquirida en
cuando Teresa dio a luz la niña María de la Cruz, el vecindario de ser María de la Cruz hija de
Eusebio se las llevó para su finca de Peñasblancas, Eusebio, vuelve el Tribunal a citar lo pertinente
donde siguió viviendo con ellas, atendiendo a la de las declaraciones de los deponentes, en nú-
última como padre y presentando a la niña ante mero de cinco, para concluír que le parecen 'por·
el vecindario como su hija; que cuando María menorizadas, contextes, motivadas por percepcio-
de la Cruz, a su vez, se casó y tuvo el primer nes directas y propias de cada testigo', por lo cual
hijo, Eusebio se encariñó E:xtraordinariamente deduce que Machado "presentó a María de la
con el niño; que hablaba de María de la Cruz co- Cruz Rodríguez como a su hija natural ante pro-
mo de su hija ante todo el mundo; que compró pios y extraños y en el. concepto público se la
una finquita en la región en que tenía la suya reputaba a ésta como tal".
para María de la Cruz y su esposo, pero quEi no Lo que hay, pues, es una divergencia <;le cri-
alcanzó a hacerle la escritura pública de tradi- terio entre la apreciación de pruebas que hace
ción de la misma; que les ayudaba con dinero; el Tribunal y la que hace el recurrente, pero de
que la tuvo en la escuela y le suministraba lo todÓs modos las conclusiones dt::l fallo que ~e es·
necesario para el estudio. Y concluye el Tribunal: tudia en este punto tienen un respaldo muy se-
"Esta~ deposiciones conforman la prueba com· rio o razonable que no .Permite pensar en que
 Nos. 2.157 - 2153 G&<DJE'lr& .V1UllH<DII&IL 123

haya errores manifiestos, dicho de otro modo, a la falta sería justo motivo de duda; mas como su-
convicción que· presenta el fallador no puede ofre- cede con mayor frecuencia que el usado sea el
cerse otra que le sea contraria y evidente. Y a nombre de la madre, resulta que dicho elemento
ello no se oponen las razones negativas de no ha- es apenas un dato para sumar a otros de mayor
berle dado Machado su apellido a su hija, o de gravedad, pETO no es indispensable".
no haberle otorgado de modo especial el. consen- En consecuencia, el cargo se rechaza.
timiento para su matrimonio.
Sobre que Eusebio M;¡.chado no le hubiera he- Cargo 'Jl'ercero.-Dice el recurrente que el fallo
cho escritura de los lotes a su hija, apenas cabe de primera instancia expresa que "con las decla-
advertir que no se está discutiendo dominio y raciones y con los vehementes indicios existen-
que al hecho de haberla puesto en posesión de tes este juzgado considera que está absolutamen-
ellos sí aparece acreditado. te demostrada la posesión del estado de hija" de
No resta por analizar sino la ·tesis del recu- la demandante; que la sentencia recurrida omi-
rrente cuando afirma que la concesión del ape- tió enunciarlos; que de acuerdo con el artículo
llido por parte del padre es "elemento esencial 399 del código civil "la prueba indiciaria no tiene
de ia posesión del estado civil de hijo naturai". valor legal en las controvETsias sobre posesión
tesis que se refuerza con otros pasajes de su es- del estado. civil" y, por tanto, ~'es improcedente
crito de casación, de· los cuales puede deducirse en el caso de autos"'; en fin, que Jos indicios, que
que es indispensable demostrar conjuntamente el analiza uno a uno después de enunciarlos, no tie-
tratamiento (tractatus), la fama. y el apellido nen el mérito que se le atribuye.
(cognomen), sin que baste una o dos de dichas "Para que no se diga que la parte demanda-
circunstancias, ,para que se acepte la posesión no- da ........ se abstuvo de impugnar en casación la
toria del estado de hijo natural. prueba indiciaria'.', no sólo alega el recurrente
Dice el artículo 69 de la Ley 45 de 1936, que la que esa prueba es improcedente, sino que enun-
posesión notoria del estado de hijo natural con- cia los indicios confirmatorios de la posesión no-
siste en que el respectivo padre o madre haya toria que son, en su entender:
tratado al hijo como tal, proveyendo a su subsis- ·'1 '?-La circunstancia de haber vivido la de-
tencia, educación y establecimiento, y en que sus mandante, por muchos años, en casa. de Eusebio
deudos y amigos o el vecindario del domici-lio en Machado, y la de ha'ber comprado éste dos lotes
general, lo hayan reputado como hijo dél dicho de terreno, donde posesionó a ésta y a su marido,
padre o madre, a virtud de aquel tratamiento. seguramente con el ánimo de hacerle escritura
El tratamiento de hijo en tales condiciones, du- de ellos a la actora.
rante diez años, confirmado por la fama es, pues, "29-El hecho de haber permanecido ésta du-
lo que la ley consagra como circunstancl.a que dá rante tantos años E:n casa de Machado y de ha-
base para dar por acreditada la posesión notoria berle servido a éste en la forma en que le sirvió,
del estado de hijo natural, sin que sea necesario y el de haberle mandado construír un coche,
que el padre le haya dado al hijo su apellido, ni aunque de poco valor, para el nené que ella ha
le haya dado el consentimiento para el matrimo- tenido. Y,
nio, como aquí se alega. Por eso en la exposición "39-El hecho de que en la diligencia de se-
dE' motivos de la ley citada, se lee: cuestro de los lotes que ocupaban la demandan-
"Antiguamente se creía que no podía faltar te y su marido, Salomón Machado Novoa y Luis
ninguno de los elementos, nomen fama et tx·acta- Machado Otálvaro manifiestaron que ninguna ob-
tus, para qué la posesión pudiera considerarse servación tenían que hacer "después de la mani-
siempre perfecta. Claro está que \COncurrienqo festación hecha por Enrique Padilla,. especial-
todos, .,.no se necesita de ningún esfuerzo para la mente cuando dijo que María de la Cruz Rodrí-
apreciación de la prueba; pero puede ésta ser guez e:ra hija del señor Machado".
'también completa si falta alguno de tales ele- Anota el recurrente. que no existe escritura pú-
mentos, cuando los otros están constituidos por blica de adquisición del lote; que el haber vivido
un conjunto de hechos de suficiente fuerza dE:.'· la actora en casa de Machado no acredita el pre-
mostrativa. Podría exigirse como imprescindible tenso estado de hija natural, ni los servicios pres-
la prueba del nombre (o apellido, según el uso tados lo demuestran tampoco; y que la absten-
en Colombia, aclara la Corte) respecto del padre ción de oponerse al secuestro no tiene mérito
si fuera costumbre entre nosotros llevar los hi· probatorio en relación con lo que se trata en este
jos naturales necesariamente e3e, porque así su proceso.
 ll24 Nos. 2ll57- 2ll53

Con lo cual -dice el recurrente;_ violó el fallo ñora y su hija pensaban trasladarse a vivir al
"todos los artículos relacionados en la causal Valle del Cauca sintió mucha pena y que de rea-
primera". lizar el viaje "sería muy duro para él ya que es-
taba muy apegado a la familia" (f. 20 v. c. 19);
Se considern: que les expresó personalmente a varios decla-
rantes que deseaba comprar unas fincas para po-
No es el caso de estudiar lo relativo al artículo sesionarlos de ellas a María de la Cruz y su ma-
399 del código civil, sobre la prueba de la pose- rido (folios 24 del c. 19 y 20 c. 29) y que la vi-
sión notoria del estado civil porque los que el sitaba frecuentemente y María de la Cruz lo re-
Tribunal llama indicios no se presentaron como cibía como padre y lo atendía y cuidaba del arre-
prueba principal de la posesión notoria del· es- glo de su ropa (f. 7, 20 v. y 24 del c. 1 y 15 y 20
tado de hijo natural, sino como prueba accesoria c. 29) etc. No hay duda de (sic) todos estos in-
o concurrente de la testimonial, ya que lo que el dicios concurrentes contribuyen a establecer una
fallo expresa es lo siguiente: "Existen, además situación anímica correlativa entre uno y otra,
rlle lm prueba testimonial, compleUl a ¡lwcño del especial y muy notoria y que confirman lazos de
'll'll'iRnmal, indicios numerosos, precisos y conexos paternidad y filiación que deben ser reconocidos
entre sí, que concurren a demostrar el hecho de y por consiguiente la sentencia recurrida deba
la paternidad natural. . . . . . de Eusebio Machado ser confirmada en cuanto a la declaratoria de qua
Novoa" (f. 126 v. del c. 1). Indicios quEi, el Tri- María de la Cruz Rodríguez de Padilla tiene la
bunal señala en la siguiente forma, que co~viene calidad de hija natural de Eusebio Machado No-
reproducir, para mejor comprensión del punto voa, ya fallecido". (Fls. 126 v. y 127 del c. 1).
que se analiza:
Los indicios que el Tribunal señala no son,
"En efecto, las circunstandas del noviazgo y pues, los que indica el rtcurrente, sino una serie
relaciones amorosas, durante varios años entre Eu- de datos de referencia eon los cual~ mas bien
. sebio y Te:-csa, la asiduidad de las visitas de aquél parece significar el Tribunal la profunda convic-
· a la casa de ésta en 'Monterredondo', los relatos cwn que le han producido las pruebas del pro-
de Machado de que él 'perdió a la muchacha Te- ceso consistentes en declaraciones de testigos.
resa y había tenido relaciones con élla (folio 17
y 17 v. 20 del cuaderno 19) y que de estas rela- En consecuencia, se desecha el cargo.
ciones había nacido María de la Cruz y de que
ésta era su hija, de que la quería entrañablemen- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
de que "tenía hija a quien dejarle lo que tenía" -Sala de Casación Civil-, administrando justi-
(folio 11 v. c. 29) por quién más preocuparse que cia en nombre de la República de Colombia y
por su hija María de la Cruz Rodríguez y por su por autoridad de la ley, NO CASA la sentencia
nieto y que para ellos era que trabajaba a ver recurrida de que se ha venido hablando.
sí les podía dejar alguna cosa cuando muriera
(f. 12 v. y 13 del c. 29); que el consuelo del vie- Costas a cargo del recurrente.
jito Machado era su hija María de la Cruz y el
nieto; "la esperanza de que ese nieto le "diera la Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
mano" cuando estuviera grande (f. 20 v. c. 19); Gaceta JTudicial y d~vuélvase el proceso al Tri-
de que daba la vida por esa niña y los mismos bunal de origen.
detalles de mandar hacer un carro a un carpin-
tero para pasear al niño, hijo de María de la
Cruz (fls. 28 v. del c. 19 y 13 v. c. 29) confor- Agustín Gómez 'JPrada: - llgn<!cio Gómez lP'osse.
man un estado de ánimo paternal indudable. Si a !Luis !Fellli¡pe !Lato!l'rre 1U •..:...A.Hliell1o ?ltnle~a Amgei.
esto se agrega, que cuando se supo que' esta se- · Em<as~o · !Weleml!io· !L., Secretario. '
 \

Nos. 2157 - 2158 125

UQUHDACION DE COSTAS

El auto de aprobación o ~refOII.'Biillll de liqui- apoderado de la parte recurrente, se advierte que

dación de costas, aunque sea. de maturaHe:u~ el auto de aprobación o reforma de la liquida·
interlocutoria, es proferido únicamexde por ción de costas, aunque sea de naturaleza inter-
el :Magistrado lP'onente. locutoria, es proferido únicamente por el Magis-
trado Ponente, ya que de acuerdo con el artículo
·Corte• Suprema de Justicia. _¡_ Sala de Casación 47 del C. J. "el ponente dicta por sí solo y bajo
Civil. - Bogotá, seis de septiembre de mil no- su responsabilidad personal, todos los autos de
vecientos cincuenta y cinco. sustanciación e interlocutorios". En casación sólo
el auto admisorio del recurso es profe~ido por los
En sentencia de esta Sala, pronunciada el 28 Magistrados integrantes de la Sala, porque así
de julio del presente año, se resolvió en el fondo lo exige claramente el artí'culo 529 del C. J.
sobre la demanda de casación introducida por la
parte demandada contra el fallo de segunda ins- Bien es verdad que este negocio no exigió aten-
tancia proferido por el Tribunal Superior de Tun· ción o vigilancia de la parte opositora durante
ja en el juicio ordinario de nulidad de un testa- un largo espacio de tiempo, como que fue sustan-
mento entablado por Publio Horacio Peñarete ciado y fallado en esta Sala aproximadamente
contra Leovigildo Coy y otros. La Corte no casó en medio año. Pero la importancia de los temas
la sentencia acusada y condenó en costas a la jurídico's suscitados por el rtcurrente, la cuantía
parte reéurrente. económica del negocio, la misma prestancia pro-
fesional de los abogados que han representado a
En proveído del 22 de agosto siguiente se re- las partes y el estudio contenido en el memorial
guló el valor de las agencias en derecho en la de oposición, fueron tenidos en cuenta para la
suma de seiscientos pesos ($ 600.00), .moneda regulación del valor de las agencias· en derecho
legal. en la suma de seiscientos pesps ($ 600.00) que
no parece exagerada.
Esta regulación fue objetada por el apoderado
de la parte recurrente, fundándose en que en al- No es posible por razones obvi!ll> al suscrito
gún negocio en que representó a la parte favo- Magistrado Ponente tener como punto de com-
recida se le fijaron como honorarios la suma de paración el caso citado por el abogado objetante,
doscientos cincuenta pesos ($ 250.00), "siendo de pues en cada caso, según las circunstancias pe-
advertir que en aquel caso debí prestar -dice- culiares del trabajo del profesional, se regula dis-
"atención y vigilancia" por un lapso de tiempo crecionalmente el valor de las agencias en dere·
muy superior al de la permanencia de este ne- cho con un criterio de justicia, y sin que haya
gocio en la Honorable Corte". pautas estrictas en la ley.

También observa el objíOtante que "el auto a Por las razones expuestas, se desecha la obje-
que me refiero fue proferido únicamente por el ción formulada respecto a la regulación de las
Sr. Magistrado Sustanciador, cuando,quizá aquél agencias en derecho y se aprueba la liquidación.
como el de aprobación o reforma, corresponden a
la Sala Falla dora".
Notifíquese.
De acuerdo con el artículo 582 corresponde re-
solver sobre la objeción formulada y decidir si
se aprueba' la liquidación o se hacen las altera-
ciones que se estimen justas.
SecretaEio.
En respuesta a la opinión transcrita del señor
1

126 <GACIE'll'& JJlUIOIICII&!L Nos. 2lt5'4 - 211.53

INTRRVENC!ON DEL MINISTERIO PU BUCO EN LOS HHCWS DlE NUUDAD O

DE DXVORCW DlEL MATRJMONKO CIVIL. -CASO EN QUJE HAY NULHlAD EN .E:L
J lJICIO POR NO HABERSE· NOTIFICADO AL AGENTE DEL MINISTERIO PUJBU-
CO RESPECTIVO LA SJENTENCKA DE PmMJERA INSTANCKA Y EL AUTO QUE
CONCEDJO EL RECURSO DE APELACWN

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación de jurisdicción (caso previsto en el N9 19 del ar-
Civil. - Bogotá, septiembre doce de mil nove- tículo 448 del Código Judicial), por no haberse
cientos cincuenta y cinco. ejecutoriado el auto que concedió la apelación de
la sentencia de primera instancia, porque ni ésta
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe La torre U.) ni dicho auto, se notificaron al Personero Muni-
cipal de Medellín, ni en la segunda instancia in-
Del Tribunal Superior de Medellín subió a la tervino· el Agente del Ministerio Público.
Corte, en virtud del recurso de Casación inter- El recurrente plantea la acusación así:
puesto por la parte demandante contra la sen- "Acuso la sentencia dictada por el H. Tribunal
tencia de segunda instancia de 2 de agosto de Superior del Distrito Judicial de Medellín, el dos
1954, confirmatoria de la pronunciada en prime- de agosto de 1954 en el juicio de Herber Sch-
ra por el Juez PrimeTo Civil del Circuito, el jui· wartz contra Janice Wormser de Schwartz, con
cío sobre nulidad del matrimonio civil de Her- fundamento en la causal sexta del artículo 520
bert Schwartz ciudadano austriaco domiciliado ci.el C. de p. c., por haberse incurrido en nulidad
en Colombia y Janice Wormser, de Nueva York, 'por el Tribunal sentenciador, a causa de "ilJJ!Ic®mm-
matrimonio que se celebró en Balboa, zona del petencia de juristll!cción" del fallador de segunda
Canal de Panamá, el 1Q de abril de 1949. instancia, prevenida por el artículo 448, causal
La declaración de nulidad fue pedida por el primera, del mismo cuerpo legal, como paso a -de-
marido, c;on oposición de la mujer pero denegada mostrarlo sencilla y brevemente.
por el Juez y por el Tribunal.
"En efecto: el H. T;ibunal Superior de Mede-.
Hallándose el asunto en su trámite correspon- llín fue legalmente, incompetente desde la pri-
diente en la Corte, se observó que era nulo lo mera línea hasta la última de su actuación, en
actuado en esta Superioridad por no haberse segunda instancia, por cuanto no había, y no ha
puesto en conocimiento del Agente del Ministe- adquirido jurisdicción en el presente juicio ordi-
rio Público, la llegada del proceso, ni habérsele nario, debido a la potísima razón de que, hasta
notificado los autos de admisión del recurso y si- la fticha, no está ejecutoriado el auto proferido
guientes. Así se declaró la nulidad por auto de por el Juzgado Primero Civil del Circuito de Me-
3 de marzo último; y como, además, tampoco se dellín, el 6 de abril de 1954, visible a fs. 106 vto.
le habían notificado al Fiscal ni la :sentencia de del 'cuaderno N9 1, que concede en efecto suspen-
segunda instancia ni el auto que concedió el re- sivo, recurso de apelación contra la sentencia de
curso, la Corte ordenó devolver el expediente .al instancia toda vez que ostenta ausencia de noti-
Tribunal, (auto de 22 del mismo mes de marzo) ficación al Sr. Personero Municipal de Medellín,
para los efectos legales. · no sólo de este auto, sino del fallo mismo de
El Tribunal subsanó esas irregularidades, hizo primer grado".
r.ctificar al Fiscal la,s providencias referidas y una Y después de exponer un razonamiento de mé-
vez ejecutoriada la que concedió el recurso de rito en desarrollo y fundamento del cargo, con-
casación, devolvió el expediente a ~a Corte donde cluye:
se declaró admisible por auto de 20 de junio del "Con fundamento en' lo expuesto, os pido, con
corriente año el recurso de casación que· hoy se todo comedimiento, que os dignéis casar la sen-
decide. tencia recurrida por la causal sexta del artículo
El único cargo que se hace está apoyado en la 520 del C. de P. C., y disponer el envío de los
causal 6~ del artículo 520 del Código Judicial: autos al H. Tribunal Superior de Mec!ellin, para
nulidad de lo actuado en el Tribunal por falta que éste, a su turno, los remita al Juzgado Pri-
 \

Nos. 2157- 2158 ll.Zl

mero Civil del Circuito de Medellín, a fin de que blico y así lo ha establecido de manera im-
este funcionario notifique al Sr. Personero Mu· perativa.
nicipal, de la propia cabecera, la sentencia de "Con razón el Profesor Hernando Morales, en
primera instancia dictada en el presente juicio, su obra titulada Curso de Derecho Procesal Ci-
y el auto de 6 de abril de 1954, que concede la vil, trae un comentario sobre el particular, que
apelación, hecho todo lo cual deberá el expedien- transcribió el recurrente en su demanda y que la
te regresar al Tribunal Superior. -previa ejecu- Procuraduría se permite también transcribir, en
toria !!el último auto mencionado- con el objeto que dice:
de que esta Corporación tramite la apelación, ci- "La ley procesal estableció la intervención del
tando a su Fiscal". Ministerio Público en interés de la moral y de
La parte opositora demandada no hizo la me- la ley y especialmente en defensa de los hijos.
nor objeción al recurso ni al cargo; y el Agente Esta intervención es principal y forzada, o sea,
del Ministerio Público, señor Procurador Dele- que debe citarse al Agente del Ministerio Públi-
gado en lo Civil, manifiesta: ' co, que lo es el Personero Municipal, en su ca-
. "La Procuraduría está de acuerdo con la opi- rácter de Fiscal del Circuito en primera instan-
nión expresada por el recurrente en su demanda cia, el Fiscal del Tribunal en la segunda y el Pro-
de casación, porque estima que, evidentemente, curador Delegado en lo Civil ante la Corte Su-
existe una nulidad en el juicio, concretamente la prema, cuando se ocurre en casación. El Agente
prevista y definida en el numeral 1Q del artículo del Ministerio Públic'o es parte principal, se le co-
448 del Código Judicial, originada en la incom- rre traslado de la demanda, y tiene todas las fa-
petencia de jurisdicción del Tribunal Superior cultades de las partes, pudiendo solicitar prue-
para conocer del recurso de apelación de la sen- ~as, impugnar las presentadas por las partes res-
tencia de primer grado, puesto que ni ésta ni tantes y recurrir de las providencias. La inter-
el auto que concedió el recurso fueron notifica- vención tiene lugar a través de todo el juiaio .. ".
dos personalmente al Personero Municipal de Me- ''Por otra parte es bien sabido que cuando se
dellín, como lo pxeceptúa el artículo 783 en con- interpone un recurso si el auto que lo concede y
cordancia con el 312, numeral 29, del citado Có- más aún si la providencia recurrida no están eje-
digo; y esta nulidad puede proponerse y alegarse cutoriados o sea debidamente notificados el su-
en casación, como quiera que está comprendida perior no adquiere jurisdicción para resolverlo y
dentro del motivo 69 del artículo 520 del estatuto en caso de que entre a decidirlo incurre en una
citado. · nulidad por incompetencia de jurisdicción.
"En efecto, como los empleados públicos, por "Por último para mayor claridad del punto de
la índole misma de sus funciones, no pueden es- que aquí se trata es bueno tener en cuenta que
tar al corriente del desarrollo y marcha de los esa Superioridad, en este mismo negocio, como
juicios en que, como, tales, deben intervenir, el lo anota el recurrente, ha sostenido dicha tesis.
artículo 312, numeral 29, del Código Judicilil Basta, en efecto, transcribir lo que dice el. auto
manda que a ellos se les deben hacer personal- de 22 de marzo del presente año:
mente las notificaciones. Esto ocurre principal- "La Corte se abstiene de considerar y resolver
mente con el Agente del Ministerio Público en sobre la admisibilidad del recurso, porque no ha
aquellos negocios en que es parte o en que debe adquirido jurisdicción para ello, toda vez que no
intervenir por mandato de la ley. se ha ejecutoriado el auto de 17 de septiembre
"Ahora bien: como en los juicios de nulidad o de 1954 que concedió. tal recurso, por no haberse
de divorcio del matrimonio civil es parte el Mi- notificado al Agente del Ministerio Público en el
nisterio Público, y debe intervenir en interés de Tribunal, observándose, además, que la senten-
la moral y de la ley, y especialmente en defensa cia recurrida tampoco se notificó en debida for-
de los intereses de los hijos, según lo preceptúa ma a dicho funcionario, quien debía intervenir
claramente el artículo 783 del código citado, las en el juicio, como lo previene el artículo 783 del
providencias .que en tales juicios se pronuncien se Código Judicial".
les deben notificar personalmente.
La Corte reconoce a su vez que le asiste la ra-
"En estos juicios las acciones que se ejercitan zón al recurrente y que las observaciones ht-ehas
tienen un carácter eminentemente familiar, y en por él y por el Procurador son tan fundadas, que
ellos se comprometen elevados intereses sociales no podrían rechazarse sin caer la misma Corte
Y morales. Por eso la ley ha considerado de suma en manifiesta contradicción con al doctrina sen~
importancia la intervención del Ministerio Pú- t~a por ella en este mismo asunto cuando anu-
1

Nos. 215'i - 2158

ló la actuación surtida aquí al observarse la irre- car al Personero Municipal de Medellín el fallo
gularidad de no haberse notificado al Agente del de primera instancia y el auto por el cual st con-
Ministerio Público las providencias pronunciadas cedió al demandante el recurso de apela<:ión. Pa-
en la Corte ni la sentencia del Tribunal ni el au- ra que se surtan esas diligencias, el Tribunal
to que concedió el recurso de casación. Es obvio Superior, al recibir este expediente, lo devolverá
que el mismo criterio debe regir en cuanto a la al Juez a quo Primero Civil del Circuito, y una
falta de notificación de la sentencia de primera vez ejecutoriada la mencionada providencia que
instancia y del auto que otorgó la apelación de concedió la apelación, el juicio proseguirá su
ella, al Personero Municipal de Medellin. curso.

Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala Publiquese, notifíquesE:', cópiese e insértese en
de Casación Civil, administrando justicia en nom· la Gaceta .Jfullliciat
b::e de la República de Colombia y por autoridad
de la ley, CASA la sentencia recurrida, y declara lLuis JF'elipe !Latorre 1U.-llgn~iio Gómez IP'osse.
nulo todo lo actuado en la segunda instancia de li\gustín Gómez IP'ratlla. - li\lbell"to ?tuie1la li\lllgell.
este proceso, el cual queda en estado dé' notifi- JErnesto Melexullro !Lugo; Secretario.
Nos. 2157- 2158 GACETA JUDllCliAL 129

COMPRAVENTA .. - LA OBUGACJION DEL VE'NDEDOR DE EFECTUAR LA

T.RADJICION DE LA COSA VENDJIDA NO QUEDA CUMPLIDA CON EL SIMPI.JE
JREGJISTRO DE LA ESCRI1'UIRA EN QUE CONSTA EL CONTRATO

l.-De conformidad con el articulo 1849 duce obligaciones, por lo cual, de conformi-
del Cód:go Civil, la compraventa.es un con-- dad con el artículo 1871 del' Código Civil,
trato en que una de las partes se obliga a la venta de cosa ajena es válida pet·o es
DAR una cosa, esto es, a transferir el domi- claro que el vendedor, en tal caso, contrae
nio de la misma, obligación que se cumple para con el comprador las m~smas obliga~
mediante la 'I'!R.ADl!CION, modo de adquirir ciones que si fuera vendedor de cosa pro-
claramente definido en el artículo 740 del pia, obligaciones que sólo quedan cumplidas,
Código C.ivil. en lo que concierne a la tradición, cuando
JLa obEgación de dar contiene la de en- adquiere el domin!o de la cosa, según lo
tregar pero no se confunde con ésta (ar- - previsto en el inciso 2g del artículo 752, o
tículo 1605 del Código Civil); cierto es que cuando obtiene la ratificación del verdade-
el artículo 1880 del mencionado Código, al! ro dueño de acuerdo con lo expresado en
señalar las obligaciones del vendedor, no el artículo 1874; pero que tal obligación del
habla de obligaéión de dar sino de obliga· vendedor en manera alguna queda cumpli-
ción ~ entregar, pero cierto es también que cla con el simple hecho de colocar a quien
la c!tada disposición es clara en el sentido figura como comprador en pos!bilidad de
de expresar que el vendedor debe hacer ganar el dominio por prescripción. lEn otros
tradición de la cosa vendida conforme a la5 términos, el ·contrato. es válido pero si el
'reglas contenidas en los artículos 740 y si- vendedor, por no ser dueño, no puede efec-
guientes del Código Civil;. a este respecto tuar una tradición válida, falta al cumpli-
~--dicho la Corte que la Óbligación de en- miento de una de las obligaciones que le
tregar a que se refiere la disposición de corresponden.
que se trata tiene, en su cumplimiento, dos 4.- Tratándose de b!ene3 inmuebles, la
efectos necesarios: transferir la propiedad al obligación del vendedor de efectuar la tra-
comprador y prccurarle la libre posesión dición. de la cosa vendida no queda cumpli-
no sólo civil sino física exenta de todo obs- da con el simple registro de la escritura en
táculo. que consta el contrato; tal obligación sólo
se cumple mediante una tradición válida y
2.-ILa 'll'!R.ADl!CllON, según definición del ef!caz, o sea proveniente del verdadero
artículo 740 del Código Civil, es un modo dueño.
mltiJ adquirir el dominio de las cosas y con- 5.-Cuando el vendedor declara, al cele-
siste en la entrega que el DUlEÑO hace de brar el contrato de venta, que la cosa ven-
ellas a otro, habiendo por una parte la fa- dida· está libre de gravámenes, así deberá
cultad o intención de transferir el dominio entregarla al comprador; por consiguiente,
y por otra capacidad e intención de adqui- si la cosa vendida aparece con algún gra-
rirlo, de tal suerte que quien no es dueño vamen, el vendedor falta al cumplimiento
uo puede efectuar una verdadera tradición; de las obligaciones que le impone el contra-
con razón expresó la Corte en fallo de 28 to, y puede por tanto en tal caso el compra-
de junio de 1937: "la 'll'RAD][CJION exige en dor ejercer los derechos establecidos en el
el tradente estas condiciones subjetivas: articulo 1546 del Código Civil.
propiedad de la cosa, facultad de transmitir 6.-lLa tradición para que sea vál!da y
su dominio, intención de enajenar; si falta eficaz, debe ser hecha por el verdadero due-
una de estas condiciones NO JHIA1l 'll'!R.ADJI- ño.
Cl!ON y p()r lo mismo no hay enajenación". Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
3. - Como es bien sabido, el contrato de
vamta no tYansfiere el dominio y 6ÓUo ¡¡n:·o- ~aceta-9
13® .!J1l1llDllCDlli:l!L. :W®s. 2ll5'1 ·- 2115!!

Civil.-Bogotá, a quince dé' septiembre de mil gún escritura ·número 748, otorgada en esta No-
novecientos cincuenta y cinco. taría el 24 de junio de 1952, cuya copia se halla
er. la oficina de registro para su inscripción co-
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) rrespondiente. d) Que no lo tiene enajenado por
título anterior y ¡;e halla libre de gravámenes
Se decide el recurso de casación interpuesto que afecten o limiten el dominio, pleitos y con-
por la parte demandante contra la sentencia dic- diciones resolutorias".
tada por el tribunal superior de Pereira en el
juicio ordinario de Pastora Mejía Bot-ero de Bae- lLa demanda.-Pastora Mejía Botero de Bacna,
na contra Cesarfina Carrión viuda de Bustaman- en demanda presentada por medio de apoderado
te, sobre cumplimiento de un contrato de co¡n- al juez del circuito de Armenia contra Cesarfina
praventa. Carrión v. de Bustamante, pidió que se hicieran
las siguientes declaraciones:
A.ntecell!l!m~es •'a) Que la señora Cesarfina Cé!rrión v. de Bus-
tamante debe dar cumplimiento a las obligacio-
nes por ella pactadas al celebrar el contrato 'de
!Ell contli"atO.-Según consta en la escritura pú- venta de que dá cuenta la escritura número 963
blica número 963 de 30 de julio de 1952, otorga- de 30 de julio de este año pasada en la Notaría
da en la notaría tercera de Armenia, Pastora Me- 3~¡ de Armenia, e indemnizar a mi mandante de
jía Botero de Baena vendió a Cesarfina Carrión . los perjuicios que le han sido ocasionados con di-
v. de Bustamante un bien inmueble que aparece cho incumplimiento y los que en el futuro se le
descrito en la cláusula primera de dicha escri- ocasionen; b) Que en tanto dicho cumplimiento
tura. El precio estfPulado fue de catorce mil cien se efectúe a cabalidad la señora Cesarfina Ca-
pesos ($ 14.100.00), de los cuales la vendedora, rrión v. de Bustamante no podrá transferir ni li-
según se expresa en la cláusula cuarta, "declara mitar el dominio del inmueble dado en venta por
recibidos quinientos pesos ( $ 500.00) en efec- mi mandante, y cuya posesión inscrita y mate-
tivo a satisfacción; cinco mil seiscientos pesos rial conserva en la actualidad; y lo mismo res-
($ 5.600.00) que deja en poder de la compradora pecto al bien de la dación en pago; e) Que la de-
para que atienda al pago y cancelación del gra- mandada responda por las costas de esta acCión".
vamen hipotecario relacionado; dos mil pesos Entre los hechos fundamentales de la deman-
($ 2.000.00) que recibe con el inmueble que ade- d& se encuentran los siguientes:
lante se alindera y que la compradora le trans-
''Cuarto.- El inmueble dado en venta por mi
fiere a título de dación en pago por tal suma; y
mandante estaba libre de toda clase de gravá-
que para el pago de los seis mil pesos restantes, menes, a excepción del crédito hipotecario rela-
concede a la misma adquirente un plazo con in-
cionado por valor de $ 5.600.00, pleitos pendientes
tereses hasta de dos años contados a partir de la
y condiciones resolutorias y era un bien comer-
fecha de esta escritura". Se lee además en el
ciable; empero, el inmueble relacionado en el nu-
mencionado instrumento que, presente la com- meral inmediatamente anterior y que le fue en-
pradora, manifestó: "b) Que por el precio de dos
tregado a mi mandante como dación en pago de
mil pesos ($ 2.000.00) transfiere a título de dación
parte del valor de la venta, estaba fuéra del co-
en pago a favor de la otorgante doña Pastora
mercio en el momento del otorgamiento de la es-
Mejía Botero de Baena, el derecho de dominio
critura de venta; su dominio inscrito no perte-
y la posesión que tiene sobre un solar, ubicado
necía a la compradora, y además soportaba un
en el punto de Miraflores, Urbanización El Por-
gravamen real hipotecario. Todas estas circuns-
venir, jurisdicción de este Municipio de Arme-
tancias le fueron negadas a mi mandante. y 'en
nia, constante de diez y media varas de frente
contrario, la compradora afirmó en el título de
por treinta varas de centro, alindado así: por el
venta que estaba libre de gravámenes, pleitos y
frente, con la calle treinta y dos; por un costado,
condiciones resolutorias.
con un solar vendido a Luzmina Martínez Mora-
les; por el centro, con propiedad de Aldemar Va- "Quinto.-Con efecto y conforme al certificado
hos; y por el otro costado, con predio de Diego de tradición que acompaño, la señora Cesarfina
Finilla. e) Que la exponente adquirió el anterior Carrión v. de Bustamante había .adquirido el do-
inmueble, el cual es parte de mayor porción, por reinio del referido bien por compra efectuada a
compra hecha al señor Rodrigo Mejía Gómez, se- Rodrigo Mejía Gómez, por escritura 748 de 24 de
Nos. 2].57- 2153 GACJE'll'A Jf1UDllCllAJL 131

junio de· 1952 de la Notaría 3!.\ de Armenia; Ro- y por haberse dicho dueña de un bien de la (sic)
drigo Mejía G., su vendedor, había adquirido el cual ni ella, ni sus inmediatos tradentes presun-
mismo bien por compra a Juan C. Gutiérrez C. tos anteriores han sido dueños.
por escritura número 612 de 29 de mayo de 1952 "Noveno.-Mi mandante transfirió el dominio
de la· Notaría 3" de Armenia; Juan C. Gutiérrez y la posesión del bien por ella vendido, pero no
a su vez había adquirido el mismo bien por com- ccnserva en la fecha sino la simple posesión ma-
pra a Luis Vélez Mejía por escritura pública nú- terial del lote que l"e fue entregado como contra-
mero 495 de 25 de abril de 1952 de la Notaría prestación de parte del precio de venta, Ella exi-
3\' de Armenia; Luis Vélez Mejía lo había adqui- ge, en consecuencia, que se le cumpla el contra-
rido por compra a José Daza por escritura nú- to, limpiando de gravámenes el referido lote y
mero 12 de 5 de enero de 1952 de la Notaría 3a permitiendo mediante la cancelación del embar-
de Pereira; José Daza lo había adquirido a su go vigente la inscripción en el registro de su tí-
vez por· compra a Isabel La verde por escritura tulo de adquisición; todo esto con indemnización
número 72 de 1Q de junio de 1951 de la Notaría de daños y perjuicios".
de Finlandia; Isabel La verde de O. adquirió el Certificado del reg!strador.-Dice que el solar
mismo bien por compra a Miguel Salazar, con- a que se refiere la escritura 963 de 30 de julio de
forme reza la escritura número 35 de 17 de ene- 1952 lo adquirió Cesarfina Carrión de Bustaman-
r(> de 1951, de la Notaría 2!.' de Calarcá, y Miguel te por compra a Rodrigo Mejía Gómez; éste lo
Salazar había adquirido el mismo bien por com- adquirió por compra a Juan C. Gutiérrez; éste,
pra a Alfredo . Salazar mediante escritura núme- por permuta con Luis Vélez Mejía; éste, por com-
rc 25 de 4 de enero de 1951 de la Notaría 2!.\ de pra a José Daza, según escrituras públicas que se
Armenia. citan; y agrega: "VI. -José Daza, adquirió por
"Sexto.-De los otorgantes anteriormente cita- compra a Isabel La verde· de b. según escritura
dos el único que en verdad ha tenido ·la calidad 72 de 1Q de junio de 1951 de la notaría de Fin-
de dueño inscrito del bien relacionado al nume- landia, la cual se encuentra sin registrar, en esta
ral 39 es el señor Miguel Salazar y no solamente Oficina, pues en dicha escritura, la señora La-
ha tenido dicha calidad sino que en la actualidad verde de O. dice que adquirió por compra a Mi-
es el único y verdadero dueño del referido bien. guel SalazaP, según la escritura 35 de 17 de ene-
En efecto, y de ello hay constancia en el certifi- re de 1951, de -la notarfa 21!- de Calarcá, la cual
cado que adjunto, la escritura de venta de Miguel tampoco está registrada por existir vigente un
Salazar e Isabel Laverde de 0., no pudo ser re- embargo contra Miguel Salazar, el cual afecta el
gistrada, porque el inmueble había sido sacado inmueble del cual hace parte el de cuya tradición
fuéra del comercio el día 10 de diciembre de 1951 se trata. VIL-Miguel Salazar Jiménez, adquirió
a virtud del oficio de embargo número 704 de 6 por compra a Alfredo Salazar Molína, según es-
de diciembre de 1951 decretado por el señor Juez critura 25 de 4 de enero de 1951 de la Notaría 2a
Municipal de Pereira en las diligencias preven- de Armenia, registrada el 18. de los mismos, en
tivas del doctor Mario Delgado contra Miguel Sa- el libro 1Q impar, tomo 1Q, folio 24, partida 50.
lazar J. Esta situación· continúa vigente. Se hizo la venta en la suma de $ 6.000.00, de los
''Séptimo.- Además el señor Miguel Salazar cuales se pagaron de contado $ 3.500.00; y los
Jiménez al comprar el inmueble alindado en el $ 2.500.00 restantes con seis meses de plazo, con-
numeral 3Q al señor Alfredo Salazar gravó con tados desde el 26 de diciembre de 1950, recono-
primera hipoteca el referido bien para garanti- ciendo un interés del uno y m€dio por ciento
z;o:rle el pago de la cantidad de dos mil quinien- mensual, pagaderos por .mensualidades vencidas,
tos pesos m./1. ($ 2.500.00) como parte del pre- en cuya garantía el comprador hipotecó el mis-
cio de venta estipulado en la escritura número mo inmueble comprado, hipoteca que se registró
25 de 4 de enero de 1951 de la Notaría 2~ de Ar- el 18 de enero de 1951, en el libro de hipotecas,
menia. tomo 1Q, folio 25, partida 64, y que está vige~te".
"Octavo.-Las situaciones indicadas en los nu- En el punto XXVI del certificado se refiere el
merales anteriores subsisten en la actualidad, lo registrador al registro del embargo decretado en
que implica una notoria falta de cumplimiento diligencias preventivas promovidas por Mario
de la compradora a las obligaciones por ella pac- Delgado contra Miguel Salazar.
tadas en la escritura 963 de 30 de julio de este El certificado de que se trata fue adicionado
año, la que a su vez ha incidido en ilícito penal en el término de pruebas. En tal adición se ex-
por haber vendido como libre una cosa gravada presa que ''el inmueble en referencia se halla li-
132 <G'd1. e rrnr .A\ .v u ID> TI e rr & rr.. Nos. 2157-2158

bre de hipotecas distintas a las relacionadas en ciones que como vendedora le impone el artículo
el numeral VII del certificado que antecede, li- 1880 del Código Civil y por lo tanto no se le pu<c-
bre de embargos y demandas civiles, distintos al clc exigir el cumplimiento ele un contrato cum-
relacionado en el numeral XXVI del mismo cer- plido'·.
tificado".
lLa casación
Sentencia de primera inst-ancia.-Declara pro-
bada la excepción per·entoria de petición de modo El recurrente, invocando la causal primera,
indebido, y en consecuencia absuelve a la deman- acusa el faUo:
dada ele los cargos formulados en la demanda.
Sentencia acusada,- Confirma la de primera Primero.-- Por violación de los siguientes ar-
instancia, que fue apelada por la parte deman- tículos del Código Civil: 1880, por indebida apli-
dante. cación; y 1546, 756, 673, 76-1, 765, 785, 789, 740,
Dice el sentenciador que en la copia de la es- 745, 749 y 752, por falta de aplicación; violación
critura pública número 963 de 30 de junio de proveniente de error de hecho en que incurre el
Hl52, que se encuentra en autos, aparece que tal sentenciador al no apreciar el certificado del re-
escritura fue registrada en el libro número 1Q im- gistrador de instrumentos públicos que se acom-
par, tomo 2Q, al folio 287 vto., partida número pañó a la demanda y que fue ampliado e!1 el cur-
1159, registro que lleva fecha 3 de septiembre so del juicio. Se refiere el recurrente al punto
dP 1952; y agrega: ''La tradición inscrita que or- VI del certificado, y expone: "Como consecuencia
dena el artículo 756 del Código Civil cuando se <h· lo anterior, resulta que en la cadena de cau-
trate de bienes raíces, se operó oportunamente, sahabientes se encuentran Isabel Laverde de O.
y como en la misma escritura consta que desde y Miguel Salazar Jiménez, la primera vendedora
la fecha de ella la señora Carrión entregó a la de José Daza, y el segundo comprador de Alfre-
:;eñora Mejía Botero el inmueble que le transfi- do Salazar Molina por escritura número 25 de 4
rió por dación en pago, de todo se concluye que de enero de 1951 de la Notaría 2'1- de Armenia.
la tradente señora Carrión cumplió su obligación José Daza es el vendedor de Luis Vélez Mejía,
de hacer la entrega o tradición, tanto en el orden de quien ya se hizo mención; Miguel Salazar Ji-
mscrito, como en el material -una de las obli- ménez es el vendedor de Isabel Laverde, pero la
gaciones del vendedor- según el artículo 1880 escritura de venta, que lo es la 35 de 17 de enero
ibidem''. de 1951 de la Notaría 2!!- de Calarcá no ha sido
En lo que respecta al embargo de que habla el registrada, interrumpiéndose así la posesión ins-
punto XXVI del certificado del registrador, ex- crita en el vendedor Salazar Molina, posesión que
pone que como la escritura número 963 fue re- no ha sido cancelada por ninguno de los medios
gistrada, según se ha visto, ''hay que concluir de ley''.
que el embargo no recaía sobre el solar objeto
de la acción que se estudia, pues de lo contrario §egundo.-Por violación de los siguientes ar-
habría que afirmar que el registrador incurrió en tículos del Código Civil: 1880, por aplicación in-
error al hacer el registro de la escritura". debida; y 1546, 1521, 1945, 1496, 1499, 1501, 1517,
En lo concerniente a la hipoteca de que trata 1602, 1603, 1618, 1620, 1945 y 15, por falta de apli-
el punto VII del certificado del registrador, ano- cación: violación proveniente de error de hecho
ta que la existencia de una hipoteca no puede te- evidente en la apreciación del contrato que cons-
ner el carácter de vicio oculto en relación con el ta en la escritura 963 de 1952.
contrato de compraventa de un inmueble, ya que Se refiere el recurrente al párrafo del fallo en
tal gravamen consta en los libros de una oficina que se expresa que la demandada no se obligó a
cuyo objeto principal es dar publicidad a los ac · cancelar la hipoteca que pesaba sobre el inmue-
tos jurídicos, cspeciu.lmente a los que versan so- ble que transfirió a la Mejía Botero en dación en
bre inmuebles; y concluye: "En la escritura nú- pago, ni tampoco a transferir el. inmueble libre de
mero 963 no se expr€sa que la señora Carrión de todo gravamen. Considera el recurrente que el
Bustamante se hubiera comprometido a cancelar tribunal incurrió en evidente error de hecho por
la hipoteca que pesaba sobre el inmueble que falta de apreciación de la cláusula d) del nume-
transmitió a la señora Mejía Botero en dación en ral 6ry de la escritura 963, que dice: "Que no lo
pago, ni tampoco a transmitir el inmueble libre tiene enajenado por título anterior y se halla li-
de todo gravamen. Aquélla cumplió las obliga- . bre d~· gravámenes que afecten o limiten el do-
Nos. 2157- 2158 133

minio, pleitos y condiciones resolutorias". Esta sesión n,o sólo civil sino física exenta de todo
cláusula contiene la obligación de transf·erir' el ÜbSf4Culo. ...---
inmueble libre de gravámenes hipotecarios y de e) Que la obligación de transferir el dominio
pleitos, obligación que no fue cumplida puesto que le incumbe al vendedor se desprende, no sólo
que en el certif:cado consta que el bien dado a de las disp·osiciones legales citadas, sino también
título de dación en pago estaba gravado con hi- · de la del artículo 1893 del Código Civil, según el
poteca y además estaba embargado. -aebe
cual efvericfedor amparai: a-l comprad-or en
e; aominio y posesión pacífk; de la cosa v-éndi-
Terccro.-Por violación de los siguientes ar- da, de tal manera que -1;-;;~kción,~~ndo ~cu­
tículos del Códig.o Civil: 756, por interpretación rre, produce resu!taqQs-que equiv~l~n. -a la re-
errónea; 1880, por aplicación indebida; y 752 y süfüC!ón del contrato por incumplimiento de una
789, por falta de aplicación. dC' las obligaciones del veñctect:Or. - .
d) Que la tradición, según la definición del
La disposición del articulo 756 del Código Ci- artículo 740 del Código Civil, es un modo de ad-
vil no puede interpretarse aisladamente sino en qüífir ef ciomin'o deJas co:;as y consiste eñTa
armonía con las de los artículos 752 y 789 del eñfrega que el duefio h~-ce de ella-;a- otro, ha-
mismo CÓdigo. El tribunal consideró que se ha- bi·endo por una part'e la facuTtad e intenclOn ae
bía efectuado la tradición por la simple inscrip- transfenr-el dominioyp;;;- otra la capacidad -;-
ción de la -escritura, sin tener presente que con- ·ere
hñencion adquirirlo, de t<11 suerte qu; quien
fcrme al artículo 752, si el tradente no es el' ver- ñO"-:eS du-eño no puede efectuar una verdadera
dadero dueño de la cosa que se entrega por él o tradición; con razón expresó la Cort-e en fallo de
a su nombre, no se adquieren por medio d-e la 28 de junio de 1937: "la tradición exige en el tra-
tradición otros derechos que los transmisibles del dente estas condicion.es ..súb)e-tivas: propiedad de
mismo tradente sobre la cosa entregáda; y que la cosa, facultad detrai;smitir su 'C.i'Oillinio, inten.:--
según el 789, para que ces-e la posesión inscrita ciói1de enajenar;·-sr!aita una de-estas~con~~i9-­
e:; necesario que la inscripción se cancele, sea por nes no hay tradiclÓ~l y por lo mismo no haz....ena-
voluntad de las partes, o por una nueva inscrip- jenacion". ---
ción en que el poseedor inscrito transfiere su de- '--e)Que de conformidad con la definición dE:
reého a otro por decreto judicial. tradición, contenida en el artículo 740 ya citado,
el artículo 752 establece: '"Si el tradente no es
JLa Corte considera: el verdadero dueño de la cosa que se entrega por
él o a su nombre, no se adquieren por medio de
a) Q~~d.e conformidad con el artícnla 1849 let tradición otros derechos que los transmisibles
cleLQ_ódigo Civil.,_ Ja compraventa es un contrato del mismo tradente sobre la cosa entregada"; y
e~ que una del~s partes SeObÍiga a daruñacosa, el artículo 753 dispone: "La tradición da al ad-
esto es, a transferir el dominio de la misma,· oblT- quirente, en los casos y del modo que las leyes
gwori que se cumple· mediante la Tradición, m~­ señalan, el derecho de ganar por la prescripción
dc de adqÚirir clarame'i1tede·finido en el artículO el dominio de que el tradente carecía, aunque el
740 del Código Civil. -- - tradente no haya t-enido ese derecho".
bl~Que la obligación de dar contiene la de en- f) Que, en armonía con la doctrina consagra-
tregar pero no se confunde con ésta (artículo da en las citadas disposiciones legales, el artículo
l 605 del Código Civil); cierto es que el artículo 1633 del Código Civil establece: ''el pago en que
1880 del mencionado Código, al señalar las obli- se debe transferir hi propiedad, no .es válido, sino
. gáciones aef vendedor,nohabla deo-bligac!ón de en cuanto el que paga es dueño de la cosa pa,gada
d·ar sino de obligación de erit'fegar, peroclerto ~ o la paga con el consentimiento del dueño".
tam J:íi~n que la citacraciTsposición -es-~lara eñ el g) Que, como es bien sabido, el contrato de
sentid;· de expresa!' que el vend·edo-;-debe hace;. v€nta no transfiei·e el dominio y sólo produce
fradiciÓn. de la cosa-Yen dicta ~e a las re- ;t;ligaciones, por~ual, de -éOnformidad con el
glas contenidas en los artículos 74oy- sigui;ntes artículo 1871 del Codigó Civil, la,;;.enta decosa-
deT C'óa1go Civil: a este respecto ha dicho la·-cor- ajena es Vhlida peroes claro qt'ie el vendedOr, en
t2 -que la obligacwn ae entregara- que se refi~re tal caso, .contrae para ccin el comprador las mis-
],-\ disposición de quesetrata tienT,~....su cum- mas obligaciones que si fuera vendedor de cosa
pl'rni2nto; dos efectos necesarios: tráñSferir !a propia, obligaciones que sólo quedan cumplidas,
¡,iropTe~dad al compra-aór ·y procurarle-·Ja libre p_o. el' lo que !!PJ.'lcierne a la tradición, cuando ad-
. -~---------'---·· ._::;.::.:..;~.:;.._:.::.....:..:..::.:...:::..-
ll34\ Wos. 2ll5? - 2ll53

quiere el dominio de la cosa, según lo previsto en nifiesto error de hecho al decidir que el contrato
el inciso 29 del artículo _751, o cuando obtiene la a que se refiere el juicio no le impuso a la de-
ratificación del verdadero dueño de acuerdo con mandada la obligación de transferirle a la de-
lo expresado en el artículo 1874; pero que tal mandante, libre de todo gravamen, el dominio
obligación del vendedor en manera alguna que- del inmueble señalado en la ktra d) de la cláu-
da cumplida con el simple hecho de colocar a sula sexta.
quien figura como comprador en posibilidad de m) Que al decidir que la demandada dio cum-
ganar el dominio por la prescripción. En otro<: plimient2 a todas las obligaciones que en relación
términos, el contrato es válido pero si el vende- con el referido inmueble le impuso el contrato,
dor, por no ser dueño, no puede efectuar una quebranta el sentenciador los artículos 1546, 1603
tradición válida, falta al cumplimiento de una de y_.)Jl.8..(ldel Código Civil; y -· --
las obligaciones que le corresponden. , n) Que, por ld expuesto, debe la Corte casar
h) Que, tratándose de bienes inmuebles, la el fallo y dictar la sentencia de instancia que co-
obligación del vendedor de efectuar la tradición rresponda.
de la cosa vendida no queda cumplida con el
simple registro de la escritura en que consta el §entencia de ñnstancia
contrato; tal obligación sólo se cumple mediante
una tradición válida y eficaz, o sea proveniente Para pronunciarla se considera:
del verdadero dueño.
i) Que, según lo expresó esta corporación en 1o- Que según el certificado del registrador
sentencia de 29 de julio de 1942, relacionada -con cuya parte pertinente se transcribió atrás, las es-
el caso de que trata el artículo 1873 del Código crituras públicas números 35 de 1951 de la nota-
Civil, "el nuevo o úÚimo compradm:=viene a que- ría segunda de Calarcá, sobre venta de Miguel
dar constiluído, no en dueñci del inmueble, sino Salazar a Isabel Laverde, y 72 del mismo año y
en acreedor de su vendedor para el efecto de exi- de-· la notaría 'de Finlandia, sobre venta de ésta
girle el cumplimiento de sus prestaciones bilate- a José Daza, no fueron registradas por existir un
rales, de carácter personal; puede, por consi- embargo decretado -en diligencia contra Mi"guel
guient~, acogerse al artículo 1546 del Código Ci- Salazar; y que, por consiguiente, no son válidas
vil y optar entre pedir la resolución o el cumpli- las tradiciones posteriores del inmueble a que se
miento del contrato, en ambos casos con la co- hace referencia.
rrespondiente indemnización de perjuicios'', doc- 2'-'--:-Que, además, sobre el mencionado inmue-
trina que debe tener aplicación en el caso de que ble, de acuerdo con el mismo certificado, apare-
el vendedor, por no ser dueño, no pueda efec- ce vigente un gravamen hipotecario constituido
tuar una verdadera tradición. por escritura 25 de 1951 de la notaría de Arme-
j) Que, por otra parte, cuando el vendedor nia, por la suma de dos mil quinientos pesos.
declara, al celebrar el contrato de venta, que la 39-Que, por lo expuesto, la demandada no dio
cosa vendida está libre de gravámenes, así debe- cumplimiento a las obligaciones expresadas en
rá entregarla al comprador; por consiguiente, si el contrato respecto del bien mencionado en la
la cosa vendida aparece con algún gravamen, el letra b) de la cláusula sexta de la escritura 963
vendedor falta al cumplimiento de las obligacio- de 1952, otorgada en la notaría tercera de Ar-
nes que le impone el contrato, y puede por tanto menia.
en tal caso el comprador ejercer los derechos es- 4?-Que, en consecuencia, debe accederse a la
tablecidos en el artículo 1546 del Código Civil. primera petición de la .demanda, sobre cumpli-
k) Que el sentenciador, al decidir que con la miento, por parte de la demandada, del contrato
simple inscripción de la escritura de venta queda a que se refiere el juicio. N o así a la segunda
cumplida por parte del vendedor la obligación de petición, que carece de fundamento legal: El de-
hacer tradición al comprador de la cosa vendi- mandante ha ejercido el derecho de pe!fir el cum-
da, viola por interpretación errónea la dis~. plimiento del contrato d"e acuerdo con lo dispues-
ción del artículo 756 del Código Civil, ya_g_ue la to en el artículo 1546 del Código Civil.
tradicion, para que sea válida Y. clica~. deb~ 5?-Que, en cuanto a los perjuicios por el in-
llecli"apor el verdadero ~ ~~gún los artícu- cumplimiento, no aparecen comprobados en el
los 740 y 102C!€1 mísmo Código, que también re- juicio. A este respecto sólo existe un dictamen
súlfan infringidos. pericial fundado, no en hechos demostrados, sino
1) Que, además, incurre el sentenciador en ma- en simples conjeturas.
Nos. 2157-21511 GA.ICIE'll'A. .lT1UDJI((;JIA.lL ll35

(i'!-Que, como ya se ha visto, según consta en 2•,.-Revocar la de primera instancia;

1.:> escritura pública 693 de 1952 de la notaría se- 39-Ikcidir el pleito así:
gunda de Armenia, la demandada se obligó a a) La demandada Cesarfina Carrión de Busta-
transferir a la demandante, libre de gravámenes mante debe dar cumplimiento a las obligaciones
y de embargos, el dominio del solar especificado centraídas según la escritura número 963, otor-
en la letra b) de las declaraciones de la compra- gada el 30 de junio de 1952 en la notaría tercera
dora. En cumplimiento d.e esta obligación, debe dp Armenia, en la forma expresada en el nume-
la demandada obtener: a) el levantamiento del ral 6v de la parte motiva de este fallo de instan-
embargo decretado en las diligencias preventivas cia. Esta obligación será cumplida en el término
seguidas en el Juzgado primero municipal de Pe- de cuarenta días, contados a partir de la ejecu-
r€ira por Mario Delgado contra Miguel Salazar: toria del auto en que el Juzgado del Circuito or-
b) el registro de las escrituras públicas números dene obedecer y cumplir lo dispuesto en este
7:2 ele 1•.• de junio de 1951 de la notaría de Finlan- fallo;
dia, y 35 de i7 de enero de 1951 de la notaría b) Deniéganse las demás peticiones de la de-
segunda de Calarcá; y e) la cancelación de la hi- manda;
poteca que consta en la escritura pública número e) Sin costas en las instancias; y
2:> de 4 de enero de 1951, otorgada en la notaría 49-Sin costas en el recurso de casación.
segunda de Armenia.
Publíquesc, notifíquese, cópiese e insértese en
En mérito de las consideraciones expuestas, la lr, GACETA JUDICIAL. Devuélvase el expedien-
Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación te al tribunal de origen.
Civil, administrando justicia en nombre de la
República ele Colombia y por autoridad de la ley, Alberto Zuleta Angel - Hgnacio Gómez .IP'osse.
resuelve: Agustín Gómez lP'rada-lLu!s IF. lLatorre 1U. - JEr-
1"-Casar la sentencia acusada; nesto Melendro JL., Srio.

\
ll.36 <Gi.li\.IOJE'll'Ji\. J1UITD!IIO!!Ji\.l1 Nos. 2ll.5'4 - 2ll53

PRUJEJBA IDJE JLA POSJES~ON NOTORIA IDEL ESTADO CIVIL liJE HUO NATURAL.
JEL JUliCliO IDJEL SE'N'll'JENCIADOR DJE INSTANCIA ES XNTOCAJBJLE lEN CASA-
CliON. -EL JRECONOCXMXEN'll'O IDE lUJO NATURAL ES UN ACTO JUR!DICO DE
IDERECJHIO lF' AMKUAJR. - NUI..JIDAJDES DEL ACTO DE lRECONOCKl\UENTO DE
HUO NATURAL. - QUJIENE'S PUEDEN IMPUGNAR EL JRECONOCJfMRENTO.-
EL MliNKSTEJRliO PUBUCO PUEIDE IDEMANDAR LA NU.UDAD ABSOlilUTA IDEL
RIECONOCIMIENTO HECHO POR UN DEMENTE

ll.-lLa IOOJrte .ha\ sostenido a Jllll'Opósito de carse en la misma foyma como Ra jl'l!ll'isplt'u-
la causal de pmtell'nidad naturaR consagrada dencia y la doctrina han ñntelt'pretado y mpli-
en el ordinal 59 del artficullo 419 «lle Ra lLey 415 cado la última palt'te del ar1lículo 39"J den lOó-
de ll.S36: Ji\.). lE! tratamiento y Rm fama, IIJlllle digo Civil, o .sea, que no 11Das1l;m lm estimación,
son los elementos constitutivos de na pose- ni la expresión conceptual de nos testigos al
sñón motori.a, deben asentarse en ell .hecho de respecto, sino que es necesalt'i.o que ella esté
l!l[Ue el supuesto prog·enito!' proveyó o lb.a respaldada por los hechos, erllucaci.ón, soste-
provefido, con tal carácterr, m estos trres ob- nimiento y establecimiento del pretendido
jeti.vos, en favoll." del lllñjo: a) a su subsisten- hijo. JLa apreciación de los tesiigas al respec-
cia; 1!1) a su educación; e) a su estableci- to, no es por si sola la pru{!ba rle ese estado
miento (arrt. 69), ITDe donde se desprende sino que debe ser la deduccñóri:.. en virrud de
que cualesquiera otras manifestaciones dis- los hechos positñvos, sostenimi.en1l;o, oounca-
tin.tas, admisibles como i.ndicati.vas de vin- ción y establecimiento, pi'esenciiullos poll' esos
culaciones familiarres entre talles sujetos, mismos testigos; ITD). Refñrfténdose m Ha JPill'lllle-
pueden servñr para corroborar eR tratamien- ba de la posesión notoria del estado civi.H,
to juríidico contempRado JliOX' la ley para el el rigor interpretativo se explica JllOl1' ~ll'm­
efecto expresado, pero jamás Ro sunplen; JR). tarse de cuestión tan deli~ada y a~aiiaallei'a
Ji\.l decir del artículo ·399 del IOóVligo IOiviJ al orden público intelt'no, como no es en es-
-aplicable a la filiación natural poi' virtud tado civil de las pell'Sonas. X debe ser allÍln
del alt'tficulo "J9 de nm lLey 415 i!l!e ll936- que más estricto cumndo se tratm de la filiación
na posesión notoria i!l!el estaGllo civil se Jlllt'O· natural, poi'que entonces llllo existe Ra pl!'e•
bará por un IOI[)lN.lf1UN'.ll'l[)l de testimoruos sunción legal que ~mpara a nos hñjos Glle mml>:l-
JF'J!][)IJE][]Il!<GiNI[Jl§, ''que la establezcan i!l!e un trimonio legítimo (ll."Ji\.']['JEJ& !!§ lE§'][' Q1IJlEJMl
modo l!l&RlE!F'RJi\.<Gi.li\..IB\lLlE", sentó en Ha mmte- N1Ull."Tl!AlE DIEMO>NSTRAN'll') y p o ll'l!ll llllill
ll'ia um l'égimen p!·obatorio Jl'igult'oso en ex- cualquiera de los hechos a que se ll'efilel!'e eX
tremo, implicat!vo de un número i!l!e testi- artículo 4o. de la lLey 45 de ll936, más si.lt've
gos superior m Gllos, felb.acñentes sin ll1!gu a para investigar la patelt'nidad ltllatuni'al, llla·
duda, cuyas declara<ci1>nes -Yesponsivas, ciendo admisible la demanda, que pali"a 1/unn·
exactas y completas, como deben sedo- dar forzosamente la declaración juallñci.mD
sean "incont:rastable" (que a tant® equivale (l()asación: octubre 16 de 19413, lL Vll, 206;
ei vocablo "irrefragable"), por la coinciden- abril 21 de 1954, lLXXVl!ll, 402; septiembre
dli.B!. en !as circunstancias de lugar, tiempo y 14 de 1954, lLXXVlllill, 5110).
modo que ellll l!lHll.ms se expongan y por las
explicaciones acerca i!l!e Rlll lllllll!.lllell'm como los 2.-Si el ']['Jt'ibu.nal no encontll'ó l!llil las de-
1lestigos pelt'cibieron el hecho decla!i.'a«llo; C). claraciones alleg·adas a los autos y anaiñza·
Respecto de la parte finan del adficulo 6o. das en e! fallo recunido, el conjunto de
de la JLey 45, o sea, la circunstancia exigida testimonios fhlleGllignos que establezcan de
por esa norma consistente en l!l[Ue los deu- manera irrefragable :los llll.ec.l:llos estll'ic&os y
dos y amñgos den pretenso pad:re hayan re- precisos que la ley señala como ~onstfi.lillll&i­
plllltado a una ¡pelt'sona como hija de él, esti- vos de la posesión notoda den estaallo 1:ivil
ma la IOoli'te que debe interpretar:re y apli- de hijo natural reclamallllo poy el i!l!emamllalll·
Nos. 2157- 2158 J[JDRt:!AL 137

te, tal juicio del sentenciador de instancia 45 de 1936, artículos 19 y 29). lEl reconoci-
sobre las condiciones }Jersonales de los tes- miento, como dice 1'\:lessineo, es una cons-
tigos, sobre el fundamento de sus deposi- tancia o declaración certificativa, de dere-
ciones y las fuerza de convicción, es intoca- ·cho sustancial no meramente probatorio. Por
ble en casación, no apareciendo demostrado medio de él, la relación de hecho (paterni-
un flagrante y ostensibe error de hecho en dad biológica) se transforma en relación de
la apreciación de esos testimonios. derecho (paternidad reconocida), fijándose
3.-Después de la lLey 45 de 1936, en Co- el estado civil correspondiente con los de·
lombia se adquiere el estado civil de hijo rechos y obligaciones anexos de orden pa·
natural con respecto al padre, bien por re- tl'imonial y extrapatl'imonial. Como acto ju·
conocimiento expreso de éste, o bien ¡Jor rídico de' derecho familiar, no contractual;
sentencia judicial que así lo declare. lEl re- trasciende al reconocimiento el concepto de
conocimiento ele paternidad natural respec- orden público que allí predomina.
to de una persona es un "acto .libre y volun- 4.-Aplicando las normas del Título 20
tario del padre" (lLey 153 de 1887, artículo del JLibro 49 del Código Civil, el reconoci-
55). Jl"or medio de tal acto, una persona ha- miento de un hijo natural, como acto jurí-
ce constar el vínculo de paternidad J>ree- dico, puede ser invalidado por las mismas
xistente biológicamente. causas que anulan todos los actos jurídicos.
lEn Colombia la doctrina y la jurispru- bien por falta de los requisitos de fondo,
dencia han considerado el reconocimiento bien por omisión de las formalidades nece-
de hijo natural, bien como un simple me- sarias para su validez: los primeros se re-
dio de prueba (RECONOCJIMlilEN'll.'O-CON· . fieren a la capacidad legal y al consenti-
FlESJ!ON), o bien como un negocio jurídico miento del padre que reconoce, y las últi-
de derecho familiar (RlECONOCH:Ml!IEN'll.'O· mas a las solemnidades del acto (partida
ADJMXSHON). En fallo de reciente data la de nacimiento, escritura pública, testamen-
Corte se ha inclinado hacia esta última doc- to, declaración ante juez). lEl reconocimien-
trina <Casación: febrero 17 de 1948, LXIII, to puede ser absoluta o relativamente nulo.
685). lEI reconocimiento de hijo natural "es Así, el reconocimiento hecho por un demen-
declarativo, en tanto no constituye un me- te es absolutamente nulo; el reconocimien-
dio de prueba sino un negocio jurídico en to cumplido por fuerza o dolo, es ll'elatñva·
cuya virtud se establece el vínculo familiar mente nulo. Así mismo, la nulidad absoluta
sobre bases preexistentes, puestas en evi- de un reconocimiento "puede y debe ser de-
dencia jurídica par medio del reconocimien- clarada por el juez aún sin petición de par- ~
to; por eso algunos autores lo señalan como te, cuando aparezca ele manifiesto en el ac-
acto-admisión, no como un acto-confesión, to o contrato; puede alegarse por todo el
circunstancia que en nuestro derecho se que tenga interés en ello, puede así mismo
destaca en el texto del artículo 19 de la lLey pedirse su declaración por el Ministerio JPú-
45 de 1936, armonizado especialmente con blico en el interés de la moral y de la ley"
el 49 ibidem." (]Ley 50 de 1936, art. 21').
Dentro del estado actual de nuestra le· Siendo el reconoeimento nu negocio jurí-
gislación y en el concepto moderno de la dico de derecho familiar, la nulidad absolu-
doctrina, se reitera la anterior jurispruden· ta puede atacarse por una persona dísiinta
cia de la Corte y se afirma que el reconoci- de su autor y sus herederos, con un simple
miento de hijo natural es un acto jurídico interés. moral procedente de su vinculación
de derecho familiar, por medio del cual una próxima a !a familia del supuesto autor del
persona declara cierta la relación pat_erno- reconocimiento: padres e hijos del recono-
·mial respecto de otra, en cualql.ll.ie!l'a .de Ras cedor.
siguientes formas: a) en el acto de naci- Por otra parte, siendo el reconocimiento
miento del hijo reconocido, firmándola el una declaración certificativa por medio de
padrej b) en escritura pública;· e) en te(ita- la cual se fija un estado civil con funda•
mento; d) en manifestación expresa y di- mento en el hecho de la procreación, el acto
recta hecha ante un juez, aunque el reco- p_uede repudiarse por el hijo, confo.rme al
nocimiento no haya sido el objeto único y artículo 57 de la lLey 153 de 1887, o bien
prin;lordíal del acto qúe lo contiene (lLey- impugnarse ¡1or cualquiera que tenga inte·
]_J!J Nos. 2ll57 - 2158

TI'és achn.al en eUo, iln~eyés económñ«~o o m.o- Gámbita, Departamento de Santander, el 23 de

Kan, idlemostraiiUJ!o que ell n-econocii.l[]lo 1!10 ha
ene.·ro de 1920, fruto del parto de Consolación
podido ~enen- JPOli." pacl!Ye all li'ecorrnocedow, se-
Buitrago, soltera, y cuyo procreador fue Otoniel
gún e! an-ticulo 58 de Ra !Ley ll53 de ll!J87. Pefiuela, también soltero.
§on ñn~en-esmdos pmll'm impl!llgrrnatll' eH li'OOtDJmoc&-
29-Qtoniel Peñuela trató siempre a María Til-
mñento, además del propiio Jlnijo, S\UIS verda- da Buitrago como hija suya, proveyó a su sub-
deros padres, los ¡parientes Jllll"ii:dmos del au- sistencia, educación y establecimiento; y sus ami-
toll" del reconocimiento (padres e hijos) y gos y, en general, el vecindario de Gámbita, en
los teJrceros a quienes este acto peJrjudique, donde aquél tenía su domicilio, reputó a María
como poli" ejemplo, los don litados y llcga~a­ Tilcia como hija de dicho padre, a virtud de aquel
rios expuestos a una i!llemanda de !i'Cii:llucciiin.tratamiento.
lEs ñnduxdable que basta un simple iinterés 39-Francisco A. Noriega S. contrajo matrimo-
moJral, como lo ha aceptado na dodrina y nio en Gámbita, por el rito católico, con María
jurispll"udencia francesa. Tilcia Buitrago, el 22 de junio de 1942 y fue a
Otoniel Peñuela, como padre natural de la no-
5.-No apareciendo de manifiesto· en llm via, a quien el novio solicitó el consentimiento
J]llropia escriturra de reconocimiento de hijo para casarse.
natural., la nulidad absoluta consistente en 49-El 15 de junio de 1949 el señor Otoniel Pe-
la demencia del rcconocedol", Jllllli'lll Ha demos- ñuela fue hospitalizado en el establecimiento par-
b:-ación de la cual tiene qune aclllldill'se a otras ticular de alienados, Clínica de Nuestra Señora,
pruebas distintas del pll"opio acto notarial, de esta ciudad, en vista de que desde hacía algún
no puede declararse oficiosamente por el tiempo venía presentando numerosos e inequívo-
juez. Pero el Ministerio Público sí puede cos síntomas de locura en Gámbita.
demandarle "en el interés de la moral y de 59-El doctor Mario Camacho, Jefe de esa Clí-
la ley". nica, certificó el 31 de diciembre de 1949, que
tanto a su ingreso como a su salida el señor Oto-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación niel Peñuela presentaba síntomas de demencia
Civil. - Bogot'á, veintidos (22) de septiembre senil, la cual por su naturaleza no tenía curación
de mil novecientos cincuenta y cinco. y hada inútil todo tratamiento, por cuyo motivo
1 aconsejó el retiro del paciente de la clínica. Esto
(Magistrado Ponente: Doctor Manuel Barrera se llevó a cabo el 10 de octubre de 1949.
Parra.) 69-Adelaida Fandiño de Díaz, con el conoci-
miento, el consentimiento y la cooperación de su
La Corte resuelve en el fondo sobre la deman- cónyuge Luis Francisco Díaz Suárez aprovechó
da de casación formalizada por la parte actora el estado de demencia del señor Otoniel Peñue-
en el juicio ordinario de Ana Tilda Buitrago de la a quien a la salida de la Clínica de Nuestra
Noriega contra Adelaida Fandiño de Díaz, deci- Señora recluyó en su casa para hacerle firmar
dido en segunda' instancia por el Tribunal Supe- • la escritura número 6160 pasada el 19 de octubre
rior de Bogotá en sentencia del 29 de septiem- de 1949, ante el Notario 29 de este Circuito, en
bre de 1954. la cual aparece el demente Peñuela realizando
el acto de reconocer como hija natural suya a
JI-Antecedentes: Adelaida Fandiño de Díaz, reconocimiento que la
interesada se apresuró a aceptar en el cuerpo
Ante el Juzgado 39 Civil del Circuito de Bo- mismo de ese instrumento público.
gotá, María Tilcia Buitrago de Noriega, por me- 79-Logrado lo anterior, Adelaida Fandiño de
dio de apoderado, siguió juicio ordinario contra Díaz internó a su supuesto padre en el hospital
Adelaida Fandiño de Díaz, sobre declaración de de La Samaritana, el cual es de pensionados. Con
filiación natural respecto de Otoniel Peñue1a, ya el fin de no pagar la pensión que ocasionaba la
finado, petición de herencia, nulidad del recono- atención de Peñuela, sin embargo de que éste
cimiento de hija natural de la demandada e in- contaba con bienes de fortuna de cuya composi-
demnización de perjuicios. ción y cuantía tenía exacto conocimiento su pre-
Los hechos en que se funda la demanda se re- tendida hija nat1,1ral Adelaida Fandiño de Díaz,
sumEin así: ésta lo llevó a la Colonia de Mendigos de Sibaté
19-lVIaría Tilcia Buitl·ago de Noriega nació en el 29 de noviembre de 1949. El médico de esa Co-
Nos. 2157- 2153 GACETA JJ1UJI)HCXAJL ll39

lonia doctor R. Martín Rodríguez, certificél que tubre de 1949, ante el Notario 2'? de este Circuito:
Peñuela sufría de sífilis terciaria de p1·onóstico "d)-Que a causa de lo dicho, y por estar toda
incurable, cuando fue internado en la Sala San la herencia de Otoniel Peñuela ocupada por la
Luis de aquella colonia. demandada Adelaida Fandiño de Díaz, en calidad
89-Allí murió intestado Peñuela, el 27 de ene- de úpica heredera suya inte'Stada, se adjudique
ro de 1950, en el último grado de abandono, mi- a la ~emandante la herencia y se condene a la
seria y soledad. demandada a restituir a mi poderdante las cosas
99-A instancia de Adelaida Fandiño de Díaz, hereditarias, tanto corporales como incorporales,
el 10 de febrero de 1950 quedó radicado en el singularizadas en los hechos pertinentes de esta
Juzgado 19 Civil de este Circuito, el juicio de demanda, junto con los frutos correspondientes
sucesión intestada de Otoniel Peñuela, en el cual y el abono de mejoras a que hubiera lugar, le
ella se presentó como única heredera y que to- mismo que aquellas cosas de que el difunto era
davía cursa allí. mero tenedor y que no hubiETen vuelto legíti-
109-En los inventarios realizados en este jui- mamente a sus dueños;
cio, la demandada relácionó los bienes relictos en "e)-Que es nulo, o por lo menos inoponible
forma algo distinta a como se hace ahora con a la demandante el decreto de posesión E'Íectiva
base en el certificado del Registrador de Instru- de la herencia que, en ·el ju;cio de sucesión in-
mentos PÓblicos y ·Privados del Circuito del testada de Otoniel 'Peñuela, dicte el Juzgado 19
Socorro. Civil de este Circuito a favor de Adelaida Fan-
119-La demandada no relacionó en los inven- diño de Díaz, quien aparece como úniCa. herede·
tarios del juicio de sucesión de Otoniel Peñuela, ra, y que se ordene al Registrador de Instrumen-
pero sí los ocupó en calidad de heredera los se- tos Públicos y Privados del Circuito del Socorru
movientes que enumera el libelo. efectuar las éancelaciones de las pertinentes ins-
129-En el juicio de sucesión de Otoniel Pe- cripciones que haya hecho a favor de la deman-
ñuela la demandada hizo la relación de bienes dada en ese juicio de sucesión, lo mismo que
relictos que se enumera en el libelo. hacer las nueva~ inscripciones del caso a favnr
139-La demandada ocupa en calidad de hEire- de la demandante;
clera todo el patrimonio relicto referido. "f)-Que la demandada es civilmente respon-
14<?-Adelaida Fandiño de Díaz tenía conoci- sable por su hecho ilícito, su dolo o su culpa en
miento por haberlo presenciado, del trato cons- la realización del acto jurídico contenido en ia
tante que Otoniel Peñuela daba de hija suya a citada escritura número 6160, pasada el 19 de
María Tilcia Buitrago de Noriega, y por tal siem- octubre de 1949 ante el Notario 2<? de este Circuito;
pre la había reputado. "g)-Que, en consecuencia, se la condene a pa-
Con base en los hechos anteriores, la parte ac- gar en dinero a la demandante los perjuicios ma-
1
tora pidió que se decidiera lo siguiente: teriales y morales que con ese acto le causó, pLr·
"a)-Que en virtud de las circunstancias afir- juicios cuya cuantía se determinará en el curso
madas en los hechos pertinentes d-e esta deman- de este juicio o en el de las diligencias que ?ro·
da, se declare a mi poderdante Tilcia Buitrago cedan para el cumplimiento de la sentencia;
de Noriega hijá natural del señor Otoniel Pe- "h)-Que se condene a la demandada en la>
ñuela, ya fallecido; costas de este proceso."
"b)-Que se ordene al Alcalde Municipal de En subsidio de las súplicas eh), d), e) f) y g)
Gámbita. :pepartamento de Santander~ que extien- la demandante pidió:
da en el libro de registro del estado civil el acta "i)"-Que por estar toda la herencia de Otoniel
de la filiación natural paterna de la demandante Peñut::la ocupada por la demandada Adelaida Fan-
que se sentencia a virtud de esta demanda; diño de Díaz en su calidad de única heredera
"c)-Que, en consecuencia, la demandante tie- · suya intestada, se adjudique a la demandante la
ne la calidad de legitimaria de su padre natural mitad de la herencia y se condene a la d<!m&.n
Otoniel Peñuela, con vocación para recurrir co·· dada a restituir a mi podETdante la partf> que
mo heredera en todos los bienes del difunto; k correspond·e en las ·COs8s hé:.reditarias, bnto
"ch)-Que es nulo, por causa de demencia en corporales como incorporales, singulariza(las en
el momento de la ejecución del acto, el reconoci- los hechos pertinentes de esta demanda. junto
miento de Adelaid? Fandiño de Díaz como hija con los frutos correspondientes y el abono de me-
natural suya, hecho por Otoniel Peñuela median- joras a que hubiere lugar;
te la escritura número 6160, pasada el 19 de oc· "j )...._.-Que se declare sin valor legal algunu, o
 Nl!ls. 2ll57 - 2158

inoponible a la demandante, el decreto de pose- rrente puntualiza mediante el examen de las dis-
sión efectiva de la herencia a favor de la here- tintas declaraciones.
dera demandada que dicte el Juzgado 19 Chil 29-A consecuencia de esos errores manifics·
de este Circuito y se decrete la distribución y tos de hecho, el Tribunal incurrió en otros erro-
liquidación de los efectos hereditarios entre las res de derecho, a saber:
dos herederas, la demandante y la demandada,
en proporción a sus correspondientes vocacione,;: a)-En la apreciación de los testimonios violó
y se ordene• cancelar las inscripciones pertinentes los artículos 697, 698 y 699 del C. J., y a conse-
hechas a favor de la demandada en la O.ficina cuencia de ello, infringió el artículo 69 de la Ley
de Registro de Instrumentos Públicos y Privados 45 de 1936, y los artículos 397 y 399 del C. C.;
del Circuito del Socorro, y se disponga hacer En b)-En ·la apreciación de los t~stimonios que
su oportunidad las inscripciones del caso en los cita en el libelo violó los artículos 697 y 699 del
libros pertinentes de esa misma oficina a fav01 C. J. y como consecuencia de ello, los artíeulos
de ambas litigantes". 399 del C. C. y 69 y 19 de la Ley 45 de 1936;
c)-En el desconocimientb dd mérito legal de
La demandada al descorrer el traslado de la los testimonios que menciona en . €'1 libelo, violó
demanda se opuso a las pretensiones de la ac- los artículos 697 del C. J. y 69 de la Ley 45 de
tora, negando los hechos en •que se fundan las 1936, y como resultado de ello, el 19 de esa mis-
acciones incoadas. ma Ley.
El juez del conocimiento en sentencia del ,29 d)-En la apreciación de los testimonios a que
de abril de 1954 absolvió a la demandada y con, alude en la demanda, . violó los artículos ~97 y
denó en costas a la actora. 698 del C. J., 398 y 399 del C. C. y 69 de la· Ley
Apelado este fallo por la parte demandant·? fue 45 de 1936, y como resultado de ello, el 19 üe
confirmado por el Tribunal Superior de Bogotá esta Ley.
en sentencia del 29 de septiembre de 1954. e)-En la apreciación de la prueba testimonial,
Contra la decisión de segunda instancia ha re- el Tribunal violó los artículos 697 del C. J. y
currido en casación la demandante. 398 del C. C., con el resultado a consecuencia de
ello, de la violación del artículo 19 de la Ley 45
llli-§entencia recunida de 1936.
39-lnfracción directa de los artículos 1741 y
El Tribunal en la sentencia recurrida examina 1746 del C. C.; 604, 608 y 605 del C. J., 29 de la
pormenorizadamente la prueba testimonial alle· LE:y 50 de 1936, 29 de la Ley 45 de 1936, y 55 y
gada por la parte actora para demostrar la pose- 58 de la Ley 153 de 1887.
sión notoria del estado de hija natural reclamado.
El Tribunal considera que la prueba exami- JIV-lExamen de nos cargos
nada en la sentencia, no reúne los requisitos exi·
gidos en la ley para acreditar la causal de decla· Las acusaciones contra la sentencia recurrida
ración de paternidad consagrada en el ord. 59 del se pueden reducir a dos series de cargos:
artículo 4Q de la Ley 45 de 1936.
En sentir del Tribunal, no habiéndose derr.os· 19-JP>or infracción indirecta. Al considerar no
trado el estado de hija natural de la actora res- existente la posesión notoria del estado civil de
pecto de Otoniel Peñuela, ella carece de perso· hija natural reclamado por la demandante, el
nería sustantiva para intentar la acción tendien· Tribunal incurrió en error de hecho y de dere-
te a anular el reconocimiento de· hija nah~ral cho en la apreciación de la prueba testimonial
otorgado por Peñuela en favor de Adelaida ?an· · allegada al juicio, por cuanto de e1la aparece ple-
diño de Díaz. namente demostrado que durante un lapso ma-
yor de diez años, Otoniel Peñuela trató a María
llllli-lil>emanda de casación. Tilcia Buitrago como hija suya; atendien-do a su
subsistencia, educación y establecimiento, y ,.JJ
El recurrente acusa la sentencia por la causal vecindario de Gámbita en general la reputó co-
1'1- del artículo 520 del Código Judicial. mo tal, a virtud de aquel tratamiento.
Formula en síntesis, los siguientes cargos: Como consecuencia de la ETrónea apreciación
1Q-Errores manifiestos de hecho en la aprecia- de la prueb!l testimonial el sentenciador infrin-
ción de la prueba testimonial, los que el recu- gió los artículos 697, 698 y 699 del Código Judi-
Nos. 2157- 2158 Gli\.ClE'll.'li\. JfUJJIJ>IrCirli\.lL 141

cial, los artículos ·397, 398 y 399 del Código Civil, que tuvieron ocurrencia los hechos por éstos con-
y 19 y 69 de la Ley 45 de 1936. signados, ignorándose como consecuencia si el
29- JP'or infracción directa. Al abstenersE! de lapso de diez años por lo menos y de manera
considerar la súplica sobre nulidad absoluta 'del continua que exige la ley se consumó en aquel
reconocimiento de hija natural de Ad-elaida Fan- tratamie:nto; tampoco dicen los testigos en qué
diño de Píaz .atribuído a Otoniel Peñuela cuando consistían los actos del presunto padre para afir-
éste se hallaba en estado de demencia o enajena- mar que éste proveía para su educación y sub-
ción, por negar el Tribunal personería sustantiva sistencia, pues se limitan a sostener que atendía
a la actora, la sentencia violó directamente los aquella obligación, pero en ninguna parte detf:ir-
artículos 1740 y 1741 del Código Civil; 604, 605 minan esos hechos en forma precisa, o sea que
y 608 del Código Judicial; 55 y 58 de la Ley 153 omiten .la relación de hechos positivos de donde
de 1887; 29 de la Ley 45 de 1936 y 29 de la Ley pudiera deducirse que realmente el señor Peñue-
50 de 1936, bien porque la impugnación de dicho \a atendió a los deberes de sostenimiento, edu-
reconocimiento puede impetrarse por quien sólo cación y establecimiento de quien se pretende
tenga un simple interés moral que no puede des- se:r su hija natural, y por lo tanto no está acre-
conocerse a la d€'ffiandante, auncuando no se la ditado el requisito indispensable de que trata el
declare hija natural de Otoniel Peñuela, o bien artículo. 69 de la Ley 45 de 1936_, en su parte Pl'i-
porque la declaración de nulidad absoluta de di- mera".
cho acto atinente al régimen de familia que es
de• orden público, podía y debía pronunciarse ofi- No es posible revivir en casación el debate pro-
ciosamente por el juez. batorio definitivamente clausurado en las instan-
cias. No es la casación una tercera instancia sino
Se considera: un recurso extraordinario en que se enfn;nta la
sentencia a" la ley.
l.-Los meritorios e·sfuerzos del recurrente en- Sobre los' conceptos de errores manifiestos de
derezados a provocar la infirmación del fallo por hecho y errores de derecho en la apreciación d<'
supuestos errores de hecho o de derecho en la las pruebas ha dicho la Corte:
estimación del Tribunal respecto de la prueba "Ha sido doctrina constante de la Corte la de
testimonial sobre la posesión notoria del estado que la apreciación de las pruebas hecha por el
civil de hija natural reclamado por la actora, Tribunal debe ser respe:tada en casación, aun-
encallan ante la imposibilidad de revisar en ca- cuando ella no sea compartida por la Corte. Y
sación el juicio del sentenciador de instancia so- debe s€'r respetada, porque el recurso de casa-
bre lo elementos de convicción que el fallo en- ción no tiene por objeto hacer un nuevo análi-
cuentra deficientes para acreditar de manera irre· sis de' los elementos probatorios, ni rectificar el
fragable tal posesión durante el lapso requerido criterio del juzgador de inl!ltancia sobre las cues-
por la ley. tiones de hecho. Por eso, para que haya error de
derecho en la apreciación de una prueba, se ne-
El Tribunal, después de analizar u:rÍ.o a uno los cesita que, al estimarla, se haya contravenido a
testimonios prqducidos, llega a la conclusión de la ley que la establece y valora:. Y, por tanto,
que la prueba es insuficiente "para llevarlo a la este concepto de error de derecho no comprende
conviccwn exacta sin lugar a dudas de que la todo error en que haya podido incurrir el tribu-
actora en realidad es hija natural de Otoniel nal sentenciador en la estimación de los elemen-
Peñuela". tos lógicos que determinaron su convicción, sino
En la sentencia se expresa esta crítica de con· que es necesario que el error implique la viola-
junto a la prueba testimonial allegada a los autos: ción de un precepto legal positivo.
"El primer reparo que se considera como fun· "El artículo 697 del C. J., implícitamente exige
damental, es el relacionado con el tiempo en que que el testigo deponga sobre hechos concretos.
pudieron ocurrir los hechos que afirman, pues pero cuál deba ser el grado d-e concreción o de-
niT,Lguno de los testigos lo dete'rmina sino se. li· terminación de esos hechos, es cosa que la ley
mitan a decir que "siempre" se sostenía que la no precisa y que deja, por tanto, a la discreta es-
actora era hija de Peñuela, palabra indefinida timación del tribunal sentenciador. Y la Corte
para establecer el término que indica la ley, pues no puede sustituir; esa discreción por, la suya
auncuando según el diccionario significa "en todo propia sin exceder los límites que la ley le ha
tiempo, o en cualquier tiempo y ocasión", sin señalado cuando, en tratándose de casación por
embargo, los declarantes no indican la fecha en mala apreciación de la prueba, no ha querido que
142 ~>li\.CJETA Jl[JJI)I][CJIAIL Nos. 2157 - 2ll5!1

pase por encima de la que ha hecho el tribunal, artículo 7<? de la ley 45 de 1936- que la posesión
sino por motivos determinados, uno de los cua· notoria del estado civil se probará por un ~on­
les €'S el error de derecho, que sólo existe, en junto de testimonios fidedignos, "que la establez-
este caso, cuando los testimonios no aparecen can de un modo irrefragable" sentó en la mate-
acordes en cuanto a las circunstancia,s concretas ria un régimen probatorio riguroso en extremo,
de los hechos sobre que deponen, o cuando no implicativo de un número de testigos superior a
expresan esas circunstancias. dos, fehacientes sin lugar a duda, cuyas deCla-
"El error de hecho manifiesto en la aprecia- raciones, -responsivas, exactas y completas, co-
ción de la prueba, a que se refiere el inciso se- mo deben serlo- sean "incontrastables" (que a
gundo del ordinal 1Q del artículo 520 del C. J., tanto equivale el vocablo "irrefragable"), por la
consiste en que el juzgador haya tenido como coincidencia en las circunstancias de lugar, tiem-
probado un hecho, por haber ignor.ado o no ha- po y modo que en ellas se expongan y por las
ber tenido" en cuenta la existencia de un medio «!Xplicaciones acerca de la manera como los tes-
de prueba que obra en autos y que demuestra tigos percibieron el hecho declarado;
evidentemEnte que tal hecho no existió; o bien, C)-Respecto de la parte final del artículo 69
en que lo haya tenido como no probado, por ha- de la Ley 45, o sea la circunstancia exigida por
ber ignorado o no haber tenido en cuenta la exis- esa norma consistente en que los deudos y ami-
tencia, en el proceso, de un medio de prueba que gos del pretenso padre hayan reputado a una
demuestre, evidentemente, que ese hecho existió. persona como hija de él, estima la Corte que debe
Y la recíproca es verdadera: hay también error interpretarse y aplicarse en la misma forma co-
de htcho cuando el fallador tiene como probado mo la jurisprudencia y la doctrina han interpre-
un extremo, en virtud de un medio probatorio tado y aplicado la última parte del articulo 397
que no existe u obra en el proceso; o cuando lo del Código Civil, o sea que no basta la estimación,
tiene como no probado, en virtud de un medio ni la expresión conceptual de los testigos al res-
de prueba que no consta en los autos. En todos pecto, sino que es necesario que ella esté respal-
estos casos, el error del juzgador no versa sobre dada por los hechos, educación, sostenimiento y
la existencia del extremo que se trata de pro- establecimiento del pretendido hijo. La aprecia-
bar, sino sobre la existencia del medio con el ción de los testigos al respecto, no es por sí sola
cual se trata de probarlo". (Casación, marzo 23 la prueba de ese estado sino que debe ser la de-
de 1954, LXXVII, 118 y 119). ducción, en virtud de los hechos positivos, soste-
La Sala encuentra que el Tribunal aplicó co- nimiento, educación y establecimiento, presencia-
rrectamente los principios legales que regulan la dos por esos mismos testigos.
admisión y valor de la prueba testimonial, y en
especial los que exigen determinados requisitos D)-Refiriéndose a. la prueba de la posesión no-
para acreditar la posesión notoria del estado ci- toria del estado civil, el rigor interpretativo se
vil de hijo natural. explica por tratarse de cuestión tan delicada y
Al respecto la Corte en fallos de antigua y re- atañadera al orden público interno, como lo es el
ciente data ha sostenido a propósito de la causal estado civil de las personas. Y debe ser aún más
de paternidad natural consagrada en el ordinal estricto cuando se trata de la filiación natural:
5<? del artículo 4<? de la Ley 45 de 1936: porque entonces no existe la presunción legal que
A)-El tratamiento y la fama, que son los ele- ampara a los hijos de matrimonio legítimo (IP'a·
mentos constitutivos de la posesión notoria, de- ~e~r ñs est quem lllluptiae c1lemo!l1lstli'aurn~) y porque
ben asentarse en el hecho de que el supuesto cualquiera de los hechos a que se refiere el ar-
progenitor proveyó o ha proveído, con tal carác- tículo 49 de la Ley 45 de 1936, más sirve para in·
ter, a estos tres objetivos, en favor del hijo: a) vestigar la paternidad natural, haciendo admisi-
a su subsistencia; b) a su educación y e) a su es- ble la demanda, que para fundar forzosamente la
tablecimiento (artículo 6<? de la Ley 45 citada). declaración judicial. (Casación: octubre 16 de
De donde se desprende que cualesquiera otraS 1943, LVI, 206, abril 21 9-e 1954, LXXVII, 402;
manifestaciones distintas, admisibles como indi- septiembre 14 de 1954, LXXVIII, 500). ·
cativas de vinculaciones familiares entre tales su- En cuanto a los errores de hecho, éstos estri-
jE:tos, pued<en servir para corroborar el tratamien- barían en que el sentenciador no encontró pro-
to jurídico contemplado· por la ley para el efecto . bados los elementos constitutivos de la posesión
expresado, pero jamás le suplen. notoria del estado de hija natural, cuando las
B)-Al decir el artículo 399 del Código Civil declaraciones de los testigos aducidas al juicio
-aplicable a la filiación natural por virtud del acreditan evidentemente que durante un tiempo
Nos. 2157- 2ll58 Gli\ICIE'll'Jil. .ITlUIIl>lliCll&JL ·

mayor de diez (10) años Peñuela la trató a Ma- Por el contrario, en el reconocimiento lo que exis-
ría Tilcia como su hija, proveyó a su subsistencia, te es la declaración voluntaria de un hecho: la
educación y establecimiento, y por virtud de tal paternidad y esa declaración no contiene ningu-
tratamiento así fue reputada en la aldea de Gám- na voluntad negocia!. Lo que exterioriza el re-
bita por todo el vecindario. conocimiento es el contenido histórico, extraño al
A este respecto se observa que si el Tribunal contenido volitivo.
no encontró en las declaraciones allegadas a los "Un loco, o sea· una persona absolutamente in-
autos y analizadas en el fallo recurrido, el con- capaz, realiza un acto inexistente al reconocer un
junto de testimonios fidedignos que establezcan hijo natural y como el Derecho de Familia es de
de manera irrefragable los hechos estrictos y pre- orden público, el Estado de oficio tiene la obli-
cisos que la ley señala como constitutivos de la gación de declarar la nulidad. De ahí que el ar-
posesión notoria del estado civil de hija natural tículo 29 de la Ley 50 citada, diga que la nuli-
reclamado por la demandante, tal juicio del sen- dad absoluta puede y debe ser declarada por el
tenciador de instancia sobre las condiciones per- juez. En este caso no hay opción ni consideracio-
sonales de los testigos, sobre el fundamento de nes ningunas para el arbitrio: el juez debe de-
sus deposiciones y la fuerza de convicción, es clarar la nulidad."
intocable en casación, no apareciendo demostra- Por último manifiesta el recurrente que "si la
do como no aparece un flagrante y ostensible Corte en vez de la teoría de la declaración que
error de hecho en la apreciación de esos tes, es la predominante entre los doctrinantes italia-
timonios. nos, actualmente los mejores del mundo capita-
lista, acoge la del reconocimiento-confesión, el
3.-No apareciendo, en concepto del Tribunal, Tribunal violó los artículos 604, 608, 605 del C. J.
acreditada en la forma legal al paternidad natu- y las normas ya citadas del derecho material".
ral de Otoniel Peñuela respecto de la demandan- Y en el resumen de sus alegaciones ante la
te María Tilcia Buitrago, podía ésta ejercitar la Corte, el recurrente insiste en sus puntos de vista
acción de nulidad absoluta del reconocimiento así:
otorgado por Peñuela en favor de la demandada
Adelaida Fandiño de Díaz? Y en caso de qu~ no "Lo que se debate en este proce·so ha sido en-
estuviera acreditado el interés actual de la de- focado como si el Derecho de Familia estuviera
mandante, podía y debía declararse oficiosamen- al mismo nivel del Derecho de Obligaciones, Ein
te por el juez la nulidad absoluta del recono- el cual la voluntad del negocio jurídico es una
cimiento? voluntad negocia!. Se olvida que en el Derecho
El recurrente, al sustentar el último cargo, de Familia "el hecho natural de la procreación
propone en su demanda estas cuestiones y las tiene siempre efectos jurídicos. Mas para que ha-
resuelve afirmativamente:. Dice al respecto: ya relación jurídica de filiación (estado) es ne-
"En la descabellada hipótesis de que la legiti- cesario que existan aquellos particulares dEire-
mación activa en la causa hiciera falta en este chos y deberes que son propios de tal relación ..
proceso, no es menos cierto que el Tribunal violó .. Presupuesto, pues, del reconocimiento (volun-
los artículos 1741, 1740 del C. C. y 29 de la Ley · tario o judicial) es la filiación biológica. Reco·
50 de 1936, 29 de la Ley 45 de 1936 y 55 de la nocer es el acto de fijar o declarar solemnemen-
Ley 153 de 1887 y 58 ibideín. te . . . . . . dicha filiación . . . . . . Efecto del reco-
"El efecto del acto jurídico del reconocimiento nocimento es el convertir en .filiación jurídica la
de un hijo natural, el cual no es un negocio, se filación biológica, es decir, constituir el estado"
produce ex Iege y no ex voluntate. Ese efecto con- UUbaladejo García).
siste en convertir en filiación jurídica la filiación "Para que sea válido, el reconocimiento requie-
biológica, o lo que es lo mismo, constituir el es- re tres presupuestos: ·"lo Que el reconocido
tado. El único poder de la voluntad en el reao- sea hijo natural del reconocedor. 29 Que el rEicO·
nocimiento es el de dar vida a la declaración de nocedor quiera recia y libremente declarar que
paternidad, a la cual el ordenamiento jurídico es su hijo natural (voluntad de declarar y no
positivo asigna determinados efectos jurídicos. El declaración de voluntad). 39 Que los declare de-
reconocimiento d·e un hijo es el homenaje que la bidamente". ·
voluntad rinde a la verdad, sin que por ello se "El reconocimiento hecho por Peñuela ·es ab·
suponga que acto voluntario sea equivalente a solutamente nulo, por haberlo realizado en su
acto de voluntad. En el negocio jurídico hay una condición de persona absolutamente incapaz.
declaración· vo·luntaria de una voluntad negocia!. Ahora bien: como dice Cosattini, el título de es·
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tado tiene la función de atribuir certeza al es- de sucesión sobre los bienes del hijo. Además, el
tado, mientras no se dicte sentencia que destruya reconocimiento del padre es la confesión de un
la eficaC'ia de la investidura en el sujeto que con hecho del que no tiene seguridad alguna y ló-
su título atestigua la existencia de tal estado gicam-ente no debiera 1 tener fuerza sino confir-
Esta sentencia de nulidad tiene que ser, por su mado por la madre. Por lo tanto, es necesario
naturalezaa, civil y no penaL De tal manera que aceptar la idea del reconocimiento-admisión: el
la rama penal no puede entrar en la investiga- reconocimiento es un acto de- voluntad por el
ción y sanción del delito mientras la jurisdicció'h cual una persona hace ingresar a un hijo en la
civil no haya anulado el título de estado. familia. El Código se inspira en esta idea, al res-
"El interés que exige· el artículo 29 de la Ley tringir en el artículo 337 los efectos del recono-
50 de 1936 fue suficientemente acreditado por cimiento durante el matrimonio; no admite que
María Tilcia Buitrago de Noriega, porque lo mis- por un acto de voluntad, uno de los esposos pue-
mo puede ser patrimonial que no patrimonial, (.\ da perjudicar a su cónyuge o a los hijos, introdu-
sea moral. Si en el concepto, por lo demás erró- ciendo en la familia un hijo ilEigítimo. La misma
neo del Tribunal, como oportunamente lo acusé, idea es la _que hace que la jurisprudencia apli-
la prueba presentada por María Tilcia no fue oue la teoría de los vicios de-l consentimiento, al
suficiente para acreditar la posesión notoria del reconocimiento. Irrevocable, como confesión, pue-
estado civil de hija natural de Peñuela, sí ha de sin embargo ser anulado c-omo acto de volun-
debido serlo para probar el suficiente interés t~d si ha sido hecho por error, dolo o por violen-
moral para hacer declarar la nulidad del estado cia" ("Tratado Práctico de Derecho Civil Fran-
civil de la demandada". cés", T. 29, NQ 824, páginas 646 y 647).
4.-Después de la Ley 45 de 1936, en Colombia A. Colín y N. Capitant dicen:
se adquiere el estado civil de hijo natural con "Conviene añadir que el reconocimiento de un
respecto al padre, bien por reconocimiento ex- hijo natural se puede concebir de dos maneras•
preso de éste, o bien por sent&ncia judicial que o bien, como la demostración del hecho de la
así lo declare en los casos taxativamente señala- generación, como reconocimiento confesorio, o
dos por la ley. bit-n como un acto de voluntad, generador de obli·
gaciones y que consiste en admitir al hijo en la
El reconocimiento de paternidad natural res- familia. Nuestro derecho ve, en principio, en el
pecto de una persona es un "acto libre y volun- reconocimento un modo de prueba. Sin embargo,
tario del padre" (Ley 153 de 1887, artículo 55). ya observaremos que consagra una porción de
Por medio de tal acto, una persona hace cons- soluciones las cuales se concilian muy mal con
tar el vínculo de paternidad preexistent~ bioló- la idea del reconocimiento-confesión y se refie-
gicamente. ren más lógicamente a la del recmrwcimñento-
La doctrina ha discutido largame·nte sobre el admisión" ("Curso Elemental de Derecho Civil
carácter jurídico del reconocimiento del hijo Francés", T. 19, pág. 596).
natural.
Para el tratadista francés Ambroise Colin si el El tratadista italiano Antonio Cicu expone:
teconocimiento es ante todo un modo de prueba, "Corrientemente se ve en él una confesión de
parecic"dl a la confesión judicial (reconocnmien- paternidad o de maternidad; pero se añade tam-
to-wnfesión), también es un acto de voluntad bién que ofrece particularidades que le distin-
unilateral destinado a crear el lazo de filiación guen de la confesión extrajudicial o judicial. Aqe-
(reconocimiento-admisión). más, la inseguridad acerca de la naturaleza ju-
Planiol, Ripert y Rouast, después de citar la an- rídica ,de la confesión se dá también en la apre·
terior opinión de Colín, expresan lo siguiente: ciación del reconocimiento.
"El reconocimiento, en primer lugar, es un mo- "Se discute, en efecto, en la doctrina, si la con-
do de prueba y produce el efecto de hacer reco- fesión es me-dio de prueba o negocio jurídico, y,
nocer retroactivamente el lazo de filiación, pro- dentro de esta última hipótesis, si la confesión
duciéndose sus efectos erga omnes. Pero dicha judicial es un negocio jurídico civil o procesal.
función no basta para darse cuenta del papel Admitido que la confesión sea simple medio de
preponderante que el Código concede al recono· prueba, fácil es comprender que el reconocimien-
cimiento: la confesión no tiene valor más que to es algo más qut- un medio de prueba, ya que
cuando perjudica a quien la produce, y el rec-o- produce sus efectos independientemente del juicio;
nocimiento en cambio puede tener por objeto en el reconocimiento es un título de estado. Además.
ciertos casos el asegurar a su autor un derecho ha de hacerse en determinada forma, lo cual
Nos. 2Jl57- 2153 1415

impide considerarlo como medio de prueba. Si se conocimiento como un negocio jurídico (de de-
admite que la confesión es un negocio jurídico, recho familiar). Es un negocio unilateral irre-
se tropieza con la grave düicultaéi que implica vocable (y no· sujeto''a cláusulas !imitadoras de
el he"cho de que el estado de las personas no es su efectos: artículos 256-257), de «llecll!lll'aci!ón elle
susceptible de disposición privada; objeción po- cerleZlll de la relación de paternidad (o mater-
sible, tanto si la confesión se considera negocio nidad) natural, o seá una declaración certifica-
jurídico civil, como si ·se considera negocio 'juri- ti va (de derecho· sustancial, no meramente pro-
dico procesal. ' · · batorio), por efecto de la cual una relación lllle
"La razón por la' que se cree que es una con- lhlecll!.o, y eoníÓ tal ignorada por la ·ley, queda
fesión es esta: que el reconocimiento funciona convertida ·aun sin cambiar eri esencia, en una
como comprobación de la verdad de un hecho (la reiación Glle cllerecho (filiación Jrecoll!loci«lla) y, co-
procreación) por quien fue autor y por quien mo tal, produCtora de efectos jurÍdicos de ·dere-
puede sufrir perjuicio por esta declaración. Pero, cho familiar" ·(Franc€séo Messineo, "Man.ual de
dejando a un lado la objeción de que aqui rio Derecho Civil y Comercial;', Tniducción de San-
puede hablars~ de efectos perjudiciales, porque tiagó Sentís' Melendo, ·T. III, 66, N9 29, pág. 149).
puede derivar también ventajas, y porque de to· · En Colombia la doctrina y la jurisprudencia
dos modos los intereses individuaies no se toman han considerado el reconocimiento de hijo natu-
er. consideración aquí, está el hecho de que la fun- ral bier{ como un" simple' medio de prueba de la
ción del acta de reconocimiento, aún suponiendo filiación (reconocimiento-confésión), o bien como
una comprobación de la verdad, es la de investir un negocio ·jurídico de derecho familiar (reco-
al hijo de un estado, la de crear un título de es- nocimiento-admisión).
tado; y este efecto se consigue lo mismo aun- , Champeau y Uribe consideran que tienen el
cuando el reconocimento sea e o n tr ario a la caráct'Cr "ci.e prueba ·y mida. más. La filiactón es
verdad. un hecho natural preexistente; el reconocimien-
"Sentado esto, y teniendo en cuenta que del to no hac~ más que establecer legalmente el he·
estado de la persona no se puede disponer, cree:- cho. La ·ley considerá que la declaración del pa
mos que hay que deducir que el reconocimiento dre o de la madre . és la mejor prueba de la íi-
es un acto de poder familiar. La iey otorga al liación. ·La maternidad puede probarse directa-
padre el poder de investir al hijo del estado de mente, como habremos de verlo después. En
tal. Este poder se concede a los fines de la com- cuanto a la paternidad la prueba directa no es
probación, fines rigurosament~ limitados que no posible; pero cuando· Ün hombre tiene la convic
implican un juicio acerca de la co:t:lveniencia; la ción de que él es padre de un hijo ilegitimo, na-
garantía en orden al uso de tal poder la consti- tural és que su testimonio tenga un valor casi
tuye la acción de impugnación del recoriocimien- absoluto. Pero siempre hay en esto una cues-
to concedida a todo interesado". (A.. Ciéu, "La Fi- tión de prueba; la declaración no es crear la fi-
liación", pág. 213). liación; es un mód<L_de hacerla constar.
En concepto de los tratadistas españoles Bias "Decir 'como un comentador chileno (Chacón)
Pérez González y José Castán Tobeñas, el re- que "el reconocimiento es un verdadero contrato
conocimiento de un hijo natural en la legislación consensual que Girelii las relaciones de paterni.
peninsular "constituye, más bien que un medio dad y de filiación· ·natural" es ponerse en con-
de prueba, un acto de· voluntad o negocio juridi~ tradicción con la reaiidad de las casas. La filia-
ca dirigido a establecer un vínculo de familia. ción existe eon anterioridad a todo reconoc.imien-
Aunque su carácter sea un tanto complejo, par- to que el-padre y elhijo quieran efectuar o nó;
ticipa más dentro de la concepción de nuestro pero no consta legalmente. Para hacerla constar
código y la juri~prudencia, de la naturaleza de se' pueden. idear varios modos, y entre ellos el
l!'econoci.mlento-admisióD que de In~llll~0JlnMD reconÓcimiento; éSte no es otra cosa que la con-
coll!lJlesñóll!l" (Ennecerus, Ripp y WoÍff. "Tratado fesión d·e un hecho". (Edmond Champeau y An·
de Derecho Civil", Traducción española y co- tonio José Urib~,- "Tratado· de Derecho Civil Co-
mentarios de Pérez González y Castán Tobeñms, lombiano", '1;'. ·x, N9 · 576, pág. 378).
Tomo IV, Vol. tQ• pág. 212). El doctor Antonio Rocha en un interesante
Francesco Messineo, comentador del Código estudio sObre ciEi reéoriocimiento de hijos natu-
. Civil italiano de 1942, afirma:· · rales por manifestación· ante un juez", expone
"La doctrina dominante (de la cual parece ha· lo siguiente:
ber partido el nuevo legislador) consider& el re· "Si se analizan las cuatro maneras como 1m <ills
Gaceta-l!iil
 G.&ICJB'Jl.'h .Jr1IJJI))ll1Cll.&IL Nos. 2ll57 - 2ll58
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hacerse el reconocimiento de la paternidad na- un testamento, es mucho más exigente; y para

tural según el artículo 29 de la Ley 45, se obser- actos tan consensuales como el matrimonio, acu-
va un elemento común a todas ellas, y el gran mula los formalismos, haciendo que el consenti-
cuidado que puso el legislador para poner de ma- miento se manifieste ante un funcionario públi-
nifiesto ese elemento común: que la manifesta- co, ante testigos, en acta privada, y además den-
ción del padre que reconoce al· hijo sea inequí- tro de ciertas ceremonias sociales.
voca, rodeada de un conjunto de requisitos prr'! "Con ese criterio para buscar la certeza y ase-
cautelativos que no admitan posterior discusión gurar la estabilidad, el legislador procedió a ex-
ni den lugar a vaciliacione~. Tan delicada es esa pedir el artículo segundo de la ley 45 de 1936:
manifestación de voluntad, tan generadora de de- exigiendo un consentimi~nto inequívoco y segu-
rechos y también de obligaciones y ha de produ- ro, expreso y directo, rodeándolo de ciertas for-
cir tales efectos sociales y ' patrimoniales, que malidades reveladoras de ese propósito, con to-
la forma, lugar y modo como se produce son tan do y que ese reconocimiento envuelve además
solemnes como los más solemnes de los actos ju- una confesión, por ser una manifestación emana-
rídicos de que se ocupa el derecho civil. El re- da de la parte que se obliga y que por lo mismo
conocimiento envuelve además una confesión y puede perjudicarla. Pues ya se haga el recono-
eon todo y ~a fuerza de convicción propia de la cimiento en el acta de nacimiento, ya en el tes-
más excelente de las pruebas, ha de rodearse se- tamento, ya en la escritura pública o ya por ma-
gún ese precepto legal de un conjunto de re- nifestación expresa y directa, interviene un juez
quisitos que la eleven a la categoría de acta au- o un notario y además testigos, todo por escrito
~éntñca con sus inapreciables ventajas de prueba y siempre con la firma del que hace la manifes-
preconstituída solemnemente. Si es por escritu- tación. Se podría, pues, definir la prueba exigi-
ra pública necesariamente interviene un funcio- da en el artículo segundo como 1Wll!l'. Clllllllliesión
nario público también y además, testigos; si es solemne y como tan ill'l!'evocalhi!e, segUlll!'a y efñcmz,
por testamento, igual cosa sucede; y si no se hi- contelllñdm el!ll acta aunténtica, con la fuerza pro-
ciere ante el párroco o ante el notario, la mani- batoria y obligatoria que a esa clase de manifes-
festación expresa y directa de paternidad ha de tacio~es dE: voluntad les dá el artículo 1759 del
hacerse ante un Juez. c. c. '
"Existe una regla general de derecho muy "Como la ley 45 de 1936, sobre filiación natu-
consentida y acatada por las legislaciones mo- ral no dice qué mérito probatorio debe atribuír-
dernas y por tanto antiformali!¡tas: la de que sele a las cuatro formas de reconocimiento de
sólo el consentimiento obliga, que en el axioma paternidad, previstas en el artículo segundo, le
latino se formulaba soius colllsensus l!llbliga~. Sea corresponde al juzgador asignarles su valor pro-
que la voluntad o consentimiento se produzca batorio o de convencimiento aplicando las reglas
unilateralmente (fuente de obligaciones que au- generales que la doctrina y la jurisprudencia, en
toriza el artículo 1494 del C. C.), sea que se cruce vista de nuestra tarifa legal, le. dá a esas prue-
con la voluntad de otra u otras personas (y en- bas. Creo que implicando el reconocimiento de
tonces existe otra fuente de obligaciones, que paternidad una confesión, considerada en sí mis-
es el contrato, también autorizado por dicho ar- ma la naturaleza de la manifestación que hace
tículo), lo importante es que los actos jurídicos el padre y teniendo en cuenta, de otro lado que
unilaterales o plurilaterales, de cierta trascen- la confesión se recog-e ante un oficial (el del
dencia en la vida social o económica, se rodeen estado civil) o un func-ionario público (el nota-
de formalidades que los hagan inequívocos y se- rio o el juez), es decir, en acta auténtica, el va-
guros a lo largo del tiempo o a través del espa- lor probatorio del reconocimiento es el de una
cio. Los formalismos del derecho moderno no confesión, judicial o extrajudicial,· según el caso,
tienden, ni se explican de otra manera, que a Y el de las declaraciones consignadas en actas
proteger el consentimiento. La ley se complace auténticas''. (Cultura Jurídica, Económica y So-
a veces en acumular formalismos según la tras- cial", revista publicada en Bucaramanga N9 3
cendencia del acto. Para la constitución, trans- junio de 1939, páginas 256-258). ' '
misión o gravámenes de bienes raíces, se con- Dentro de la doctrina del reconocimiento-con-
tenta con que el const:intimiento se manifieste fE:sión la Corte había dicho lo siguiente:
ante UF! notario y dos testigos; para una promesa "El reconocimiento, como el mismo vocablo lo
de contrato, se contenta, con que la voluntad se indica, no es un acto constitutivo sino declarativo
expresa en un simple documento privado; para de la filiación del hijo al aual se aplica. Sirve
Nos. 2ll57 - 2158 G&ClE'll'.A\ .V1UDJ!Cll&IL 147

para reveÍar, mediante -la confesión del .Padre, tenido en la disposición legal últimamente men-
los lazos de la sangre que constituyen la filia- cionada.
ción natural; es el modo de prueba de esta fi- "Estas características comunes algunas al de-
liación con respecto al padre. Tal filiación exis- recho francés, y todas al español, imprimen al
tía desde antes del reconocimiento, pero no era acto de reconocimiento una importancia mayor,
conocida legalmente, y el reconocimiento viene y efectos jurídicos superiores, a las que presen-
a comprobarla" (Casación, mayo 31 de 1913, ta el mismo acto en otros ambientes legales, el
XXII, 55). alemán por ejemplo, ya que en ellos. apenas im-
Pero en fallo de reciente data y después de plica una renuncia a la posibilidad de oponer la
promulgado el nuevo estatuto de filiación natu- excepción "plmillllm COlllStuprntomm." ante una
ral, la Corte se ha inclinado hacia la doctrina posible investigación judicial de la paternidad,
del reconocimiento-admisión. Dijo esta corpora- al paso que en nuestra ley representa el modo
ción en fallo de casación del 17 de febrero\: de fundamental o primario, como ya se dijo, de es-
1948: tablecer las relaciones jurídicas aparejadas por
''La adquisición del estado civil de hijo natu- el vinculo de la filiación natural". (LXIII, 685).
ral respecto del padre no halla en nuestro dere- · Dentro del estado actual de nuestra legisla-
cho sino dos orígene·s: el reconocimiento y la de- ción y en el \concepto moderno de la doctrina,
claración judicial. El primero que es la génesis la Sala reitera la anterior jurisprudencia de la
primaria de dicho estado, por cuanto emana de Corte y afirma que el reconocimiento es un acto
la voluntad libremente expresada, se configura jurídico de derecho familiar,. por medio del cual
por ciertas características esenciales, a saber: una persona declara cierta la relación paterno-
"a)-Es declarativo, en tanto no constituye un filial respecto de otra, en cualquiera de las si-
medio de prueba sino un negocio jurídico en cuya guientes formas: a) en el acta de nacimiento del
virtud se establece el vinculo familiar sobre ba- hijo reconocido, firmándola el padre; b) en es-
ses preexistentes, puestas en evidencia jurídica critura pública; e) en testamento; d) en mani-
por medio del reconocimiento; por eso algunos festación expresa y directa hecha ante un juez,
autores lo señalan como un acto-admisión, no co- aunque el reconocimiento no haya sido el objeto
mo un acto-confesión, circunstancia que en nues- único y primordial del acto que lo contiene (Ley
tro derecho se destaca en el texto del articulo 45 de 1936, artículos 19 y 29). El reconocimiento,
19 de la Ley 45 de 1936, armonizado especial-· como dice Messineo, es una constancia o decla-
mente con el 49 ibídem; ración certificativa, de derecho sustancial no
•'b)-E's facultativo, es decir, constituye un acto meramente probatorio. Por medio de él, la re-
libre del padre. que reconoce (art. 55 de la Ley lación de hecho (paternidad biológica) se trans-
153 de 1887); forma en relación de dereicho (paternidad reco-
"c)-Es bilateral porque, a pesar de ser facul- nocida), fijándose el estado civil correspondien-
tativo, debe ser notificado al hijo y aceptado te con los derechos y obligaciones anexos de or-
por éste en los términos del articulo 5'1 de la den patrimonial y extrapatrimonial. Como acto
misma Ley 153 de 1887; jurídico de derecho familiar, no contractual, tras-
''d)-Es personal ya que, conforme al artículo ciende al reconocimiento el concepto de orden
55 de la Ley 153, ya citada, sólo el padre que público que allí predomina. ,
reconoce puede realizarlo, caracteristica ésta que Aplicando las normas del Título 20 del Libro
excluye toda posibilidad de eficacia al recono- IV del C. C., el reconocimiento de un hijo natu-
cimiento que halle origen en los herederos del ral, como acto jurídico, puede ser invalidado por
presunto padre, por ejemplo; las mismas causas que anulan todos los actos ju-
"e)-Es individual por cuanto quien lo ejecuta rídicos, bien por falta de los requisitos de fondo,
no debe revelar el nombre de la persona con bien por omisión de las formalidades necesarias
quien tuvo el hljo, rasgo que se pone de relieve para su validez: los primeros se refieren a la ca-
en la norma contenida en el último inciso del pacidad legal y al consEintimiento del padre que
artículo 29 de la Ley 45 de 1936; reconoce, y las últimas a las solemnidades del ac-
''f)-Es solemne porque precisamente ha de to (partida de nacimiento, escritura pÓblica, tes-
constar en alguno de los instrumentos que deta- tamento, declaración ante juez). El reconoci-
lla el inciso primero dE:1 artículo 29 de la misma m~ento puede ser absoluto o relativamente nulo.
Ley de 1936; · Así, el reconocimiento hecho por un demente
"g)-Es irrevocable segUn el mandamiento con- es absolutamente nulo; el reconocimiento cmn-
 G.&IClETA JJ1UJllilliCllAlL Nos. 2ll57 - 2ll5B

plido por fuerza o dolo, es relativamente nulo. 153 de 1887, o bien impugnarse por quien quiera
Así mismo, -la nulidad absoluta de un reconoci- que tenga interés actual en ello, interés econó-
miento "puede y debe ser declarada por el juez mico o moral demostrando que el reconocido no
aún sin petición de parte, cuando aparezca de ha podido tener-por padre al reconocedor, según
manifiesto en el acto o contrato; puede alegarse el artículo 58 de la Ley 153 de 1887. Son intere-
por todo el que tenga interés €'11 ello; puE:de así sados para impillgnar el reconocimiento, además
mismo pedirse su declaración por el Ministerio del propio hijo, sus verdaderos padres, los pa-
Público en el interés de la moral y de la ley" rientes ·próximo del autor del reconocimiento
(Ley 50 de 1936, artículo 29). (padres e hijos) y los terceros a quienes este
La doctrina de la Corte de manera reiterada aCto perjudique, como, por ejemplo, los donata-
ha fijado el alcance del artículo 29 de la. Ley 50 rios :/ lfigatarios expuestos a una demanda de
de 1936 en cuanto a la declaración oficiosa de reducción.' Es indudable que basta un simple in-
las nulidades absolutas. terés morai. Así 'lo !;la ·aceptado la doctrina y ju-
Ha dicho esta corporación: risprudencia francesa. (Luis Josserand, "Cours de
Droit Civil Francais", 3~ ed. T. I, N9 1199, pág.
"El poder excepcional que al Juez le otorga 671; Planiol, Ripert y Rouast, o. c., T. II, N? 845,
el art. 29 de la Ley 50 de 1936 para declarar de página 662).
oficio la nulidad absoluta no es irrest'ricto o ili- ~· :_ Aplicando la doctrina expuesta al caso
mitado, sino que, por el contrario, está condicio- SIUlllD jiUl«llice, la Sala rechaza el cargo examinado
nado por la concurrencia de tres circunstancias: por las siguientes razones:
11). Que la nulidad aparezca de manifiesto en el A)-No habiéndose declarado por el senten-
acto o contrato, es decir, que a la vez que el ciador la filiación natural de María Tilcia Bui-
·instrumento prueba la celebración del acto o trago de :¡'fo~iega respecto de Otoniel Peñuela,
contrato, muestre o ponga de bulto por sí solo no aparece demostrado interés actual, económico
los elementos que configuran el vicio determi- o mori:ll; para· alegar la nulidad absoluta del re-
nante de la nulidad absoluta; 21!- Que el acto o conociiniehto de ·hija natural de Adelaida Fan-
contrato haya sido invocado en el litigio COIIlO diño de bíaz. La demandante no pertenece a la
fuente de derechos u obligaciones para las par- familia' del padre reconocedor;
tes; y 31). Que al pleito concurran en calidad de · B)-No' apareciendo de manifiesto en la pro-
partes las personas que intervinieron en la ce- pia escritura de reconocimiento, la nulidad ale-
lebración de aquél o sus causahabientes, en gada' que se hace consistir en la demencia del
guarda del principio general que enseña que la reconocedor, para la demostración de la cual tie-
declaración de nulidad de un acto o contrato en ne ·que acudirse a otras pruebas distintas del
su totalidad no puede pronunciarse sino con au- propio ac'to notarial, no podía declararse oficiosa-
diencia de todos los que la celebraron" (Junio mente la nulidad absoluta;
9 de 1892, T. VII, N9 344, página 261; junio 30 C)-El Ministerio Público sí puede demandar
de 1893, T. VIII, N9 406, páginas 340 y 341; ju- la nulidad absoluta del reconocimiento "en el
nio 12 de 1923, T. XXX, N9 1548, páginas 59 y interés de la moral y de la ley", por lo cual la
60; agosto 19 de 1935, T. XLII; N9 1900, página Corte ordena que por la Secretaría de esta cor-
372 y 373; agosto 26 de 1938, T. XLVII, N9 1940, poraci_ón se compulse copia de lo conducente pa-
página 66; abril 5 de 1946, T. LX, números 2032 ra enviarla a los Personeros Municipales de Bo-
2033, página 363; diciembre 13 de 1954, Tomo gotá y Gámbita, para que si lo estiman conve-
LXXIX, N9 2149, página 246). niente promuevan las acciones respectivas.
Siendo el reconocimiento un negocio jurídico En el dictam~n psiquiátrico rendido en prime-
de derecho familiar, la nulidad absoluta puede ra instancia por los médicos doctores Benjamín
atacarse por una persona distinta de su autór y ·otálora R. y José Francisco Socarrás sobre la
sus herederos, aún con un simple interés moral salud mental de O_toniel Peñuela, se lee lo si-
procedente de su vinculación próxima a la fa- guiente:·
milia del supuesto autor del reconocimiento: "Todos los médico_s tratantes están conformes
padres e hijos del reconocedor. en aceptar que Otonh:l Peñuela sufrió uri pro-
Por otra parte, siendo el reco!:locimiento una ceso demencial incurable, de origen senil, para
declaración certificativa por medio ,de la cual el doctor Mario ~arnacho Pinto, y específico pa-
se fija un estado civil con fundame~to en· el he- ra el ·doctor Martín Rodríguez, sin encontrar in-
. cho de la procreación, el acto puede repudiarse compatibilidad entre la existencia de una De-
por el hijo, conforme al artículo 57 de la· Ley mencia Senil, propiamente dicha, y de una Sífi-
Nos. 2157-2158 GA.ClE'll'A. .li'1!JIIIillCJI.4..IL

lis Nerviosa, sino más bien acción concurrente de la autocrítica, en razón de la profundidad de
de las dos entidades para producir los efeckls la . desintegración demencial señalada por todos
demenciales. Los doctores Camacho y Rodríguez los médicos que lo observaron. Por otra parte,
conceptúan así mismo, q4e no es posible aceptar es de destacar que tres días después de la firma
que Otoniel Peñuela pudiera disfrutar de un pe'- de la escritura del 19 .de octubre, Otoniel Peñue-
ríodo de lucidez, en el curso de la enfermedad lo ingresa al Hospital de La Samaritana y allí
historiada, como para otorgar a plena concien- se confirma su estado demencial. Cualquier hi-
cia una escritura pública. potética remisión del proceso demencial, para
ser tomada como válida, habría debido prolon-
"No cabe duda dEi que Otoniel Peñuela sufrió, 'garse por más tiempo, 6egún es de regla e-n to-
entre el 15 de junio de 1949, fecha de su ingresp dos lÓs Institutos Psiquiátricos del mundo, para
a la Clínica de Nuestra Señora, y el 27 de enero toda suerte de trastornos mentales.
de 1950, fecha de la defunción, un proceso de-
mencial, crónico, irreversible, sin remisiones, en "En consecuencia,· dictaminamos que es impo-
plena fase terminal, según las palabras del Dr. sible que Otoniel Peñuela pudiera haber disfru-
Mario Camacho Pinto. En efecto, durante ese tado de un intervalo completamente lúcido su-
lapso Otoniel Peñuela estuvo sometido a vigi- ficiente para otorgar, el 19 de octubre de 1949,
lancia médica, salvo los deiz días comprendidos una escritura pública de reconocimiento de una
entre el 10 y el 21 de octubre, y su estado men · hija natural".
tal no cambió hasta la muerte. Del 15 de junio '
de 1949 al 10 de octubre del mismo año, perma- V -Resolución:
neció en la Clínica de Nuestra Señora y el Dr.
Camacho Pinto certifica su estado demencial; En mérito de las consideraciones anteriores, la
del 21 de octubre al 29 de noviembre, se encuen- C.orte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
tra en el Hospital de La Samaritana, y el pro- Civil, administrando justicia en nombre de la
fesor Cavalier hace constar idéntica sitúación. República de Colombia y por autoridad de' la ley,
Finalmente, entre el 29 de noviembre del dicho
año de 1949 y el 27 de enero de 1950, fecha de Resuelve:
la defunción, se encuentra recluido en la Colo-
nia de Mendigos de Sibaté, y el doctor Martín NO SE CASA la sentencia del Tribunal Supe-
Rodríguez atestigua el mismo proceso deme:'n- rior de Bogotá de fecha 29 de septiembre de
cial. La muerte como consecuencia de dicho pro- 1954, dictada en el presente juicio. t
ceso y no por enfermedad intercurrente, viene
E:n apoyo del concepto sobre el carácter progre- Sin costas por no haberse causado.
sivo e irreversible del mismo.
Expídase por la Secretaría las copias ordena 7
''No es el caso de pensar en una posible remi- mas cori destino a los Personeros Municipales de
sión de la enfermedad entre el 10 y el 21 de oc- Bogotá y Gáml;>ita.
tubre, lapso durante el cual no estuvo sometido
a vigilancia médica, dado que biles remisiones Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en. lm
se presentan .en los comienzos de la enfermedad Gaceta .li'udicial y devuélvase el expediente ·al
Y tratándose de episodios agudos, qué- no es el Tribunal de origen.
caso de Otoniél Peñuela. Y aíffi aceptando tal
posibilidad a titulo de hipótesis, no cabe siquiera .1José lBieR'l!Wii.dez 11\rbeláez. - lWanUIIel .IBlll!.li'li'Cl?al
pensar que Peñuela pudiera recobrar las facul- lFali'li'a.-.lfosé .11. Gómez JR.-11\lvaro ILean J.Wol?a\Res,
tades mentales superiores, tales como· el 8en~do Conjuez.;_,.JEmesto Mielendi'o l!.iugo, Secretario.
ll50 Nos. 2ll5'd- 2ll51l

PJRJESCJIUPCITON IDJE lLA ACCWN IDllE JRJESCKSWN POR lLJE'SWN JENOJRME. - liN'Jl'JE.
JRIRUPCITON.- 'll'lECNliCA IDJE CASACITON

ll.-lLa jmñsprudencia de la Corte ha sido tos cuarenta y nueve (1949), la vendedora falle-
constante aU sostener ~ue el cuatrenio es- ció, y su hija Carmen Fonseca de Fernández,
tablecido poir el artículo 195-ft contiene una obrando por conducto de apoderado, "en repre-
prescripción extintiva a favor de la parte sentación d-e su madre legítima y en favor de los
contra quien se instaure la acción; por con- derechos herenciales" demandó en juicio ordina-
siguiente, ese t~rmino se interrumpe por la rio al señor Sagrar ~ 'J Fonseca A vella para que
notificación de la demanda, no por la sim- se hicieran las siguientes declaraciones princi-
ple pll'esentación de eHa, ni puede declarar- pales:
se ofidosámente su vencimiento sino qlll!e a) Que se declare la rescisión del contrato de
es preciso la petición de la parte favoi'ecida aparente venta celebrado entre la señora Anun-
con la prescripción; no se trnta, pues, de un ciación Avella v. de Fonseca y su hijo Sagrario
simple término prefñjado sino de un fenó- Fonseca, que consta en la escritura número mil
meno regulado por nas disposiciones sustan- quinientos once (1511) de veinticinco (25) de no-
tivas citadas en el fallo de instancia. ~ viembre de la Notaría 2'1- de este Circuito, de los
2.-lLa ley 63 de 1936 "polt' la cual se or- iumuebles descritos, especificados y alinderados
ganizan los impuestos sobre masa global he- en esta escritura, por lesión enorme;
xeditalria, asignaciones .y donaciones", como b) Que se decrete la cancelación del registro
stJL título indica, tiene una finalidad neta- de la citada escritw·a;
mente fiscal en orden a la eficiente recau- e) Que· los bienes a que hace ref.erencia ese
dación del impuesto de herencias. instrumento pasan a formar parte del acervo su-
3.-JEs sabido que en casación ia violacion cesor~! de la señora Anunciación Avella v. de
de noirmas sobJre pruebas tiene que Jreferir- Fonseca"
se o :incidir sobre la violación de un pre- ·
cepto sustantivo para que el cugo sea per- llllechos básicos de la acción
ti~ente.
a) El precio de la venta, CINCO MIL PESOS
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación ($ 5.000.00) es inferior en más de la mitad, del
Civil-Bogotá, septiembre veintidós de mil no- precio rea} de los bienes que aparece vendiendo
v-ecientos cincuenta y cinco. la señora de Fonseca, en el momento de la venta;
b) El precio real de esos bienes era de más de·
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) TREINTA MIL PESOS ($ 30.000.00) a la fecha
del contrato.
li\.ntecedent~as Se fundó la acción en lo dispuesto por los ar-
tículos 1288, 1946 y 1948 y ss. del C. C.
Por escritura pública número mil quinientos La demanda fue presentada ant.e el Juzgado
once (1511) de noviembre de mil novecientos cua- Primero Civil del Circuito de Sogamoso el diez
renta y seis (1~40), otorgada ante la Notaría 211- y ocho (18) de noviembre de mil novecientos
del Circuito de Sogamoso, Anunciación Avella v. cincuenta (1950), y notificada al apoderado del
de Fonseca le vendió a Sagrario Fonseca A., los demandado el diez y siete (17) de marzo de mil
varios inmuebles que se individualizan en el tí- novecientos cincuenta y uno (1951). Entre las
tulo, por la suma de cinco mil pesos ($ 5.000.00) varias excepciones formuladas ai contestar el tras-
que la vendedora declaró recibida a su satisfac- lado se alegó la prescripción de la acción, que
ción. La escritura aparece debidamente registra- fue reconocida en el fallo de primer grado. El
da el diez y ocho (18) de diciembre de ese mismo Tribunal Superior de Santa Rosa de Viterbo al
año. El catorce (14) de enero de mil novecien- desatar la apelación interpuesta contra esa Se?!o
Nos. 2157-2158 151

tEncia, la confirmó. Hoy la Corte dec.ide el re- derecho para ejercer la acción rescisoria de que
curso de casación que se ha agitado. sé trata, no existiendo esta acción sino para los
contratos de compraventa de los bienes raíces, la
li)emanda de casación fecha del contrato es la misma del. otorgamiento
de la respectiva escritura pública. Es cierto que
Dos ataques se formulan contra el fallo, am- se ha discutido que como el registro de este ins-
bos por la causal primera. trumento es esencial para su validez cuando re-
coge contratos de la naturaleza expresada, y como
"Primer motivo.-Acuso la mencionada senten- esto se verifica, el registro, con posterioridad al
cia del Tribunal Superior del Distrito Judicial otorgamiento de la escritura, existe duda acerca
dE Santa Rosa de Viterbo, dice el recurrente, por de cuál de las dos fechas es aquella que debe
violación de los artículos 1954, 2524, y 2539 del contarse como inicial en el ejercicio de la acción.
C. C. así: El primero por haber dejado de apli- Indudablemente el punto de partida lo determi-
carlo al caso del pleito siendo aplicable (subraya n<. la fecha del otorgamiento de la escritura por-
Ll Corte), y los,dos .últimos por indebida aplica- que el registro se retrotrae a la fecha de aqué-
ción al caso del pleito ho siendo aplicables a él''. lla, con la. sola excepción de que entre aquelJas
La sentencia recurrida para motivar el fallo dos fechas haya habido· mutación de la propie-
hace el siguiente estudio: "'Prescripción de la ac- dad o de los dere<?hos que se derivan respecto de
ción. Si la prescripción "es un modo de adqui- terceros extraños al contrato pues en este caso
rir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones el registro pierde su naturaleza retroactiva". (Pa-
o derechos ajenos, por no haberse poseído las ra sostener esta tesis el Triburial inserta una
cosas o no haberse ejercido dichas acciones o de- doctrina de la Corte).
rechos durante cierto lapso de tiempo (sic) ar- Continúa el Tribunal: ''Y con relación al otro
tículo 2512 del C. C. se deduce que la prescrip- extremo, es decir, cuándo termina el curso de los
ción es de dos clases: adquisitiva o usucapión y cuatro años, es muy fácil determinarlo pues en
ext:ntiva o liberatoria. El artículo 2535 estable- este caso, expiraría el 25 de noviembre de 1950,
~ que la prescripción que exti!lgue las acciones si ese cm:so o lapso de prescripción no ha sido
o derechos ajenos exige solamente cierto lapso, interrumpido pues en este caso surge el proble-
de tiempo durante el cual no se hayan ejercita- ma consistente en determinar cuál es el acto o
do dichas acciones, tiempo que se cuenta desde momento que. produce el fenómeno de la inte-
que las obligaciones se hayan hecho exigibles. nupción. ·La prescripción que extingue las ac-
De aqui resulta que son dos los elementos de la ciones ajenas puede interrumpirse, ya natural ya
prescripción extintiva o liberatoria; la inacción civilmente. Se interrumpe naturalmente por el
del acreedor o demandante y el transcurso del hecho de rcc¿nocer el deudor la obligación, ya
tiempo señalado por la Ley . De donde surge la ya expresa, ya tácitamente. Se interrumpe civil-
necesidad de. señalar ese plazo, y determinar mente por la demanda judicial; salvo los casos
cuándo principia y cuándo termina''. señalados por el artículo 2524, según lo prescribe
•'En cuanto al plazo de prescripción, debe dis- el artículo 2539 del C. C. De manera que la in-
tinguirse entre la prescripción de largo tiempo terrupción civil se efectúa en tratándose de la
y la prescripción de corto tiempo. De la de esta prescripción liberatoria, por la demanda j1!lldñciai;
última especie la señala el Cap'. 4Q del Tít. 41, pero no puede entenderse en este caso que lo que
Libro IV del C. C. y dentro de éste figuran aque- ' interrumpe la prescripción es la simple presen-
llas prescripciones a que están sujetas las accio- tación de la demanda precisamente por la salve-
nes especiales que nacen de ciertos actos o con- dad que hace el último inciso de la disposición
tratos de que tratan los títulos respectivos, como transcrita y que consiste en que la demanda ju-
lo dispone el artículo 2545 del C. C. Ahora den- dicial en los eventos enumerados en el artículo
tro de la acción singular de rescisión por lesión 2524 de allí no produce efecto de interrumpir la
enorme el contrato de compraventa de que se tra· prescripción, el primero de los cuales es 'si la
ta en este pleito, el tiempo en que prescribe o se notificación de la demanda no ha sido hecha en
exting)..!e el ejercicio legal de esa acción es el de forma legal', lo que está pregonando que no es
c~atro años contados desde la fecha del contrato, h.1 simple presentación de la demanda lo que ge-
con arJ;eglo al artículo 1954 del C. C. De manera nera o produce la interrupción civil, sino aqué-
que no existe ninguna duda respecto del mo- lla, la demanda, con su notificación verificada
mento o acto desde el cual principia o nace el Jrgal;mente, ¡;>u~¡; si esa notificación ha sido he-
JI. 52 Nos. 2ll.57 - 215!!

cha en forma legal, no tiene la virtud de int~­ sentación de la demanda para que la acción que-
rrumpir el curso de la prescripción. Y en el caso d~ oportuna y debidamente ejercitada. Tal es el
d(_ autos, la fecha del contrato acusado que es el caso de este pleito. El Tribunal a 4JI'i!G dejó de
25 de noviembre de 1946; determinó fatalmente aplicar el articulo 1954, al caso debatido siendo
la expiración del cuatrenio que tenia en este "'"aplicable, y 'exige el cumplimiento de condicio-
caso el demandante para· ejercer la acción de res- nes señaladas en otros artículos del C. C. (ar-
cisión por lesión enorme del contrato de compra- ticulas 2524 'Y 2539) que no son aplicabl-es a di-
venta en cuestión el 25 de noviembre de 1950 y cho .caso litigioso. El quebrantamiento de las dis-
como, aunque la demanda fue presentada el 18 posiciones legales a que se refiere el cargo, es
de noviembre de 1950, siete días antes de vencer- indudable, a mi parecer''.
se el término del cuatrenio, pero la notificación Hasta el cansancio ha consagrado la Corte en
de tal demanda solamente se verificó el 7 de forma reiterada que para la viabilidad de los car-
marzo de mil novecientos cincuenta y uno (1951), gos formulados en casación es indispensable que
después de más de tres meses de haberse consu- éstos se sujeten a las normas trazadas por la ju-
mado la prescripción liberatoria de la acción, risprudencia en desarrollo del mandato contenido
este hecho extinguió por. consiguiente el derecho er. el artículo 531 del C. J.
de exigir judicialmente el reconocimiento de la "La técnica del recurso de casación exige la
rescisión por lesión enorme solicitada en el li- ordenación lógica, clara y breve de los razona-
belo de la demanda". · mientos, la indicación independiente de las cau-
Se ha hecho la transcripción que antecede para sales, el concepto en que estimase haber sido vio-
demostrar cómo el recurrente planteó el cargo lada la ley (cuando se invoca el motivo 19 del
con evidente falta de técnica en el recurso, pues artículo 520 del C. J. J, si por infracción directa,
expresamente ha formulado el ataque haciéndolo aplicación indebida e interpretación errónea, que
consistir en que el Tribunal dejó de aplicar al son tres casos diferentes e inconfundibles; o la
caso del pleito "siendo aplicable' el artículo 1954 demostración de haberse incurrido en error d~
del C. C., es decir, atacó la sentencia por infrac- derecho o en manifiesto error de hecho, evidente
ción directa de la ley sustantiva cuando ello no al través de la equivocada apreciación de una
tiene vigencia d-entro de la realidad procesal por- prueba o de su falta de apreciación, error que ha
que el fallador no solamente tuvo en cuenta y conducido a la violación de la ley sustantiva, cu-
aplicó al caso controvertido el artículo 1954, sino yos artículos deben citarse y determinarse con
que este precepto fue el respaldo ese.ncial del precisión". (Cas. noviembre 26 de 1937, XLV, 850,
fallo como se ha dejado anotado: como se obser- 21;l Cas. abril 24 de 1941, LI, 211, 1~).
vará adelante el ataque hubiera sido correc- "Cada uno de estos tres casos (la infracción
tament-e formulado alegando "la interpretación directa, la aplicación indebida y la interpre-
errónea" del dicho precepto. tación errónea), deriva de fuentes distintas,
En efecto: el recurrente al fundamentar el car- comoquiera que el primero tiene lugar gene-
go dic-e: ''Repito, pues, que el artículo 1954 del ralmente cuando se aplica la norma a un he-
C. C. no habla de prescripción ni la consagra. cho inexistente'; el segundó caso, que es otra
Simplemente señala allí un término perentorio de his formas de violación de la ley, ocurre
para ejercitar la acción, esto es, para presentar cuando, aún entendida rectamente una disposi-
la demanda. Téngase en cuenta que dicho ar- ción o un principio legal, se le aplica a un hecho
tículo no se encuentra en el capítulo de la pres- o a una situación no regulada por tal disposición
cripcwn, ni en éste se menciona para nada la o principio, o se le hace producir efectos distin-
disposición que consagra la rescísión por lesión tos de los contemplados en la norma; y el ter-
~norme. Luego aparece bien claro que no es el cer caso, no menos complejo, lo produce la inter-
caso de buscarle complementos o adiciones en pretación. equivocada o errónea del contenido de
nuevos artículos del Código, sirio de aplicarlo en un precepto legal, en sí mismo considerado, esto
su integridad de acuerdo con la norma que dá el er, independientemente de la cuestión de hecho
artícul'o 27 del C. C. sin desvirtuarlo 'a pretexto que s-e. trata de regular .. De aquí, pues, la impor-
dE consultar su espíritu' ..... Pero si el artículo t¡¡ncia en orden al mejor éxito del recurso de ca-
que consagra la acción rescisoria (1954) se apli- sación, (J,ue el recurrente concretamente exprese
ca en su tenor líteral y en su integridad, no ne- por cuál de los tres casos de violación de la ley
cesitándose la notificación al demandado puesto -acusa a la sentencia". (G. J. 1924. T. XJLV, 119,
que no se trata de prescripción, basta la sola' pre- 20' 120, l"').
Nos. 2ll5'1- 2ll5t'! GJUJJE'1l'& .lf1UllllllCCll&!L 153

''La violación directa de la ley se cumple de h.: sido constante al sostener que el cuatrenio
manera recta, sin rodeos, contra d~t~rminado tex- establecido por el articulo 1954 contiene una pres-
to legal, y puede ser por infracción propiamente cripción extintiva a favor de la parte contra qukn
llamada directa, o sea cuando se deja de aplicar se instaure la acción; por consiguiente, ese tér-
ln disposición pertinente a púnto controvertido; mino se interrumpe por la notificación de la de-
por aplicación indebida, o sea el cáso contrario, manda, no por ·la simple presentación de ella, ni
cuando se aplica un precepto extraño a la mate- puede declararse oficiosamente su vencimiento
ria del pleito; /por il1terpretación errónea, cuan- sino que es preciso la petición de la parte favo-
do yerra el Tribunal en orden jurídico, al deter- recida con la prescripción; no se trata, pues, de
minar el sentido o alcance de un ordenamiento un simple término prefijado sino de un f-enóme-
legal, pero es obvio que el quebranto de una dis- no regulado por las disposiciones sustantivas c!-
posición legal no puede asumir las tres formas a tadas en el fallo de instancia.
la vez". (Cas. 19 octubre 1954). "La lesión contractual puede definirse como el
Razó ntiene, pues, el opositor a la demanda de perjuicio sufrfdo por uno de los contratantes en
casación cuando manifiesta: "Como la Honorable razón de las cláusulas .mismas ·que figuran -:n el
Corte de Casación no puede apartarse de los car- convenio; reside esencialmente en una desigual-
gos formulados en la demanda, ni, aunque se hu- dad de trato ·entre las partes, en una falta de
biere violado la ley por un medio diverso del se- equilibrio de la operación, que se inclina clr\\'a-
ñalado por el recurrente podría acudir a la en- ménte de un la-do, con detrimento del otro, por
mienda del error in judicándo, es obvío. que e~ ejemplo una venta consentida a vil precio, o a
este caso el cargo no puede prosperar, desde lue- la inversa a un precio · excesivo; en el prim·:!r
go, como consecuencia de su equivocado plantea- caso, la lesión es sufrida por el vendedor, en el
miento". segundo por el comprador". (Josserandl. En estos
Por la razón expuesta se rechaza .el cargo. Pero conceptos se comprend-e claramente la exist.cnr.i:í
la Corte, no obstante, hace las siguientes acota- de un derecho irrenunciable (artículo 1950 C. C.)
ciones: El recurrente como sustentativo princi- 9ue. se le otorga a la parte perjudicada en el c~m­
pal del cargo transcribe aparte de un fallo del trato para que sea reparado el perjuicio <;ufrido
Tribunal Superior de Bogotil, y de otro de la con m-engua de ia equidad. Este derecho sustan-
Sala de Negocios G€nerales de la Corte que lo ti\'0 puede extinguirse por la prescripción ctc la
confirmó (21 de septiembre de 1953). Allí se tra- acción o sea por l.a presunción de abandono d•.'l
tr: de que aqu~llas entidades consideraron que el derecho mismo, pero el juzgador no podría de-
artículo 7~ de la Ley 160 de 1936 (sobre petró- clararla sino a virtud de solicitud de parte, lo
leos) en su incíso final, configura una caducidad que no suced·~ría si se tratara únicamente del D'J
y no una prescripción de la acción; que no había ejercicio de un término procesal.
"propiamente una prescripción extintiva, sino El expositor chileno Alessandri (Curso de De-
una caducidad o término perentorio, respecto del recho Civil, T. IV, 365) al tratar de esta acc!ón
cual no cabe Ja interrupción y basta qu<! 1a ac- rescisoria dice que ella se extingu-2 en tres caso:;
ción se ejercite dentro del plazo. Siendo, pu~s, que enumera y hablando d~l último dice: "Tam-
1a presentación de la demanda ante el Juez de biéli se extingue por la pre,cri.pción de cuatro
la causa el equivalente procesal de la iniciación afios, contados desde la celebración del contrato.
de la acción". El' dicho inci!;o señála ·el termino Le establece el artículo 1896. El Código procede
de dos años para que el gobierno pueda revisar de ácuerdo con las reglas de la acción de nuli-dad
en juicio ordinario el fallo adverso que en con- o rescisión. Esta prescripción, por ser especial, no
trov:ersia br!'!ve y sumaria se profiera sobre pro- se suspende, corre contra toda' persona de acuer-
piedad petrolífera que le disputen los pá.rticula- do .con el arW;ulo 2524''.
res. Pero de la doctrina de estos fáilos, que se Por último el artículo 2445. del C. C. expresa:
refieren expresamente a la interpretació11 del ar- "Las prescripciones de corto tiempo a que están
ticulo 7Q de la ley 160 de 1936 como un término sujetas las acciones especiales que nacen de cier-
estrictamente procesal que precluye a su venci- tos actos o contratos, S€ mencionan en los títulos
miento, no puede deducirse que la norma •.. sta- respectivos y corren contra toda persona, salvo
blecida en el artículo 1054 del C. C., implique o que expresamente establezc:-. otra cosa". En el
señale un simple plazo dentro del cual deba ejer- Tít. XXIII, Cap. 13 se establece la prescripción
citarse el derecho consagrado en el artículo 1946. que afecta la acción t·escisoria por lesión enorme.
La jurisprudencia de la Co¡·te, por el contrario, Segundo motivo.~Causal primera.
 JJ !IJ llJi n v n A n.. Nos. 2].57 - 2].58

Acuso la sentencia, dice el recurrente, por vio- río a la escritura pública base de la acción y que
lación del artículo 68 de la ley 63 de 1936. sirvió al actor para incoar la querella, pueda in-
El recurrente no explica en qué sentido ha sido ferirse que tal prueba carezca de valor; el he-
violada la ley. Pero para sustentar el cargo se cho de haber sido aceptada apenas sí dá ocasión
cita la parte final del primer inciso del artículo a la sanción establecida por el artículo 85 de la
68 de la referida ley 63. El artículo en su inte- precitada ley, sanción que consiste en multa de
gridad dice: ·~Lbs r€gistradores de Instrumentos :.cinco a quinientos pesos para los Jueces o Ma-
Públicos y Privados no inscribirán en sus libros gistrados que admitieren como prueba documen-
escrituras o documento alguno, sea otorgado en tos que deben otorgarse de conformidad con la
el país o en el exterior, que contenga acto, decla-. ley. En igual sentido se ha pronunciado la Cor-
ración o contrato de los enumerados en los ar- te; se cita por vía de ejemplo el fallo de fecha
tículos anteriores, sin que se les presente la prue- doce (12) de diciembre de 1940 (Casación civil).
bn de que ha sido pagado el impuesto. Ni los Jue- Pero Jo insólito en el caso presente es que la
ces autorizarán reconocimiento de contenido o misma parte que inició la acción de rescisión por
firma ni admitirán como prueba tales documen- lesión enorme, sea _la misma que está empeñada
tos, sin el mismo requisito. Toda persona o fun- en que se desconozca valor a la escritura pública
cionario a quien llegue el instrumento público o en que se recogió el contrato sobre que versa el
privado en que se haya omitido el pago, deberá juieio: aceptada la tesis del actor quedaría sin
avisarlo al Recaudador para que cobre el impues- ningún fundamento, por falta de la prueba del
to correspondiente revalidando así con efecto re- contrato, la acción que hubo inco<,~do.
troactivo el documento respectivo".
Para Jos efectos de la precitada ley 63, ofície-
A este ataque se le hacen las siguientes glosas: st' al señor Administrador de Hacienda Nacional
La ley 63 de 1936 '•por la cual se organizan los elE. Tunja. sobre la existencia del contenido a que
impuestos sobre masa global hereditaria, asigna- ·alude la escritura 1511 a fin de que adopte las
ciones y donaciones", corno su título indica, tie- medidas que estime convenientes en orden a la
ne: una finalidad netamente fiscal en orden a la recaudación del impuesto ele herencias.
eficiente recaudación del impuesto de herencias, Se rechaza el cargo.
corno así lo consigna el artículo 93, cuando ex-
presa: "Las disposiciones de esta ley no tienen En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
vigor sino únicamente para los efectos del im- Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
puesto sobre la masa global hereditaria, asigna- do justicia en nombre de la República de Colom-
ciones y donaciones, quedando por tanto a salvo bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
Jos derechos conferidos por las demás leyes para tencia d€1 Tribunal Superior de Santa Rosa de
otros efectos". Viterbo fechada el cinco (5) de noviembre de
El cargo versa sobre la tacha a una prueba para mil novecientos cincuenta y tres (1953).
que sea desestimada por la Corte: pero es sabido
que en casación la violación de normas sobre Costas a cargo del recurrente.
pruebas tiene que referirse o incidir sobre la vio-
lación de un precepto sustantivo para que el car- Publíquese, notifíquese, cópiese e insértese en
go sea pertinente. Lo mismo sucedería si el ata- la GACETA JUDICIAL, y devuélvase el expe-
que se refiriera a un error de derecho en la apre- diente al Tribunal de origen.
ciación de las pruebas, que es lo que parece in-
sinuarse en el cargo. Jlgnacio Góme:¡¡ IP'osse - Agustín Gómez IP'.rada.
Pero no por el hecho de que los falladores de !Luis JFelñpe lLatone 1[]. - Albe&'11o ::Euleta Angel.
il~stancia le hubieran reconocido mérito probato- lE!i'n.esto OOelendli'o JLil!go, Srio.
Nos. 2ll57....; 2153 G&CJE'll'& .U1Uill>ITICIT&IL 155

ACCWN DEL DUE'ÑO PAJRA QUJE SJE LE JRJES'll'K'lrUYA UN PJRJEJDW POJR QUlilEN
DJE'll'JEN'll' A LA CAUDAD DE SH)1IPI.JE 'll'JENJEDOJR

lEn el juicio propia o típicamente re~vm­ mencionada sociedad, por haberse hecho constar
dicatorio, de propietario contra poseedor, el en el mismo instrumento una promesa de com-
reconocimiento de la deuda por mejoras y praventa del resto pro indiviso del lote de que se
del derecho de retención para asegurar su trata a favor de la soci€dad compradora, la cual
pago, se hace en la sentencia que decide la arrendó el predio completo a Jacinto Rozo. Pero
acción de domin!o en contra del demanda- conforme a la escritura 1449 de 1? de agosto de
do; porque si hubiera que discutir y fallar 1931 de la Notaría Primera la prenombrada so-
previamente sobre mejoras y retención, el ciedad arrendadora vendió a Armando Jaime el
articulo 970 no hablaría de poseedor VJEN- derecho d~ las 2.800 varas que había comprado
CRDO. Jl>or eso a nadie se· le ha ocurrido a González. Y como, por cualquier circunstancia,
sostener que para que el propietario pueda no se realizó la compraventa del resto del predio
ejercitar su acción de dom!nio deba, previa- prevista y prometida en la escritura 2820 de 1928,
mente, reconocer y pagar expensas o. mejo- lii posesión de esa parte la r-ecobró González,
ras. No. lEl dueño puede promover y ade- quedando así extinguido todo derecho de la so-
lantar el juicio reivindicatorio, en él se dis- ciedad arrendadora, y consolidándose la propie-
cutirá todo; propiedad del actor, posesión, dad del predio en cabeza de los comuneros Gon-
deudas por mejoras, expensas, daños, etc., y zález y Jaime; pero habiendo continuado de he-
la sentencia definitiva se pronunciará sobre cho Jacinto y Víctor Rozo en la tenencia del pre-
todo eso, ii:tclusive el derecho de retención dio de que se tt·ata.
por parte del poseedor. Así las cosas, los t.'Omuneros González y Jaime,
apoyados en los artículos 971 y 2008 del Código
:Lo mismo debe hacerse en el caso del ar- Civil, promovieron ante el .Juez Segundo Civil
tículo 971, con respecto al 'Jl'lENlEDOR VJEN- del circuito de Bogotá, contra los señores Rozo,
CRDO, a quien se le aplican, por orden de el juicio ordinario de restitución, para que se de-
dicho precepto, todas las reglas del Título clarara, como lo pidió el apoderado de los pri-
Xnnn, Libro 2? del Código Civil, una de las meros lo siguiente:
cuales es la del. artícnlo 970 .. ••¡a - Que mis poderdantes Manuel Antonio
González V. y Armando Jaime G. son dueños en
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación común y proindiviso en la proporción de 2.885
Civil. - Bogotá, septiembre veintisiete de mil varas cuadradas el primero, y 2.800 varas cuadra-
novecientos cincuenta y cinco. das el segundo, de un gran lote de terreno que
consta de 5.685 varas cuadradas situado ·en la ca-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) rrera tercera· de esta ciudad, marcado con el nú-
mero 7-22 Sur (antiguo camino del tranvía de
En el juicio divisorio de un predio denomina- San Cristóbal) y distinguido por los siguientes
do "Los Laches y Bellavista", ubicado en el ba- linderos: 'Por el norte, tomando del punto en que
rrio de San Cristóbal de Bogotá, actuación que el lindero Sur, del lote de gastos, cor.ta el cami-
se protocolizó en la Notaría Cuarta por escritura no del tranvía, siguiendo por éste a dar con el
563 de 14 de abril de 1926, se le adjudicaron a lindero del lote C quz se adjudica a José Alfon-
Manuel Antonio González dos lotes, uno de ellos, so R. y Francisco Vásquez; tomando de ahí, por
e! distinguido con la letra B en el plano, con una el lindero con el lote C, hasta dar a los terrenos
cabida de 5.685 varas cuadradas. · d< los herederos de Lezaca; de ahí, pasando por
Por escritura número 2820 de ·22 de agosto de el camino de Balcanes a dar con el lindero con
1928 de la Notaría Primera .de Bogotá, González 1\·iaría Berbeo; de ahí, en dirección occidental, a
transfirió a la sociedad "Á Echeverri J. & Co." dar con el lindero occidental del lote de María
una parte pro indivisa de 2.800 varas cs. en ese Berbep de ahí a dar a terrenos de Balcanes: y de
predio, que fue entregado en su totalidad a la ahí línéa recta hasta el primer lindero'.
115~ W®s. 2ll.57 - 2ll.5!l

''211--Que los demandados Jacinto Rozo y Víc- , "Segundo.-Condénase a Jacinto Rozo a resti-
tor Rozo, actuales poseedores precarios del gran tuir a Jos demandantes Manuel Antonio Gonzá,-
lote alinderado, están obligados a restituirlo a lez V. y Armando Jaime G. el lote de terreno de
sus propietarios Manue; Antonio González V. y propiedad de éstos a que se refiere el numeral
Armando Jaime G. con todas sus anexidades co- anterior, por los linderos que en él se expresan,
mo cercas, hornos; y demás edificaciones y ár- jtmto con todas sus mejoras, previo el pago de
boles, dentro de los seis días siguientes a la eje- las mismas, cuyo importe se fijará de .acuerdo
cutoria del fallo o la sentencia. con el procedimiento establecido en el artículo
"3~-Que los demandados Jacinto y Víctor Ro- 553 del C. J.
zc, han venido poseyendo el terreno dicho, como "Tercero-Condénase igualmente a Jacinto Ro-
arrendatarios desde el día primero de agosto de zo a pagar a Manuel Antonio González V. y Ar-
1931, Y son deudores del valor de los arrenda- mando Jaime G., el valor de los frutos civiles
mientas en razón de cincuenta pesos mensuales, del lote de terreno a que se refiere el punto an-
hasta que entreguen el terreno a sus dueños a terior, a partir del primero de agosto de 1931 y
pesar de haber pretendido los demandados ~u- hasta el día de la restitución, cuyo monto se de-
dar su posición de arrendatarios por la de pro- tenninará mediante el procedimiento del artículo
pietarios, en época reciente. 55~ del C. J.
"4~-Que en subsidio de la condena al pago de •'Cuarto.- El importe de las mejoras y el de
lo~ cincuenta pesos mensuales como se pide en los frutos civiles del inmueble a que se refieren
el punto 3Q, se condenen a pagar el canon rnen- los numerales anteriores se compensarán hasta
sua! de arrendamiento que se fij.e por medio de concurrencia de sus respectivos valores.
peritos al tiempo de la ejecución de la sentencia". "'Quinto.-Condénase al demandado Jacinto Ro-
Agotado el trámite de· la primera instancia el zo a pagar a los demandantes las costas de la
Juez la finalizó el 5 de mayo de 1953 con senten- primera instancia.
cia absolutoria, que fue apelada por los deman- "Sexto.-Absuélvese al demandado Víctor Rozo
dantes Y revocada por el Tribunal con fallo de 2 dE' los cargos formulados en la demanda.
dt> noviembre de 1954, cuya parte resolutiva es "Séptimo.-Condénase a los demandantes a pa-
del siguiente tenor: gar al demandado Víctor Rozo las costas de la
''En mérito de lo expuesto, el Tribunal Supe- primera instancia.
rior del Distrito Judicial de Bogotá, en Sala Ci- '·0c~a"vo.-Sin costas en el recurso•·.
vil de Decisión, administrando justicia en nom- Contra esta providencia interpuso el demando
bre de la República de Colombia y por autoridad vencido el recurso de casación que hoy procede
<le: la ley, REVOCA lf- sentencia apelada y en su a decidir la Corte, previas las cons!deraciones
lugar resuelve: que siguen:
''Primero.-Declárase que los señores Manuel Por razones de orden de lógica procesal, como
Antonio González V. y Armando Jaime G. son lo ha establecido la Corte en varios fallos, tratán-
dueños en común y proindiviso, en la proporción dose de la causal 6~ debe iniciarse el estudio d<-
de 2.885 varas cuadradas el primero y 2.800 varas la casación, con el examen del cargo apoyado en
cuadradas el segundo, del lote de terreno situa- ella, que en el presente caso figura como cuarta
clr en la carrera 3~ de esta ciudad, con una cabida acusación. ·
de 5.585 varas cuadradas, y comprendido dentro
dP Jos siguientes linderos: 'Por el norte, toman- . Cargo cuarto
d(l el punto en que el lindero sw·, del lote de
gastos, corta el camino del tranvía, siguiendo- Concebido y planteado así:
por éste a dar con el lindero del l~te 'C' que se
adjudica a José Alfonso R. y Francisco Vásquez; "'Se incurrió én ia causal de nul~dad consisten-
tomando de ahí, por el lindero con el lote 'C' tP en que no se confirió· a Jacinto Rozo el tras-
hasta dar a los terrenos de los herederos de Le- lado de· la demanda ordenado en auto de 7 de
zpca; de ahí, pasando por el camino de Balcanes noviembre •de ~95~, yi~ible a folio 25 v. del cua-
a dar con.el lindero con María Berbeo; de ahí, en derno 1? . Se confirió este traslado al doctor Jor-
·dirección occidental a dar eon el lindero occi-. ge I. Medina el 5 de mayo. de 1951, pero él no po-
dental del lote de María Berbeo; de ahí, a dar a día ser apoderad() del demandado al teno:t: . del
tHrenos de Balcanes; y de ahí, línea- recta hasta ordinal IQ.. del artículo 254 del C. J. porque des-
ei primer li11dero:. : " d<. el 11 d~ o-ctubre de 19,50 estaba desempeñando
Nos. 2157- 2l!W 157

las funciones de Juez lQ Civil del Circuito de Fa- cierto, una acción como dueüos del bien ·de que
cr.tativá, según aparece del certificado que corre se trata peru no propiamente la reivindicación
a folio 33 del cuaderno 1G·. común y típica contra el poseedor, establecida
"Y como el traslado conferido al Juez doctor por los artículos 946 y 952 del Código Civil, sino
Medina se tuvo por bien surtido y no se corrió la contemplada y establecida por el 971 ibídem
personalmente al demandado, síguese que éste que dice:
no fue debidamente citado al juicio y qUe se in- ·'Las reglas de este título (el de la· reivindica-
currió en la nulidad que al respecto establece el ción) se aplicarán contra el que, poseyendo a
artículo 448 del C. J.". nombre ajeno, retenga indebidamente una cosa
Es infundado este reparo, por las siguientes raíz o mueble, aunque lo haga sin ánimo de se-
razones:· ñor".

La demanda inicial del juicio se le notificó di- El recurrente estima que ese artículo pugna,
redamente a Jacinto Rozo el 25 de mayo de 1950 er. cuanto se le trate de aplicar a un arrenda-
(f. 17 v., cuad. 1?), en esa misma fecha Rozo con- tario, con d 1989, que reclama la preferencia
firió poder al doctor Medina Anzola cuando éste por ser especial y posterior. (artículo 5Q, Ley 57
podía ejercer el mandato (f. 23), y así se le re- de 1887.). Pero el apoderado de· Rozo olvida: que
conoció en auto de 16 de octubre siguiente, y has- los demandantes no ·son propiamente .terceros en
ta intervino denuncia del pleito, de manera que relación con la sociedad arrendadora que, hallán-
aun sobreviniendo la manifestación de Medina el dose en posesión del predio por haberlo recibido
5 de inayo del año siguiente (1951) sobre impo- en su totalidad al comprar una parte y recibir la
sibilidad de continuar en ·la representación del otra en desarrollo de la promesa de compraven-
demandado por la aceptación del c~rgo de Juez ta, se 1o dio en tenencia, como arrendatario a
discernido a aquél, lo cierto es que el sefior Rozo Rozo; pero como la misma sociedad le vendió a
estuvo apersonado en el juicio y por auto de 24 Jaime la parte comprada y le devolvió a Gon-
dí:' octuqre de 1951 (f. 36, cuad. 1Q) .;e decidió el zález la otra parte, por no· haberse cumplido la
asunto en sentido adverso a la petición hecha por promesa referentJ a la última, se presentó la si-
el nuevo apoderado ¡Je los demandad~s, y como tuación contemplada en el artículo 2008 (núme~
de conformidad con lo estatuido en el número 19 ro 3Q) de extinción del arrendamiento, sin que el
del artículo 450 del Código Judicial, no hay nu- adquirente de la propiedad o posesión esté obli-
lidad cúando por auto ejecutoriado se ha decidí- gado a respetar ese contrato, claro que sin per-
de en favor de la personería cuya legitimidad se juicio de la indemnización que deba el arrenda-
impugna, en el caso presente no existe el vicio dor al arrendatario. Así, el demandante Jaime,
alE:gado, y consecuencialmente el cargo que se que compró una parte, y González, que recobró
estL1dia tampoco tiene fundamenio. · la otra, no se han enfrentado ni pretenden en-
frentarse a la sociedad, antecesora de ellos en
Cargo J\)]l'Íme!l'a la propiedad y posesión del lote. El conflicto no
es el de terceros contra el a~rendador, sino de
Se acusa la sentencia en este capítulo por "vio- sucesores de éste, en el dominio' y posesión, con-
lación directa de los artículos 1989, 946, 952, 762, tra el arrendatario detentador.
964 y 971 del Código Civil''; y se hace consistir Eso por activa, y por pasiva, la aludida socie-
el reparo en que siendo el demandado un tene- dad arrendadora, que espontánea y voluntaria-
dor d..:l inmueble en su calidad de arrendatario -mente se desprendió de la propiedad y posesión
y el demandante un tercero, ha debido aplicarse que tenía del predio en referencia, ni pretende
el artículo 1989 y no los referentes a la reivin- derecho alguno sobre él ni ha asumido actitud
dicación, y· enderezarse la demanda contra el alguna que revele la más leve oposición o re-
arrend&dor y no contra el arrendatario, porque paro al pleno ejercicio de los derechos de Gonz~­
la acción de dominio es de carácter real, compe- lez y Jaime como dueños del .fundo, no como
t'' al dueño que no tiene la posesión, contra el arrendadores.
actual puseedor; y como Jacinto Rozo es simple Por otro aspecto, como el demandado no se pre-
tenedor t=n nombre de la sociedad que le arren- tende dueño y desde varios años antes de la de-
dé. el predio, no tiene porqué responder en juicio manda se beneficia del pJ:"edio sin .Pagarle a na-
reivindicatorio y menos' por ·un tercero. die arren~amiento, no es posible declarar que
La Cort¡, observa: tiene derecho de continuar en ese beneficio gra-
Los señores González y Jaime ejercitaron, es tuito de un bien ajeno, y menos en presencia de
15!3 <GA.IClE'll'& JJ1UID>ll<Oll.&l1 Nos. 2157 - 2153

la actitud que en cierta etapa del juicio asumió Es tan exacta e incontrovertible esta versión
el demandado, con falta notoria de s·eriedad o del Tribunal, que después de la diligencia de ins-
buena fe, al sostener que era dueño del inmue- pección, el d<Cmandado volvió a ocupar el puesto
ble de que se trata por habérselo comprado a de simple tenedor, calidad que había abandonado
Manuel Jáuregui Moneó, afirmación o pretensión creyendo que la maniobra de instroducir la con-
cuya inexactitud quedó demostrada. fusión de los predios para colocarse como posee-
A este respecto, dice el Tribunal: dor, le facilitaba la defensa.
"La nueva posición que pretendió adoptar Ja- Caree<: pues de fundamento el carg.._ que se
cinto Rozo dentro del proceso al quer-er cambiar deja examinado.
~,t.• condición de tenedor por la de poseedor, ale-
gando ser dueño del inmueble arrendado por Cargo segundo
compra del mismo a Manuel Juáregui Moneó, -es
desde todo punto de vista inaceptable. En pri- Sostiene el recurrente que la sentencia del Tri-
mer lugar, porque habiéndose trabado la litis so- bunal incurrió en violación directa de los artícu-
bre la base de que el demandado Rozo era un los 971, 2007, 769, 964, 982, 1995, 2008, ordinal 3'~,
simple tenedor, calidad aceptada por él, no pueden '2019 y 2020, ordinal 2'~ del Código Civil.
las partes modificar posteriormente los fundamen- No se declara, y menos en forma precisa, como
tos de la relación jurídico-procesal. Y en segundo es de regla en la demanda fundamental del re-
lugar, porque en la diligencia de inspección ocu- curso, en qué concepto se violó cada artículo, en
l&r practicada en esta instancia se estableció ple- qué sentido, si por indebida aplicación o por fal-
namente que el lote de terreno materia de la ta de aplicación o por interpretación errónea.
demanda es el mismo que tomó en arrendamien- De Jos nueve preceptos citados, el recurrente
tc- Jacinto Rozo, y que el que compró a Jáuregui destaca dos: el 971 y 19!lá, y más adelante el
Moneó, si bien colindante con el anterior, es to- 2007 y el 1634 (no incluido el último en la rela-
talmente distinto. Allí se estableció, en efecto, ción de las disposiciones quebrantadas), para sos-
que el inmueble que le fue dado en arrenda- tE:"ner la ilegalidad del fallo porque no hay reten-
miento a .Jacinto Rozo, y que en la actualidad se ción indebida (artículo 971) por el arrendatario
halla ocupado por él, es el comprendido dentro cuando a éste se le deben indemnizaciones por
d€· los siguientes linderos, que coincid·en exacta- cualquier concepto, como mejoras puestas por él,
mente con los del lote de terreno materia de la como es el caso de Jacinto. Rozo (artículo 1995),
demanda: 'Por el norte, tomando del punto en situación que la propia sentencia acusada reco-
que el lindero sur, del lote de gastos, corta el ca- noce y respeta.
mino del tranvía, siguiendo por éste a dar con el Si esto último es así, el reparo se desvanece,
lindero del lote 'C' que se adjudica a José Alfon- porque el hecho de haber mejoras abonables y
so R. y Francisco Vásquez; tomando de ahí, por el derecho de retención mientras no se paguen,
el lindero con el lote 'C', hasta dar a los terrenos no son cuestiones de previo y especial pronun-
d( los herederos de Lezaca; de ahí, pasando por ciamiento, antes de demandar la restitución, sino
el camino de Balcanes a dar con el lindero con que son materias que se ventilan y esclarecen
María Berbeo ;' de ahí, en dirección occidental a er. el propio juicio propuesto por el dueño para
dar con el lindero occidental del lote de María recobrar la cosa, porque el artículo 971 expresa-
Berbeo; de ahí, a dar a terrenos de Balcanes; y mente dispone que las reglas de "este título'', el
de ahí, !lnea recta hasta el primer lindero'. Y que de la reivindicación, se aplican al caso allí con-
el inmueble comprado por Rozo a Jáuregui Mon- templado Una de esas reglas es la del artículo
eó por escritura número 28 de 30 de octubre de 970, que reza:
1947, otorgada en la Notaría 7!!- de Bogotá se ha- "Cuando el poseedor v~ncido tuviere un saldo
lla alinderado ·así: 'Desde el extremo occidental que reclamar en razón de expensas y mejoras,
del lindero sur, del Jote de María Elvira Luque, podrú retenet la cosa hasta que se verifique el
tomando el camino antiguo del tranvía, hasta dar pago, o se le asegure a su satisfacción".
con el lindero del lote que se le adjudicó a Ma- Como se ve, en el juicio propia o típicamente
nuel Antonio González, .Y de ahí hasta con el lin- reivindicatorio, de . propietario contra poseedor,
dero de Balcanes, y siguiendo éste a dar con el el reconocimiento de la deuda por mejoras y del
lindero sur del lote de María Elvira Luque en derecho de retención para asegurar su pago, se
su extremo oriental; de ahí, por dicho lindero, hace en la sentencia que decide la acción de do-
a dar al extremo occidental primer lindero'. minio en contra del demandado; porque si hu-
Nos. 2157- 2158 159

bicra que discutir y fallar previamente sobre de arrendamiento, que no obliga al comprador
mejoras y retención, el artículo 970 no hablaría del predio, sino de una prestación debida al pro-
de '''poseedor vencido". Por eso a nadie se le ha pietario como tal, en aplicación de las normas
ocurrido sostener que para que el propietario de la reivindicación, haya pagado o no el tenedor
pueda ·ejercitar su acción de dominio deba, pre- como arrendatario al dueño anterior, suma al~
viamente, reconocer y pagar expensas o mejoras. guna por valor del arrendamiento, sin que val~
No. El dueño puede promover y adelantar el jui- gan, en contra del nuevo dueño, pruebas de pre-
cio reivindicatorio, en éi se discutirá todo; pro- t-endidos pagos producidos con posterioridad a la
piedad del actor, posesión, deudas por mejoras, adquisición de la propiedad por el demandante.
expensas, daños, etc., y la sentencia definitiva se Todo lo expuesto lleva a la conclusión de que
pronunciará sobre todo eso, inclusive el derecho el Cargo Segundo carece también de mérito ju-
de retención por parte del poseedor. rídico.
Lo mismo debe hacerse en el caso del artículo
971, con "respecto al tenedor vencido, a quien se Cargo tercero
lo aplican, por orden de dicho precepto, todas las
reglas del Título XIII, Libro 2? del Código Ci- En este capítulo ie imputa el recurrente al Tri-
vil, una de las cuales es la del artículo 970, que bunal errores, sin decir si de hecho o de derecho,
se aplicó en este negocio. en la interpretación de la demanda y en la apre-
Dentro del mismo cargo segundo, el recurrente ciación de varias pruebas, para concluir que esa
h<t.ce también estos reparos: equivocación "lo hizo incurrir en violación indi-
recta' de los artículos 946, 950, 952, 964, 971, 1546,
Que conforme al artículo 2007 del Código Civil
1628, 2019, 2020 y 1995 del Código Civil"; pero
''Para que el arrendatario sea constituido en mo-
en la acusación no se concreta, no se indica con
r:,¡ de restituir la cosa arrendada, será necesario
precisión, el concepto o sentido en que cada una
requerimiento del arrendador, aun cuando haya
de esas normas fue quebrantada, y así no es po-
precedido desahucio". Pero se olvida, por una
sible para_ la Corte entrar, por adivinación, a exa-
parte, que esto es para los efectos que contem-
minar violaciones imputadas en forma abstracta,
pla la última parte del artículo; resarcimiento
genérica y nebulosa.
de perjuicios por la mora; y, por otra, que en el
actual litigio el demandante González, no está Por otra parte, los pretendidos errores, consi-
acc'onado como arrendador, sino como propieta-, derados aisladamente, tampoco aparecen, y menos
rio, sin vinculación alguna con Rozo arrendata- de manera manifiesta los que serían de hecho,
rio, precisamente porque el contrato de m-renda- como el de interpretación de la demanda, que se
miento no lo obliga. hace consistir en que los demandantes dijeron
Otro tanto cabe decir en lo tocante al valor del que los demandados eran poseedores materiales
arrendamiento. No se trata aquí del cobro de •'en su condición de arrendatarios"~ que no ex-
un crédito por tal concepto, para pretender que presaron en qué forma se hizo constar el contra-
st· aplique el artículo 1634 del Código Civil, sino to de arrendamiento, si por escrito o verbalmen-
del pago de frutos de la cosa, debidos por el ocu- te, ni cuál fue su término o plazo de duración,
pante de ella al dueño, como en el caso de pres.: pero sí que principió el 1 Q de agosto de 1931 y
tación análoga debida por el poseedor al reivin- que esa fecha coincide con la de la escritura 1449
dic:mte. Puede suceder que en ciertos casos coin- por medio de la cual la sociedad arrendadora
cida el valor de tales frutos con el precio pactado le vendió al demandante Jaime el derecho sobre
en un arrendamiento, pero puede ocurrir que no 2.800 varas en común, pero no todo el predio, por
sea así, como si un predio susceptible de produ- Jo cual dicha venta no podía extinguir el contra-
cir $ 100 mensuales hubiera. sido arrendado por to de arrendamiento sobre el globo común de
$ 5 por mes. El dueño no se conformaría con co- 5.685 varas.
Lrar por la prestación que por frutos se le deba En primer lugar esas observaciones no impli-
esa insignificante suma de $ 5. En el presente can en manera alguna mala interpretación de la
caso ·el Tribunal no halló bien determinado el demanda y aun aceptando los hechos como los
monto justo de la prestación por frutos y remitió presenta el recurrente, el Tribunal no los inter-
a las partes al procedimiento establecido por el pretó en sentido contrario. De un modo u otro,
artículo 553 del Código Judicial; y en eso proce- lo cierto es que González y Jaime son dueños
dió bien, precisamente porque no se trata de ha- exclusivos, en común del predio completo; qua
cer efectiva una deuda procedente del contrato este predio lo arrendó la sociedad a Rozo cuan-
160 Nos. 2!57 - 2153

de, considerándose con derecho sobre el globo to- ]¡¡m€nte de lo vendido sino también de lo pro-
tal, por haberle comprado una parte a González metido vender.
\2.8(){) vmas) según escritura número 2820 de 22 Ahora bien, al enajenar a Jaime lo primero,
de agosto de 1928, y el resto habérselo dado en o sea, lo que había comprado, y al dejar de rea-
posesión al mismo González, en aplicación prác- lizarse la promesa, se extinguió todo derecho en
1ka de la promesa de venta consignada en la l11 sociedad arrendadm·a y el arrendamvento fi-
n;isma escritura 2820, al efectuarse la venta a nalizó .
•J-aime y haber fracasado la promesa, el derecho No se necesitaba para producirse tal efecto
que la sociedad arrendadora tenía en parte y sentencia de resolución del contrato de promesa,
creía tener en la otra se extinguió y consecuen- sino sencillamente el hecho de que ésta no se
cialmente el-arrendamiento de todo el predio fi- hllbiera cumplido por culpa de una de las partes
nalizó y el arrendatario continuó reteniendo in- \cualquiera de ellas) o por convenio de las dos.
debidamente la finca, perteneciente, sin la me- Lo cierto es que no se ha aducido prueba de que
nor duda, a los demandantes, a quienes en nin- cal. promesa hubiera culminado, con el perfeccio-
gún ~:;entido obligaba el arrendamiento. hamiento oportuno de la compraventa, lo que
La errada interpretación de la escritura 1449 implica el recobro de la posesión por el prome-
(venta de la sociedad arrendadora a Jaime), se tiente vendedor.·
funda, como el propio recurrente lo dice, en ''el
mismo raciocinio empleado al hablar de la defi- Todo lo demás alegado a este respecto toca con
<:iente apreciación de la demanda"; raciocinio que las relaciones jurídicas entre las partes obligadas
la Corte ha refutado en el pasaje que precede en la promesa, pero no entre el dueño indiscu-
inmediatamente. tible, González y el arrendatario.
La supuesta "apreciación indebida o falta de
La deficiente apreciación de la escritura 2820 apreciación de las pruebas de pago de cánones
de 22 de agosto de 1928, en que obró Alfonso dt: arrendamiento", y pretendida violación del
Echeverri, como único representante de la socie- artículo 1628 del Código Civil, es un reparo ca-
dud, al comprar para ésta a González las 2.800 rente de todo mérito, porque en este juicio los
varas de que se ha hablado, no aparece demos- demandantes .no están ejercitando ninguna ac-
trada por el hecho de que en el mismo fallo se ción que competa al arrendador, precisamente
le hubiera reconocido mérito a la venta hecha en porque el contrato de arrenda~iento no los obli-
1931 por Guillermo Echeverri, en representación ga, sino la de dueños que recla'lnan, como tales,
dP la referida sociedad, al actual demandante la entrega del inmueble con sus frutos, sin con-
Jaime, porque nada impide que entre 1928 y 193i sideración a un r.ontrato que no ha creado rela-
se le hubiera otorgado personería al socio Gui- ción jurídica que los obligue.
llermo, como éste afirma en el mismo instrumen- Por último, la acusación con que concluye el
to de 1931, que se le otorgó con base en el de cargo tercero de que hubo "errónea apreciación
reforma de '¡a sociedad por escritura 1996 de 27 d{· la prueba sobre identidad de la cosa deman-
de junio de 1929, y al celebrar el ~ontrato en 1931 dada", tendría algún objeto si el demandado vol-
lo hace previa consulta a su consocio Alfonso viera ahora con la pretensión de que es dueñQI
Echeverri y con la autorización de éste. üe! predio por habérselo comprado a un tercero;
posición insostenible, de la cual se aparta el se-
Por otra parte, nadie había impugnado ·durante ñor Rozo para mantenerse en la de arrendatario,
e: juicio la legitimidad de la representación asu- o sea, simple tenedor como arrendatario.
mida por Guillermo Echeverri al hacerle la ven- E1 recurrente tiene que comprender que no es
ta a Jaime, y menos la sociedad que figuró como posible sostener las dos posiciones: la de posee-
vendedora. dor y dueño como comprador y la de tenedor
Por otro aspecto, la supuesta falta de aprecia- como arrendatario.
ción por el Tribunal, de la promesa de venta cun- Además, es incuestionable, como se acreditó
tenida en la misma escritura 2820, podría haber con la simple inspección ocular, que para el efec-
f<.Jvorecido, antes que perjudicar a la parte de- to bastaba, que el terreno comprado por Rozo a
mante en este juicio, porque no se habría ehcon- Jiouregui Moneó, es diferente del predio de Gon-
trado la razón o el título en que se hubiera apo- zález (hoy de éste y de Jaime), con el cual co-
yado la sociedad para arrendar todo el predio a linda. Y suponiendo que el Tribunal se hubiera
Rozo, co~a que pudo hacer, precisamente por ha- equivocado respecto de la identidad del predio
berle dado González la posesión material, no so- demandado, estimando, por Uo QJJun~ Sli:l v]o en la
~No& 2m- 215ll

inspección, que es distinto del que Rozo compró bre de la República de Colombia y por autoridad
ll.ll&Jl

a J áuregui, se trataría de un típico error de he- de la ley, NO CASA la sentencia recurrida.

cho, que no aparece comprobado y menos como
manifiesto o evidente. Costas a cargo del recurrente.

El examen pormenorizado de todos los reparos Publíquese, notifíquese, cópiese e insértese en

contenidos -en el cargo tercero, lleva a la conclu- la GACETA JUDICIAL.
sión de . q>~e este cargo carece de fundamento.
lLuis !Felipe lLatorre lU. - l!gnacio' Gómez JP'os-
Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala se - Agnstín Gómez JP'rada - Alberto :Euleta
de Casación Civil, administrando justicia en ·nom- Angel - JErnesto Melendro JLugo, Secretario.

Gaceta-11
:Ui2 G&CIE'll'& .JJIDID>RCIT&!L Nos. 2157 - 2158

LA CORTE SE PRONUNCIA SOBRE LA .RESPONSAlBIUDAD DE"L TJRANSPOJRTA-

DOJR AEJREO, EL VALOR PROBATORIO DE LOS INFORMES DE LA DliRECCRON
GENERAL DE AERONAU'li.'KCA CIVIL, LA ACCKON CON'JJ.'JRACTUAJL Y LA EX-
TJRACONTRACTUAL QUE PUEDEN OJRnGHNARSE DE UN MHSMO ACCKDEN'll'E,
LA OJPCWN E"N lF' AVOJR DEL CAUSA.IHIA mENTE, EI~ PERJUICIO ESPECIJF'KCO
CAUSADO POR LA CULJP A CONTRACTUAL Y LA EXTRACONTH.ACTUAL, ETC.

l. -lEI transporte aét·eo organizado, de do en este caso los vacíos o deficiencias ob-
personas o cosas, es un servicio, público servados, teniendo presentes la reglamenta-
aun cuando no sea prestado por el lEstado, c!ón Qficial de la navegación y del· trans-
ni lo preste una empresa por concesión o porte aéreos y demás actos o resoluciones
delegación del JEstado (art. 39 de la Carta). de la administraeión que ~rijan las activida-
lLa ley 89 de 1938, orgánica de la aviación des de la respectiva empresa.
civ;l, confirma y acentúa este carácter. 5.-Si las empresas tienen el deber legal
2.-JEstá, por tanto, sometido a la regla- de prudencia y diligencia y en cumpl!mien-
mentación, la inspección y la vigilancia del to de este deber está bajo la vigilancia y
lEstado (aa. 39 de la Carta, 318 del C. de ((Jo; control del lEstado, es apenas lógico que las
'.ll'errestre y 23 de la lLey 89 de 1938), fun- deficiencias o vacíos que anoten las comi-
ciones que le están atribuídas a la Direc- siones, como contrarios que son a la justa
ción General de Aeronáutica Civil, depen- ejecuc!ón de ese deber, sean otros tantos
dencia del Ministerio de Obras Públicas. puntos a que especnficamente debe referir··
/ 3-JEn relación con estas funciones se des- se el em.peño liberatorio del t~ransportador,
bca el papel que corresponde al lEstado en eliminando así la culpa en relación con cada
la investigación de las causas de los acci- uno de esos puntos. lLa víctima no está com-
dentes aéreos, de conform!dad con los ar- prometida a. establecer la culpabilidad de
tículos 35, 36 y 37 de la ley 89 de 1938. · la empresa. ll~s ésta quien debe probar su
Siendo oficial la función de designar las co- inculpabil!dad acreditando su diligente y
misiones, oficial el personal técnico con que prudente proceder integral, sin dejar de re-
se integran y oficial también la func~ón que ferirse particularmente a las fallas regjs-
se les atribuye, sus informes, en cuanto re- tra~as por la comisión, pretextando haber
gistran hechos o certifican el funcionamien- sido observadas por ésta y no haberlas pro-
to regular o irregular de instalaciones, equ!- bado el damnificado. l?orque, por una par-
pos o servicios, tienen, fuéra de· un alcance te, es el conductor quien debe probar su
netamente administrativo, dirigirlo a saber propia diligencia y no la víctima la falta de
si las empresas cumplen los reglamentos diligencia en el conducton·; y !}Or otra, el
ofic'ales, un mérito legal dentro de los pro- JEstado ha de tener ese mínimo de partici-
cesos civiles y penales, ele acuerdo con los pación (el señalamiento· de las fallas o de-
artículos 632 y 251 de los Códigos de pro- ficiencias), en tratándose de un servicio pú-
cedimiento civil y penal, respectivamente, bHco de tanta monta como es el del üans-
y 37 y demás preceptos de dicha ley 89 con- porte aéreo, puesto bajo su cont!l"ol, al cual
cernientes a las comisiones en referencia, no puede ser ajtma nada de lo que concier-
4.-lEs elemental que si al JEstado concier- na a ese deber legal de clilñgencia que sin-
ne la reglamentación, la inspección y la vi- tetiza justamente la responsabilidad del
g-ilancia del !;Cil'vicio púbiñco aéreo, tenga la transportador.
potestad de averiguar las causas de los ac- 6.-f.a Corte reitera la doctrina consisten-
cidentes, t¡¡rea en la cual ha de poder de- te en aceptar dichos infoll"mes, así: primell"o,
cir si persci~al, máquinas, equ:pos e insta- l:mitando su ámbito a las observaciones re-
laciones, y ...el servicio mismo, han funcio- lacionadas con el personal y funcionamien-
nado correcta o incorrectamente, registran- to de los equipos e instalaciones o de sus
Nos. 2ll57- 2ll53 -G&ClE'lL'AI. JfliJJIIiiTCIT&lL ll63

diferentes sell'VICIOS, ya que no se trata de pios y por un crecido número de consecuen-

un dictamen pericia} prmllucñdo en la foll'ma cias diversas, que la jurisprudencia de la
ordinaria; segundo, con 11lln vaUoir demostra- Corte y la doctrina general han señal~do
tivo de habeir cumpRido o no en transporta- claramente.
dor la obligación de pnlldencia y mli.gencia, 9.-lEI causahabiente puede elegir la ac·
valor que las partes pueden s11l!Stenltair o des- ción originada del contrato, por la culpa da
virtuar por los medios legales y <DJi!.e al Jfuez la empresa, acción recibida en la herencia.
corresponde fijar de manera defirutiva. de la víctima inicial; o la acción propia au-
No .se trata de um régimen de excepción tónoma, por el perjuicio directamente reci-
al derecho común sobire pruebas, sino de bido a causa del accidente. lLos "terceros"
una aplicación peculiar de los preceptos an- no tienen, como es natural, la primera, pero
tes citados, a la materia den tran.spode aé- tienen siempre la última, en la medida del
reo, dentro de los lfum.ites antedichos. Ni se daño que personalmente se les baya irro-
trata tampoco del d!damen perñciiaR' regla- gado. !Este derecho de opción beneficia no-
mentado en ei capitulo vrrrrrr, título xvrrrr, del toriamente al heredero, porque le permite
libro 2Q del IC. de lP'. C. §e tirata simplemen- elegir la acción que le sea más útil, con
te de informes formulados por experlos ofi- base en las diferencias entre· una y otra
ciales en ejercicio de una función pública. acción.
lEs verdad que los informes de que se trata
10.-!Es transmlsible la acción de perJUI·
se producen inicialmente aA margen de toda
controversia; mas, reduclda, poir una parte, cios originada del contrato de transporte,
por incumplimielito del c:mductm·, aún en
su órbita, según queda expresado, y siendo
caso de fallecimiento instatáneo del pasaje-
controvertibles, en todo caso, an ~r aduci·
ro, de acuerdo con las normas gene1·ales
dos en en prcceso civii.I, no es de monta la
que gobiernan la transmisión del patdmo-
objeción formulada a este respecto.
nio,- por causa de muerte, y la particular
7.-Se reitera la doctrina según la cual del artículo 2077 del IC. IC.
sobre el transportador por aire pesa la obli- !l.-Siendo transmisible la acción de per-
gación de llevall.' sano y salvo al pasajero; juic!os nacida del contrato y teniendo el
debe, por tanto, tomar todas las precaucio- causahabiente la facultad de elegir entre
nes que profes!onalmente sean necesarias dicha ·acción y la acción ·personal, el here-
para que no se produzcan accidentes; y se dero está en la posibilidad de demanda¡- los
exonera de responsabi.lidad mediante la perjuicios correspondientes a una o a otra
. prueba de haber obll.'ado así, esto es, de la acción, esto es, perjuicios distintos JPOl' su
ausencia de culpa. lLa !Corte ha ll.'evisado la entidad jurídica específica. liJiistintos por el
construcción jurídica elaborada en fallos OlitiTGIEN de los mismos, ya que en un caso
anterioll'es, con elementos dispersos de lia nacen de la culpa contractual, y en el otr®,
ley positiva, por no contener ésta disposi- del hecho ilícito; por la C&11JS& que los
ciones especiales sobre dicha clase de trans- produce, que en el primer caso es la ñneje-
porte, y la considera ajustada al dell'echo, a cución de la prestación convenc!o~al detell'-
la naturaleza peculiall' lllle la navegación aé- minada, al paso que en el segundo es b.
rea y a la doctll.'ina general sobR'e tan impor- inobservancia de una regla genérica de buen
tante materia. obrar; por el OBJIE'l'O que persigue su ll'e-
8.-lLa Jl'esponsabilidad del transpoll'tador conocimiento: restablecer, en un caso, eU
es contractual y no delictuat liJn mismo equilibrio en~re los intereses preconstitU!I.í:-
hecho, sin embargo, violatodo de la obliga- dos, concretos y cabales vinculados al con-
ción de seguridad a cargo de la empresa, trato, y en el otX'o, reparar el quebranto
puede generar responsabilidad <(}lmtriwtual causado al interés personal, solitario y a11l!-
y extracontractual, y en una misma perso- tónomo de la víctima; por el SliJJf!E'l'O que
na (el causahabi~:nte de la víctima) pueden puede exigirlos, que en aquél es el contra-
radicall'se las ac:Jiones corX'espondñentes a tante agraviado por ell. incumplim!ento de
una y otra Jl'esp<~nsabili.daó!, para elegir un~ la obligación estipulada, y en éste, cuales-
de ellas, pem· no para acumu!laTRas. 'JL'ales quiera personas afectadas por Ha conducta
acciones asft <!lri.ginadas en campos distintos del autor; poli.' la prueba del !HIJECIHlO ql.!le
están imllftvidualizadas por caracteres Jllll'O· los genera, que en Ha X'esponsabiiidad eon-
llS4 GA.CIE'Jl'A JlUIDJ!CllA.lL Nos. 2ll57 - 2ll5B

tractuml se logra con la prueba del contra- enb'e lo que es de una y ota·a responsabñ-
to, en tz.nto ql!le en la aql!lHiana se ha de Iñdad, de uno y otro daño es1t4!cífico. lLas
lllcmostur, presuntiva e di:&"ectamente; por recientes sentencias de casac!ón de 23 de
la IKX'li.'IENSJION de los mismos per,juicios, abril de llS541 (lL:XC:XCVITlr, ~12) y 23 ~e no-
pues en un caso no comprenden sino los viembre del mismo año OLJ:\:XliX, 666), con-
previsibles, salvo mala fe del infractor, en sagran cloctrin:.uiamente la tesis d!el perjui-
tanto que en el otro comprenden tanto los cio especifico, según la acción de que se
prev!sñbles como ios imprevisibles; por el tl'ate, y la de 30 de marzo élle 1951 (JLXJIX,
P&'Jl'RlilVH¡plNlii(]I que afectan, que es e! de la 38<!), ya había hecho antes una aplica-
vñctima !nician, dernan!Oados por ésta di:&"ec- ción concreta de esta misma \tesis, pua or-
tamente o por sus suwc;:soll'es, en la respon- denar la indemnización, en un caso die ac-
sabftlñdad contrachnal, o e! propio y exclusi· cióm contral!ltual ejercida pe:&" el heredero,
vo rle los damnificados, en la aquiliana; con base en el daño infen·ido al causante.
por lP'IEClUlLll&Rll]]).A,J!])!ES tales como ]a com- 14.-!El mímu!lo o acUimulmlllfión de na fi.n-
pensación de clll!pas, que en la responsabi-- demnización propia del seguro de vida, que
n!dad extracontractual puede reducir o anu- debe pagar el asegurador y la !ndemniza-
Inr la pll'etensión de ll'epall'ación, mi.entras ción o repa1·ación de! cllañio, a l!lal"go de quien
que en la contractual no actúa; como los lo haya causado, se admite hoy poll' !a doc-
lapsos de la prescripción extintiva, muy di- tll'!na, principalmente en mateiria alle daños
fCI·en~es en une y otll'o caso, etc., etc. a la persona -lesiones pei:'sonales, muer-
12.-!Estas dñferencias y otras más, espe- te- el{l !Consideración a que la in.dem.niza-
cñficau e individualizan los perjuicios, de ción, siempre fija de! segll.lll"@ de vñldla, no co-
manera que no puede haber confusión y rres]l)onde al perjuñcio sufrid3. !Esta so!ución
menos aún identidad entre una y otl!'a es- 1!110 J1.111.llg'na a na regla consagF.'ada an el ar-
pecie. No es óll>ñce a esta especificmción e tículo S•all. dell C. IIlle <Co.
indiv!dualizaciólll, na circunstancia de tra-
tarse de un mismo hecho, objetivamente O~ro tanto cai!Je decir l!'espccto de la he-
considerado, ni tampoco el que 1as dos ac- rencia 11'ecibida por los l!lausahabiientes que
ciones concurran en un mismo sujeto con ejei'l!len Ua ac~ñón del ccn~ll"ato, en la suce-
facuaau de elegir, 11orque no se identifica sión de la victima: la h.erencia representa
al heredero, continuador de la peli'sona del la actividad pll'etérita de ésta, que en nada
DIE ClUJTID§, partícipe en la un!versalidad juega en la l\Ctividad futur;t die la mñsma,
herencia] y cuya leg!Umación en causa le a la cual se refiere el daño causado al pa-.
viene de su interés en la herencia, con el sajero faHecido.
sujeto individual e independiente, que obra 15. -!El fenómeno de la acumulación de
por sil y para sñ y cuya legitimación en cau- autos tiene, RJrecisamente, entre sus conse-
sa radica en su interés exclusivo lesionado. cuencias, la de que las pruebas pll'Oilluncilllas
en uno de los juicios pllleden aprovechar a
13.-lLa vinculación. del perjuicio al pro- Ros O~li'OS, ya l!lllil!e Se tll'aia iil!e fenómenos que
vecho que el demandante derivaba de la persiguen justamente evitar divers~;~s proce-
víctima, ha sido sos~enida por la Corte en sos separados a la vez. Así lo tiene admW-
la acción de responsabilidad aquiliana, jus- do la Corte.
tamente porque el perjuicio personal del !S.-IEI juzgado~r elle instancia no debe or-
heredero -como no fuera el de un extra- denar que se liquide el perjuicño moral sub-
ño- es lo que se pel!'Sigue con dicha acción; jetivo por medio deH procedimiento del ar-
en sentencia de 24 de junio de 1942 (JLllllll, tículo 553 del C. J., pretextando un orden
SSO), la Corte expuso las razones para C(}n- o método sin apoyo lógico, ·legal o doctrinal,
Eh'lerar esta acción como elemento patrimo- ya que al sentenciador corresponde regular
nial del causahabiente, y no del antecesor; el monto de este perjuicio, dentro del lími-
RJero, en Ia de 23 de abrill de !SU (lLll, 46!1), te señalado en el artículo 95 den C. 1!".
apl.icó el' criteTio de! perjuicio directo del
heredero, no oi>stante tratarse de responsa- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
bñlidadl contractual. !Esta dcctl'ina no puede Civil B)-Bogotá, septiembre veintisiete de mil
generalizarse, por la confusión que encierl1'a novecientos cincuenta y cinco.
Nos. 215'1- 2158 .v u:r D ne H .& JI, 165

(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) '·Declárasc que la sociedad Aerovías Naciona-
les de Colombia (Avianca) es civilmente respon-
La Corte procede a resolver sobre la casación sable de los perjuicios moral-es y materiales cau-
propuesta contra la sentencia del Tribunal Su- sado.;; a ios menores Blanca Victoria, Mariela y
perior de Barranquilla, fechada el 15 de febrero Germán Benito' Hernández Duplat, Carlos Calle
dP 1954 y dictada en el juicio de Carlos Calle Lon- y Careos Carlos (sic) Calle Londoño, José G. Le-
doño y otros contra la sociedad Aerovías Nacio- cl.lona, Pilar G. Lecuona y Teresa Lecuona de Es-
n¡;ks de Colombia (Avianca). t.évez por razón de la muerte, respectivamente,
de su padre legítimo doctor Benito Hernández
lf. -lLos antecedentes Bustos, su· hijo y hermano Miguel Calle, -y: her-
mano legít¡mo y cuñados de Ricardo Lecuona,
l.-El avión C-140, de nombre "Gonzalo Jimé- Edith M. ;Lecuona y Eleonor A. Lecuona.
nez de Quesada" y propiedad de la compañía de- ''Condénasc en abstracto a la entidad deman-
mandada, en viaje de Bogotá a Bucuramanga dc.da Aerovías Nacionales de Colombia (Avían-
chocó con el cerro '·El Mortiño'', en las inme- ca) u! pago, a favor de los menores Blanca Vic-
diaciones de esta ciudad; ·el aeroplano se incen- toria, lVIarie!a y Germán Benito Hernández Du-
d'ó y Ja 1ripulación y los pasajeros perecieron. plat, Carlos Calle y Carlos Calle Londoño, José
Era el 27 de febrero de 1940, a las 8 horas y 57 G. Lr!cuona, Pilar G. Lecuona y Teresa de Esté-
minutüs de la mai'írma. yez, de los perjuicios materiales y morales re-
2.-Entre lo~ pasajeros figuraban los señores cibidos con motivo de la muerte, respectivamen-
cloctor Benito Hernández Bustos, Ricardo M. Le- te, de su padre doctor Benito Hernández Bustos,
cuona, Edith Lecuona, Eleonor A. Lecuona y Mi- de su hijo y hermano Miguel Calle, hermanos le-
guel Calle Londoño. gítimos y cuiiudos ele Ricardo Lecuona, Edith M.
3.-Por los pcrj u idos causados demandar'on a LEcuona y Eléonor A. Lecuona.
la sociedad Aerovías Nacionales de C0lombia "3"--Declárase no probadas 'las excepciones pe-
(Avianca): rentorias propuestas por la sociedad demanda-
1"'--Blanca Victoria, Muriela y Benito Hernán- da;
clez Duplat;
'·'49-Con ·costas".
2'-'--Ricardo Lecuona Otegui y Frau.ces Lecuo- 6.--La parte demandada acusó en casaci~n di-
nu, padres legítimos de Ricardo M. Lecuona; John cha sentencia; concedido, admitido y tramit'\do el
.T. Me Govern y Alma Me Govern, padres legí- recurso, la Corte pasa a decidir.
timo~; de Edith M. Lecuona, a la vez abuelos le- Tres capítulos comprende la acusacwn, desti-
gítinlos de Eleonor A. Lecuona, hija de Ricardo nados a formular separadamente los cargos a la
y Eáith; y José G. Lecuona, Pilar Lecuona y Te- sentencia, en relación con caaa una de las tres
resa L~cum1a de Estévez, . hermanos de Ricardo demandas.
y tíos de Eleonor; y
3?-Carlos Calle y Carlos Calle Londoño, pa- CAPITULO· PRIMERO - RECURSO RESPECTO
dre y hermano legítimo, respectivamente, de Mi- A LA DEMANDA DE LOS HERN ANDEZ
guel Calle Londoño. DUPLAT
4.-Tres demandas separadas fueron introduci-
das en los .Juzgados del Circuito de Barranquilla, Cargo5 primero, segundo y séptimo
por los tres grupos rr:encionados: la parte deman-
dada negó la responsabilidad que le fue atribuí- l.-Siete cargos formula el recurrente relacio-
da en aquéllas, de modo que los juicios se tra- nados con la demanda incoada por los herederos
ba.;·on, habiendo sido r~sueltos en la primera ins- del doctor Benito Hernández Bustos~ de los cua-
tanc;a en forma favorable a los actores. les seis se apoyan en la causal primera de casa-
ción, y el último, en la segunda. Se tratará en
· JIR. -lLa sentencia acusadá conjunto, de los cargos primero, segundo y sép-
. 1
timo, debido a que los dos primeros se fundan en
5.-En la ,segunda los tres juicios fueron acu- las mismas razones, y el último guarda estrecha
nouJ ados, y el Tribunal del Distrito Judicial de relación con aquéllos.
Barranquilla los falló en sentencia de 15 de fe- 2.-Los dos primeros cargos se basan en el he-
brero de 1954. en esta forma: cho de haber condenado la sentencia por una res-
ll56 GJUCJE'll'A\ JlliiDl!Cllil\JL Nos. 2ll57- 2ll53

ponsabilidad aquiliana, cuando se demandó por como aparece de las decisiones, entre otras, de la
una responsabilidad contractual, a causa de no Sala de Negocios Generales, fechada el 11 de oc-
h&ber cumplido la empresa las obligaciones con- tubre y 9 de diciembre de 1938 (XLVII, 582).
traídas por ella en virtud de un contrato de trans- Pero de un tiempo acá, como en Francia desde
porte aéreo de personas. 1911, la doctrina es la de la respopsabilidad con-
En el primer cargo se acusa la sentencia de in- tractual. (V. dos sentencias de la Sala de Nego-
fracción directa -por aplicación indebida- de cios Generales, de 23 de abril de 194). LI, 429
los arts. 231 y 2347 del C. C. y 36 de la ley 89 y 459; sentencia de la misma Sala, de 2 de abril
de 1938, únicos preceptos en que se apoya la de- de 1943. LV. 414; casaciones: de 15 de mayo de
cisión, ya que habiéndose demandado con acción 1946. LX. 436; de 29 de noviembre de 1946. LXI.
nacida del contrato, no podían estos preceptos 663, y de 23 de abril de 1954. LXXVII. 411).
--tocantes a la responsabilidad extracontractual- 4.-No es que demandada la responsabilidad
servir de fundamento de derecho a un fallo con- por culpa contractual, se hubiese fallado por cul-
denatorio. pa aquiliana. La parte actora podía elegir la ac-
En el segundo se acusa: ción nacida del contrato o la proveniente del he-
a) Por violación indirecta de los mismos textos cho ilícito, según la jurisprudencia de la Corpo-
legales, debido a error de hecho en la estimación ración. (V. casaciones: agosto 12 de 1948. LXVI,
de la demanda y su respuesta (fls. 13 a 14 y 31 697; diciembre 19 1948. XL. 454; julio 31 de 1940.
a 34 del cuaderno 9 principal), error que con- XLIX, 619; marzo 18 de 1942. LIII. 248; ju-
siste •'en haber considerado y decidido la con- nio 24 de 1942. LIII. 656; mayo 15' de 1946. LX.
troversia como originada en culpa extracontrac- 43q; febrero 1o de 1951. LXIX. 33; abril 23 de
tual y no en el incumplimiento de un contrato de 1954. LXXVII. 411 y noviembre 23 de 1954.
transporte, como está dicho sin ninguna ambi- LXXIX. 667) .
güedad en las precitadas piezas fundamentales
En este caso los d~mandantes optaron por la
de la litis".
acción ·originada del contrato, como lo considera
b) Por error de derecho en la apreciación de el Tribunal. Dice la sentencia:
esa misma ''prueba fundamental de la controver- "Los demandantes le hacen a la empresa el
sia'', ''error de derecho en que incurrió el Tri- cargo de falta de previsión y cuidado en el cum-
bunal al negarle o dejar de darle a la demanda plimiento de sus obligaciones como Empresa
el valor o mérito vinculante de prueba en cuanto transportadora en lo que respecta al viaje del
obliga al juez a estudiar y sentenciar la litis so- avión C-140 del 27 de febrero de 1940 que tan
bre la acción propuesta y los planteamientos con- trágicamente culminó, y la Empresa, a su vez,
tenidos en ella de manera exclusiva, ya que las ha venido sosteniendo que precisamente fue ella
sentencias, además de ser claras y precisas, de- todo lo diligente y previsiva que era de desear
ben guardar consonancia con la demanda y to- y que si el hecho ocurrió se debió a causas que
das las pretensiones oportunamente deducidas por no estaba en sus manos evitar, careciendo por
las partes". lo tanto de toda responsabilidad en el accidente
En el cargo séptimo se acusa de incongruencia, acaecido en la fecha indicada.
por el mismo hecho de haberse demandado por ''En la primera y tercera demanda la indem-
responsabilidad contractmil y haber decidido el nización se reclama con base en el contrato ce-
fallo por responsabilidad extracontractual. lebrado entre los pasajeros y la Empresa trans-
portadora, y en la s-egunda se demanda el pago
JI.- Cargo séptimo, de Jincongruel!lcia de indemnización por responsabilidad aquiliana,
esto es extracontractual".
Se considera: Planteada de esta suerte la demanda en el cam-
3.-Doctrina reiterada de la Corte enseña que po de la culpa contractual, ~1 juzgador debía fa-
la responsabilidad a e a r g o del transportador, lléirla sin salirse de él, y así lo hizo, como se si-
cuando deja de cumplir su compromiso de llevar gue de dicho planteamiento, y de la circunsta·n-
al pasajero sano y salvo al lugar de su destino, cia de que en el examen de la conducta de la
se origina del contrato y no de la violación del empresa no exig',ó a· la parte demandante la prue-
deber legal de no causar daño a las personas, es bé! de la culpa, sino a la demandada la prueba
decir, que es contractual y no aquiliana. de la ausencia de culpa.
La Corporación sostuvo la doctrina contraria, Dice así la sentencüi.: ·
Nos. 2157-2158 GACJE'll'A JTUDnCnAJL 167

"Cierto que la Empresa tomó medidas para que recho probatorio que determinan el valor de las
e~ accidente no hubiera ocurrido, esto es, para pruebas -esto es, la "infracción medio- el car-
que el contrato de transporte se b.ubiera cump!i- gc. reposa en el mismo hecho de haber sido de-
Ú0 en todos sus términos, pero no !r.s tomó todas, mandada la empresa de aviación, por responsa-
porque de haberlas tomado de seguro los apara- bilidad originada del contrato y haber sentencia-
tos ele radiotelegrafía de la Estación de Bucara- de el Tribunal por responsabilidad propia de la
m<mga hubieran sido examinados y puestos en ct:lpa delictual.
condiciones de prestar serviciq eficiente". Mas, como el Tribunal halló probada <Una res-
Es verdad que el falio cita algunos preceptos ponsabilidad nacida del contrato, según se vio an-
legales tocantes a la responsabilidad delictual, tes, motivo por el cual no procede la acusación
puo eilo, cuando más, acusa una confusión en por incongruencia, tampoco es viable por el as-
la deficic:nte sentencia, en cuanto a la ubicación pecto de los errores de hecho y de derecho, ya
clel caso en los textos concretos de la ley, pero no que en relación con el primero, no lo hubo, pues
que se hubiese reconocido una responsabilidad el Tribunal falló sobre la responsabilidad deman-
a.quiliana cuando la invocada en el libelo inicial dada, y respecto del segundo, se le dio a la de-
fl;e la .contractual. mand~ y a su respuesta, por lo mismo, el valor
y aJ.cance justos.
Y es verdad tambi~n qw; el fallo dice que '·eJ
Razón por la cual, no es aceptable tampoco el
reclamo indemnizatorio podría hacerse con base
segundo cargo.
en el contrato de transpoÍ·tes que las víctimas
del siniestro ce~ebraron con la Empresa o extra-
JU. - Cargo tercero
contrato", lo cual significa, no que se hubi-ese
fédlado trasladando la acción incoada al dominio
7.-fie acusa el fallo:
d(; la responsabilidad clelictual, como si se trata-
A) Por error de derecho en la apreciación del
se de una culpa sin ligamento a contrato algu-
informe rendido al Director General de Aeronáu-
no, sino que la parte actora habría podido de-
tica Civil, por la Comisión nombrada, debido a
mandar por cualquiera especie de culpa, sujeta
que tal informe no tiene el carácter legal de me-
la elegida naturalmente al régimen que le es pro- dio probatorio: ·
pio. En el caso presente optó por la 'contractual,
B) Por error de hecho en la estimación del
y el Tribunal halló que la empresa no había de-
mismo documento, por haber hallado el Tribunal
l:costrado la ausencia de culpa exonerativa, mo-
en él la demostración de la culpa de la Empre-
tivo por el cual, demandada la responsabilidad
sa; y .
a(: esa €specie, el fallo que la reconoce no es in-
congruente. C) Por error de hecho, a causa d·e no haber
apreciado varias pruebas, las cuales demuestran
I!I. - Cargo segundo d<• modo manifiesto que la Avianca cumplió ca-
balmente la obligadón de seguridad contraída
5.-a) La infracción indirecta de estas dispo- por ella.
siciones proviene, en primer térmiho, de la erró- 8.-La parte recurrente, antes de formular su
nea estimación de la demanda y su contestación, acusación a este respecto, sostiene, para que se
pues habi·2ndo demandado por responsabilidad conserve, la doctrina de la Corte, conforme a la
concerniente a la culpa contractual, se sentenció cual el ·conductor en el transporte aéreo, respon-
con fundamento en la aquiliana, lo· cual envuel- de de una obligación general de diligencia y pru-
ve un error de hecho en la apreciación de dichos dencia, de modo que se exonera de responsabi-
documentos, con la consecuencia del quebranto lidad probando la ausencia de culpa.
de los artículos 2341 y 2347 del C. C. y 36 de la La Corte reitera esta ·jurisprudencia, consagra-
ley 89 de· 1938. dé. especialmente en sentencias: de la Sala de
b) y en segundo término, la dicha infracción Negocios GeneraJes, de 23 de abril de 1941 (LI.
indirecta se produce por error de derecho sufrí- 461), casaciones fechadas el 15 de mayo de 1946
de: por el sentenciador en la valoración legal de (LX. 430), el 29 de noviembre del mismo año
los mismos documentos. (LXI. 661) y el 27 de agosto de 1947 (LXII. 678),
Se considera: y precisa las de 23 de abril de 1954 (LXXVII.
6.-Fuéra de que en la segunda parte del car- 411) y de 23 de noviembre del citado año ·<LX-
gc: el recurrente omite señalar los textos del ele~ XIX. 665), en el sentido de la misma jur-ispruden-
 V

Nos. 211.5';1 ~ 211.5~

cia. Por consiguiente, a los transportadores por se:rvicio JllÚbUco. El artículo 39 de la Carta dis-
aire les basta probar en caso de siniestro, para pone que "podrá la ley ordenar la revisión y la
exonerarse de la :responsabilidad originada del fiscalización de las tarifas y reglamentos de las
contrato, la diligencia de haber tomado todas las empresas de transporte o conducciones y demás
medidas conducentes ·a la ejecución plena de la servicios públicos". No es óbice, para que el
obligación de conducir sin daño alguno al pasa- transporte tenga este carácter, que se preste por
jero, al lugar de su destino. La Sala ha revisado personas o empresas privadas, sin concesión de
la construcción jurídica elaborada en aquellos una entidad política. En otras legislaciones es
fallos, con elementos dispersos de la ley positiva, requisito esencial del servicio público, que se
por no contener ésta disposiciones especiales so- atienda directamente por una persona jurídica de
bre dicha clase de transporte, y la considera ajus- derecho público, o por concesión de ésta. En el
tada al derecho, a la naturaleza peculiar de la derecho colombiano no se exige tal requisito, se-
navegación aérea y a la doctrina general sobre gún lo tiene declarado la Corte, en sentencia de
fan importante materia. 24 de febrero de 1944 (LVII. 12), y lo reitera el
Consejo de Estado en la de 28 de febrero de 1951
9.-Cumple ahora estudiar el cargo o los car- (''Anales del Consejo de Estado''. LVIII, 76 y ss.).
gos formulados en esta parte del recurso, moti- 29-El transporte aéreo ejecutado por empresas
vados por el concepto de la sentencia, de no ha- organizadas, es igualmente, un servicio público,
ber demostrado la compañía de aviación la au- como rama que es de los transportes en general,
sencia de culpa en el siniestro de que se trata. a los cuales ·atribuye la Carta ese carácter.
Ji\) 39-La ley 89 de 1938, orgánica de la Aviación
Civil, confirma y acentúa dicho carácter, en dis-
lEn-:ron- de «ll<en-echo en la estimación del info:rme posiciones tales como los artículos 23, 27, 66 y
de la com.ñsñón oficial! 69, que declaran de utilidad pública, la navega-
ción aérea, sus servicios, instalaciones, aeródro-
10.-La parte recurrente acusa la sentencia, mos, etc.; el artículo 26, que faculta al Gobierno
por haberle otorgado al referido informe un va- para prohibir las obras que puedan presentar pe
lor legal que no tiene, con la infracción de los ligro a las mismas actividades; el artículo 27,
artículos 1602, 1604, 1613, 1614, 1616 y 2072, por que ordena a los particulares facilitar la insta-
interpretación errónea y falta de aplicación, y lación y funcionamiento de los servicios relacio-
2341 y 2347, por aplicacióR indebida, todos del nados con la navegación aérea; los artículos 40
c. c. y 44, según los cuales ninguna empresa de trans-
En relación con la infracción-medio, el reéu- porte por aire puede actuar sin la previa com-
rrente cita los artículos 593 y 632 del C. J. y 1758 probación de su capacidad financiera, técnica y
del C. C., fuéra de las disposiciones del Títulp admjnistrativa y de sus posibilidades en relación
XVII del Libro 2Q del C. J., a que se refiere en con la seguridad pública y los intereses econó-
globo. micos de la industria nacional del transporte aé-
11.-La razón de la acusación, en síntesis, es reo; el artículo 23 que, de acuerdo con el .artículo
esta: según el régimen probatorio vigente, el in- 39 de la Constitución Nacional y el 318 del C. de
forme rendido por al Comisión nombrada por la Co. Terrestre, somete la navegación aérea y los
Dirección de Aeronáutica Civil, carece dé todo servicios relacionados con ella a la "suprema
valor legal, ya que la ley 89 de 1938 no reviste inspección y reglamentación del Gobierno"; el
los informes de tal especie, de ningún mérito en artículo 32, que declara al explotador de una
el terreno probatorio privado; ni se trata de un aeronave, responsable al Gobierno y a los parti-
dictamen pericial, ni de una certificación de fun- culares, 'de las infracciones de las leyes u órde-
cionario, dada en ejercicio de sus funciones. nes oficiales; el 37, con arreglo al cual en caso
de hechos ejecutados en un avión, que den lugar
a investigación, ó de siniestro, el Gobierno debe
nombrar comisiones que inquieran por las cau-
Se considera: sas de los mismos, etc.
Según el artículo 84 quedó centralizada "la
12-lQ. El transporte de personas y de cosas, ejecución y aplicación de esta ley en un organis-
cuando se ejecuta por empresarios públicos, es. un mo especial, con personal técnico, que se deno-
Nos. 2].57- 2].53 .Jf ID.~ JI IC JI A. l1 ].69

minará Dirección General de Aeronáutica Civil, hechos o certifican el funcionamiento regular o

encargada exclusivamente de todo lo relacionado irregular de instalaciones, equipos o serv1c10s,
con los servicios de aeródromos y rutas aéreas, tienen, fuéra de un alcance netamente adminis-
radioelectricidad, aerología, policía aérea nacio- trativo, dirigido a saber si las empresas cumplen
nal, supervigilancia del personal, material e ins- los reglamentos oficiales, un mérito legal dentro
talaciones destinadas a la aeronáutica civi-l, así dP los procesos civiles y penales, de acuerdo con
como de la navegación aérea, trabajos aéreos, los artículos 63.2_ y 251 de los Códigos de Proce-
sanidad y administración aeronáutica de la aero- dimiento CiVU y P~nal, respectivamente, y 37 y
náutica civil". demás. preceptos de dicha ley 89 concernientes a
4Q-Se sigue de lo anterior: la" comisiones en referencia.
a) El transporte aéreo organizado, es un ser- 69-La Corte ha dicho:
vicio público, aun cuando no sea pr~stado por "Cuando en la creación d·el documento inter-
ninguna persona de derecho público, ni por con- viene un funcionario público ejercitando un acto
cesión o delegación de una entidad pública, y que le está atribuído, por ley o reglamento, el do-
está, por tanto, sujeto a la reglamentación, la cumento adquiere la categoría de público, no im-
inspección y la vigilancia del Estado, funciones porta que esté destinado a dar· fe d-e un contrato
éstas que habrán de cumplirse en armonía con entre la administración y un particular". (Auto,
las peculiaridades de la navegación aérea. Sala de Negocios Generales, 23 de octubre de
b) Tales reglamentación, inspección y vigilan- 1940. L. 591; casación, 2 abril de 1941. LI. 889).
cia comprenden: lo relacionado con los servicios ''Los informes administrativos -son medios de
de los aeródromos, rutas aéreas, radioelectrici- prueba que se asemejan a instrumentqs públicos
dad, aerología y policía aérea nacional; el perso- cuando provienen de funcionarios competentes en
nal, el material y las instalaciones destinadas a e: ejercieio de sus funciones. Haeen fe en cuanto
la aeronáutica civil; y en general, la navegación a los hechos ejecutados por ellos mismos y sobre
aérea, los trabajos referentes a ella, la sanidad los que en esas circunstancias se hayan realiza-
y administración de la aeronáutica civil. de en su presencia y puedari verificarse por los
e) Las expresadas funciones le están atribuí- sentidos". (Sentencia, Sala de Negocios Genera-
das a un organismo integrado con personal téc- les, 13 &eptiembre de 1947. LXII. 892).
nico, denominado Dirección General de Aeronáu-
La 8orte ha dado cabida en los procesos sobre
tica Civil, el cual funcionó, primero, como de-
responsabilidad civil, a los informes de estas co-
pendencia del Ministerio de Guerra, y funciona
misiones, como aparece de casación de 29 de no-
hoy como departamento o sección del Ministerio
viembre de 1946 (LXI. 661), caso en el cual ac-
de Obras Públicas.
tor y reo apoyáronse en el rendido entonces; de
d) Una de tales funciones es la de nombrar sentencia de la Sala de Negocios Generales, fe-
las Comisiones técnicas de que habla el artículo chada el 13 de septiembre de 1948 (LXIV. 631),
37 de la ley 89, a fin de que en las investigacio- sE:gún la cual ''se deduce de la parte transcrita
nes a que haya ltrgar según los artículos 35 y 36, del informe rendido por la Comisión Investiga-
determinen las causas de los accidentes y demás dora que el siniestro se produjo por la falta de
hechos objeto de su labor; y tanto esta función, gasolina", y con base, principalmente, en dicho
como la que corresponde a las comisiones, tie- ir.forme, condenó a la Nación a pagar el daño;
nen su fundamento en la expresada potestad de de la sentencia de la misma Sala, de 15 de julio
supervigilancia y control, a la cual responde el de 1949 (LXVI. 529) apoyada igualmente en el
deber de apuñtar las causas de los siniestros, se- informe de la Comisión, del cual afirma que "se
ñalando, si hubiere lugar, las fallas de carácter .ácepta como prueba en atención a lo dispuesto
técnico, en el material o en los emph!ados, para en el artículo 632 del C. J.''; y de la sentencia de
lo cual cuenta con personal especializado que, '31 de agosto del mismo año de la Sala mencio-
por encima de los intereses privados de empresas nada que dice: "Esa declaración conteste de los
y particulares, ofrece el mayor coeficiente de miembros d·e la oficina de aviación en que ra-
idoneidad técnica y moral. tifican sus exposiciones técnicas y los conceptos
5Q-Siendo oficial. la función de designar. las que· emitieron con apoyo en la observación direc-
comisiones, oficial el personal técnico ·con que ta de los elementos que integran la Base, dejan
se integran y oficial también la función que se establecido sin lugar a duda, que hubo imprevi-
les atribuye, sus informes,_ en C':l!lnto registran sión por parte de la ~mtidad directora y organi-
 GACIE'll'A J'1UD!lCIIAJL Nos. 2ll57 - 2158

zadora de la aviación militar. Pretendía mante- las medidas y precauciones para que el siniestro
ner el servicio con elementos naturalmente des- no hubiese acaecido.
gastados· y que por lo mismo podrían fallar en Es elemental que si al Estado concierne la re-
un momento dado. Eso sí era previsible, como glamentación, la inspección y la vigilancia del
era previsible que las condiciones para todo mun- servicio público aéreo, tenga la potestad de ave-
dc. palpables en que mantenía la pista, habían de riguar las causas de los at::cidentes, tarea -en la
producir en cualquier día un siniestro, si era cual ha de poder decir si personal, máquinas,
que ant.2s no se había presentado". equipos e instalaciones y el servicio mismo, han
Dada la crítica severa que el recurrente for- funcionado correcta o incorrectamente, registran-
mu1a a la admisión del informe en el fallo de de• en este caso los vacíos o deficiencias observa-
instancia, como si no existieran estos anteceden- dos, teniendo presentes la reglamentación oficiál
tes, y si<:ndo así que es la primera vez que se de: la navegación y del transporte aéreos y de-
plantea en casación el valor de los informes di- más actos ·o resoluciones ele la Administración
chos, la Sala agrega a las razones anteriores, lo que rijan las actividades d-e la respectiva empre-
sjgu!ente: sa. Esta labor la realiza el Estado por meaio de
las comisiones de expertos que nombra la Direc-
13.-Fuéra del apoyo que los artículos 632 del
ción General de Aeronáutica Civil.
C. J., 251 del C. de P. P. y los citados de la ley
89 ele 1938 pn·stan a la nceptación de los expre- Ahora bien: si las empresas tienen el deber 1~­
s¡-,dos informes, la respa'dan también factores de gal de prudencia y diligencia, y si el cumplimien-
irr.portancia que no pueden pasar inadvertidos en to de este deber está bajo la vigilancia y control
la misión interpretativa de la ley y actúan por del Estado, es apenas lógico que las deficiencias
igual en favor y en contra de transportadores y u vacíos que anoten las comisiones, como contra-
particulares, tales como la rapidez con que obran rios que son a la justa ejecución de ese deber,
las comisiones, a raíz c!e los siniestros, por lo sean otros tantos puntos a que específicanwnte
mismo sobre los hechos palpitantes, que escapan debe referirse el empeño liberatorio del tra'1s-
a la inspección ocular judicial, practicada de or- portaclor, eliminando así la culpa en relación con
dinario tardíamente; las dificultades para com- cr:da uno ele esos puntos. La víctima no está com-
probar pasado el tiempo el funcionamiento de prGmctida a establecer la culpabilidad de la, em-
una instalación o de un servicio, y la circunstan- pre;;a; es ésta quien debe probar su inculpabi-
cia de que en tratándose de un servicio públi- lidad acreditando su diligente y prudente pro-
co, cuya reglamentaci\'Jn, inspección y vigilancia ceder integral, pero sin dejar de referirse par-
incumbe a la Administración, es razonable y ticularmente a las fallas r·egistradas por la co-
equitativo que el Estado coopere en el esclareci- misión, pretextando haber sido observadas por
miento de los hechos, a fin de saber si el servi- ésta y no haberlas probado el damnificado. Por-
cio se prestó en las debidas condiciones. que, por una parte, es el conductor quien debe
14.-Por <anto, la Cort~ reitera la doctrina con- comprobar su propia diligencia y no el damnifi-
sistente en aceptar dichos informes, así; prime- cacio la falta de diligencia en oel conductor; y
ro, limitando su ámbito a las observaciones re- por otra, el Estado -se repite- ha de tener ese
lacionadils con el personal y funcionamiento de mínimo de participación (el señalamiento de las
los equipos e instalaciones o de sus diferentes fallas o deficiencias) en tratándose de un servi-
servicios, ya que no se trata de un dictamen pe- cio público de tanta monta como es el de trans-
ricial produc:iclo en la forma ordinaria; segundo, porte aéreo, puesto bajo su control, al cual no
con un valor demostrativo de haber cumplido o puede ser ajeno nada de lo que concierna a ese
no el transportador la obligación de prudencia deber legal ele diligencia que sintetiza justamen-
y diligencia, valor que las partes pueden susten- te la responsabilidad del transportador.
tar o desvirtv.ar por los medios legales y que al 15.-No se trata, en consecuencia, de un ré-
JJlez corresponde fijar de manera definitiva. gimen de excepción al derecho común sobre
Conviene precisar esta doctrina. En tratándo- pruebas, ·en cuya defensa logra la -exposición del
se del tran~porte aéreo, el conductor se exonera recurrente su maybr brillo', sino ele una aplica-
df responsabilidad probada la ausencia de culpa, ción peculiar de los preceptos antes citados, a la
o sea, el cumplimiento cabal ele la expresada materia del transporte aéreo, dentro de los lími-
obligación de prudencia y cuidado. Lo cual com- tes antedichos. Ni se trata tampoco del dictamen
prende la demostración de haber tomado todas pericial, reglamentado en el capítulo VIII, títu.o
Nos. 2157-2158 GAlO JETA ].ill.
e
XVII, del Libro 29 del C. de P. C. Se trata sim- presa no cumplió sus compromisos, con el que-
plemente de informes emitidos por expertos ofi- branto consiguiente de los mismos textos legales.
ciales, dados en ejercicio de una función pública. 18.-Dice el fallo:
Es verdad que los informes de que se trata se "En efecto, entre las pruebas demostrativas de
producen inicialmente al margen de todá con- la culpa de la Empresa en el accidente aéreo
troversia; mas, reducida, por una pa;te, su ór- ocurrido el 27 de febrero de 1940 figura el infor-
bita, según queda expresado, y siendo controver- me rendido por la comisión investigadora desig-
tibles, en todo caso, al ser aducidos en el proc-e- nada por el Ministerio de Guerra para averiguar
so civil, no es de monta la objeción formulada las causas del accidente del avión C-140 'Gonzalo
a este respecto. Jiménez de Quesada'. En aquel informe hace la
16.-Los demandantes Hernández Duplat han comisión afirmaciones que comprometen sobre-
ejercido la acción como causahabientes de la víc- manera la responsabilidad de la Empresa deman-
tima inicial, esto es con apoyo en un contrato dada en el siniestro de 'El Mortiño'. La comisión
incumplido por parte de la empresa. Por ello les hace ver que la estación de Radiotelegrafía de
basta probar la inejecución del contrato. Al trans- Bucaramanga no funcionaba bien y esto impidió
portador corresponde demostrar que en la ineje- que el piloto del 'Gonzalo Jiménez de Quesada'
cución no tiene culpa. Esta prueba no es del caso hubiera recibido, al momento de iniciar el vue-
fortuito, ni de la fuerza mayor, ni de un factor lo, informes del mal tiempo que reinaba en aque-
extraño. Es simplemente, la de la ausenc-ia de lla ciudad. Algo más, e.l reporte de tiempo que
culpa, la de haber tomado las precauciones pro- fue entregado al piloto, afirma también la comi-
fesionalmente necesarias para que el accidente no sión, no correspondía al estado del tiempo exis-
se produjera. tente en Bucaramanga a las 7 a. m., esto es, aquel
---- reporte no contenía la frase: 'Pase aviso tiempo
La apreciación del Tribunal al negar que las cerrándose espere nuevo reporte tiempo'. Dice
hubiese tomado. todas, con apoyo en el informe también la comisión que el radiograma número
de la-comisión oficial; no puede tildarse de yerrq 161 de las 7 y media de la mañana dirigido a la
jurídico, porque esta pieza tiene un valor legal, Capitanía de Bogotá informando WGO en Bu-
según los citados preceptos. Tal informe señaló caramanga no fue conocido por el Capitán Fer-
unas fallas y la empresa no demostró que no OCl,l- nández.
rrieron, y por tanto, tal apreciación no pugna a
la evidencia. ''Permite el informe de la comisión de que se
La Sala agrega: viene haciendo mérito deducir que el mal estado
Es verdad que el fallo se apoya directamente de los aparatos de radiotransmisión de la Esta-
en el informe de la comisión; al cual le dá mé- ción de Bucaramanga impidió que el piloto de la
rito de prueba plena, sin decir, por lo demás, por nave C-140 'Gonzalo Jiménez de Quesada' reci-
qué. Mas, como se ha visto, no es propiamente biera oport~namen~e informes exactos acerca del
el informe la prueba de la culpa, .que no tiene mal estado del tiempo reinante en aquella ciu-/
por qué aducirla la víctima. y nienos aún el Es- dad y esta deficiencia u omisión hay que cargár-
tado, sino la falta de prueba de haber velado el sela a la Empresa, porque de ella eran los apa-
transportador diligentemente por la vida de los r&.tos destinados al servicio del transporte y por-
pasajeros, en relación con los\ servicios a que las que de ella era el velar por la calidad de dichos
fallas corresponden. Si hubiese demostrado que aparatos y por el buen funcionamiento de ellos
el servicio d·e radiotelefonía se había prestado para los fines de orientar a los aviones en sus
eficientemente, habría quedado demostrada la vuelos. ordinarios, sin que para aquella labor hu-
ausencia de culpa. biera ella desarrollado el celo y cuidado que le .
eran propios".
B) 19.-Se trata de saber si el Tribunal cometió
error de hecho al hallar en 'el informe la demos-
lError de hecho en la estimación del informe tración de que el transportador no acreditó la
de la comisión oficial ausencia de culpa.
20.-El informe fue rendido el 4 de marzo de
17 .-Acusa el recurrente la apreciación de la 1940, pocos días después de acaecida la tragedia.
sentencia, de error de hecho, por cuanto el in- La investigación comenzó el 29 de febrero. Lo
forme no contiene la demostración de que la em- primero que hizo. la comisión, en asocio de los
li'.?2 JTliJID>ll<DllAIL Nos. 2157 - 2]58

señores Tomás Borrero, apoderado de la Scadta, a las 7 y 50, apuntando las mismas condiciones
Guillermo Shmurbush, consejero técnico, H<:~ns QGO.
Asendrf, técnico d~ Radio y Raúl Schultz, técni- e) A las 7 y 50 Techo comunicó a Bu2araman-
co de láminas, empleados de la empresa, fue vi- ga la partida del avión, y a Ias 7 y 55 el avión 1::1.
sitar la e;:;tación de radio que la Scadta tenía ins- ccnfirmó en comunicado para T.;:cho, que tam-
talada en el aeródt omo de Bucaramanga, a car- bién fue captado en Bucaramanga.
gc, el día 27 de febrero, de los señores Alberto f) Según el operador de esta ciudad, inr.Jedia-
de Greiff y Humberto López. Después, el lugar tamente que recibió el comunicado de Techo, de
del sir.kstro, y al día siguiente, de nuevo la di- las 7 y 50, sobre partida de la nave, el mismo
cha estacién de radio. Luégo de efectuar otras operador dispuso que el ayudante López dijera
diligenci:l·; regresó a Bogotá, en donde visitó la a Techo que el avión no debía "salir porque el
estación de Techo, a cargo de Johannes Ahlers, tiempo empeoraba momento por momento, y que
cerno jefe. y Alfonso Umaña Duque, como opera- de Techo le contestaron que no podían ordenJ.r-
tlor con Bucaramanga en la fecha del accidente. lo aSÍ, porque el piloto "o·a un señor muy rabio-
L<J comisión reeogi6 durante estas visitas la in- so". Umaña Duque niega a su· turno haber reci-
fcrmadón y los datos pertinentes. bido el comunicado de Bucaramanga.
21.-E:l relación ccn las condiciones técnicas g) A las 8 y 25 Techo avisó a BucnramangJ.
el( la aeronave y con el personal que la comandó que el avión estaba llamando a ~ucaramanga en
o pres~ ó ~;ervicio en ella, no hay dato que per- 175 metros. El operador de estación dio el O. K.
mita dudar de que la empresa cumplió sus obli- a esfe comunicado. El señor de Greiff dice que
gaciones de transportador. so equipo no se comunicó con el avión, sfno a las
22.- Respecto de los equipos d-e radio y del 8 y 50, esto es, veinticinco minutos después del
personal al cuidado de ellos, no pasa lo mismo. aviso de Bogotá. A las 8 y 50 el piloto pidió el
En efecto, del informe se desprenden los siguien- rumbo magnético (QDM) y a las 8 y 53 Bucara-
tes hechos: manga le dio el de 12 grados dudosos.
h) A las 8 y 55 preguntó el avión si estaba
a) A las 7 y 30 a. m. del 27 de f-ebrero la es-
sobre el aeródromo (QFGl, y le respondió Bu~a­
tación de radio de Bucaramanga dio a Techo est.e ramanga: "no espere". El operador de Greiff dicf'
informe: "\VEA totalmente cubierto, montañas in-
que el avión no dio el O. K. a este comuniC'c1do.
visibles, tenden<.:ia insegura 3 kilómetros visibi-
El siniestro ocurrió a las 8 y 57.
lidad al sur". De Greiff afirma que este mensa-
.i<" agregaba: "Tiempo cerrándose espere nuevo i) A las 8 y 25 dejó de funcionar el equipo
r<'portc tiempo"; en cambio, Umaña Duque, ope- principal de radiocomunicacion{:s d2 la estación
rador en Tceho, niega que el '·reporte'' tuviese, de Bucaramanga, motivo por el cual el operador
esta última :frase. echó mano del equipo ele emergencia, que no fun-
b) El open1dor de Bucaramanga afirma haber cionaba en la misma frecuencia de aquél, pues
pasado inmediatamente después ele dicho infor- había una disparidad de 8 a 1O kilociclos. Ade-
me, el radio 161, indicando Q G O en Bucara- más, dicho equipo subsidiario no contaba con
manga, esto es, que no se podía aterrizar en el acumuladores en buen estado, ya que la estación
aeródromo de esa ciudad, y agrega que Techo le de Bucaramanga pidió unos a Bogotá, al avisar
dio el O. K. a este comunicado; al paso que el por conducto de Radio Nacional, a Techo, el em-
operador de T·2cho niega haberlo recibido y de pleo del mismo equipo.
consiguiente también el O. K. 23.-De estos hechos se infi€re lo siguiente:
e) El capitán Flesh, de este campo, pasó al pi- 1Q-Que hay manifiesta oposición entre lo que
loto de la <Jeronave, el inform~ sobre el tiempo, afirman los radio-operadores de las estaciones de
que no contenía la frase: "ti"mpo cerrándose es- Bucaramanga y Techo, acerca del contenido y
pere nuevo reporte tiempo", de modo que el avión aún de la ·existencia de unos mensajes, hasta el
pú.rtió a las 7 y 47 !nü1utos. punto de que según los de la primera, se reque-
d) Al pro¡·)io tiempo Buc<'lramaJ~ga comunicaba ría n1,1ev6 aviso para que el avión pudiese par-
a las 7 y fi9, a la Dirección de Operaciones de Ba- tir, mientras que de a.cuerdo con los de la segun-
rranquilla que desd·e las 7 a. m. había en Buéa- da, sí podía viajar. Tales actividades contradic-
ramanga condiciones QGO (de no poder aterri- torias revelan fallas graves en los equipos ele
zar), lo cual concuerda con el comunicado que transmisión o de recepción, o en el personal a
dice el operador de Bucaramanga pasó a Techo, cuyo cuidado estaban, en lo tocante a asunto tan
 Nos. 2157- 2158 GAlO JETA\ JT 1U ][}JI 10 JI A\lL ].73

delicado como el estado del tiempo, con la con- de Bucaramanga un daño que Jo incapacitó para
sigui"nte indicación o contraindicación de iniciar continuar funcionando, sólo a las 8 y 50 pudo el
ei vue~o, siendo así que el siniestro se produjo avión ponerse én contacto con Bucaramanga,
. precisamente por mal tiempo, esto es, invisibili- para pedir el rumbo mag11ético (QDM), y a las
c:<:.ct total sobre la ciudad de Bttcaramanga, el ae- 3 y 55, para saber si estaba sobre el aeródromo
ródromo y las montañas circunvecinas. (QFG), habiendo Bucaramanga dado el rumbo y
2'.'-Que habiendo comunicado Bucaramanga a negado que la nave estuviese QFG; de lo cual
le! Dir·ección de Operaciones de Barranquilla la resulta que entre el aeroplano y Bucaramanga
situación QGO (no puede aterrizar), existente en no hubo comunicación durante veinticinco minu-
o.qudla c:udad desde las 7 a. m. es lógico presu- tos (entre las 8 y 25, hora del claíi.o y las 8 y 50),
mir que también dirigió igual información a Te- y que Bucaramanga se abstuvo en estas ocasio-
cho, como· afirma haberlo hecho el radio-operador P-es, inexplicablemente, de hacer saber a la aero-
de Bucaramanga, por medio del mensaje 161. De nave, el QGO ((usted no puede aterrizar), como
esta suerte, si no fue recibido, debióse a defecto tuvo que abstenerse de hacerlo durante dichos
de transmisión o de recepción. Y si no fue trans- veinticinco minutos, por falta de equipo en fun-
mitido, no se explica que lo hubiese sid·o a Ba- cionamiento, siendo así que, sí había sido comu-
rranquilla y no a Techo, sino por un descuido del nieadq antes el QGO a Barranquilla y quizá tam-
operadcr. Lo cual o.cusa una falta de diligencia bién a Techo. La falta de contacto entre el C-140
en el agotamiento de las precauciones para evi- y el aródro.mo de Bucaramanga durante tan lar-
tar un accidente que se debió a la invisibilidad go tiempo y la circunstancia de no haber apro-
reinante en el campo de atérrizaje y sus con- vechado aquellas oportunidades para transmitir-
1
tornos. le al avión la seíi.al QGO, dejan un vacío grave,
1

en lo que atañe a al diligencia y previsión que

3•!-Que la· disparidad de frecuencia entre los debió poner en juego la empresa, dadas las con-
dos equipos principal y de emergencia, de la es- diciones de densa invisibilidad.
tación de Bucaramanga, no se explica sino por
grave descuido, ya que llamados ambos a actuar 24.-Se comprende que no habiendo el trans-
con el avión C-140, ambos debían funcionar en portador probado su diligencia en relaci<)n con
una misma longitud de onda, de tal modo que el estas fallas, llegase el Tribunal al convencimien-
subsidiario entró a actuar a las 8 y 45, cuando t~ de que la empresa no probó la ausencia de
había dejado de funcionar el principal, en una culpa en el transporte del doctor Hernández Bus-
frecuencia distinta a la del equipo de la aerona- r· tos. ·La apreciación del informe, por el aspecto
ve, fuéra del mal estado de los acumuladores de de las ·deficiencias que anota, no puede atacarse
dicho equipo sustituto, con la consecuencia nece- '. por error de hecho, porque no pugna a la evi-
saria de un servicio por lo menos deficiente. · dencia considerar que las fallas -contra la pre-
Dice el informe: sencia de las cuales nada probó la empresa -sean
"Comproh>ado esto (la .diferencia de frecuencia compatibles con la ausencia de culpa.
~::ntre los equipos de la est;;¡ción de Bucaraman-
ga), el señor Asendorf, técnico de Radio de la 10)
Scadta, se mostró extrañado de que el jefe de la
estación señor de Greiff no hubiera informado Error de hecho en la estimación de varios docu-
oportunamente a la Sección Técnica, de esta di- mentos tendientes a demostrar la ausencia de
ferencia que tiene una importancia capital, pues culpa
el operador del avión que conoce la longitud de
onda de la estación con la cual está trabajando, 25. - Los documen~os que cita el recurrente
en'tiende naturalmente que si alguno de los trans- como no apreciados en la sentencia, se refieren
misores queda fuéra de servicio, el que lo susti- a las condiciones de la aeronave, de los motores,
tuye trabaja en la misma frecuencia. En el caso equipos, de su preparación y acondicionamiento
de Bucaramanga, el de emergencia no estaba en para el vuelo, de su piloto, por todos conceptos
longitud de 43 metros en que ,trabajaba el trans- · digno de la confianza en él depositada, etc., ma-
misar principal". teria ésta respecto de la cual la compañía de-
4'J-Techo avisó a la estación de Bucaramanga, mostró la mayor diligencia. Pero, tales documen-
a las 8 y 25, que el avión estaba llamándola; tos de nada sirven para establecer el cumplimien-
mas, como a esta hora sufrió el equipo principal to total de la obligación de seguridad, en rela-
 G.A\CJE'F.A\ Jl!J]J)IJICll.A\lL Nos. 2157 - 2158

ción con las fallas anotadas. V.- Cargo quinto

No es procedente, en consecuencia, el cargo
tercero. 29.-Consistente en la violación indirecta de los
mismos preceptos legales citados como infringi-
l!V.- Cargo cuarto dos .en el cargo anterior, especialmente los ar-
tículos 2341 y 2347 del C. C., debido a errores de
26.-Consiste en la infracción directa de los ar- hecho en que incurre el fallo en la apreciación
tículos 66, 1613, 1614, 1615, 1616 y 1757, por erró- de las pruebas.
nea interpretación, y los artículos 2341 y 2347, La sentencia, al tratar del daño, en lo que con-
por indebida aplicación, todos del C. C., 470, 471, cierne a la acción de los Hernández Duplat, ·lo
472, 480, 481 y 553 del C. J. y 95 del C. P., por hace partiendo de la base de una responsabilidad
cuanto condenó a la Avianca a indemnizar per- contractual. El recurrente acepta tal ubicación
juicios cuya existencia no se ha probado en el de la acción incoada. La sentencia dice que -el
juicio en la forma de daño concreto y cierto que perjuicio cierto está probado; lo cual se entien-
requiere la ley''. dE: respecto de la acción promovida y no de la
no promovida, del daño irrogado al pasajero a
27.-El fallo dice así: causa de la infracción del contrato, y no del per-
"Comprobada como resulta, pu-es, la responsabi- juicio individual causado a cada uno de los acto-
lidad civil de la Empresa demandada, la condena res, por la culpa delictual de la empresa. La ac-
al pago de los perjuicios morales y materiales ción ejercida es la indirecta, originada del in-
viene como consecu-encia inevitable, pero esa con- cumplimiento de la relación contractual y reci-
dena debe hacerse en abstracto, para que poste- bida del causante, víctima inicial del accidente.
riormente el valor de ellos sea fijado por peritos Si hubiesen ejercido la relativa a la responsa-
y pagados a los reclamantes. bilidad aquiliana, se habrían visto forzados a
crear la prueba del daño personal, prueba que
''Cabe advertir que tanto los per]mcws mora- la acusación echa de menos, precisamente por el
les como los materiales resultan ciertos de las desplazamiento de la acción introducida, del pla-
pruebas que se trajeron a los autos. El doctor no contractual, donde se originó, al plano delic-
Hernán'dez Bustos era persona realmente joven, tual, que le es ajeno.
y además, un abogado distinguido que ejercía la El cargo se divide en tres partes:
profesión con éxito. Era además dicho doctor pa-
dre de familia. El señor Miguel Calle era un jo- "A) lE~r de hecho en que incurrió el Tribunal
ven trabajador y Ricardo M. Lecuona y Edith M. al considerar y estimar 'las partidas de enterra-
de Lecuona prestaban ayuda económica a los re- miento de las víctimas' y las meras referencias
clamantes". sin relación a pruebas determinadas sobre cir-
cunstancias de que 'el doctor B. H. B. era per-
28.-De consiguiente, según la sentencia "tan- sona realmente joven, y además, un abogado dis-
to los perjuicios morales como los materiales re- tinguido que ejercía ola profesión con éxito. y
sultan ciertos de las pruebas que se trajeron a era además dicho doctor, padre de familia, como
los autos'', lo cual significa que fueron aducidas lD prueba suficiente de los pretendidos daños
unas pruebas con el objeto de acreditar los per- causados a los demandantes por el accidente de
juicios, pruebas que de acuerdo con la sentencia, El M01·tiño. La partida de defunción es visible
establecen el daño cierto. a f. 3 del c. 1 principal del juicio, y lo otro son
El recurrente afirma que el fallo "condenó a meras frases de la sentencia legibles al f. 61 del
la Avianca a indemnizar perjuicios cuya existen- mismo cuaderno.
cia no se ha probado en el juicio en la forma de
daño concreto y cierto que !'€quiere la ley''. "Vinculándose los pretendidos perJUICiOS de
Así, pues, mientras la sentencia dice que exis- los actores al hecho de la extinción de la vida de
te la prueba del daño cierto, el recurrente alega B. H. B. no es posible, probatoriamente hablan-
que no existe esa prueba, lo cual sitúa la acusa- .do, sin incurrir en manifiesto error de hecho,
ción, no en el campo de la violación directa de pretender que se demuestran con sólo decir en
la ley, sino en el de la violación indirecta, a tra- la sentencia que el muerto era joven, abogado
vés de errores en la apreciación de las pruebas, en ejercicio y padre de familia sin hacer refe-
precisamente como se formula el cargo siguiente. rencia a ninguna prueba sobre estas circunstan-
Razón por la cual no procede el cuarto. cias, porque aun aceptando la verdad de tales ca-
Nos. 2157- 2158 GAClE'IT'A 175

lidades, ellas no son lógicamente la fuente y cau- valor de los seguros de vida hechos por B. H. B.
sa necesaria de ningún daño, que desde luego no en beneficio de sus tres hijos, los demandantes.
puede consistir en el mero hecho de la· pérdida 3. Las escrituras números 344 y 210 de la No-
de esa vida excelsa, sino en la alteración o rup- tú ría 1~ de Cúcuta, contentivas de las hijuelas
t t.:ra de condiciones o relaciones causadas por de adjudicación hechas a los tres demandantes
ella respecto de las personas de los demandan- en los juicios sucesorios de su madre y de su
tes, traducibles probatoriamente en detrimento padre (fs. 70 y 76, cuaderno número 5) -prue-
patrimonial. Y sobre estos respectos o lazos de bas del demandado, primera instancia; y 4. El
cvusalidad que vincuk:n esa muerte con la vida dictamen pericial producido para avaluar los per-
de los actores en el campo económico, la senten- jt.:icios materiales sufridos por los demand·antes
cia es completamente muda. ~ consistentes en eÍ apoyo económico de que de-
jaron de ~ozar por la muerte de su padre (fl.
'·B) !Error de hecho manifiesto.-En la apre- 200, c. número 1, pruebas del demandado en se-
ciación de las declaraciones testimoniaks, certi- gunda instancia)".
ficaciones auténticas, copias de actos de posesión,
decretos de nombramientos y de honores, etc., Dos cuestiones plantea este cargo, una relati-
que forman los folios del cuaderno número 2 de va al perjuicio, contemplado en su entidad ju-
pru:obas de los demandantes en primera instan- rídica específica, como efecto de una determina-
cia, sobre buena salud de que generalmente gozó da acción; y otra, referente a las pruebas produ-
el doctor B. H. B., los altos cargos públicos que cidas para demostrar el perjuicio, en relación con
desempeñó éon honor y eficacia y el dolor que esa entidad jurídica específica.
causó su trágica muerte, por cuanto tuvo la de-
mostración de estos hechos sin cita de las prue- 1a cuestión
bas demostrativas de ellos como la demostración
legal ele los perjuicios materiales sufridos por los 30.-El cargo, en sus tres partes, se apoya en
demandantes. . la tesis de que la existencia del perjuicio depen-
''Innúmeras veces ha explicado la Corte, aco- de de la afectación económica que hubiese su-
giendo la doctrina universal de los maestros de frido directamente cada uno de los hijos del doc-
derecho civil, que cuando se trata de indemni- tor Hernández Bustos, y aplicando dicha tesis
zar perjuicios que se dicen causados por la muer- alega los errores de hecho, porque las pruebas
te de una persona, el mecanismo de su prueba se refieren, no al daño individual de los deman-
n0 se puede reducir en manera alguna a la de- tes, como efecto de una culpa delictual -que
mostración de las capacidades y méritos del di- Jos actores no invocaron- sino al daño causado
fL·-nto sino que ha de hacerse consistir en la com- por la violación del contrato, por una culpa con-
probación evidente de los detrimentos patrimo- tractual, que ellos sí invocaron.
niales que ciertamente por causa directa de esa La tesis acusa una manifiesta confusión entre
muerte ha sufrido el demandante de la indem- la acción nacida del contrato de transporte, por
nización. En derecho civil no se la muerte mis- culpa contractual, a favor del pasajero y trans-
ma, así sea pérdida irreparable para la patria y mitida a sus sucesores, y la acción originada del
causa de irremediable dolor como fue la de B. mismo, considerado, no como infracción de un
H. B., la fuente de la obligación indemnizatoria, ccntrato, sino como culpa delictual, a· favor de
sino sus proyecciones y consecuencias económi- quien haya sufrido. el daño, sea o no causaha-
cas sobre una o más vidas por consecuencia de biente de la víctima inicial.
Un mism~ hecho puede proyectarse, en un pri-
1
lo cesación de una utilidad actual en el momen-
to en que ocurra·•. mer plano, sobre las relaciones contractuales
existentes entre el autor y la víctima, por sig-
··e) Error de hecho manifiesto en que incurrió nificar incumplimiento de obligaciones; y en un
el Tribunal al no apreciar o tener en cuenta los segundo plano, sobre quienes, sin vínculo con-
siguientes documentos: l. Las certificaciones y tractual con el autor, golpea ese hecho irrogán-
copias visibles al fl. 12 y 16 del cuad. 2. Prue- doles perjuicio. Por esto, un mismo acto puede
bas del actor en primera instancia de los que generar acciones tanto en el campo de la respon-
resulta que los d-emandantes cobraron y recibie- SHbilidad contractual, como en el de la responsa-
ron de las Cías. Pan American Life Insurance bilidad extracontractual o aquiliana. (H. y L.
Company y Confederation Lige Association el Mazeaud, "Traité Theorique et Practique Délic-
 17~ G&CJE'JI'Ji1. JflUID>TICIIh.IL Nos. 2ll57 - 2].53

tuel et Contractuelle de la Responsabilité Civile", trato de transporte, aun en caso de fallecimiento

3"' ed. to. 1Q no. 141; René Savatier. "Traité de instantáneo del pasajero, de acuerdo con las nor-
Responsabilité Civile en Droit Francais", 21.' ed. mas generales que gobiernan la transmisión del
to. 1Q no. 140 y 142). p&trimonio, por causa de muerte, y la particular
Esas acciones así originadas en campos distin- del artículo 2077 del C. C., según la cual la muer-
tos, están individualizadas por caracteres propios te del acarreador o del pasajero no pone fin al
y por un crecido número de consecuencias diver- contrato y las respectivas obligaciones pasan o.
sas. La doctrina general tiene anotados tanto los los herederos de los mismos. (V. casación de 12
caracteres como las consecuencias. (V. H. y L. de marzo de 1937, XLV, 366; sentencia de la Sala
Mazeaud, ob. cit. to. 2Q no 1901 y ss.; René Sava· de Negocios Generales, de 15 de julio de 1949,
tier, ob dt. to. 1? nos. 111 y ss.; J osserand, ''Coun LXVI, 525; casación de 30 de marzo de 1951,
de Droit Civil Positiv Francais", 101.' ed. tomo 29 LXIX, 381, y de manera especial casación de 26
n. 481); y la jurisprudencia de la Corté también dE: agosto de 1946, LVI, 78, en la cual se exponen
los ha señalado, de manera especial en casación detenidamente los fundamentos de la transmisi-
dE 23 de abril de 1954 (LXXVII, 412), reprodu- bilidad en el caso expresado del transporte). La
c:!da en casación de 23 de noviembre del mismo Corte dijo en este último fallo:
año (LXXIX, 666). "Pero, cuando la relación jurídica es la pre-
existente, los herederos de la víctima quedan co-
31.-Es obvio que al acción nacida del contrato locados en la posición de ésta, respecto de los
no puede ser ejercida sino por los contratantes o derechos y obligaciones emanados del pacto, p<,r
sus causahabientes; los demás perjudicados pue- 1:; razón ya expresada o sea que al celebrarse un
den, en cambio, protegerse con la acción origi- contrato entran al patrimonio de los contratan-
nada en este mismo hecho, mirado, no a través tes los derechos y acciones que emanan de aquél,
de un vínculo convencional, que no toca con ellos, derechos patrimoniales que se radican en sus su-
sino de una relación ocasional ilícita. cesores. Entonces la acción pertinente de los he-
Como los causahabient€s pueden haber sufrido rederos, en caso de siniestro, es la emanada del
daño directo, tienen acción personal . autónoma, contrato que celebró su causante, y como las ac-
para demandar por él, de manera que puede ocu- ciones derivadas de aquél, del contrato, habían
rrir que tengan las dos acciones. Según doctrina entrado al patrimonio de éste, del causante, des-
que ha venido abriéndose paso en un agitado y de que se celebró el contrato, los demandantes
aún no clausurado debate, el sucesor universal · demandan como herederos y para la sucesión de
del pasajero muerto en accidente, puede elegir la víctima.
entre la· acción nacida del contrato, por la culpa
contractual -acción heredada-, y la originada "Y lo anterior es por activa y por pasiva, por
del mismo hecho, visto aisladamen~e, sin conexión que si en un contrato de transporte, v. gr. fa-
con el contrato, como simple culpa delictual, ac- llece el pasajero a consecuencia de la mala ca-
ción no heredada. Este derecho de opción benefi- lidad del vehículo, los herederos de aquél tie-
cia notoriamente al causahabiente, porque le per- nen acción para reclamar perjuicios contra el
mite escoger la acción que le sea más útil, con transportador, por incumplimiento del contrato,
b11se en las diferencias entre una y otra. La ju- como éste tendría derecho a reclamarlos contra
risprudencia nacional autoriza al heredero, para los herederos de un pasajero que causara daños
ejercer una u otra acción, según sus convenien- al vehículo o que de otra manera incumpliera el
cias y posibilidades legales, pero no para hacerse contrato.
·indemnizar doblemente, acumulándolas. (V. sen- "No encuentra la Sala que se hayan violado
tencias de julio 31 de 1940. XLIX, 625; marzo 18 los artículos citados por el recurrente en el car-
de 1942, LIII, 248; junio 24 de 1942, LIII, 658; go que se estudia, por lo que sigue: si es cierto
mayo 15 de 1946, LX, 436; agosto 12 de 1948, que la existencia de la persona termina con la
LXIV, 697; diciembre 19 de 1948, LXVII, 454; muerte, ello no significa que ésta sea uno de los
febrero 19 de 1951, LXIX, 33; abril 23 de 1954, modos de extinguir los derechos y obligaciones
LXXVII, 411; y noviembre 23 de 1954, LXXIX, de quien fallece. Imposible sostener semejante
666). tesis; todo lo contrario, la personalidad del di-
32.-Es punto admitido por la Corte el de la funto, del que fue, porque esa es la acepción fi-
transmisibilidad de la acción de perjuicios, por lológica de dicho vocablo, trasciende en los de-
incumplimiento por parte del conductor, del con- rechos y obligaciones transmisibles de aquél a
Nos. 2].57 - 2].5~ .JT1UDl!Cli&IL :R.77

sus sucesores. De ahí los principios que consa- d<:: tratarse de un mismo hecho, objetivamente
gran los artículos 1008 y 1155, que corroboran considerado, ni tampoco el que las dos acciones
lo anterior, y que señalados como violados por concurran en un mismo sujeto con facultad de
el fallo recurrido, no lo fueron; todo lo contra- elegir, porque no re identifica al heredero, con-
rio, tales principios tuvieron operancia en la sen- tinuador de la persona del de cujus, partícipe en
tencia". la universalidad herencia! y cuya legitimación
33.-Siendo transmisible, la acción de perjuicios en causa le viene de su interés en la herencia,
nacida del contrato, por una parte, y teniendo el con el sujeto individual e independiente, que obra
causahabiente la facultad de elegir entre dicha por sí y para sí y cuya legitimación en causa
acción y la acción personal, por otra, el herede- radica en su interés exclusivo lesionado.
ro está en la imposibilidad de demandar los per- 35.-En relación con el mismo punto del per-
juicios correspondientes a una o a otra accióri, juicio específico, dicen las citadas casaciones de
esto es, perjuicios distintos por su entidad jurí- 23 de abril y 23 de noviembre de 1954:
dica específica. Distintos por el origen de los ''Cuando· el demandante obra como suoesor. del
mismos, ya que en un caso nacen de la c_ulpa pasajero fallecido, ejercita la acción por respon-
contractual, y en el otro, del hecho ilícito; por sabilidad contractual. Tendrá que acreditar su
la causa que los produce, que en el primer caso condición de heredero ab-intestato o testamenta-
es la inejecución de la prestación convencional rio. Le bastará demostrar la existencia del con-
determinada, al paso que en el segundo es la in- trato de transporte y el monto de los perjuicios
observancia de una regla genérica de buen obrar; irrogados a su causante; . y el demandado para
por el objeto que persigue su reconocimiento: exonerarse de responsabilidad deberá probar su
restablecer, en un caso, el equilibrio entre los inculpabilidad. El transportador responderá de
intereses preconstituídos, concretos y cabales vin- la culpa grave y leve, pero no de la levísima.
culados al contrato, y en el otro, reparar el que- (C. de Co., artículo 306). El transportador de-
branto causado al interés personal, solitario y mandado podrá invocar en su favor las cláusu-
autónomo de la víctima; por el sujeto que pue- las de irresponsabilidad válidamente pactadas
dt exigirlos, que en aquél es el contratante agra- con el causante. La indemnización es un bien su-
viado por el incumplimiento de la obligación es- cesora! y deberá distribuirse entre los herederos
tipulada, y en éste, cualesquiera personas afec- a prorrata de sus cuotas.
tadas por la conducta del autor; por la prueba "En cambio, cuando el demandante invoca el
de} hecho que los genera, que en la responsabi- daño sufrido 1personalmente, la acción que ejer-.
lidad contractual se logra con la prueba del con- cita es por responsabilidad extracontractual. El
trato, en tanto que en la aquiliana se ha de de- daño que se le ha irrogado no es por la violación
mostrar, presuntiva o directamente; por la ex- de una obligación convencional. Fundará su de·
tensión de los mismos perjuicios, pues en un caso manda en la presunción de culpa consagrada en
no comprenden sino los previsibles, salvo la mala e1 inciso primero del artículo 2356 del Código
fe del infractor, en tanto que en el otro compren- Civil; deberá prob.ar los perjuicios morales y ma-
den tanto los previsibles como los imprevisibles; teriales sufridos personalmente y la relación de
por el patrimonio que afectan, que es el de la causalidad entre la culpa_ y el daño. No necesi-
víctima inicial, por sí o representada por sus su- tará acreditar su condición de heredero, ni el
cesores, en la responsabilidad contractual, o el daño irrogado a su causan~e''. (LXXVII, ~412).
propio y exclusivo de los damnificados, en la La Corte ha hecho una aplicación precisa del
aquiliana; por pe~uliaridades tales como la com- pErjuicio específico que concierne a la infracción
pensación de culpas, que en la responsabilidad del contrato, en acción ejercida por un heredero,
extracontractual puede reducir o anular la pre- en casación de 30'de marzo de 1951 (LXIX, 384),
tensión de reparación, mientras que en la con- al infirmar la sentencia, por haber confundido
tractual no actúa; como los lapsos de la prescrip- las bases sobre las cuales debía avaluarse el daño,
ción extintiva, muy diferentes y en uno y otro debiendo referirse éstas, no al perjuicio personal
caso, etc., etc. y directo del actor, sino al causado a la víctima,
34.-Estas diferencias y otras más, especifican cuya acción ejerció el causahabiente como tal:
e individualizan los perjuicios, de manera que no "Estuvo inconsecuente, o mejor dicho," incon-
puede haber confusión y menos aún identidad gruente, el Tribunal de Barranquilla, cuando des-
entre una y otra especie. No es óbice a esta es- pués de la motivación que le sirve de fundamen-
pecificación e individualización, la circunstancia to a la sentencia, para deducir de la declaración
Gacste\-1~
 GACJE'll'A ,]' llJ D ][ C lT A IL Nos. 2157 - 2158

d-2 rcsponsabilidau civil de la Empresa transpor- ··;,Triunfa la <Jcción que el actor ejerce en ca-
t<ldora, teniendo c0;no principal cimiento la cul- lidad de causahabiente? Se obtiene la reparación
pa contractual en que ésta incurrió, en la eje- del perjuicio sufrido por la víctima inicial. Los
cución del contrato de transporte, y que el daño daños y perjuicios reconocidos en globo se divi-
causado con la muerte del doctor Blanco, lo fue den entre los herederos a r:>rorrata de sus cuotas
er. su patrimonio, concluye fijando bases para la sucesora les; elementos dP.: patrimonio del difun-
concreción de este daño, cuyo alcance no com- to, son la prenda de los acreedores; los her€-de-
prende sino los perjuicios materiales sufridos por :ros no pueden sustraerlos a la acción de los acree-
la heredera señora Rincón v. de Blanco, directa dores de su autor.
y personalmente en su patrimonio. ''¿Ejerce, al contrario, la acción personal? Ob-
tiene la reparación del daño que suf~rió perso-
"Ni la edad de la demandante en el año de nalmente. Si varios actores reúnen sus acciones
1939, ni los años que pudiera sobrevivir al cau- en un mismo juicio, el Tribunal no puede conde-
sante Dr. Blanco a partir del insuceso, así como nar a una .indemnización global; debe fijar el
el auxilio que de éste recibiera, ninguna relación monto de los perjuicios debidos a cada uno de
tiene con el alcance de los perjuicios patrimo- los damnificados, siendo diferente para cada uno.
niales causados al contratante diligente con el puesto que cada uno sufre un daño que le es per-
quebrantamiento del contrato de transportes, que sonal y particular.
es lo que se pretende establecer y que constituye
lo demandado. Las bases acogidas en la senten- "Las dos acciones difieren por su objeto, por
cia, son improcedentes en este caso, ellas deter- el, pe~rjuicio cuya reparación se demanda. Difie-
minan un perjuicio ajeno a la relación contrac- . ren también por la naturaleza de la responsabi-
tual, que es de donde se hace derivar responsa- lidad que sancionan. Sin duda se apoyan una y
bilidad civil de la Empresa. Cosa distinta suce- otra sobre el mismo acto culposo, el que ha pro-
dería, si aquella responsabilidad civil se hubiera ducido a la vez el daño inicial, y por contragol-
hecho depender de la culpa extracontractual; en- pe, los perjuicios personales. Pero, esta culpa
tonces, se estaría en presencia de una acción in- puede tener una naturaleza diferente si se impu-
d,emnizatoria directa y persqnal de doña Tránsito ta a un demandado por un cmusal!J.abi<ente que
Rincón v. de Blanco contra la Empresa, pero obra en este carácter o en su nombr<e propio. Este
esto no es lo planteado en la demanda, ni lo de- e:; el caso en que el perjuicio inicial tiene su ori-
ducido en la sentencia; de aquí la incongruencia gen en la inejecución defectusa de un contrato,
entre lo pedido y lo fallado y el ·'desconocimien- por ejemplo, un contrato de transporte. El de-
to d,~ lo f)retendido por las partes", por lo que mandante que obra en su calidad de causaha-
hay que casar la sentencia parcialmente, para biente basa la acción en el cont~rato; éste puede
fijar las bases procedentes con arreglo a las cua- ser invocado por la víctima inicial y puede serie
les debe hacerse la liquidación de los perjuicios opuesto; el causahabiente toma <el lugar de la víc-
nateriales que comprende la condena en abs- tima inicial y pretende comprometer la resporrtsa-
tracto. bilidad contractual den demandado. El actor que
''Aquellas bases no pueden ser otras, que las obra, al contrario, en su nombre personal, se ha-
que se desprenden de los elementos probatorios lla por fuéra del contrato: es un t<ercer{); no pro-
que acreditan la existencia del daño causado en cede invocar el contrato, el que tampoco podrá
el quebrantamiento del contrato de transporte y serle opuesto; pretende comprometer la ~respon­
que tenga repercusión en el patrimonio de la víc- sabilidad delictual del reo". (Subraya la Sala).
tima del accidente ... ".
36.-H. y L. Mazeaud dicen en su obra citada 37.-EJ recurrente hace refer-encia a la senten-
(to. 20, número 1901): 1
cia de la Sala de Negocios Generales, de 23 de
"Son distintas también (las acciones) por su abril de 194i (LI, 431), para afirmar con ella que
objeto: la una, encaminada a la reparación del no es "la vida lo que se ind,emniza, sino el per-
perjuit:io sufrido por la víctima inicial, en tanto juicio que la falta de la persona fallecida ocasio-
que la otra, dirigida a la reparación del perjui- na a sus deudos'': pero los deudos del pasajero
cio causado personalmente al demandante ppr el muerto durante. el transporte por cable aéreo
daño inicial ... -que era el caso- habiendo podido incoar la
"Porqu-e tienen objetivos distintos, las dos ac- acción por culpa contractual, ejercieron la origi-
ciones difieren en sus resultados. nada de la culpa aquiliana, en la que no entran
 .
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Nos. 2157- 2158 GACJE'JI.'A J1U!DliCJIAJL ll79

en juego los perjuicios causados al viajero. Otras e 1 tomo 19 de la obra citada, números 138, 139 y
sentencias repiten lo mismo, v. gr. la casación de 140:
20 de junio de 194l (LI, 298), según la cual ''para "En la hipótesis de que ejercieran la acción en
los efectos indemnizatorios por perjuicio mate- calidad de causahabientes, obrarían en nombre
rial no es propiamente la duración de la vida lo del difunto y se hallarían en el terreno de la res-
que vale, sino su capacidad productiva en rela- ponsabilidad contractual, como estaría necesaria-
ción con el apoyo cierto y concreto que dejó de mente el difunto.
tenerse al extinguirse esa vida", pero se advierte "Se hace sin embargo una objeción:
que se trataba también de un evento de respon- '"Obrando en nombre del difunto, los causa-
sabilidad aquiliana; las de 24 de junio de 1942 habientes no podrían reclamar sino la reparación
. (LIII, 660), de 13 de' diciembre de 1943 (LVI, del perjuicio sufrido por el patrimonio de su an-
683) y de 10 de noviembre de 1950 (LXVIII, 668), tecesor y no el recibido por ellos personalmente;
er.. las cuales se resuelven asímismo casos de res- es así que el patrimonio del difunto no ha sufri-
ponsabilidad delictual, etc. En cambio, en la de do 'ningún perjuicio, porque el perjuicio es cau-
23 de abril de 1941 (LI, 468), el criterio predo- sado por la muerte y desde que. ésta acontece el
minante es el mismo -el del perjuicio· perso- patrimonio desaparece; luego, los herederos no
nal y directo- no obstante tratarse de acción pueden hallar en el patrimonio del difunto una
propia del contrato. acción .conclrniente a una responsabilidad que
Por consiguiente la vinculación del perjuicio no ha tenido tiempo de _localizarse en él.
al provecho que el demandante derivaba de la ''Lo cual es olvidar que el patrimonio del difun-
víctima, ha sido sostenida por la Corte en la ac- to comprendía, desde antes del accidente, lin ac-
ción de responsabilidad aquiliana, justamente . tivo compuesto de todo cuanto le daba su vida,
porque el perjuicio personal del heredero -como su inteligencia, sus fuerzas; es sólo cuando mue-
ln fuera el de un extraño-· es lo que se persigue re la víctima, cuando, por consecuencia, el· patri-
con dicha acción; en sentencia de 24 de junio de monio no existe más, que aquellos valores des-
1942, antes citada (LIII, 660), la Corte expuso aparecen: mientras vivía la víctima, ese valor
las razones para considerar esta acción como ele- existía; ese valor siempre figuró en su patrimo-
mento patrimonial del causahabiente, y no del nio y jamás el patrimonio pudo existir sin ese
antecesor; pero, en la de 23 de abril de 1941 valor. El heredero que recoge el patrimonio, tie-
(LI, 468), aplicó el criterio del perjuicio directo ne, por tanto, el derecho de reconstituir el acti-
del heredero, no obstante tratarse de responsa- vo, de l!'eclamar la indemnización que reemplace
bilidad contractual. Esta doctrina no puede ge- el valor desaparecido. Sostener lo contrario es
neralizarse, por la confusión que encierra entre en realidad pretend~r que el que sea muerto vio-
lo que es de una y otra responsabilidad, de uno y lentamente no sufre ningún daño, puesto que ha
otro daño específico, de una y otra afectación muerto; es confundir la existencia del daño con
patrimonial. Las recientes sentencias de casa- la imposibilidad física de reclamarlo.
cwn, antes citadas, de 23 de abril de 1954 "El heredero puede, pues, reclamar, a nombre
(LXXVII, 412) y 23 de noviembre del mismo año del difunto, en calidad de causahabiente y a pro-
(LXXIX, 666), consagran doctrinariamente la te- . rrata de ·su cuota hereditaria, la reparación del
sis del perjuicio específico, según la acción de daño sufrido por el patrimonio de ·su autor; ha-
que se trate, y la de 30 de marzo de 1951 (LXIX, ciéndolo, se encuentra colocado en el terreno con-
384), ya había hecho antes una aplicación con- tractual". ·
creta de esta misma tesis, para ordenar la indem- Los mismos autores desarrollan esta concep-
nización, en un caso de acción contractua~ ejer- ción del daño irrogado al patrimonio del viajero
cida por el heredero, con bas~ en el daño' infe- fallecido, en el tomo 2Q de su obra, números 1910
rido al causante. a 1913:
38.- Haciendo referencia a la tesis del recu-
rrente, acerca de la imposibilidad jurídica de "IP'erjuicio cansado a la víctima a cansa de sun
considerar un daño específicamente producido en muerte.-La cuestión es mucho más delicada en
el patrimonio de la víctima, cuando la muerte de lo que concierne al perjuicio que la víctima ha
ésta es instantánea, y se ejerce la acción del con- sufrido, no por las heridas sino por la muerte
trato, el punto ha sido controvertido en la doc- misma. De este perjuicio la víctima no pudo que-
trina general. Los autores nombrados dicen en jarse ella misma, puesto que el daño ha nacido
 <GiACE11'A JTUIDRCJIAL Nos. 2157 - 2li58

de la muerte; sus herederos, obrando en esta ca- nización; los herederos lo encuentran en la su-
lidad, pueden demandar reparación. cesión.
"Y aun cuando el daño no sea anterior al fa-
"!ViTi.l!erte concomitante o postet·ior a las heri- llecimiento, será por lo menos concomitante,
das.-El problema se plantea de la misma ma- puesto c¡ue se confunde con él. La víctima no su-
pera sea que la víctima haya o no sobrevivido a fre después de su muerte, porque sufre la muer-
sus heridas. Solamente en caso de muerte ins- tf' misma. El crédito no nace en la cabeza de un
tantánea, la víctima no habrá sufrido otro dafio. difunto, sino en la de un vivo que muere. La
Apenas si podrá hablarse del dolor, muy breve, víctima· muere por la causa que genera su crédi-
sentido por -ella, muerta así, y contemplar un to, lo que no significa que, failece antes de ser
daño moral debido a sus heridas y no a la muer- acreedora, sino que muere porque ha llegado a
te. Lo esencial del perjuicio se debe a la muerte ser acreedora. Los causahabientes no demandan,
misma. pués, la reparación de un perjuicio sufrido por
un muerto, sino -lo que es bien dif2rente- la
·'Del perjuicio así causado por la muerte, que reparación del perjuicio experimentado por un
haya o no sucumbido instantáneamente, la víc- vivo que muzre. La acción les es transmiUda.
tima no habrá podido quejarse ella misma, pues- "Se ve, por tanto, que sería inexplicable no
to que el daño se ha originado de la muerte; sus reconocer ninguna reparación por un tal daño.
herederos obrando en este carácter pueden im- Sería, cuando la victima no· ha sobrevivido, li-
petrar una reparación?
brar al responsable de toda acción ejercida por
"La imposibilidad de actuar, en la cual se en- los herederos en su calidad de tales, porque -se-
cuentra la víctima, no podrá ser invocada contra gún se ha dicho-- la víctima, en caso de falleci-
1?. acción de los herederos. Nada impide a los miento instantáneo, no sufre ningún perjuicio.
hered<E:ros introdt<.cir las acciones que su autor no Lo cual sería recompensar con una prima a los
ha podido ejercer; ellos no obran, en efecto, pro- imprudentes y a los asesinos que golpean más
piamente hablando, en nombre de su antecesor, fuerte; si la víctima es muerta en un instante,
sino como continuadores de su persona, y es pre- saben ellos que quedan a cubierto de toda acción
cisamente porque ellos la continúan por lo que
de sus herederos.
pueden intentar una acción que la muerte ha im-
pedido ejercerla a su antecesor. .. ";,Qué daño sufre una persona a causa de su
"Se objetará que la muerte no ha podido ge- fallecimiento?
nerar ningún perjuicio a la vícÚma, porque un •'Nadie podrá responder, en nombre de la más
pcr;uicio que nace de la muerte ·es posterior a la alta filosofía: la muerte no es más que la ruptura
misma. Desde el instante del fallecimiento el del lazo que nos ata a la vez a los duros sufri-
individuo deja de ser persona, sujeto de derechos mientos y a los despreciables bienes de la tierra;
y obligaciones. Un muerto no puede sufrir nin- espiritualizando la persona, es uno de los más
gún daño. Un crédito no puede nacer sobre la grandes beneficios; puede causar un perjuicio
cabeza de un difunto. Los herederos no pueden. pnsonal a quienes el difunto deja en la tierra,
en consecuencia, encontrar en la sucesión un cré- pero, p:::n el difunto no es sino fuente de feli-
dito que tendría su causa en un pretendido daño cidades.
sufrido después de la muerte. "Sin duda. Pero,, las relaciones jw·ídicas entre
··un tal razonamiento sería inexacto. No tene- los hombres, por ser precisamente terrenal-es, no
mos el propósito de diseutir que un muerto no pueden regirse por principios tan elevados; si no
sufre. q1.:c no puede sufrir ningún perjuicio! Pero, se considera la muerte sino como un beneficio, el
e! daño que pad·ecc la víctima por el hecho de su as-esino podría reclamar un salario a la sucesión
muerte, no es posterior a ésta. de la víctima. Por miserable que sea la vida,· el
''La víctima sufre el daño necesariamente an- hombre normal tiende a .la vida como el más pre-
tes de su fallecimiento. Por rápida que se efec- cioso de los bienes; quitarla, se causar el más gra-
tú2. la muerte, forzosamente transcurre un ins- vf· daño que pueda concebirse; perjuicio moral
t~nte de razón, entre el golpe y el fallecimiento. desde luego por la pérdida de todas las esperan-
Necesariamente el golpe precede a la muerte. En zas que son la razón de la vida, y por el dolor fí-
ese instante, por breve que sea, en que 'la vícti- sico, por breve que sea, que padece el cuerpo en
rr.a agredida no ha muerto todavía, e:t que aún el momento de perecer; perjuicio material tam-
su patrimonio existe, naee el crédito a la indem- bién,· puesto que el activo patrimonial se halla
Nos. 2157-2158 GACJETA JT1UJDJ!Cl!AJL !!11

·bruscamente privado de sus 1JJ:'1s valioso:; clenwn- Esta es la doctrina general y la de la Corte, con-
tos, Jos que sirven a lodos los demás de puente ::;agrada repetidamente. En tratándose del daño
o sostén: la vida, la inteligencia, la fuerza. En. causado por h,; muerte, la certidumbre debe re-
,iw.:ticia; se puede considerar la vida como el más posar sobre factores más s1:'guros, si cabe.
precioso de los bienes de la tierra, puesto que es El recurso expone los errores de hecho del
. o
el bien sin el cual los otros no son nada; y como presente cargo qumto, en tres partes, a las cuales
tul bien -la vida- existía necesariamente en el pasa a referirse la Sala.
patrimonio de la víctima, puesto que no ha des- A) y Bl-En relación con el daño producido por
aparecido sino, con ésta, nadie duda de que los la culpa contractual, basta, en principio, probar
herederos puedan pedir eu en tas al responsable la infracción del contrato para ·que se genere el
eh- !a muerte; ellos no pretenden sino reconsti- derecho a demandar perjuicios. La sentencia con-
tuir el patrimonio de su autor, perseguir el re- sidera que en este caso esttln probados los per-
torno del más real de sus elementos, la vida. La juicios ciertos, es decir, que además del derecho
persona a quien se arranca la vida sufre, pues, a d<2mandarlos, están acreditados, si bien no en
un daño considerable. Por este hecho se halla forma suficiente para pronunciar una condena en
en su sucesión un crédito contra el responsable; concreto. Afirma que la víctima era joven y abo-
los herederos, en este carácter, están en el dere- gado distinguido, qae ejercía la profesión con
cho de exigir el pago. éxito. Estas apreciaciones se basan, sin duda, en
las pruebas existentes, a las cuales les atribuye
"Y que el responsab.le no sostenga que la muer-
!'~ mérito de demostrar el daño cierto.
te, siendo un mal, es un mal necesario e inevita-
ble, de manera que no tiene por qué reparar un La legitimación en causa de los actores, apare-
perjuicio del cual la víctima no podría escapar ce establecida en razón del carácter de herederos
jamás. Esto seria olvidar que el perjuicio tiene su r:n el primer orden sucesora!, d.e] doctor Hernán-
causa precisament2 en lo prematuro de la muer- ' dPz Bustos, carácter acreditado mediante el acta
te; la víctima lo ha padecido porque su vida ha de defunción de su padre y las demás referentes
sido rota antes de tiempo; quien sea la causa, a su ·estado civil (fs. 428, c. de la demanda), como
que responda. por el auto de declaratoria de herederos. Consta
''Por tanto, sea que la mu-erte haya sido inme- ,que el damnificado tenía cuarenta y un años de
diata o que cierto lapso haya transcurrido entre edad (f. 3 ib.); que gozaba de buena salud v
las heridas y la muerte, los herederos tienen el ejercía la abogacía con ingresos mensuales no
derecho, en este carácter, a demandar la repara- inferiores a $ 1.500.00; que estaba dotado de re-
ción del perjuicio irrogado a su causante, tanto levantes dotes de inteligencia, idoneidad profe-
por las heridas como por el fallecimiento". sional y laboriosidad y gozaba del aprecio y la
39.-De las consideraciones que anteceden y ele consideración sociales. Así aparece de las prue-
b jurisprudencia y doctrina mencionadas se si- bas que figuran en el cuaderno 2'! de pruebas de
gue que al demandar los Hernández Duplat como la primera Ínstancia, en el juicio de los actores
causahabientes de su padre, con la acción here- Hernández Duplat. A tales pruebas se refiere e:
dada, no les obligaba la prueba de sus propios y Tribunal al decir qu(\ según ellas está acreditado
personales daños, sino Ja del inferido al pasajero, e~ perjuicio cierto, en verdad sin analizarlas, ni
de la misma .maiKTa que por tratarse de dicha citarlas siquiera, pero no por ello· omitidas en el
acción les obligan las cláusulas cxonerativas de trabajo ·estimativo del acervo probatorio, trabajo
responsabilidad, la prueba de la ausencia de cul- en el cual no se advierte que hubiese incurrido
pa por parte de la empresa, así como la prescrip- en los errores de hecho alegados, pues las cir-
ción extintiva de corto plazo de la misma acción cuns~ancias anotadas por la sentencia y otras que
originada del contrato, etc. aparecen de dichas pruebas fundan la aprecia-
ción hecha por el Tribunal, del daño causado por
2~ cuestión la infracéión del contrato, pero no del perjuicio
propio y directo que sufrieran los demandantes
40.-El daño inferido al patrimonio del causan- y cuya reparación no han impetrado.
te debe ser cierto. No importa que sea futuro, Aquí de la sentencia precitada de 30 de marzo
con tal que sea cierto. Son dos calidades que no. de 1951 (LXIX, 384), la cual, refiriéndose a las
se oponen, la certidumbre y la futuridad del per- bases para la estimación del daño, dice que éstas
juicio. Un daño cierto puede ser actual o futuro, '·po ¡:n¡f!den ser otras que las que se desprenden
 ll!l2 .JTlUJillllCll&IL Wos. 2ll5'4 - 2ll5!:l

de los elementos probatorios que acreditan la ciones entre el asegurado y el autor del daño, el
existencia del daño causado con el quebré'Jlta- seguro no es de mera indemnización: los terce-
miento del contrato de transporte, y que tenga ros no pueden pretender que el daño que han cau-
repercusión en el patrimonio de la víctima del sa.do sea reparado por el asegurador; el contrato
accidente", como la edad de la víctima el día del de seguro no puede aprovechar al tercero autor
siniestro, su capacidad productiva de acuerdo con del daño; éste no puede prevalerse de él para
su profesión y las entradas que por este concepto descargarse total o parcialmente de la responsa-
percibía, duración de esa capacidad productiva bilidad que le incumbe. (Ob. y TQ cit. números
como abogado, a partir de la fecha de la muerte, 238 y 242).
y deducción lógica de los gastos de sostenimiento
ordinario. Lo cual es más claro aún en el caso de que el
causahabiente del asegurado, en cuyo favor fue
C) Dice el recurrente: ajustado el seguro, ejerza la acción indirecta o
heredada, producida por la infracción de un con-
trato de transporte celebrado por la víctima, pues
"lER'lror de lllecho maniifftesto en que incurrió el una cosa es el seguro estipulado a favor de tal
Tribunal al no apreciar o tener en cuenta los si- o cual persona -que puede ser o no heredero de
guientes documentos: l. Las certificaciones y co- la víctima- y otra, la indemnización concer.
pias visibles al fl. 12 y 16 del cuad. 2. Pruebas niente al incumplimiento de u'n contrato, con el
del actor en primera instancia, de las que resul- cual puede que nada tenga que ver la persona di-
ta que los demandantes cobraron y recibieron de rectamente agraviada.
las Cías. Pan American Life Insurance Company Otra cosa ocurre en tratándose de responsabi-
y Confederation Life Association el valor de los lidad aquiliana, pues la indemnización del segu-
seguros de vida hechos por B. H. B. en beneficio rc, para quien la recibe, representa un factor eco-
de sus tres hijos, los demandantes; 3. Las escri- nómico que puede mermar el daño individual y
turas números 344 y 210 de la Notaría 1a de Cú- de aquí que según la doctrina se deduzca de la
cuta contentivas de las hijuelas de adjudicación reparación del perjuicio el valor del seguro de
hechas a los tres demandantes en los juicios su- vida. (V. sent. de Negocios Generales, de 22 de
cesorios de su madre y de su padre (fs. 70 y 76, julio de 1943. LV, 767).
cuad. número 5) pruebas del demandado, prime- N o hay por ello el error de hecho alegado, pues
ra instancia; y 4. El dictamen pericial producido aun cuando el sentenciador hubiese omitido la
para avaluar los perjuicios materiales sufridos consideración de tales pruebas, ello no habría in-
por los demandantes y consistentes en el apoyo cidido en el recurso, por la razón expuesta.
económico de que dejaron de gozar por la muer- 3.-0tro tantcJ cabe decir del error alegado, de
te de su padre (f. 200, c. número 1) pruebas del no haber estimado las hijuelas de los actores, en
demandado en .,segunda instancia". el juicio mortuorio de su causante, pues el daño
no cubre el pasado, al cual se refiere la distribu-
1 y 2.-El cúmulo o acumulación de la indem- ción o adjudicación de bienes por causa de muer-
nización propia del seguro de vida, que debe pa- te, sino el porvenir, al que concierne el perjui-
gar el asegurador, y de la indemnización o repa- cio producido por la infracción del contrato. Otra
ración del daño, a cargo de quien lo haya cau- cosa podría acontecer en el campo de la respon-
sado, se admite hoy por la doctrina, principal- sabilidad extracontractual.
mente en materia de daños a la persona -lesio- 4.-Acusa el recurrente la sentencia de error
nes personales, muerte- en consideración a que dt: hecho por no haber apreciado el dictamen pe-
la indemnización, siempre fija del seguro de vida, ricial producido "para avaluar los perjuicios ma-
nc corresponde al perjuicio sufrido. (V. H. y L. teriales sufridos por los demandantes y consis-
Mazeaud, ob. cit. tomo 19, números 233 a 235 y tent-es en el apoyo económico de que dejaron de
242). Esta solución no pugna a la regla consa- gozar por la muerte de su padre" (f. 220, cua-
grada en el artículo 641 del C. de Co., según la derno lQ) y agrega:
cual, para el asegurador el contrato de seguro "Este error de hecho consiste en que el Tribu-
es de mera indemnización, ya que la naturaleza nal declaró probados los. perjuicios materiales
del seguro es doble, al decir de Henri Capitant: por np haber apreciado las precitadas pruebas
entre las partes es de indemnización; el asegu- que muestran inequívocamente la inexistencia
rador ñndemniza al asegurado; pero, en las rela- del daño patrimoniaJ ciertamente causado por la
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muerte. En el dictamen pericial, producido con portadora', como se lec en e1 fallo recurrido".
el lleno de las formalidades legales, y contra el Se considera:
cual no j)I'OSperó la tacha que por error grave ~¡ cargo, por haber condenado a pagar el daño
k hizo !a parte demandante, conceptuaron uná- moral, no sería por infracción indirecta de los
nimemente los peritos: 'El proceso no suministra preceptos citados, debido a error de hecho sufri-
prueba en qué sustentar una conclusión cierta dv en la apreciación de la d·emanda y su respues-
sobre la base del apoyo económico que el padre ta, ya que según esta apreciación los demandan-
prestaba a sus hijos. En estos particulares es tan tes incoaron la acción correspondiente a la res-
deficiente el contenido de la prueba que se halla ponsabilidad contractual, y tal apreciación ha
en los autos, que nada podemos afirmar en el sido aceptada por la sentencia y por el recurren-
sentido de la pericia que se solicita de nosotros ... té. Luego, admitido que se. ejerce la acción del
Así, pues, desde el punto de vista de l<J. prueba contrato, con base en el libelo y su contestación,
pedida por el representante de Avianca en el jui- no se trataría de. violación indirecta, ~ través de
cio en que estamos hablando, no encontramos unas pruebas, que han sido bien apreciadas, sino
perjuicios que avaluar'". de infracción directa de aquellas disposiciones,
motivo por el cual no procede el carg?·
Como s.c ve, los peritos dijeron no haber halla-
do la base del apoyo económico que el padre pres- Quedando así negada la casación en cuanto a
taba a sus hijos;· pero, los actores Hernández Du- tt parte de la sentencia referente a· la demanda
plat -se repite- no han demandado por el daño d0 los actores Hernán<lez Duplat.
persoqal, sino por el originado de la infracción
del contrato y como suc;c;sores universales de la CAJP'I'lt'UJLO SlEGUNJI)O
víctima. Ocurrió que el apoderado de la parte
demandada pidió en la segunda instancia, que se lltecurso respecto de la demanda de Rica1·do
avaluasen los perjuicios causados a-=los deman-
d<:ntes, "consistentes en el apoyo económico que Lecuona Otegui y otros
ccmo hijos recibían de dicho señor'' (el Dr. Her-
nández Bustos. V. f. 196 ib.). El Tribunal ordenó Siete cargos formula asimismo la Compañía
la prueba tal como fue solicitada, y los peritos recurrente, con apoyo en las causales primera y
la rindieron sobre la sujeta materia de la misma, segunda de casación.
esto es, sobre el daño directo causado por la cul-
Pé' delictual. Así, pues, el concepto pericial, se- ll. - Cargos primero, segundo y séptimo
gún el cual no hay pruebas de ese daño, en nada
afecta la prueba del indirecto, ni demuestra error Cargo séptimo
a 1guno en la apreciación de un experticio sobre
materia distinta. l.-Con respecto al séptimo, de incongruencia,
En consecuencia, no es admisible el cargo por haher sentenciado sobre una demanda de res-
quinto. ponsabilidad contractual, como si se tratase de
responsabilidad aquiliana, se repite lo expuesto
VI!- Cargo sexto antes, esto es, en síntesis, que el Tribunal halló
procedente la acción contractual, y cónforme a
41.-Está formulado así: ella falló la demanda, sin desplazarla al dominio
de la culpa delictual.
"Acuso la sent~ncia recurrida por violación in-
directa de los artículos 1613, l616 del C. C., que Cargos primero y segundo
dejó de aplicar legalmente como conseeuencia del
error. de hecho en la apreciación de la demanda 2.-Por la misma razón son improcedentes los
y su contestación, en que incurrió de manera ma- cargos primero y segundo, consistente el primero
nifiesta, al proferir conder,a por perjuicios mora- en la. violación directa, por aplicación indebida,
les tratándose, con:10 se dice en esas piezas pro- de los artículos 2341 y 2347 del C. C. y 36 de la
cesales y la misma se,ltencia lo reconoce, de res- ley 89 de 1938, y el segundo, en la infracción in-
ponsabilidad por culpa contractual en que 'la in- directa de los mismos textos, por haber interpre-
demnización se reclama con base en el contrato tado con error de hecho la demanda y su contes-
celebrado por los p¡;;sajeros. y la empresa trans- tación. La demanda de los actores Lecuona fue
Jl34l JI1Ull}ll1Cl!AIL Ncs. 2ll5'1-2ll53

fallada en el plano de la responsabilidad contrac- sa Le'cuona de Estévez, Pilar Lecuona y José G.

tual, Y como se trata de los mismos cargos for- Lecuona, no tienen personería sustantiva para
mulados en el recurso de los Hernández Duplat, demandar con acción del contrato, pues ''care-
la Sala reproduce lo expuesto en su lugar. cen legalmente de la calidad de herederos de los
Lecuonas que perecieron en el accidente de El
Mortiño, como hermanos, cuñados y tíos, porque
sus padres, cuyas pretensiones quedaron por fué-
3.-E'stá formulado así: ,rc. de la sentencia, los excluyeron en su sucesión
"El Tribunal violó directamente, por no haber legítima".
decidido a la luz de sus disposiciones, los artícu- Este cargo es procedente, en tratándose de la
los 19 de la ley 45 de 1936, 1602, 1008, 2077 del acción contractual, elemento del patrimonio de
c. c. las víctimas, transmitido a sus causahabientes y
''La demostración de este cargo es muy senci- cuyo ejercicio asumieron los padres y abuelos de
lla Y resulta obviamente de las siguientes consi- aquéllas, en su calidad de herederos, y no los
deraciones: La acción que se ha ejercitado es hermanos y tios de las mismas, quienes no invo-
acción del contrato de transporte heredada por caron vocación hereditaria alguna, según se des-
los demandantes, José J., Pilar y Teresa Lecuo- prende del hecho 259 del libelo. Muertos Ricardo
na únicos con quien reza el interés y procedencia M. Lecuona y Edith E. Lecuona, sus herederos
del recurso, carecen legalmente de la calidad de' son sus padres legítimos (Ricardo Lecuona Ote-
herederos de los Lecuona que ,perecieron en el gui y Frances Lecuona, John J. Me Govern y
accidente de El Mortiño, como hermanos, cuña- Alma Me Govern), y fallecida Eleonor A. Le-
dos y tíos, porque sus padres, cuyas pretensiones cuona simultáneamente con sus padres, lo son sus
quedaron por fuéra de la sentencia, los excluyen abuelos, de acuerdo con el artículo 19 de la ley
en su sucesión legítima. Su acción -tiene, pues, 45 de 1936, por lo mismo afectados activa y pa-
la falla sustancial de ilegitimidad sustantiva de sivamente por el ·contrato de transporte, según
la personería, y falta de derecho de actor, como el artículo 2077 del C. C., ya que la ejercida es
también se le ha llamado". la acción heredada.
Mas, como los ascendientes no recurrieron con-
Se considera: tra la sentencia que omitió fallar sobre sus súpli-
cas, es procedente el cargo tercero, debiendo ca-
4.-0curre que la sentencia de primer grado al sarse el fallo en lo que respecta a la declaración
englobar las tres demandas y la revisión de los y a la condena pronunciada a favor de José G.
fallos de la primera instancia, recaídos en ellas, Lecuona, Pilar D. Lecuona y Teresa Lecuona de
-en razón de la acumulación, no hizo declaración Estévez, ya que éstos carecen de legistimación
alguna, ni de absolución de la empresa deman- en causa en relación con el derecho a demandar
dc.da, ni de condena en favor de los padres de los perjuicios procedentes de la infracción del
los esposos Lecuona y abuelos de Eleonor A. Le- contrato de transporte.
cuona, sin que el fallo expusiera motivo alguno
para ello, de donde se infiere que esto obedeció ][]IJI.- Carrgos· cuarto, quinto y sexto
a olvido -gravísimo- no extraño en una provi-
dencia que es ejemplo de vacíos tales que hacen 6.-Debiendo infirmarse el fallo por el cargo
pensar en que no fue obra de un cuerpo plural tercero, la Corte se abstiene de considerar los de-
fallador deliberante. Razón por la cual, no ha- más, de acuerdo con lo que dispone el artículo
biendo sido matE¡ria de casación por pa~te de los 538 del C. J.
actore~ afectados, se ha de estar, en el presente
recurso, a la decisión tal como fue dictada -ya CAIP'l!'li'1UILO 'FlERVlElltO
que su apoderado tampoco echó de menos la omi-
sión anotada-, porque el régimen de la refor- Recurso respecto de la [Jlemanda de ICados
matio ill!. peiuns, que obliga también en casación, Cal!le y o~r®
impide que se haga peor el estado de la parte
demandada, resultante del silencio de los nom- Con fundamento en la causal primera de casa-
brados actores respecto del fállo. · ción, tres cargos se formulan a la sentencia, des-
5.-El recurrente acusa la sentencia, por vio- de el .ángulo de la declaración y condena hechas
lación de los textos legales citados, porque Tere- a favor de Carlos Calle y Carlos Calle Lon~oño.
 V

Nos. 2ll57- 2153 GA\ICJETA. .135

rr. - Cargo primero guen justamente evitar diversos procesos sepa-

réldos <1 la vez. Así lo tiene admitido la Corte. En
l.-Consiste en el doble error de hecho sufrido: c<:sación de 10 de octubre de 1923 (XXX, 350),
A) Al admitir como prueba de la culpa de la dijo que es "efecto de la acumulación de los jui-
Avianca el informe de la comisión oficial siendo cios el que las pruebas producidas en cualquiera
así que la parte actora no adujo dicha p;ueha al de ellos son comunes a ambos, para el efecto de
juicio; y apreciarlas en la sentencia"; en la de Negocios
-Generales, de 8 de marzo de 1937 (XLV, 87), que
B) Al no apreciar las pruebas que la parte de- "de la acumulación resulta un hecho que debe
mandada produjo para, demostrar que había cum- t<:nerse en cuenta: al verificarse la reunión de
plido sus d€beres de transpor.tador, y haberla de- las actuaciones, éstas se funden, quedando vigen-
clarado responsable, en consecuencia. tes todas las diligencias y providencias que en
C'on la violación indirecta de Íos artículos 2341 ellas se han efectuado, que pasan a ser parte in-
y 2347 del C. C. ·tegrante del juicio''; y en casación de 6 de di-
ciembre de 1954 (LXXIX, 214), que "la unión
en un solo proceso de varios juicios inicialmente
separados, por razón de la acumulación de autos
2.-Apoya así la presencia del primer error: decretada por providencia ejecutoriada del juez
'No se trata aquí de la imposibilidad legal para dE la causa, produce los mismos efectos entre las
estimar el mérito del aludido informe por no ha- partes que el litis consorcio simple o necesario,
ber llegado ·a formar parte <fe! proceso pqr al- según los casos."
guna de las vías señaladas en el artículo 597 del
C. J. El caso es que físicamente no existe ese pa- Decretada la acumulación, ésta fue y es un he-
pel en el expediente, y ya dejé razonadamente cho cumplido, como lo admite el recurrente al
demostrado, cuando me ref·erí a los efectos de la iniciar su demanda; por tanto, la unidad proce-
acumulación de autos dentro de -la técnica formu- sal, y la comunidad de pruebas, por consiguien-
lista y exigente del recurso extraordinario de te, es una secuela ineludible del mismo fenóme-
casación, las razones de diverso orden que im- no. Cada juicio, por tanto, podía servirse de las
piden el absurdo de que se pueda hacer por la pruebas de los otros, en cuanto le pudieran jurí-
acumulación de juicios disímiles e inconfundi- dicamente aprovechar. Por lo cual carece de todo
bles de responsabilidad civil un acervo común de valor afirmar, como lo hace el recurrente, que es
pruebas, con prescindencia de la voluntad e ini- "el colmo del error de hecho", tener "una cosa
ciativa de los litigantes, en casos que a pesar de coino · pr:obada con una prueba que no existe en
su común origen en el hecho, son esencialmente el proceso"; que de esta manera se obliga a los
diferentes por la naturaleza de la culpa, contrac- actores Calle a precisar indebidamente su posi-
tual en uno y aquiliana €n el otro, en que se ori- ción frente a la responsabilidad del transporta-
gina, y por la diversidad de los hechos que se dor, y se les "inventa" la prueba qqe debía haber
señalan como constitutivos de' la culpa. Los Ca- aducido "a su voluntad e iniciativa".
lles no han concretado náda en punt'o a conduc-
ta culposa. Obligarlos, como lo hace el Tribunal, la)
a acogerse al concepto emitido irresponsable-
mente por los militares que formaron la comi- 4.-E! error .de hecho consiste en no haber ad-
sión, e inventarles la prueba, es cosa que excede mitido las pruebas de Avianca sobre ausencia de
al· absurdo en materia de derecho procesal y culpa en su conducta. Son las mismas pruebas
pruebas judiciales". · mencionadas en el cargo Quinto C) de la deman-
d& de cansación formulada contra la sentencia,
Se considera: er1 lo que respecta a las peticiones de los Hernán-
dez Duplat, pruebas a las cuales se refirió la Cor-
3.-Ciertamente, la parte actora no aduj~ la prue~ te ·en. dicho punto, diciendo en síntesis, que, con
b<! en referencia. Pero, el fenq~eno de la acu- ellas se había establecido el cumplimiento de las
mulación de autos tiene, precisamente, entre. sus obligaciones del transportador, menos en lo re-
consecuencias, la de que las pruebas -producidas ferente a ·las fallas señaladas en el informe téc-
er, uno de los juicios pueden . aprovechar a los nico,_ lo. que aquí se repite .
otros, ya que se trata de fe.nórn~nos _q_ue .~et:si- . No es, pues,
. procedente el cargo
.
primero.
ll!l5 G&ClE'l'& .JrlUllllllCIT&lL Nos. 2ll5'i - 2ll5fl

existencia y realidad cree el sentenciador que

pueden legalmente presumirse y que en todo
5.-Está concebido así: caso no deduce de ninguna prueba que permita
'·El Tribunal violó directamente, por aplicación apreciarlo en la forma concreta y cierta que
indebida, el artículo 2341 del C. C., porque tra- manda la J.ey".
tándpse de un caso de responsabilidad por el he- La sentencia no afirma que se presuma el per-
cho de personas que están bajo su cuidado, que juicio, ya que sostiene su existencia cierta, en ra-
es el planteado sin ningún equívoco en la deman- zón de ''las pruebas que se aduj-2ron a los autos".
da de Car;os Calle (hechos 2·1 y 39), su decisión El cargo debió ser, por tanto, por errónea apre-
a la luz de un precepto que gobierna la respon- ciación de esas pruebas, y 'no por violación direc-
sabilidad directa originada en el hecho personal, ta de la ley.
afecta incuestionablemente d~ ilegalidad la sen-
t~ncia recurrida".
En tal virtud, no es procedent·e la casación de
lc>. sentencia en lo tocante a lo resuelto en ella
Este cargo no podría lograr la casacwn del fa- sobre la demanda de Carlos Calle Londoño y otro.
llo, porqu-e en el supuesto de que por ello fuera 8.-La critica formulada en el curso de la ex·
infirmado, ·ya en instancia la Corte tendría que tensa como importante demanda de casación al
mantenerlo, no obstante las citas imprecisas de . fallo recwTido, por confundir en unos mismo~
los textos legales,. ya que los hechos fundamen- conceptos y textos de la ley responsabilidades y
tales de la acción por responsabilidad aquiliana, acciones de naturaleza distinta, o por falta d~
están probados. análisis de las pruebas o pór otras deficiencias
impropias de una providencia \"Crdadernmente
lf)[][.- Cargo tercero motivada, se justifica en el campo jurídico gene-
ral, ya que se trata de una de las providenc:ias
6.-Consiste en la infracción directa de los ar- más descuidadamente elaboradas.
tículos 66, 1757, 2341 y 2347 del C. C., 470, 471,
472, 480, 481 y 553 del C. J. y 95 del C. P. "por C&.IP'Jf'J!'lU.ILO ClUAllt'l'O
cuanto condenó a la Compañía a la reparación
d( unos daños cuya existencia y realidad cree el ' Sentencia de instancia
~ntenciador que pueden legalmente presumirse
y que en todo caso no deduce de ninguna prueba Se expuso en el capítulo segundo, sobre la de-
que permita apreciarlos en la forma concreta y n:.a-pda de los actores Lecuona, qu:.: habría de ca-
cierta que manda la ley•·. sarse el fallo, en cuanto condena a la Avianca a
pagar a José G. Lecuona, Pilar D. Lecuona y Te-
Se considera: resa Lecuona de Estévez los perjuicios morales
y materiales causados -en el campo de la respon-
7.-E! sentenciador dá por probado el dai'ío, y S<1 bilidad contractual, por la culpa del transpor-
como en el caso de las otras demandas, no cita tador, para absolver a la parte demandada de esa
especialmente las pruebas pertinentes. Mas, ello responsabilidad.
no quiere decir que tal decisión no tenga el res- Al proceder así y ya en ejercicio de la potes-
paldo suficiente en los autos. Al menos, esto ha tad jurisdiccional ordinaria, la Corte observa qu·2
de admitirse mientras no se demuestre lo contra- los citados Lecuona no invocaron la calidad de
rio, ya que la sentencia dice que "cabe advertir causahabientes de las víctimas, pues en la de-
que tanto los perjuicios morales como los mate- manda se circunscribió tal calidad a los ascen-
riales resultan ciertos de las pruebas que se tra- d.ientes (hecho 259) y aquéllos puntualizaron su
jeron a los autos". daño en el hecho de no haber seguido disfrutan-
Pero, la demostración de lo contrario exige do del "apoyo material que les proporcionaba
que se formule un cargo que permita revaluar lo Ricardo Lecuona y Edith M. Lecuona, consiguién-
tocante a la prueba del perjuicio, cargo que se doles trabajo a aquéll.os en frecuentes ocasiones
echa de menos -en el recurso referente a la de- y prestándoles atenciones diarias y propias del
manda de Carlos Calle y Carlos Calle Londoñd. hogar" (hecho 229). Debe saberse, por tanto, si
En efecto: el cargo tercero y último es por in- existe la prueba del daño.
fracción WJrecta de los textos mencionados, por En relación con el material, el citado hecho 22"
cuanto se condenó al pag-o "de unos daños cuya compendia el perjuid(l en la circunstancia de no
Nos. 2Jl57- 2115~ GAIOIE'l'A .lf1U!I)IJIIOIIAIL

haber seguido gozando del apoyo material que les Hernández Bustos, con motivo de la muerte de
proporcio¿aba los Lecuona "'consiguiéndoles tra- este último, ocurrida en el accidente de aviación
bajo en frecuentes ocasiones y prestándoles aten- a que hace referencia' el presente fallo, y se con-
ciones diarias y propias del hogar''. dena en abstracto a la misma Compañía a pagar-
les dichos perjuicios.
Estos hechos no están probqdos, y aún están-
dolo no serían suficientes para constituir un per- Segundo.-Declárase que la sociedad ''Aerovías
juicio futuro cierto. Nacionales de Colombia -Avianca-" es civil-
mente resp~nsable de los .perjuicios morales y
No pasa lo mismo con el daño moral subj-eti- materiales causados a Carlos Calle y Carlos Ca-
vo, pues basta el vínculo de consanguinidad con lk Londoño, debido a la muerte de Miguel Calle
el hermano y con la sobrina fallecidos, para que Londoño, su hijo y hermano, respectivamente,
se presuma el perjuicio, vínculo que aparece de- acaecida en el accidente de aviación a que hace
mostrado con las actas del estado civil que figu- referencia el presente fallo; y se condena en abs-
ran en el cuaderno 1Q del juicio respectivo. De tracto a la misma Compañía a pagarles dichos
acuerdo con el artículo 95 del C. P. se le señalará perjuicios.
a cada uno de los nombrados actores el máximo
señalado por esa disposición, a título de repara-
Tercero.-Declárase que la sociedad "Aerovías
ción por el daño moral subjetivo, por la muerte
del hermano y de la sobrina. Nacionales de Colombia -Avianca-'', es civil-
mente responsable del daño moral subjetivo irro-
gado a José G. Lecuona, Pilar D. Lecuona y Te-
Observa la Sala, solamente por vía de doctri- resa Lecuona de Estévez, ·a causa de la muerte
na, que, el fallador no ha debido ordenar que se de Ricardo M. Lecuona y Eleonor A. Lecuona,
liquide el perjuicio moral subjetivJl por medio tío y sobrina de ellos, respectivamente, fallecidos
del procedimiento del artículo 553 ~el C. J., pre- en el accidente de aviación a que se refiere la
textando un orden o método sin apoyo lógico, presente sentencia y se condena a la misma Com-
legal o doctrinal, ya que el monto de este daño pañía a pagar, por tal concepto, a cada uno de
corresponde regularlo discrecionalmente al sen- ellos, la cantidad de do·s mil pesos.($ 2.000.00)
tenciador, dentro del límite señalado en el ar- moneda corriente.
tículo 95 del C. P. Mas, como esto no ha sido ob-
jeto del tecurso, no puede modificarse la resolu- Cuarto.-Los daños a que se refieren los pun-
ción del sentenciador. tos primero y segundo de esta sentencia serán
regulados por el, procedimiento señalado en el .
En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema de artículo 553 del C. J.
Justicia,. en Sala de Casación Civil, administran- --·
do justicia en nombre de la República de Colom- Quinto.-Declárase no probadas las excepciones
bia y por autoridad de la ley, CASA la sentencia propuestas.
de fecha quince (15) de febrero de mil novecien-
tos cincuenta y cuatro (1954), pronunciada por el · Sexta.-Se condena a la parte recurrente a las
Tribunal Superior de Barranquilla en los juicios costas causadas en las instancias y en el recurso,
acumulados de Carlos Calle Londoño y otros respecto de las demandas de Blanca Victoria, Ma-
contra Aerovías Nacionales de Colombia (Avían- riela y Germán Benito Hernández Duplat y de
ca), y como Tribunal de instancia, Carlos Calle y· Carlos Calle Londoño.

RESUELVE: Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la

GACETA JUDICIAL y eje-cutoriada devuélvase
Primero.-Declárase que la Compañía "Aero- al Tribunal de origen.
vías Nacionales de Colombia -Avianca-". es
c:vilmente r-esponsable de los perjuicios morales José llilernández Arbeláez - Manuel JSarrcera
y materiales irrogados a Blanca Victoria Hernán-
dez Duplat, Mariela Hernánr.dez Duplat y Germán Parra - José J. Gómez IR. - Julio Pardo !l)lávila.
Benito Hernández Duplat, en su condición ·de cau-
sahabientes de su padre legítimo doctor Benito .!Ell'nesto Melendro JLugo, Secretario.

_/
 ]IUI GACJETA .v .u lDi JI e l! A JL Nos. 2157 - 2158

SE DECLAR.A DESIERTO UN RE'CURSO DE CASAC!ON PORQUE LA DEMANDA

NO FUE lf<'OR!WALIZADA POR A130GADO INSCRITO EN LA CORTE

lP'ara tener ía calidad de abogado inscdto, el artículo h• de la Ley 69 de 1945, no basta

única que permite liiñgar, según el artñcuio haber obtenido el documento de matrícula, que
:1.\l de la lLey S!l de ll.!loü5, no basta babel!' ob- expide el Tribunal de cada distrito, según el ar-
tenido el documento de matrícula, que ex- tículo 99 de la Ley 62 de 1928, sino que también
pide el 'll'li'ñbunal de cada [llistrito según el se requiere la inscripción en los ·registros a que
al!'tículo 9\l de la JLey 62 de :1.928, sino que se n:fiere el artículo 10 de la misma Ley", y que
también se req¡uiere la inscripción en Jos re- la demanda de casación presentada por abogado
gistros a que se refiere el artículo 10 de b que no aparece inscrito en la Secretaría de la
misma lLcy. lP'ara formalizar una demanda Corte "es documento que carece de todo valor
de casación o para interponer un rec~rso de legal", cuya inadmisión conduce a la deserción
hecho ante la Corte se requiere que el abo- del recurso no formalizado ~n tiempo (LXXIV,
gado aparezca inscrito en la Secretaría de 42 y 43).
la corporación. Y en fallos más recientes, que reiteran la mis-
No hallándose inscrito en la Secretaría de ma doctrina en cuanto a la interposición del re-
Ja Corte el abogado que como apoderado de curso de hecho ante la Corte, esta Sala ha ex-
la pal!'te recurrente suscribe la demanda y presado:
estando vencido el término del artículo 530 "Los artículos 10 de la Ley 62 de 1928 y 18 de
de! C. JT., corresponde a la Corte declarar la Ley 69 de 1945 inhiben a la Corte pronun-
desierto el recurso, en acatamiento al ar- ciarse sobre un recurso interpuesto por abogado
tículo 552 ibidem. que puede h'aber obtenido su matrícula profe-
sional y la inscripción en otras oficinas, pero
Corte Suprema de Justicia.-Sala de Casación que no figura como abogado inscrito en la Se-
CiviL-Bogotá, treinta (30) de septiembre de cretaría de esta corporación" (marzo 11 de 1955,
mil novecientos cincuenta y cinco (1955). LXXIX, 723; m¡;¡rzo 31 de 1955, LXXIX, 869 l.
En aplicación de las normas legales citadas y
En el juicio ordinario de Angelina Beltrán de de la doctrina expuesta, no hallándose inscrito
Angarita contra Bernarda Angarita y Camilo A. en la Sec.,retaría de la Corte el abogado que co-
Angarita, decidido en segunda instancia por sen- mo apodE:rado de la parte recurrente suscribe la
tencia del Tribunal Superior de Bogotá el 30 de demanda y estando vencido el término del ar-
abril de '1955, la parte a9tora interpuso recurso tículo 530 del Código Judicial, corresponde a la
de casación que le fue concedido por el Tribunal Sala declarar desierto el recurso, en acatamien-
y admitido por esta Sala en proveído del 4 de to al artículo 532 ibídem.
agosto de 1955. Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
Ordenado el traslado legal a la parte recurren- en Sala de Casación Civil, declara desierto el
te para que formulara la demanda de casación, recurso de casación interpuesto por el doctor
informa la Secretaría que el término del articulo Jesús Gallego Salazar como apoderado de An-
530 del Código Judicial se halla 'vencicjo y que gelina Beltrán de Angarita contra la sentencia
dentro de éste se presentó €'l libelo de demanda dictada por el Tribunal Superior de Bogotá el
por el apoderado de dicha parte, quien no se 30 de abril de 1955 en el juicio ordinario de la
halla inscrito como abogado en la Corte. nombrada contra Bernarda y Camilo A. Angarita.
De los autos aparece que quien suscribe la de- No se han causado costas.
. manda de casación es el mismo abogado que ac- Notifiques~, cópit7se, insértese en la <Gaceta Ju-
tuó como apoderado de la parte actora en las dicial y devuélvase el expediente al Tribunal de
instancias. origen.
Esta Sala, en providencia del 19 de febrero de José lHiernández Arbeláez. - Manuel JBlall're!l'a
1953, ha· dicho que "para tener la calidad de abo- lP'arra. - JTosé J. <Giómez R.-JuliRo IP'all'do [llávila.

\ gado inscrito, única que permite litigar, según !Ernesto Melenallro [¡ugo, Secretario.
Nos. 215i- 2158 JlUDl!CnAlL 1tll9

RECURSO DE HECHO

lLa fijación de la cuantía para determi- tarse para la fijación de la cuantía de la acción",
nar la competencia de los· falladores, obe- de acuerdo con lo expuesto por el artículo 19
dece principalmente a realizar una división del Decreto 3.547 de 1950. No accediéndose la
del trabajo de los negocios judiciales; esa reposición solicitada, Ia parte interesada agitó
cuantía, mayor o menor, para fijar la com- en debida forma el recurso de hecho que pasa a
petencia de los Jueces Municipales y de los resolverse.
de Circuito, opera en el momento mismo de
la presentación de 1!!_ demanda en dGnde El señor apodE:rado, para obtener la infirma-
quedan o deben quedar determinados los ción de la providencia que negó el recurso ar-
valores de los bienes trabados en lla quere- gumenta ante la Corte diciendo que según el ar-
lla judicial tanto por el valor intrínseco de tículo 150 del C. J. la competencia del Juez pa-
ellos como de los accesorios (flt'utos, daños ra conocer de un asunto se fija, entre otros ca-
etc) existentes en ese momento y fácilmen- sos por la naturaleza de él y que en ésta se con-
mente apreciables. El mismo critelt'io dellJe sidera incluida la cuantía. "La cuantía de la ac-
actua1· para determinar qué negocios pue- ción la dá el monto de lo que se demande". Que
den dar lugar al recurso de casación. en el contrato de mutuo con garantía hipoteca-
ria consignado en la· escritura ,número ochocien-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de> Casación tos siete (807) citada "existe la estipulación de
Civil. - Bogotá, septiembre treinta de mil no- una suma fija que parece ser ia materia del
vecientos cincuenta y cinco. préstamo cuya nulidad se pide, y una cantidad
nc determinada, pero claramente. determinable,
(Magistrado Ponente: Doctor Ignacio Gómez los intereses del capital que se dice se dió en
Posse) mutuo, estipulados al medio por ciento men-
sual. Es decir, para la fecha de la sentencia que
La parte actora interpuso el recurso de casa- negó los pedimentos de la demanda, la presunta
.ción contra la sentencia proferida por el Tribu- obligada debía la suma de Siete Mil Novecientos
r.al Superior del Distrito Judicial de Pamplona Treinta y un Pesos con Veintiocho Centavos ($
el diez y seis (16) de mayo próximo pasado, en 7.931-28), y los intere3es corridos al medio por
el ordinario promovido por Natividad Valencia ciento mensual, desde el memorado veintitrés
de Sandoval contra el doctor Gustavo Buenaho- (23) de mayo de mil· novecientos cincuenta
ra para que se declarara la nulidad del contrato (1950), hasta el diez y seis (16) de mayo de mil
de mutuo con hipoteca recogido en· la escritura novecientos cincuenta y cinco (1955), o sea, in-
número ochocientos siete (807) de fecha veinti- tereses en cincuenta y nueve (59) meses y me-
trés (23) de mayo de mil novecientos cincuenta dio al medio por ciento mensual "intereses que
(1950) otorgada en la Notaría Primera de Cú- según los cálculos he·chos por el señor apodera-
cuta y por medio de la cual la referida señora do montan a la suma de Dos Mil Trescientos Cin-
se constituyó deudora del doctor Buenahora de cuenta y Nueve Pesos Con Diez y Siete Cen~a­
la cantidad de Siete Mil Novecientos 'Jl'reinta y vos ($ 2.359-17) dando t.i.n total de Diez Mil Dos-
un Pesos con veintiocho Centavos ($ 7931-28), cientos Noventa Jl:>esos Con Cuarenta y Cinco
con plazo de dos (2) años al interés del medio Centavos ($ 10.29lJA5)". Agrega que, '"no se de-
por ciE:nto ( lh) mensual. manda una suma determinada en E:'ste negocio.
El Tribunal por auto de, seis (6) de julio negó Se ha solicitado la nulidad 'del contrato, luego
el recurso impetrado manifestando que "como el para los efectos del recurso de casación debe
ol!jeto del juicio fue la nulidad de un contrato de estarse al valor de lo contenido y que este valor
mutuo asegurado con hipoteca por la suma de es el del capital que se dice se dió en préstamo

¡_
Siete Mil Novecientos 'Jl'reinta y un IP'esos con y el monto de los intereses corridos dE:'sde la fe-
Veintiocho Centavos ($ 7.931-23) a ella debe es- cha de la escritura a la fecha de la sentencia".
 190 GAICJE'FA. Jl!J][)lfiClfA.JL .Nos. 2157 - 2íl53

Que la cuantía de la acc10n la dá, pues, el mon- minación del valor de la "acción es el momento
to de lo que se de:manda. de la demanda judicial, según el principio de la
unidad de la relación procésal; y que en el pre-
La Corte considera: sente caso la cuantía se fijó en una suma deter-
minada. Las posteriores agregaciones o deduc-
En la demanda el actor se limitó a manifestar ciones no pueden influí~ al particular, puesto
que el. Juez a quo era competente por razón de que las condiciones de las partes en el momen-
la cuantía. De esto pudiera deducirse que no ha- to de la demanda no pueden modificarse des-
biendo sido determinada expresamente por un pués. Al establecerse la demanda pueden compu-
guarismo ·esa cuantía, se hallaría un "verdadero tarse los aumentos, accesorios etc., hasta esa fe-
motivo de duda acerca de este punto" y entonces cha, llamados en conjunto a formar la materia
el Tribunal ha debido darle cumplimiento a lo del pleito; pero es claro que para ese mismo efec-
dispuesto por el artículo 524 del C. J. ordenan- to no pueden tomarse en cuenta los que con
do la intervención de peritos para aclarar la du- posterioridad a esa fecha pueden resultar o pro-
da pero, como se verá, el Tribunal no se encon- ducirse, en razón de los motivos expuestos sobre
traba en presencia de ese caso. el momento de la determinación de la cuantía.
Al respecto dice Mattirolo: "Para conocer qué
La fijación de la cuantía para determinar la cosas deben computarse para formar la masa va-
competencia de los falladores, obedece principal- luable del pleito, hay que comprender en el
mente a realizar una división del trabajo en los cómputo todo y sólo lo que constituye el objeto
negocios judiciales; esa cuantía, mayor o menor, de la cuestión que debe decidirse. Así, en mate-
para fijar la competencia de los Jueces Munici- ria de intereses, de gastos y de daños cuyas de-
pales y de los de Circuito, opera en el momento mandas suelen, como accesorias, ,acompañar a
mismo de la presentación de la demanda en don- la demanda principal debe distinguirse: los in-
de quedan o deben quedar determinados los va- tereses ya vencidos, los gastos y daños anteriores
lores de los bienes trabados en la querella ju- a la demanda judicial se suman al capital para
dicial tanto por el valor intrínseco de ellos co- calcular el valor del pleito; en cambio no se
mo de los accesorios (frutos, daños, etc.) existen- computan los intereses no vencidos ni los gastos
tes en ese momento y fácilmente apreciables. aún no realizados, ni los daños posteriores a la
El mismo criterio debe actuar para determinar demanda judicial, porque tales cosas no consti-
qué negocios pueden dar lugar al recurso dci ca- tuyen propiamente objeto de la cuestión dedu-
sación en consonancia con las normas del decre- cida en el pleito ni son, en el estado actual del
to citado anteriormente. juicio, susceptibles de ser declaradas y liquida-
das. "Y Chiovenda ya citado, refiriéndose a la
No se encuentra ¡ninguna razón jurídica para ocurrencia ya traída por el memorialista, dice:
hacer depender el conocimiento de la Corte de "No debe confundirse con el aumento de demanda
un hecho claramente eventual como es el de que el aumento de valor de la cosa demandada. Si
los falladores de instancia demoren los pronun- he reivindicado. el fundo de corneliano y éste
ciamientos de fondo, o que las partes con recur- crece de valor durante el pleito en el cual lo he
sos d~latorios entorpezcan la rápida y eficaz ad- reivindicado, mi demanda no aumenta porque
ministración de justicia, pudiendo alterar la la cosa que pido es siempre la misma".
cuantía que fue determinada en la demanda o
que aparece concretamente determinable en el En el caso de estudio, es verdad, como se: ano-
instante de su presentación. tó antes, que el actor no fijó la cuantía en la
demanda; simplemente se limitó a declarar que
Es cierto que la Corte en estos aspectos no el Juzgado del Circuito era competente. Pero
ha tenido un concepto uniforme pero, indudable- "la cuantía de la demanda" (frase que usa el
mente el razonamiento expuesto en la casación artículo 524 del C. J.) de acuerdo con los ante-
del 30 de noviembre de 1940, es el que se acomo- riores conceptos, sí aparecía claramente deter-
da no solamente a la equitativa distribución del minable cuando se instauró la acción valor del
trabajo entre los varios organismos judiciales crédito, y de los intereses desde la fecha del con-
sino a los principios que deben regular la cuan- trato (23 de mayo de 1950) hasta el dia de lll
tia para dE:terminar la competencia. Dice el fa- presentación de la demanda 8 de agosto del mis-
llo: "Ya se ha visto que el momento de la deter- mo año), intereses al medio por ciento mensual.
Nos. 2157- 2158 GACJE'J['A .V1IJDJICJIAIL
1 • • •
E sta suma y no otra determmo la cuanha de la Dése cuenta al Tribunal y archivese el expe-
demanda para todos los efectos de la competen- diente.
cia procesal..
Notifiquese, cópiese e insértese en la Gaceta
En virtud de lo expuesto se resuelve: Judicial.

No hay lugar a conceder el recurso de casa- llgnacio Gómez lP'osse.-A.gustin Gómez lP'Ii'2da.
ción interpuesto contra la sentencia de fecha
diez y seis de mayo último del Tribunal Supe- JLuis IF'eUpe lLatorre 1IJ.-li\.lberto Zuleta Angel.
rior de Pamplona a que alude la parte motiva
de esta providencia. lErnesto !Welendli'o lLugo, Secretario.
IS2 .lf1UDJ!Cl!AJL N cs. 2ll5~ - 2ll.5!l

EL IDEJRlECJH!O DE HE"JRENCIA.-CE§][ON

1.-JLa organización del derecho suceso· be liquidarse, sin duda, pero qll!e otorga m
rio resuelve el Jl}ll"ObUema acerca de la titlllla- los comune!l'os de!l'eclllos l!ll'l!e en coneli'ew
ridad del patrimonio de quien ha faHecido. versan sobre ios bienes Jneredñtarios sñngunllm-
!En su reemplazo están llamados otll"os titu- rizados, asi como en concreto también Res
lares a recibir llllO sólo ell t!'l.omilllio dle los bie- impone responsabillidades poR" las cmrgas y
nes que integll"an ell activo, sñno también a el pasivo sucesorio.
sopodall" las deudas Q.Ue colllStiimyen el pasi-
vo llle~rencial. Se consultan ñntell"eses de ter- 2.-Cuando hay coRl!.erredeJros llllO es posi-
cell"os y en especial dle llos helt"edel1'os, a tiem- ble entender que a ningunlM ellll parrti.cullar
po en Q.Ue son lllamados como herederos qM:iie- le pertenezca por modo exclUllsivo cñerto
nes tiienellll. vocaciión poll" lla ley o ei testa- bien de la herencia. No pO(Jlli.·á. saberse de al!D.-
mento pa1ra ocupar el lugar juríídico dlen cau- temano si en definitiva llnabll"lÍ. de correspon-
sante, como tii.tnlar de su propio patrimonio derle como causahabiente i!llil!'ecto den difun-
que, después de su muei"te, viene a ser la to. lP'ero está capacitado pall'a cedel1' SUll de-
l!tel!'encia. recho tal cuall. es, y el cesñonari.o ocUllparm en
puesto jurídico de s"dll aiDJtoll". §óll® l!'espol!D.de-
!Ese n!amami.ento ñn.teg~ra un dlereclllo sub- rá el cedente de sun !Calidad lil.e JlneJre«Jlell'l!ll, pe-
jetivo, y versa sobre lla universali(!lad del ro nada más que en ell caso de llllO espeeifi.-
patrimonio: es el derecho de herellllcia, que car los efectos de que se compolllle ll.a llnerellll-
establece relación dill"ecta entre ell nuevo ti- cia. (Ai"tículo 1967. del Córug{J) Civil). Si. nos
tulall" y el patrimonio lllell"edital"io. Se e ®n- dell'echos hereditarios se vemllellll l!lOllll VÍllllliCI!ll·
templa, pues, un derecho real y un modlo de lación a determinados bienes «lle lla coml!llnñ-
adquii~rñr a tíítulo universal!. dad universall, el ICesiollllall'il!ll llllO adt1J!I!llñere de
inmediato el dominio ellll esa lioll'ma sñllllgulla-
Si el heredero es úlllli.co, si de una vez que- rizado, pero tiene capa!Ci«l!a«ll pllellla paJrm in-
da individualizado el nuevo titular del pa- tervenir en la Iñquidación de la llnerencña, ellll
trimonio relicto, no puede remi.tirse a duda defensa dell. interés Q.ll!e le peJrmilta allcallllzall'
que desde antes de que la mortuoJria se li- que se le adjudiquen a«nueUas cosas m QJIUle se
quide, la propiedad de todos llos bienes he- dijo estar vinculado el derecho Jlnell'e«lli~ari.o.
Jrenci.ales, en su concreta existencia y singu- Y tiene el cesionario, por eniCfmm i!lle ~l!lli!llo,
larización, radica de piano en el heredero, " el derecho perfecto a que Sllll cel!llente ll<a I?es-
a quien, para enajenar los inmuebles, le pete y resguall'de la titllllYarida«ll QJIUe én mñs-
basta obtener el! dec!l'eto judicial de posesión mo le ha dado. !Es pall'a en cesñolDlmll'iio l!Rllllll!.
ellectiva, según !.os ai"tíc'illlos '15"1 del Código capacidad de actual!' en defensa «lle slllls fumte-
Civil y 9S!l del Códñgo .lTUlldicial. reses coniforme a dere!Cllto, allllllll!llij¡JC l!lllll «Jleliñ-
nitiva no haya de lograr que ia adjui!llicación
Así pues, el derecho de Jnerencia, aunque sobrevenga, como sell'im, vgr. en el e21so muy
atinente a la universalidad del patrimonio claro de que el pasivo absorba en m imte-
dejado por el difunto, se pJroyecta de inme- gridad el activo heredifu.rrio.\
diato y en concJreto sobJre los bienes y deu-
das de que consta. !Es Wnicamen~e que si hay Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
varias personas Uamatllas an ~otllo heredita- Civil. - Bogotá, septiembre treinta de mil no-
rio, suJrgen las partes y se foJrma necesaJrña- vecientos cincuenta y cinco.
mente na comumidai!ll universan sollnre todos
y calilla ll!DO de los elementos activos y pasi-
vos lll!Ulle constHuyen en patrdmonio I?el!ido. (Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
!Es un condominio a título universal que de- Arbeláez.) /
Nos. 2ll57- 2158 GACJE:'.Il'A JUJDJICIIAlL ll93

Por documento del 18 de agosto de 1947, reco- tran ubicados en los Municipios de Filandia.
nocido notarialmente, Marco· Aurelio Ríos, ·como y Qti.imbaya.
cónyuge sobreviviente, y Julio Arcesio Ríos, co- . Sexto. Que los inmuebles ubicados en Filandia
mo hijo legítimo, y ambos partícipes en la :suce- y Quimbaya fueron adquiridos dentro de la so-
sión de Julia Rosa Muñoz, prometieron vender ci'edad conyugal Ríos-Muñoz, por compra que el
a Ernesto Peláez en $ 8.000, de los· que declara- exponente o cónyuge sobreviviente Ríos Cada-
ron recibidos $ 600, "una finca territorial cons- vid hizo a los señores María Josefa Cadamil v.
tante de cuarenta . almudes ·de· extensión, más o ·de Ríos, María Agripina, María Adela y Salo-
menos, ubicada en el punto conocido con el· nom- món Ríos Cadamil, por medio de la escritura
bre de "La Partida de la Española", 'denomina- número 248 de fecha 6 de septiembre de 1919,
da "Balcones", mejorada con dos casas de habi- pasada en la Notaría 111- del Circuito de Arme-
tación, sementeras de café, caña, plátano, rastro- nia, y registrada .en el Circuito de Filandia el
jos, monte, enramadas, ariete, ·cilindro y acceso- 22 de septiembre del mismo año, en el libro 19
rios correspondientes para el benefició de la ca- tomo 29 al folio 72, partida 178: Séptimo. Advier-
ña y elaboración de la ·panela", y·. encerrada por te el compareciente Ríos Cadavid que lo que
los linderos que allí apare·cen. compró por medio de la citada escritura número
Estipularon en la cláusula tercera que "como 248, fue las acciones y derechos que le pudiera
la finca pertenece a la sucesión antes citada (de corresponder a los señores María Josefa Cada-
Julia Rosa Muñoz), de la cual ·son ·únicamente mil v. de Ríos, María Agripina, Maria Adela y
partícipes los contratantes Ríos, éstos respon- Salomón Ríos Cadamil dentro de la sucesión in-
den al promitente ·comprador. Peláez, de que to- testada e ilíquida del señor Nicasio Ríos, quien
dos los herederos de la causante firmarán con falleció en el Municipio de Armenia, vinculados
ellos la correspondiente escritura para ·1a trans- dichos derechos y acciones a los predios ubica-
ferencia del dominio." dos en jurisdicción de los Municipios de Filan-
El 12 del mes de septiembre subsiguiente (1947) día y Quimbaya, en la fracción de la partida de
y como aparecen en la escritura pública 419, "La Española" denominada la finca a . la cual
comparecieron ante el Notario de Montenegro están vinculados los derechos herenciales que
(Caldas), Marco Aurelio Ríos Cadavid, JuUo Ar- venden por medio de este instrumento, con el
cesio Ríos Muñoz, Evelio Ríos Muñoz, Renán Río·s nombre de "Balcones". . . . . . . . . . ID>écimo. Que
Muñoz, Carmen Enulia Ríos Muñoz de Cifuientes, autorizan al comprador para que inicie y lleve
Leonisa Ríos Muñoz e Isaura Ríos Muñoz para hasta su terminación el correspondiente juicio
transferir a título de venta a Ernesto Peláez Gó- sucesorio y pida la subrogación y adjud.icación
mez "las acciones y derechos que les corresponda respectiva, y que renuncian en favor del com-
o le pueda corresponder a cada uno de los expo- prador Peláez Gómez, a cualquier derecho que
nentt:.•s, dc'Iltro de la sucesión intestada e ilíquida a los exponentes vendedores les corresponda o
de la señora Julia Rosa Muñoz de Ríos, quien puedan tener sobre la finca denominada "Bal-
falleció en Quimbaya, en 1932". Y agregaron: cones" a la cual están vinculados los derechos
"Segundo.-Que el compareciente Ríos Cada- que tramiten por medio del presente instru-
vid, vende la mitad de dicha sucesión, en cali- mento. Undécimo. Que hacen la venta con todas
dad de esposa legítimo de la causante Muñoz · ci- sus anexidades, usos, costumbres, servidumbres,
tada. '.ll'ercero. Que la compareciente Isaura Mu- títulos y acciones consiguientes, en la suma de
ñoz de Ríos, vende en calidad de subrogataria $ 8.000 moneda legal, dinero éste que el compra-
de hijos legítimos dentro de la sucesión de la dor les pagó de contado y que los ·exponentes
citada Julia Rosa Muñoz. Cuarto. Que los demás vendedores declaran tener recibido en efectivo
exponentes vc'Ilden en calidad de hijos legítimos y a su entera satisfacción de manos del compra-
dentro de la misma sucesión y que responden de dor a quien desde esta fecha le hacen entrega
la calidad de hijos de la citada señora Muñoz real y material de lo vendido." Ernesto ·Peláez
de Ríos, así mismó, el compareciente Ríos Ca- Gómez dio por recibido lo comprado.
david responde en calidad de esposo legítimo, .lo En la sucesión de Julia Rosa Muñoz se le ad-
mismo que la compareciente Muñoz de Ríos :res- judicó a Ernesto Peláez Gómez, en su calidad
pondf::' igualmente de la calidad de subrogataria de · subrogatario del cónyuge sobreviviente Mar-
de hijos legítimos dentro de la misma sucesión. ·co Aurelio ·Ríos y de los herederos de Julio Ar-
Quilll.to. Declaran, además los vendedores que cesio, María Emilia, Leonisa, Evelio, Edelmira,

.j_
los bienes dejados por la causante ·se encuen- R&ginaldo o Renán, Leonidas y Rogerio Ríos Mu-
Gaceta-13

-------
 .JTIUIDI!Cll&IL Nos. 21.57 - 2ll58

ñoz, el terreno denominado "Balcones", ubicado ño de la mitad de lo que se le adjudicó a Ernes-

en el paraje de Balcones, en jurisdicción de los to Peláez Gómez, "excluyendo las mejoras y de-
Municipios de Filandia y Quimbaya, mejorado rechos que independientemente de la sucesión"
con dos casas de habitación, café, plátano, pas- tenia a titulo de colono cultivador establecido
tos, rastrojos y guadua, por los linderos que desde hace más de 20 años. Se piden las restitu-
allí están descritos. ciones consecuenciales y se ha~n varias súpli-
Mas, como se tratara de terrenos baldíos, Pe- cas subsidiarias.
láez Gómez obtuvo por Resolución 1414 de 1g En 9 de septiembre de 1953, el Juez Civil del
de diciembre de 1950 que el Ministerio de Agri- Circuito de Armenia desató el primer grado
cultura y Ganadería le adjudicara definitiva- de'l pleito, por sentencia cuya parte resolutiva
mente· el predio de "Balcones" en los Municipios dice:
de Filandia y Quimbaya, con extensión aproxi- "ID>emanda principal: a) Declárase que son de
mada de 50 hectáreas y linderos que en ese acto propiedad del sefior Ernesto Peláez Gómez, dé
se determinan. las condiciones civiles arriba anotadas, los in-
muebles determinados en ed. hecho 59 de la de-
Tales son, en síntesis, los antecedentes de la manda, con todas sus mejoras, anexidades y de-
demanda tn juicio ordinario incoada por Ernes- pendencias;
to Peláez Gómez contra Julio Arcesio Ríos y
Carmen Muñoz v. de Gómez para reivindicar "b) Declárase, como consecuencia de la an-
dos porciones de terreno individualizadas por terior enumeración, que los demandados Julio Ar-
sus lind10•ros particulares, pero comprendidas am- cesio Ríos y Carmen Muñoz v. de Gómez, de las
bas dentro del fundo conocido con el nombre de condiciones civiles conocidas, están en la obli-
"Balcones". Se encuentra dicho en el libelo que gación de restituir al actor Peláez, cinco días
Julio Arcesio Ríos, pretextando títulos que no después de la ejecutoria de esta sentencia, los
tenía y prevalido de tenencia precaria concedida inmuebles a· que se refiere el punto anterior, con
por Peláez Gómez, hipotecó a favor de su sue- todos sus frutos naturales y civiles, no sólo los
gra Carmen v. de Gómez las parcelas objeto de percibidos, sino los que este señor hubiere (sic)
la reivindicación, y que ella misma las remató, podido percibir con mediana inteligencia y ac-
previo el respectivo juicio especial de venta. tividad, si hubiera (sic) tenido los bienes en su
Los demandados no sólo se opusieron a las sú- poder, toda vez que se considera a los demanda-
plicas del actor, sino que presentaron sendas dos como poseedores de mala fe;
demandadas de reconvención tendientes a obtener "e) El señor Ríos deberá restituir los frutos
la declaración de que en la venta hecha por la desde el 12 de septiembre de 1947, fecha en que
escTitura 419 de 12 de septiembre de 1947, No- vendió tanto su derecho herencia! como renun-
taría de Montenegro, no se incluyeron las me- ció al derecho de cobrar sus mejoras; y la seño-
joras ni los derechos que como poseedor a título ra Muñoz v. de Gómez, desde cuando remató, o
de colono cultivador tenía Julio Arcesio Ríos, se;a desde el 29 de agosto de 1951.
esto es, las que hipotecó a Carmen Muñoz v. de "Para la liquidación de los frutos se procede-
Gómez; que la adjudicación hecha por el Minis- rá en la forma prevenida en el artículo 553 del
terio de Agricultura y Gana(Jería en favor de Código Judicial.
Ernesto Peláez Gómez, no tiene valor legal y es
ineficaz en cuanto comprende las porciones ocu- "d) Declárase así mismo, que por entrañar
padas por Julio Arcesio Ríos como colono cul- venta de cosa ajena, el remate verificado por la
tivador, quien tiene mejor derecho a ellas; que señora Carmen Muñoz v. de Gómez el día 29 de
Ernesto Peláez Gómez al aceptar la mencionada agosto de 1951, ante este mismo Juzgado y den-
escritura 419 de 12 de septiembre de 1947 obró tro del juicio hipotecario seguido por la séñora
como mandatario o agente oficioso de Julio Ar- Muñoz contra Julio Arcesio Ríos, es inoponilllle
cesio Ríos para adquirir para éste la mitad de al verdadero dueño de los bienes rematados Sr.
los derechos herenciales contemplados en la mis- Ernesto Peláez Gómez.
ma escritura, y que en la misma forma obró Pe- "En lo demás se deniegm la petición por ser
láez Gómez al interve:-nir en la sucesión de Julia improcedente.
Rosa Muñoz, así como también al solicitar del "e) No hay lugar a hacer la declaración con-
Ministerio de Agricultura y Ganadería la adju- tenida en la letra d) de la demanda principal,
dicación del predio de "Balcones"; que, en con- por falta de prueba; y

\
secuencia, declare que Julio Arcesio Ríos e;s due- "f) Condénase en costas a los demandados.
Nos. 2157- 2158 GAI!JJE'll'.& JT1UJ]J)Jli!Jll.&IL

"J]J)emandas de reconvención: Por improceden- podrá privar a los colonos o cultivadores de sus
tes unas, y por falta de pruebas otras; no hay cultivos, sin comprobar plenamente ante la co-
lugar a hacer· las declaraciones solicitadas en las rrespondiente autoridad judicial que se les ha
contrademandas, por cuya consecuencia se absuel- pagado e•l justo precio de sus habitaciones y la-
ve de todos los cargos formulados al contrade- branzas y que aquellos renuncian a su carácter
mandado por los reconviniEintes Julio Arcesio de colonos o cultivadores del lote respectivo."
Ríos y Carmen Muñoz v. de Gómez". Alude el recurrente a que según la demanda
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de .inicial el terreno y las mejoras objeto de la ac-
Pereira, en sentencia del 29 de octubre de 1954, ción le pertenecen al actor por virtud de los tí-
resolvió así: tulos que invoca, "y por haber plantado a sus
"19-I!Jonfíírmanse las declaraciones a) b) e) e) expensas parte de esas mejoli"as."
y f) de la parte resolutiva de la sentencia dic- "Los demás -agrega- se pretenden adquiridas
tada por el señor Juez Civil del Circuito de Ar- parte por la adjudicación en el" juicio de suce-
menia, de fecha 9 de septiembre de 1953, en el sión de Julia Rosa Muñoz, de que da cuenta el
JUICIO ordinario de reivindicación ~establecido hecho segundo de la demanda, y parte por ha-
por Ernesto Peláez Gómez contra J~io Arcesio beTse desprendido de ellas Julio Arcesio Ríos,
Ríos y Carmeon Muñoz de Gómez; según se dice en el hecho cuarto. Tal es el sen-
"29-Revócase la primera parte de la declara- tido inequívoco de la demanda."
ción d) de la misma sentencia;
Y continúa: "Hecho de capital importancia que
"39-I!Jonfírmase la segunda parte de la decla-
cj.ebe señalarse desde ahora p9rque está llamado ·
ración d) mencionada, en cuanto deniega la pe-
a producir las consecuencias jurídico procesales
tición a que ella se refiere;
que adelante se expresarán, es el siguiente:
"49-I!Jonfírmase la declaración relativa a las
"El demandante no especificó en su demanda
demandas de reconvención;
cuáles son, ni en qué porciones determinadas
"59-Sin costas en esta instancia."
del terreno materia de la acción reivindicatoria
Interpuso recurso de casación la parte deman-
se encuentra, cada una de las porciones de me-
dada. Se invoca la causal 111- por dos aspectos:
joras que por distintos títulos y modos de ad-
19 Ser la seontencia violatoria de ley sustantiva
quisición afirma que le pertenecen, a saber: las
por indebida apl~cación al caso del litigio; y 29
que dice haber plantado él a sus expensas; las
Ser violatoria de ley sustantiva por infracción di-
que pretende haberle sido adjudicadas en la su-
recta, lo cual es atribuído por el recurrente a
cesión de Julia Rosa Muñoz, y las que dice ha-
errores de hecho y de derecho en que incurriera ber adquirido dire"ctamente de Julio Arcesio
el sentenciador al apreciar determinadas prue- Ríos por medio de la escritura número 419 de
bas y a falta de apreciación de otras, "errores
12 de septiembre de 1947 de la Notaría de Monte-
-dice- que aparecen de manifiesto en el pro- negro, que cita en los hechos 39 y 49 de la de-
ceso."
manda. No hay en la demanda separación algu-
El recurrente se detiene a comentar las cau- na que perm'ita, llegado el caso, distinguir las
sas que en su sentir son el apoyo de la deman- q unas de las otras."
da inicial del juicio, y dice después que antes
de iniciar el ataque de fondo contra el fallo, es Alega el recurrente que la adjudicación hEi-
preciso señalar claramente cuáles fueron el al- cha por Ernesto Peláez Gómez eon el juicio su-
cance y el objetivo de los títulos y modos de ad- cesorio de Julia Rosa Muñoz, no pudo operar la
quirir en que se funda la intención del actor. trasmisión de la propiedad de las mejoras y cul-
Por lo que respecta a la adjudicación del terre- tivos é'n aquellos terrenos, por cuanto lo adqui-
no baldío, expresa que la propiedad suD. genel!'ñs rido por la sociedad conyugal de que formó par-
del Estado sobre esos bienes, de la cual se des- te la causante, no fue sino la acción y derecho
prende mediante la adjudicación a los particula- vinculados a la finca de "Balcones" dentro de
res, es el terreno y nada más. "Las plantaciones la sucesión de Nicasio Rfos, acción y derecho en
y edificaciones -dice- no se adquieren por la proindivi'so con el comprador Marco Aurelio
adjudicación del baldío en que se encuentran." Ríos, esto es, el cónyuge sobreviviente de Julia
Cita al efecto el textó del artículo 12 de la Ley Rosa Muñoz, todo según la escritura 1248 de 6
71 de 1917, incorporado en la respectiva resolu- de septiembre de 1919 otorgada ante el Notario
ción, a saber: de Armenia, por la cual el dicho Marco Aurelio
"En ningún caso el adjudicatario de baldíos Ríos hizo compra a María Josefa Cadamil, Ma-
 JUDI!Clf&IL ~os. 2157 - 2ll.58

ría Agripina Ríos, María Adela Ríos y Salomón con los elementos ya relacionados que dicha cau-
Ríos de tales derechos hereditarios. sante no tenía el derecho de propiedad sobre tal
Continúa así la demanda de casación: inmueble con causa en la inscripción que se se-
"Con los documentos anteriormente citados ñaló como modo adquisitivo de aquel pretendido
aparece plenamente establecido que Julia Rosa derecho.
Muñoz no tenía a su fallecimiento derecho ad- "Y entonces la conclusión es de toda claridad:
quirido de propiedad sobre el inmueble adjudi- Peláez Gómez no adquirió la propiedad de lo que
cado a Ernesto Peláez. Gómez en la sucesión de lé fue adjudicado en la sucesión de Julia Rosa
aquélla como cosa singular. Lo que tenía era un Muñoz. Por consiguiente, la hijuela de adjudica-
derecho de gananciales sobre el derecho de l!le- ción que en tal mortuoria se le hizo no es título
renda que su marido Marco Aurelio Ríos Cada- de propiedad que le sirva para reivindicar lo que
vid había comprado al cónyuge sobreviviente y fue objeto de la adjudicación."
a los herederos de Nicasio Ríos, en la sucesión
Se refiere en seguida a la certificación del Re-
intestada e il!quida de éste, por medio de la es-
gistrador de Filandia, tocante a la escritura 248
critura 248 o 1248 de 6 de septiembre de 1919, de
0 1248 de 6 de septiembre de 1919, Notaría de Ar-
la Notaría de Armenia."
menia (f. 13, C. 4), y a la cláusula 7'~- de la escri-
Más adelante dice:
tura 419 de 12 de septiembre de 1947, Notaría de
"La hijuela de adjudicación en JUlClO mortuo-
Montenegro. Dice que el Tribunal omitió en su
rio pued~ por sí sola servir o nó de título de
fallo la apreciación de esas pruebas, para incidir
dominio para reivindicar, según como se presen-
en error de hecho, por cuanto a la omisión mis-
te la situación jurídico-procesaL Si hay en el pro-
ma, y E:n error de, derecho por no reconocerle a
ceso prueba fehaciente de que el causante no era
tales elementos el valor que les corresponde se-
dt,~eño de lo que se dice trasmitido al adjudicata-
gún los artículos 1765 del Código Civil y 632 del
rio, es de toda lógica que la adjudicación con-
Código Judicial.· Que, como consecuencia de esos
tenida E.'l1 la hijuela no es título de propiedad,
errore3, "el Tribunal apreció con manifiesto enor
porque entonces opera en toda su fuerza el prin-
de derecho la hijuela de adjudicación hecha al
cipio de derecho ncmo i!l!at quoll\ non habet.
dt.mandante Peláez Gómez en el juicio de suce-
''De conformidad con el artículo 765 del Có- sión de Julia Rosa Muñoz, tantas veces citada, al
digo Civil, los actos legales de partición de la considerar tal documento como prueba o elemen ·
herencia forman en la clase de los llamados tí- to demostrativo del pretendido d"erecho de propie-
'.ulos traslattci.os de dominio. Lo que quiere de- dad del demandante sobre lo que aparece haber-
cir que la partición opera con efecto retroactivo le sido adjudicado como cosa singular Jreivliml!ica-
la t:r2.:;mi.s~ón de la propiedad del causante en ble en el juicio de sucesión de Julia Rosa Muñoz,
sus sucesores, sobre los bienes adjudicados. Pero siendo de toda evidencia que tal adjudicación no
si el causante no tenía la propied¡¡.d del bien le hizo adquirir aquel derecho, según qued(l visto.
adjudicado, no pudo trasmitirla a su sucesor, en Saca en consecuenci& que el Tribunal violó
virtud de la norma jurídica anteriormente citada. ·'por indebida aplicación las normas sustantivas
"Y es preciso señalar aquí la distinción funda- de los artículos 946 y 950 del Código Civil, por
mental entre dos situaciones jurídico-procesales cuanto dici€ndo el primero que "la reivindicación
que pueden presentarse, cada una de las cuales o acción de dominio es la que tiene el dueño de
se enuncia así: a) No hay prueba de que el cau- una cosa singular, de que no está en posesión,
sante fuera dueño del bien adjudicado; b) Hay para que el poseedor de ella sea condenado a res-
prueba de que el causante no era dueño dél bien tituirla", y ciisponiendo el segundo que "la ac-
adjudicado. ción reivindicatoria o de dominio corresponde al
''En la primera de tales situaciones puede lle- que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta· o
gar a suceder que la hijuela de adjudicación sirva fiduciaria de la cosa", dE:cretó la reivindicación
por sí sola de título de propiedad para reivindi- pedida en la demanda sobre la totalidad d(. lo
car. Pero jamás en la segunda, porque ello seria ·que es materia de la acción, apareciendo, col'nn
la transgresión flagrante de la norma universal aparece, que el demandante no es dueño de la
de derecho que se dejó enunciada. totalidad de aquello, como quedó plenamente de.
"La situación que en este juicio se contempla mostrado."
no es la de falta de pr1l!eba de que la causante del Y remata así su ale•gación:
<!djudicatario Ernesto Peláez Gómez fuera dueño ". . . . . . El derecho real de herencia versa so-
del inmueble adjudicado, sino la de estar probado bre la universalidad de bienes que dejó el cau-
/
Nos. 2157-2158 JllJDR(;IAJL ll97

santE:. Aunque en apariencia parezca redundan- monio: es el derecho de herencia, que establece
te, puede decirse que el derecho de herencia ver- relación directa entre el nuevo titular y el pa-
sa sobre la herencia, entendido este término en trimonio hereditario. Se contempla, pues, un de·
su sentido objetivo, esto' es, como la universali- recho real y un modo de adquirir a título uní·
dad de elementos activos y pasivos que compo- versal.
nían el patrimonio del causante. De donde resul- Si el heredero es único, si de una vez queda in-
ta que ante:-; de la 'liquidación y partición del dividualizado el nuevo titular del patrimonio re-
caudal hereditario, ni el heredero ni su cesiona- licto, no puede remitirse a duda que desde antes
rio tienen derecho en las cosas singulares que de que la mortuoria se liquide, la propiedad
pertenecieron al causante. de todos los bienes herenciales, en su concreta
"De lo anterior se desprende que el Tribunal existencia y singularización, radica de plano en
violó por este nuevo coneepto y por indebida el heredero, a quien para el).ajenar los inmuebles
aplicación, los artículos 946. y 950 del Código Ci- le basta obtener el decreto judicial de posesión
vil, ya citados, al acoger la acción reivindicato- efectiva, según los artículos 757 del Código Ci-
ria considerando equivocadamente que Ernesto vil y 968 del Código Judicial.
Peláez Gómez adquirió derecho de propiedad so- Así, pues, el derecho de herencia, aunque ati-
bre parte de las mejoras materia de la demanda, nente a la universalidad del patrimonio dejado
con causa en la compra de los derechos heredita- por el difunto, se proyecta de inmediato y en con-
rios de Mareo Aurelio Ríos Cadavid y los herede- creto sobre los bienes y deudas de que consta.
ros de Julia Rosa Muñoz en la sucesión de ésta, Es únic-amente que si hay varias personas llama-
no habiendo. como no hay aq_uí, cosa singular rei- dos al todo hereditario, sw-gen las partes y se
vindicable. Si el Tribunal la violó, se equivocó en forma n~·cesariamente la · comunidad universal
tal concepto. A lo que se agrega que el derecho ' sobre todos y cada uno de los elementos activos
de herencia no dá lugar a la acción reinvindlcato- y pasivos que constituyen el patrimonio relicto.
ria o de dominio, sino a la petición de herencia." Es un condominio a título universal que debe li-
quidarse, sin duda, pero que otorga a los comu-
Se considera: neros derechos que en concreto versan sobre los
bienes hereditarios singularizados, así como en
Así como nadie puede transferir lo que no tie- concreto también les impone responsabilidades
ne, es de la misma da:ridad que si la persona ac- por las cargas y el pasivo sucesorio.
túa jurídicamente para dar alguna cosa, trasmite Cuando hay coherederos no es posible enten-
a su causahabiente todos los derechos que tenga der que a ninguno en particular le pertenezca por
sobre el objeto de la transferencia. Por lo cual modo exclusivo cierto bien de la herencia. No po-
dice el artículo 752 del Código Civil que "si el drá saberse de antemano si en definitiva habrá
tradente no es el verdadero' dueño de la cosa que de corresponderle como causahabiente directo del
se entrega por él o a su nombre, no se adquieren difunto. Pero está capacitado para ceder su de-
por medio de la tradición otros derechos que recho tal cual es, y el cesionario ocupará el pues-
los trasmisibles del mismo t.radente sobre la cosa to jurídico de su autor. Sólo responderá el ceden-
entregada." te de su calidad de heredero, pero nada más que
La organización del derecho sucesorio resuel- er,¡ el caso de no especificar los efectos de que se
ve el problema acerca de la titularidad del pa- éompone la hereneia (Artículo 1967 del Código
trimonio de quien ha fallecido. En su reemplazo Civil). ·Si los derechos hereditarios se venden con
están llamados otros titulares a recibir no solo el vinculación a determinados bienes de la comuni-
dominio de los bienes que integran el activo, si- dad universal, el cesionario no adquiere de in-
no también a soportar las deudas que constituyen mediato el dominio e~ esa forma sigularizado, pe-
el pasivo herencia!. Se consultan intereses de ter- ro tiene capacidad plena para intervenir en la li-
ceros y en especial de los acreedores, a tlE:mpo quidación de la herencia, en defensa del interés
en que son llamados como herederos quienes tie- que le permita alcanzar que se le adjudiquen
nen vocación por la ley o el testamento para aquellas cosas a que se dijo estar vinculado el
ncupar el lugar jurídico del causante, como titu- derecho hereditario. Y tiene el cesionario, por
lar de su propio patrimonio que,. después de su encima de todo, el derecho perfecto a que su ce-
muerte, viene a ser la herencia. dente le respete Y, resguarde· la titularidad que él
Ese llamamiento integra .un derecho sub- mismo le ha dado. Es para el cesionario una ca-
jetivo, y versa sobre la universalidad. del patri~ pacidad .de..actuar en defensa de sus inte'reses con-
 G&CJE'JI'A ·.JT1!J~l!CJI&IL N m;. 2ll5'J - 2ll$f!

forme a derecho, aunque en definitiva no haya favor del comprador Peláez Gómez, a cualquier
de lograr que la adjudicación sobrevenga, como derecho que a los exponentes vendedores les co-
sería, v/gr., en el caso muy claro de que el pa- rresponda o puedan tener sobre la finca denomi-
sivo absorba en su integridad el activo heredita- nada "Balcones" a la cual están vinculados los
rio. Ante el régimen jurídico y en equidad que- derechos que trasmitan por medio del presente
darán entonces planteadas cuetion~ de otra ín- instrumento."
dole, extrañas a lo que es la sujeta materia del
presente litigio. Nada se reservaron los ve·ndedores sobre el
predio de 'Balcones'. No puede Julio Arcesio Ríos
Si aquella venta vinculatoria a determinados ni su causahabiente Carmen Muñoz v. de Gómez,
bienes fue hecha por todos los partícipes de la oponerle a Peláez el antecedente en la adquisi-
sucesión, mal podría ninguno de tales comune- ción, acerca de que en parte se tratara de dere-
ros discutirle al cesionario la titularidad ni el chos hereditarios de todos los partícipes en la su-
derecho de que precisamente es su autor y, por cesión de Nicasio Ríos, puesto que se encontra-
lo mismo, ligado por el lazo que le pone en el rían situados en el mismo plano, con la notoria
deber moral y jurídico de respaldar, y en ningún desventaja para Ríos de haberle transferido a
caso desconocer, los derechos del cesionario na- Peláez Gómez todos · sus derechos vinculados a
cidos de un contrato de compraventa, que se en- la heredad de "Balcones", dentro de la cual se
tiende celebrado de buena fe y al amparo de la encierran las dos porciones reivindicadas, que re-
equidad natural. tienen y poseen Julio Arcesio y su causahabien-
te Carmen Muñoz v. de Gómez, por consecuen-
En el caso sub j1l!dice Julio Arcesio Ríos, con- cia del remate en el juicio especial hipotecario,
juntamente con el cónyuge sobreviviente Marco mencionado atrás.
Aurelio Ríos, prometió venderle a Ernesto Peláez
Gómez la heredad de "Balcones" como cuerpo
cierto. En desarrollo de esta promesa vino la es- Aquella falla, dentro del efecto relativo de la
critura 419 otorgada el 12 de septiembre de 1947 reivindicación; que sólo afecta a las partes com-
en la Notaría de Montenegro, a la que concurrie- parecientes al proceso, debería ser subsanada por
ron como vendedores todos los partícipes de la Julio Arcesio Ríos frente a Ernesto Peláez Gó-
sucesión de Julia Rosa Muñoz de Ríos y, por mez, y en realidad miraría a hipotéticos intere-
lo mismo, los prometientes vendedores Julio Ar- ses de terceras personas. Por consiguiente, la po-
cesio Ríos y Marco AiJ.relio Ríos. Hablaron ya de sición de Julio Arcesio en el pleito presente no
derechos hereditarios vinculados al inmueble de le habilita para derivar derecho por causa de una
"Balcones"; y también se dijo allí que a su vez deficiencia que a él mismo le correspondía en-
la sociedad conyugal formada por Marco Aurelio mendar.
Ríos con Rosa Muñoz había adquirido por com-
pra los derechos hereditarios vinculados al mis- Si, por lo demás, se trataba de una colonización
mo inmueble, hecha a todos los partícipes en la en terrenos baldíos del Estado y en que todas las
mortuoria de Nicasio Ríos, derechos en proindi- mejoras allí existentes se habían adquirido por
viso con el propio Marco Aurelio Ríos. Expresa- Peláez Gómez, bien por obras propias o a sus
mente autorizaron los vendedores, y entre ellos expérisas, o por compra de los citados derechos
Julio Arcesio Ríos, a Ernesto Peláez Gómez para hereditarios y de las personales de Julio Arcesio
obtener la adjudicación del predio de "Balcones" Ríos, que todas fueron objeto de la cesión, no
al liquidar la herencia de Julia Rosa Muñoz; y se descubre que el Tribunal violara en manera
en favor de Peláez Gómez fue hecha, en efecto, algunS> las normas aplicables al juicio reivindi-
esa adjudicación. catorio, desde luego que la titularidad del actor
-única proposición que se controvierte- queda
Dice la cláusula décima de la citada escritu- confirmada como adjudicatario por el Estado de
ra 419: aquellas mismas tierras donde se ubica el fundo
de "Balcones".
"~écimo.-Que autorizan al comprador para
que inicie y lleve hasta su terminación ·el corres- Nada se discute entre las partes acerca de la
pondiente juicio suc<!sorio y pida la subrogación calidad de herederos de mejor derecho, por lo
y adjudicación respectiva, y que renuncian en cual no incide la petición de herencia.
Nos. 2157-2158 GAClE'FA .V1[JJI)lliCKAIL 199

De todo lo anterior se desprende que los car- No aparece que se hayan causado costas en el
gos no prosperan. recurso.

Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, Publíquese 1 notifíquese, cópiese, insértesri en la

en Sala de Casación Civil, administrando justicia Gaceta Judicial y devuélvase el proceso al Tri-
en nombre de la República de Colombia y por au- bunal de origen.
toridad de la ley, NO CASA la sentencia profe-
rida el 29 de octubre de· 1954 por el Tribunal Su- José lfKernández Á\rbeláez.-José J. Gómez R.
perior del Distrito Judicial de Pereira. Manuel Barrera lP'arra.-Julio lP'ardo Jl)ávila.-
!Ernesto Melendro ILugo, Secretario.

/
 JTUJIDl!Cll.A\.lL Nos. 2ll5'6- 2ll5B

ACCKON DE lP'ElR'fENENCKA lP'OR l?RES CJRKlP'CWN ADQUKSK'lrKV A EX'f2AOJRDK-

NAJRKA DE DOMINIO

ll..-IEll ll'eC1lllll"SO de casacftón llll«D es 1lllna ~ell'­ Civil. - Bogotá, septiembre treinta de mil no-
cel!'a instancia, pues ell ll'eCull'so se concreta vecientos cincuenta y cinco.
a examftnaJr la acusación que se hace por el
ll'ecunente a la sentencia de segundo grado. (Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila)
lEs un litigio entJre lla sentencia y la ley Miguel J. Neira, Carlos A. Neira y Román Qui-
siempre que de ese lliiigio resulte que el 'll'll'ñ- ñones, iniciaron demanda para que "mediante los
bwmal llJ.a violado e] estatuto llega! de carác- trámites del procedimiento que señala la Ley
~er sustanti.vo, la Code debe restablecer el. 120 de 1928", se hagan las siguientes declara-
iimpell'ño de la ney violada y como consecuen- ciones:
cia ca§all' Aa sentencxa. Cuando esto ocurre, "Que son dueños por prescripción, adquisitiva
lla miisma lley ordelll!a q1llle lla Code se con- de dominio de un terreno denominado "Canteras
vierta ellll 'Jl'Jl'i.b1.mall die ñlllSiancia y debe dic- de los Reina", situado en esta ciudad arriba de
~ar el fallo <!J[Ue llJ.aya i!lle Jreemplazal1' al que la iglesia de La Peña y alinderado así: Desde un
.!fue ñnfimai!llo en virtud die l!laber prospera- mojón de piedra grande señalado con siete barra-
do na acusación <eontJra ~a sentencia. zas que se halla en la angostura donde pasa una
2.-IE.n cuaiquiera de los dos casos de cerca de piedra; de ésta piedra tomando a la de-
enor, ya de hecho o de !llell'e<elllo, en senten- recha por una cuchilla arriba a dar con La Peña
<ei.ado;r viola la ley sMtaniñva eh forma ñndi- Vieja, donde está una piedra que parece machón;
Jrecta, pues tal violación emana del ell'l!'Oll' en de ésta vista al oriente, hasta llegar a la cum-
I!J!Ulle incurrió <Cuando ñnvesti.gaba si los Jhe- bre del cerro más alto que divide .con el terreno
cll!.os deR pleñto estabal!ll o nó probados. de San Agustín, hoy de la Capellanía de Mon-
3.-IEI selldencillld!Oll' punede violali' la ley en serrate; de aquí toda la cuchilla de este cerro,
foll'ma diirecta: 2) · por ñntell'pretación enó- circulando a la izquierda hasta llegar a La Peña
nea; b) pon- apllñcll!.cñón ñndebi.dlla; y e) poll' fall- de Los Buitres; de aquí vista al poniente por la
tll!. de ap!icacñón. (Well' Gaceta Jfudi<Cia!, 'll'o- cima del cerro donde se halla una cantera hasta
mo lL~, página 55ll). llegar a una piedra que llaman del Queso y de
41.-Cuaml!o la Rey acepta como dueño de esta adelante, como distancia de una cuadra a
llllna cosa a qunien na ha poseiía:lo material- dar a otra piedra que queda encima de la cabe-
mente dull'ante ell lapso !egall extx-aordina- cera de un zanjón; éste abajo hasta pasar por la
Jrño, sm llJ.abel1' tenido t\itullo al!e dominio, y cerca de piedra señalada con siete barrazos.
pJresmme de derecho que taJ poseedox- lo es "Que los tres demandantes a saber: Miguel J.
de buena fe, sñemp!l'e <ll!llRill llall posesión se Neira, Carlos A. Neira y Román Quiñones son
haya ejell'cñdo en J!o!l'ma pacUñca, pública y dueños por posesión de más de treinta años, en
no ñntenumpida, y sin reconocer dominio la siguiente proporción: Miguel J. Neira cinco
ajen~, consagll'a el fenómeno de !la usuca- partes; Carlos A. N eira, tres con ocho décimas de
pión que tiende a confeJrill' y estabUizaJr el parte; y Román Quiñone'S, de una parte .con dos
i!l!eJredno lllle pll'opiedad, asli <eomo a sanearlo décimas de parte".
ldle llos vñdos die <ll!llRe puedan mdo!e<eell" su.s ti- Esta demanda se notificó al señor Personero
~!llllacii.ones. Municipal de Bogotá y se publicaron los carteles
s.~Quien pretenda agregal1' an tiempo de para emplazar a quienes se crean con algún de-
sM p4llsesión e! tiem¡¡m de !m ~sesñón llie S1lllS recho en el inmueble de que se trata, todo de
ant~c~ores, debe cone~r con las cmntingen- acuerdo con el artículo 79 de la Ley 120 de 1928,
c!as de los viclios que hayan podido afectar y porque en la demanda no se citó a personas co-
llas anterioll'es posesiones. nocidas o pre•suritos interesados contra los cua-
les se pueda alegar la prescripción.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación En tal estado del juicio se presentó como opco
Nos. 2157-21511 GACIETA JTl!Jl!LllClfAL 2011

sitora Ana Tulia Guarín v. de Monroy, a quien El juez del conocimiento er. primera instan-
según el artículo 11 de la citada ley, debe consi- cia pronunció sentencia favorable a las peticio-
derarse como demandante si no está en posesión nes de Miguel J. Neira, 'Carlos A. Neira y Ro-
de la finca. mán Quiñones; e•l día 8 de octubre de 1952, y
Con el dicho carácter de opositora y deman- dijo en esa providencia:
dante, Ana Tulia Guarín v. de Monroy se presen- "Declárase no probada la oposición formulada
tó ante el juez del conocimiento que fue el 79 por la señora Ana Tulia Guarín v de Monroy, y
del Circuito en lo Civil de Bogotá, dijo: en consecuencia, se declara que los. señores Mi-
" ........ demando a los señores Miguel J. Nei- gutl J. Neira,. Carlos A. Neira y Román Quiño-
ra, Carlos A. Neira y Román Quiñones, mayores n€'8 T., son dueños por prescripción adquisitiva
de edad, vecinos de Bogotá para que, con su au- de dominio de un terreno denominado "Cantera
diencia y previos los trámites de un· juicio ordi- de los Reina", situado en esta ciudad, arriba de
nario de mayor cuantía, se hagan contra los de- la iglesia de· La Peña y alinderado así ....... .
mandados las siguientes declaraciones~. "Declárá'se que los tres demandantes, a saber:
"1!!-) Que mi mandante Ana Tulia Guarín v. de Miguel J. Neira, Carlos A. Neira y Román Qui-
Monroy, mayor y vecina de Bogotá, f:'s dueña y ñones T., son dueños por posesión de más de
poseedora inscrita de la tercera parte de un te- treinta años en la siguiente proporción: Miguel
rreno ubicado en jurisdicción de Bogotá, cerca de J. Neira cinco partes; Carlos A. Neira, tres con
la ermita de La Peña, comprendido dentro de los ocho décimos de ·parte; y Román Quiñones, de
siguientes linderos generales: (los linderos son una parte con dos décimas de parte.
los mismos que 'los peticionarios N eira y Quiño- "Inscríbase esta sentencia en el Libro número
nes indicaron en la demanda). 19 c;!e la oficina de registro de este circuito. Sin
"2") Que no es cierto que los· demandantes en costas".
el juicio de pertenencia por prescripción a que me La parte opositora-demandante, apeló de la
refiero, señores Miguel J. Neira, Carlos A. N«::ira sentencia dictada por el juez, y el Tribunal Su-
y Román Quiñones T., hayan adquirido por pres- perior del Distrito Judicial de Bogotá, puso fin
cripción ordinaria ni extraordinaria el dominio a la segunda instancia, por providencia de fe
de la totalidad del inmueble antes alinderado, ya cha 2 de septiembre de 1953, y confirmó en to-
que para la primeTa 'carecen de justo título sobre das sus partes lo resuelto por el juez, y condenó
la tercera parte del terreno que corresponde a mi a la apelante Ana Tulia Guarín v. de Monroy
mandante y de posesión ade:cu.ada, no estando . en las costas del recurso.
demostrada por otra parte la posesión regular ne- La misma señora Guarín V. de Monroy inte:r-
cesaria para adquirir por pre•scripción extraordi- puso recurso de casación contra la sentencia de
naria la totalidad del terreno cuyo dominio pre- segunda instancia, y como el recurso ha sufrido
tenden. los trámites legales, la Corte procede a resol-
"39) Que mis demandados dE:ben pagar las cos- verlo.
tas del juicio, si lo afrontan".
De la demanda en el juicio sobre pertenencia lLa sentencia acusada
y de la oposición se desprende que la situación
del litigio es la siguiente: Dice así el fallo del Tribunal, en la parte per-
Los demandantes Neira y Quiñones afirman tinente:
que son dueños por prescripción adquisitiva del "La Ley 120 de 1928 consagró en nuestro de-
dominio por haber p0seído el terreno durante· recho positivo la acción sobre declaración judi-
más de treinta años, pues ellos y sus anteceso- cial de pertenencia, de acuerdo con la cual, todo
res que '!o fueron Lupercio Reina y Rosa Elena aquel que tenga a su- favor una prescripción ad-
Reina, hijos de Vicente Reina, y éste último, ejer- quisitiva de dominio, cumplida en las condicio-
cieron actos de dominio con ánimo de señor. y nes legales, puede solicitar la declaratoria, en
dueño por todo el tiempo que la ley señala para sentencia definitiva, que la cosa le pertenece,
que se cumpla la prescripciÓn adquisitiva. · haciéndose así a un título que antes de la reforma
A su turno Ana Tulia Guarín v. de. Monroy era· difícil obtener, por cuanto el derecho de ale-
afirma que ella- es dueña de una tercera part~ gar la precripción como modo de adquirir los in-
proindiviso en el terreno materia del pleito, por muebles ajenos estaba destinado por su naturaleza
tener a su favor título inscrito que le dá tal más que a. fuente· de acción judicial, a medio de-
carácter. · fen_ll_iv.o. o. de -exc~P.,ción, .
202 G.&.CJE'Jl'.&. .JfliJJl)IJICl!AlL Nos. 2157- 2158

"Se solicita aquí la dt::claratoria de pertenen- na Reina y éstos a su turno de Vicente Reina,
cia con base en la prescripción extraordinaria acompafiaron con su demanda copias debidamen-
a que se refiere el artículo 2531 del C. C., que te registradas de las siguientes escrituras pú-
se funda únicamente en la posesión ininterrum- blicas:
pida de la cosa durante treinta años --en este "Número 3472 de 20 de octubre de 1939 de la
caso todavía la treintena- y para la cual no es Notaría llc\ de Bogotá, en que consta la venta he-
necesario título alguno y se presum~ de derecho. cha por Lupercio Reina a favor de Carlos A. Nei-
la. buena fe. ra, de la mitad del terreno objeto del presente
"Los actores aspiran a agregar a su posesión litigio; instrumento en el cual el vendedor ma-
de la totalidad del inmueble, inclusive la terce- nifiesta que adquirió el bien, en primer lugar por
ra parte objeto de la oposición de la señora viu- adjudicación que se le hizo en la sucesión de su
da de Monroy, la de sus antecesores. padre Vicente Reina, que cursa en el Juzgado
"Alegan que tales fueron Lupercio y Rosa Ele- Sexto Civil de este Circuito, y en segundo térmi-
na Neira, y que el antecesor de éstos fue el se- no, por coh1Pra a Facundo Clavija, según escri-
ñor Vicente Reina, t:•n cuya causa mortuoria se -tura NQ 2401 del 3 de octubre de 1939 de la No-
les adjudicó "el derecho que tenga o pueda te- taría 2~ de esta ciudad.
ner la sucesión para pedir que por los trámites "Número 1847 de 26 de junio de 1942 de la No-
establecidos por la ley 120 de 1928, sobre pres- taría 1\i de Bogotá, mediante la cual Miguel J. Nei-
cripciones y registros de la propiedad, que se ra, Román Quiñones T. y Carlos A. Neira le com-
declare que ha ganado por este medio el domi- pramn a Rosa Elena Reina v. de Quintero, por
nio de la finca a que se refiere el testamento partes iguales, los derechos que en cuotas de la
del causante en su numeral 4Q, o sea el mismo mitad le corresponden en el mentado inmueble
;sic) materia del presente litigio. y que, según la vendedora, los hubo por compra
"En demostración del hecho básico de su po- a Salvador Basto S. y Facundo Clavija, según es-
sesión en las condiciones de la ley, adujeron los crituras números 2892 de 23 de septiembre de
demandantes las pruebas que componen el cua- 1938 y 1934 de 26 de septiembre de 1939, de las
derno NQ 4, ya 'qu:~ las que obran en el cuader- notarías 11c\ y 3\i de esta ciudad, respectivamente,
no N9 2 quedaron, como se vió, cobijadas bajo y vinculados tales derechos a la herencia o suce-
la nulidad decretada en este juicio por falta de sión de su padre Vicente Reina, que cursa en
notificación al Agente del Ministerio Público. dicho Juzgado 69.
Dichas pruebas consisten en recibos que acredi- "Número 344 de 12 de febrero de 1947, de la
tan el pago del impuesto predial del referido Notaría 51c\ de Bogotá, por medio de la cual se
inmueble por parte de éstos, y en las declaracio- protocolizo la causa mortuoria del señor Vicente
nes testimoniales rendidas por los señores Apari- Reina, que cursó en el Juzgado Sexto Civil de
cio Parra, Gabriel Muñoz, Urbano Moreno y este Circuito y en la que les adjudicó a los cita-
RE!inaldo Medina Caldas y señora Carmen Pe- dos Rosa Elena v. de Quintero y Lupercio Reina,
ñuela. en común y proindiviso, los derechos que tenía
"Estos testimonios, que fueron detenidamente el causm!te sobre el inmueble, materia hoy del
analizados tanto por el señor Personero Munici- presente litigio.
pal como por el señor Juez de la causa, consti- "La opositora señora Ana Tulia Guarín v. de
tuyen plena prueba o completa de la posesión Monroy no ha desvirtuado en forma alguna la po-
exclusiva del inmueble a que se refiere la pe- sesión fehacientemente acreditada por los actores.
tición de pertenencia, sin interrupción de ningu- Simplemente se limitó a negarla, sin siquiera in-
na clase, pública y tranquilamente, ejecutando tentar demostrar interrupción u otra circunstan-
actos de dominio, primeramente por Vicente Rei-. cia que le impidiera producir sus efectos jurídi-
na, luego por sus herederos o sucesores a título cos de apropiación al cabo de lapso legal.
universal, Lupercio y Rosa Elena Reina, y final- "Al oponerse adujo copias debidamente regis-
mente por los sucesores de éstos, a título singu- tradas de las escrituras públicas números 1256
lar, los hoy demandantes, durante un lapso que de 6 de diciembre de 1939 de la Notaría 11!- de
aunado (artículos 773 y 2521 del C. C.), exce:de Tunja, en que consta la adjudicación que se le
en mucho al término treintenario de la pres- hizo en la causa mortuoria del doctor Sergio Tu-
cripción extraordinaria aplicable al caso. llo Monroy, de la tercera parte del mentado in-
"Ahora bien: los actores pm:a acreditar que mueble; de la número 18 de 13 de enero de 1936
son sucesores de los citados Lupercio y Rosa Ele- de la Notaría 2\i de Tunja, contentiva de la eom-
 Nos. 2:8.57- 2ll.~ GA\ClETA\ JrllJDllCJIA\lL 203

pra hecha por el citado causante a Joaquín M. se apreciado o de haber apreciado erróneamente
Monroy, de la mitad de la tercera parte de dicho las siguientes pruebas:
bien, y de la número 1155 de 12 de agosto de 1921 "a) La copia de la escritura N9 3472 de 20 de
de la Notaría 2~ de Bogotá, por medio de la cual octubre de 1939 de la Notaría 1~ de Bogotá, de
se protocolizó la causa mortuoria del señor Pa- fs. 1 del c. p., por la cual Lupercio Reina vendió
blo Reina, en la qué se les adjudicó a cada uno a Carlos Reina (sic) su mitad en el terreno liti-
de los citados Monroy una mitad de la aludida gioso, en la cual advierte que parte de esa mi-
tercera parte de ese inmueble. tad la hubo por compra a Segundo (sic) Clavija;
"Con ésta prueba instrumental que representa "b) La copia de la escritura· número 1187 rie
todo el acervo defensivo de la opositora, no se junio 26 de 1942, de la misma notaría, de fs. 2
puede detener la viabilidad de la acción déclara- del c. p., por la cual Rosa Elena Reina vende a
tiva de pertenencia 'que se decide, fundada en la los demandantes la otra mitad del mismo lote.
'posesión de treinta años, por cuanto estos títulos advirtiendo que parte de esa mitad la hubo por
1
no demuestran nada en relación con la posesión compra a Salvador Basto y Facundo Clavija;
material del bien de que se trata, poseisión que "e) La copia de la escritura número 1900 de
los actores hacen arrancar probadamente desde mayo de 1943 de la Notaría 4~ de Bogotá (del f.
hace más de treinta años. 5 y ss. del c. p.); por la que la misma Rosa Elena
Reina vende a los mismos demandantes los dere-
"Por consiguiente, la aludida opos1c10n formu- chos hereditarios que le corresponden en la su-
lada respe"cto de una tercera parte del inmueble cesión de su tio Hipólito Reina, vinculados al
mal puede prosperar. En cuanto a las otras dos mismo lote;
terceras partes, no hubo la menor oposición. "d) La copia de la escritura número 228 de ju-
"En tales circunstancias, se impone la confir- lio de 1942, de la n0taría 1~ de Bogotá, de fs. 7
mación de 'la sentencia recurrida, con costas a vuelto, por la cual Prudencia Aguado de Reina
cargo de la apelante". y nueve Reinas más venden unos y ratifican otros
venta de derechos hereditarios en las sucesiones
lLa demanda de casación de Toribio y Dimas Reina vinculados al mismo
predio. Es de observarse que éstos venden domi-
Dice el recurrente: nio y posesión;
"e) La copia de la escritura número 344 de· 12
"lLos cargos.-Como se expresó en el encabeza- de febrero de 1947, de la notaría 5~ de Bogotá
miento de esta demanda, solicito la infirmación de fs. 11 y ss.) sobre adjudicación a Rosa Elena
del fallo recurrido por las causales primera y y Lupercio Reina, por partes iguales y proindi-
sexta del artículo 520 del C. J., es decir, por in- viso, de derechos en el juicio sucesorio de Vicen-
fracción directa e indirecta de preceptos legales te Reina y concretameñte del derecho de pedir
sustantivos y por haberse incurrido en una de las para la sucesión dicha,• la declaración de perte-
causales de nulidad de que trata el artículo 448 nencia del lote mencionado. Consta en esta es-
del C. J. y no haberse saneado debidamente, de ,critura que Vicente Reina re-conoció. derechos aj~­
conformidad con la ley, la decretada en el curso nos al declarar que era de la comunidad que para
del juicio". entonces (1939), tenía con los otros comuneros
1
Formula el recurrente cuatro cargos, de los Dimas e Hipólito Reina. Expresamente limitó di-
cuale·s el tercero hace consistir en lo siguiente: cho testador a una tercera parte su derecho, al
Porque la sentencia viola "indirectamente, por manifestar: "En esta zona de terreno soy comu-
aplicación indebilfa", los siguientes preceptos le- nero por derecho legal, como hijo legítimo de To-
gales; que cita repetidamente en la demanda: arts. ribio Reina y por posesión de más de 35 años en
721 (sic), 2521, 1758, 1765, 762, 768, 1622 y 32 una tercera parte (subraya el recurrente) sien-
del Código Civil; 19 de la Ley 51 de 1943, 59 de do los otros comuneros Dimas Reina e Hipólito
la Ley 120 de 1928; 593, 597 y 603 del Código Ju- Reina. Así mismo consta allí que otra tercera par_-
dicial, y dice "niega el Tribunal en su sentencia te del lote se adjudicó a los señores Sergio Tulio
a mi poderdante el derecho a oponerse a la de- y Joaquín Monroy. Finalmente los adjudicatarios
claración solicitada por los demandantes y sen- declaran que se trata de una finca inexplotada e
tencia que éstos han adquirido el inmueble· dicho inexplotable y se obligan_ a transmitir parte de
por prescripción extraordinaria. Pero aquella ne- ella a los adjudicatarios que no se pre·sentaron al
gativa y esta ~ondenación proceden de no haber- juicio de que trata .......... "
2114 GA.CiE'FA .lfliJDl!Cl!AlL Nos. 2157- 215!)

El cargo, pues, lo hace consistir el recurrente finalidad,/uniformar la jurisprudencia aunque es

en que el Tribunal dio por demostrado el hecho obvio que consecuencialmente se enmienda el
de que Miguel J. Neira, Carlos A. Neira y Román agravio inferido a las partes".
Quiñones T., han poseído, con ánimo de señor y No es, pues, el recurso de casación una tercera
dueño y por más de treinta años, pues a ·su po- instancia, pues el recurso se concreta a examinar
sesión agregan la posesión de sus antecesores, el la acusación que se hace por el recurrente a la
globo de terreno sobre que versa el litigio; y con- sentencia de segundo grado. Es un litigio entre,
sidera el Tribunal que este hecho está suficien- la sentencia y la ley y siempre que de ese llti~iü
temente demostrado tanto por las escrituras que resulte que el Tribunal ha violado el esta~uto le-
presentaron Jos demandantes como por las decla- gal de carácter sustantivo, la Corte debe restable-
raciones de los testigos, que ob:"an en el proceso. cer el imperio de la ley violada y como conse-
Y afirma que con tales escrituras no se demues- cuencia casar la sentencia. Cuando esto ocurre, la
tra d hecho de la posesión y que por lo tanto in- misma ley ordena que la Corte se convierta en
curre el Tribunal en error de hecho, al dar por Tribunal de instancia y debe dictar el fallo que
acreditado un hecho no existiendo la prueba, que haya de reemplazar al que fue infirmado en. vir-
tal error aparece de modo manifiesto en los au- tud de haber prosperado la acusación contn.1 la
tos. Como. consecuencia se violaron indirecta- senteTicia.
mente los preceptos legales contenidos en los· ar- Es pues necesario estudiar si la sentencia d~:l
tículos 778, 2521 d¡:•J Código Civil, 19 de la Ley Tribunal que ha sido materia del recurso de ca-
51 ele 1943 y 59 de la Ley 120 de 1928. sación ha violado la ley, estudio que debe hacerse
La Corte considera: dentro del ámbito que a la Corte señaJrl e;¡ su
El recurso d(! casación está instituido por la ley demanda la parte recurrente, porque "~1 :·ec-ur-
en el artícttlo 519 del Código Judicial, que dice: so extraordinario de casación tiene, con más ri-
"Con el fin principal de unificar la jurisprudEon- gor que las instancias del juicio, el objeto, cmltr::-
cia nacional, pueden ser acusadas por medio del . nido y alcance que determina la parte que lo in-
recurso de casación, las siguientes sentencias de terpone, quien en realidad circunscribe y d.:li-
los Tribunales Superiores en segunda instancia .. mita la jurisdicción de la Corte, con la .=nuncia-
"2'?-Las pronunci:1das en los juicios ordinarios ción de sus acusaciones. Es obligatorio darle a la
o que asuman e,;te carácter .......... " decis1ón del re:::urso la extensión fijada y solici-
Com:>ntando este artículo, para explicar el al- tada por el recurrente en el sentido de conformar
cance del rc2urso de casación, dijo la Corte en el fallo acusado a la ley, sin consideración a su
sentencia de fecha 19 de junio de 1936, publicada propio interés voluntariamente contrariado. . . . .
en el Tomo XLII pág. 711 y 712, lo siguiente: ~Casación 7 de marzo de 1945, y 25 de ma~·o ele
"El recurso de casación, buscando la finalidad 1949. Gaceta Judicial Tomos LVIII, págind 646 y
principal de unificar la jurisprudencia nacional, LXVI, página 93). Ahora bien: el Tribunal en
se encamina, en cada caso particular, a estudiar la sentencia puede haber violado la ley sustartti-
y decidir si la ley sustantiva ha sido o nó violada va en forma indirecta o directamente. Ocurr~ la
por la sentencia de un Tribunal; la sentencia Y. primera. forma d:.;• violación, ya por error de he-
la ley sustantiva aparecen enfrentadas en el re- cho o por error de derecho, que se refiere siem-
curso, y es defendiendo la ley, como la Corte pre a la equivocación en que puede incurri,· el
casa o nó infirma la sentencia. La enmienda de Tribunal en el estudio de las pruebas que apa·
los agravios inferidos a las partes por un fallo, rezcan en el juicio". .
del Tribunal, concepto meramente particular y Bien puede ocurrir que el Tribunal al estudiar
privado, .ya no es el fin principal del recurso las pruebas las aprecie en tal forma que dá por
de casación, sino únicamente la defensa de la demostrado un hecho cuando las pruebas estudia-
ley, concepto genc1·al que aprovecha no sólo a das no lo establecen de modo evidente, o que, por
las partes en juicio sino a ia misma comunidad. el contrario, resuelva el Tribunal que determina-
Ese es a juicio. de la Corte, el alcance del art. 519 do hecho no está probado, cuando las pruebas
del C. J.; almodifíca.'r el art. 149 de la Ley 4011907, aducidas lo acreditan ciertamente. El sentencia-
más amplio que el que hoy rige sobre el particu- dor ha estudiado la prueba pero no ha visto ·, J
lar, puesto c,:ue consagraba dos finalidades en el que realmente ella dice, o ha creído ver lo que nú
recurso de casac~ón, uniforme la jurisprudencia existe. Este es el error de hecho que debe apa-
y enmendar los agravios inferidos a las partes, al recer de modo manifiesto en los autos, porque co-
paso que hoy no está consagra.dl) . sino. una soi'.l mo el Tribunal tiene una gran .amplitud en la
Nos. 2157-2158 JT1UDI!Cl!A:U:, 205

estimación de las pruebas, no puede desvirtuar¡:e error aparece ele modo manifiesto en Jos autos
esa amplitud, o soberanía del sentenciador, sio'J para poder así decidir si prospera el cargo.
cuando de modo manifiesto aparece e:n los autos Afirma la sentencia en la parte motiva, y esta
que ha incurrido en error. afirmación está de acuerdo con los términos de
Eri el error de derecho se trata de que el juz- la demanda, que "se solicita aquí la declaratoria
gador, siempre dentro del estudio del material dE:' pertenencia con base en la prescripción ex-
probatorio, le dá a determinada prueba tm valor traordinaria del artículo 2531 del C. C., que se
que la ley no le reconoce o le niega el que la ley funda únicamente e.n la posesión ininterrumpida
le asigna; es un error de orden jurídico que viola de la cosa durante treinta años -en este caso
disposiciones legales sobre pruebas. En cualquie- todavía la treintena- y para la cual no es ne-
ra de estos dos casos de error, ya de hecho o de cesario título alguno y se' presume de derecho la
derecho, el sentenciador viola la ley sustantiva . buena fe. Los actores aspiran a agregar a su po-
en forma indirecta, pues tal violación emana del sesión de la totalidad del inmueble, inclusive la
error en que incurrió cuando investigaba si los tercera parte objeto de .la oposición de la señora
hecho:; del pleito estaban o nó probados. Viola viuda de Monroy, la de sus antecesores".
la ley, como lo ha dicho la Corte "por contra- Cita, ~·n seguida, quiénes son, según el Tribu-
golpe a causa de las equivocaciones que sufra el nal, los antecesores de los demandantes en la po-
sentenciador en esa investigación". sesión del inmueble y se refiere a las escrituras
que elles pre.'Sentaron, así como a las declaracio-
Pero además de violación indirecta de la ley nes que se llevaron al juicio para demostrar la
sustantiva, ·por los errores de hecho o de derecho, posesión de los actores, y dice:
puede el juzgador violar la ley en forma directa,
es decir, sin valerse del medio de los errores en "Estos testimonios, que fueron detenidamente
el campo probatorio, pues "como se trata del agra- analizados tanto por el señor Personero Munici-
vio a la ley por fuera de esa tarea, el juzgador pal como por el señor juez de la causa, constitu-
trabaja con los textos legales sustantivos única- yf:n plena prueba o completa de la posesión ex-
mente y ante ellos enjuicia el caso; ya sabe si clusiva del inmueble a que se refiere la petición
los hechos están probados o nó están probados, de pertenencia, sin interrupción de ninguna cla-
parte de la base.· de una o de otra cosa, y sólo le se, pública y tranquilamente, ejecutando actos
falta aplicar la ley a los hechos establecidos. En- de dominio, primeramente por Vicente Reina,
tonces puede ·violarla: a) por interpretación erró- Juego por sus herederos o sucesores a título uni-
nea, cuando no es dara; más, los textos, si acaso versal, Luperio y Rosa Elena Reina, y finalmente,
fueron claros al nacer, el tiempo, las trasforma- por los sucesores de éstos, a título singular, los·
ciones de las costumbres y los cambios sociales hoy: demandantes, durante un lapso que aunado
y el avance de la jurisprudencia suelen entur- arts. 778 y 2521 del C. C.), excede en mucho al
biarlos o hacerlos confusos o deficientes ...... ; término treintenario de la prescripción extraordi-
b), por aplicación indebida, es decir, resolviendo naria aplicable al caso".
con ella un caso no comprendido en ella; el in- La acción que ejercen los demandantes Miguel
térprete la toma por la fuerza y la obliga a ser- J. Neira, Carlos A. Neira y Román Quiñones, es
vir en la solución de la litis, que le E.'S extraña; la conocida con el-nombre.· de acción de pertenen-
e) por falta de aplicación, debiendo aplicarla, cia, con base en la prescripción adquisitiva ex-
porque para esto fue dictada, porque el caso está traordinaria, prescripción que fundamentan en el
contenido en ella. Es la más categórica violación hecho de haber poseído ellos y sus antecesores
de la ley, llamada por ello, específicamente, in- ei inmueble en litigio por· más de treinta años.
i''l'acción directa. Es el caso contrario al anterior, La prescripción, de conformidad con el artícu-
porque en vez de invocar el texto para aplicarlo lo 2512 del Código Civil, "es un modo de adqui-
en donde no cabe, lo repele para no aplicarlo en rir las cosas ajenas, o de extinguir las acciones
donde sí cabe". (Casación de 14 de febrero de o derechos ajenos, por haberse poseído las cosas
1955. Gaceta Judicial, Tomo LXXIX, pág. 551). y no haberse ejercido dichas acciones y derechos
Ahora bien: como el recurrente en el caso sub durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo
judice y en el cargo que se estudia, acusa la sen- los demás requisitos legales. Se prescribe una ac-
tencia por violación indirecta de la ley sustanti- ción o derecho cuan.do se extingue por la pres-
va, por error de hecho en la f:stimación de las cripción."
pruebas, es predso estudiar si el Tribunal se El artículo citado distingue entre las dos cla-
('quivocó en el estudio de tales pruebas y si el ses de prescripciones la ususcapión, que se re-
 GACIE'll'A JflUIDTICTIAlL Nos. 2Jl57- 2ll5B

fiere al modo de adquirir las cosas ajenas y la sesión y la propiedad, trasformando al poseedor
liberatoria, que se refiere a la extinción de las en propietario.
acciones o derechos ajenos. Como en el juicio "La usucapión juega un papel social conside-
que se estudia, la demanda de los actores se re- rable. Sin ella ningún patrimonio estará defen-
fiere a la prescripción adquisitiva extraordinaria, dido de reivindicaciones imprevistas. Es cierto
debe examinarse ésta a la luz de los principios que con la usucapión se puede favorecer a un
consagrados por la ley y por la doctrina. ·poseedor sin título y de mala fe, es decir, se am-
Enseña el artículo 2531 del Código Civil que parará entonces una expoliación. Pero esto es
puede adquirirse el dominio de las cosas comer- raro y más raro aún que el propietario que ha
ciales que no hayan sido adquiridos por la pres- sido despojado por efecto de la usucapión, esté
cripción ordinaria, mediante la prescripción ex- exento de negligencia.
traordinaria, conforme a las reglas siguientes: "Siempre habrá tenido un plazo suficiente pa-
ra rEichazar la usucapión cometida contra él y
"ls.¡.-Para la prescripción extraordinaria no es para defenderse. Los resultados contrarios a la
necesario título alguno. equidad que por suerte puedan producirse, no
"211--Se presume en ella de derecho la buena pueden balancear las ventajas decisivas que la
fEi sin embargo de la falta de un título adquisi- usucapión procura todos los días. La posesión
tivo de dominio. capaz de conducir a la adquisición de la propie-
"311--Pero la existencia de un título de mera dad es la verdadera posesión '"ánimo domini".
tenencia hará presumir mala fe, y no dará lugar (Obra citada, página 636-37).
a la prescripción, a menos de concurrir estas dos El autor A. von Tuhr, en su obra "Tratado de
circunstancias: las Obligaciones", se expresa así:
"Primera. Que el que se pretende dueño no "En la prescripción, como en la institución real
pueda probar que en los últimos treinta años se de la usurpación (usucapión), análoga a e:lla, el
haya reconocido expresa o tácitamente su domi- legislador reconoce la virtud curativa del tiem-
nio por el que alega la prescripción. po. Un estado contrario a derecho se convierte
"Segunda. Que el que alegue la prescripción a fuerza cie durar mucho, .por ese poder inheren-
pruebe haber pose:ído sin violencia, clandestini- te a la vida real, en un estado de cosas legíti-
dad ni interrupción por el mismo espacio de timas". (Página 175, T. II).
tiempo". En estos principios se inspira la legislación co-
Cuando la ley acepta como dueño de una cosa lombiana y por eso el Código Civil reconoce co-
a quien la ha poseído materialmente durante el. mo dueño a quien ha poseído una cosa, con áni-
lapso legal extraordinario, sin haber tenido . tí- mo de señor y dueño, durante el lapso de la
tulo de dominio, y presume cj.e derecho que tal prescripción extraordinaria, ejerciendo actos de
poseedor lo es de buena fe, siempre que tal aquellos que sólo pueden ser cumplidos por el
posesión se haya ejercido en forma pacífica, pú- propietario.
blica y no interrumpida, y sin reconocer domi- Pero la continuidad en la posesión no se re-
nio ajeno, consagra el fenómeno de la usuca- fiere necesariamente a una sola persona, pues
pión que tiende a eonferir y estabilizar el dere- sucede a menudo que no sea ella quien ha po-
cho de propiedad, así como a sanearlo de los vi- seído la cosa durante ese lapso, pues en un tiem-
cios de que puedan adolecer sus titulaciones. po tan dilatado bien puede suceder que la cosa
En el Traité Practique de Droit Civil Fran- haya pasado a poder de distintos poseedores. Por
cais, dicen los expositores Planiol y Ripert: esta razón la ley concede a los poseedores el be-
"Los antiguos consideraban la prescripción co- neficio de agregar el tiempo de posesión ejerci-
mo la patrona del género humano y la "Exposi- da por distintas personas para completar así el
ción de Motivos" del título de la prescripción di- lapso que se requiere para adquirir por prescrip-
ce que ella es "de. todas las instituciones de de- ción extraordinaria. Esta materia de la agrega-
recho civil la. más necesaria al orden social" ción de posesiones está reglamentada por los ar-
Nada mas cierto. La prueba de la propiedad no tículos 778 y 2521 del Código Civil. Claro es que
sería posible si la usucapión no· existiera ..... . quien pretenda agregar al tiempo de su pose-
"La prescripción viene en ayuda del poseedor. sión el tiempo de la posesión de sus anteceso-
Así, en la práctica, se utiliza como prueba de la res, debe correr con las contingencias de los vi-
propiedad. . . . . . . . . . . . . . . ... "La usucapión está cios que hayan podido afectar las anteriores
destinada a hacer cesar el divorcio entre la po- posesiones.
Nos. 2157- 2158 GA\ClE'JI'A .VUDIICJIA\JL 207

Es preciso que en la cadena de poseedores du- cio, porque el promotor de la acción también de-
rante el lapso legal, no se .haya reconocido, como be probar, por su parte, la posesión por el tiem-
es obvio, dominio ajeno, porque faltaría el ani- po y con las condiciones requeridas para adqui-
mus domini, que es elemento esencial de la po- rir por prescripción. Hay umi a manera de juicio
sesión. doble cuando se presenta como opositor, de tal
Bien se comprende que una institución de tal modo que el deber que tiene cada parte de pro-
naturaleza y de tan marcada importancia en la bar su derecho o los hechos que le incumben no
vida social, debe estar sujeta a la más estricta exime a la otra parte de la carga de la prueba en
reglamentación y por esto la ley es particular- lo que le corresponde".
mente exigente en cuanto a la prueba que debe
dar quien aspira a convertirse en dueño alegan- Y la Sala de Negocios Generales, en sentencia
do en su favor la usucapión. de 6 de julio de 1950, (Gaceta .Judicial, Tomo
La ley 120 de 1928 consagró en pro de quien LXVII, pág. 691), se expresó así, refiriéndose al
t~mga en su favor una prescripción adquisitiva artículo 11 de la misma ley 120:
de dominio, la acdón para pedir la declaración "Conforme al art. 11 de la ley 120 de 1928 "1,
judicial de pertenencia y reglamentó el procedi- opositor en este juicio (el de pertenencia por h~;¡­
miento que debe seguirse en el trámite del jui- ber adquirido por prescripción), será considera-
cio a que dé lugar la susodicha acción de perte- do como demandante si no está en posesión de la
nencia. finca; .de donde se sigue que, trabada la contro-
El artículo 10 del estatuto dtado dice que versia en tales circunstancias, el fallo con que se
cuando un tercero o ef Agente del Ministerio decida no puede limitarse -como a primera vista
Público se opongan a la acción iniciada, se debe parece- a la simple calificación de la prueba
seguir "con el opositor un juicio ordinario por sobre posesión por el tiempo que la ley prescri-
todos sus trámites", y el artículo 11 ordena que be, para declarar o negar la usucapión, si no ha
en ese juicio ordinario el opositor será conside- de comprénder también, y para análogos efectos,
rado como demandante si no está ·en posesión de la del dominio pretendido por el demandante
la finca. opositor".

Comentando el artículo 59 de la ley 120, dijo Las consideraciones anteriores son pertinentes
la Corte en sentencia de casación de fecha 11 para aplicarlas al caso sub judice.
de octubre de 1945, publicada en el tomo LJX, En efecto, como se dijo atrás, Miguel J. Neira,
pág. 712, lo siguiente: Carlos A. Neira y Román Quiñones se pretenden
"Para que el juez pueda hacer la declaración dueños del terreno en litigio y afirman que tie-
de pertenencia por prescripción adquisitiva;' es nen ese carácter por habE:r adquirido el derecho
obvio que quien aspira a ella tiene que presen-_ de dominio por la prescripción adquisitiva ex-
tarJe las pruebas de que ha poseído realmente traordinaria, pues afirman que ellos y sus antece-
el inmueble por el tiempo requETido para la pres- sores han completado inás de treinta años de
cripción y por medio de los hechos positivos que quil:ta, pacífica y no interrumpida posesión por
dan derecho al dominio según el C. C. Así lo exi- ese lapso; por su parte la opositora alega que ella
ge el artículo 59 de la ley 120 de 1928. Y es claro es dueña de una tercera parte, en común y pro-
que está obligado a presentar esas pruebas, por- indiviso en E:! terreno ameritado, y por eso. se
que como en esta clase de juicio el que promueve opone, en cuanto a esa tercera parte se refiere,
la acción puede, en cierto modo, escoger a su ar- a que se hagan las declaraciones que piden los
bitrio al demandado, si no se le exigieran aque- actores.
llas pruebas cualquiera podría valerse de este El Tribunal acepta que los demandantes han
procedimiento para obtener, en connivencia con probado, con los elen;1entos de JUICIO que se pre-
el demandado, la declaración de pertenencia que sentaron al proceso, el hecho 'de haber poseído
determinado inmueble, aún sin ser poseedor de ellos y quienes fueron sus antecesores, durante
él. Por otra parte: es cierto que el artículo 11 de más de treinta años, el terreno de que se ha ha-
la ley dá al opositor en esta clase de juicios la ' blado; y dice que la opositora, con las pruebas
calidad de demandante si no está en posesión de que presentó y que representa todo su acervo
la finca, y como demandante tiene que probar defensivo, "no puede detener la viabilidad de la
su derecho. Pero si 'ninguna prueba aduce, Ello acción declarativa de pertenencia por cuanto es-
no es suficiente para declarar la pertenencia por tos títulos no demuestran nada en relación ron
prescripción en favor de quien promovió el jui- la posesión material del bien de que se trata, po-
208 GACJETA JlUJI}liCJIAlL .Nos. 215l - 2Jl53

sesión que los actores hacen arrancar probada- octubre en curso (1939) otorgada EOn la notaría
mente desde hace más de treinta años". segunda (21!-.) de este· c-ircuito."
Dentro de la acusación que se hace a la senten- Rosa Elena Reina cita como títulos de adqui-
cia del Tribunal, procede a estudiar si realmente sición de los derechos que vende, las siguientes:
los actores Miguel J. Neira y Carlos A. Neira y escritura número 2892 de 23 de septiembre de
Román Quiñones T., probaron el hecho de la po- 1938 de la notaría primera de Bogotá y escritura
sesión en las condiciones que la ley estatuye, para número 1934 de 26 de septiembre de 1939 de la
que se declare en su favor la prescripción ad- notaría tercera dE:' Bogotá, por las cuales com-
quisitiva. pró Rosa Elena Reina a Salvador Basto S. y a
Facundo Clavija, los derechos que vende, y agre-
Afirman los actores Neira (Miguel J. y Carlos ga "y están vinculados a la herencia o causa
A.) y Quiñones, que la posesión de ellos, suma- .mortuoria de su padre Vicente Reina ........ "
da a la de sus antecesores Lupercio Reina y Rosa Lupercio Reina en la escritura número 3472
ElE:na Reina, y estos últimos sucesores de Vicente dice: "Queda a cargo del comprador el arreglo
Reina, abarca un lapso mayor de treinta años; definitivo y la liquidación material de la cuota
y para demostrar que ellos son sucesores de los parte del predio general que corresponda al Co-
citados Lupercio y Rosa Elena y de Vicente Rei- ronel Miguel J. Neíra, por virtud de la compra
na, quienes dicen los actores que poseyeron el hecha a los causahabientes de Dimas Reina ....
terreno en forma tal que su posesión puede agre- en todo aquello que afecte o pueda afectar la mi-
garse a la de los actores para completar treinta tad del globo de tiE.'rra,, que por la presente se
años, presentaron las copias de las escrituras nú- vende."
meros 3472 de 20 de octubre de 1939 de la no- Ni la escritura número 2401 de 3 de octubrE:' de
taría 1~ de Bogotá; 1847 de 26 de junio dE1' 1942 1939, por la cual dice Lupercio Reina que adqui-
de la misma notaría y 344 de 12 de febrero de rió de Facundo Clavija, ni las escrituras números
1947 de la notaría 5~ de Bogotá. Estas escrituras 2892 de 23 de septiembre de 1938 y 1934 de 26
fueron aceptadas por el Tribunal como pruebas de sE:'ptiembre de 1939, por las cuales afirma Rosa
suficientes de la agregación de posesiones, para Elena Reina que compró a Salvador Basto S. y
despachar favorablemene las súplicas de la de- a Facundo Clavija, se presentaron al juicio y por
manda. lo tanto no se sabe a cuáles bienes se refiere.n
De las citadas escrituras aparece lo siguiente: tales escrituras. .
Es lo cierto que tanto Lupercio Reina como
En la señalada con el número 3472 de 20 de Rosa Elena Reina, y corno lo aceptan los actores,
octubre de 1949, ·otorgada ante el notario 19 de dicen vender a Carlos A. Neira, la segunda y a
Bogotá, Lupercio Reina vende a Carlos A. Neira Miguel J. Neira, Carlos A. Neira y Román Qui-
la mitad del terreno llamado "Canteras de la Rei- ñones, el primero, cada uno el derecho de domi-
na"; por la escritura número 1847 de 26 de junio nio equivalente a la mitad del terreno en litigio,
de 1942, otorgada ante el notario 19 de Bogotá, y relacionan como título de adquisición que se
Rosa Elena Reina viuda de Quintero vende, por les hizo en la mortuoria de su padre Vicente
partes iguales, a Miguel J. Neira, Carlos A. Neira Reina.
y Román Quiñones Trujillo, los derechos de do-
minio equivalentes a la mitad proindiviso en el Entonces procede a estudiar cuál fue la adju-
mismo globo de terreno conocido con el nombre dicación hecha a los citados Lupercio y Rosa Ele-
de "Cantera de los Reina". De acuerdo con las na Reina en la sucesión de su padre Vicente Réi-
dos escrituras relacionadas, la totalidad del te- na, así como determinar si el citado Vicente Rei-
rreno mencionado- habría quedado de propiedad na poseyó el terreno "Canteras de los Reina", sin
de Miguel J. Neira,· Carlos A. Neira y Román Qui- reconocer dominio ajeno, es decir, con ánimo de
ñones, en común y proindiviso. señor y dueño, durante el tiempo necesario para
Dice el tradente Lupercio Reina que adquirió que su posesión, sumada a la de sus herederos
la mitad del terreno "en primer término de la Lupercio y Rosa Elena y ésta agregada a la de
adjudicación que se le hizo en el juicio de suce- los demandantes Neira y Quiñones, completan el
sión de su padre Vicente Reina que cursa en el término de treinta años, indispensable para que
Juzgado Sexto Civil de este circuito, y en segun- puedan adquirir por usucapión extraordinaria.
do lugar, por compra que hizo al señor Facundo La escritura número 344 de 12 de febrero de
Clavija, según escritura pública número dos mil 1947 de la notaría 511- de Bogotá, contiene la pro-
cuatrocientos ·uno (2.401) de fecha tres (3) de tocolización de la causa mortuoria de Vicente Rei.-
Nos. 2ll57- 2Jl53 JJIDIIllllOll.&JL

na, y en la copia de tal instrumento, que fue Pablo Reina, protocolizada en la notaria segunda
presentado por los demandantes en el presente de Bogotá, por escritura número 1156 (sic) es la
juicio, aparecen las siguientes piezas, que tienen número 1155) de 12 de agosto de 1921, se adjudi-
especial importancia en el asunto que se debate: có a Joaquín y a Sergio Tulio Monroy otra ter-
Copia de la cláusula cuarta del testamento otor- cera parte. El globo en general está alinderado
gado por Vicente Reina, según escritura número así: ........ Se trata de una finca constituída en
1594 de 9 de septiembre de 1936 de la notaria su gran mayoría por rocas, sin capa vegetal, y só-
primera de Bogotá; y copia parcial del trabajo lo en sus hondonadas puede habilitarse en parte,
::le partición y adjudicación de bienes practicado para la agricultura. Dentro de la finca existen
en la sucesión del citado Vicente Reina; en esta dos ranchos pajizos, viejos, e~ mal estado y una
última puede leerse: cerca de alambre en parte. . . . . . . . Séptimo ....
"Hijuela de la señora Rosa Elena Reina v. de Observaciones. Es entendido que las piezas adju-
Quintero y del. señor Lupercio Reina. Para pa- dicadas, con el correspondiente terreno quedan
garles a estos dos herederos sus hijuelas, se les de propiedad exclusiva de los adjudicatarios, se-
adjudica: Primero. . . . . . Sexto. Así mismo se les paradamente. Los herederos deberán hacerles las
adjudica a los dos herederos Lupercio Reina y Ro- correspondientes escrituras de traspaso a los otros
sa Elena Reina v. de Quintero, en común y pro- asignatarios que no se han presentado en este
indiviso, el derecho inventariado en la partida juicio, si ellos así lo solicitaran. No se hizo hijue-
quinta de la respectiva diligencia y tal como está la de deudas y gastos porque así lo quieren los
determinado allí ese derecho, para cuyo efecto interesados ...... Los dos únicos interesados, ma-
se transcribe exactamente lo que dice dicha dili- yores de edad y vecinos de Bogotá firman con-
gencia: Partida quinta. El derecho que tenga o migo este trabajo en señal de que lo consienten.
pueda tener la sucesión a pedir que por los trá- "Dejo asi verificado este trabajo de partición
mites establecidos por la ley 120 de 1928, sobre y de acuerdo con los interesados solicito atenta-
prescripciones y registro de la propiedad, que se mente que le importan (sic) su aprobación. Señor
declare que ha ganado por este medio el domi- Juez, (fdo.) Leonidas Castillo, Rosa Elena Reina
nio de la finca a que se refiere el testamento del vda. de Quintero, T. de I. N9 5076 de Bogotá.
causante en su numeral cuarto. Lupercio Reina".
De la manifestación clara e inequívoca que ha-
t:. ce Vicente Reina en su testamento, se deduce que
"En este testamento, que consta en escritura
número 1594 de 9 de septiembre ·de 1936 de la dicho señor reconoce que es comunero por dere-
notaría primera de Bogotá, se dice: "Cuarto. De- cho legal como hijo legítimo de Toribio Reina y
claro que desde hace más de treinta y cinco años por posesión de más de treinta y cinco años, en
vengo poseyendo quieta y pacíficamente, hacien- una tercera parte,. siendo los otros comuneros
do mejoras dentro de él, una zona de terreno Dimas Reina e Hipó lito Reina, y se advierte que ,
constante de setencientas fanegadas aproximada- a Sergio Tulio Monroy se le adjudicó en al su-
mente, denominada la "Cantera", situada arriba cesión de Pablo Reina otra tercera parte. Esto
de la iglesia de La Peña y cuya zona poseyeron quier,.J decir que el testador Vicente Reina reco-
anteriormente mis padres Toribio Reina y Luisa noce dominio ajeno sobre una tercera parte en
Matías Y antes fue adquirido por compra hecha común y proindiviso en el terreno llamado "La
por los señores Toribio, Pablo y Manuel Reina, Cantera", y este reconocimiento de dominio aje-
al señor Octavio Sayer, según escritura número no data del año de 1936. Luego no puede afir-
394 de 24 de agosto de 1880 de la notaría segun- marse, como lo hace el Tribunal, que la pose-
da de Bogotá, y en cuya escritura constan los res- sión de los actuales aspirantfis a que se les deo
pectivos linderos. En esta zona de terreno soy co- ciare dueños de todo el globo de terreno por pres-
munero por derecho legal, como hijo legítimo d~ cripción adquisitiva abarque más de treinta años,
Toribio Reina y por posesión· de más de treinta toda vez que en 1936 Vicente Reina dice que él
Y cinco años en una tercera parte, siendo los posee hace más de treinta y cinco años una ter-
otros comuneros Dimas Reina e Hipólito Reina". cera parte del terreno, y dice quiénes son los
"Es de adviertir que en la sucesión de Manuel otros condueños.
Reina, protocolizada en la notaría cuarta de Bo- Entonces, si a partir del año de mil novecien-
gotá, por escritura número 2172 de 1926, fue ava- tos treinta y seis Vicente Reina hubiera princi-
luada la tercera parte de todo el globo en ciento piado a poseer todo el terreno con ánimo de se-
cincuenta pesos, suma por la cual se adjudicó a ñor y du.eño, Y después sus herederos Lupercio
Sergio Tulio Monroy y que, en 1& sucesión de · Gaee~a-14
2]_0 GACIETA JliJDJICl!AlL Nos. 2157- 2158

y Rosa Elena Reina hubieran continuado en esa No es necesario estudiar las demás causales de
posesión con el mismo ánimo, y de quienes son la demanda de casación, al tenor de lo dispuesto
sucesores Miguel J. Neira, Carlos A. Neira y Ro- por el artículo 538 del Código Judicial.
mán Quiñones, no aparece por ninguna parte que
del día seis de julio de mil novecientos cuarenta Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
y nueve, fecha en que fue notificada la demanda en Sala de Casación Civil, administrando justicia
de oposición formulada por Ana Tulia Guarín de en nombre de la República de Colombia y por au-
Monroy a los demandantes Neiras y Quiñones, toridad de la ley, CASA la sentencia dictada por
contando hacia atrás, se hubiese cumplido el lapso el Tribunal Supe:rior del Distrito Judicial de Bo-
requerido por la prescripción extraordinaria, que gotá, el día 2 de septiembre de 1953, en el jui-
en este caso sería de treinta años. cio sobre pertenencia iniciado por Miguel J. Nei-
ra, Carlos A. Neira y Román Quiñones, y como
Se llega así a la conclusión de que de las prue- Tribunal de instancia,
bas presentadas, y que consisten en las escritu-
ras públicas que se citan atrás, no está demostra- Resuelve:
do que por la agregación de posesiones, primero
por parte, de Vicente Reina, luego de sus herede- Be revoca la sentencia dictada por el Juez 79
ros Lupe:rcio Reina y Rosa Elena Reina y por úl- Civil del Circuito de Bogotá el ocho de octubre
timo de los demandantes Miguel J. Neira, Carlos de mil novecientos cincuenta y ·dos, y como con-
A. Neira y Román Quiñones T., se hubieran com- secuencia, se declara:
pletado treinta años de posesión exclusiva para
que los demandantes citados puedan alegar en su
favor la prescripción adquisitiva del dominio de !<?-Miguel J. Neira, Carlos A. Neira y Ro-
todo el globo de terreno que es materia del pre-• mán Quiñones T., son dueños de las dos terceras
senten litigio; y, como el Tribunal en la senten- partes prondiviso, a prorrata de sus respectivos
cia recurrida dio por probado el hecho de la po- derechos, por haberlos adquirido por medio de
sesión exclusiva por más de treinta años, fun- la prescripción extraordinaria, en un globo de
dándose para ello en las pruebas analizadas en terreno ubicado en la ciudad de Bogotá, conocido
este fallo, la conclusión es la de que el Tribunal con el nombre de "Cantera de los Reina" y que
dio por probado un hecho que no lo está, la po- tienen éstos límites: "desde un mojón de piedra
sesión exclusiva sobre la totalidad del fundo, al grande señalado con siete barrazos que se halla
apreciar equivocadamente las pruebas, lo cual en la angostura donde pasa una cerca de piedra;
aparece de modo claro y manifieosto en los autos. de esta piedra tomando a la derecha por una cu-
Vale decir que el Tribunal cometió error de he- chilla arriba a dar con la Peña Vieja, donde está
cho en la apreciación de las pruebas y por ese una piedra que parece machón; de ésta, vista al
error incurrió en violación indirecta de las dispo- oriente hasta llegar a la cumbre del cerro más
siciones legales sustantivas que contienen los ar- alto que divide con el terreno de San Agustín,
tículos 778 y 2521 del Código Civil y de loo ar- hoy de la Capellanía de Monserrate; de aquí, toda
tículos 2C? de la ley 120 de 1928 y 19 de la ley la cuchilla de este cerro circulando a la izquierda
51 de 1943. hasta llegar a la Peña de los Buitres; de aquí,
vista al poniente por la cima del cerro donde se
Rectificando doctrinalmente al Tribunal, con- halla una cantera hasta llegar a una piedra que
viene observar que la opositora Ana Tulia Gua- llaman del Queso y de ésta adelante, como dis-
rín V. de Monroy no estaba en la obligación de tancia de una cuadra a dar a otra piedra que que-
demostrar que hubiera ejercido actos de posesión da encima de la cabecera de un zanjón; éste abajo
sobre el terreno de que se ha tratado, pues ella hasta pasar por la cerca de piedra señalada con
no alega la condición de poseedora, sino que, con siete barrazos";
sus títulos de dominio, se opone a las pretronsio-
nes de los actores. Es a éstos a quienes correspon- 2<?-Ana Tulia Guarín v. de Monroy es dueña,
día probar los hechos determinantes de la pres- en común y proindiviso, de una tercera parte
cripción adquisitiva que en su favór alegan. del terreno deferminado en el punto anterior;

Por lo tanto, el tercer cargo formulado por el 3C?-Regístrese esta sentencia en la 1 oficina de
recurrente es fundado y, por ese concepto, la sen- Registro de Instrumentos Públicos y Privados del
tencia debe ser casada. Circuito de Bogotá, de conformidad con lo dis-
Nos. 2157- 215!1 Gli\CJE'JI.'A. .VlU]]))JJI()JIJi\lL

puesto en los artículos 2534 y 2652, ordinal se- Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en la
gundo, del Código Civil, y ; Gaceta Judicial y vuelva el expediente al Tri-
bunal de origen.
4Q-Se copdena a los demandantes Miguel J.
Neira, Carlos A. Neira y Román Quiñones T., en José llilernández 11\rbeláez. - M:anueR IB\auera
una tercera parte deil valor de las costas corres-
pondientes a las dos instancias del juicio, y en Jl>arra.- José J. Gómez lit.- Julio Jl>ai"do ]]))áviila.
favor de la opositora Ana Tulia Guarín v. de
Monroy. () !Ernesto M:elemho lLugo, Secretario.

o
212 .lJ'l!Jl!lliiCI!.&lL Nos. 2157- 2:1.58

OPOSICION A !.A ADJUDICACION DE UNOS 1'lERJRJENOS BAtD!OS. -PARCIA-

LIDAD DE !N.DITGENAS .

1.-lEl :!rtículo 775 del Código Civil sii:n- mo nombre, en el Departamento de Nariño (C.
plemente contiene una definición, esto es, 19, f. 3).
tiene un carácter meramente descripti.vo y, Cumplidas las diligencias administrativas ante
por consiguiente, no dá motivo a casación el alcalde de Consacá y llegado el expediente al
en la causal primera. Ministerio de Agricultura, éste, por medio de la
2.-El artí.culo 606 del Código .lfudicial es reso'uc~ón de 23 de enero de 1952 y en vi:-tud de
disr.nsiciÓll <le régimen probatorio cuya in- opos!ción ~ormulada por Julio Arboleda, ordenó
fracción por sí sola no da base a la casación. enviar el •2xpediente al juez del circuito en cum-
plimiento _de lo dispuesto en los artículos 29 de
3.-JLa Sala considera que es cieJrto, como la ley 97 de 1946, 4Q y 5? del decreto 547 de 1947.
lo dice el recurrente, que el artículo 3? de En demanda presentada al Juzgado del circui-
la ley 60 de 19ll6 prohibe adjudicar terre- to de Pasto, Julio Arboleda, por medio de apo-
nos ocupados por indígenas, y que de con- derado, pidió que se hicieran las siguientes de-
formidad con la resolución ministerial que ~'laraciones:
declaró inexistente el Resguardo de Coii!Sa- a) Que Heriberto Mingán no tiene derecho a
cá, "no podrán adjudicarse los tenenos de que se l<C adjudiquen, a título de cultivador o
la parcialidad a personas extrañas a la mis- colono, los terrenos baldíos denominados "Mon-
ma", pero que como lo obs<erva el 'll'ribunal, tegrueso" y "Cañabraval"; b) que el demandante
la citacla disposición legal "en el fondo, no tiene derecho a la adjudicación de dichos ten·c-
hace ~ino i"atificar ei principio genei"al de nos por haberlos poSoeído, desde 1917 el de "'Mon-
la ad3mliración de lns baldíos a los ocupan- tegrueso", y desde 1934 el de ''Cañubraval"; y e)
tes a título de colonos; si los indios ocupan que, en consecuencia, el Ministerio de Agricul-
baldío<;, es obvio que la adjudicación debe tura debe expedir el correspondiente título d~
hacerse a ellos y no a terceros". adjudicación al demandante.
Expone en resumen la demanda: que el deman-
Ccrtc Supl':ma de Justicia. - Sala de Casación dante es antiguo adjudicatario de Jos menciona-
Civil. - Bogotá, a treinta de septiembre de dos t·errenos 1, ha estado en posesión de ellos
mil novecientos cincuenta y cinco. desde las fechas ya indicadas: que esos terrenos
hacían parte del Resguardo de Indígenas de Con-
(Mag:strado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) sacá, declarado inexistente por resoluciones nú-
meros '29 de 5 de diciembre de 1950 y :32 de 7 de
Se decide el r·ecurso de casación interpuesto mayo de 1951 del Ministerio de Agricultura; que
por la parte demandada contra la sentencia dic- Mingán no ha poseído los mencionados terrenos;
t,,.da por el Tribunal Superior de Pasto en el jui- y que el demandante es indígena de la parciali-
cio c:-din·1rio promovido por Julio Arboleda con- dad de Consacá.
ira Heribcrto Ivlingán, sobre oposición a la adju- El demandado, por medio de apoderado, pro-
dicación de unos terro1os baldíos. puso demanda de reconvención, en la cual pi-
dió que se hicieran las siguientes declaraciones:
Antecedentes a) Que el contrademandado no es indígena,
·'sino qu•e forma parte de la clase blanca"; b)
Heriberto M;ngán, en memor;a] de 11 de julio que de conformidad con las resoluciones nú-
de 1951, p;dió al Ministerio de Agricultura, por meros 29 de 1950 y 32 de 1951 del Ministerio de
ccmducto del alcalde municipal de Consacá, la ad- Agricultura, Arboleda no tiene derecho a la ad-
.it:dic~ción de dos pr::dios denomina<ios "El Mon- judicación de los mencionados terrenos, poseídos
tt-grueso" y '·Cañabraval", situados en el extin- por Heriberto Mingán como indígena adjudica-
guido re,guardo de Consa~á, Municipio del mis- tario; y e) que Arboleda debe pagar los perjui-
Nos. 2157 --2158 .V1UDI!CllA.lL 213

dos ocasionados con la opo~k.ión, lo mismo que da, solicitaron se les amparara en lo. posesión de
las <:osta;; del juicio. !os predios, de los cuales habían sido despojados
La sentencia de primct:a instanda absolvió a.i por recientes adjudicaciones del Cabildo.
dE:>mandado d<e los cargos de la demanda prind- "6•>-En virtud de la dicha reclamación, el Mi-
pal y al contrademandado de los formulados en nisterio de Agricultura ordenó al Alcalde de Con-
la demanda de reconvención. s~.cá diera la prot-ección del caso a los antiguos
P.pelado N~te fallo pc.r ambas partes para ante adjudicatarios u ocupantes ele las parcelas, por
e! Tribunal Superior de Pasto, éste, tramitada la medio de los oficios número 2010 de marzo de
il:stancia, lo revocó y en su lvgar resolvió: "Pri- 1951 y número 4299 de .30 de mayo del mismo
nero. Julio Arboleda, mayor de edad, vecino de nño (fs. 41 y 4.2 del cuad. número 4).
Cons;1cá, miembro de la Parcialidad de Indígenas ''79-Para hacer efectivas las anterior--=s órde-
ele! mismo Municipio, tiene mejor derecho que rcs, el Subse(:retario de Gobi~rno del Departa-
Hcriberto Mingán, mayor de edad y del mismo mento se trasladó a Consacá, el 26 de abril de
vecindario, para que se le adjudiquen por el Mi· 1951; y en el acta r·espectiva se lee el siguiente
nisterio de Agricultura y Ganadería, a título de ¿¡parte del oficio del Ministerio de Agricultura
colono, las parcelas 'Montegrueso' y 'Cañabra· al Alcalde de Consacá: 'Especialmente usted debe
val', ubicadas en Consacá, y comprendidas den- hacer respetar los derechos de los usufructuarios
tro de lns siguientes lind~s (aquí ellas). Segun- para que no ~:can despojados de sus parcelas y
do. Ejecutoriado este fallo, el funcionario res- cultivos arbitrariamente. S.:; tiene noticia de que,
pectivo remitirá el expediente al Ministerio de por ejemplo, han perdido las pos-esiones. de sus
Agri·:ultma y Ganadería, para los fines indica- parcelas los siguientes indígenas: ... Julio Arbo-
dos ·f!n la declaración anterior. Tercero. Se ab- lt:da R. de los terrenos denominados 'Montegrue-
~.uelve a Julio Arboleda de los cargos de la de- so' ·Cañabraval' y 'Guaico del Cementerio'. El
manda de reconvención. Cuarto. Sin costas en Subsecretario or::!.enó al Alcalde procediera a
esta instancia ni en la primera". cumplir con lo dispuesto por el Ministerio de
Encuentra el sentenciador plenamente demos- Agricultura, como así lo hizo este funcionario en
trados los siguientes hechos: providencia de 2 de mayo del mismo año (fs. 45
''1 ~-En la diligencia de fecha 13 de agosto de vto. y 46 del cuad. 4).
1917, e1 Cabildo de Indígenas de la Parcialidad
dP Conc;acá dio posesión a Julio Arboleda del lote "8·.o-El Ministerio de Agricultura, mediante la
denominado 'Montegrueso', con reserva del usu· Resolución número 29 de 5 de diciembre de 1951.
fructo pan su madre Espíritu Rosedo (f. 46 vto., dispuso: 'Primero: declárase que ef resguardo
cuad. número 4). d(, Consacá, situado en jurisdicción del Munici-
·'2'-'-~1 16 de :julio de 1934, el mismo Cabildo pio de Consacá, Departamento de Nariño, y cuyos
ronfirió la posesión al nombrado .Julio Arboleda linderos se transcriben a continuación, carece de
dP otro lote de terr-eno antes poseído por los in- la. titulación para tener la calidad de resguardo
dígenas Mocondinos (fs. 43, cuad. 4v). de indígenas conforme a la Ley 89 de 1890 y el
"3''-.Méctiante acuerdo número 5 de 17 de abril Decreto. 74 de 1398 y que, en consecuencia, sus
de 1950, el Cabildo de Indígenas de Consacá, pre- tE:rrenos no han salido. del patrimonio del Esta-
. vi a declaración de vacancia, resolvió adjudicar do ... SegundQ: que los indígenas que componen
los terrenos 'Montegrueso' y 'Cañabraval' a He- la Parcialidad de Consacá, según los respectivos
riberto Mingán, por los lindes que constan en la censos, tienen derecho a que se les adjudique la
diligencia de entrega de }Q de mayo del mismo parte qU;e tengan ocupada con cultivos o gana-
año. (fs. 2 y 3 del cuad. 30). dos y otro tanto del terreno adyacent2 inculto,
"4~-Por m:morial de 11 de julio de 1951, He· si lo hubiere, en la forma establecida por las le-
riberto Mingán solicitó al Ministerio de Agricul- yes vigentes sobre baldíos. 'l'Crcero: que de acuer-
tura, por conducto del Alcalde de Consacá, la ad- do con el artículo 3Q de la Ley 60 de 1916, no po-
judicadón de las citadas parcelas. drá adjudicarse los terrenos de la Parcialidad a
'·5~-Coiuo en el momento en que el Cabildo personas extrañas de la misma'. (Fs. 35 vto. y 36,
dE Consacá hizo la adjudicación de los lotes a cuad. número 4Q).
Heriberto Mingán, .el Ministerio de Agricultura ''99-Por Resolución número 32 de 7 de mayo
tenía a su estudio la petición para que se decla- de 1951, el Ministerio de Agricultura reformó la
r:wa la inexistencia de los terrenos de resguar· anterior providencia, pero únicamente en cuanto
do, varios parcialistas, entr'l otros Julio Arbol~·, f3 las lindes de los terrenos de Resguardo, corifir-
 GA\CJE'JI'A\ Jf1UIDJICITA\lL Nos. 215'1 - 2ll53

mándola en lo demás (fs. 36 vto., cuad. número refiere al caso en que se haya resuelto el litigio
49)o en favor del solicitante,. pero nada dispone en el
"10. -Las parcelas 'Montegrueso' y 'Cañabra- caso contrario, esto es,, cuando el fallo ha favo-
val', mediante inspección ocular, fueron debida- recido· al opositor; que sin embargo, el silencio
mente identificadas, como también se constató se explica porque el opositor bien puede no tener
que se hallaban situadas dentro de los antiguos necesidad de título, por tenerlo ya; "mas si no
terrenos del extinguido e inexistente Resguardo fuere así, controvertido el mejor derecho en jui-
(fs. 25, cuad. número 4Q). cio ordinario, sujeto el punto a decisión expresa
"11.- Julio Arbol-eda aparece inscrito en el en virtud de la demanda, como una acción con-
censo de la Parcialidad de Indígenas de Consacá, secuencial, procede la resolución suplicada en la
elaborado en el año de 1925 y aprobado por la petición que se estudia". '
Gobernación del 'Departamento, según certifica-
ción del Alcalde del Municipio mencionado (fs. Observa, por otra parte, que las formalidades
50, cuad. número 49). administrativas ya quedaron cumplidas, a peti-
''12.-Los testigos José E lías Basante, Virgilio ción de Mingán, de tal manera que los hechos a
Sapuyes y otros (fs. 19 a 23 del cuad. número que se refiere el artículo 19 de la ley 91 de 1946
4Q), declaran que Julio Arboleda ha estado en aparecen comprobados, no sólo con la inspección
posesión de las parcelas 'Montegrueso' y 'Caña- ocular efectuada por el aicalde de Consacá sino
brava!', en su orden, desde 1917 y 1934, hasta la con las pruebas practicadas en el juicio. Conclu-
recha en que rindieron su testimonio, con excep- ye que, "demostrado el mejor derech0 del oposi-
ción del breve lapso en que fue despojado por el tor, debe accederse a la petición o acción conexa
Cabildo de la Parcialidad, en virtud de la adju- d¡; ordenar la expedición del título a quien ganó
dicación hecha a Heriberto Mingán. el pleito, por el Ministerio de Agricultura, sin
"13.-Heriberto Mingán, como hijo legítimo de nuevos formalismos, ya inútiles e innecesarios;
Juan Mingán, miembro d-e la Parcialidad y Re- además, en esta forma, se da exacto /y cabal cum-
gidor 2Q del Cabildo, tiene también la calidad de plimiento a lo resuelto por el mismo Ministerio
miembro de dicha Parcialidad (fs. 4 y 5 del cuad. en los puntos segundo y tercero, atrás copiados,
número 3Q). de la part-e dispositiva de la Resolución número
'"14.-Con los testimonios de José María Gar- 2fl de 5 de diciembre de 1951''.
zón, Manuel Córdoba, Segundo Velásquez y otros
(fs. 18 a 26 del cuad. número 3Q), Heriberto Min- lLa casación
gán ha comprobado que estuvo en posesión de
las parcelas 'Montegrueso' y 'Cañabraval', como El recurrente acusa el fallo por las causales
consecuencia de la adjudicación hecha a él por el primera y sexta del artículo 520 del Código Ju-
Cabildo de la Parcialidad, el 17 de abril de 1950". dicial.
Agrega el Tribunal: ''Por el estudio de las prue-
bas, hecho antes, se ha demostrado que Julio Ar- El señor Procurador Delegado en lo Civil, al
boleda, desde 1917, ocupa el fundo 'Montegrueso'; d-escorrer el traslado que le fue conferido, se opo-
y desde 1934, el llamado 'Cañabraval'; y median- ne a la infirmación del fallo, en los términos si-
te las declaraciones de los testigos citados, ha de- guientes: ''Es jurídica la sentencia recurrida, y,
mostrado que su ocupación ha sido continua, con por ello, solicito respetuosamente a esa H. Sala
sementeras adecuadas al clima de la región. Lo se sirva no casarla".
dicho por Julio Arboleda, en las posiciones ab-
sueltas ante el Juzgado Municipal de Consacá Se procede a examinar en orden lógico los· car-
(fs. 21, cuad. número 3Q) en nada modifica su gos formulados en la demanda.
situación de colono, sino que, por el contrario, la
ntifica al afirmar que ha vendido las mejoras
de: las parcelas a Otoniel Armero. En consecuen-
cia, las dos primeras peticiones de la demanda se Dice el recurrente que en el poder conferido
hallan debidamente fundadas". por Arboleda sólo se facultó al apoderado para
En lo que respecta a la petición tercera de la representarlo en el juicio ordinario, pero no para
demanda, después de transcribir ei artículo 69 dei promover tal juicio, y que, por tanto, hay ilegi-
decreto 547 de 1947, expone: que tal artículo se timidad de la personería.
Nos. 2157 --2158 GACJE'l'A .YUJD][CIA.L 215

Se considera: o de falta de apreciación de tales pruebas, caso

/ er; el cual, de conformidad con lo dispuesto en
a) Que :;l ordenar el Minist"rio el envío de las el artículo 520 del Código Judicial, ·'es necesario
diligencias al .Juzg<1do del circnito para que se que s-e alegue por el recurrente sobre este pun-
formalizara la oposición, ésta debía ventilarse to, demostrando haberse incurrido por el Tribu-
pcr Ja vía orcEnaria, de tal manera que al facul- nal en error de derecho o en error de hecho que
tar Arboleda al apoderado para representarlo en aparezca de modo manifiesto en los autos''.
juicio ordinario, cl<Jramente lo facuÚaba para Qu2 el sentenciador, después de un pormeno-
presentar la correspondiente demanda; b) que, rizado análisis de todas las pruebas proclucida3
er, el_ supuesto de que existiera un defecto en la er. el juicio, que aparece en párrafos ya transcri-
personería, sólo podría ser alegado por la parte tos del fallo, ll-ega a la conclusión de que es Ar-
indebidamente representada; y e) que esa perso- boleda quien tiene derecho a obtener la adjudi-
nería fue reconocida por auto que causó ejecu- cación de los referidos terrenos; y que tal con-
toria (artículo 450 del Código .Judicial). clusión subsiste en casación ya que contra ella no
Visto Jo cual, se cksecha el cargo. aparece formulado, en los términos exigidos por
lu ley, el cargo de errónea apreciación o falta ele
Causal IJrimera apreciación de determinadas pruebas que con-
duzcan a una violación de la ley sustantiva.
Con base en ésta, el recurrente acusa el fallo Que, por otra parte, entre los fundamentos del
por varios extremos: f;;llo se encuentra el siguiente: "los testigos José
Elias Basante, Virgilio Sapuyes M., Julio Sapue-
· Primero. - Violación din~cta de los artículos yes y otros (fs. 19. a 23 del cuad. número 4'~) de-
65 del Código Fiscal, según el cual "la propiedad claran que Julio Arbol-eda ha estado en posesión
de los· baldíos s·e adquiere por su cultivo o su ocu- de .las parcelas de 'Montegrueso' y ·Cañabraval',
pación con ganados, de acuerdo con lo dispuesto er. su orden, desde 1917 y 1934, hasta la fecha en
en este Código"; y 6? de la ley 97 de 1946, con- que rindieron· su testimonio,· con excepción del
forme al cual para obtener la adjudicación de brev-e lapso en que fue despojado por el Cabildo
baldíos se requiere explotación actual por part-e de la Parcialidad, en virtud ele la adjudicación
del solicitante. Dice, en resumen, el recurrénte: hecha a Heriberto Mingán''; y que este conside-
que Arboleda no adquirió, de acuerdo con la di- rando se sustrae a la casación ya que no aparece
ligencia efectuada el 13 de agosto de 1917, ni el impugnado por el recurrente.
título de usufructuario ni el ele colono de los te-
n en os a que se refiere el juicio; que, en cam- Que, por lo dicho, no se acoge el cargo.
bio, Mingán obtuvo la adjudicación de tales te-
rrenos según acta d·e ]G ele mayo de 1950, y que Segundo.- Violación de los artículos 775 del
desde tal fecha viene ejecutando en ellos actos Código Civil, 606, 227 y 142 del Código Judicial.
ele explotación económica; y, que, en consecuen- Expresa el recurrente que Arboleda declaró en
cia, es Mingán y no Arbol-eda quien tiene dere- posiciones: "Aclaro· que tan no es cierto que en
cLo a la respect1va aclj uclicación. lá ·actualidad el que está en posesión de esos te-
rrenos se Otoniel Armero debido a que a este se-
Se considera: ñor le vendí las mejoras que tenía de mi propie-
dad en ambos terrenos, pero yo los estoy traba-
Que la violación de los artículos 65 del Código jc:ndo ele amediero del señor Otoniel Armero"; y
Fiscal y 6Q de la ley 97 de 1946 que el recurrente agrega que el Tribunal, al decidir la adjudica-
le atribuye al sentn1ciador, no es ni puede ser ción de los terrenos a favor ele Arboleda "ha-
directa, ya que la decisión no aparece fundada biendo confesado éste que las tiene a nombre de
en una negación o desconocimiento de los prin- Otonid Armero, como amediero de éste, que-
cipios que las mencionadas disposiciones legales branta la disposición transcrita del Código Civil,
consagran, sino en un análisis d·e l~s pruebas porque le declara Un derecho de dueño, siendo
aducidas por las partes en el juicio respecto de un simple tenedor, y además, el artículo 606 del
la ocupación y cultivo de los terrenos, de tal ma- Código de Procedimiento Civil", disposición que
nera que la infracción, de existir, sería indirec- le atribuye valor de plena prue):m a la confesión
ta, es decir, proveniente dP apreciación errón~9 judicial.
 .lTlUITDITCIT.B\IL Nos. 2ll5'l- 2ll5~

versia surgida entre Mingán y Arboleda sobre el

mejor derecho a la adjudicación de los referidos
A) En lo que respecta a la declaración de Ar- terrenos; a lo que se agrega que la situación ju-
boleda: rídica de Arboleda debe apreciarse en el mo-
Que éste, al ser interrogado en posiciones: mento de la demanda y no de conformidad con
''Diga si es cierto que desde el primero de mayo las variaciones que haya podido tener en el cur-
de 1950 hasta la presente fecha, Heriberto ·Min- so del juicio; y
gán, como adjudicatario legítimo de los terrenos Que, finalmente, el Tribunal no le reconoce a
'Montegrueso' y 'Cañabraval' viene en posesión Arboleda la calidad de dueño de los terrenos
tranquila y pacífic<¡, ejecutando verdaderos actos c<'mo lo dice el recurrente, sino sólo la de ocu-
de posesión económica y explotando dicho terre- pante para los efectos del derecho a obtener la
no, y entre otros actos hechos por el Sr. Heriberto adjudicación.
Mingán en esos inmuebles, ha sido el cultivo de B l En lo que concierne a las disposiciones le-
las plantaciones de café, plátano, yuca, aguacate, g&les que el recurrente señala como violadas:
naranjos, la siembra de zanahoria, fríjol, maíz, Que el artículo 775 del Código Civil simple-
matambre, y siembra de cafetos en ambos terre- mente contiene una defñnición, esto es, tiene un
nos 'Montegrueso' y 1 'Cañabraval'?" Contestó: carácter meramente descriptivo y, por consi-
0
"No es cierto la pregunta, señor Juez. Aclaro que guiente, no dá motivo a casación fundada en la
tanto no es cierto que en la actualidad el que causal primera; a este respecto, confirma la Cor-
está en posesión de esos terrenos es Otoniel Ar- te la doctrina conforme a la cual los preceptos
mero debido a que a este señor le vendí las m~­ legales que sólo dan definiciones '•no son suscep-
joras que tenía de mi propiedad establecidas en bles de qu·ebranto directo para los fines de la
ambos terrenos, pero yo lo estoy trabajando de casación porque la idea de ley sustancial obra
amediero del señor Otoniel Armero". sobre normas atributivas o declarativas de dere-
Que en relación con la declaración transcrita, cho, y no sobre las que contengan la descripción
expresa el sentenci!=ldor: "lo dicho .por Julio Ar- legal de los fenómenos; mientras se otorgue a
boleda en las posiciones absueltas ante el Juz- cada cual la protección que el derecho objetivo
gado Municipal de Consacá (fs. 21, cuad. número prevenga para las situaciones singulares, no hay
3Q), en nada modifica su situación de colono, transgresión de preceptos sustanciales aunque el
sino que por el contrario, la ratifica al afirmar juzgador haya discrepado y aun contradicho la
que ha vendido las mejoras de las parce1as a Oto- noción de un acto, contrato o entidad jurídica
niel Armero". que haya concebido el legislador". (G. J. LXII,
Que el recurrente no explica en qué cl.ase de p. 736); y
error, si de hecho o de derecho, incurre el Tri- Que el artículo 606 del Código Judicial es dis-
bunal en la apreciación de la prueba a que se posición de régimen probatorio cuya infracción
hace referencia; por sí sola no dá base a la casación, según muy
Que según aparece en la transcripción hecha, conocida jurisprudencia de esta corporación; y
Arboleda niega enfáticamente el hecho sobre el que los artículos 227 y 142 del Código Judicial
cual se le interroga, o sea el de haber sido efec- no son disposiciones sustantivas.
tuadas las mejoras por Mingán, y desconoce la C) Por lo dicho, no se acoge el cargo.
posesión invocada por éste; agrega, para reafir-
'
mar su posición, que había vendido las mejoras 'l['eycero. -Violación, por interpretación erró-
a Armero y que se hallaba trabajando en los te- nea, del artículo 39 de la ley 60 de 1916, según
rrenos en calidad de aparcero. En otros térmi- el cual "se prohibe la adjudicación de terrenos
nos: hace una declaración, no con el ánimo de baldíos ocupados por indios''. Se refiere el recu-
reconocer la verdad de un hecho afirmado por rrente a la Resolución número 29 de 1950 ya ci-
la contraparte y perjudicial para el declarante, tada, en la cual se dispuso "que de acuerdo con
sino con la intención de defenderse, de donde se el artículo 39 de la Ley 60 de 1916 no podrán
desprende que es acertada la apreciación que, adjudicarse los terrenos de la Parcialidad a per-
scbre la declaración en referencia, contiene la sonas extrañas de las mismas".
sentencia recurrida en párrafo ya transcrito;
Que, por otra parte, la declaración de Arbole- Se considera
a:. podría incidir en las relaciones jurídicas crea-
das entre éste y Armero pero no en la contro- Que la calidad de indígena, perteneciente a la
Nq])S. 2].5'1- 2]5!1 GJii.([)JE'li'A JflUllJili([)l!Jii.IL

comunidad de Conaacá, por parte de Arboleda, encomendada al respectivo Cabildo, conforme al

la dedujo el Tribunal no de una errónea inter· ordinal 1~ del articulo 79 de la ley 89: por tanto,
pretación de la ley 60 de 1916, sino de w1a es- ln certificación expedida por el alcalde de Con-
timación de las pruebas que al respecto obran sacá, en la cual consta que Julio Arboleda es
en autos. En consecuencia, se rechaza el cargo. miembro de la Parcialidad, hace plena prueba,
cualquiera que sea su raza".
([)umll'~®. -Violación del artículo 39 de la ley Que, como acertadamente lo observa el señor
60 de 1916 como consecuencia de errónea apre- Procurador Delegado en, Jo Civil, "de acuerdo
ciación "de la prueba relativa a la condición per- con la Resolución número 29 del 5 de diciembre
sonal de Julio Arboleda, por cuanto lo considera de 1950, del Ministerio de Agricutura y Ganade-
miembro de una comunidad indígena, siendo así ría, en concordancia con lo dispuesto por .el ar-
que Arboleda si por una parte no es oriundo del ticulo 39 de la ley 60 de 1916, la adjudicación de
Municipio de Consacá, por otra el mismo ances- los terrenos que componían la Parcialidad de In-
tro, por sus apellidos demuestra que es indivi- dígenas de Consacá sólo puede hacerse a aque-
duo de clase blanca". Expone, por otra parte, llas personas que formaban parte de ella, 'según
que el sentenciador, al expresar que la ley 89 los respectivos censos'. Ahora bien, de conformi-
de 1890 •'no tiene por fin establecer una discri- dad con lo ordenado en los artículos 35 y 36 de
minación racista; y así, no tiene ninguna conse· ~a ley 89 de 1890, y lQ y 49 de la ley 104 de 1919,
cuencia jurídica el hecho de que Julio Arboleda debla formarse un censo o empadronamiento de
pertenezca a la raza blanca o a cualquiera otra'', las Parcialidades de Indígenas, dentro del tér-
incurra en violación directa de la mencionada mjno improrrogable de seis meses, censo que de-
ley 89 de 1890. Agrega que Mingán, con el cer- bía ser aprobado por el Gobernador del respec-
tificado del Alcalde de Consacá que se encuen- tivo Departamento en los términos y condiciones
tra a folio 4 del cuaderno número 3., demuestra allí indicados y, de consiguiente, aquellos indivi-
que Arboleda pertenece a la clase blanca, y que duos que no figuren en tales censos no pueden
con declaraciones de testigos se acreditó el he- ser considerados como miembros de la Parciali-
cho de que Arboleda es extraño a la comunidad dad correspondiente. Después de transcribir el
de indígenas del Resguardo de Consacá. certüicado que se encuentra en autos, folio 50
del cuaderno número 4, concluye: '"De lo ante-
Se considera: rior es desprende, pues, que el demandante Ju-
lio Arboleda sí se encuentra inscrito como miem-
Que es cierto, como lo dice el recurrénte, que bro de la Parcialidad de Indígenas de Consacá".
el artículo 39 de la ley. 60 de 1916 prohibe adju· Que el certificado· que se encuentra a folio 4
d.icar terrenos ocupados por indígenas, y que de del cuaderno número 3, citado por el recurrente,
conformidad con la resolución ministerial que simplemente expresa que ''con respecto a Julio
declaró inexistente el Resguardo de Consacá, "no Arboleda R., el censo anota como blanca a su
podrán adjudicarse los terrenos de la Parciali- madre Espíritu Rasero", pero que esta circuns-
dad a personas extrañas a la misma", pero que tancia no significa en manera aiguna que Arbo-
como lo observa el Tribunal, la citada disposi- leda deba ser considerado como extraño a la Par-
ción legal "en el fondo, no hace sino ratüicar el cialidad de Indígenas de Consacá, pues, como ya
principio general de la adjudicación de los bal- se expresó, la calidad de miembro de tal Parcia-
díos a los ocupantes a título de colonos; si los lidad se acredita como la inscripción en el corres-
indios ocupan baldíos, es obvio que la adjudica· pondiente censo.
ción debe hacerse a ellos y no a terceros". Que, por otra parte, es inadmisible el cargo
Que el sentenciador, en relación con la calidad de violación de la ley 89 de 1890, en los térmi-
de miembro de la parcialidad de in.digenas que le nos en que aparece. formulado, es decir, sin se-
reconoce a Arboleda, e~presa: "Julio Arboleda fíalar concretamente las disposiciones de dicha
aparece inscrito en el censo de la pa:tcialidacl de ley que se consideren quebrantadas; y
indígenas de Consacá, elaborado en el año de Que, por lo expuesto, no debe admitirse el car-
1925 y aprobado por la Gobernación del Depar- go en referencia.
tamento, según certificación del alcalde deÍ Mu-
nicipio mencionado (fol. 50, cuad. número 4)"; Quinto.-Violación "por aplicación indebida, de
y en otra parte: ''La atribución de formar los la ley 89 . de 1890,. por. interpretación .errónea de
censos de los indígenas de una Parcialidad, ~itá la miSrila h?.y y de la ley 60 de i9í6, ·artkule 39".
2lUl JUDI!CnAJL Nos. 2157- 2li.Ml

Insiste el recurrente en la aseveración de que Ar- el mismo manejo del posesionado. También se
boleda no es indígena y que por tanto no ha de- advierte que el servicio continúa con el posesio-
bido el Tribunal denegar las peticiones de la de- nado y demás costumbres''; y que en la resolu-
manda de reconvención. A este .respecto anota ción de la Alcaldía de fecha 11 de septiembre de
que el certificado del alcalde de Consacá, visible 1917 se éXpresa: ''Apruébase el acta de traspaso
a folio 4 del cuaderno número 3, contradice el y adjudicación de los terrenos referentes al in·
certificado del mismo funcionario que se halla dígena Julio Arboleda nuevo usufructuario, de
a folio 50 del cuaderno número 4. conformidad con el artículo 79 de la ley 89 d0
1890" ~cuaderno número 4, folio 47). En el fallo
Se considera: recurrido se aprecia debi.damente este documen-
to, en los términos siguientes: "En la diligencia
Que, como ya se ha expresado, no hay ningu- de fecha 13 de agosto de 1917, el Cabildo de In-
na C'ontradicción entre los certificados a que se::~ dígenas de la Parcialidad de Consacá dio pose-
refiere el recurrente. En ambos consta cjue Ar- sión a Julio Arboleda del lote denominado 'Mon-
boleda está inscrito en el censo de la comunidad tegrueso' con reserva d€1 usufructo para su ma-
de indígenas d:o Consacá, sin que la circunstan- dre Espíritu Rosedo'·; al fallecer ésta, quedaba
cia de que la madre figure como blanca se opon- como único usufructuario el adjudic.atario Ar-
ga al hecho mismo ele la inscripción, único que boleda.
Sf' requiere para poder obtener la adjudicación, Que en la adjudicación del terreno llamado
como baldíos, de los terrenos corr'€spondicntes a "Cañabraval", hecha a Arboleda en 1934, no r;c
dicha Parcialidad. haoe ninguna salvedad (cuaderno citado, J'olio.>
Que además, como ya se dijo, no es posible 43 y 49). .
entrar a considerar el cargo de violación de toda Que, conforme a la ley 89 de 1390, los ind;ge-
una ley: el recurrente no señala concretamente . nas eran simples usufructuarios de los terrenos.
cuáles son las disposiciones de la ley 89 de 1890 Séptimo.- Violación de los artículos 1769 C:el
que juzga infringirlas; y Código Civil y 606 del Código Judicial. Se refie-
Que. pcr tanto, se rechaza el cargo. rf' el recurrent-e a la declaración de Arboleda
Sexto.- Violación de la ley 89 de 1890 y del sobre el hecho de ser aparcero en los terrenos de
artículo 65 del Código Fiscal. Repite el recurren- que se trata.
te que Arboleda, de acuerdo con la resolución de
adjudicación dictada en 1917, no adquirió el ca- §e cunsidera:
rácter de dueño ni el de usufructuario puesto que
€1 usufructo quedó reservado a Espíritu Rosero. Que est-e cargo se analizó anteriormente; y que,
por otra parte, el recurrente señala como viola-
Se considera: das dos disposiciones sobre régimen probatorio
pero no indica qué disposiciones de la ley sus-
Que esta acusación ya fue analizada; al respec- tantiva considera infringidas. Conforme a una
to se repite que la decisión del Tribunal apare- jurisprudencia constante de la Cort-::•, la sola in
oe fundada en un análisis de las diversas prue- fracción de disposiciones legales s·obre pruebas
bas sobre ocupación de los terrenos, aducidas por nc es suficiente para los efectos de la causal pri-
Arboleda y no combatidas por el recurrente. mera de casación.·
Que, a mayor abundamiento, se observa que,
por lo que hace a la adjudicación del terreno de Octavo.-Violación del artículo 1'·' de la ley 97
''Montegrueso", hecha a Arboleda en 1917, que en d<:· 1946. Se refiere el recurrente a la declaración
el acta respectiva se lee: "En estos términos se segunda de la sentencia, y anota al respecto que
deja en posesión a 'Julio Arboleda y sujeto a todo la ley· 97. de· 1946. ''prescribe de modo claro que.
serV-icio y demás costumbres de· esta Parcialidad, pára ser adjudicatariÓ del Estado sobre tierras
teniendo en cuenta· el disfrute y derecho a dichas l:ialdias, se re.quiere, como condición sine qua
posiciones será al tenor de la solicitud que será non, la de que el colono las ocupe en la fecha de
después de los días de su madre, o en caso de Jn solicitud y por el lapso legal. Además, el pre-
otro derecho que quisiere poseerlos dejará a Ro- tenso aspirante debe indicar la clase de cultivos
sedo una posesión para que logre y usufuctúe que mantiene, así como los demás requisitos de
hasta su fallecimient~ y después de éste ~uedará gue trat? el artículo' 1Q de dicha ley. Debe prac-
Nos. 2157-2158 GACJE'l'A .JfUDliCliAlL 219

ticar la diligencia de inspección ocular, ordena- sea preciso repetil' la práctica de ellas en las di-
da por el artículo 2o; y dentro de ese lapso, cual- ligencias administrativas.
quier tercero puede ejercitar el derecho de opo- Que, por tanto, el Tribunal, al ordenar que el
sición; pero al prescindir de tales formalidades, expediente se devuelva al Ministerio de Agricul-
·como lo aconseja el Tribunal Superior de Pasto, tura para los fines indicados en la primera de-
se llevaría de calle la ley 97 de 1946 y su decre- claración de la sentencia, no quebranta el ar-
to reglamentario". tículo 1'' de la ley 97 de 1946; se repite que el
litigio versa sobre el mejor derecho a la adjudi-
Se considera: cación de terrenos baldíos.
Que, finalmente, lo expuesto no se opone a que
Que Arboleda, al oponerse a la adjudicación el Ministerio pueda, al recibir las diligencias y
solicitada por Mingán, alegó, no la calidad de antes de dictar la correspondiente providencia
dueño sino la de cultivador de los terrenos; y definitiva, pedir las ampliaciones que. considere
que el Ministerio de Agricultura, obrand,o de a- convenientes, como puede hacerlo cuando la opo-
cuerdo con lo pr·evisto cm el artículo 5o del de- sición se decide en favor del solicitante. (Ar-
creto 547 de 1947, ordenó la remisión del expe- tículo 6o del decreto 947 de 1947).
diente al Juzgado para que ante él hicieran va- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
ler las partes sus respectivos derechos. Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
Que; así como consecuencia de la oposición de; justicia en nombre de lá República de Colom-
formulada por Arboleda, surgió un jukio ordi- bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen-
nario para decidir cuál de las dos partes -soli- tencia acusada.
citante u opositora- tiene derecho a la adjudi-
cación, como baldíos, de los mencionados terre- Costas a cargo 'del recurrente.
nos.
Que el Tribunal decidió el litigio en favor de Publíquese, notifjquese, cópiese e insértese en
Arbol·2da por haber encontrado demostrada por la GACETA JUDICIAL. Devuélvase el expedien-
parte de éste la calidad de cultivador, exigida por te al Tribunal de origen.
el artículo lo de la ley 97 de 1946; y que así, las
pruebas sobre tal calidad, administradas en el Alberto Zuleta .Angel - .ngnacio Gómez Jl>os-
!uicio, pueden servir de base a la adjudicación se- Agustín Gómez Jl>rada- lLuis !F. JLatorre U.
que corresponde ordenar al Ministerio sin que IErnesto Mel~ndro lL., Srio.

!1.
 .Jf1UI!lll!Cl!AlL Nos. 2157- 2Jl5ll

SOLKCKTUD DE EX'lt'lRADICWN - AUTO DE DETENCITON

1.-lHiay un término }Jan hacer cesar la No se trata aqui de un individuo senten-

detención del prófugo cuando la demanda ciado o llamado a juicio, sino de un sindi-
de extradición aún no se ha formalizado cado.
(sesenta días en el Decreto 2.200 de Jl9:SG o 3.-Según el artículo 383 del Código de
el de la distancia --fl!Ue desde luego preva· JI>rocedimienio JI>enal Colombiano, ".A nadie
lece- en el Convenio lffiolivariano), y 0xiste se podrá detener provisionalmente sino en
otro para ordenar lm Hbertad del mismo virtud da un auto del funcionario instruc-
cuaildo el !Estado requii"enie no lluu dispues- tor en que se exprese: 19 IEl hecho que se
to de él, no obstante habell'Se conce«llido lm investiga en el proceso; 2\l JLos elementos
exb·adición (sesenta díims en el Decreto probatorios allegélldos sobre la existencia de
2.200 o noventa dñas -tq9l"mino IQIUe prlllva- ese hecho; 3\l Su calificación legal y la pena
lece- en el Tratado). Ninguno de ellos hm· que la ley establece para él; 4\l lLos elemen-
ce referencia a la present:nción elle la deman· tos pl:'obatorios allegados aH proceso en con-
da, ~ue puede efectuarse en cuall!lllllier épo- tra elle la persona cuya detención se ordena".
ca. §ólo que si ella no se formalñza en la Mluy semejantes son acaso en la legisla-
oportunhllad debida, encontrándose en de- ción ll"eral! del JI>erú las condiciones reque-
iención provisionan el reclamado, al punto ridas al efecto, en guarda de los pirñmcñpios
debe éste recobrar su ]alll>erimd. tutelares del habeas corpus. lLo cñell'to es
2.-Tanto el ordin:nl b) del ai"ticUlllo 769 que el ll"lenipotenciuio de a~uella NaCión
del Código de JI>rocedimnñento Jl>elllal como el al susCll'ibñr en Caracas con los demás paú-
ordinal a) del artftculo 19 del IDecreto 2200 ses !Bolivarianos el Tratado de ll9llll, admitió
exigen, para que pueda concedeli'Se la extra- que el auto de detención es el dictado con
dición, que contra eB individuo J?eclannn4llo .los requisitos a que se refiere el artículo
se haya proferido en en !ExteYior "auto de vm del Acuerdo, antes transcrito, a sabel':
proceder o su e~uñvalente". A) llntervención del Trñbunal competente;
Mlás seve~ro en este particuléllr que las le- lB) Designación exacta dei (]!ellito; C) JFecha
yes colombianas, el 'll'rélltado consideró suxfi- de su perpetración; y ID) Declaracñones a
ciente a esa finélllidad el pirOlmll!Jnciamñelll~O pruebas en cunya virtud se decretó !a deten-
de un simple alllto de detelllción. .&ll.i s~e di- ción :respectiva.
jo, en lo perii.nent~e: <&.-Preceptúa el 'll'ñtulo Illl de la Constitu-
"Articulo Vllllll.-lLa solicitud elle extli'adi- ción Nacional -con excepcio!lles «nue no vie-
dón deberá estar acompañada, de léll senn~en­ nen al caso-- que "lLos extranjeJ?os disfru-
cW. condenatoria si el pl:'ófugo Rllllbiere s.!.4llo tarán en Colombia DIE lLI())§ lWll§Will())§ DIE-
jUllzgado y condenélldo; o dell a1lllto i!lle lllle~en­ JR.IECJIJII())S Cl!VlllLIE§ Q1UIE SIE CONCIEID.AN
<Cn4Íillll dñctado por el 'll'Irib1lllnall comnpeteliltlll, coil A WS COlLOMJBlll.ANOS" (a!i'~iiculo ll.l); y
!!m designación exacta del l!lleiUo o cli'Ümell'l en el 'll'ítulo l!Yll "De los Derechos y Garan-
que lo motivaren, y de la feclltéll de S\lll per- tías Sociales" se dispone que 'INADJIIE ll"O·
peiJ?ación, éllSR como de las decllllli'mcioliiloo u Dllt.A §JER MOlLIE§T.ADIQI lEN §1U JI>IEJR§ON.A,
otn.s pruebas en virtud lllle las c11JlmXes se llnu·. lF'A~l!lilLl!A, NI JR.IEDUCJIJI])I()) A JI>JRJI§l!I())N 1())
bieli'e dictado dicho aunio, caso de G¡¡1l!0 el fux- ARJR.IES'll'O, Nll IDIE'll'JENJIJI])O, 'm §U DOJWJI.
giitivl!l sólo estuviere proc~mdo. CJ[lLJII()) RIEGITS'll'lltADO, §UNO .A Vl!JRT1UD
"lEstos documenros se pll'ese'ldmli'lÍlW origi- DJE RJIANJIJI.AIWJ[JEN'll'O JE§CRll'll'O DIE A 1U-
nall<as o cu copia, debrhlhllWIP:Ki\tle m1Wm~c~a" 'lf(O)Thtl!IJ)<%!!) (:0Wl!"l$'ll'IEWTJE, CON IL&S JFO:rrt-
Nos. 2157- 2158 GACIE'll'& J1UIDIRClÍAlL 221

l\1[1\IL][]J)ADIES ILIEGAlLIES 1l JP'(]IJR. MIO'K'liWO D~ la documentación allegada al efecto apare-

lPREVlrAMENTE lOIIEFliNlfD(]l lEN IL&§ !L!.&- ce que William Lionel Carlyion Tweedy, como
YES ........ " ·(Artículo 23). apoderado de la "Imperial Chemical Iudustries
S. A. Comercial e Industrial", con domicilio le-
No otros fueron los derechos que los sig- gal en el Perú, formuló denuncia "por delito
natarios del Acuerdo de Caracas se Jl)ll'OJ!lU· contra el patrimonio" en agravio de dicha firma,
sieron proteger al estipular que toda SQÜ- cometido entre los meses de ;~ebr€To de 1954 y fe-
citud de extradición de un procesado debe- brero de 1955 por el Sub-gerente de la misma,
ría estar acompañada del correspoodieiute señor Stenning Ore!lana, con la colaboración de
auto de detención, dictado con las form:ll.li- José Manuel GómE."Z Briceño y César Augusto
dades prescritas en el artículo vm; '1 la Giusti La Rosa, en cuantí~ de dos millones ocho-
Corte violaría .por igual las citadas noi'li!li25 cientos mil soles oro; que Giusti La Rosa fue cap-
constitucionales y la concordante del 'K'rmta- turado por las autoridades peruanas, en tanto que
do si conceptuara favorablemente a la en- Stenning Orellana y Gómez Briceño huyeron, el
trega de . un prófugo sin que obre en el ex- primero a Colombia -donde se halla detenido
pediente, original o en copia debidamente desde el 5 de mayo último' mientras se resuelve
autenticada, la referida providencia, o sin sobre la extradición solicitada- y el segundo a
que ésta reúna los requisitos de procedi- la Argentina; y que el correspondiente proceso
miento que garantizan el ejell'cicio neg¡ítimo se adelanta por el Cuarto Juzgado de Instrucción
de las libértades individuales. ll"orque la si- de Lima.
tuación jurídica de los ciudadanos extnn· El señor Ministro de Relaciones Exteriores,
jeros que un !Estado reclama bajo la ñmpu· para dar cumplimiento a lo ordenado en el ar-
tación de un delito cometido dentro de Ros tículo 39' del Decreto 2200 de 1938, se dirigió al
límites de su jull'isdicción, es vh1unaRmmelill~e de Justicia conceptuando "que debe procederse
la misma de los nacionales del l&s~llllo li'IZ· de conformidad con lo que dispone el convenio
querido perseguidos por su propim junfrticfia: sobre extradición de 1911 vigente entre Colombia
ni éstos pueden sell' detenidos COliil Jiilli'etell'lll!ifi- y el Perú"; y el segundo de los nombrados fun-
sión de las formas legales, lllli mquélios ~­ cionarios no halló que faltaran piezas sustancia-
tregados al lEstado requh·ente sin qune Rn SO·. les en el expediente, pues se abstuvo de hacerle
licitud de extradición se confoll'me m !las 131!1· al primero la devolución a que se refiere el ar-
tipulaciones de los tratados públicos Gl, si ticulo 49 ibídem.
éstos no existen, a las leyes deY pañs en qll!e
el asilado se encuentra. En atención a lo estatuido en el artículo 15 del
citado Decreto, donde se le permite al individuo
reclamado hacerse acompañar de abogado y ha-
Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo- cer valer las pruebas conducentes a demostrar
gotá, cuatro de agosto de mil novecientos cin- que no es la persona reclamada, que hay defectos
cuenta y cinco. dEi forma en los documentos presentados o que
la extradición es ilegal, la Corte reconoció como
(Magistrado Ponente: Doctor Jesús Estrada apoderado de Charles Stnning Orellana al doc-
Monsalve.) tor Eduardo Kronfly, al tenor del memorial-po-
der visible al f.· 57 de este informativo.
El MinisteTio de Justicia, con Oficio 20476 .de
11 de julio último, ha remitido a la Corte, para Se considell'a:
que se: emita el concepto de que tratan los ar-
tículos 99 del Código Penal, 710 del Código de Dos son las tesis sostenidas por el abogado de
Procedimiento Penal y concordantes del Decreto Stenning Orellana, que la Sala estudiará en or-
~200 de 193~, el expediente relacionado con la den inverso al .seguido en el alegato de defensa.
solicitud que el Gobierno del Perú le ha formu- l! lExtemporaneidad de la demanda. Como el prófl.l-
lado al de Colombia para que se conceda la ex- go fue capturado por el Servicio de Inteligencia
tradición de Charles Stenning Orellana, "nacido Colombiano el día 5 de mayo del año en C'Ul!li'so, a
en Méjico, de padre británico y madre peruana, las cuatro de la tarde, en el' Hotel Tayrona de
inglés de nacionalidad, de treinta y un años de la ciudad de Santa Marta, a solicitud de la Di-
adad, con carnet de extranjería número treinta rección GE>neral de Investigaciones del Perú, y
y un mil ochocien.tos cincuentiuno" (sic). desde entonces se halla en la Sala de Detenidos
222 GAI.CllnrA JT1[J][)ll!Cl!AIL Nas. 2157 -- 21153

de aquella Dependencia (fls. 37, 39, 40, 43, 44, mentación diplomática se remite hoy por la vía
45, 46, 54 y 58), y como, de otr.a parte, la demanda aérea, el término de la distancia ya hoy debe ser
de extradición, suscrita por su Excelencia el Sr. muy limitado. Un exeeso de amplitud, podría lle-
Embajador de la República hermana, doctor José varnos a estirar éste término a die'Z (10) días.
Félix Aramburú (f. 33), sólo se recibió en el Mi- Aún a veinte (20), pero en todo caso nunca sería
nisterio de Relaciones Exteriores de Colombia el el de sesenta y un días.
5 de junnño sñguiente (f. 55 y v.), concluye el señor
apoderado del Stenning Orellana que la solicitud "Tal como ya lo hemos visto, el inciso final del
de extradición de la persona reclamada no se Artículo 89 del Tratado Bolivariano, dispone: "La
formalizó dentro del término legal. extradición de los prófugos, €'I1 virtud de las EiS-
tipulaciones del presente tratado, se verificará de
Arguye, al ef&cto, que por el inciso final del conformidad con .Jas leyes l[]le extll'arucñón IIlleH !Es-
artículo VIII del Acuerdo Bolivariano de 1911 tado al cual se haga la d.emamlla". Como el De-
-aprobado por la ley 26 de 1913 del Congreso de cr€'to 2.200 de 1938, reglamentario de los corres-
Colombia- se dispuso que "La extradición de pondientes artículos de nuestro ordenamiento
los prófugos, en virtud de las estipulaciones del procesal, fija el término de los sesenta días, y co-
presente tratado, se verificará de conformidad mo la d~manda llegó a la Cancillería después de
con las leyes de extradición del Estado al cual se vencido éste, los efectos jurídicos de la preclu-
haga la demanda"; que, en armonía con esta nor- sión necesariamente obran en favor de mi pa-
ma, debe darse aplicación al artículo 29 del De- trocinado.
creto 2200 de 1938, según el cual "En casos de
urgencia, el individuo reclamado podrá ser dete- "Al solicitar el Perú la detención provisional
nido provisionalmente, aún en virtud de petición de mi defendido, se obligó a formalizar la deman-
telegráfica que exprese la circunstancia de ha- da de extradición dentro de los términos legales,
berse producido el enjuiciamiento o la condena, conforme con las disposiciones vigentes. El go-
pero será puesto en libertad si dentro de los se- bierno peruano no cumplió con ese deber de la
senta días no se hubiere formalizado la solicitud ley internacional, la violó directamente. Luego
de extradición, y no podrá ser detenido de nuevo debe sufrir .las consecuencias y su demanda de
por el mismo motivo", y que con esta última dis- extradición debe ser rechazada.
posición concuerda el inciso 29 del artículo IX del
referido Tratado al establecer que "Cesará la de-
tención preventiva si dentro del término de la "Si el gobierno peruano, para nuestro caso con.
distancia no se hace en forma la solicitud de ex- creto, no cumplió con el deber impuesto por la
tradición ........ " ley intercaCional dentro del plazo fijado para
Basado en los aludidos preceptos, razona de ello, conforme con el principio de la eventualidad
esta manera: que predomina en los procesos y el cual es acep-
"Cuál es el término de la distancia entre Lima tado y aplicado por la Corte Internacional de
y Bogotá?. A falta de estipulación expresa es de La Haya, quedó subordinada al fenómeno jurídico
presumir que dicho término es el mismo trans- de la preclusión su demanda, que no debe pros-
currido entre el día que la documentación contra perar, como consecuencia inmediata, toda vez
el señor Stenning fue puesta al correo en Lima que opera no sólo el texto relativo al término de
y el día de su llegada a Bogotá. El último docu- la distancia sino que lo hace también el artículo
mento inserto en la demanda de extradición, y 29 ·del Decreto 2.200 ya aludido, que ordena po-
originario del Ministerio de Relaciones Exterio- ner en libertad al detenido pasados sesenta (60)
res del Perú, está fechado el 1Q de julio del pre- días de su detención, y prohibe detenerlo nue-
sente año. Y cuatro días después, es decir, el día vamt"nte. Si tal norma legal prohibe expresamen-
5, ya la documentación estaba en el Ministerio te la nueva detención, ella está indicando que
de Relaciones Exteriores de nuestro país, no sin no es procedente ya conceder la extradición.
antes (el día cuatro -4-) haber pasado, para efec- "Si. un gobierno viola como ha violado el ar-
tos de la correspondiente legalización, por el Con- tículo 9Q del Pacto Bolivariano en detrim&nto de
sulado General del Perú en Bogotá, tal como cons- los intereses de un ciudadano que hoy se halla
ta en el sello de legalización que obra al folio al amparo de las leyes de Colombia, según el art.
32. Por ese lapso, puede determinarse el término 11 de nuestra Constitución, esa alteración del or-
de la distancia. Dadas las comodidades de la era den jurídico tiene que acarrear consecuencias ju-
moderna, y teniendo en cuenta que toda la docu- rídicas. Si nó, los pactos internacionales se con-
Nos. 2157-2158 GACJE'Il'A JfUBl!CI!AL 223

vierten en simples "pedazos de papel!', según la puede efectuarse en cualquier época. Sólo que si
despótica expresión de Bismark. élla no se formaliza en la oportunidad debida,
"Por alguna razón de orden superior, el legis- encontrándose en detención provisional el recla-
lador colombiano exige que la extradición se mado, al punto debe éste recobrar su libertad.
conceda previo concepto favorable de la Honorable
Corte Suprema de Justicia. A ella le corresponde llli-Defectos de fo¡;ma en los documentos pre-
decidir noo sólo sobre el aspecto formal, sino tam- sentados.
bién sobre el tiempo de que dispone el gobiETno
demandante para formalizar su demanda, cuando A la demanda se ha acompañado el texto de
ha solicitado previamente la detención provisio- los artículos 240 y 244 del Código Penal Peruano,
nal de una persona" (fls; 67 y 69). según los cuales los hechos imputados al señor
Stenning Orellana -que se encuentran compren-
La argumentación carece de validez, por· ha- didos en la enumeración de los delitos que hacen
llarse fundada en el sofisma de hacer extensivo procedente la extradición (art~culo II del Pac-
a la instauración de la demanda un término e:x- to)-, se reprimen en aquel país con penas pri-
clusivamente relacionado con la detención pro- vativas de la libertad cuyo máximo excede de
visional en casos de urgencia: es sólo para los seis meses, requisito exigido por el ordinal a)
efectos de esta medida para lo que se fija en e:l del artículo V ibídem; y en la copia del respecti-
artículo 29 del Decreto 2200 el término de sesenta vo proceso, expedida por el Escribano de Estado
días, y en el inciso final del artículo IX del Tra- adscrito al Cuarto Juzgado de Instrucción de Li-
tado el de la distancia. Ambos ordenamientos son ma, obran elementos 'probatorios que justifica-
demasiado claros en su tenor literal al imponer rían la detención preventiva del sindicado en la
la libertad del detenido si no se formaliza, den- legislaciÓn penal colombiana (artículo I m fixle
tro de esos lapsos, la solicitud de extradición. ibídem).
Fijado así el tiempo en que e:s posible mante-
ner en detención provisional al reclamado mien- Tanto el ordinal b) del artículo 709 del Código
tras la extradición no se demanda formalmente, de Procedimiento Penal como el ordinal a) del
el de que ·se dispone para privarlo de libertad artículo 19 del Decreto 2200 exigen, para que
una vez otorgada la extradición se previó igual- pueda concederse la extradición, que contra el in-
mente por el artículo XIV del Tratado, que reza: dividuo reclamado se haya proferido en el Exte-
"Si el Estado requirente no hubiert:i dispuesto de rior "auto de proceder o su equivalente".
la persona reclamada en el lapso de tres meses, Más severo en este particular que las leyes co-
contados desde el día en que hubiere sido puesta lombianas, el Tratado consideró suficiente a esa
a su disposición, será puesto en libertad el pre- finalidad el pronunciamiento de un simple auto
so, quien no podrá ser detenido nuevamente por de detención. Allí se dijo, en lo pertinente:
el mismo motivo"; y por el artículo 16 del De- "Artículo VIII.-La solicitud de extradición de-
creto 2200, que estatuye: "Concedida la extradi- berá estar acompañada de la sentencia condenato-
ción, y si dentro de sesenta días, contados desde ria si el prófugo hubiere sido juzgado y condena-
la comunicación que pone al individuo reclama- do; o del auto de detención dictado por el Tri-
do a disposición del Estado requirente, no hu- bunal competente, con la designación exacta del
biE:re sido remitido por el agente diplomático res- , delito o crimen quE· lo motivaren, y de la fecha
pectivo al país que lo solicita, se le pondrá en li- de su perpetración, así como de las declaraciones
bertad y no podrá ser detenido nuevamente por u otras pruebas en virtud de las cuales se hubie-
la causa que determinó la extradición". re dictado dicho auto, caso de que el fugitivo sólo
estuviETe procesado.
Existe, pues, un término para hacer cesar la
detención del prófugo cuando la demanda aún no "Estos docwnentos se presentarán originales o
se ha formalizado (sesenta días en el Decreto o en copia, debidamente autenticada ...... "
el de la distancia -que desde lutgo prevalece-- No se trata aquí de un individuo sentenciado o
en el Convenio Bolivariano), y existe otro para llamado a juicio, sino de un sindicado. Pero se pre
ordenar la libertad del mismo cuando el !Estado gunta la Sala: contra Charles Stenning Orellana.
requirente no ha dispuesto de él, no obstante ha- se ha dictado auto de detención en el sumario
berse concedido la extradición (sesenta días en el iniciado recientemente contra él en el Cuarto
Decreto 2200 o noventa días -término que pre- Juzgado de Instrucción de Lima?
valE!ce -en el Tratado). Ninguno de ellos hace En el expediente de que se háce mérito apa-
referencia a la presentación de la demanda, que rece copia de las siguientes piezas:
 .!J'l!J~][(()][.A\JL Nas. 2ll5~ - 2l15fl
,.~,

a)-Auio de 9 de mayo de 1955 ~n qu12 el Juz- h)-Instructiva de César Augusto La Rosa (is.
gado del conocimiento ordena mviar certificación 25 v. a 27 v.).
de lo actuado a la Corte Suprema de Justicia di~.! Como se vé, las dos únicas providencias no
Lima, para que esta entidad resuelva si es proce'- orignadas en las oficinas de la Dirección General
dente la extradición del inculpado, y dar "res- de Investigaciones de Lima son las indicadas con
puesta a la Dirección General de Investigaciones las letras .a) y g) de la enumeración que prece-
en los términos acordados" (f. 19); de. No se encabezan ellas con la denominación
b)-Oficio número 449, de fecha 6 de los mis- del Despacho de donde proceden, ni los señores
mos, dirigido por la Dirección General de Inves- Vásquez de Velasco y A. Flores Patiño aparecen
tigaciones de Lima al Juez del ronocimienio, en suscribiéndolas a ningún titulo oficial. Puede co-
que se transcriben los cables cruzados entre aque- . legirse, sin embargo, que lo hicieron, respectiva-
lla dependencia oficial y la Jefatura del Servicio mente, romo Juez y Secretario del Cuarto Juzga-
de Inteligencia Colombiano sobre la captura de do de Instrucción de Lima, porque ambos firman
Stenning Orellana, y se insinúa la conveniencia tn ese carácter la instructiva de Giusti La Rosa;
de gestionar su extradición (f. 1 y v.); porque el segundo es quien expide y autoriza las
copias de este expediente como Escribano de Es-
c)-Denunria de la parte agraviada, inter- tado con funciones adscritas a ese Juzgado, y
puesta por William Lionel Carlyon Twe'edy y an- porque la identidad del señor Vásquez de Velas-
te el Juez Instructor de Turno, con fecha 12 de ro, como titular del mismo, resulta de los folios
marzo de 1955 (f. 1 v. a 5); 29 y 30 de los autos.
d)-Parte Policial número 24 de 7 de marzo La señalada con la letra a) ninguna referencia
de 1955, emanado del Departamento de Seguri- hace la detención de Stenning Orellana. La otra
dad Pública y Orden Social de la Dirección Ge- es del sigui€'Ilte tenor:
neral de Investigaciones, en donde el Oficial Se-
gundo C. I. V., señor José Manuel Tejada Pe-
láez, informa al Comisario Jefe del Primer Gru-
po, señor Víctor Rodríguez Velásquez, acerca de "Lima, catorce de marzo de mil novecientos
las averiguaciones hechas por el primero de los cincuenta y cinco.
citados funcionarios durante la práctica de la ins- "Por recibido con el Parte que se acompaña;
pección ocular que se llevó a cabo ron motivo de ábr~sé instrucción contra Charles Stenning Ore-
la carta-denuncia de 8 de febrero del mismo año, llana, José Manuel Gómez Briceño y César Au-
dirigida al Inspector GenETal Director General gusto Giusti La Rosa por delito contra el patri-
del Cuerpo de Investigación y Vigilancia, por la monio en agravio de Imperial Chemical Indus-
Imperial Chemical Industries (fs. 5 a 23 v.); tries, recíbase instructiva a los inculpados contra
e)-Comunicaciones de 8 y 9 de marzo de 1955, quienes se decreta detención provisional, oficián-
en que el Comisario Jefe del Primer Grupo y dose para la captura de los primeros; preventiva
el Inspector General Jefe del Departamento dan al Representante de la firma agraviada. Practí-
cuenta del aludido Parte Policial a sus respecti- quense las demás diligencias que resulten nece-
vos superiores (fs. 23 v. a 25); sarias para el mejor esclarecimiento de los hechos
denunciados; téngase a don William Lionel Carl-
f)-Autos de la fecha últimamente mencionada, yon Tweedy, Apoderado de la agraviada como
por los cuales el Director General de Investiga- parte civil; dése cuenta al Superior Tribunal con
ción, Vigilancia e Identificación, señor Clodomi- citación del señor Agente Fiscal de Turno de Va- 1
ro Marín del Aguila, ordena pasar ·dicho "Parte, caciones.-Vásquez de Velasco. - Fdo. A. Flores
anexos y demás actuados a la Sub-Dirección Ge- Patiño".
neral del Ramo, para su conocimiento y fines de
su tramitación a la autoridad judicial correspon- De "auto de detención", la providencia que aca-
diente, quedando, también, a disposición de esa bl'l de transcribirse no tiene sino el nombre. En
dependencia el detenido César Augusto La Rosa" forma deficiente apenas podría corresponder al
(fs. 25 y v.); y el Sub-Director General de In- que se denomina ''auto cabeza de proceso". Según
vestigaciones, señor Augusto Rodríguez llilartínez el artículo 383 del Código de Procedimiento Pe-
manda remitir al Prefecto del Cercado la corres- nal Colombiano, "A nadie se podrá detener pro-
pondiente actuación (f. 25 v.); · visionalmente sino en virtud de un auto del fun-
g)-Auto apertorio de la ins~rucción (t 25 cionario instructor en que se exprese: lQ El he-
V.); y cho que se investiga en el proceso; 29 Los ele-
Nos. 2157- 2158 GACJE'l'A JlLJDJ[C.rrAIL 225

mentos probatorios allegados sobre la existencia "recíbase instructiva a los inculpados contra
dE. ese hecho; 3o Su calificación legal y la pena quienes se decreta detención provisional".
que la ley establece para él; 49 Los elementos
probatorios allegados al proC€so en contra de la Sobre el particular ha dicho la Sala:
persona cuya detención se ordena''. "La facultad que confi-ere a la Corte el artículo
Muy semejantes son acaso en la legislación pe- 710 del C. de P. P. se limita a que esta corpo-
nal del Perú las condiciones requeridas al efec- ración analice si en realidad están cumplidas la¡¡
to, en guarda de los principios tutelares del ha· condiciones que los acuerdos internacionales, y
beas corpus. Lo cierto es que el Plenipotenciario en defecto de éstos, las leyes del país, señalan
de a·quella Nación, señor Maúrtua, al suscribir para conceder la extradición, cuando un Estado
en Caracas con los demás países bolivarianos el la solicita, fundándose en un principio de soli-
Tratado de 1911, admitió que el auto de deten- daridad universal, en virtud del cual los Esta"
ción cuya copia ha de acompañarse a la solici- dos se prestan mutua y recíproca ayuda, a fin de
tud de extradición, en casos como éste, es el dic- que los postulados de la d-efensa social no que-
t¡;do con los requisitos a que se refiere el ar- den incumplidos por la ausencia de represión de
tículo VIII del Acuerdo, antes transcrito, a saber: los delitos cuando el delincuente se refugia en
estado distinto de aquel en dond-e infringió la
A) Intervención del Tribunal competente; ley penal.
B) Designación exacta del delito; '·'Como la extradición implica el' cumplimiento
C) Fecha de su perpetración; y de determinados requisitos, es indispensable para
D) Declaraciones o pruebas en cuya virtud se fundar el concepto de la Corte haoer referencia
decretó la detención respectiva. a ellos y comprobar su existencia pa1ra estable-
cer si las condiciones en que la extradición debe
En cuanto a la competencia del Cuarto Juzga- concederse han quedado satisfechas". (Concepto
do de Instrucción de Lima para avocar la inves- de 19 de mayo_ de 1950).
tigación contra el acusado, sólo existe la presun- ·'Si la extradición se concede en virtud de un
ción derivada del hecho de encontrarse el nego- tratado internacional, el derecho a pedir la en-
cio al conocimiento de ese Despacho; y ello po- trega de 'una persona surge del acuerdo de vo-
dría considerarse bastante, a falta de una refe- luntades de las partes contratantes consagradas
rencia concreta en los autos a la disposición per- en los ·artículos del tratado, y su cumplimiento
tinE:'nte. Mas en el auto que se examina ni se es de estricta observancia para los JEstados que
hizo la designación exacta de la infracción, que lo' suscribieron, no sólo en orden al delito sino,
allí apenas se denominó genéricamente como "de- también, en cuanto a las formas procedimenta-
lito contra el patrimonio"; ni se mencionó la fe- les". (Concepto de 16 de noviembre de 1954).
cha de su .perpetración; ni se adujo una sola de- Preceptúa el Título II de la Constitución Na-
claración ni prueba alguna de otra naturaleza en cional --con excepciones que no vienen al caso-
que se fundara para dictarlo, el funcionario que que "Los extranjeros disfrutarán en Colombia
lo suscribe. de los mismos derechos civiles que se concedan
a los colombianos" (artículo. 11); y en el Título
Obsérvese que la providencia de que se hace III "De los Derechos y Garantías Sociales" se
mencwn no tiene parte motiva y consta única· dispone que ''Nadie podrá ser molestado en su
mente de ordenamientos ajenos, casi en su tota- persona o familia, ni reducido a prisión o arres-
lidad, a la materia misma de la detención del se- to, ni detenido, ni su domicilio registrado, sino 2
ñor Stenning Orellana. En ella se dá por recibido virtud de mandamiento escrito de autoridad com-
el PARTE OFICIAL; se abre la instrucción; se petente, con las formalidades legales y por mo·
previene al representante de la Sociedad ofendi- tivo previamente definido en las leyes ... " (ar-
da; se ordenan las diligencias necesarias al me- tículo 23).
jor es~larecimiento de los hechos denunciados; No otros fueron los derechos que los signata-
S~' acepta como apoderado de la parte civil al se- rios del Acuerdo de Caracas se propusi-eron pro-
ñor Tweedy, y se dispone dar cuenta de lo resuel- teger al estipular que toda solicitud de extradi-
to al ,Superior Tribunal, con citación del Minis- ción de un procesado debería estar acompañada
terio Público. De este modo, el llamado "auto del correspondiente auto de d-etención, dictado
apertorio de la instrucción" queda reducido -por. con las formalidades prescritas en el artículo
el aspecto que se considera- a estas solas pa· VID; y la Corte violaría por igual las citadas
labras: Gaceta-15
22() GACETA JUDJICIAJL Nos. 2157 - 2153

normas constitucionales y la concordante del forme a las estipulaciones de los tratados públi-
Tratado si conceptuara favorablemente a la en- cos o, si éstos no existen, a las leyes del país en
trega de un prófugo sin que obre en el expe- que el asilado se encuentra.
d.iente, original o en copia debidamente autenti-
cada, la referida providencia, o sin que ésta reú- , Por las razones expuestas, la Corte Suprema
na los requisitos de procedimiento que garanti- de Justicia --Sala Penal- emite concepto AD-
zan el oejercicio legítimo de las libertades indi- , VERSO a la solicitud de extradición de Charles
viduales. Porque la situación jurídica de los ciu- Stenning Orellana, de que se ha hecho mérito.
dadanos extranjeros que un Estado reclama bajo Remítanse las pres·entes diligencias al Ministe-
la imputación de un delito cometido dentro de rio de Justicia.
los límites de su jurisdicción, es virtualmente la
misma de los nacionales d·el Estado requerido Cópiese y cúmplase.
perseguidos por su propia justicia: ni éstos pue-
den ser detenid9s con pretermisión de las formas Ricardo Jordán Jiménez - Jesús Estrada M:on-
legales, ni aquéllos entregados al Estado requi- !'alve - Domingo Sarasty Montenegro - JLuis·
r:onte sin que la solicitud doe extradición se con- Zafra - Julio lE. ArgüeUo IR., Secretario.

o
Nos. 2157- 2158 GACJE'l'A JUD:O:CIAlL 227

CASO EN QUE EL JUEZ DE INSTANCIA HA DEBIDO CLAUSURAR EL SUMARIO

CON LA SENTENCIA DEL ARTICULO 153 DEL CODIGO DE PROtCEDKMKEN'fO
PENAL Y NO CON UN SOBRESEKMilE'N'fO DEFINITIVO

lLa Corte, en segunda instancia, no puede cía, pues, como lo anota el Sr. Procurador 1Q Dele-
cambiar graciosamente el contenido de un gado en lo Penal, aquélla se calificó "sin haber
auto de sobreseimiento definitivo por una podido ser totalmente perfeccionada". Y al efec-
sentencia del artículo 153 del Código de to concreta algunas deficiencias sobre varios he-
Procedimiento Penal, ya que, por una par- chos materia del sumario. Y concluye así el co-
te, se pretermitiría una instancia, y por laborador de la Sala:
otra, se usurparía jurisdicción. ''Sería, pues, el caso de ordenar la práctica de
las diligencias que en el cuerpo de esta Vista se
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. han echado de menos; pero como se observa que
Bogotá, once de agosto de mil noveCientos cin- las inculpaciones hechas al doctor Méndez Bolí-
cuenta y cinco. var, de ser establecidas legalmente, quedarían
comprendidas dentro de los elementos estatuidos
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) por el artículo 172 del Código Penal, que sancio-
na con una multa de diez a trescientos pesos;
Vistos: que los hechos inculpados se dice haber acaeci-
do por el año de mil novecientos cuarenta y ocho,
Con fecha 26 de febrero de 1954, el Tribunal y que el .artículo 105 del Código Penal estatuye
Superior de Cartagena sobreseyó definitivamente que la acción penal en este caso prescribe en un
en favor del doctor Carlos Enrique Méndez Bo- término de cinco años, tiempo ya de sobra trans-
lívar, ex-Juez Promiscuo del Circuito de San An- currido, la Procuraduría se abstiene de solicitar
drés (Islas), por los cargos que le hizo el Per- la práctica de aquellas diligencias porque estima
sonero Municipal de dicho lugar. que en este asunto sé ha operado el fenómeno
Esa providencia debe revisarla la Corte en gra- jurídico de la prescripción".
do de consulta. En consecuencia, pide a la Corte que revoque
Una serie de acusaciones le formuló el citado el sobreseimiento definitivo consultado, y, en
Personero al Juez doctor Méndez Bolívar, de las cambio, le dé aplicación al artículo 153 del Có-
cuales se extractan las pertinentes, a saber: digo de Procedimiento, por hallarse extinguida
Que en los negocios civiles y penales de que le;. acción penal.
conocía y en. los cuales figuraba el doctor César
C. Bustos como apoderado, el funcionario no ob- Se considen:
servaba los términos judiciales, al parecer "con
el solo fin de perj.udicar al doctor Bustos, de quien La denuncia del Personero, tal como quedó
se ha declarado enemigo"; que pedía a los Jue- concebida, planteó el grave cargo de prevarica-
ces de Instrucción los sumarios en que actuaba to, y no de simple abuso de autoridad en su for-
el doctor Bustos "para tenerlos paralizados ... ma culposa. Porque eso de afirmar que el Juez.
maliciosamente"; que las pruebas pedidas por di- doctor Méndez no observaqa los términos judi-
cho doctor las decretaba el Juez "en parte, en de- ci.ales en determinados procesos y que en otros
trimento de la justicia", y cuando el abogado se los pedía a los instructores para paralizarlos, mo ·
quejaba de ellos ante la Personería, el Juez de- vido en ello por un sentimiento de enemistad
moraba más el negocio; y, en fin, no resolvía hacia el abogado litigante y' con el fin de perju-
'•nunca los escritos de la Personería'', ni daba dicarlo, es una de las modalidades del prevari-
cumplimiento a los artículos 172 y 292 del Có- cato -el· de omisión- contemplado por la segun-
digo de Procedimiento Penal. da parte del artículo 168 del Código Penal.
La investigación -iniciada el 9 de noviembre En este orden de ideas, la investigación debió
de 1948- anduvo con mucha lentitud e imperi- dirigirse a establecer esas relaciones de enemis-
223 .JJUDllCllAlL Nos. 2157 - 2158

tad entre el Juez y el doctor Bustos, y a definir ría. jurisdicción, porque el conocimiento de los
si las demoras en los expedientes respectivos y procesos que S'~ adelantan contra los Jueces de
las negativas de pruebas obedecieron a la pasión Circuito por un delito de responsabilidad, en pri-
el el odio, o a otra causa distinta. Pero nada de mera instancia corresponde a los Tribunales y no
eso se hizo. Es decir, que el sumario está por a la Corte, a quien la ley atribuye facultad para
perfeccionar. conocer de esos juicios mediante el ejercicio de
Empero, ya no es el caso de ampliarlo, por ha- recursos legales. Así, pues, la Corte no podría
berse cumplido la prescripción, como Io anota el dictar la sentencia del artículo 153 del Código de
señor Procurador. Realmente, las actuaciones .ta- Procedimiento Penal pretermitiendo los trámites
chadas de delictuosas ocurrieron en los años de procesales; es el Tribunal en estos casos quien
1948 y 1949 (hasta agosto); y a partir de esta debe dictar la sentencia en primera instancia, y
última fecha han transcurrido los cinco años de luégo la entidad superior la re\jisa por consulta".
que tratan los artículos 105 y 168, inciso 19, del (Auto de 19 de enero de 1955. GACETA número
estatuto represivo. 2150, página 572).
Por consiguiente, el sumario debió clausurar-
se con la sentencia del artículo 153 de la Ley 94 Igual doctrina puede verse en las providencias
de 1938, y no con un sobreseimiento definitivo. dC' fechas cinco de noviembre y quince de di-
ciembre de 1954. (Procesos contra Alfonso Cas-
Sin embargo, la Corte no puede hacer la sus- taño Medina y contra Rafael Díaz Herrera, res-
t:tución de una providencia por otra, como lo pectivamente).
pide el señor Pro'curador, porque incurriría en Por lo tanto, el sobreseimiento consultado ha-
el yerro de usurpar jurisdicción al pretermitir la brá de infirmarse para que el Tribunal Superior
primera instancia que requiere el fallo del ar- de Cartagena decida sobre la aplicación del ar-
tículo 153 en cita durante los grados ordinarios tículo 153 del estatuto procesal.
del proceso. (Artículos 148 y 198 C. J.).
Sobre el particular, ha dicho la Sala: La Corte Suprema -Sala de lo Penal- admi-
''La Corte, en segunda instancia, no puede cam- nistrando justicia en nombre de la República y
biar graciosamente el contenido de un auto de por autoridad de la ley, oído el concepto del se-
sobreseimiento definitivo por una sentencia del ñor Agente del Ministerio Público, REVOCA el
artículo 153 del Código de Procedimiento Penal, auto materia de la consulta, a fin de que se pro-
Yo que, por una parte, se pretermitiría una ins- ceda en armonía con lo indicado en la parte mo-
tancia, y por otra, se usurparía jurisdicción. Se tiva de esta providencia.
pretermitiría una instancia, porque al dictar sen-
tencia se violaría el inciso 2Q del artículo comen- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
todo, pues no habría entidad de superior jerar-
quía dentro de la rama jurisdiccional con poder IIU.call.'do Jfordán Jfiiménez - Jfesús !Estrada JYIIon-
suficiente para que revisara la sentencia en vir- salve - Domamgo §a!i'asty lW. - JLunñs .Zallrra -
tud de consulta como ordena la ley; y se usurpa- .Vulio lE. ArrgüeiHo JR.., Secretario.
Nos. 2157- 215!! JTlUDllCJ!AL 229

DE1'ENCWN AlR.BlTHARIA

lEs cierto que los funcionarios o empledos cio Garzón ex-Juez Primero Superior, acusado
públicos no pueden ser detenidos mientras por un delito de detención arbitraria.
no se haya decretado por la au~ridlad co-
rresponclicnte y a petición del .Vuez la sus- Hechos:
pensión del cargo que desempeñan; pero,
para cumplir esta exigencia legal, es nece- Con motivo de los sucesos del nueve de abril
sario e indispensable que el funcionado que de mil novecientos cuarenta y ocho, el Juzgado
decreta la detención conozca previamente 93 de Instrucción Criminal adelantó la correspon-
esa situación; caso contrario, la disposñción diente investigación para averiguar la responsa-
no tiene el carácter de obligatoria para el bilidad por Jos delitos cometidos contra el Régi-
.Tuez que la profiere. men Constitucional, seguridad interior del Esta-
do, robo, saqueo, incendio, realizados en la ciu-
Cuando en el curso del proceso no se ha dad de San Gil.
demostrado la calidad de funcionario públi- Varios son los ciudadanos que aparecen sin-
co que pueda tener el sindicado, el auto de dicados en dich'a investigación, entre otros, Luis
detención debe cumplirse. lEsa calidad -la A. Castañeda, contra qui.en se dictó auto de de-
de empleado público- puede aci'editarse tención preventiva por "asonada en conexidad
bien sea antes de hacer efectiva la deten- con los de saqueo, desvastación, robo, violación
ción o con posterioridad a ella; en el primer de domicilio, incendio, daños en la propiedad aje-
caso, lo pertinente .es dar aplicación a lo dis- na, robo de armas oficiales, conforme a las impu-
puesto por el artículo 392 de la ley procedi- taciones que a cada uno de ellos les aparecen he-
mental; en el segundo, la detención se hace chas en el sumario."
efectiva, hasta que por los medios legales La providencia está fechada el veintidos de
se demuestre esa calidad. l?ei'o si conocido julio de mil novecientos cuarenta y ocho, y se
el hecho, el Juez de 1a causa o el funciona- cumplió mediante auto de ocho de julio de mil
rio solicitan la suspensión del cargo y ésta novecientos cuarenta y nueve, emanado del Juz-
no se hace efectiva porque el empleado se gado Primero Superior del Distrito Judicial de
niega. a hacerlo, no incurre el Juez en res- San Gil. Castañeda fue capturado el veitiseis de
ponsabilidad puesto que él se limitó a adop- julio del año citado, y el veintisiete del mismo
tar las medidas de orden legal cuyo cum- mes pidió se le pusiera en libertad por gozar de
plimento no le correspondía. la calidad de empleado público, para lo cual
acompañó la correspondiente acta de posesión.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Como se trataba de cumplir un auto de· de-
Penal. - Bogotá, agosto ditz y ochc de mil nove- tención, el Juzgado por no tener conocimiento
cientos cincuenta y cinco. de que el sindicado fuera empleado público "cir-
cunstancia que era desconocida en el expediente",
(Magistrado Ponente: doctor Domingo Sarasty solicitó el Acuerdo de nombramiento y en dicha
Montenegro) providencia -auto de veintiocho de julio de mil
no"vecientos cuarenta y nuevE'- pidió al Perso-
nero Municipal quien hizo el nombramiento "se
sirva decretar !á' suspensión de ese individuo del
Consulta el Tribunal Superior del Distrito Ju- cargo que ejerce, Si es que en ,SU Concepto tiene
dical de San Gil la providencia de prim~ro d·e el carácter de empleado o funcionario público."
octubre de mil novecientos cincuEinta y cuatro, en Pero la .Personería Municipal se negó a suspen-
virtud de la cual se declara prescrita la acción der a dicho empleado, porque, en su concepto,
penal y se ordena cesar todo procedimiento en el auto ds· la suspensión de Luis Castañr:da es
las dili.g:encias adelantadas contra el d(J(:tQr l~.í!- j;'IOj;lf!fí!l:lte". Es decir, no quiso cumplir un orde-
 Nos. 215'1 - 215fl

namiento legal. Posteriormente Luis Castañeda · tes, era apenas lógico que el Juez se abstuviera
fue puesto en libertad. de levantar la cuestionada detención".
Estos hechos dieron margen al Fiscal del Juz- "Por lo expuesto estima la Procuraduría que
gado Segundo Superior de San Gil para formu- no se le puede imputar el delito de detención ar-
lar denuncia contra el ex-Juez Primero Superior bitraria al ex-Juez señor Garzón, por el h!:icho de
doctor Igm~cio Garzón. haber privado de su libertad a Luis Alejandro
Castañeda".
"Pero de otra parte, los hechos a que se re-
fiere el proceso ocurrieron entre los meses de ju-
Al sumario se allegaron el Acuerdo de nom- lio y agosto de mil novecientos cuarenta y nueve
bramiento y la correspondiente acta de posesión. y desde entonces han transcurrido más de cinco
·copias del auto de detención proferido por el afi.os, tiempo suficiente para que opere la pres-
Juzgado 93 de Instrucción Criminal. cripción de' la acción penal, conforme a los artícu-
Copias de las actuaciones cumplidas en el los 105 y 296 del Código Penal".
Juzgado Primero Superior y de los memoriales "Por consiguiente la orden de cesar el pro-
en los cualtS se pide la libertad provisional, por cediiníento no sólo debe obedecer a la prescrip-
gozar Luis A. Castañeda de la calidad de emplea- ción, sino también a que el funcionario no come-
do público del Municipio de San Gil. tió el delito que se le imputó. Ello es de equidad"
"La Procuraduría, en tal virtud, solicita aten-
También se practicó una diligencia de inspec- tamente de·la H. Corte que confirme el fallo con-
ción ocular para constatar el número de la bo- sultado, adicionádolo en el sentido de que el fun-
leta por la cual se ordena la detención, la cual
cionario acúsado no cometió el delito de deten-
se halla firmada por el doctor Ignacio Garzón ción arbitraria".
bajo el número 87 del talonario respectivo.
En las diligencias sumarias se recibió la co- Se considera:
rrespondiente indagatoria al funcionario acusado.
El delitq que se imputa al funcionario acusa-
do -detención arbitrariá- no es el determinado
por la ley en su artículo 295 del Código Penal
La Procuraduría después de analizar los he- porque contra Castañeda se había dictado el co-
chos y las pruebas allegadas al expediente, con- rrespondiente auto de detención. Providencia que
cluye así: reune las exigencias legales pues en ella se con-
tiene el hecho il'lvestigado; los elementos proba-
" ...... la afirmación que hace el acusado de torios tendientes a demostrarlo; su calificación le-
que no procedió con dolo al sostener la deten- gal y la sanción que la ley impone para esta clase
ción de Castañeda, se encuentra confirmada en el de infracciones.
expediente. Tanto es así, que en el auto de 28 El delito -caso de existir- sería el previsto
de julio de 1949 ordenó oficiar al Personero Mu- por el artículo 296 del Código Penal que sancio-
nicipal solicitando la suspensión del sindicado "si na al funcionario o empleado público que pro-
es ~IDie ellll su concepto tiene call"ácleli' de empleado longa indebidamente la detención de una persona.
o J\'umc!o!lllario púbUco (ill.ll"t. 392 den C. de !P'. !P'.)" Lo indebido de la detención hace referencia al
y en auto de-_ 17 de agosto dispuso allegar copia acto ilícito o injusto, a lo que no es permitido ni
del Acuerdo expedido por el Concejo Municipal legal ni moralmente, a lo que se halla en pugna
que pudo haber facultado al Personero Munici- con la justicia y el derecho que proteje y garan-
pal para nombrar parqueros, lo mismo que del tiza la libertad individual de las personas. Cuan-
Decreto por el cual se nombró a Castañeda para do la detención se prolonga sin motivos ni razo-
dicho cargo": nes suficientes que la justifique·n, se puede afir-
"Ello se explica, porque al tenor del artículo mar qUE.' es indebida y que el acto injusto qu~
59 del Código de Régimen Político y Municipal, atenta contra la libertad individual configura el
son empleados pÚblicos los que desempeñan des- delito de "detención árbitraria", sancionado por
tinos creados o reconocidos por las leyes, orde- la disposición que se comenta.
nanzas, acuerdos y decretos válidos, y como é'Sa Es ·cierto que los funcionarios o empleados
prueba no llegó, por cuanto al folio 16 vuelto públicos no pueden ser detenidos mientras no se
del segundo cuaderno existe la constancia dEi no haya decretado por la autoridad correspondiente
haber sido hallada en los archivos correspondien- y a petición del Juez la suspensión 'del cargo que
Nos. 2157 - 2158 GAICIE'll.'A JlUDlliCJIAIL 231

desempeñan; pero, para cumplir esta exigencia detención del sindicado; únicamente se advierte
legal, es necesario e indispensable que el funcio- el deseo o afán de h9cer cumplir la ley, para que
nario que decreta la detención conozca primera- las determinaciones de los funcionarios que ad-
mente esa situación; caso contrario, la disposición mini~tran justicia sean c:umplidas. Este y no otro
no tiene el carácter de obligatoria para el Juez fue el pensamiento del Juez acusado, como se
que la profiere. deduce de los elementos probatorios allegados a
Cuando en el curso del proceso no se ha de- la investigación.
mostrado la calidad de funcionario público que Así, pues, los hechos por los cuales se denun-
pueda tener el sindicado, el auto de detención de- cia al doctor Garzón no son constitutivos de de-
be cumplirse. Esa calidad -la de empleado pú- lito, ni ellos implican infracción alguna de la
blico- puede acreditarse bien sea antes de hacer ley penal.
efectiva la detención o con posterioridad a ella; "La extinción de la acción penal por el trans-
en el primer caso, lo pertinente es dar aplicación curso del tiempo -ha dicho la Corte- supone
a lo dispuesto por el artículo 392 de la ley pro- que el delito se produjo, o al menos que su exis-
cedimental; en el segundo, la detención se hace tencia fue pt•obable a tal punto que determinó
efectiva, hasta que por los medios legales se de- la actividad del Ministerio represivo. Pero cuan-
muestre esa calidad. Pero si conocido el hecho, do se demuestra que el hecho investigado no es
el Juez de la causa o él funcionario solicitan la delito, o que no tuvo ocurrencia, o que el sindi-
suspensi6n del cargo y ésta no se hace efectiva cado es inocente de la imputación, resulta impro-
porque el empleado se niega a hacerlo, no incu- pio hablar de causas que Únpiden el ejercicio de
rre el Juez en responsabilidad puesto que él se la potestad punitiva del Estado, ya que sólo se
limitó a adoptar las medidas de orden legal cuyo extingue lo que ha tenido siquiera un principio
cumplimiento no le correspondía. . de vida. De ahí que la prescripción, al hacer ce-
El Juez acusado tan pronto tuvo conocimiento sar ese derecho de aplicar la ley penal por par-
de que el sindicado era empleado público, solicitó te del Estado, deje sobre el sujeto pasivo de la
la suspensión del cargo pero la autoridad que de- acción una duda o una sombra acerca de su com-
bía hacerlo se negó a ello porque· -en su concep- portamiento u honestidad, algo así como una res-
to- era inoperante la suspensión. El deber y obli- ponsabilidad latente que no pudo deducirse por
gación de la autoridad a quien se solicitó la sus- motivos de conveniencia y de política criminal".
pensión era decretarla, y al omitirlo sin motivo "Y como la defensa de las personas acusadas
que la justifique, incurriría probablemente· en un sin justa causa, es cuestión de interés social y de
típico abuso de autoridad. orden público, en tales eventos, el juzgador debe
"Formulada la solicitud de suspensión -ha declarar esa inocencia de manera preferente a la
dicho la Corte- de un empleado público, con arre- prescripción, no sólo por un sentiélo de equidad,
glo a la ley, ella debe ser decretada. El funciona- sino para tutelar la preciosa garantía consagrada
rio o entidad a quien ha sido dirígida, por corres- en el artículo de la Carta sobre protección de la
ponderle el nombramiento y remoción del em- vida, honra y bienes jurídicos de· los cuidadanos".
pleado, no está facultado para examinar sus fun- Sobre estas bases, la sentencia consultada de-
damentos jurídicos, y menos lo está para negar be reformarse, tal como lo pide el Agente del
la solicitud. Esta clase de providencias son, por su Ministerio Público.
naturaleza, de ineludible cumplimiento pues la En mérito de lo expuesto,. la Corte Suprema
ley no puede dejar al buen criterio del superior -Sala de lo Penal- administrando justicia en
del empleado, el acceder o nó a la suspensión. Si nombre de la República de Colombia y por auto-
el auto de detención carece de base legal, la res- ridad de la ley, de acuerdo con el concepto del
ponsabilidad que ello apartje es exclusiva del Procurador Primero Delegado en lo. Penal, DE-
funcionario que lo dictó". CLARA que Jos hechos imputados al doctor Ig-
El Juez" acusado no cometió el delito de de- nacio Garzón en su carácter de Juez Primero Su-
tención arbitraria de que trata el artículo 296 del perior de San Gil no existieron y, en consecuen-
Código Penal, Jlra por ignorar que el sindicado cia, ordena cesar todo procedimiento contra él.
Castañeda era empleado público como lo expresa En estos términos queda sustituida la senten-
eí1 su indagatoria, ya también porque no se acre- cia objeto de la consulta.
ditó en forma debida la calidad de funcionario Cópiese, notifíquese y devuélvase.
público del" detenido. Por otra parte, de los actos Ricardo Jordán Jiménez..-Jesús IEstrada !Won-
realizados por el doctor Ignacio Garzón ·no ,se de- salve.-Domingo Sarasty Montenegro.-lLuis Za-
duce el propósito de prolongar indebidªmE!r:lh') \'} ~:t·~.-:llpl~'? !j:, ,ArgüeUo. Secretario.

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232 JT1UJ!lillCllAIL Nos. 2157 -- 21.)8

JEI. IDJEU'Jl'O IDE JDETENCKON ARJBXTJRAJRKA

JI.. -lLa arbitrariedad o ilegalidad de la éste es un punto de pura interpretación del

detención aJrbitraria puede ser fonnal o sus. Juez, no previsto claramente por la ley, que-
tancial. !Formal, cuando el fumcñonario o da sujeto al buen criterio del juzgador, y si
empleado público· priva a alguno de su li- ,ste se equivoca, de ello no es responsable.
bertad· sin teneR" competencia para ello, o
sin cumplir las foJrmaHidades que d proce- Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal.
dimiento indica para la validez del acto. Bogotá, agosto dieciocho de mil novecientos
Sustancialmente, cuando faltan los presu- cin.cuenta y cinco.
puestos, de hecho y lllle llllerecho, que d le-
gislador exige para ~omar la medida pre~ (Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra)
.calJ!teHativa.·

2.-lEn desarrollo de los artículos 23 y 24

de la Constitill:eión, que garantizan la liber- Consulta el Tribunal Superior de Bucaraman-
tad individuai, eK Código de !l"ll."o~edimñento ga su fallo de fecha primero de julio de 1954,
Jreglamentó cuñdadosamente todo lo relativo por medio del cual declaró que ·'el Ju:;z Tercero
a la detención preventiva y a la captura sin Superior doctor Miguel Bohórquez Prada no co-
previo mandamiento escrito. Y al respecto metió los delitos de abuso de autoridad y deten-
sentó el' principio general de que nadie pue- · ción arbitraria de que lo sindicó Julio Uribe Var-
de ser detenido pi'ovi.sñonalmente sino en gas"; y, en consecu~ncia, ord-enó cesar todo pro-
virtud de un auto motivado, en que se ex- cedimiento contra dicho funcionario.
prese el hecho ¡mnible objeto del proceso, El se!Íor Procurador 19 Delegado en lo Penal.
los elementos probatorios allegados sobre pide que se confirme la providencia, por cuanto
Ra existencia de ese hecho; su calificación el Juez doctor Bohórquez Prada "interpretó la
legal y la pena que merece; y las pruebas l€y respaldado en jurisprudencia del más alto
que obran contra el sindicado. (Artículo Tribunal de justicia, en punto que ha dado lugar
333). a diferentes opiniones aún en la misma Corte
Como excepción, el mfism.o estatuto auto- Suprema".
rizó la captma sin auto previo sólo en dos
casos: a) Cu.ando el delincuente es sopren- El cargo objeto de la investigación consiste en
dido l!N !Fll.t&GAN'll'll; y b) CCuando la apre- que el nombrado Juez Tercero Sup-erior detuvo
hensión de los malh~hos ha sido pública- a Julio Uribe Vargas, no obstante que el auto de
mente reque:dda poi' la autoridad compe- proceder dictado contra éste por el delito de es-
tente. (Artículo 334!>. tafa y que decretó tal medida precautelativa, ha-
3.-En el presente negocio, la orden tille bía sido apelado; y como el recurso debía conce-
detener a N. N. fue juridicamente perfecta, derse en el efecto suspensivo, no era posible en-
porque se dictó como consecuencia del auto tonces privar de su lib-ertad a] procesado hasta
de proceder que implica un estudio más que el Superior decidiera.
llni!mdo y de mayor exigencia legal que el Los antecedentes del caso son:
simpEe aun~l[l) llli0 <Ji!etencñón: &1 sindicado se 19 Con fecha ocho de octubre de 1953, el Juz-
le privó, pues, de sun m~ertad con sujeción gado 30 Superior de Bucaramanga enjuició, -entre
~estricta al mandato de los arliooll®s 23 de otros, a Julio Uribe Vargas por el delito de es-
la Cada, 37!} y 333 del Código de ll"rooe<!Ui· tafa en bienes del doctor David Habeych; y allí
miento ll"enal. mismo dispuso detener preventivamente a los
El problema radicó en el cumplimiento sindicados. '
inmediato de esa providencia, por cuanto 29 El 21 d,~l mismo octubre, Uribe Vargas fue
ella estaba apelada y el recurso debía con- notificado del auto de proceder, apeló de él, y,
cede:r:-e en el efecto SUS]¡)el)SÍVO. hro COMO suxtida . la. diligencia, fue conducido a la Cárcel
. Nos. 2157 - 2153 Gii\CJE'FA JTl!JDllCJIAlL 233

del Distrito con boleta de encarcelación n~ero clual, el Gódigo G!e Preeedim.ieRta .reglamentó cui-
589. dadosamente, todo lo relativo a la detencíón pre.
3'·' Su defensor reclamó contra esta última me- ventiva y a la captiu·a sin previo mandamiento
dida y pidió la libertad del preso, por hallar1:1e escrito. Y al tespecto sentó el Pl'incipi.o general
apelado el enjuiciamiento. Y en esas ci.rcunstrul- de que nadie puede &er detenido provisionalmen-
das, no podía cumplirse la orden de detención te sino ·en virtud de un auto motivado, en que
''mientras el Superior no revise el autÓ de pro- se exprese e1 hecho punible objeto del proceso,
ceder, mediante el trámite ·que la ley señala, y los elementos probatorios allegados wbre la exis-
lo confirme". Invocó al respecto una doctrina de hcncia de ese hecho; su c-alificación legal y la
la Corte, según la cual, cuando ~n dicho auto se pena que merece; y las pruebas que obran con-
ordena detener al procesado, y la providencia se tra el sindicado".( Artículo 383).
;:¡pela, el efecto suspensivo del recurso impide la Co¡no excepción, el mismo estatuto autorizó la
captura ''hasta que recaiga el fallo del superior". captura sin auto previo sólo en dos casos: a)
4;, El Juzgado, en auto de fecha 24 de octubre Cuando el delincuente es sorprendido in flagJranti.
de 1953, negó la solicitud del defensor, basándose y b) Cuando la· aprehensión de los malhechores
primordialmente en que la jurisprudencia adu- h¿1 sido públicamente requerida pol' la autoridad
cida por éste, la rectificó la Corte el 25 de sep- competente. (Articulo 384)':' .
tiembre de 1951 para sostener que en el caso En el presente negocio, la orden de detener a
controvertido, "el auto de proceder comporta dos Uribe Vargas fue jurídicamente perfecta, porque
provid·cncias, el llamamiento a juicio y la deten- SP dictó como consecuencia del auto de proceder,
ción del procesado, y cada una de estas decisio- que implica un estudio más hondo y de mayor
nes produce sus efectos legales independiente- exigencia legal que el simple auto de detención.
mente: aquélla, cuando se ejecutoríe y la otra, Al sindicado se le privó, pues, de su libertad con
inmediatamente, es decir, antes de que el supe- sujeción estricta al mandato de los artículos 23
rior resuelva sobre los recursos que se hayan in- dt· la Carta, 379 y 383 del Código de Procedi-
terpuesto, pues el recw·so contra la detención miento Penal. '
procede en el efecto devolutivo y sólo por eco-
El' probl.ema radicó en el cumplimiento .inme-
nomía prooesal no se sacan copias para su dili-
génciamiento". Y diato de esa pwvidencia, por cuanto ella estab:-~
apelada y el recurso debía concederse en el efec-
5'·' Concedida la apelación interpuesta por el . to suspensivo. Pero como éste es un punto de
acusado y su defensor contra el auto que cali- pura interpretación del Juez, no previsto clara-
ficó el sumario, en lo relativo a la detención pre- mente por la ley, queda sujeto al buen criterio
ventiva, el Tribunal confirmó la providencia im- del juzgador, y si éste se equivoca, d<:! ello no es
pugnada, acogiendo la misma tesis del Juez a quo. responsable. A lo cual hay que agregar que el
Se considera: funcionario acusado tomó la dete~minación de
El delito de detención arbitraria, en su tipo encarcelar a Uribe Vargas con base en la última
genérico, se configura por el hecho de privar a doctrina de la Corte, que admite la posibilidad
una persona de su libertad en casos no permiti- cie llevar a término la detención ordenada en el
dos por la ley. Este último requisito marca el auto de proceder, aunque éste se encuentre ape-
abuso de funciones a que se refiere el artículo lado. Bastaba -ese antece9ente jurisprudencia!
295 del Código Penal, y señala también el ele- para excluir el dolo y aceptar la buena fe en la
mento doloso que requkre dicho ilícito. conducta del Juez. doctor Miguel Bohórquez Pra-
La arbitrariedad o ilegalidad de la detención da.
puede ser formal o sustancial. Formal, cuando No son' necesarias más expl.icaciones para que
el funcionario o empleado público priva a alguno la Corte Suprema, en Sala Penal, y administran·
de su libertad sin tener competencia para ello, do justicia en· nombr-e de la República y por au·
o sin cumplir las formalidades que el procedi- toridad de la . Ley, de acuerdo con el Ministerio
miento indica para la validez del acto. Sustan- Público, CONFIRME la sentencia consultada.
cial, cuando faltan los presupuestos, de hecho y Cópi-ese, notifíquese y devuélvase.
de derecho, que el legislador exige para tomar
la medida precautelativa. Ricardo Jordán JTiménez - Jesús Estrada .Mlon-
En desarrollo de los artículos 23 y 24 de la salve - Domingo Sarasty M. - Luis Zafra -
Constitución, que garan11t<m la l.iberfad indivi· Julio JE. Argüello R., Sec'ret'ario.

--~----~
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23<2, GAICJE1'A Jl!JDl!CllAJL Nos. 2157 - 2153

COLISIOI\ DE COMPETENCIAS. - DIRECTORES DE CARCELES

'

lEi <>rt:culo 5•¡ del Decreto número 3518 de h; Cárcel hace figurar a dichos presos como si es·
1949, i!1r.:c¡·puró a la Policía Nacional los tuvieran recibiendo la ración que por cuenta del
Cuerpo·; de VlGlflLANCllA DlE CARCJE:JLJES, Estado se pasa diariamente: y,
y é·stos no son otros que aqueilos que ex- b) Que semanalmente se les impone a lo:> de-
pre::;amcntc determina el articulo 6'-' del De- tenidos una coptribucjón de diez o veinte centa-
' reto número 966 de 1937, o sea los Jefes y vos con destino al as·:o del establecimiento y que
Oficiales de Guardia, los Jinspectores y suh- nu se sabe en qué invierten P~os valores o qué
lfn·~pectores .y los Guardianes. Sólo a éstos destino ,;e les dá.
-CI!erpo de Vi~ilancia de Cárceles-, por El Juzgt'do Segundo Superior en providencia
regla generaL :es son a¡Jlieahles para su juz- dP diez y ocho de diciembre de mil novcciento3
gar..;iento la3 disposiciones contenidas en los cincuenta y tres, con aplicación del artícu1o 15:1
Decretos núm;;ros 3518 de 1949, 1814 de del Código de Procedimiento Penal, hizo la de-
1953 y 1'1Z6, 11-:! 19:34. lEn otros términos, la claración de que los hechos imputados al señor
Justicia Pella! Militar sólo Hene jurisdic- Samucl Arango To1·o no fueron cometidos, y en
ción y cvmJJetencia para juzgar los delitos ccnsecuencia ordenó cesm· el procedimiento.
r·ometidos por el personal que integra les
('Uerpos de vigilancia de las Cárceles cuan- Auto del 1'ribunal
do se halla en servicio activo. lEn los demás
•·asns, y para d personal que no se halla Consultada la providencia, el Tribunal se abs-
inc.Jnído dentro de esa modalidad, la com- tuvo de conocer porque -en su conc·t>pto- el
pct~Pcia es de la justicia IJCnal ordinaria. negocio era de conocimiento de la Justicia Pe-
nal Militar y no de la ordinaria, y así se expresa:
Cork Suprema de Justicia. - Sala de Casación "El Decreto Nacional número 1814 d·e 1953 dis-
Penal.-:-Bogotá, agosto veir;tc ele mil novecien- puso que 'La Policía Nacional' forma parte 'como
tos cincuenta y cinco. e1 cuarto componente del Comando General de
las Fuerzas Armadas'. El artículo 5? del Decreto
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty Nacional número 1897, de julio 21 del mismo año
Montenegro l cincuenta y tres, reza: 'Se incorporan a la Poli-
cía Nacional las Policías Departamentales, los
Vistos: resguardos de aduanas, resguardos de rentas de-
p<;rtamentales, los cuerpos d·e circulación y trán-
Procede la Corte a r_esolver el incid-ente de co- sito, Vigilancias de Cárceles, con presupuesto y
lisión de competencias surgido entre el .Juzgado organización propios y prestarán los servicios
Segundo Superior de Manizales y el Comando que por ley les correspondan'. "
dd Batallón. de Infantería núm~ro 1r Ayacucho, ''El artículo 160 del Decreto -extraordinario nú-
para determinar la autoridad que debe conocer mero 2900 de noviembre del 53, ordena: 'Las
del nEgocio adelantado contra Samuel Arango disposiciones sobre organización de la Justicin
Toro, por un delito de peculado. Penal Militar y sobre el procedimiento qu-e debe
seguirse en los procesos penales militares conte-
Antecedentes nidas en este Decreto, se aplicarán a torlos los
negccios que estén en ~:urso, cualquiera que sea
Samuel Arango Toro en su calirbd de Director la fecha de su iniciación, con arreglo a lo dis-
df, la Cárcel Nacional del Distrito Judicial de puesto por el artículo 40 de la ley 153 de 1887'.
Manizales, fue acusado por los siguientes hechos: (Sub. el Trib.).
a) Que hay un número considerable de deteni- "lVIuy claras y terminantes son las di3posicio-
rks que reciben alimentació!l_ diaria enviada de Pe3 ele que tratan Jos apartes transcritos que .. di-
:,;us respectivas casas; sin embargo el Director de cen que el eonocimiento de ¡iego~ii)s de la índole
 Nos. 2157- 215t! JUID>UCl!AlL 235

del que refieren las precedentes díligencias co- servicio activo, conocerá la Justicia Penal M.ili-
rrspondc única y exclusivamente a la Justicia tar, y que los negocios penaleS en curso contra
Castrense. :m: míembros de d'icha institución, cualquiera que
''Consecuente, entonces, con lo brevemente ex. sc.a el e.'ltado en que se encuentren, pasarán a la
puesto, el Tribuna"! se abstendrá de conocer de Justicia Penal Militar. .
h•. providencia en cita y dispondrá la devolución Para dirimir la c·oJisión de competencias es in-
de las diligencias a la oficina de origen para los dispensable saber si el Director de la Cárcel Na-
fines subsiguientes". cional del Distrito Judicial de Manizales, forma
El Juzgado cumplió lo dispuesto por el Tribu- parte del Cuerpo de Vigilancia de Cárceles in·-
nal, y ordenó· remitir el proceso al Comando de corporado a la Policía Nacional por Decreto nú-
·¡~, Cuarta Brigada. mero 3518 de )949. ·
Estima la Corte que el Dir::ctor de un estable-
Auto del Comando de .Ja 15rigmda cimiento carcelario no forma parte del cuerpo
de vigilancia: primero, porque lo:; Decretos nú-
El Comando de la Brigada, en providencia de Íneros 1405 de 1934 y 966 de. 1937 hac-en una di-
catorce de junio de mil novecientos cincuenta y visión del personar que integra las Cárceles y
cinco, declara no ser competente para conocer Penitenciarías, asf: Personal directivo, adminis-
i del negocio, y aduce como razones las siguientes: trativo, cientffico y pedagógico, industrial, de
·'En realidad, el Decreto número 1897 de julio custodia y vigilancia y de protección: segundo.
¡2.~ de 1953, dic·e en su artículo 5Q: 'Artículo 59 porque las calidad e~ exigida¡;. para ser Di t:e-:tor
Se: incdrporan a la Policía Nacional las Policías de Cárcel de Distrito Judicial y las ·funciones que
Departamentales, los resguardos de aduanas, res- ellos desempeñan, son totalmente diferentes de
1

! gu:"r:los de Rentas Departamentales, los cuerpos aquellas exigidas para los- cuerpos de custodia y
de circulación y tránsito, Vigilancia de Cárceles, vigilancia. El personal directivo ejerce funciones
con presupuesto y organización propios y. pres- técnico-administrativas en cuanto a organización
tnrán los servicios que por ley les corresponden'. interna de la Penitenciaría, reglamentación de
Y, por otra parte, el Decreto número 1814 del trabajo para Jos detenidos, observación y vigi-
mismo año dispuso la incorporación de la Poli- lancia para que la detención y penas privativas
cia Nacional a las Fuerzas Armadas, como su de la libertad sean un medio de •·regeneración
cuarto componente. Pero, en verdad, los Direc- moral y de readaptación a la disciplina social''
tore;; de Cárcel, por la naturaleza y origen de su constituyendo esta finalidad el objeto primordial
cargo y por la índole de las funciones que les de la organización del establecimiento a .su car-
corresponde desempeñar, más bien de carácter go: el cuerpo de custodia y vigilancia e,ierce fun-
~1dministrativo y que excluyen casi por comple- ciones militares: el Jefe debe tener grado de ofi-
t\1 la vigilancia propiamente dicha, ·no pueden cial del Ejército, organiza militarmente el Cuer-
considerarse como investidos de calidad militar, po de Guardianes disponiendo el servicio de los
ni amparados por el fuero correspondiente, ni so. mismos en cuanto a vigilancia de los presos, con-
metidos a la jurisdicción penal castrense". t¡·ol de armas y municiones; en fin, realiza todas
aquellas atribuciones de car~cter militar destina-
Se considera: das a cumplir lo dispuesto por los artículos 46,
47 y 48 del Decreto número 1405 de 1934; y ter-
Por Decreto número 3518 de 9 de noviembre cero, porque los Directores -·de Penitenciarías,
dt! 1949, se incorporó a la Policía Nacional, las Cárceles NaCionales, Departamentales o Munici-
Policías Departamentales y Municipales, los res. pales no tienen el carácter de oficiales, sub-ofi-
guardas de rentas departamentales, los cuerpos ciales ni soldados en razón del cargo que ocu-
dé circulación y tránsito, y los cuerpos 'cte vigi- pan, ni siquiera se asimilan a civiles al servicio
le.ncia de cárceles. Posteriormente, por Decreto de las Fuerzas Militares.
número 1814 de 10 de julio de 1953, la Policía Así, pues, ni por la naturaleza del cargo, ni por
Nacicnal pasó a formar parte activa del Minis- la finalidad de las funciones que desempeñan que
terio de Guerra, como el cuarto componente del son de' origen técnicoadministrativo, los Directo-
Comando General; finalmente, por DeGreto n)i. res de Cárceles se hallan incorporados o asimi-
mero 1426 de cuatro de mayo de mil novecientos lados a los Cuerpos de Vigilancia rle Cárceles, d'c
cincuenta y cuatro, se dispuso que de todos los que tratan las disposiciones que se analizan.
cle;itos cometidos por las Fuerzas de Policícíl en El artí-cul~ 5P. del Decreto número 3513 de 194\l,
 .JTl!Jl!llllCliAIL N{IS. 211.5'7 -- 2ll5g

incorporó a la Policía l\Tacional los Cuerpos de En mérito- de lo expuesto, la Corte Suprema

'1\(Sil<nll1lcia d~e Cali'ce~es. y éstos no son otros que. ---Sala de lo Penal-- administrando justicia en
aquellos que expt·esarnente determina el artículo nomb.t'e de la República y por autoridad de la
. an del D€creto número !}66 de 1937. o sea, los J e- ley, DIRIME la colisión de competencias en el
f;;s y Oficiales de Guardia, los Inspectores y sub- S{'ntid.o de atribuit· el conociniiento del presente
Inspectores y los Guardianes. Sólo a éstos -Cuer- negocio al Juez Segundo Superior del Distrito
pc de Vigilancia d¡;, Cát·cc!e:>-, por regla general, .JL:d.lcial de Manizales.
les son aplicables para su juzgamiento las dispo-
siciones contenidas en los Decretos números 3518, Dése cuenta de lól resuelto aquí, al Comando
de 1949, 1814 de 1953 y 1426, de 1954. En otros dt la Brigada.
1érminos, la Justicia Penal Militar sólo ~iene ju-
risdicción y competencia para juzgar de delitos Cópiese y devuélvase.
cometidos por el personal que int-egra los cuer-
pos de vigilancia de las cárceles cuando se halla Ricardo .JTordán .JTiménGlz - .JTesús JEstrad.a !Won-
en servicio activo. En los demás casos, y para el
personal que no se halla incluido dentro d•2 esa 'f;alvc Domingo §ali'asty MontenegTo - ILuis
modalidad, la competencia ct< de la justicia pe-
nal ordinaria. .Vulio lE . .&.rgüello, Secretario.

... ~ .
Nos. 2157- 215D GAIOJET& 237

CA.MBW .DE· ~ADllCACWN DJE UN PJROCJESO PlENAL

Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. con arreglo a la Ley la instrucCión del proceso.
Bogotá, veintidós de agosto de mil nov'ecientos '' ... Tal campaña de difamación tuvo por ob-
cincuenta y cinco. jeto. en principio el coaccionar al Juez para que
rx:t-oca¡·á la detención y luégo con el objeto de
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) hacerle separar de la instrucción sumaria.
" ... Agobiado pór el peso de tanta injusticia,
En cumplimiento del artículo 89 de la Ley 50 el señor Juez 1? Penal del Circuito en un prin-
de 1933, la Sala Penal de la Corte emite su con- cipio presentó renuncia de su cargo ante -el señor
cepto sobre la solicitud d€1 señor Procurador Ge- Pr-esidente del Tribunal, renuncia que no fue
neral de la Nación para que se cambie de sede aceptada y luégo hubo de remitir el sumario a
el proceso contra Pablo Núñez, Alfredo Parra y los Jueces Superiores, el primero de los cua_les se
Argilio Mont.ealegre, por el delito de concusión, manifestó impedido. ·
negocio de que conoce el Juzgado 1Q Superior de '· ... El señor Juez 2? Superior también deberá
!bagué. manifestarse impedido por cuanto uno de los
El Jefe del Ministerio Público considera nece- sindicados, Argilio Montealegre·, desempefió el
, saria esa medida excepcional, po~ lo siguiente: cargo de Secretario de su Juzgado hasta el mo-
''En primer término, no aparece funcionario mento de ser detenido.
hábil que en primera y segunda instancia conoz-
ca de este proceso, así como también el hecho " ... Igualmente, el séñor Juez ·3? Superior de-
i:Jvestigado ha provocado una conmoción social berá manifestarse impedido, ya que su Secretario
que no garantiza una recta administración de er. el señor Luis Núñez, hermano del sindicado
justicia, por razón de los cargos ocupados por los Pablo Núñez y aunque se le s-epare de la inves-
sindicados y de las personas que han interve- tigación a Luis Núñez, su influencia será laten-
nido ·en el proceso". te sobre el secretario ad hoc, 'que lo será el Ofi-
cial Mayor del Juzgado.
Es de advertir que el señor Procurador se hizo " ... En la presente semana el Tribunal repar-
parte en dicho negocio, por medio de un Dele- tirá y tramitará la apelación intentada por el sus-
gado suyo (artículo 13, Ley 83 de 1936), en vista crito y tengo conocimiento de que dos de los Ma-
de la gravedad especial del asunto, pues a los gistrados de la Sala Penal del Tribunal se decla-
sindicados se les imputan cárgos en ejercicio de rarán impedidos, así: el doctor David Rincón Bo-
funciones públicas: a Pablo Núñez como Auxi- nilla, por cuanto su subalterno inmediato,· el se-
liar de un Magistrado del Tribunal Superior de ñor Pablo Núñez,_ se halla sindicado, y el doctor
!bagué; a Alfredo Parra como Escribiente de la Felipe Salazar Santos por cuanto estima ·que su
Secretaría de la misma Corporación; y a Argilio condición de denunciante en tan delicado caso
Montealegre como Secretario del Juzgado 29 Su- puede llegar a inhibirle.
perior de esa ciudad. '' ... Los conjueces también están impedidos,
Los hechos concretos determinantes del cambio pues entre ellos están los doctores Ernesto Lu-
de radicación, los saca el señor Procurador del cena Bonilla, apoderado de Montealegre y Pa-
informe que le rindió su Delegado. Conviene rra: Luis Guillermo Granados, puien en princi-
transcribirlos: pio fue apoderado de Montealegre.
" ... Existió una innoble campaña contra el Juez " ... Existe un movimiento de tipo gremial en
1" Penal del Circuito (que es el investigador, !bagué para amparar por cualquier medio a los
aclara la Corte) y contra el Fiscal del Juzgado sindicados, y otro por parte de algunos aboga-
2" Superior, consistente en maledicencias públi- dos, válidos en estrados,· con el mismo fin ... ".
cas por parte d·e algunos Jueces y la casi totali- El señor Procurador acompañó copia de un
dad de empleados de la Rama Jurisdiccional de m{ morial del preso Edmundo Peralta Bretón,
lbagué, por el solo motivo de haber adelantado dirigido al Presidente del Tribunal Superior de
233 .l11fJDltCITA\lL Nos. 2157- 2158

lbagué, en que denWlcia el delito que es mate- 39 En cambio, el hecho gravísimo invocado por
ria d-el proceso cuyo cambio de radicación se el señor Procurador, de que en !bagué -donde
pide; copia del auto de fecha 12 de julio último, debe juzgarse a los sindicados- se ha constituí-
por medio del cual el investigador ordenó dete- de. una especie de ''tipo gremial por parte de ai-
ner preventivamente a los sindicados Alfredo Pa- gunos Jueces y la casi totalidad de empleados de
rra, Argilio Montealegre y Pablo Núñez, por la Rama Jurisdiccional", grupo que Jo integran
concusión; y copia del estudio hecho por el De- . también '·algunos abogados", con el fin de "am-
legado de la Procuraduría sobre algWlos aspec- parar por cualquier medio" a los presuntos res-
tos jurídicos del auto de detención, contra el cual ponsables, hasta el extremo de haber intentado,
reclamó, en orden a que el Superior ordene igual- primero, coaccionar al Juez investigador para que
mente detener a José Vicente Patiño, y califique revocara el auto de detención, y luégo para que
a Parra y Montealegre como couatores, en vez de se separara de la instrucción sumaria, está in-
cómplices no necesarios, que les asignó el Juez dicando, con demasiada elocuencia, que en dicha
1'! Penal del Circuito de IbafEl.!é. ciudad hay un ambiente impropicio para que la
justicia se administre correctamente en el rnen-·
cionado proceso contra Núñez y otros. Y, en tal
virtud, es necesario sacar de allí el negocio, :i
1Q El delito de concusión, de que se sitldica a fin de defender las garantías del juzgamiento y
Núñez, Parra y Montealegre es de la competencia el interés social: evitar toda influencia pertur-
c'el Juez Superior, según los artículos 45 del Có- badora sobre los Jueces que pueda menoscabar
digo de Procedimiento Penal y 1<? del Decreto su libre y soberana decisión; y dar, por último.
Legislativo número 3347 de 1950. Por lo tanto, confianza a la ciudadanía acerca de la imparcia-
el proceso puede trasladarse dé un Distrit~ Ju- lidad del juzgador.
dicial a otro. (Artículo 58, C. de P. P:). 49 Las circunstancias en que se funda el dis-
2q Como lo ha sostenido reiteradamente la Cor- tinguido Agente del Ministerio Público para so-
t~::, los motivos de impedimento que puedan con- licitar el cambio de radicación, deben tenerse
currir en los Jueces que han de conocer de un r0mo ciertas, porque de ellas dá fe en el ejerci-
proceso, no son suficientes, por sí solos, para cam- cio de sus fw1ciones. (Artículos 632 C. J. y 251,
biar de radicación el negocio, ya que ese obs- C. de P. P.).
táculo, derivado de la capacidad subjetiva en Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
concreto del juzgador, puede removerse por los en Sala Penal; conceptúa que es el caso de radi-
medios ordinarios que consagra la ley, sin nece- c~r en otro Distrito Judicial el proceso que, por
sidad de alterar el elemento territorial de la com- e.i delito de concusión, se les sigue a Pablo Nú-
petencia, bien mediante la declaración del Juez, ñez, Alfredo· Parra y Argilio Montealegre en el
cte hallarse impedido, o bien ejerciendo las par- Juzgado 19 Superior de Ibagué
tes el derecho de recusarlo. (Artículos 72 y 76,
C. de P. P.). En consecuencia, la posibilidad de Cópiese y devuélvanse las diligencias al Mi-
que en el caso S1!Rb jun«llilCIZl no haya "funcionario nisterio de Justicia.
hábil que en primera y segunda instancia conoz-
ca de este proceso'', es cuestión susceptible de Ricardo JoTdán Jiménez - Jesús !Estrada Mon-
resolver por el sistema común de los impedimen-
tos y las recusaciones, y no por el extraordinario salve - llllomingo Sarmsty M. - lLuñs Zafll'a -
df. radicar el expediente en otro Distrito Judi-
cial. Julio !E. A\.l!'güelillo, Secretario.
Nos. 2157-2158 GA\CJE1'.& .if[Jll)JlCll.&ll.. 239

COLISION DE COMPETENCIAS - DELITOS CONEXOS

En la concurrencia de estas infracciones Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación

no re trata de asignar la competencia por P·enal.-Bogotá, agosto veintitrés de mil nove-
razón de estar atribuído el conocimiento de cientos cincuenta y cinco.
los heclios a diversas competencias, como
seria el caso del artículo 50 de la ley pro- (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
cedimental, ni de fijar la facultad para co- Montenegro)
nocer y juzgar delitos continuados o cróni-
cos cumetidos en lugares pertenecientes a Vistos:
distintas jurisdicciones, caso previsto por el
artículo 56 del Código de lP'r9{!edimiento Con la facultad conferida por el artículo 42, nu-
IP'enal, sino de resolver el problema de com- meral 49 del Código de Procedimiento Penal, pro-
petencias para delitos cometidos en lugares cede la Corte a r-esolver el incidente de colisión
diferentes y sometidos a diversas jurisdic- cie compqtencias negativa provocada p·or el Juz-
cicnes, infracciones de las cuales conocen gado Segundo Penal de Pereira, al Juzgado Penai
en primera instancia los Jueces Penales de del Circuito de Anserma;
Circuito. (Artículo 3?, Decreto número 3347
de 1950). , llllechos

Siendo competentes ·para conocer de esa Ofelia Saldarriaga, tenía una casa de citas en
clase de delitos tos Jueces Penales de Cir- la ciudad de Pereira, vivía en compañía de su
cuito, la competencia se determina por la hija Nely Trejos y de su sobrino Gabriel Trejos,
norma del artículo 57 del Código de Proce- quien desempeñaba el oficio de cantinero. El nue-
dimiento Penal, pues, tratándose de juzgar Ve de septiembre de mil novecientos cincuenta
delitos cometidos en lugares distintos "pre- y cuatro, Nely fu,:! sorprEndida por su madre
vendrá en el conocimiento el Juez compe- cuando leía un libro sobre temas sexuales, libro
tente por la naturaleza del hecho del lugar o revista que -según parece- fue llevado a casa
en que primero se formule el denuncio o en por Gabriel Trejos. Esta circunstancia dio lugar
que primero se inicie la instrucción, y, en para que Ofelia Saldarriaga pusi~ra en tela de jui-
en igualdad de circunstancias, el del lugar cio la virginidad de Nely y le manifestara la nece-
en que primero se haya aprehendido al in- sidad de concurrir donde el médico para que la
culpado", disposición aplicable al caso de examinara. Entonces Nely manifestó a Gabriel su
estudio, por no existir norma especial en la decisión de abandonar la casa, quien se opuso a
ley que resuelva el problema de delitos co- esa determinación, pero ante la insistencia de
nexos. Nely resolvió acompañarla.
1
"No encontrándose previsto en el estatuto El nueve de septiembre de mil novecientos
procesal -ha dicho la Corte -el caso de cincuenta y cuatro, salieron de Pereira con di-
delitos conexos cometidos en diversas juris- rección a la ciudad cie Anserma; se hospedaron
dicciones, su ocurrencia ha de estimarse en un hotel y allí tuvieron el primer acceso car-
comprendida dentro de lo dispuesto en el nal (hubo desfloración. Concepto médico-legal).
artículo 57 de aquella obra y regirse por tal Al día siguiente fueron a Riosucio y se hospeda-
norma. Interpretación ésta que se vigoriza ron en la finca de Saulo Trejos, en donde per-
aún más lógicamente si se tiene en cuenta manecieron por espacio de cinco días hasta que
la íntima relación entre los delitos investi- fueron capturados por la Policía y conducidos a
gados y el haber presentado la denuncia e la ciudad de Pereira.
iniciado la instrucción en la misma ciudad Nely y Gabriel Trejos, de acuerdo con las par-
donde el primero de ellos en el tiempo y tidas de nacimiento (fls. 37 y 38) son hermanos
en la intención del agente, tuvo lugar". naturales; en la fecha en que se sucedieron los
 GA.ICIE'I'A .D"I!JDIICJrAL Nos. 2157- 2158

hechos, la ofendida tenía catorce años, ocho me- •·•se tiene de lo anterior, que tanto el Juzgado
ses y diez y siete días. Segundo Penal del Circuito de Pereira como éste,
Estos hechos dieron lugar a la denuncia for- son competentes para conocer de los delitos in-
mulada por Ofelia Saldarriaga, ante la Inspec- vestigados rapto, incesto y corrupción de meno-
ción Cuarta de Policia de la ciudad de Pereira, res por mandato de la ley, pero como los hechos
el día veinte de septiembre de mil novecientos comentados se registraron en distintas jurisdic-
cincuenta y cuatro, por los delitos de rapto, in- ciones (Pereira de ese distrito judicial y Anser-
cesto y corrupción de menores. ma del distrito judicial de Manizales), la com·
petencia para su conocimiénto debe de decidirs-~
en atención a tal circunstancia, teniéndose en
cuenta que tales hechos guardan estrecha rela-
El Juzgado Segundo Penal del Circuito de Pe- ción de conexidad". ·
re ira, en providencia de diez y siete de noviem-
bre de mil novecientos cincuenta y cuatro, des- Se concid4:lra:
pués de analizar los delitos· investigados, dice:
•'Que Gabri.el Trejos no cometió los delitos de "El delito de rapto -ha dicho la Corte- se
rapto e incesto, pero que sería responsable del configura por el empleo de violencia física o mo-
delito de corrupción de menores. Y si esto es así, ral o maniobras engañosas de cualquier género,
el Juez del conocimiento sería el Penal del Cir- para sustraer, arrebatar o retener a una mujer,
cuito de la ciudad de Anserma, correspondiente con el propósito de satisfacer algún deseo eró-
al. Distrito Judicial de Manizales. tico sexual o de casarse con ella. El elemento
"En la ciudad de Anserma, de acuerdo con lo material de este delito radica en la sustracción,
dicho por el sindicado y la ofendida, se llevó a anebato o retención de la mujer, y el elemento
cabo el acceso carnal, constitutivo principal del intencional lo determina el simple propósito de
d~lito cometido por éste. Allí se llevó a cabo has- se.tisfac-er algún deseo erótico sexual o de casar-
U! su perfección tal calidad delictual y por con- se con ella; no es necesario, pues, la consuma-
siguiente ®S alli donde debe resolverse hasta su ción de las finalidades perseguidas por el agente
definitiva la situación del sindicado ... para que el hecho exista como infracción de la
"En caso de no SGI' aceptados los razonamien- ley penal. De manera que cualquier otro delito
tos por el señor Juez citado, este Despacho le que se cometa contra 'la libertad y el honor sexua-
provoca oolfts!ólll! de oom]!)e~exn.cia-negativm; para les de la mujer raptada constituye una nueva
que sea dirimida por l~a Honorable Corte Supre- violación de la ley penal, independiente del de-
ma de Justicim ... ''. lito de rapto".

El Juzgado Penal del Circuito de A.Dserma en Estos elemenos que integran la figw·a genérica
auto de veinticinco de julio de mil novecientos del rapto, sirven para estructurar el delito pre-
cincuenta y cinco, acepta la colisión de compe- visto en el artículo 350 de la Ley Sustantiva, con
tencia negativa provocada por el Juzgado de Pe- la diferencia cle que el primer delito no hace re-
reira, y como razone.s expresa las siguientes: ferencia alguna al consentimiento de la ofendi-
"El principal argumento en que se apoya el da, en tanto que, en el segundo, el consentimien-
s-eñor Juez Segundo Penal del Circuito de Perei- tc de ésta para llevar a cabo la sustracción o la
ra para desechar la eompetencia, es, como ya se retención, no elimina la responsabilidad, porque
expresó, el de que sólo aparece configurado de en estos casos, lo que se tutela no es propiamen-
autos el delito de corrupción de menores y que te la libertad personal sino los derechos de la fa-
~al delito tuvo su cumplimiento en esta ciudad.
milia, base fundamental de la organización so-
En cuanto a los demás delitos investigados, des- cial.
carta la responsabilidad del sindicado ... El delito de incesto puede consumarse en dos
'"El Decreto Extraordinario número 3347 de 31 formas: ora por la ejecución del acto carnal, bien
de octubre de 1950 -anterior a los hechos inves- por la realización de actos eróticos sexuales, a
tigafjos- dispone en su artículo 3o que los Jueces condición de que unos y otros se realicen entre
d~ Circuito en el Ramo Penal conocerán, en pri- personas vinculadas por consaguinidad o afini-
mena instancia, además de los asuntos que les dad, en los grados que determina la ley.
están atribuídos, de los cl-olitos de violencia car- El delito de corrupción de menores -en este
nal, estupro, abusos dlilshonestos, co!liJ'Unp~ón ci!e caso-- se caracteriza por el acceso carnal con
lllllliallllOli'es, li'!nJII\\o e incesto ... una mujer mayor de catorce años y menor de
Nos. 2157·- 2158 GACETA JTliJDITCITAJL 241

diez y seis, aún con su consentimiento (artículo ro se haya aprehendido al inculpado", disposición
326 del C. P.). Es predominante en esta infrac- aplicable al caso de estudio, por no existir norma
ción catalogada en el Capítulo de la Corrupción especial en la ley que resuelva el problema de
de Menores, que exista acceso carnal, que la mu- delitos conexos.
jer sea mayor de catorce años y menor de diez y ''No encontrándose previsto en el estatuto pro-
seis, ya que el consentimiento ante la ley no ami- cesal -ha dicho la Corte- el caso de delitos co-
'>ora ni excluye la responsabilidad cuando la nexos cometidos en diversas jurisdicciones, su
~dad de la ofendida fluctúa entre el máximo y ocurrepcia ha de estimarse comprendida dentro
mínimo señalado por la ley. de lo dispuesto en el artículo 57 de aquella obra
El análisis de los delitos imputados al acusado y regirse por tal norma. Interpretación ésta que
no implica la determinación de la responsabili- ·S€ vigoriza aún más lógicamente si se tiene en
dad que asume ante la ley. La responsabilidad cuenta la íntima relación entre los delitos inves-
es objeto de estudio en las instanciás del juicio, tigados y el haberse presentado la denuncia e
mas no, en un incidente de colisión de competen- ir.iciado la instrucción en la misma ciudad donde
cias. Su examen hace referencia a la configura- el primero de ellos en el tiempo y en la inten-
ción jurídica del delito para atribuir la compe- ción del agente, tuvo lugar".
tencia a la autoridad que debe conocer del pro- La denuncia fue presentada en la ciudad de
ceso. Pereira; allí se realizó el primer hecho y se ade-
En la concurrencia de estas infracciones no se l:mtó la correspondiente investigación; en este
trata de asignar la competencia por razón de es- lugar se aprehendió al inculpado, se le recibió
tar atribuído el conocimiento d-e los hechos a di- indagatoria y se libró auto de detención. Luego,
versas competencias, como sería el caso del ar- de conformidad con lo dispuesto por el artículo
tículo 50 de la Ley procedimental, ni de fijar la 57 del Código de Procedimiento Penal, p€rtinen-
facultad para conocer y juzgar delitos continua- te al caso, el conocimiento del negocio en prime-
dos o crónicos cometidos en lugares pe:¡;_tenecien- n, instancia corresponde al Juez Penal del Cir-
tes a distintas jurisdicciones, caso previsto por cuito de Pereira, y no al Juez Penal de Anser-
el artículo 56 del Código de Procedimiento Pe- ma, funcionarios entre quienes ha surgido el in-
nal, sino de resolver el problema de comp€ten- cidente de colisión de competencias.
cia para delitos cometidos en lugares ·diferentes En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
y sometidos a diversas jurisdicciones, infraccio- -Sala de lo Penal- administrando justicia en
nes de las cuales conocen en primera instancia .nombre ~e la República y por autoridad de la
los Jueces Feriales de Circuito. (Artículo 39, De- ley, DIRIME la colisión de competencias, en el
creto número 3347 de 1950). sentido de atribuirle el conocimiento al Juzgado
Siendo competentes para conocer de esa clase · Segundo Penal del Circuito de Pereh·a.
de delitos los Jueces Penales de Circuito,· la com-
petencia se d-etermina pór la norll\a del artículo Dése cuenta de lo resuelto al Juez Penal del
57 del Código de Procedimiento Pehal, pues, tra- Circuito de Anserma.
tándose de juzgar delitos cometidos en lugares
distintos "prevendrá en el conocimiento el Juez Cópiese y devuélvase.
competente por la naturaleza del hecho del lu-
gar en que primero se formule el denuncio o en Ricardo Jo~rdán JTiménez -Jesús lEstrada l.Won-
que primero se inicie la instrucción, y, en igual- salve - Domingo Sarasty J.Wontenegll'o - lLil!is
dad de circunstancias, el del lugar en que prime- Zafra - Julio lE. A\i'güello, Secretario.

Gaceta-16
2~2 GACJE'Jl'A .lfliJJI]IJICJ!AlL N os. 2157 - 2158

SOJBRESEllVHEN1'0 DEFINITIVO - CONSULTA

Antes de la vigencia del artículo 5'1, in- Distrito Judicial de Cali, ha recurrido de hecho
ciso 29 del JI])ecreto número 3347 de :1.950, la contra la providencia de seis de junio de mil no-
Sala, intel'ÍJretando !as disposiciones de la vecientos cincuenta y cinco, por la cual dicha En-
ley procedimental, llegó a la conclusión de tidad negó conceder el recurso de apelación in-
que "los sobreseimientos definitivos deben terpuesto contra el auto de 18 de mayo del pre-
ser consultados, porque así lo indican los sente año.
artículos .:0.89, 4:1.0, 430 y 153 del C. de lP'. lP'."
ll:l!a dicho igualmente la Corte que: "lEn to- Antecedentes
dos los casos en que la consulta es forzosa,
se subentiende ella, no obstante que omitan En grados de apelación y consulta el Tribunal
disponerla los falladores de instancia." Con conoció del proceso que por un delit6 "Del Ho-
mayor razón es imperativa la consulta de so- micidio" se adelanta contra Virgilio lUrbano Rias-
breseimiento definitivo cuando hay disposi- cos y otros. Al tramitarse el recurso, el Agente
cón que así Jo determina, como es el caso del Ministerio Públic~-concepto 20 de abril de
del artículo 59, numeral 29 del JI])ecreto ci- 1955- observa que dentro del proceso se recibió
tado, que expresa: "lEn todo caso los autos declaración indagatoria a Alfredo Cabezas, He-
de sobreseimiento definitivo, serán consul- liodoro Torres Palacios, José Urbano Torres, Eric
tados con el respectivo superior". Preciado Olmedo y Virgilio Urbano Riascos. Que
el Juzgado Segundo Superior, en auto de vein-
El Tribunal -en segunda instancia- sólo
ticuatro de marzo de mil novecientos cincuenta
tenia facultad para revisu na providencia y cinco, definió la situación jurídica de la mayo-
del .lfuzgado, pero en ningún caso para adi-
ría de los sindicados, dejando pendiente la sin-
cionarla dictando auto de sobreseimiento dicación de Eric Preciado Olmedo y que para
definitivo en favor de uno de los procesados, corregir esa irregularidad debe revocarse la pro-
porque esto equivale a sustituir al juzgador videncia a fin de que el Jurado resuelva lo que
de primer grado, error que conduce, por una sea legal.
parte, a pretermitir una instancia, pues no
hay entidad de superior jerarquía con po- El Tribunal, en auto de 18 de mayo de mil no-
der suficiente para que revise por apelación vecientos cincuenta y cinco, confirmó el llama-
o consulta dicha providencia, y por otra, se miento a juicio contra Virgilio Urbano Riascos y
usurpa jurisdicción, porque -se repite- el el sobreseimiento definitivo en favor de Alfredo
conocimiento de estos negocios -delitos co- Cabezas Paz, Heliodoro Torres Palacios y José
munes de homicidio- los atribuye la ley a Urbano Torres, adicionando- dicha providencia
los .lfuzgados Superiores y no a los Tribuna- con el sobreseimiento definitivo en favor de Eric
les, quienes conocen de estos procesos en Preciado, por hallarse dentro de las mismas cir-
grado de apelación o consulta. (Artículos cunstancias de los anteriores.
45, letra i) y 44, numeral 3'~ del C. de lP'. P.). "Considera entonces la Sala -dice el Tribu-
nal- que en este sentido, y como ya lo ha re-
corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación suelto en casos similares, debe adicionarse el
PenaL-Bogotá, agosto veintiseis de mil nove- auto de primera instancia, y, que -se repite- es
cientos cincuenta y cinco. 1 objeto de revisión total. Sólo en el evento de
que se omita por el Juez a quo definir la situa-
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty ción jurídica de un sindicado que debe respon-
Montenegro) S<1 bilizarse en juicio, resulta indispensable la re--
vocatoria del auto respectivo por parte del supe-
Vistos: rior, porque de lo contrario puede argüirse que
se han conculcado Jos derechos de defensa, al no
El Fiscal Segundo del Tribunal Superior del tener oportunidad de interponer todos los recur-
Nos. 2157-2158 GA\CJE'FA\ Jf1U]l)l!CIIA\IL 243

sos que la ley le confiere para ante el funciona- solutoria según el caso, ora, por auto de sobre-
rio de primer grado, esto es, los de reposición y seimiento definitivo; ya, también por virtud de
apelación, y sustentarlos luégo ante el superior''. providencia dictada de acuerdo con las normas
El ·Fiscal del Tribunal al notificarse de esta del artículo Üi3 del Código de Procedimiento Pe-
providencia, pidió que se declarara la nulidad de nal. En los tres casos, la decisión que se pronun-
lo actuado, y en subsidio apeló del sobreseimien- cie está sujeta a recursos de apelación o consul-
to definitivo. Los motivos de esta solicitud pue- t~:>. Apelación, si las partes dentro de los térmi-
den concretarse así: nos legales así lo piden; consulta, cuando existe
un ordenamiento legal.
a) Al dictar sobreseimiento definitivo en favor Antes de la vigencia del artículo 59, inciso 2ry
de Preciado Olmedo, se pretermite una instan- del Decreto número 3347 de 1950, la Sala, inter-
cia, se usurpa jurisdicción y se incurre en la cau- pretando las disposiciones de la ley procedimen-
sal de nulidad prevista en el numeral 1ry del ar- tal, llegó a la conclusión de que "los sobreseimien-
tículo 198 del Código de Procedimiento Penal; tos definitivos deben ser consultados, porque así
b) Los autos de sobreseimiento definitivo de- lo indican los artículos 189, 410, 430 y 153 del C.
ben ser consultados con el superior inmediato; de P. P." Ha dicho igualmente la Corte que: "En
así lo dispone el artículo 530 del C. de P. P. en todos los casos en que la consulta es forzosa, se
concordancia con lo dispuesto por el inciso 29 del subentiende ella, no obstante que omitan dispo-
artículo 9Q del Decreto número 3347 de 1950; y, nerla los falladores de instancia". Con mayor ra-
e) Como en este caso -el Tribunal actúa como zón es imperativa la consulta de sobreseimiento
Juez a quo, la consulta del sobreseimiento debe definitivo cuando hay disposición que así lo de-
ordenarse para ante el inmediato superior. termina, como es el caso del artículo 59, numeral
El Tribunal, en providencia de seis de junio 29 del Decreto citado, que expresa: "En todo caso
de mil novecientos cincuenta y cinco, negó las los autos de sobreseimiento definitivo, serán con-
peticiones del Agente del Ministerio Público, por sultados con el respectivo superior".
lo cual pidió reposición de dicho auto, y para el El Tribunal -€n segunda instancia- sólo tenía
caso de ser negada, solicitó le expidieran copias facultad para revisar la providencia del Juzgado,
para interponer recurso de hecho. Negada la re- pero en ningún caso para adicionarla dictando
posición, se ordenó expedir las copias pa,ra que auto de sóbreseimiento definitivo en favor de uno
ante la Corte se surtiera el recurso. de los procesados, porque esto equivale a susti-
tiJ.Ír•al juzgador de primer grado, error que con-
Se considera: duce, por una parte, a pretermitir una instancia,
pues no hay entidad de superior jerarquía con
Por regla general, en los juicios civiles como poder suficiente para que revise por apelación o
en los procesos penales hay dos instancias o gra- consulta dicha providencia, y por otra, se usur-
dos. La una se surte ante los Jueces que tienen pa jurisdicción, porque -se repite- el conoci-
jurisdicción y competencia para resolvér la pri- miento de estos negocios -,delitos comunes de
mera faz del negocio; la otra," ante funcionarios homicidio- los atribuye la ley a los Juzgados Su-
de superior jerarquía que con los mismos atri- periores y no a los Tribunales, quienes conocen
butos de jur~sdicción y competencia revisan las de estos procesos en grado de apelación o consul-
providencias del inferior. La finalidad de las ta. (Artículos 45, letra i) y 44, numeral 39 del C.
instancias tiene como base, por una part:e, la de de P. P.).
garantizar la imparcialidad e independencia en la En est?s condiciones, la petición del Agente del
administración de justicia respecto de los funcio- Ministerio Público estaba justificada. Debió ser
narios que la administran; y, por otra, la de pro- oída por ser la invocación de preceptos legales
teger y garantizar los derechos de las partes que que regulan la tramitación de las instancias y la
intervienen en los juicios o procesos, para que la forma como deben resolverse, sin que valga la
justicia sea la expresión del derecho controver- razón de que "Sólo en el evento de que se omita
tido, o la expresión de la verdad en los hechos por el Juez a-quo definir la situación jurídica
investigados. l(}e un sindicado que debe responsabilizarse en
En los procesos penales, cuando se trata de juicio, resulta indispensable la revocatoria del
averiguar la responsabilidad por infracciones de auto respectivo por parte del superior", porque
la ley sustantiva el proceso finaliza; bien, por esto no lo autoriza la ley.
medio de sentencia definitiva condenatoria o ab- El recurso de apelación contra el auto de sobre-
/
1
 .lf UD JI C JI A[.. Nos. 2157 - 2158

seimiento definitivo dictado por el Tribunal, de- Por lo expuesto, 1a Cort'i! Supre.na -Sala de
bía negarse como lo hizo dicha Entidad, porque lo Penal- administrando justicia en nombre d~
esas providencias no comportan ese grado de ju- la República de Colombia y por autoridad--el<:' la
risdicción, ora porque el Tribunal no conoce de h:y, DECLARA BIEN DENEGADA la ::¡pelación
esos negocios en primera instancia sino en se- interpuesta por el Fiscal Segundo del Tribun<·!
gunda, por apelación o consulta, bien, porque la Superior del Distri-to Judicial de Cali, contra la
Corte no tiene jurisdicción y competencia para providencia de 18 de mayo de mil novecientos
conocer sino ''de los recursos de apelación en cincuenta y cinco, por la cual se sobres·2e defini-
los asuntos fallados en primera instancia por los tivamente en favor de Eric Preciado Olmedo, en
Tribunales Superiores" (artículo 42, numeral :,!Q las diligencias que se adelantan en el Juzgado
del C. de P. P.), y estos casos no pueden ser otros Segundo Superior por un delito de homicidio co-
que aquellos que cometen los funcionarios en metido en la persona de Justo Pastor Vallejo.
ejercicio de funciones o por motivos inherentes
al cargo, infracciones que se denominan delitos Cópiese y envíese al Tribunal de Cali, para
//
de responsabilidad. que sea agregado a sus anteced•2ntes.
Por estas razones, ni el recurso de hecho, ni el
dt> apelación, tienen operancia jurídica cuando se
trata de providencias dictadas por lor: Tribunales Ricardo Jordán Jiménez - Jesús JEstrada Mon-
Superiores de Distrito Judicial como funcionar:o<> salve - Domingo Sarasty lVllontenegro -- Luis
de segunda instancia. Zafra - .lfulio lE. Argüello, Secretario. ·
Nos. 2157-2158 JT1UDJICJIAJL 245

SE DECLARA DESIERTO EL RECURSO DE CASACION POR FALTA DE FUNDA-

MENT ACION JUJ!UDICA EN LA DE.MANDA

Como lo ha dicho la Sala "cuando el ar- vas, y no confirmar como lo hizo dicho proveído.
tículo 5.65 del C. de 1?. P. dicé que el recurso Aplicó, por lo tanto, indebidamente la ley penal''.
debe declararse desierto si no se fundare en Esta es toda la sustancia de la breve deman-
la oportunidad legal, no sólo está indicando da. De ella se dio conocimiento al señor Procu-
la ausencia de todo escrito tendiente a res- rador Segundo Delegado en lo Penal para que la
paldar el propósito de impugnación, sino ompJiara, si era el caso, conforme a lo dispuesto
también el caso en que la demanda a que por el artículo 3•• del Decreto Legislativo núme-
:::e refiere el inciso Z9 del artículo 563 ibi- ro 1154 de 1954. Pero el distinguido funcionario
dem, no indique de manera precisa los he- se abstuvo de hacerlo, por cuanto el libelo fue
chos y las razones jurídicas en que se bas¡t recibido fuéra de tiempo en la Secretaría de la
el recurrente y que sirvan a la Corte para Corte, y entonces hay que tenerlo como inexis-
hacer un estudio concreto de la providencia tente. En consecuencia, el representante del Mi-
recurrida en relación con la causal o causa- nist-erio Público, insinúa, pues no lo pide, que se
les que se invoquen''. declare desierto el recurso.

Corte Suprema ele Justicia. Sala de lo Penal. Se considera:

Bogotá, veintiseis de agosto de mil novecien-
tm; cincuenta y cinco. l'J No es oceptable el punto de vista .del señor
Procurador Delegado, porque el actor presentó
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) oportunamente el libelo ante el Tribunal Supe-
;'ior de Cali. El traslado de quince días para for-
Vistos: mular li.l demanda debía correrse· allá, y no en la
Secretaría de la Corte, según se dispuso en la si-
Decide la Corte el recurso de casac10n inter- guiente parte del auto que declaró admisible el
puesto por el señor Fiscal 1Q del .Tribunal Supe- recurso extraordinario.
rior de Cali contra la sent-encia de esa entidad, "Córrase traslado nl recurrente por el término
de fecha seis de julio de 1954, que absolvió a los de quince días para que formule la respectiva
procesados Clemente Franco y Graciano .Garda demanda; v como el señor Fiscal tiene su sede
Torres del delito de hur.to, y los condenó, al pri- er, la ciud;d de Cali y carece de jurisdicción te-
mero, a trece 1n2ses de prisión, y al último, a un rritorial para ejercer funciones en Bogotá, se or-
año de la misma pena, como responsable del de- dena remitir el proceso al señor Presidente de la
Jito de encubrimiento. Sala Penal del Tribunal de origen para que se
surta el traslado del caso, en los términos d-el
Causal 1'-' - Violación de la ley penal. artículo 563, inciso zg, del Código de Procedi-
miento".
El recurrente formula el cargo, así: De suerte que el autor del recurso disponía de
"El señor Ju{Z Promiscuo del Circuito de Bue- todo el término de quince días para presentar la
naventura dejó por fuéra de la sentencia al sin- demanda ante el Tribunal; y así lo hizo. Otro hu-
dicado Arturo Vivas, lo cual, aunque fue critica- b!era sido el .ca~o. si el proceso hubiera quedado
do por el Honorable Tribunal· Superior de Cali, a disposición del Fiscal en la Secretaría de la
éste lo aceptó al confirmar la sentencia de pri- Corte, pues entonces sí habría tenido que remi-
mera instancia. tir el escrito con sufici-ente anticipación para que
" ... Ahora bien: el Tribunal Sup-~rior de Cali fuera recibido dentro del plazo legal.
debió, en vista de tal omisión, revocar la senten- L~ Corte, en situaciones análogas, ha dicho:
cia de primera. instancia para que el Juez del ''El recurrente tenía quince días para fundar
conocimiento sentenciara t<~mbién a l\\'t\1.1'9 Vi- .el recurso, y si lo hizo dentro de ese término ante
 G&CJE'FA JlUIDl!Cl!AlL Nos. 2157 - 2153

el comisionado, como en efecto ocuáió, se con- materia de otras causales distintas, especialmen-
formó con lo dispuesto en el inciso 29 del artícu- te de la cuarta. Y el actor alude, de modo im-
lo 563 del estatuto procesal, no siendo, por tanto, plícito, al mandato procesal que dispone que debe
procedente declarar desierto el recurso, como lo investigarse y fallarse en un solo proceso cada
solicita la Procuraduría. La llegada del expe- delito, '·cualquiera que sea el número de autores
diente a la Corte fuéra del término de fundamen- o partícipes". (Artículo 52 C. de P. P.). En este
tación del recurso, fue ajena a la actividad del orden de ideas, debió invocar la causal cuarta, y
Fiscal recurrente". (Auto d·e 27 de junio de 1955. no la primera.
Casación de Pedro Antonio Saavedra).
2Q En cuanto al fondo de la impugnación, se . Como lo ha expresado la Sala,_ "cuando el ar-
tiene: tículo 565 del C. de P. P. dice que el recurso debe
declararse desierto si no se fundare en la OPL'r-
En este recurso extraordinario -se ha repeti- tunidad legal, no sólo está indicando la ausencia
do mucho-, la demanda debe contener una soli- dE- todo escrito tendiente a respaldar el propósito
citud; una motivación, y la cita de las normas de impugnación, sino también el caso en que la
legales que se estimen violadas por el Tribunal. demanda a que se refiere el inciso 2•-' del artículo
Porque si la casación se funda en una discordan- 563 ibídem, no indique de manera precisa los he-
cia entre la sentencia acusada y la ley, es na- chos y las razones jurídicas en que se basa el
t~;ral que el actor indique concretamente cuál es recurrente y que sirvan a la Corte para hacer
la disposición infringida y por qué. "Todo se re- un estudio concreto de la providencia recurrida
duce a presentar a la Corte un caso de violación en relación con la causal o causales que se invo-
de la ley .en un proceso criminal; y si la senten- quen". (Auto de 20 de junio de 1945).
cia debe ser precisa y fundada, la demanda debe
s-erlo también, puesto que si se trata de desqui- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
ciarla, es necesario que se señale cuáles de los lo Penal- administrando justicia en nombre de
cimientos que le sirven de apoyo, son débiles o la República y por autoridad de la ley, oído el
están mal colocados y por qué y en qué afecta concepto del señor Prcurador Segundo Delegado
ello su estructura". (GACETAS números 2149, en lo Penal, DECLARA DESIERTO el recurso
página 308, y 2153, página 146). de casación en referencia.
'En el presente asunto, el señor Fiscal apenas
enunció una tesis, pero sin dar los fundamen- No se condena en costas al demandante, por
tos jurídicos de ella. Ni siquiera precisó la dis- tratarse del Ministerio Público. (Artículos 576
posición violada por el sentenciador. En conse- C. J. y 79 del C. de P. P.).
cuencia, el escrito sólo puede calificarse de un
alegato de instancia, inadmisible en la casación. Cópiese, notifíquese y devuélvase el negocio.
Además, la causal primera de este recurso se
refiere al quebrantamiento de la llamada ley pe- Ricardo .Jfordán .lfiménez - .Jfesús JEstrada Mon-
nal sustantiva, y no a las normas procedimenta- salve - Domingo Sarasty M. - lLuis Zafra -
les que regulan el juzgamiento, las cuales son Julio lE. Argüello JR., Secretario.
Nos. 2157- 2158 GAC!ETA. JUDl!Cl!AlL 247

COLJSWN DE COMPETENCIAS 1\IIEMBR.OS DE LA POLICIA

Si el fuero castrense sólo se hizo exten- '·Entiende el Juzgado que el negocio debe ir a.
sivo a los miembros de la ll"olicía por el De· estas autcridades porque de conformidad con el
creto 1426 de 4 de mayo de 1954, no obs- Decreto número 1814 de 1953 la Policía Nacional
tante haberse incof}JOrado dicho servicio a pasó a formar parte de las Fuerzas Armadas y
las Fuerzas Armadas por el Decreto 1814 de por tal razón, y En armonía con el artículo 89
1953, ·es obvio que los hechos de que trata del Decreto número 1125 de 1950, está sometido
este informativo· -ocurridos en el mes de a la jurisdicdón penal militar todo el personal
abril de 1952- son del .conocimiento de la militar en servicio activo, jurisdicción ésta que
justi.cia común. a 1. tenor dd Decr·eto número 1005 de 1952 abarca
Jos delitos establecidos en las leyes penales co-
Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo- munes cometidos por militares en servicio acti-
gotá, veintinueve de agosto de mil novecientos vo, en tiempo de guerra, de conflicto a·rmado o
cincuenta y cinco. t~,;rbación del orden público, pero si. . . bien ·es
cierto que Henao Correa cuando infringió la ley
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada penal no pertenecía a las Fuerzas Armadas es
Monsalve) ¡_¡n h-echo evidente que e! espíritu de esta legis-
lación y la orientación-que ella tiene es unificar
Vistos: 1:1 acción de la justicia en cuanto a las infrac-
ciones cometidas por personas vinculadas a las
Viene a la Corte ·este proceso adelantado con- · ft•erzas armadas se refiere, y así lo demuestra
tra S2muel Antonio Henao Correa, para que se en forma clara el artículo 140 d·el Decreto nú-
dirima la colisión de competencias negativas sus- mero 2900 de 1953 cuando establece: ... ·Jos pro-
citada entre el Juzgado Segundo Penal del Cir- cesos penales contra miembros de la policía que
cuito ele Cartago y el Comando Sup·erior ele la tengan fuero militar, en virtud de la incorpora-
Tercera Brigada de Cali. ción de esta Fuerza a las Fu2rzas Armadas, se
tramitarán con arreglo a las disposiciones de
.Cons.t;:¡ de autos que, en la mañana del 18 de
este Decreto ... ·•. (126 y v. del cuaderno 19).
abril de J 952, Samuel Antonio Hena.o Correa,
Apelada tal decisión por el defensor del pro-
Agente de la Policía Nacional del Valle, en su
cesado, el Tribunal Superior de Buga la confir-
cnrácter de Inspector de Policía del Corregimj.en-
mó, en providencia de 14 de julio del mismo año
to de Villanueva del Municipio de El Aguila, en
(131 y 132 ibídem).
el mismo Departamento, redujo a prisión a Pe-
dro Valencia García y violó su domicilio, h-echos Recibido el negocio por el Comando Superior
que determinaron el llamamiento a juicio del sin-. de la Tercera Brigada de Cali, este Despacho
dicado, como consta de las providencias del Juz- dijo:
gado 2'1 Penal del Circuito de Cartago y del Tri- '·'Devuélvase al señor Juez Segundo Penal del
bunal Superior de Buga visibles a folios 74 y 101 Circuito de Cartago (Valle), a quien correspon-
clel cuaderno 10. dt el conocimiento, porque aun cuando es verdad
Con fecha 19 de abril de 1954, el Juzgado del el Cuerpo de Policía Nacional fue incorporado
ccnocimiento dispuso remitir el proceso a la Bri- a las F'uerzas Armadas esto ocurrió el 10 de ju-
0
ge:da de Cali, diciendo: lio de 1953, fecha en que fue expedido al respec-
'' ... al hacer del expediente un cuidadoso es- to el Decreto 1814: de suerte que cuando se cum-
tudio ·mcuentra el despacho que ha perdido ju- plieron los hechos de que se sindica al Cabo de
risdicción en él y que por tal debe abstenerse de la Policía Samuel Antonio. JH[enao Correa y que
proferir la sentencia co;respondiente, y en su lu- fue el 18 de abril de 1952, este empleado aún no
gar enviar el plenario a las autoridades compe- tenía fuero castrense, y por consiguiente no lo
t•·ntes que, en el C~SD lo son }as mmt~:rt:R de cobija la Justícia Penal Militar ... ". (148 ibi-
Cali. de:m).
 IG&ClE'll'& JT1UliJIIICII&lL Nos. 2ll57- 2ll58

El Juzgado Segundo Penal del Circuito de Car- dad a la vigencia de los decretos que se dictaron
tago le devolvió las diligencias al Comando, en- antes, es decir, cuando ya los miembros de la Po-
tidad que, a su vez, insistiendo en sus puntos de licía hagan parte dJ" las Fuerzas Armadas. Y, por
vista, las remitió a la Corte para lo de su cargo lo mismo, los delitos por ellos realizados, sin dis-
(148 v. a 150 v. ibidem). tinción alguna, corresponden al conocimiento de
!u Justicia Penal Militar.

"Mas éste no es el caso de los agentes Fernán-

En auto de fecha 9 de julio del año en curso, dez, Arias y Lozano, puesto que cuando tuvieron
proferido en un caso similar al presente, se ex- lugar los hechos que a ellos se l·es atribuye la
presó la Sala en los términos que a continuación Policía aún no gozaba del fuero consagrado en tal
se transcriben, como fundamento de esta provi- Decreto. Y así resulta claro que el competente
dencia: para conocer del proceso en que ha surgido la
colisión que se va a dirimir es el Juzgado Segun-
" ... Las leyes sobre procedimiento son de apli- do Superior de Buga".
cación inmediata, tanto en los procesos que estén !
por iniciarse como para los que se hallen en cur- Si el fuero castrense sólo se hizo extensivo a
so, y rigen para los delitos que se perseguían an- los miembros de la Policía por el Decreto 1426 de
tes de ser promulgadas.' 4 de mayo ele 1954, no obstante haberse incorpo-
rado dicho servicio a las Fuerzas Armadas por
'·Este es un prmcipio que aun cuando no ab- el Decreto 1814 de 1953, es obvio que los hechos
soluto, sí consagra una regla de interpretación ác que trata este informativo -ocurridos en el
cuando se trata de saber qué preceptos deben mes de abril de 1952-· son del conocimiento de
aplicarse en los casos de tránsito de una legis- la justicia común. Así lo interpr-etó la Corte
lación a otra. -además- al dirimir por auto de 19 de julio úl-
timo la colisión surgida entre el mismo Comando
"En cuanto al problema que ahora se estudia, de la Tetcera Brigada y ef Juzgado Segundo Su-
es preciso examinar qué disponían los Decretos perior de Buga.
vigentes en la época en que tuvieron lugar los
hechos de que dá cuenta este proceso. Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
nal:_ administrando justicia -en nombre ele la Re-
''Decía entonces el Decreto 1534 de 1950 que pública de Colombia y por autoridad de la ley,
de los hechos. delictuosos, bien por su naturaleza dirime la colisión aquí suscitada en el sentido
(devastación, saqueo y extorsión) o por deberse de que es al Juzgado Segundo Penal del Circuito
a actos del servicio del imputado, conocía la jus- áe Cartagq y no al Comando de la Tercera Bri-
ticia militar. Vinieron luégo los Decretos 1814 y gada de Cali, a quien corresponde el conocimien-
2900 de 1953, vigente aquél desde el 10 de julio to del presente negocio.
y éste desde el 14 de noviembre del año citado.
El artículo 19 del Decreto 1814 dispuso la incor- Dése cuenta de lo aquí resuelto al Comando de
poración de la Policía a las ·Fuerzas Armadas; y la Tercera Brigada de Cali, y remítase el proce-
el artículo 140 del Decreto 2900 ordenó que los so al Juzgatlo Segundo Penal del Circuito de Car-
procesos penales en curso contra miembros de la tago.
Policía con fuero militar, en virtud de dicha in-
corporación, se tramitaran conforme a sus dis- Cópiese y notifíquese.
posiciones. Lo que quiere de<;ir, y ya en presen-
cia del artículo 12 del Decreto 1426 de 1954 que
er- e] último que se ha expedido sobre la mate- oRicardo Jordán .lfiménez - JTesús Esh.·ada Mon-
ria, que los efectos de dicho artículo sólo com- salve - l!Jiomingo Sarasty l\1lontenegro - !Luis
prenden aquellos casos sucedidos con posteriori- Zafra - JTulio lE. Argüello R., Secretario.
Nos. 2ll5'i -- 2158 GA.ClE'li'A JliJ]))Il!IClfAlL 249

COLISION DE COMPETJENCYAS EN UN PROCESO POJR CALUMNIA

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal.-Bo- negativa. Funda su d·ecisión en que cuando el
gotá, veintinueve de agosto de mil novecientos medio de que se vale el agente activo es el de
cincuenta y cinco. c&rta o telegrama, el delito se consuma al reci-
bir el agente pasivo la comunicación contentiva
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada de los cargos. Dice al efecto:
Monsalvel 1
''La tipificación del delito de calumnia o inju-
ria se encuentra en la comunicación de los he-
Vistos: chos imputados. Si estos hechos se hacen públi-
cos, ello apenas actúa como agravante de respon-
Viene a la Corte el proceso contra Arcadio Ar- sabilidad. Por tal razón el delito se consuma en
beláez y otros por calumnia e injuria, para que el lugar en donde se patentiza esa comunicación,
se dirima la colisión de competencias negativas\ porque es allí donde el ofendido estima que su
surgida entre los Jueces Primero Penal del Cir-\. reputación u honor se ha menoscabado. De Jo
cuito de Pereira y Segundo Penal del Circuito anterior se concluye que por el solo hecho de
de Manizales. introducir al correo una carta o a la Oficina de
Consta de autos que Arcadio Arbeláez, Este- Telégrafos un telegrama en donde se revelan o
ban Alvarcz, Enrique Sánchez, Cristóbal Taba- hacen cargos injuriosos o calumniosos, no es su-
res, Fausto Garcés y· Antonio Espinosa, le diri- ficiente para que nazca a la vida jurídica el de-
gieron al señor Procurador General de la Nación Jito o delitos en mención, por razón de que la
desde Pereira, con fecha 13 de marzo de 1954, el comunicación no ha hecho aún patente el peli-
marconigrama que a continuación, en lo perti- gro, menos el daño, que implica o conlleva la
nente, se transcribe: calwnnia o la injuria".
'·Alarmantísima situación desatada motivo re- Por su parte, el Juzgado Segundo Penal del
tiro Alcalde Militar Santuario. . . . . Gobernador Circuito de Manizales dispuso el envío del ex-
Manizales, enemigo programa Paz, Justicia y Li- pedienté a la Corte, argumentando:
bertad niéganos protección. Rogamos encarecida- " ... Como se ha visto el mensaje en referencia
mente prestarnos su ·valiosa cooperación ante el fue ·dirigido de Pereira a Bogotá. En· la primera
señor Presidente República ... " (fl. 13, cuader- de las ciudades citadas no podía hacerse pública
no 1). la imputación que contiene el mensaje, por su
El 23 de los mismos, el señor Gobernador del carácter de privado o reservado al ser introdu-
Departamento de Caldas, Coronel Gustavo Sierra cido en la oficina que Jo transmitió. Luego don-
Ochoa, formuló denuncia contra los firmantes del de p€rdió el carácter de privado o reservado fue
aludido mensaje, ante el señor Presidente del en Bogotá ...
Tribunal Superior de Manizales, diciendo: "Aunque los signatarios del mensaje sean de
"El texto del telegrama que acaba de transcri- Pereira, el destinatario de Bogotá y el que se
birse es calumnioso y contiene una grave injuria considera calumniado de este lugar, en donde la
centra el exponente, cuando afirma que es 'ene- intención de los signatarios adquirió realidad
migo programa paz, justicia y libertad' y agrega objetiva fue en Bogotá y allí fue donde primero
que niega la protección debida, a los ciudadanos se conoció la imputación. Por tanto se acepta que
que la demandan ... ". la infracción de que se trata no se consumó en
Le correspondió conocer de la investigación al Pereira pero no se acepta que se hubiera consu-
Juez Primero Penal del Circuito de Pereira, mado en Manizales, y de allí que se admita que
quien, en auto de 17 de noviembre de· 1954, sos- el señor Juez Primero Penal del Circuito de Pe-
tiene que ''no es competente porque no fue en reira, no es compet!=nte para conocer de este su-
esta jurisdicción en donde se cometió el delito'\ mario, y se rechazan las razones que aduce dicho
y ordena enviar los autos al Juez Pen~l del Cir- füncionario para sostener que -es a este despacho
cuito· de Manizales, provocándole competencia a quien corresponde el conocimie11to del &~unto,
250 G&IOJE'n:'A J1Ul]J)I!IOIIAIL ~os. 2157 ~ 2ll51l

porque en realidad de verdad el suscrito Juez "De ahí 'que siempre que se trate de averiguar
cc;nsidera que el presente negocio no es de su a qué Juez compete el conocimiento del respec-
competencia y en consecuencia se niega a cono- tivo proceso sea indispensable saber primero en
cer de él". '\ qué territorio se realizó el delito, es decir se puso
er. conocimiento de los lectores o auditores lo
Se considera: escrito o referido, porque puede ocurrir que el
lugar de la edición o impresión no sea el de la
Motivo de la controversia surgida. entre los re- divulgación, o que ésta se verifique en forma si-
f·nidos funcionarios judiciales fue el estimarse rimltánea en varios territorios o jurisdicciones.
por ambos -como se infiere de los apartes trans- Y esto resulta no sólo probable sino que así su-
critos- que la modalidad delictuosa materia de CE-de muy frecuentemente, dados los medios de
la presente investigación es la contemplada en el divulgación (estaciones radiotrasmisoras) y los
artículo 333 del Código Penal. Pero en el hecho modernos de transportes (aviones) que hoy exis.
6" de la denuncia -que ha de presumirse ver- ·te.-n: por lo cual no s·ería raro que una determi-
dndero a falta ele toda prueba en contrario- se nada noticia se difundiera primero en sitio dis-
dice que "Las especies calumniosas e injuriosas tinto de aquel. de donde proviene. En este últi-
dP que se trata sirvieron de fundamento para mo supuesto (simultaneidad) habrá de aplicarse
c;ue un órgano escrito de la ciudad de Pereira las reglas sob1;e la competencia preventiva esta-
hiciera p'ublicaciones con las cuales se informa a blecidas en el artículo 57 del C. de P. P ..... •· •
1:J. ciudadanía acerca de hechos falsos, se pone en
tela de juicio la conducta del suscrito Gobernador Formulada la denuncia por el Coronel Sierra
del Departamento de Caldas y se crea un clima de Ochoa ante el Tribunal Superior de Manizales,
f<:lsa alarma en la población de Sa.ntuario". serían los Jueces de este Circuito los llamados a
conocer del negocio, si también allí ·se hubiera
El hecho falsamente imputado al denunc~ante, divulgado la falsa imputación. Habiéndose cono-
con mengua de su parimonio moral, se habría cido éste únicamente en Bogotá, residencia del
divulgado entonces por los medios a que se refie- señor Procurador General de la Nación a quien
rf' el artículo 334 de la mismp. obra. En tales ca- fue dirigida, y en Santuario y Pereira, la com-
sos sucxode con frecuencia -dados los modernos petencia debe fijarse en la última de las ciuda-
sistemas de comunicación o de transporte- que des nombradas, lugar donde se inició la instruc·
la imputación constitutiva del ilícito se ~ a co- ción correspondiente.
nocer en lugares distintos de aquel de donde pro-
viene o de aquel a donde está d·estinada; o que Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
la noticia calumniosa o injuriosa que se impri- nal- administrando justicia en nombre de la Re-
me en un lugar determinado, se haga pública si- pública de Colombia y por autoridad de la ley,
multáneamente en otro u otros sitios. El pre- DIRIME la colisión de que se hace mérito de-
cE:pto o norma aplicable, en esos supuestos, es el clarando que es al señor Juez Primero Penal del
artículo 57 del Código de Procedimiento Penal, Circuito de Pereira a quien corresponde conocer
que dice: dE- este proceso.

·'Si el lugar en que se cometió ,el delito fuere

clesconocido, o si se tratare de un delito cometido Hágase saber lo resuelto al Juzgado Segundo
en el Extranjero, o en lugares distintos, preven- Penal del Circuito de Manizales.
drá en el conocimiento el Juez competente, por
l<~ naturaleza del hecho, del lugar en que prime-
ro se formule el denuncio, o en que primero· se Cópiese, notifíquese y devuélvase.
inicie la instrucción y, en igualdad de circuns-
toncias, el del lugar en que primero se haya
apr2hcndido al inculpado". Ricardo Jordán Jiménez - Jesús lEstrada Mon-

Así lo ha resuelto la Sala"eñ . diversas oportu-· salvé - ·l]J)omingo Sarasty Montencgro - !Luis
ni dad es. Para aludir a una de las más recientes,
sE: transcribe a continuación lo expresado en auto Zafra Julio lE, Argüello, Secretario.
de 2 de tnáyo úliilno: .- · · ·· · · · ~ ·
:'Jos. 2157-2158 GACJE'li:'A .VUDl!CllAJL 251

LA REDACCION DE LOS CUES']['!ONAllUOS QUE SE SOMETEN AL JUJRADO, SE-

GUN EL SISTEMA VIGENTE.- LA KNTERVENCION DE I.A PROCURADURIA
EN I"OS ASUNTOS DEL CONOCli.MlENTO DE· LA SALA PENAL DE LA CORTE
CUANDO EL RECURSO DE CASACXON HA SIDO INTERPUESTO POR LOS FIS-
CALES DE LOS TJRJJBUN ALES

l.-A partir del 9 de abril de 19541, Ha in· caminado a expresar concretamente su vo-
tervención de la Procuraduría en los asun· luntad.
tos del conocimiento de la Sala Penal de la
Corte cuando el recurso extraordinario ha Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
sido interpuesto por los lFiscales de los 'JI:'ri- PenaL-Bogotá, treinta y uno de agosto de mil
bunales, ha quedado limitada a ampliar AD novecientos cincuenta y cinco.
LIBITUM la demanda del recurrente, si
para ello encuentra mérito suficiente. (Magistrado Po,nente: Dr. Ricardo Jordán
JEsta facultad, bien entendida, implica no Jiménez)
sólo la de ofrecer más argumentos de los
expuestos en el escrito respectivo o la de \Vñstos:
presentar otros motivos de casación dentro
de la causal invocada -lo que equivaldría Con motivo de haberse int~rpuesto por parte
apenas a reforzarla- sino la de acudir a del representante del Ministerio Púbilco en la
otras causales distintas de aquellas de que Segunda Instancia el recurso extraordinario de
se valió el JFiscal. casación, hállase sub-judice ante la Corte la sen-
tencia de 9 de noviembre de 1954 del Tribunal
2.-.!El artículo 28 de la ley 4l!- de 1943 vino de Santa Rosa de Viterbo, en la que se confir-
a substituir el sistema que sobre la manera ma la de 18 de marzo de 1953, del Juzgado Se-
de redactar los cuestionarios establecía el gundo Superior de ese Distrito Judicial, que ab-
art. 298 del C. de. lP'. JP'. diferenciándose los solvió a Carlos Julio y Jesús Albarracín del de-
dos, el derogado y el vigente, no sólo en lito de homicidio.
cuanto a su forma y contenido sino también Y como para estudiar los fundamentos del re-
en el número de cuestiones, cada una de las curso que contiene la demanda presentada en
cuales permitía contestar con un "sí" o con tiempo oportuno es cpnveniente conocer los an-
un "no", simplemente. . tecedentes del proceso a. que ella se refiere, va
· ll:l[oy, en presencia del nuevo precepto, en la_ Sala a hacer el siguiente resumen de ellos:
una sola cuestión debe estar comprendido lo En un paraje (Santa Ana) del Municipio de
el hecho materia de la causa conforme al El Espino, se encontraron, el 20 de septiembre
auto de proceder, determinando las circuns- de Hl48, ~ristides, Carlos Julio y Jesús Alban·a-
tancias que lo constituyen, pero sin darle cín, padre aquél de estos dos, con José del Car-
denominación jurídica. JEsto, porque los jue- men del mismo apellido, pariente de los prime-
ces de conciencia afirman o niegan la res· ros que se han nombrado. Aristides y sus hijos
ponsabilidad no sobre un delito, cuya de- conducían -con ánimo distinto del de apropiár-
finición corresponde al Juez ante quien se selo- un ternero de ·propiedad de José del Car-
adelanta el proceso, sino sobre el aspecto men, cuyo natw·al reclamo dio origen a una re-
material del acto que se juzga y acerca de yerta en la que tomaron parte, de un lado, los
'las modalidades de realización que lo con- dos hermanos, y de otro, el dueño del ternero,
figuran. quien resultó muerto a consecuencia de los. gol-
JEl Jurado, a su turno, no está constreñí· pes y heridas causados con instrumentos contun-
do -en su respuesta- a una afirmación o dentes (piedras) y cortopunzante (cuchillo) qlie
negación, sino que puede añadir todo aque- sufrió en la r-efriega;
llo que conforme a su criterio considere en- 2o Llamados a responder en juicio criminal
252 JlUlDJriClrAlL Nos. 2157-2158

Carlos Julio y Jesús Albarracín por este hecho A la segunda:

(homicidio), el Juez del conocimiento le some- ''No".
tió al Jurado las siguientes preguntas: 6v A este nuevo veredicto siguieron las sen-
··¿El acusado Carlos Julio Albarracín, de. vein- tencias de que se habló al principio, habiendo
ticuatro años de ·:dad cuando el delito, cedulada sido impugnada la de segunda instancia por el
bajo el número 1852466 de El Espino, hijo natu- señor Fiscal del Tribw1al de Santa Rosa de Vi-
ral de Aristides AJbarracín y Amalia Albarracín terbo.
1\'Iojica, veeino de El Espino, soltero y agricultor,
lLa demanda
e: responsable del delito de homicidio perpetra-
do en la persona de su primo h€rmano José del
Carmen Albarracín Rincón, según hechos que Sostiene el recurrente que la senetncia acusa-
tuvieron ocurrencia a eso· de las ocho a. m. del da viola la Ley Procedimental por haberse pro-
día veinte de septiembre de mil novecientos cua- nunciado en un juicio viciado de nulidad, e in-
renta y echo, en el punto de 'Saco', vereda de voca la causal 4!!- del artículo 567 del C. de P. P.,
S<mta Ana, jurisdicción del Municipio de El Es- la que desarrolla en dos capítulos, como a con-
pino y mediante el empleo de armas contundente tinuación se verá.
y cortopunzante, con las cuales se ocasionaron
En ·::>1 primero expresa que al no haberse in-
cluído en las respectivas preguntas el propósito
los estragos de que dá cuenta la diligencia de
d~~ matar de los homicidas (artículo 28, Ley 4'!
autopsia'!"
de 1943) se omitió una formalidad propia del juz-
"¿EJ acusado Jesús Albarracín, de diez y ocho
r.ños cuando el delito, hijo de Aristides Albarra- gamiento, contrariando así el artículo 26 de la
Constitución Nacional, según el cual nadie podrá
cín y Amalia Albarracín Mojica, natural y ve-
cino de El Espino, soltero y agricultor, es res- ser juzgado sino conforme a las leyes preexisten-
ponsable del delito de homicidio cometido en la tes al acto que se impute, ante Tribunal compe-
tente y observando la plenitud de las formas
persona de su primo hermano iosé del Carmen
Albarracín Rincón, según hechos que tuvieron propias de cada juicio. Y anota el recurrente
que d-ebió reconocerse esa nulidad, de acuerdo
ocurrencia a eso de las ocho a. m. del día veinte
con los arts. 200 y 457 del C. de P. P., pues de
de septiembre ele mil novecientos cuarenta y
ocho, en el punto de 'Saco', vereda de Santa Ana, ella tuvo oportuno conocimiento el Tribunal,
quien para no aceptar la tesis propuesta dio como
jurisdicción del municipio d·<'! El Espino, median-
te el empleo de armas contundente y cortopun- razón la de que esa clase de informalidades no
producen invalidez sino cuando ''el veredicto y
zante, con las cuales se ocasionaron- los estragos
por consiguiente la sentencia son condenatorios".
orgánicos de que dá cuenta la diligencia de au-
topsia?'' A lo que observa el demandante que la palabra
juzgar empleada por la ley fundamental en la
39 Las respuestas, en su orden fueron, a la pri, disposición antes citada, se refiere tanto al acto
mera: d~· condenar como al de absolver, puesto que la
"Sí, sin intención de matar, con ira grave e operación mental versa en el juicio sobre esos
injusta provocada". dos elementos. Y en seguida apoya sus afirma-
A la segunda: ciones en la jurisprudencia constante, conforme
a la cual cuando el cuestionario qu€da afectado
4'! Como consecuencia de esa detenpinación de errores esenciales que dificultad el pronun-
del Juri, se dictó en primera instancia el fallo ciamiento del Jurado o que dan lugar a que su
que correspondía, el cual_ fue revocado por el determinación no sea precisa o inequívoca, se in-
Superior, quien por haber considerado que el ve- curre en nulidad que debe declararse aún de ofi-
redicto era contrario a la evidencia de los hechos, cio por el juzgador.
ordenó convocar nuevo Jurado; En el capítulo segundo desarrolla con más am-
59 Reunido éste -ya con tres miembros, en plitud el mismo tema y afirma que de prosperar
atención a lo dispuesto en el artículo 1? del De- }:¡ tendencia del Tribunal de Santa Rosa de Vi-
creto 0242 de 1951- el 10 de marzo de 1953, y en terbo se desquiciaría la organización legal que
presencia de .las mismas preguntas, en lo subs- preside los juicios por jurado, cuyo ver-edicto
tancial, contestó así a. la. prime1:a: · · "sería válido si es absolutorio y nulo si es con-
''No por haber obrado en legítima defensa pro-. denatorio", lo que equivale a impedirle a los
pi_u_ Y.. cie su padre". .. jue.~es d~. ~conciencia administrar justicia en los
 Nos. 2157-2158 GACJE'lrA .JTlUDl!Cl!AlL 253

cc:sos especiales determinados por la Ley (ar- los artículos 200 y 457 del Código de Procedi-
tículo 32 C. de P. P). Raciocinio que lo lleva a nuento Penal, ya que no se decretó la nulidad
sostener en el caso concreto a que al1;1de el mo- aludida a pesar de haberlo así solicitado el se-
tivo de nulidad del numeral 19 del artículo 198 ñor Fiscal referido".
del C. de P. P., es d-ecir la incompetencia de juris- Y advi·erte:
dicción. "Esta nulidad, como lo dice el mismo señor
Fiscal debe decretarse ''a partir de la audiencia
JEI Decreto 1154 de 1954 llevada· a cabo el veintinueve de mayo de mil no-
e A vecientos cincuenta y uno, en adelante"', dispo-
. A partir del 9 de abril de 1954, la intervención niéndose la devolución del proceso a quien co-
de la Procuraduría en los asuntos del conoci- n es pon da para que se reponga el procedimiento
miento de la Sala Penal de la Corte cuando el respectivo, todo por conducto del H. Tribunal de
recurso extraordinario de que ahora se trata ha origen (ordinal b), artículo 570 d2l C. de P. P.).
sido interpuesto por los Fiscales de los Tribuna- El mismo Pr.ocurador Delegado se anticipa a
les, ha quedado limitada a ampliar ad Iibitum la rebatir el argumento que podría hacerse, pues
demanda del recurrente, si para ello encuentra los casos que. él cita se refieren a procesos en los
mérito ·suficiente. cuales hubo sentencia condénatoria. En otros
Esta ·facultad, bien entendida, implica no sólo términos, podría argüirse que sólo cuando el ve-
la de' ofrecer más argumentos de los expuestos redicto· afirmativo de los Jueces de Conciencia
en el escrito respectivo o la de presentar otros se pronuncia sobre un cuestionario carente de
motivos de casación dentro de la causal invoca- los requisitos legales, resulta inaceptable, por
da -lo que equivaldría apenas a reforzarla- prestarse a una interpretación dudosa o ambi-
sino la de acudir a otras causales distintas de gua. A' lo que él oponé estas juiciosas conside-
aquellas de que se valió el Fiscal. Y en el pre- raciones:
sénte caso, el señor Procurador Segundo Dele- "Las ga'rantías . constitucionales son generales
gado en lo Penal ha hecho lo primero, es decir, para todos y no admiten exc'epción ni discrimi-
1
ha vigorizado la tesis del Ministerio Público en nación; más aún: ellas van en primer término a
la segunda instancia. En efecto, cita él varias protege·r los derechos de la sociedad, pues pro-
sentencias de la Sala Penal de la Corte, según tegidos . y garantizados éstos se protegen y ga-
las cuales cada vez que el cuestionario se aparte rantizan los de los individuos o asociados.
de las reglas que sobre el particular contiene el ''Claro que, como dice el H. Tribunal, con la
artículo 28 de la Ley 4~ de 1943,' habrá lugar a omisión en el presente caso no se violaron los de-
invalidar el procedimiento, previa la casación rechos de los procesados puesto que ella los fa-
del fallo objeto del recurso, lo que en esta oca- vorecía no poniendo de presente a los miembros
sión solicita en el párrafo final de su escrito, que del Jurado 'la circunstancia del 'propósito de ma-
dice así: tar' la que, quizás, si hubiese sido contemplada
"Ejerciendo el derecho que el artículo tercero por el Juri hubiese podido modificar· o cambiar
del Decreto Legislativo número 1154 de 1954 con- su criterio o convicción de conciencia.
cede a la Procuraduría para ampliar la deman- "No se vio]aron los derechos de los asociados
dé'. que en casos como el presente formulare el (en este caso los sindicados) pero sí lo fueron
señor Fiscal dél Tribunal, este Despacho, que la los de la sociedad, en su función represiva ejer-
encuentra acertada, solicita muy atentamente de cida por medio de los poderes del Estado.
la H. Corte que, dando aceptación a la causal "No solamente el sujeto pasivo de la acción
cuarta de casación (nulidad del juicio) invocada penal es el favorecido con lo establecido en el
por el señor Fiscal del H. Tribunal de Santa artículo 26 de la Carta, sino también quien ejer-
Rosa de Viterbo, case la sentencia materia del za la acción penal, es decir la sociedad y los per-
recurso por haber sido pronunciada en un jui- judicados por el ilícito si ejercitaren la acción
cio viciado de nulidad sustanciai; porque aunque civil dentro del proceso penal.
absolvió a los procesados, tomó como base un ''La omisión de una formalidad sustancial o
veredicto obediente a un cuestionario que no esencial en el proceso, que viniere a favorecer
contiene' los elementos esenciales y sustanciales a~ sujeto pasivo violaría los derechos de los su-
que .prescribe la ley, violando con ello, directa· jetos activos de la acción penal que lo son, para
mente, los artículos 26 de la Constitución Nacio- la pública, la sociedad representada ·por el Es-
nal y 28 de la Ley 411- de 1943, e indirectamente tado; y para la tendiente a la reparación del
 254 <GA<C!E'lr& .D"lVDll<CllAJL Nos. 2157- 2].58

daño privado o civil, la persona de derecho ci- Mas este motivo no fue alegado en el presente
vil damnificada por la infracción, bien por sí c::1so por el Fiscal recurrente ni advertido por el
'misma o repl'€sentada por el Ministerio Público Procurador. Ellos se fundan tan sólo en haberse
si no se hiciere presente en el proceso penal". omitido el propósito de matar, que es elemento
constitutivo del homicidio sobre el cual se inte-
lEl artículo 28 de la lLey 4\!. de 19-1.3 rrogó al Juri en la audiencia pública del 10 de
marzo de 1953. Problema asimismo objeto de las
Este artículo vino a substituir el sistema que varias sentencias cuyos apartes reproduce el es-
sobre la manera de redactar los cuestionarios crito del señor Procurad"r, y resuelto con preci-
establecía el artículo 498 del C. de P. P., dife- sión en la que se acaba de citar (la de 11 de ju-
renciándose los dos, el derogado y el vigente, no nio de 1955). Se dijo allí:
sólo en cuanto a su forma y contenido sino tam- "El cuestionario que se somete al Jurado es un
bién en el número de cuestiones, cada una de acto sustancial del juzgamiento. M-ediante él se
las cuales permitía contestar con un ''sí" o con un enuncian, en síntesis completa, los hechos y cir-
•'no'', simplemente. cunstancias que son materia del debate para que
Hoy, en presencia del nuevo precepto, en una e! Juri pueda calificarlos y dar un veredicto jus-
sola cuestión debe estar comprendido el hecho ticiero y acorde con la ver4_ad, veredicto que es
materia de la causa conforme al auto de proce- la base primordial de la sentencia. Pero si el in-
der, determinando las circunstancias que lo cons- tErrogatorio se formula dejando por fuéra los ele-
tituyen, pero sin darle denominación jurídica. mentos constitutivos del delito, o los de la res-
Esto, porque los jueces de conciencia afirman o ponsabilidad, o los concernientes a las modali-
niegan la responsabilidad no sobre un delito, dades específicas de la infracción objeto del pro-
' cuya de.finición corresponde al Juez ante quien ceso, entonces la respuesta de los jueces popula-
se adelanta el proceso, sino sobre el aspecto ma- res queda trunca, se ignora su verdadero pensa-
terial del acto que se juzga y acerca de las mo- miento y se recortan, además, los derechos de las
dalidades de realización que lo configuran. partes, quienes, por esa grave deficiencia, están
El Jurado, a su turno, no está constreñido -en cohibidos para llenar cumplidamente su labor,
su respu-esta- a una afirmación o negación, sino en orden a sostener la culpabilidad o la inocen-
que puede añadir todo aquello que conforme a cia del incriminado, si se trata del Ministerio
su criterio considere encaminado a expresar con- Público; o de abogar por la absolución o por de-
cretamente su voluntad. terminadas atenuantes, si es el defensor. Y una
Así, pues, no es permitido interrogar sobre el falla de tal nati..traleza, que desquicia el correcto
delito mismo, porque entonces se desnaturaliza- y ordenado funcionamiento de la potestad repre-
ría la función del tribunal del pueblo. Y esto fue siva, crea una nulidad de las llamadas consti-
lo que no atendió el Juez en las preguntas que tucionales, por violación del artículo 26 de la
le propuso sobre la responsabilidad de Carlos Carta".
Julio y Jesús Albarracín. N o se dice en ellas si En este punto conviene aclarar que si es ver-
estos procesados son responsables de haberle dado dad que en todos aquellos casos a que dio lugar
muerte a José del Carmen Albarracín; se les la precedente doctrina el veredicto había sido
preguntó si eran responsable "del delito de ho- afirmativo, esto no quier~ decir q~-e ella -la in-
micidio" cometido en la persona del mencionado vocada doctrina- se predique únicamente res-
José del Carmen. Luego se apartó el funciona- pecto de sentencias condenatorias, como parece
rio de la regla del artículo 28 de la Ley 411- ci- haberlo entendido el Tribunal Superior de San-
tr.da, lo cual quiere decir que el juicio no se ven- te Rosa de Viterbo.
tiló con sus formalidades propias y característi- No deja de reconocerse que cuando se afirma
cas y debe, ~or lo tanto, s~·ósanarse el defecto la responsabilidad del procesado sobre una pre-
anotado. gunta deficientemente formulada, la dificultad de
En reciente oportw1idad (sentencia de 11 de interpretar la respuesta es más ostensible. Pero
junio del año en curso) la Sala declaró inválido un veredicto resulta contrario a los ordenamien-
er, lo· pertinente un. proceso por parecidos moti- tos del juicio penal no sólo en cuanto afirma sino
vos. Se trataba entonces de un delito de robo y en cuanto niega, si tanto en el primero como en
al Jurado se le interrogó no sobre los hechos el segundo supuesto la respuesta se produce so-
constitutivos de la infracción sino sobre el delito bre una cuestión incompleta; porque si no se debe
contra la propiedad (robo). ignorar por qué se declara responsable, también
Nos. 2157-2158 GA\ClE'.D.'A\ JUDJ[CJ!A\JL 255

hay que saber por qué se absuelve o no se ad- Aunque lo actuado entre esta audiencia y el
mite la responsabilidad. fdlo de primera instancia quedó sin. efecto en
El juzgamiento es de orden público, de interés razón de lo dispuesto por el Tribunal el 29 de
social, y en materia de nulidades no puede haber febrero de 1952, debe, sin embargo, admitirse lo
discriminaciones. De modo que la omisión subs- pedido por el Jefe del Ministrio Público en ei
tancial que se advierte en un determinado jui- ramo Penal, si se atiende a que el vicio anotado
cio es necesario corregirla sin atender a otro gé- se halla en los cuestionarios propuestos. Sólo que
nero de consideraciones, pues un proceso es nulo e.:; necesario advertir que el personal del nuevo
no porque el resultado final sea favorable o ad- Jurado debe ser en un todo distinto del que con-
verso a la persona que se juzga~ sino porque se currió a las audiencias del 29 de mayo de 1951
<1delantó con prescindencia de las formalidades y del 10 de marzo de 1953 (artículo 493 C. de P.
o trámites establecidos por la Ley; y porque las P.). En resumen, para el desarrollo ulterior del
nulidades no se han enumerado en el Código en proceso deben ser modificadas las preguntas e
forma condicionada o como medio de defensa i!ltervendrán distintos Jueces de conciencia.
personal, sino como una garantía de la justicia, Por 'lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
que tanto se cumple al condenar como al absolver. Casación Penal- administrando justicia en nom-
De lo dicho se deduce que como ~n el cuestio- bre C.: e· la República y por autoridad de la Ley,
nario que se le sometió al Jurado. acerca de la en vista de los puntos sostenidos en la demanda
responsabilidad de Carlos Julio y Jesús Albarra- acogida por el Procurador Segundo Delegado en
cín se omitió un elemento integrante del delito lo Penal,
por el cual se les llamó a responder en juicio
(propósito de matar), fuéra de que el interroga- RESUELVE:
torio no versó sob_re los hechos constitutivos de
la infracción sino sobre el delito mismo, es pre- 19 Cásase la sentencia de 9 de noviembre de
ciso reconocer que el recurso está fundado y debe, 1954, materia del presente recurso extraordinario;
er. consecuencia, declararse la nulidad solicitada. 20 Declárase nulo lo actuado a partir de la au-
Cuando la causal aceptada fuere la cuarta, co- diencia celebrada el 29 de mayo de 1951 en ade-
rresponde reponer el procedimiento, según el ar- lante, con las advertencias hechas en el· párrafo
tículo 570 -letra b- de la Ley 94 de 1938. Por anterior.
lo tanto, es necesario indicar qué parte de lo ac-
tuado es la que debe reponerse. Cópiese, notifíquese, insértese en la GACETA
El señor Procurador, al reiterar la solicitud JUDICIAL y devuélvas-e el expediente.
que el Fiscal formuló antes de pronunciarse el
fallo de segunda instancia, manifiesta que la nu-
lidad debe "decr~tarse a partir de la audiencia Ricardo' Jordán .JTiménez -Jesús Estrada Mon-
llevada a cabo el veintinueve de mayo de mil no- salve - Domingo Sarasty Montenegro - lLuis
vecientos cincuenta y uno, en adelante''. Zafra - Julio lE. A.rgüello R., Secretario.
25aii .lf1IJ]]JI!ICll&lL Nos. 2157- 2ll58

§OlLKCll1'UD lDJE DIESIEMlllAJRGO DIE UNO§ BliiENJES DJEN'lr!RO DIE lLA CASACKON.-
SJE OIRDJENA 'lrlRAMK'lrAIR COMO UNA AJR'lrliCULACWN lLA SOUCKTUD DIE
DlESIEMBAJaGO, lHilEClHIA lP'OJR QTUKJEN NO lES JRJEClUIRRlEN'lrlE

Se Jreitera lo dñcho en al!ll~ elle ll.IJ de abril tre otros bienes- como garantía de la indem-
de 1952 elll q1!!e se ln«llmñ~ñó en oollloonmmñellll~ nización de perjtiicios derivada de los hechos que
en casacióllll i!llei ñmcñllllell!llte i!lle i!llesemmbu~® allra ·originaron la investigación en que se pronunció
bienes an Jl'orml!llllall'Se sollAI!lfitl!lli!ll srame¡jmllll~e 21 el fallo absolutorio recurrido en casación por el
la actuaD. . mencionado Agente del Ministerio Público.
Ocurre, sin embargo, qué por auto de 18 de
(~orte Suprema de Justicia. - Sala Penal- Bo- abril de 1952 se admitió el conocimiento en ca-
gotá, dos de septiembre de mil novecientos cin- sación del im:idente de desembargo de bienes, al
cuenta y cinco. formularse solicitud semejante por el apoderado
del doctor Julio Ortiz Márquez en las diligencias
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada que por entonces cursaban en la Corte, por im-
Monsalve) pugnación del fallo condenatorio proferido con-
tra el doctor Alvaro García Herrera y otros por
e! Comando de las Fuerzas Militares. En esa oca-
sión se dijo:
Los doctores Carlos Saúl Goyeneche y Luis Gu-
tiérrez Jiménez, el primero como parte ci\ríl cons- ·'La Sala -en atención al artículo 130 del Có-
tituida en las presentes diligencias y el segundo digo de Procedimiento Penal, que prescribe el
como apoderado de aquél, solicitan R"eposición sistema de la articulación en materia civil en los
del auto de fecha seis de agosto último en que se ·caS<>s de reducción de embargo en los procesos
declaró admisible el recurso de casación inter- penales- decidió someter la solicitud de desem-
puesto por el señor Fiscal 49 del Tribunal Supe- bargo a dicha norma, y -en su cumplimiento-
rior de Bogotá contra la sentencia de segundo se dio traslado al señor Procurador Delegado,
grado dictada en este proceso, en cuanto allí se funcionario que, con base en los artículos 130 y
dijo: 703 del Código citado, en armonía con el artículo
283 del de Procedimiento Civil, emitió concepto
" ... Con relación al pedimento de los doctores favorable tanto a la competencia de la Corte
Luis Gutiérrez Jiménez y Carlos Saúl Goyene- para decidir la solicitud sub judñce como el (sic)
che para que se levante el embargo y secuestro fundamento jurídico de la misma".
a que ambos hacen referencia, al Sala se abs~ie­ Verdad es que el pedimento de que se hace
m_· de hacer ningún pronunciamiento por cuanto mérito no se ha interpuesto por exceso en el se-
los memorialistas no son parte recurrente, ni pue- cuestro, sino por tratarse de ur, inmueble que,
den tenerse como parte no recurrente por ser ab- después de haber sido ·embargado y secuestrado
solutoria la sentencia recurrida, ni están, de con- como de propiedad del doctor Ciro Enrique Go-
siguiente, facultados para formular solicitudes yeneche -uno d.e los sindicados- volvió al pa-
dentro del trámite del recurso extraordinario en trimonio del denunciante, doctor Carlos Saúl
cuya virtud han subido los autos a esta superio- Goyeneche, como se ~alla demostrado en los au-
ridad". tos; pero esta misma razón encarece aún más la
Al sustentar el recurso, los memorialistas no necesidad de resolver en el fondo sobre la pe-
aducen disposición legal alguna ni alegan ~un­ tición reiterada de los recurrentes.
damentos de derecho, propiamente tales, que ha- Conviene insistir en que los memorialistas no
gan procedente el levantamiento por la Corte del son parte recurrente, ni pueden tenerse como
embargo y secuestro de la tercera parte de ha- la parte no recurrente por ser absolutoria la sen-
cienda denominada "Santa Otilia o Insula o Ta- tencia recurrida, ni están, de consiguiente, facul-
bacal'' que, ~ solicitud del propio doctor Carlos tados para formular solicitudes dentro del trá-
Saúl Goyeneche, se puso fuéra del comercio -en- mite del recurso extraordinario en cuya virtud
Nos. 2157- 2158 GACIE'EA JliJD!C!AJL 257

h&n subido los autos a esta superioridad -como terpretarse y aplicarse las disposiciones proce-
ya se dijo en la providencia cuya reposición se dimentales y las relativas a las pruebas de los
solicita y como lo reconoc-e expresamente el doc- hechos que se aduzcan como fundamento .del de-
tor Gutiérrez jimériez-. No habr.ía, pues, lugar recho".
a la modificación de lo resuelto por el concepto Por las razones expuestas, la Corte Suprema
expresado. Pero hacen notar los recurrentes que -Sala Penal- administrando justicia en nombre
acerca del desembargo del inmueble en referen- de la República de Colombia y por autoridad de
cia sólo la Corte puede resolver ·"por haber ad- la ley, RESUELVE:
quirido c.ompleta jurisdicción sobre todo el con-
tenido del negocio, h?biéndola perdido los Jueces l . - REPONESE el auto de fecha 6 de agosto
de instancia"; y ello oentraf.ía la consideración último, en cuanto por él s-e abstuvo la Sala de
de que un derecho exigible por terceros no debe pronunciarse sobre la solicitud de desembargo
dejar de protegerse por la sola circunstancia de de la tercera parte de la hacienda denominada
s-er extraño, como lo es el reclamado, a la natu- "Santa Otilia o Insula o Tabacal", ubicada en la
raleza misma de la casación. fracción de '·Santa Rosalina'' de la jurisdicción
No es este el momento de decidir lo conducen- municipal de Enciso en el Departamento de San-
te en el caso concreto materia de estudio; pero, t~nder, secuestrada en este proceso;
para ll-egar a la oportunidad de hacerlo, habrá
de reponerse la providencia recurrida en orden II. -TRAMITE SE como una articulación la
a la tramitación legal de la solicitud que conti- referida solicitud, y -en consecuencia- dése
núa pendiente. Así lo dispondrá la Sala, con base traslado a la otra parte por el término de dos
en la jurisprudencia que se ha recordado y en días y, por igual tiempo, al señor Procurador De-
lo prescrito en el artículo 472 del Código Judi- legado en lo Penal.
cial, que estatuye:
''Los funcionarios del orden judicial, al profe- Notifíquese y cúmplase.
rir sus decisiones, deben ten-er en cuenta que el
objeto de los. procedimientos es la efectividad de Ricardo Jordán Jiménez- Jesús Estrada Mon-
los derechos reconocidos por la ley sustantiva, y, salve - Domingo Sarasty Montenegro - lLuis
por consiguiente, con este crHerio, han de in- Zafra - Julio lE. A.rgüello, Secretario.

Gaceta-17
251! Gili.ClE'll'A '.JrlUDl!CllAIL Nos. 2157- 2151!

COLHSWN DE COMPETENCIAS - AGE'NTES DJE POLICXA

l?ara que los miembms de las lFuerzas Penal-Bogotá, s-eptiembre siete de mil nove-
Armadas de la Policía Nacional puedan go- cientos cincuenta y cinco.
zar del fuero militar a que dan derecho los
Decretos mencionados, se requiere que los (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
delitos imputados se hayan realizado den- Montene,gro)
tro de las modalidades en ellos previstas;
o sea, que en actos del servicio o fuéra de Vistos:
él, hubiera cometido un hecho de extor-
sión, saqueo o devastación -'ll'ítulo Vllll, ILi- Procede la Corte a resolver el incidente de Co-
bro llll del C. P. M.-, o en actos del servicio lisión de Competencias negativa, provocada por
hubieran cometido un delito común contra el Juzgado Segundo Penal del Circuito de Car-
la vida y la integridad personal (homicidio, tago, al Comando de la Tercera Brigada de la
lesiones personales, y los demás delitos de ciudad de Cali en el proceso adelantado' contra
que trata el 'II'ítulo X.V, ILibro lll del C. P.) SantiagQ García Arboleda por un delito d·e "la
al tenor de lo dispuesto por el artículo 3ry fuga de presos".
del Decreto número 1534 de 1950, o que du-
rante la vigencia del mismo y en el curso Ifllechos
de la investigación se hubiera convocado
consejo de guerra verbal (artícuo 11, De- Bernardo Sánchez Delgado estaba legalmente
creto 1231 de 1950), o bien, que bajo el im- detenido en la Cárcel del Circuito d:; Cartago,
perio del artículo 140 ele! Decreto 2900 de por haber sido condenado a la pena de diez me-
1953, el sindicado tuviere fuero militar, pre- ses de prisión por sentencia de veintish:te de fe-
rrogativa que no se deduce de la simple in- brero de mil novecientos cincuenta.
coa·poración de las lFuerzas Armadas de Po- El dos de septiembre de mil novecientos cin-
lkfia al Comando General de las lFuerzas cuenta y uno, Bernardo Sánchez fue confiado al
Armadas, sino de la jurisdicción y compe- Agente de la Policía Nacional, Santiago García
tencia que se dio a la Justicia Penal Mili- Arboleda, con el objeto de que lo condujera al
tar -Decreto número :1.426 de 1954- para Comando de dicha Entidad, para realizar unos
conocer de todos los delitos que cometan los trabajos ele pintura. Sál)chez Delgado aprove-
miembros de las lFuerzas Armadas de Poli- chando esta oportunidad se fugó "bajo la mirada
cía en servicio actñvo. complaciente del Policía'' como lo expresó el Tri-
/ bunal.
"ILo cual quiere decir -ha dicho la Cor- El proceso finalizó con sentencia de dos de no-
te·- que en presencia del artículo 12 del viembre de mil novecientos cincuenta y tres, que
Decreto número 1426 de 1954, que es el úl- condenó a García Arboleda a la pena de seis me-
timo que se ha expedido sobre la materña, ses de prisión como responsable de un delito de
que los efectos de dicho artículo sólo com- ''la fuga ele presos". Pero el Tribunal al revisar
prende aquellos casos sucedidos con poste- la sentencia llegó a la conclusión de que el Juez
rioridad a la vigencia de los Decretos que no tenía jurisdicción y competencia para conocer
se citaron antes, es decir, cuando ya los del negocio. Declaró nulo lo actuado y ordenó
miembros de la Policía hagan parte de las n:mitir el proceso a la Justicia Penal Militar, por
lFuerzas Armadas. Y, por lo :mismo, los de- ser de su competencia.
litos por ellos realizados, sin distinción al- Los ·motivos son los siguientes:
guna, corresponden al conocimiento de la ·'Cuando García Arboleda se constituyó con su
.lfusticia Penal Militar". modo de proceder en partícipe de la responsabi-
lidad penal en la fuga de Sánchez Delgado, se
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación encontraba en ejercicio del cargo de Agente de
N()S. 2157 - ZI58 GACIE'll'A JllJDllC.I!AlL 259

Policía Nacional, lo que quiere decir, tocaba co- ser el cuarto componente de las Fuerzas Arma-
nocer de su cargo a la justicia penal militar (De- das'".
cretos números 1125 de 1950 y 1814 y 2900 de El Juzgado Segundo Penal del Circuito no a-
H!53). ceptó las razones expuestas por el Comando de
"De acuerdo con el artículo 140 del citado De- la Brigada, aduciendo en pro de su determina-
creto número 2900, que entró a regir desde el 14 ción lo que en seguida se transcribe:
de noviembre de 1953, de los procesos en curso, ''Sucede que el H. Tribunal Superior de. este
seguidos contra los Agentes de la Policía conoce Distrito Judicial, en fallo que con anterioridad
la justicia castrense. Para ese efecto, el artículo profiriera en este mismo asunto, dispuso que no
141 ibídem, asimiló a soldados a los Agentes de era la justicia ordinaria sino la castrense la com-
Policía''. petente para conocer de él. Tal resolución no ha
sido modificada ni por la misma H. Entidad ni
Auto del Juzgado por ninguna otra de superior categoría y de ahí
que entre tanto esta situación subsista, este Juz-
En providencia de veintiocho de julio de mil gado -a quien por reparto correspondió el co-
novecientos cincuenta y cuatro, el Juzgado Segun- nocimiento del negocio-, está inhibido -por ca-
do Penal del Circuito de Cartago, acatando las rencia de jurisdicción que ya le quitó su supe-
razones expuestas por el Tribunal, expresó lo si- rior- para avocar su conocimiento y por tanto,
guiente: dispone que sea mandado al Comando de su pro-
cedencia para que allá, o se continúe su trami-
"Como el sindicado Santiago García Arboleda tación, o se solicite sea dirimida por entidad su-
ha sido favorecido con la declaratoria de una nu- perior (la H. Corte) la colisión negativa de com-
lidad por estar bajo. la jurisdicción militar, ya petencia que desde ahora y en forma respetuosa
que cuando ocurrió el delito (fuga de presos) propone el suscrito Juez''.
éste ejercía las funciones de Agente de Policía, A su vez el Comando de la Brigada sostuvo sus
quedaron sin valor jurídico el auto que ordenó puntos de vista cuando dice:
su detención, la vocación a juicio que 1e hizo el "Hay necesidad de sostener que el conocimien-
Jt:zgado y la condena con que se puso fin a la tn de este negocio compete a la Justicia ordina-
actuación de pi·imera instancia". ria, porque, coino ya se había dicho, que aun
Como consecuencia, ordenó remitir el negocio cuando ciertamente el Cuerpo de Policía Nacio-
a la Justicia Penal Militar para su conocimiento. nal quedó incorporado a las Fuerzas Armadas,
esto ocurrió el 10 de julio de 1953, fecha en que
Comando de la Brigada fue expedido el Decreto 1814; de suerte que
cuando se cumplieron los hechos de que aquí se
En providencia de cinco de julio ~el presente sindica al Distinguida de la Policía Nacional se-
año, el Comando de la Tercera Brigada expuso: ñor Santiago García y que fue el 3 de septiem-
"Devuélvase este expediente al señor Juez Se- bre de 1951, este empleado no tenía fuero cas-
gundo Penal del Circuito de Cartago (Valle) a trense y por lo mismo no lo cobija la Justicia
quien corresponde su conocimiento, porque aun Penal Militar.
cuando es verdad el Cuerpo de Policía Nacional "De suerte que como el Comando de la Terce-
fue incorporado a las Fuerzas Armadas esto ocu- nl Brigada considera que no son de recibo los
rrió el 10 de julio de 1953 e11. que fue expedido motivos expuestos por el señor Juez Segundo Pe-
al respecto el Decreto 1814; de suerte que cuan- nal del Circuito de Cartago para no conocer de este
do se cumplieron los· h~chos de que se sindica al negocio, se dispone remitirlo, de acuerdo con el
Distinguido de la Policía Nacional Santiago Gar- inciso único del artículo 18 del Código de Justi-
cía y que fue el 2 de septiembre' de 1951, este cia Penal Militar, a la H. Corte Suprema de Jus-
empleado aún no tenía fuero Castrense y por ticia para el efecto de que sea dirimida esta co-
consiguiente no lo cobijaba la Justicia Penal Mi- lisión de competencias".
litar. Sobre este particular, el H. Tribunal Su-
perior Militar sentó ya doctrina en los siguien-
tes términos: 'Se llegó a la conclusión muy ní-
tida de que todos los miembros de la Policía es- De conformidad con el artículo 39 del Decreto
tán bajo el fuero castrense a partir del 10 de número 1534 de 1950, los miembros de los Cuer-
julio de 1953, cuando esta organización entró a pos Armados de la Policía Nacional estaban so-
 Nos. 2ll51 - 2ll5s

metidos para su juzgamiento a la Justicia Penal sonalcs, y los demás delitos de que trata el Tí-
Militar, cuando en actos de servicio o fuéra de tulo XV, Libro II del C. P.) al tenor de lo dis-
ellos cometían cualquier delito d-e los contempla- puesto por el artículo 3<? del Decreto número
dos en el Título VII, Libro II del Código Penal 1534 de 1950, o que durante la vigencia del mis-
Militar (devastación, saqueo, extorsión), o cuan- n:o y en el curso de la investigación, se hubie-
do en actos del servicio cometían delitos contra ra convocado consejo de guerra verbal (artículo
11:\ vida y la int-egridad personal de que trata el 11, Decreto 1231 de 1950), o bien, que bajo el
Título XV, Libro II del C. P. (homicidio, lesio- imperio del artículo 140 del Decreto 2900 de 1953,
nes personales, aborto, duelo, abandono y expo- el sindicado tuviera fuero militar, prerrogativa
sición de niños). que no se deduce de la simple incorporación de
Por Decreto número 1231 de 1951, artículo 11, las Fuerzas Armadas de Policía al Comando Ge-
se dispuso que a partir del 15 de junio del mis- neral de las Fuerzas Armadas, sino de la juris-
rr.o año la Justicia Penal Militar sólo tendría ju- d!cción y competencia\ que se dio a la Justicia
risdicción y competencia para conocer de los de- Penal Militar -Decreto número 1426 de 1954-
litos que le están atribuidos por el. Código de la para conocer de todos los delitos que cometan
materia, o sea, de las infracciones previstas en los miembros de las Fuerzas Armadas de Poli-
el Decreto 1125 de 1950. Sin embargo, en el pa- cía en servicio activo.
rágrafo del mencionado artículo, se estableció ''Lo cual quiere decir -ha dicho la Corte-
''que no obstante lo dispuesto en -el inciso ante- que en presencia del artículo 12 del D-ecreto nú-
rior, la Justicia Penal Militar seguirá conocien- mero 1426 de 1954, que es el último que se ha
t~o hasta su terminación y por el procedimiento expedido sobre la materia, que los efectos de di-
especial vigente, de todos aqu·2llos procesos en cho artículo sólo comprende aquellos casos su-
que al entrar a regir esta disposición se haya cedidos con posterioridad a la vigencia de los De-
ccnvocado consejo de guerra verbal''. cretos que se citaron antes, es d·;;cir, cuando ya
Por decreto número 1814 de 10 de julio de los miembros de la Policía hagan parte de las
1953, se dispuso incorporar la Policía Nacional Fuerzas Armadas. Y, por lo mismo, los delitos
<~1 Ministerio de Guerra como el cuarto compo- por ellos realizados, sin distinción alguna, co-
nente del Com:mdo Gen~ral de las Fuerz2s Ar- rresponden al conocimiento de la Justicia Penal
madas, y por Decreto número 2900 del mismo Militar". ·
año -artículo 140- se ordenó que los procesos Como el hecho imputado a Santiago Garcia no
penales en curso contra miembros de la Policía está comprendido en ninguno de los Decretos que
que tengan fuero militar en virtud de la incor- se dejan analizados, ni las Fuerzas Armadas de
poración de esta Fuerza a las Fuerzas Armadas, Policía, <on la fecha en que se realizó el delito,
se tramitarán con arreglo a las disposiciones del estaban incorporadas al Comando de las Fuerzas
mismo. Vino luégo el Decreto número 1426 de Militares, ni el sindicado gozaba de fuero mili-
4 de mayo de 1954, por 1'!1 cual se dispone que de tar, y, como, por otra parte, el delito se cometió
todos los delitos que cometan los miembros de en el año de 1951, es natural que no se halla
las Fuerzas de Policía en servicio a_ctivo, cono- amparado por el fuero castrense que se hizo ex-
cerá la Justicia Penal Militar, y que los negocios tEnsivo a los miembros de la Policía Nacional en
penales en curso contra los miembros de las Fuer- virtud del Decreto 1426 de 1954.
zas de Policía pasarán a los funcionarios a quie- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
nes l·es corresponda dentro de la organización de le Penal- administrando justicia en nombre de
la Justicia Penal Militar, cualquiera que sea el l'l República de Colombia y por autoridad de la
estado en que se encuentren. ley, DIRIME la colisión de competencias ·en el
Para que los miembros de las Fuerzas Arma- sentido de que es al Juzgado Segundo Penal del
das d-e la Policía Nacional puedan gozar del fue- Circuito de Cartago y no al Comando de la Bri-
ro militar a que dan derecho los Decretos men- gada de Cali, a quien corresponde el conocimien-
cionados, se requiere que los delitos imputados to del presente negocio.
se hayan realizado dentro de las modalidades en Dése cuenta de lo aquí resuelto, al Comando
ellos previstas; o sea, que en actos del servicio dE: la Tercera Brigada y remítase el proceso al
o fuéra de él, hubieran cometido un hecho de ex- Juzgado Segundo Penal del Circuito de Cartago.
torsión, saqueo o devastación -Título VII, Li- Cópiese y cúmplase.
bro II del C. P. M.-, o en actos del servicio hu- Ricardo .lfoR'dán .lfiménez - .lfesús JEstmda R'lion-
bieran cometido un delito común contra la vida salve - Jl)lomñngo Sarasty Molllltenegli'o - lLtnis
y la integridad personal (homicidio, lesiones per- Zafra-.Jfulio lE. Argüello, Secretario.
Nos. 2157 - 2158 tiAIClE'li'A .VlUDJ!ICIAL 261

/dm~O DE AUTORIDAD. - INTERVEN CION POLITICA. - ABANDONO DEL

CARGO

l.-Nada más perjudicial para la admi; cursan en su despacho, son -en este caso-
nistra.ción de justicia que la intervención de elementos determinantes de la responsabi-
ks funcinnarj.us ele la Rama Jurisdiccional lidad. lLa omisión o falta de asistencia del
en debates de carácter político. La indepen- Juez o funcionario a sus oficinas en horas
dcnci::~, imparclaJidad, honestidad y buen precisas y determinadas, no es constitutiva
nomine de las personas que se haHan re- de delito, si, por otra parte, el funcionado
vestidas de autoridad para conocer y juz- cumple con sus deberes y los negocios no
gar la conducta de los asociados, pugna con acusan ningún retardo.
esta cl::.sc de {'Ontrovcrsias e intervenciones.
La influencia nolítica es factor que en la Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
mayoría !le los casos pueue. inclinar la jus- PenaL-Bogotá, s.eptiembre nueve de mil no-
ticia por caminos que no sean la expresión vecientos cincuenta y cinco.
auténtica de la verdad. Para garantb:ar los
tlerrchos ue los asociados y los de la justi; (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
da, la ley ha erigido en delito el hecho de Montenegro)
que Jos 'funcionarios o empleados públicos
formen parte de directorios políticos o in- Vistos:
tervengan en debates de esta naturaleza.
La intervención en debates de carácter El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
político presupone una controversia, una Santa Marta, consulta la providencia de veinti-
discusión, un examen o propaganda -pú- cinco de agosto ele mil novecientos cincuenta y
blica o privada- de ideas encaminadas a cuatro, por la cual se declara prescrita la acción
un fin, que bien puede ser la preeminencia penal y se ordena cesar todo procedimiento con-
o predominio de unas ideas políticas wbre tra .el doctor Manuel Villa Mendoza.
otras, o la imposición ele l)andidatos que as·
piran a llevar la representación política de Antecedentes
·un partido en lps cuerpos colegiados. Pero
la sim¡Jl'c reunión sin acuerdo previo, cau- El veintitrés de mayo de mil noveciento'; cua-
sal o coincidencia! del empleado o funci.':l- renta y nueve, Cristóbal Escandón R. en calidad
nario público con personas que hacen co· de Personero Municipal de la ciudad de El Ban-
rrerías políticas y aún el mismo viaje en co, infonn'ó al Pr-esidente del Tribunal que "des-
compañía de ellos, no es hecho que se halle de el sábado 21 de los corrientes Juez Circuito
reprimido por la ley como delito, por no ser doctor Manuel Villa Mendoza ausentóse esta ciu-
el arto constitutivo de intervención política. dad dejando cargo abandonado. Estas ausencias
2.-lEI delito de abandono del cargo pre- viene haciéndolas periódicamente y sólo regresa
visto por el artículo 178 del Código Penal lL:nes por las noches. Como trátase irregularidad
puede ccurrir, ora porque el funci!~nario sancion~ artículo 173 clel Código Penal, estoy re-
abandone el puesto antes de que se posesio- mitiendo certificado expedido Alcalde ésta, a~í
ne el individuo que debe reemplazarlo, bien, como copia visita no pudo terminarse hoy, ho-
porque sin licencia, renuncia, pumiso o ras hábiles oficina, por ausencia absoluta Juez".
causa justificativa, deje de concurrir a sn En la misma comunicación se acusa al ex-Juez
oficina con pcrjuido de los intereses socia- Villa Mendoza por actos de intervención en po-
les. -lítica, hecho que se pretendió acreditar mediante
!La determinación del dolo o intención prueba testimonial.
manifiesta de violar la ley y el perjuicio Posteriormente acompañó estos d.ocumentos:
causado a las partes en los negoc~O!';' ~ue Certificado: del Alcalde Municipal y del Secre-

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252 JJ1IJIIJ)Jli!Jil.&U.. Nos. 2157 ~ 2ll53

tario del Juzgado Promiscuo del Circuito de El varon a la conclusión de que las acciones se ha-
Banco, en los cuales consta que el día veintiuno llaban prescritas, y así lo dispuso en las provi-
de agosto de mil novecientos cuarenta y pcho, dencias materia de la consulta.
no se pudo practicar una visita en el .Juzgado
porque el dador Villa Mendoza, titular de dicho Concepto del Procurador
Juzgado se encontraba ausente de la ciudad.
Declaración de Anselmo Pisciotti Galeano, Juan El Agente del Ministerio Público, en su Vista
Zapata Coronado, Críspulo Vanegas Cantillo, Víc- Fiscal, comparte las apreciaciones del Tribunal
tor Pisciotti Vides, José Antonio Cianci, Virgi- en cuanto a los actos del Juez sobre intervención
lio Posada Varela, Leopoldo Posada, tendientes en debates· de carácter político, sin dejar por
a demostrar los actos de intervención en política esto de censurar la conducta del funcionario que
del Juez acusado. lé1 califica de imprudente. Por lo que hace al se-
El Tribunal, en auto de nueve de febrero de gundo de los cargos, abandono de funciones,
mil nov·ecientos cincuenta, declaró abierta la in- transcribe dos sentencias de la Corte: en la pri-
vestigación, dispuso allegar a las diligencias el !ffiera, se afirma la responsabilidad ·"para el Juez
Decreto de nombramiento y la correspondiente que sin licencia se ausenta por repetidas veces
acta de posesión y comisionó al Alcalde Munici- del lugar en donde ejerce sus funciones aunque
pal de El Banco para recibir indagatoria al Juez · ~ean por períodos cortos", y, en la segunda, se
acusado y practicar las pruebas que fueren ne- sostiene que la ley "sólo exige a los funcionarios
cesarias para el esclarecimiento de los hechos de la Rama Jurisdiccional la asistencia a sus ofi-
investigados. cinas por un número d-eterminado de horas (ar-
De esta fecha -9 de febrero de 1950- hasta tículo 180 del C. J.), tiempo necesario para que
el 11 de febrero de 1954, en que fue remitido el los negocios no causen retardo y para que las
r:egocio al Tribunal, no se practicó prueba algu- providencias que ellos requieren, en orden a su
na. Allegados el Acuerdo de nombramiento y normal tramitación, se dicten dentro de los tér-
acta de posesión, el Tribunal en auto de. 28 de minos legales para que se tenga por cumplida
junio de 1954, ord-enó pasar esas diligencias al su misión y se d-escarte el posible delito de ''abu-
Fiscal del Tribunal para que "emita concepto so de autoridad".
acerca de la prescripción de la acción penal", Fiñalmente, al referirse al caso concreto, ex-
quien pide se declare prescrita y se ordene cesar pone:
el procedimiento contra el doctor Villa Mendoza. ''a) En el caso de que en realidad se hubier-en
cometido los ilícitos atrás enumerados, su san-
JP'rovidenci.a del 'JI'rñbunal ción máxima habría sido, respectivamente, un
arresto de dos (2) años y la interdicción de fun-
C'on fecha veinticinco de agosto de mil nove- ciones públicas por el mismo lapso; y una mul-
cientos cincuenta y cuatro, el Tribunal después ta hasta de trescientos pesos ($ 300.00) aumen-
de analizar los hechos y las pruebas pertinentes, tada proporcionalmente por tratarse de un deli-
llegó a la conclusión de que la inten\ención del to continuado (artículos 180 y 178 del Código
doctor Villa Mendoza en actos de carácter polí- Penal).
tico no estaba demostrada por ''no haber pro- ''b) Ambas sanciones están comprendidas den-
nunciado discursos políticos o deliberado asuntos tro de lo que establece el inciso 3? del artículo
de esta naturaleza, o que siquiera hubiera hecho 105 del mismo Código.
acto de presencia durante la manifestación pú-
blica realizada en el Municipio de El Quamal"; "e) Siendo esto así, es indudable que la accwn
y con referencia al cargo, abandono del puesto, pena] se halla prescrita para ambos casos, puesto
expresó: que la no concurrencia al Juzgado en que han transcurrido más de cinco años desde el
las horas que determina la ley, ''no puede esti- día en que viajó el doctor Villa Mendoza con los
marse €Sta irregularidad como delictuosa" pues políticos en jira y desde el último acto que se le
el hecho no constituye delito, de eonformidad señala de permanecer ausent2 o de no asistir a
con lo dispuesto en el artículo 178 del Código su Juzgado sin causa justificativa aparente.
Penal. "d) Es, pues, el caso de dar aplicación a lo
Estas apreciaciones, por una parte, y el trans- establecido por el artículo 153 del C'ódigo de Pro-
curso del tiempo transcurrido desde la fecha en c~dimk!nto Penal, ya que aparece plenamente
que se realizaron los hechos, por otra parte, lle- comprobado que la acción penal no puede pro-
Nos. 2157-2158 G El:. IC lE '[' A J IU ID ll 1C JI El:. U.. 263

S('guirse por hallarse prescrita, conforme a rei- fiesta ele violar la ley y el perJUlC10 causado a
tu·ada doctrina de la H. Corte". las part-es en los negocios que cursan en su des·
pacho, son -en este caso- elementos determi-
Se ccnsidcra; nantes de la responsabilidad. La omisión o falta
de' asistencia del Juez o funcionario a sus ofici-
Nada más perjudicial para la administración nas en horas precisas y determinadas, no es cons-
eL justicia que la intervención de los funciona- titutiva de delito, si, por otra parte, el funcio-
t:os de la Rama Jurisdiccional en debates de ca- r.ario cumple con sus deberes y Jos negocios -no
dtcter poi ítico. La independencia, imparcialidad, acusan ningún retardo.
hor.e3tidad y buen nombre de las personas que Los delitos -caso de existir- serían los de-
se hallan rew:stidas de autoridad para conocer y taminados en los artículos 180 y 178 del Código
juzgar la conducta de los asociados, pugna con Penal, sancionado el primero con pena ele un mes
estil. c1af.e de controversias e intervenciones. La a dos años de arresto, con el correspondiente au-
idJuencia política es factor que en la mayoría mento de la misma por tratarse de un delito con-
(ic; Jos casos pued-e inclinar la justicia por cami- tinuado, y el segundo, reprimido con multa de
r.os que no sean la expresión auténtica de la ver- cinco a trescientos pesos.
dacl. Para garantizar los derechos de ](ls asocia- El fenómeno de la prescripcion de la acción
dos y Jos de la justicia, la ley ha erigido en de- penal se cumple -en estos casos- bajo el ün-
lito el h2cho de que los funcionarios o emplea- perio del artículo 105 del Código Penal, inci~o
dos público~; formen parte de directorios políti- final, y como, desde la fecha en t¡ue se dice fue-
cos ü il~tc1 vc.ngan en debate¿¡ ele esta naturaleza. ron cometidos los delitos ha transcurrido un
La intervención en debates de carácter ,políti- tiempo superior al de ci:1co años, la acción penal
co presupone una controversia, .una discusión, un se halla prescrita.
cxam(:n o propaganda -pública o privada-- de Las clen~oras en este negocio no tienen justi-
icic::ls encaminadas u un fin, que bien puede ser ficación y -la Corte- de acuerdo con la petición
l:.t pr·eeminencia o predominio de unas ideas po· del Procurador, ordenará sean investigadas.
líticas sobre otras, o la imposi:::ión de candidatos Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
que aspiran a llevar la representac.ión politka de lo Penal- administrando justicia en nombre de
ur. partido en los cuerpos colegiados. Pero la sim- la República de Colombia y por autoridad de la
ple reunión sin acuerdo previo, causal o coinci- ley, oído el concepto del Procurador Segundo
dencia! dd empleado o funcionario público con Delegado en lo Penal, de acuerdo con él, CON-
personas que hacen correrías políticas y aún ei FIRMA la providencia objeto de la consulta, con
mismo viaje en compañía de ellos, no es hecho la 'advertencia de que la acción penal no puede
que se halle reprimido por la ley como d·elito, proseguirse por hallarse prescrita, y d·e allí que
por no ser el acto constitutivo de intervención se ordene la cesación del procedimiento.
política.
El delito de abandono ele 1 carg') previsto por Por el Tribunal se tomarán las copias perti-
el artículo 178 del Código Penal pu€de ocurrir, nentes para averiguar la responsabilidad en que
ora porque el funcionario abandone el puesto hubiere incurrido el Secretario de la Sala Penal
antes de que se posesione el individuo que debe d<:· dicha Entidad, tal como lo pide el Procurador.
reemplazarlo, bien, porque sin licencia, renun- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
cia, permiso o causa justificativa, deje de con-
currir a su oficina con perjuicio de los interese!! Ricardo Jordán Jiméncz - Jesús JEstráda Mon-
sociales. salve - Domingo Sarasty Montencgro - Luis
La determinación del dolo o intenció11 mani- .Zafra - Julio lE. Argüello, Secretario.
 G&IClE'li'& .llliJITDIIICll&IL Noo. 2ll5'J- 2ll.53

CAUSALJE'S 'li'JERCJEJRA, CUAIR'li'A Y SJEP'rKMA IDJE CASACKON

ll-No se expresa en la demanda que para de casación contra el fallo del 25 de marzo de
sunsbmta!l' el ll'ecull'So se llta presentado, qué 1955, del Tribunal Superior de Medellí~, en el
causales son las que se invocan. §ñn embar- cual se confirma el de 29 de octubre de 1954, del
go, esta deficñenci.a, qune es apenas fmrmal, Juzgado 29 Superior de ese Distrito Judicial, que
no constitunye razón suficiente para que la condenó al mencionado Mejía por homicidio
Sala prescinda de lb.acu el estudio de las agravado (asesinato) a la sanción principal de
impugnaciones i!l'ille contiene ei escrito, por 17 años de presidio, y absolvió a Rafael Muñe-
cuanto que en él, a pesar de no estall' indi- tón Tabares del mismo delito.
cadas enumerativamenie, sñ se han determi-
nall'Uo los textos de las causales que plantean Tales decisiones se pronunciaron en desarrollo
la i.nconformñdad del recull'll:'ente l:on la de- del veredicto del Jurado, que afirmó la respon-
cisión judicial q!!le éll acusa. sabilidad del uno y negó la del otro, aunque en
actos distintos, pues con 1notivo d-e haberse de-
2.-lEn los juicños en que inte!l'viene, el Jlu- clarado contrario a la evidencia de los hechos el
X'acl!o no es procedente alegar como causal emitido con respecto a Muñetón Tabares en las
de casación, la de no estall' la sentencia en audiencias de los días 26 y 29 de marzo de 1954,
consonancia con los cargos formulados en hubo -previo aplazamiento de la sentencia con
el auto de pll'oceder, porqulll en estos proce- relación a Mejía Sánchez- que convocar a nue-
sos el .lluez de dell."echo no califica Ha res- vos jueces de hecho, quienes en las sesiones del
ponsabilidad; y si. se invalidall'a ell fallo por . 14 y del 16 de octubre de ese año (1954) decla-
lllsa razón se prescñndiría deU weredicto, base raron que Muñetón Tabares no era responsable
inmodificable de la sentencia, si fue admi- del delito "por haber obrado bajo coacción mo-
tido, y, ·poli" otra partlll, en juzgador se abro- t·al de Gabriel Mejía". Determinación ésta muy
gall'IÍa una atribución que la ley no le ha semejante a la tomada en la primera oportuni-
conflllrñdo, convirtiéndose así lllD .lfuez de he- dad y la cual, como ya se dijo, fue declarada
cho y de derecho. contraria a la evidencia dé los hechos.
3.-ll"all'a qune prospell'e la causal séptima La respuesta simplemente afirmativa en cuan-
de casación llll veredicto tiene que ser no to a Mejía Sánchez, se refiere a la siguiente pre-
sólo contradictorio sino evidentemente con- gunta, redactada en forma igual a la atinente al
tradictorio, <eS decir, 4J!Uie pugne con b ra- procesado absuelto:
zón, que no se pueda descifrar en ningún "¿El acusado Gabriel Mejía Sánchez es res-
sentido por contener dos exti·emos opuestos ponsable de haber herido con proyectiles de arma
entre sñ, como por ejemplo, cuando se afir- de fuego (revólver y escopeta), y con propósito
ma que X cometió un determinado hecho y de matar, a Bernardo Sánchez, a consecuencia de
a renglón seguido ¡¡]Jice que no lo cometió. 10 cual .falleció ést·e, instantes después; lo que
ejecutó con premeditación acompañada de moti-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación vos innobles o bajos; con insidia; abusando de las
PenaL-Bogotá, diez de S€ptiembre de mil no- condiciones de inferioridad personal del ofendi-
vecientos cincuenta y cinco. do, y en colaboración o con el concurso de Ra-
fael Angel Muñetón Tabares. Hechos ocurridos
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán en las horas de la noche del 19 de mayo de 1953,
Jiménez) en jurisdicción del Corregimiento de Virginias,
Municipio de Puerto Berrío?"
Vistos: Esta pregunta resume los hechos materia de
la causa conforme. al cargo formulado en el auto
El doctor J. Emilio Duque, constituido -en la dt proceder del 18 de enero de 1954, que dijo
última instancia del juicio- en defensor del pro- así: ''Por el procedimiento del Jurado, llámase a
cesado Gabriel Mejia Sánchez, interpuso recurso responder en juicio criminal a Gabriel Mejía, de
Nos.· 2157-2158 GACJETA JUDHCl!AlL 265

la filiación conocida en la parte motiV<l, por el gica exige, ¡es la que viene colocada en último
clelito ele homicidio en la persona de Bernardo lugar.
Sánchez, que contempla el Código Penal, Libro De manera que la Sala para no caer en el mis-
II, Título XV, Capítulo I, en armonía con el Li- mo. defecto que está criticando, se ocupará ele
bro I, Título I, Capítulo I de la misma obra, con- preferencia en la cuestión atinente a la nulidad.
sistente el cargo en haber obrado conjuntamente Pero antes, sigui-endo asimismo el método que
con Rafael Angel Muñetón T., para quitarle la debe imperar en estas materias, conviene cono-
vida al citado Sánchez, lesionándolo con arma de cer el concepto del señor Agente d-el Ministerio
fuego (I'evólver y escopeta), lo cual ocurrió en Público, representado a la sazón pcr el señor Pro-
el Corregimiento de Virginias, Municipio de curador 1Q Delegado en lo Penal, quien, como
Puerto Berrío, el 19 de mayo de 1953, en las ho- corolario d·e sus razonamientos, solicita "que se
ras de la noche, a consecuencia de lo cual mu- declare desierto el recurso ameritado, o que, en
rió instantáneamente".' subsidio, la Corte no case la sentencia del Tri-
bunal Superior de Med-ellin''.
Crítica a la sentencia La petición principal probablemente e;;tá de-
terminada por la deficiencia de la demanda que
No se expresa en la demanda que para susten- el señor Procurador califica d-e '·prt:ve escrito en
tc.r el recurso se ha presentado, qué causales son el que para nada se refiere a las causales esta-
las que se invocan. Sin embargo, esta de.ficiencia, blecidos por el artículo 567 del Código ele Proce-
que es apenas formal, no constituye razón sufi- dimiento Penal". No obstant-e, lo contesta, y como
ciente para que la Sala prescinda de hacer el le, encuentra carente de fundamento, formula 1<1
e5tudio ele las impugnaciones que contiene el es- petición subsidiaria.
crito, por cuanto que en él, a pesar ele no estar
indicadas enumerativamente, sí se han determi- Causal cuarta
nado los textos ele las causales que plantean la
iuconformidad del recurrente con la decisión ju- Ya se ha visto cómo presenta el demandante
dicial que él acusa. este cargo, p-ero no sobra repetirlo. Es así: "que
En efecto, el autor de la demanda hace tres hubo error en la denominación genérica del car-
afirmaciones: primera, que el fallo que condenó gu de homicidio".
a su defendido no está en consonancia con los Ciertamente, y es noción elemental, los deli-
cargos formulados en el auto de proceder; segun- tos tienen género y especie. En uno contra ]a
da, que ese fallo se dictó sobre un veredicto con- vida, el género será homicidio, y la especie, el
tradictorio; y tercera, que el misnio fallo se pro- ccnc~tusal, el preterintencional, etc. De modo qt..¡e
nunció en juicio viciado de nulidad, "ya que hubo para que pudi·era decirse que en el caso que ac-
error en la denominación genérica" (sic) "del tualmente se estudia ·hubo error en la denomina-
cargo ele homicidio". ción genérica del d~lito, habría que demostrar
Estos motivos corrésponden en su orden a las que a Mejía Súnchez se le atribuyó un delito
causales que van a citarse: pór otro, y más concretamente, que se le llamó
El primero, a la 3~ (primer motivo) del ar- a responde1·, por ejemplo, por lesiones habiendo
tículo 567 del C. de P. P.; el segundo, a la 7'1- del sido homicidio el cometido por él. Y, terminan-
mismo artículo, con la omisión del adverbio "evi- t.~?mente, esto no ha ocurrido. En el auto de pro-
dentem-ente"; y el tercero, palabra más o pala- ceder se mencionó el género del delito (homici-
bra menos, a la 4l!- de la disposición ya citada. dio) y se indicó el Capítulo, Título y Libro en
En el orden en que ellas aparecen of¡:ece .el ele- donde ese hecho está comprendido, es de::ir, se
mandante sus argumentos con el fin de susten- l"! dio la denominación jurídica correspondiente.
tarlas. Y aquí podría anotarse, no ya una infor- N o se incurrió, por' l'o tanto, en el error que apun-
malidad, sino un error de técnica, puesto que ta el demandante 1ni en aquel a que se r.efiere el
ésta, la técnica, aconseja empezar por aquella ordinal 39 del artículo 198 ·del C. de P. P., o sea,
que en razón de su naturaleza repercuta más am- error en la denominación jurídica del delito. Y
pliament-e o comprenda un aspecto más conside- 3.si, el desarrollo del punto de vista del autor ele
rable o de mayor alcance o, en otras palabras, · la demanda sobre el particular es enteramente
que afe::te radicalmente el juicio y no sólo el fa- inadmisible. Porque si el Tribunal popular negó
llo pro~unciado. En este caso, la principal se- la responsabilidad de lVIuñetón Tabares por ha-
ría la cuarto, que, al contrario de lo quoe la ló- ber sido "coaccionado" por Mejía Sánchez, ésta,
266 IGACJE'll'A\ .V1UIIJIICJIAJL Nos. 2157 - Zll53

que es una modalidad de la infracción en cuanto 1:1 responsabilidad de Gabriel Mejía en la muer-
a las personas que la realizaron, no incide en la t.;; violenta de Bernardo Sánchez. Lo cual quiere
causal que él invoca, no sólo porque es un resul- decir que el autor de la demanda ha entendido
tado del juicio con respecto a otro procesado, equivocadamente el motivo de esta causal, pues-
sino porqu2 la coJ.cción -física o moral- no to que pretende hacerla valer en situaciones en
destruye sino que antes confirma la coneurren- que ella, en rigor, no opera.
cié] de dos personas en la muerte violenta de la
víctima, que fue. el cargo formulado en el auto El veredicto tiene que ser no sólo contradic-
c'.2 proceder para ambos procesados; y, en fin, torio sino evidentemente contrario, es decir, que
porque si uno de Jos partícipes es absuelto, apo- pugne con la razón, que no se pueda descifrar
yúndo:>e el Jurado en que había sido obligado a en ningún sentido por contener dos extremos
temar parte en el delito, la situación del code- opuestos entre sí, como por ejemplo, cuando se
lmcueó'lte no S<; modifica en sentido favorable, afirma que X cometió un determinado hecho y a
puesto que por encima del autor de un delito, renglón seguido se dice que no lo cometió, para
bien porque lo ejecute o lo inspire, no existe otra que la causal séptima resulte pertinente y sea
co.tegoría penal. N o podía, entonces, aseverarse reconocida.
que lo resuelto en relación a Muñetón Tabares Pero si esa doble determinación se predica de
afectó a Mejía Sánchez. actos realizados por dos sujetos, de los partícipes
de un delito, afirmando que el uno es responsa-
Causal tercera ble y que el otro no, entonces la contradicción
no existe. Si así fuera, de antemano estarían am-
Esta objeción, la de· no estar la sentencia en bos condenados o absueltos, porque -conforme a
consonancia con los cargos formulados en el auto las pretensiones del demandante- resultaría con-
de proceder, la rebate el señor Procurador Pri- tradictorio el veredicto que discriminaran las dos
mero Delegado en lo P.enal, transcribiendo la ju- situaciones.
risprudencia de la, Sala, conforme a la cual en los
juicios en que interviene el Jurado no es proce- Por último, hay que anotar que uno fue el Ju-
dE:nt-e alegar dicho motivo, porque en estos pro- rado que afirmó la responsabilidad de Mejía Sán-
cesos el Juez de derecho no califica la responsa- chez, y otro el que negó la de Muñetón Tabares.
bilidad; y si se invalidara el fallo por esa razón
se prescindiría del veredicto, base inmodificable En 'consecuencia, no prospera ninguna de las
de la sentencia, si fue admitido, y, por otra par- causales invocadas por el recurrente, quien al
te, el juzgador se abrogaría una atribución que buscarle -en la absolución del procesado Muñe-
la ley no le ha conferido, convirtiéndo~,2 así en tón Tabares- apoyo a su tesis, ha traído al de-
Juez de hecho y de derecho. Además, no se ad- bate un problema extraño al recurso que inter.
vierte que en realidad la sentencia, en cuanto puso para defender los intereses de su asistido,
a Mejía Sánchez, se hubiera dictado en desacuer- Gabriel Mejía.
do con los cargos precisos del auto de proéed-2r.
El juicio se planteó respecto de un homicidio pre- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala d-e
Casación Penal- administrando justicia en nom-
meditado con sus elementos que lo caracterizan
bre de la República y por autoridad de la ley.
como el de mayor gravedad entre los que atentan
centra la vida, y por tal acto delictuoso fue con- de acuerdo con la petición subsidiaria del señor
Procurador Primero Delegado en lo Penal, NO
denado.
CASA la sentencia en la parte acusada, o sea en
Causal séptima cuanto condenó a Gabriel Mejía a la sanción
princip.al de 17 años de presidio, como responsa-
Si lo contradictorio es lo que afirma y niega a ble de la muerte de Bernardo Sánchez.
un mismo tiempo -ha dicho la Sala-, para que
se opere ese fenómeno se necesitan por lo me-· Cópiese, notifíquese, insértese en la GACETA
nos dos proposiciones. Aplicado este obvio con- JUDICIAL y devuélvase el expediente.
cepto al veredicto que ahora se impugna, no apa-
reo:> el defecto que se le atribuye al emitido por Ricardo Jordán Jiménez - Jesús JEstrada Mon.
lo~. jueces de conciencia, que se limitaron a afir- salve - Domingo Sarasty Montenegro - lLuis
mar sencilla y simplemente, sin adición alguna. Zafra-Jnlio E. A.rgüello R., Secretario.
Nos. 2157-2158 G A C 'IE 'JI' A .JJ UJ lD. n C n A L

LA lRHÑA IMPHEVISTA COMO CilRClJNSTANClA MODIFICADORA DE LA JRES-

PONSABILIDAD

l . - Jl>ara que el funcionario de derech() (Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada Monsalve)
pueda aceptar una circunstancia MODl!Fli-
CA\DORA reconocida por el .JJuri, bien por· Vistos:
que ella se incluyó en el cuestionario so-
metido a su consideración por el Juez de la Martiniano Ramos Ramos recurrió en casacwn
causa o porque, ·en su soberanía, los jueces contra la sentencia en que el Tribunal Superior
de conciencia quisieron admitirla sin series de Bogotá --en grado de consulta- dobló la pena
preguntada, es requisito indispensable que cie cuatro años y un mes de presidio que por el
la respuesta se ciña o adapte, si no en su Juzgado Segundo Superior del mismo Distrito
tenor literal al menos sustancialmente, a la. Judicial le fuera impuesta al recurrent~, con fe-
definición de la ley, porque es ésta y no la cha 27 de abril de 1954, como responsable de la
jurisprudencia la que estructura ios delito::>. muerte y de las lesiones personales sufridas, 1-.es-
!En el caso sub judice, el Jurado respon- pectivamente, por Arturo y Luis Hernando Ro-
dió que el homicidio y las lesiones imputa- dríguez Rueda.
dos a N. N. ocurrieron "en l'iña". No c.on- Tramitado legalmente el recurso, la Sala pro-
testó "en riña suscitada de un modo impre- ceqe a decidir lo cond).lcente con base en las si-
visto", como lo exige el artículo 384 del !Es- guientes premisas.
tatuto Punitivo, ni empleó las locuciones
equivalentes "en riña imprevista suscitada"; !Hlechos y actuación procesal
"en riña que no le era posible prever al pro-
cesado'' u otras semejantes. Jl>or eso, la sim· Dicen los autos que, siendo aproximadame_nte
ple contestación "en riña" no podía tener- las seis y media de la tarde del día siete de di-
se, por el funcionario de derecho, como ele- ciembre de mil novecientos cincuenta y dos -des-
mento de la figura contemplada en dicha pués de jugar al tejo en la vereda de Santa Ana,
disposición. de la jurisdicción municipal de Guasca-, se di- '
rigían a sus casas Pedro Juan y Nepomuceno Ro-
2.-lLa riña, como situación objetiva den- dríguez Rodríguez, José del Carrnen Rozo Murillo
tro de la cual se comete la infracción, no y Luis Hernaúdo y Arturo Rodríguez Rueda; que
entraña, por sí sola, la atenuación del ho- el segundo de los nombrados zurriagó uno de los
micidio y las lesiones y, antes bien, puede perros de Nepomuceno Ramos cuando, al pasar
agravarlos, como cuando ella se provoca aquél y sus compañeros. frente a la casa de éste,
por el mismo procesado o cuando éste, sin los animales se abalanzaron sobre el grupo; y·
haberla provocado, la aprovecha, verbigra- que ese acto det·erminó la reacción de Ramos y
cia, para sorprender indefensa a la vícti- dE su hijo Martiniano, quien, con sendos dispa-
ma. Jl>ara que su ocurrencia constituya ver- ros de revólver, ocasionó la muerte de Arturo
dadera circunstancia modificadora se nece- Rodríguez Rueda, y lesionó, con diez días d<= in-
sita el lF A\C'lrOR SUJB.JJE'lrl!VO DIE lLA llM- capacidad definitiva, a su hermano Luis Her-
Jl>RlEVllSllON, como excluyente de toda in- nando.
tervención maliciosa del infractor en la ini- Llamado Mútiniano Ramos Ramos a responder
ciación y desarrollo de la lucha o contienda en juicio por la comisión de tales infracciones,
que culmina con la supresión de una vida el Juri absolvió así las correspondientes pr·:c-
·o el daño a la integridad personal. guntas:
"Sí es res¡>onsable. lE!' homicidio, ocunió en
Cprte Suprema de Justicia. - Sala Penal. - Bo- riña';.
gotá, doce de septiembre de mil novecientos "Sí es responsable. Las lesiones ocurrieron· en
cincuenta y cinco. riña".
 GA\ICIE'I'A\ .lf1UJ[J)l!ICI!A\JL Nos. 2157- 21M!

Entendió e: Juzgado de primera instancia que "En el caso sub judicc el Jurado se pronunció
lo5 jueces de conciencia habían reconocido la cü·- claramente sobre el primer elemento, pues dijo
cunstancia modificadora contemplada en el ar- que tanto el homicidio como las l~siones ocurrie-
tículo 384 del Código Penal; pero el Tribunal la ron en el curso de una riña, pero en cambio no
rc,chazó. porque ''No toda riña es circunstancia mencionó el segundo presupuesto, . pues no dijo
modific<Jdora d·c' ]::¡ responsabilidad, sino única- si la pelea se había suscitado de modo imprevis-
mente la imprevis',a para el agente activo del to 'para el procesado, y por consiguiente el fa-
hecho delictuoso", y porque ''E's natural y obvio llador de derecho no podía, sin violar el artículo
que el Juez de derecho goza de ckrta libertad 480 d·el Código de Procedimiento Penal, llenar el
p&ra intcrp;·ctar e! veredicto, cuando éste adolece vacío que, deliberada o involuntariamente, dejó
el<' confusión y oscuridad, pero -en el presente el Juri, porque ello equivaldría a pronunciar el
co.so, el veredicto es nítido y concluyente, por· lo fallo definitivo con un criterio de puro derecho
cual el Juez de la causa no tenía necesidad de y en d·csacuerdo con el pensamiento del tribunal
darle ninguna interpretación" y "Al obrar -en la popular•·.
fcnna como lo hizo, completó el pensamiento del
Jurado, no teniendo facultad para e'! lo''. !Crítica de los cargos

lLa demanda Los conceptos que se dicen erróneamente in-

terpretctdos por el Tribunal establecen:
Se han invocado la causal primera, por esti-
marse que en la s"'ntencia recurrida se interpre- Artículo. 29 de la ley 4~ de 1943
taron erróneamente los artículos 29 de la ley 4 8
c1 c 194::1, 384 del Código Penal y 499 y 204 del Có- ''Los Jurados deberán contestar cada uno de
digo de Prcredimiento Penal; y la causal tercera, los siguientes cuestionarios con un SI o un NO;
porque -en el mismo orden de ideas- el fallo pero si juzgaren que el hecho se ha cometido con
~e dictó en desacuerdo con el vel'€dicto del Ju- circunstancias diversas a las expresadas en el
rado, al apreciarse por el Tribunal sentenciador respectivo cuestionario, podrán expresarlo asi
como de menor peligrosidad; y no como modifi- brevemente en la contestación ... ".
cadora de los deJitos de homicidio y lesiones per.
scnales, la circunstancia de la riña reconocida Artículo 384 del !Código JPenal
por los jueces de conciencia.
"Cuando el homicidio o las lesiones se come-
~Concepto de la lrlrocuraduría t.ieren en riña que se suscite de un modo impre-
visto, las respectivas sanciones de que tratan los
El Colaborador Fiscal de la Sala, apoyado en dos capítulos anteriores, se disminuirán de una
la numerosa jurisprudencia de la Cort-e en casos cuarta parte a la mitad".
similares, se pronuncia contra la invalidación del
fallo material del recurso, y al efecto dice: Artículo 499 del Código de Procedimiento JPenall
"El Juez del conocimiento desarrolló el . vere-
dicto, reconociendo en favor del procesado la cir- ''La apreciación y calificación de las circuns-
cunstancia modificadora de la riña imprevista, tancias de mayor o menor peligrosidad, cuando
pero esa situación no la aceptó el Tribunal, por no sean modificadoras o elementos constitutivos
cuanto los jueces de conciencia. no se refirieron d·:;l delito, corresponden al Juez de derecho''.
a la imprevisión, elemento sin el cual no puede
suponerse la figura jurídica consagrada en el ar- Articulo 204 ibidem
tículo 384 del Código Penal.
"En concepto de la Procuraduría, anduvo acer- "En los procesos penales las pruebas se apre-
tado ·el Tribunal. ciarán por su estimación legal. Toda duda se debe
"En efecto, para que la modalidad prevista en resolver a favor del procesado, cuando no haya
e1 artículo 384 del estatuto punitivo se estructu- modo de -eliminarla".·
re, es necesario que concurran los siguientes re- Muy conocido es ei pensamiento de ia Coi'te
quisitos: a) Que el homicidio o las lesiones se sobre el sentido y alcance de los veredictos que
realicen en el curso de una pelea; y b) Que ésta los jueces de conciencia profieren, y sobre la fa-
se suscite de 'un modo imprevisto' .. cultad de interpretación de los mismos que a los
Nos. 2157 - 2158 <GAC!E'll.'A JlDDl!Cl!AH.. 269

funcionarios de derecho corresponde, para acep- la imprevisión, como excluyente de toda int·er- ·
tarlos o declararlos contraevidentes. vención maliciosa del infractor en la iniciación
Apart€ de las causas de inimputabilidad enu- y desarrollo ele la lucha o contienda que culmi-
meradas en el artículo 23 del Código Penal y de na con la supresión de una vida o el daño a la
las de justificación a que se refiere el artícylo ir.tegridad personal.
25 de la misma obra, existen circunstancias que D2 ese modo, las previsiones de la ley coinci-
modifican la responsabilidad y circunstancias que den con las conclusiones de la ciencia, que, ad-
s~mplemente agravan ó atenúan la res¡nctiva mitiendo distintos grados de perturbación psico-
sanción: las primeras afectan la esencia misma lógica en el delincuente, permite· calificar su res-
de la infracción, dando lugar a diversas modali- pons~bilidad mediante el empleo de expresiones
dades dentro de una determinada especie delic- o términos que corresponden a sus maneras de
tuosa, en tanto que las segundas -mientras no reaccionar frente a las excitaciones del mundo
se hayan previsto de otra manera- se ordenan a exterior. Y, así, no es toda riña, sino la "que se
calificar la mayor o menor peligrosidad del agen- suscite de un modo imprevisto", ni son todos los
te para la individualización de la pena. Estas son estados de ira o de intenso dolor, sino los cau-
de la exdusiva apreciación de los jueces de dere- sados ''por grave e injusta provocación", los que
cho en todos los procesos; y aquéllas, de la 0X- configuran las respectivas modalidades delictuo-
clusiva estimación del Juri en .Jos juicios que re- sas.
quieren la intervención de éste, salvo el caso de "Es el mismo Código de las Penas el que esta-
los ver·edictos claramente contrarios a la eviden- blece tan importante distinción entre los diversos
cia de los hechos. / grados de un mismo estado emocional, pasional
Para que el func.ionario de derecho pueda acep- o afectivo cuando -en él artículo 28- hace de
tar una circunstancia modificadora reconocida la ira .Y del intenso dolor verdaderas circunstan-
por el Juri, bien porque ella se incluyó en el cias modificadoras, mientras los valora apenas
cuestionario sometido a su consideración por el -en el artículo 38- como circunstancias de me-
Juez de la causa o porque, en su soberanío., lú:; nor p:::ligrosidad. Por el artículo 40 de la obra ci-
jueces d-e conciencia quisieron admitirla sin ser- tada, se dispone que "fuéra de las circunstancias
les preguntada, es requisito indispensable que la especificadas en el artículo 38, debe tenerse en
respuesta se ciña o adapte, si no en su tenor li- cuenta cualquiera otra análoga a ellas", y por eso
terai al menos sustancialmente, a la definición el Tribunal obró con acierto al reputar, como de
de la ley, porque es ésta y no la jurisprudencia menor peligrosidad, la circunstancia de la riña,
]¡:: que estructura los delitos. tal como ella se reconoció en el veredicto o sea
En el caso sub judice, el Jurado respondió que sin la calificación de imprevista, cQn lo cual, le-
el homicidio y las lesion-es imputados a Martinia- jos de incurrir en violación del artículo 499 del
no Ramos ocurrieron "en riña". No contestó "en Estatuto Procesal, lo aplicó debidamente.
riña suscitada de un modo imprevisto", como lo Improcedente es hablar de veredicto dudoso
exige el artículo 384 del Estatuto Punitivo, ni porque los juzgadores de primera y de segunda
empleó las locuciones equivalentes ''en riña im- instacia lo hubieran estimado de diverso modo.
previstamente suscitada", "en riña que no le era Se tr:ata simplemente de una discrepancia de cri-
posi])le prever al procesado'' u otras semejantes. terios sobre la estimación de una respuesta del
Por eso, la simple contestación "en riña" no po- Jurado suficientemente clara, que el. señor Juez
día tenerse, por el funcionario de derecho, como Segundo Superior de este Distrito interpretó
elemento constitutivo de la figura contemplada erradamente, al confundir lo que es la riña im-
en dicha disposición. · previstamente suscitada con el fenómeno de la
simple riña, que -como lo expresó la Corte, en
No es éste un capricno del legislador, porque e] fallo recordado por la Procuraduría- "ni qui-
la riña, como situación objetiva dentro de la cual t¡~ ni pone al hecho sustancial porque apenas que-
se comete la infracción, no entraña, por sí sola, de; como una explicación complementaria de
la atenuación del homiCidio y las lesiones y, an. éste''.
tes bien, puede agravarlos, como cuando ella se
provoca por el mismo procesado o cuando éste, , Son, por tanto, infundados los cargos formu-
sin haber!~ provocado, la aprovecha, verbigracia, lados contra el fallo recurrido con relación a la
para sorprender indefensa a la víctima. Para que causal primera; y como ellos son los mismos en
su ocurrencia constituya verdadera circunstancia que ha pretendido sustentarse la causal tercera
modificadora se necesita el factor subjetivo de -ya que el desacuerdo de la sentencia con el
2'10 GACJE1'A JUDICllAJL Nos. 21!.57- 2ll.5tl

veredicto se hace consistir en no haber aceptado curador Primero Delegado en lo Penal, NO IN-
el Tribunal sentenciador como imprevista la sim- VALIDA la sentencia recurrida del Tribunal
ple riña reconocida por el Juri-, la demanda Superior de Bogotá.
tnmpoco habrá de prosperar por ese concepto.
Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso.
En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
-Sala Penal- administrando justicia en nombre Ricardo .lfordán .lfiménez - JTesiÍls JEstll':ulilll. lWollll-
de la República de Colombia y por autoridad de salve - JOomingo Sarasty IWontellllegll'o - lL1lllñs
l:J ley, de acuerdo con la solicitud del señor Pro- Zafra - .lfulio lE. ArgüeBlo, Secretario.
Nos. 2157 - 2158 GACJE'li'A .VUDlrClrAJL 271

ABUSO DE AUTORIDAD.-INTERVENCI ON JUDICIAl, O ADMINISTRATIVA

ILos funcionarios de la Rama .Vull'isdic- Cuando el reconocimiento de un dere-

cional y los Agentes del Ministerio .IP'úblico cho o el resultado de una investigación se
no pueden ser mandatarios en asuntos ju- hallan supeditados a intereses o influencias
diciales o administrativos, ni pueden abo- extrañas que menoscaban la imparcialidad\
gar en esta clase de negocios, aunque se ha- absoluta de los juzgadores, la justicia no
llen en ejercicio de licencia, ni aconsejar a puede ser la expresión_ de la verdad como
cualquiera de las partes litigantes -dice el finalidad del derecho, o como resultado de
artículo 179 del Código .IP'enal.- lEn la pri- un proceso, máxime cuando esa intervención
mera hipótesis: la existencia de un manda- proviene de funcionarios de la Rama .Juris-
to y el ejercicio del mismo, es elemento in- diciconal o del Ministerio .IP'úblico; por esto
dispensable para estructurar el delito; en la es por lo que el Legislador ha establecido
segunda, no se trata de ejercer un mandato una serie de incompatibilidades para estos
ni de asumir funciones de apoderado en de- funcionarios, prohibiendo su intervención
terminado negocio; el simple hecho de abo- en asuntos judiciales o de orden administra-
gar de palabra o por escrito ante las aqto- tivo, bien sea como mandatarios, apodera-
ridades civiles o administrativas, es lo que dos o voceros, o como el de simples conseje-
la ley considera como infracción penal; en , ros para las partes litigantes (All'ts. 179 C.
la tercera, se pt·escinde de la intervención P.; 18 de la ILey 105 de 1931 y Decreto N9
de los funcionarios ante las autoridades ci- 385 de 1950).
viles o administrativas, y el delito se tipi-
fica por el hecho de aconsejar, dictaminar Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
o u opinar en un negocio, a fin de que el Penal. - Bogotá, septiembre catorce de mil
dictamen, consejo u opinión sirva como nor- novecientos cincuenta y cinco.
ma de conducta a las partes litigantes.
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
lPor esta disposición (Art. 179 del C. .IP'.) M"ontenegro)
la ley garantiza la independencia absoluta
de los funcionarios de la Rama .Jurisdiccio- VlrS'li'OS:
nal y del Ministerio .IP'úblico en la adminis-
tración de justicia, y establece una incom- El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
patibilidad o impedimento legal para ejer- Popayán, consulta la providencia de primero de
cer dos o más funciones a la vez; la de em- septiembre de mil novecientos cincuenta y cua-
pleado público, por una parte, y la de man- tro, por la cual se sobresee dE:finitivamente en
datario, procurador, vocero, abogado o sim- favor del doctor César lErnesto Muñoz 'll'orres,
ple consejero por otra. ILa actividad de los Juez Segundo Civii del Cfircuito, p~r los cargos
particulares en asuntos judiciales o admi- materia de la presente investigación.
nistrativos, no puede confundirse con la de
los empleados que adininistran justicia, ni lHiechos:
la investidura de éstos puede tener un sen-
tido de influencia o ascendiente ante las au- Guillermo l. Mosquera y Aurelio Ordóñez G.,
toridades de quienes se exige el reconoci- el ocho de abril de mil noyecientos cincuenta y
miento de un derecho o la sanción p:ua un cuatro, ante el Presidente del Tribunal presenta-
delito.
272 Nos. 2157 - 2].58

ron denuncia contra el doctor César Ernesto Mu- Juez acusado no son constitutivos de delito, ora
ñoz Torres, y expresaron: por no existir abandono del cargo, bien, por no
"19-Hace algún tiempo que el doctor César estar demostrado que el doctor Muñoz hubiere
Ernesto Muñoz T. viene abandonando periódica- intervenido en calidad de mandatario judicial en
mente el Juzgado a su cargo para trasladarse a las diligencias cumplidas ante las autoridades po-
la población de El Bordo, posiblemente con li- licivas, ya también, en cuanto a que los demás
cencia o sin ella a gestionar como abogado asur!- hechos no se probaron, y que, por estar finali-
tos de interés personal y familiar en los despa- zada la investigación no es el caso de aplicar eJ
chos oficiales del Distrito de Patía, como la Ins- artículo 153 del Código de Procedimiento Penal,
pección de Policía del pueblo de Patía, a donde sino las dispos~ones de los artículos 228 (sic) y
existe constancia al respecto y· también en la Al- 437 de la obra citada.
caldía Municipal de El Bordo a donde ha hecho
varias solicitudes orales y posiblemente existen Se considera:
constancias por escrito".
Los funcionarios de la Rama Jurisdiccionaí
Actuación y los Agentes del Ministerio· Público no pueden
ser mandatarios en asuntos judiciales o adminis-
La investigación contiene estos elementos trativos, ni pueden abogar en esta clase de ne-
probatorios: gocios, aunque se hallen en ejercicio de licencia,
ni aconsejar a cualquiera de las partes litigantes
a)-Acuerdo de nombramiento, acta de pose- -dice el artículo 179 del Código Penal. En la pri-
sión y certificado sobre ejercicio d<.1 cargo, que mera hipótesis la existencia de urÍ mandato y el
comprueban la calidad del doctor Muñoz Torres ejercicio del mismo, es elemento indispensable pa-
como funcicnario de la Rama Jurisdiccional. r:a estructurar el delito; en la segunda, no se
b)-Declaraciones ·de Aquileo Ordóñez (her- trata de ejercer un mandato ni de asumir funcio-
ma del denunciante), Ernestina Mosquera, Luis nes de apoderado en determinado negocio; el
Larrohondo, Gustavo Burbano y Moisés Mosque- simple hecho de abogar de palabra o por escrito
ra, pára acreditar la intervención del acusado ante las autoridades civiles o administrativas es
en algunas diligencias judiciales y de Policía. lo que la ley considera como infracción penal~
c)-Certificaciones del Alcalde Municipal de E'Il la tercera, se prescinde de la intervención de
"El Patía" y del Inspector de Policía Judicial del los funcionarios ante las autoridades civiles o ad-
Corregimiento del mismo nombre, E''Il relación ministrativas, y el delito se tipifica por el hecho
con las intervenciones que en dichas oficinas hu- de aconsejar, dictaminar u opinar en un nego.
biera realizado el sindicado. cio, a fin de que el dictamen, consejo u opinión
d)-Copia de la querella de Policía intaurada si:J;va como norma de conducta a las partes liti-
por el doctor Miguel A. Orozco, apoderado de la gantes.
señora Mercedes Torres v. de Muñoz, y dt'clara-
ciones de los doctores Augusto N. de la Torre Por esta disposición (Art. 179 del C. P.) la ley
y Miguel A. Orozco. garantiza la independencia absoluta de los fun-
cionarios de la Rama Jurisdicional y del Ministfi-
e)-Declaraciones de Anatolio Méndez Gómez, rio Público en la administración de justicia, y
Rufino y Nabor Gómez y Víctor Girón, que dan establece una incompatibilidad o impedimento le-
cuenta de la venta de un terreno en el fundo gal para ejercer dos o más funciones a la vez; la
"Méndez", como, también, de que los denuncian- de empleado público, por una parte, y la de man·
tes Mosqu«=-ra y Aurelio Ordó'ñez invadieron zonas datario, procurador, vocero, abogado o simple
de terreno de propiedad de la familia Muñoz To· consejero, por otra. La actividad de los particu-
rres. Y, lares en asuntos judiciales o administrativos, no
f)-Declaración indagatoria del acusado doctor puede confundirse con la de los empleados que
César Ernesto Muñoz. administran justicia, ni la investidura de éstos
puede tener un sentido de influencia o ascendien-
JP'rovftlllem<Cim del 'll'll"il!mnml te ante las autoridades de quienes se exige el re-
conocimiento de un derecho o la sanción para un
Después de un análisis detenido de los he- delito.
chos y pruebas allegadas al proceso, el Tribunal Cuando el re{:onocimiento de un derecho o el
sostiene que los cargos formulados contra el resultado de una investigación se hallan supédi-
Mos. 2157- 2158 G&ClE'Jl'& .1J1IJIDI1Cll&U... 273

tados a intereses o influencias extrañas que me- lar denuncia por la com1s10n de un hecho puni-
noscaban la imparcialidad absoluta de los juzga- ble·, y el derecho que la ley otorga a los ciuda-
dores, la justicia no puede ser la expresión de la danos, también lo dá para el empleado o funcio-
verdad como finalidad del derecho, o como re- nario público que tenga conocimiento de la co-
sultado de un proceso, máxime, cuando esa inter- misión de ün delito para que lo denuncie ante
vención proviene de funcionarios de la Rama Ju- las autoridades competentes, y el cumplimiento
risdiccional o del Ministerio Público; por ésto es de un deber correlativo a un derecho no puede
por lo que el Legislador ha e·stablecido una se- ser constitutivo de violación de la ley penal; pro-
rie de incompatibilidades para estos funcionarios, bablemente, la omisión sí sería motivo de inves-
prohibiendo su intervención en asuntos · judicia- tigación penal.
les o de orden administrativo, bien sea como man- En estas condiciones, los hechos que dieron
datarios, apoderados o voceros, o como el d~ sim- lugar a .la presente investigación, no se realiza-
ples consejeros para las partes litigantes (Arts. ron por el doctor Muñoz Torres, y el sobresei-
179 C. P.; 18 de la Ley 105 de 1931 y Decreto NQ miento definitivo decretado en su favor tiene
385 de 1950). fundamento legal.
En el cas.o de estudio, ninguna de las hipó- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
tesis contempladas por el artículo 179 de la ley Penal- administrando justicia en nombre de la
sustantiva, fue violada por el acusado. El doctor República de Colombia y por autoridad de la ley,
Muñoz Torres, según consta en la certificación oído el concepto del Procurador Primero Dele-
expedida para el Tribunal, no ejerció ningún man- gado en lo Penal, de acuerdo con él, CONFIRMA
dato judicial, ni aconsejó a las partes litigantes, la providencia de fecha primero de septiembre
ni realizó intervención alguna ant~ las autorida- de mil novecientos cincuenta y cuatro, por la
des de Policía; fue el doctor Miguel Angel Oroz-. cual se sobresee defintivamente en favor del Dr.
co, como apoderado de Mercedes Torres v. de César Ernesto Muñoz Torres.
Muñoz quien formuló la respectiva demanda e
intervino en todas las diligencias relativas a la Cópiese, notifíquese y devuélvase.
querella de Policía.
La presencia del doctor Muñoz Torres ante Ricardo JTordán JTiménez.-JTesús lEsilrada J.Won-
el Inspector de Policía Judicial de Patía no fue salve.-J[Jiomingo §arasty l.Wontenegro.-!Ll.Ris za-
para litigar en causa propia, sino, para formu- fra.-Jfl.Rlio IB:. &rgüello, Secretario.

Gaceta.-18
274! G&ClE'll'.& .JJ1UlJJ>l!Cl!.&lL Nos. 215'1- 2ll53

CONCl!JSKON Y COJHIJECJHIO. - lELJEMlENTOS. - DKJF'JEJRJENCllAS JENTJRJE LOS IDOS

DJEUTOS

:B..-Son n:eql.!lisitos necesarios de la concu- lP'ero la diferencia más honda y sustan-

sióllll: cial que separa aql!!ellos dos tllenitos rradñca
a) Calidad de funcionario o empllemdlo Jl)IIÍl- en esto: que en la concUllsióJm existe la vño-
blñco en e! sujeto activo del delito; b) &bu- nencia o engaño de par~e dell f11.1.ncionarño pú-
so del cargo de Has !ünnciones; e) lEmpleo blico, y sólo hay un sl!!jeto activo de na in·
de actos encaminados a constlt'eññr o ñnducir fracción; mientras que en el cohecho están
a alguno; y d) JEntJrega o promesa indebidas ausentes esos medios coactivos o fraUlldullen-
de dinero o de otn-a utilidad, hechas all fun- tos, y el ftlícito es bilateral, poll'que requiere
<Ci.onan:io o a un tercero como efecto de Ha un acuerdo perfecto, silh vicio alguno, de la
violencia o del fraude. voluntad, entre en sobon-nador y el sobor-
lEs de destacar que el concusñonario no nado. llllay un verdadero "contrato ñlícitc-",
sólo puede valerse de !a coaccñón moJral, en que ambos sujetos son codelimmentes.
amenazando fmncamente con abunsaJr de s!lls lUno y otro protagonistas actúan dolosamen-
poderes, sino también del engaño -que es te en daño de la adminñstración pública.
~o más fn:ec11.1.ente-, meó!iante un hábil y su- &demás, en ell cohecho el acuerdo veJrSa. so-
til procedimiento palt'a ailr'apalr a lla victima bre un acto determmado y futuro IIJIUe el
o ñmllucirla a dar o p1rometu lo que se ie funcionario debe cumplñr; en bnio que la
pide sin justa causm. lP'on: eso, lla colll.c11Jlsilóllll · concusión no n-equiere ese acto fuiUllJro y pre·
puede ser lE:%lP'lLl!Cll'll'.& o lllWlP'lLl!Cll'll'.&. lEx- ciso. lEn ella "todo comienza y conclluye con
plicñia cuando la amenaza es manifiesta y el abuso de autoridad constitufió!o por ]a
tell funcionario pone de bulto sus dañados exigencia" (Soler); de la misma manera
propósitos de nucn:o. l!mplicita, cuando los que en el cohecho, "!a consumaci.Óill! de est<a
ocl!lllta y mañosamente hace caen: en ell'JrOR' o delito está en la consumación «l!el co:rnirato"
en engaño all <afemllido. lEsta forma de con- <Carrara).
cusión tes muy semejante a la estafa, pero
se diferencña de ella en cuanto el ardid pro- Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal..
viene dd ofñcian públñco que traiciona su Bogotá, quince de septiembre de mil novecien-
ñnvestidun-a. tos cincuenta y cinco.
2. - lEl delito de cohecho está integrado
por los siguientes elementos: (M.agistrado Ponente: Dr. Luis Zafra)
JI.Q Qua~ tell sujeto actñvo .sea un funciona-
rio o empleado público; 2? Que reciba in- Vistos:
debidamente, parra sñ o para un tercero, di·
nen:o o cualqi!!ier otra dádiva, o acepte pro- El Tribunal Superior de Barranquilla, en sen-
mesas remuneratorias, directas o indirectas; tencia de fecha cuatro de diciembre de 1953, con-
y 3? Que la dádiv:r.. o la prromsea la recñba denó al doctor José María Barraza Lora a la
o la acepte para h&cer, omitir o retardar un pena de un año de prisión y accesorias consi-
acto concerniente a sus funciones, o para guientes, como responsable del delito de concu-
ejecutar uno contrario a los deberes ofi- sión co.metido en su carácter de Juez 3Q Superior
ciales. de esa ciudad. Allí mismo lo absolvió del cargo
de cohecho imputado en el auto de proceder.
3.-.&conseja la doctrina tradicional que, La defensa interpuso apelación contra dicho
para distingUllñrr la concusión deR cohecho, fallo. ~
debe adoptarse este criterio práctico: en la
concusión el fURncionario lP'l!IDlE o lEXl!GlE, Pasa la Corte a decidir el recurso, y para ello
franca o velatilamente; y en eH cohecho no tiene en cuenta:
exig·e nada; simpBeme::1te .&ClElP''ll'.A\. 19 Del 28 de mayo al 10 de septiembre de 1951,
Nos. 2!57 - 2158 GACIE'FA JUJDTICl!AlL 275

el doctor José María Barra.za Lora desempeñó (concusión), por haber exigido ilegalmente y con
interinamente el Juzgado 3? Superior de Barran~ abuso de autoridad los cien pesos, que retuvo
9-uilla. para sí. Y el segundo (cohecho), por los cin-
2? Durante -ese lapso le correspondió conocer cuenta pesos que pidió y obtuvo "en considera-
ele! proceso contra Alfonso Echeo"na Villamizar ción a su cargo".
y otros, por robo a la "Joyería Moderna", de pro- En cua,nto al reloj y el anillo, el juzgador no
piedad del señor Antonio Chaljub, quieri se cons- encontró delictuosa la conducta del doctor Ba-
tituyó parte civil en el asunto. rraza, porque ."fueron dados a crédito. Y si bien
39 El 10 de julio de 1951, -el Juez doctor Ba- ese acto acusa en él una tremenda falta de deli-
rraza, asociado de testigos actuarios, practicó cadeza, no alcanza a estructurar infracción a la
una inspección ocular en la mencionada joyería, ley penal".
con el fin de determinar las características de las 8? El fallo apelado versó, pÚes, únicamente so-
huellas o señales d-e violencia dejadas por el de- bre la exigencia y recibo de las sumas d-e $ 100
lito, y concluído el acto, el funcionario se diri- y $ 50, por parte del Juez doctor Barraza. En la
gió al encargado del establecimiento, don Jorge concusión no tuvo dificultad el Tribunal: la en-
Chaljub, y le exigió cien pesos para pagar los contró plenamente probada y la r-eprimió con un
''peritos" que habían intervenido en la inspec- año de prisión. No así en lo tocante al coh€cho,
. ción, dinero que le fue entregado al día siguien- cuya estructura jurídica halló desintegrada, por
tE: por orden del dueño de la joyería, don Anto- faltar un elemento constitutivo de los que re-
nio Chaljub. Esa suma quedó en poder d-el Juez, quiere el artículo 165 del Código Penal, ya qu-e
sin que los '·peritos" tuvieran participación al- -dice la sentencia- no se logró "'demostrar pro-
guna en ella. Al contrario, ignoraban completa- cesalmente que el señor Chaljub diera -ese dine-
mente el hecho. ro (los $ 50.00, aclara la Corte) al doctor Barra-
za en consideración al cargo de Juez que éste
4? De la misma "Joyería Moderna", el Juez desempeñaba". Y
sacó a crédito un reloj y un anillo, por esos días.
59 Ya al terminar el mes de julio de 1951, el 99 El Sۖor Procurador 2? Delegado en lo Pe-
Juez doctor Barraza se presentó a la "Joyería nal comparte el primer punto -el relativo a la
Moderna" un tanto embriagado,· y entabló con- concusión-; pero considera que el Tribunal in-
versación con don Antonio Chaljub. Refirifndo- currió en el yerro grave de imputarle al Juez el
se al proceso contra Echeona Villamizar por el d-elito de cohecho por los $ 50.00, cuando en rea-
robo a la joyería, le dijo a don Antonio, según lidad ese acto implica otro deUto de concusión.
relata éste: "Ya yo condené a ese ba11dido a ocho "De parte de Antonio Chaljub -expresa el co-
años, así pues, que sumando los ocho años a que laborador- no hubo oferta de ninguna clase y,
yo lo cond-ené y ocho años del Juez Octavo de en cambio, de parte del doctor Barraza Lora no
Policía, ya son diez y seis, y cinco años que está sólo hubo la p-etición o exigencia del dinero,
pagando por la condena de Buga son en total sino también un preámbulo o discurso, falso en
veintiún años; eso -es lo que merece ese bandido", parte, para obtener de este modo la entrega del
Después agregó: ''Déme cincuenta pesos", sin ma- dinero solicitado, predisponiendo en su favor el
nifestarme para qué necesitaba ese dinero. Enton- ánimo de la víctima e indúciéndola en un error
ces yo saqué cincuenta pesos de mi bolsillo y se para que así más fácilmente cayera en el lazo o
los entregué. Después de recibirlos y guardarlos trampa y entregara la suma que se le exigía.
m-e dijo que no dijera nada a nadie sobre la en- "Y este preámbulo era indispensable, pues si
trega de estos cincuenta pesos. Inmediatamente Antonio Chaljub hubiese sabido que el fallo fa-
se fue". vorecía a Alfonso Echeona Villamízar (en el su-
6? La manifestación del Juez hecha a Chaljub, puesto bondadoso y en gracia de discusión se
de haber condenado al reo Echenoa por el robo aceptase que ya había sido proferido), hubiera
a la joyería, fue embustera, pues la sentencia no inmediatamente negado, más o menos cortesmen-
la había dictado aún. El fallo definitivo vino a te, la demanda de dinero que se le hacía".
proferirlo el 3 de agosto de 1951, y en él absoRvió Sin embargo, el señor Procurador no encontró
al procesado. camino legal adecuado para enmendar la anoma-
7? Agotada la investigación, el Tribunal la ca- lía, porque "este error proviene desde el auto de
lificó así: llamamiento a juicio del doctor José enjuiciamiento qu-e se ejecutorió debidamente,
María Barraza por un concurso material de dos pues no fue apelado; y siendo inmodificable ac-
delitos: concusión y cohecho. El primer ilícito tualmente tal providencia, la H. Corte no puede
 JJ1UIDJ!Cll&IL Nq¡s. 215'1- 2153

tacer nada al respecto y deben aceptarse las otra utilidad, hechas al funcionario o a un ter-
cosas tal como quedaron". cero como efecto de la violencia o del fraude.
No es admisible la conclusión del señor Agen- Es de destacar que el concusionario no sólo
te del Ministerio Público, ya que si en el auto puede valerse de la coacción moral, amenazando
de proced·er se incurre en error sobre la denomi- ·francamente con abusar de sus poderes, sino tam-
nación jurídica del delito, surge entonces una nu- bién del engaño -que es lo más frecuente-,
lidad que vicia lo actuado y que ·es preciso de- mediante un hábil y sutil procedimiento para
cretar para reponer el procedimi·ento, lo cual atrapar a la víctima e inducirla a dar o prometer
puede hacerse bien en las instancias, o bien en lo que se le pide sin justa causa. Por eso, la c0n.-
el recurso extraordinario ·de casación, según los cusión puede ser explñcUa o impllñcita. Explíc¡~a
artículos 198, ordinal 8Q, 200, 201 y 567, ordinal cuando la amenaza es manifiesta y el funciona-
4?, del estatuto procesal. rio pone de bulto sus dañados propósitos de lu-
cro. Implícita, cuando los oculta y mañosamente
Por consiguiente, lo primero que debe exami- hace caer en error o en engaño al ofendido. Esta
nar la Corte es si hubo equivocación sobre la na- forma de concusión es muy semejante a la "!S-
turaleza de las infracciones calificadas en el en- tafa, pero se diferencia de ella en cuanto el ardid
juiciamiento, como lo plantea el señor Procura- proviene del oficial público que traiciona su in-
dor. Y, al efecto, es necesario determinar cuál es vestidura. En este orden de· ideas, como dice.!l
la estructura jurídica de los delitos de concusión los autores, todos los medios son buenos para
y cohecho, y cuáles sus diferencias, que es donde crear el error, comenzando por la simple afirma-
radica el problema suscitado en esta segunda ins- ción y persuasión, y acabando en artificios, en-
tancia. gaños y maquinaciones, pues "el prestigio y la
competencia presunta del funcionario hallan vías
Concusión y cohecho más fáciles para el engaño que la persona pri-
vada".
Ambos ilícitos reprimen al funcionario o em- Respecto del delito de cohecho, lo integran los
pleado público que abusa de sus poderes con un siguientes elementos:
fin d(l lucro o enriquecimi-ento. El ser comunes 19 Que el sujeto activo sea un funcionario o
a las dos infracciones la investidura del agente y empleado público;
la avidez como objetivo de la acción criminosa, 29 Que reciba indebidamente, para sí o para
llevó en un principio a confundir la concusión un tercero, dinero o cualquier otra dádiva, o
con el cohecho. Pero hoy se les tiene como deli- acepte promesas remuneratorias, directas o indi-
tos autónomos, con elementos constitutivos pro- ~rectas y;

pios. 39 Que la dádiva o la promesa la reciba o la

Así, la concusión, genéricamente, consiste en el acepte para hacer, omitir o retardar un acto con-
hecho del funcionario o empleado público que, cerniente a sus funciones, o para ejecutar uno
con abuso de su calidad o de sus funciones, cons- contrario a los deberes oficiales.
triñe o induce a alguien a dar o prometer al mis- Aconseja la doctrina tradicional que, para dis-
mo funcionario o a un tercero, dinero u otra uti- tinguir la concusión del cohecho, debe adoptarse
lidad. este criterio práctico: en la concusión, el funcio-
Y el cohecho es la aceptación que hace el fun- nario pide o exige, franca o veladamente; y en
cionario) para sí o para un tercero, de dinero, dá- el cohecho no exige nada; simplemente acepta.
divas o promesas remuneratorias, no debidos, con Pero la diferencia más honda y sustancial que
el fin de ejecutar, omitir o retardar un acto pro- separa aquellos dos delitos radica en esto: que en
pio del cargo, o para realizar uno contrario a los la concusión existe la violencia o el engaño de
deberes oficiales. parte del funcionario público, y sólo hay un su-
Son, pues, requisitos necesarios de la concu- jeto activo de la infracción; mientras que en el co-
sión: hecho están ausentes esos medios coactivos o frau-
a) Calidad de funcionario o empleado público dulentos, y el ilícito es bilateral, porque requiere
en el sujeto activo del delito; un acuerdo perfecto, sin vicio alguno de la vo-
b) Abuso del cargo o de las funciones; luntad, entre el sobornador y el sobornado. Hay
e) Empleo de actos encaminados a constreñir un verdadero ''contrato ilícito", en que ambos
o inducir a alguno; y sujetos son codelincuentes. Uno y otro protago-
d) Entrega o promesa indebidas de dinero o de nistas actúan dolosamente en daño de la admi-
Nos. 2157-21511 JTliJ!l}liCIIAlL 277

nistración pública. Además, en el cohecho el cho irregular falta ese nexo indispensable, pues-
acuerdo versa sobre un acto determinado y fu- to que el presente es hecho sólo en consideración
turo que el funcionario debe cumplir; en tanto al oficio que desempeña el sujeto que lo recibe.
que la concusión no requiere ese acto futuro y Esa dádiva constituye algo así como un agrade-
preciso. En ella '•todo comienza y concluye con cimiento, que conlleva la espontaneidad y el des-
el abuso de autoridad constituido por la exigen- interés de la persona que tiene pendiente el a-
cia" (Sol·er); de la misma manera que en el co- sunto.. Por eso, en dicho caso, hay apenas un res-
hecho, "la consumación de este delito está en la ponsable único: 'el funcionario o empleado que
consumación del contrato" ( Carrara). acepta el dinero o la dádiva, con menoscabo de
Pasando al caso sub judice, se tiene: la pulcritud y honestidad que exige la investi-
De acuerdo con el haz probatorio que se pun- dura. Más claro: el funcionario o empleado pú-
tualizó -en el auto de proceder, el Tribunal estu- blico se limita aquí a recibir el donativo que se
vo acertado al calificar de concusión el cobro le ofrece espontáneamente, sin que. preceda de
ilegítimo de los cien pesos que hizo el Juez al su part·e· ninguna exigencia que constriña o in-
encargado de la "Joyería Moderna", porque, me- duzca al interesado.
diante abuso de autoridad, ·lo indujo en error Y esa no fue la conducta del Juez doctor Ba-
para obtener la entrega del dinero, haciéndole rraza Lora, porque, vuelve a repetirse, él acudió.
creer que dicha suma se necesitaba para pagar a medios engañosos para obtener la entr-ega de
honorarios a los ''peritos", cosa absolutamente los cincuenta pesos.
falsa. La l-ey, en materia penal, no autoriza esa En resumen: fue correcto el llamamiento a jui-
clase de derechos o emolumentos. cio del procesado por el delito de concusión, con-
En cambio, el Tribunal incurrió en yerro ju- sistente en haber exigido los cien pesos para el
rídico cuando imputó al procesado el delito de pago de ·''peritos". Pero hubo error en la misma
cohecho, por la exigencia de los cincu-enta pesos. providencia, al imputarle al doctor Barraza Lora
Realmente, la entrega de ese dinero no la ob- un delito de cohecho, en vez de concusión, que
tuvo. el funcionario por virtud de un acuerdo vo- era el pertinente y relacionado con los cincuenta
luntariament·e perfecto entre él y don Antonio pesos que le pidió a don Antonio Chaljub en fe-
Chaljub, en que éste dio porque quiso dar. No. cha distinta. Ese error implica nulidad del jui-
El Juez se v.alió para ello de un ardid previo, cio, en los términos del artículo 198, ordinal 89,
como fue el de decirle a don Antonio que ya ha- del Código de Procedimiento, y su declaratoria
bía condenado a Echeona, sin ser cierto ese he- S!'! hace de oficio en las instancias.
cho. Sencillamente puso en práctica el sistema Finalmente, el señor Procurador pide investi-
d(' la con.cusión implícita, caracterizado, como ya gar el delito de falso testimonio que hayan po-
se vio, por el uso de medios fraudulentos para dido cometer los señores Reinaldo Acosta Polo y
convencer a la víctima y sacar de -ella lo que se César Bustillo Vergara (fs. 88 a 92, cuaderno 49);
le requiere. En este evento, se dá o se promete · y una posible falsedad que se sugiere en el tes-
al funcionario público no en forma libre y espon- timonio de Reinaldo Acosta Polo (fs. 100 del mis-
tánea, sino con voluntad viciada por el engaño. mo cuaderno). En cuanto a la primera infrac-
Cierto que el artículo 165 del Código Penal, ción, es procedente la solicitud del colaborador,
colocado en el Capítulo relativo al cohecho, re- conforme al artículo 10 de la Ley Procesal. No
prime a los funcionarios o empl-eados públicos· así respecto de la segunda, porque el Tribunal
que· "recibieren dinero o dádivas, ofrecidas en y<J dispuso averiguar la falsedad en el punto 39
consideración a su cargo, por personas que ten- ,del auto de enjuiciamiento (fs. 181, cuaderno 19).
gan algún asunto pendiente en su respectivo Des- Es de advertir que la nulidad que va a de-
pacho". Y, precisamente,· en esta norma se basó cl:ararse arranca del auto doe proceder, inclu-
el Tribunal para llamar a juicio al doctor Ba- sive, para que en una sola providencia .de fon-
rraza Lora por dicha infracción. ,do se· califiquen todos los ,cargos materia de
Pero sobre el particular, se observa: la investigación. Y como el procesó se inició des-
El mencionado artículo -165 cont·empla una es- de el 27 de agosto de 1951, y el sumario se en.
pecie irregular o sui generis de cohecho. Porque cuentra debidamente perfeccionado, el Tribunal
si éste, de suyo, es un ilícito bilate1'al, en que debe actuar con la mayor prontitud para evitar
debe existir un nexo de causalidad entre la dá- cualquier perjuicio en la administración de jus-
diva o la promesa y la ejecución u omisión .fu- ticia.
tura del acto propio del funcionariQ; ~n el cohe- También se observa que no se han estudiado
 ---------------·------- -----------

J1IJlilll!Cll.&lL

las razones del alegato de conclusión presentado (fs. 168, cuaderno 1º), a fin de que se reponga el
ante la Corte por el señor defensor sobre la irres- procedimiento de allí en adelante.
ponsabilidad del docior Barraza Lora, porque ese
tema resulta extraño cuando, como es el caso, Por el Tribunal de instancia, sáquese copia de
apenas se trata de resolver acerca de vicios pro- lo pertinente para investigar el delito de falso
cedimentales. testimonio, de acuerdo con lo pedido por el señor
Procurador.
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
lo Penal-, administrando justicia en nombre de Cópiese, notifíquese y devuélvase el negocio.
la República y por autoridad de la ley, oído el
concepto del señor Agente del Ministerio Públi-
co, REVOCA la sentencia apelada y DECLARA Ricardo Jordán Jl'iménez - Jl'esú.s JEsbada Mon-
NULA la actuación, a partir del auto de proce- salve - Domingo Sarasty Mr. - lLuis Zafra-JI'w-
der, inclusive, fechado el cinco de mayo de 1952 lio lE . .&rgüello JR.., Secretario.
Nos. 215'6- 2158 JTUJI)JICITAIL 2'7'9

CAMBXO liJE JRADXCACWN DJE UN PJROCJESO

lLa medida del cambio de radicación de los contra él y se sobreseía 'definitivamente en su

procesos penales, autorizada por el artícul,. f¡wor;
58 del Código de lP'rocedimiento lP'enal, ha 3o Que Peralta no sólo rehusó '·la inmoral pro-
de subordinarse a las conveniencias de la puesta", sino que la puso eh conocimiento de· los
recta administración de justicia, sin que sea funcionarios judiciales y del Ministerio Público,
siempre indispensable una completa demos- por lo cual supo después, sin extrañeza, que el
tración objetiva de aquéllas. proyecto del doctor Rincón Bonilla se ·había sus-
tituido por otro en que se confirmaba el respec-
Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal. - Bo- tivo auto de proceder;
gotá, veinte de septiembre de septiembre de 4Q Que denunciados los hechos ante el señor
mil novecientos cincuenta y cinco. Fiscal 2Q Superior de !bagué y conocidos luégo
por el Presidente del Tribunal, este funcionario
(Magistrado Ponente:. Dr. Jesús Estrada comisionó para investigarlos al Juez }9 Penal del
Monsalve) Circuito, quien profirió contra Alfredo Parra,
Pablo Núñez y Argilio Montealegre el auto de
Para el concepto de que trata el artículo 58 detención preventiva de fecha 12 de julio bi.ltimo,
del Código de Procedimiento Penal, el Ministerio que se halla en firme, por el delito de concusión;
de Justicia ha remitido á la Corte la solicitud del 59 Que ante el escándalo suscitado en el Toli-
doctor Pablo Patiño Berna! tendiente a obtener ma por tal causa, intervino la Procuraduría Ge-
el cambio de radicación del proceso que, por es- neral de la Nación designando al Visitador doc-
tafa, abuso de confianza y otras defraudaciones, tor Guillermo Rivera Angel, quien apeló del re-
S€ adelanta en el Juzgado 2Q Superior del Dis- ferido .auto de detención para que se hiciera ex-
trito Judicial de !bagué, contra Edmundo Peral- tensivo al empleado del Tribunal señor José Vi-
tél Bretón. cente Patiño; y que al Juzgado lQ Penal del Cir-
En dicha solicitud se expresa: cuito "le fue inmediatamente arrebatado el asun-
to por el señor Juez lo Superior de !bagué doc-
Jq Que, habiéndose proferido enjuiciamiento tor Hernando Vera Vera, quien ya verbalmente
contra Peralta Bretón en el Juzgado 2o Superior lo había amenazado de hacerlo, porque dizque no
de !bagué, no obstante haber conceptuado razo- toJ.eraba se manchara· la reputación de sus ami-
nadamente el Fiscal de ese Despacho que debía gos los prevaric¡;¡dores".
sobreseerse definitivamente, el negocio subió por 69 Que los Jueces 19, 29 y 39 Superiores se de-
apelación al Tribunal, donde el 2 de junio de este clararon impedidos para conocer del sumario con-
año Alfredo Parra -empleado de la Secretaría tra los· empleados judiciales prenombrados, ''unos
de esa Corporación-, manifestó a Peralta que, por haber int·ervenido en él como testigos, otros
si daba trescientos pesos, Pablo Núñez -auxiliar por natural simpatía y solidaridad con ellos, al-
del Magistrado David Rincón Bonilla- haría fir- gunos por enemistad contra Edmundo Peralta";
mar de éste y de los demás Magistrados de la y que éste ''no tiene quien lo juzgue en '!bagué,
Sala un proyecto favorable a su situación, ya ela- por las razones anotadas";
borado: y que, igualmente, Argilio Montealegre 79 Que, como consecuencia de esos impedimen-
-Secretario del Juzgado 29 Superior, donde ·se tos, el proceso subió al· Tribunal, cuya Sala Pe-
ventila el proceso- le hizo la misma exigencia nal quedó desintegrada por haberse declarado
al sindicado, con la amenaza de que ''el fallo le impedidos asimismo los Magistrados Salazar San-
saldría mal'' en caso contrario; tos y Rincón Bonilla, agregándose a esa circuns-
~Q Que a Peralta se le presentó un proyecto tancia -como lo acepta la Procuraduría- la de
del Magistrado Rincón Bonilla, registrado en la hallarse los Conjueces Ernesto Lucena Bonilla y
Secretaría del Tribunal, el día 3 de junio, por el Guillermo Granados ''prohibidos para intervenir,
cual se revocaba el llamamiento a juicio dictado por ser abogados que han actuado en diversos
 JT1[JIIJ)j[(Cj[h.JL

negocios en contra de Edmundo Peralta Bretón"; funcionarios -el de las diligencias seguidas con-
So Que en el Juzgado 2o Superior de !bagué se tra Alfredo Parra, Pablo Núñez y Argilio Mon-
conoció y falló la denuncia de Edmundo Peralta tealegre por concusión.
Bretón contra el doctor Nicolás González Torres, El doctor Patiño Berna! acompañó a su memo-
por falsedad y otros delitos, habiéndose logrado rial los siguientes documentos:
su detención por el Juzgado 79 de Instrucción A) Poder otorgado al memorialista por Ed-
Criminal, y que el doctor Lucena Bonilla es uno mundo Peralta Bretón, para pedir el cambio de
de los defensores de los empleados concusiona~ radicación;
ríos, por lo cual -dada la influencia de ambos
personajes en la capital del Tolima- se ha des- B) Constancia del Secretario del Juzgado 2'J
cargado sobre Peralta Bretón "el peso iracundo Superior de !bagué, según la cual el menciona-
de los grandes gestores de las colectividades tra" do proceso cursa en ese despacho en término de
dicionales, de tal suerte que se halla desprovisto prueba, sin que se haya dictado, por esa razón,
de defensor en la actualidad, porque no es posi- sentencia de segunda instancia;
ble luchar contra el poder judicial, contra los C) Copia informal del auto de 12 de julio úl-
partidos tradicionales, contra la oligarquía social timo, del Juzgado 19 Penal del Circuito de !ba-
y económica, y sobre todo contra la urdimbre gué, por el cual se decretó la detención preven-
criminosa, integral, que impide la ejecución de tiva de Alfredo Parra, Pablo Núñez y Argilio
la justicia''. Montealegre, y se dispuso oficiar al doctor Rin-
cón Bonilla, al Tribunal Superior de !bagué y al
9o Que la inquina ue los empleados del órgano Juzgado 2v Superior del mismo Distrito "para
judicial· en !bagué contra Peralta Bretón llevó a que procedan a suspender del ejercicio del cargo
la Cooperativa del mismo en dicha ciudad hasta a los mencionados ciudadanos y los ponga a dis-
votar una partida de consideración para el pago posición de este Juzgado, en la Penitenciaría de
de los honorarios de los abogados defensores de esta ciudad";
Alfredo Parra, Pablo Núñez y Argilio Monteale- . D) Copia del oficio número 541 de 9 de agosto
gre; y que se han ordenado por los Jueces colec- de este año, mediante el cual la Procuraduría
tas especiales y extraordinarias con igual obje- General de la Nación pidió al Ministerio de Jus-
tivo; ticia el cambio de radicación del proceso contra
10o Que la prevención de las autoridades judi- Parra, Núñez y Montealegre;
ciales, especialmente de los empleados del Juz- E) Constancia expedida por el Fiscal del Juz-
gado 2o Superior de !bagué, contra Edmundo Pe- gado 2Q Superior de lbagué y copia del oficio nú-
ralta ·"es de tal especie que al solicitar las pe- mero 605 de 7 de los corrientes, dirigido por el
queñas copias necesarias para este proceso de señor Procurador General de la Nación al Abo-
cambio de radicación, se exigió a mi mandante gado General del Ministerio de Justicia, docu-
la suma de URlll mñll qil!illlñellltos pesos ($ 1.500.00) mentos ambos favorables al pedimento de que
moneda corriente, medida con la cual han que- se hace mérito; y
rido impedir mis gestiones, y cuyo alcance ético F) Copia de la Resolución Ejecutiva número
podrá apreciar ese Despacho"; 137 de 3 de septiembre en curso, por la cual se
llQ Que la situación del señor Peralta Bretón, radicó en el Distrito Judicial de Tunja la inves-
de continuar ventilándose su causa ante los Jue- tigación contra Alfredo Parra, Pablo Núñez y
ces Superiores de !bagué, "se agrava al conside- Argilio Montealegre.
rar que los delitos por los cuales se le ha de juz-
gar, no tienen intervención del Jurado, confor- Se considera:
me lo dispuso el artículo 1Q del Decreto número
3347 de 1950 ... perdiendó la defensa el apoyo de Lá medida del cambio de radicación de los ·pro-
los jueces c1e hecho, tan interesante en estos ca- cesos penales, autorizada por el artículo 58 del
sos", y Código de Procedimiento Penal, ha de subordi-
12o Que tanto el Fiscal del Juzgado 2o Supe- narse a las conveniencias de la recta administra-
rior de Ibagué como el Procurador General de la ción de justicia, sin que sea siempre indispen-
Nación han estimado que es proC€dente el cam- sable -una completa demostración objetiva de
bio de radicación del proceso contra Peralta Bre- aquéllas. Por eso ha dicho la Sala que "La Cor-
tón, por las mismas razones que ya habían de- 'tE, al conceptuar sobre cambios de radicación, se
tHminado -a petición del segundo de dichos hr. inspirado en el. alto propósito de conseguir
Nos. 2ll5'1 - 2153 GACJE'll'A .Jf1IJ][]IJ[CJ[AJL 281

simultáneamente dos objetivos: la intangibilidad "L.a Procuraduría, en vista de que por parte
del buen nombre del Poder Judicial, a la vez que de los funcionarios y empleados del Distrito Ju-
la remo.ción de cualquier motivo alegado como dicial de !bagué no se garantizaba una impar-
perturbador de la serena marcha de un proceso, cial administración de justicia, solicitó del Go-
aun cuando tal motivo sólo resulte fundado sub- bierno Nacional el cambio de radicación, solici-
jetivamente"; que "no se requiere que los com- tud que con concepto favorable de la H. Corte
probantes de que habla la ley y en los cuales Supre.ma de Justicia se encuentra favorablemen-
df·be basar la Corte su concepto, tengan el carác- te resuelta y a la firma hoy del Excelentísimo
ter de prueba plena y perfecta para demostrar señor Presidente de la República.
hechos que además, por la naturaleza de las co- "El Visitador de la Procuraduría comisionado
sas, resultarían en muchas ocasiones imposibles pudo advertir marcada animadversión hacia Ed-
<!(' probar", y que "Basta con que de aquellos mundo Peralta Bretón por parte de los emplea-
comprobantes se capte una impresión de con- dos subalternos de la Rama Jurisdiccional de
junto, ora sobre las actuaciones de los jueces, ya !bagué.
sobre irregularidades en el procedimiento, o .acer- "Hoy esta Procuraduría ha tenido información
ca del ambiente judicial o público, para que la d0 que el Juzgado Primero Superior de !bagué
Corte pueda aconsejar el traslado de un proceso revocó el auto de detención vigente contra los
ar.te otros jueces, respecto de quienes no tengan sir..dicados y que éstos serán restablecidos en sus
aprensión alguna los interesados". (XLIV, 557). anteriores cargos.
La referida jurisprudencia tiene oportuna apli- '·Comoquiera que en ese Ministerio se encuen-
cación en este negocio. Verdad es que no todos tran los antecedent·es del caso, en ellos usted po-
los hechos en que se funda la solicitud aparecen drá encontrar una mayor información para la so-
d~::bidament·e demostrados, pero es tal su conexión licitud de Peralta Bretón en la cual militan las
con los que originaron el cambio de radicación mi$mas razones que entonces tuviera la Procu-
del proceso seguido contra Alfredo Parra, Pablo raduría para solicitar el cambio de radicación del
Núñez y Argilio Montealegre, que su verosimili- proceso por concusión",
tud es manifiesta. No otra fue, sin duda, la ra- Ya -el señor Fiscal del Juzgado 2•! Superior de
zón que tuviera el Ministerio de Justicia para !bagué había hecho constar, con fecha 2 de agos-
abstenerse de nombrar al Visitador Especial cuyo to próximo pasado, que por denuncia de Peralta
envío le fue solicitado, limitándose -para' ave- Bretón su despacho instruyó las diligencias en
riguar los motivos del traslado- a inquirir el que se produjo la detención .de varios empl·eados
parecer de la Procuraduría General de la Na- subalternos del Tribunal de !bagué y del Secre-
ción, en vista de que este despacho había inves- tario del Juzgado 2<? Superior del mismo Distrito;
tigado, pocos días antes, en la ciudad de !bagué, que, en su opinión, "d-ebe atei1derse la solicitud
por medio de uno de sus Visitadores, el estado del señor Peralta sobre cambio de radicación del
de cosas que determinó al señor Procurador a pe- proceso, para bien de la justicia y evitar que se
dir el juzgamiento de Parra, Núñez y Monteale- tomen represalias", y que ''es cierto que la ma-
gre en Distrito Judicial distinto. Por ofi<;:io nú- yoría de los empleados del poder judicial, por so-
mero 605 de 7 de septiembre en curso, la Pro- lidaridad u otra razón no han mirado bien la de-
curaduría dijo así, en lo pertinente: tención de los empleados y menos a las personas
"Esta Procuraduría por medio de uno de sus que tuvimos -el valor de intervenir en esa inves-
Visitadores ha venido interviniendo en el proce- tigación para honor de la justicia".
so que -en la actualidad cursa en el Juzgado 1<! Tanto el oficio del señor Procurador como la
Superior de !bagué contra Pablo Núñez y Alfre- constancia del señor Fiscal del Juzgado 2<! Supe-
do Parra, empleados del H. Tribunal de !bagué rior de !bagué, de que se ha hecho mención,
y contra Argilio Montalegre, Secretario del Juz- obran en autos -el uno -en copia debidamente
gado 2? Superior de la misma Ciudad, por· el d·e- autenticada y original la otra- y ambos docu-
lito de concusión en el que se preparaba como mentos, al tenor de lo estatuído en el artículo
presunta víctima a lEdmundo Peralta Bretón, 251 del Estatuto Procesal, son. plena prueba de
quien informó sobre las maniobras de los emplea- los hechos allí testimoniados, que ya la Sala •Es-
dos al Fiscal del Juzgado 2'! Superior y éste a timó como reveladores de una deplorable des-
su vez a la Procuraduría General y al Presiden- composición moral, incompatible con la recta ad-
te del H. Tribunal Superior de !bagué, funciona- ministración de justicia, al expresarse en los si-
rio que formuló la denuncia correspondiente. guientes términos sobre el traslado a otro Distri-
 - - - - - - - - - - - - - - - - - - ------·--- ----

Jf1U]]]Il!Cll&IL

to Judicial del varias veces mencionad-o proceso Jurisdiccional de Ibagué, por el solo motivo de
contra Parra, Núñez y Montealegre. haber adelantado con arreglo a la ley la instruc-
" ... el hecho gravísimo invocado por el señor ción del proceso", contra el Juez 19 Penal del
Procurador, de que en Ibagué -donde d·ebe juz- Circuito y el Fiscal del Juzgado 29 Superior de
garse a los sindicados- se ha constituido una es- la misma cwdaci, el primero de los cual·es, '·ago-
pecie de 'tipo gremial por parte de algunos Jue- biado por el peso de tanta injusticia", presentó
ces y la casi totalidad de empleados de la Rama renuncia del cargo, que el Presidente del Tribu-
Jurisdiccional', grupo que lo integran también nal no le aceptó; y se acredita "el funcionamien-
'algunos abogados', con el fin 'de amparar por to de tma maquinaria poco menos que perfecta
cualquier medio' a los presuntos responsables, para el cohecho y la concusión a espaldas de los
hasta el extremo de haber intentado, primero, probos funcionarios titulares de los Juzgados y
coaccionar al Juez investigador para que revoca- Magistrados del H. Tribunal del Distrito".
ra el auto de detención, y luégo para que se se- Si tan penosas circunstancias rodearon la in-
parara de la instrucción sumaria, está indicando, vestigación r-elacionada con el delito de concu-
con demasiada elocuencia, que en dicha ciudad sión en referencia, ya pueden suponerse las que
hay un ambiente impropicio para que la justicia podrían entorpecer el j uzgamiento del individuo
se administre correctamente en el mencionado que denunció ese hecho y ve que .los presuntos
proceso contra Núñez y otros. Y, en tal virtud, responsables, revocado el auto de detención que
es necesario sacar de allí el negocio, a fin de de- se había dictado contra ellos, nuevamente se po-
fE:nder las garantías del juzgamiento y el interés nen en contacto con un medio viciado en que de-
social; evitar toda influencia perturbadora sobre mostraron su influencia, y se reincorporan a sus
los Jueces que pueda menoscabar su libre y so- cargos en la Rama Judicial, según la informaciÓn
berana decisión; y dar por último, confianza a la que el señor Procurador dice haber recibido al
ciudadanía, acerca de la imparcialidad del juz- respecto.
gador".
En el oficio número 541 de 9 de agosto del año Por las r:azones expuestas, la Corte Suprema
en curso, visible también en copia certificada a -Sala Penal- conceptúa que es el caso de ra-
folios 31 a 35 de estas diligencias -por el cual la dicar en otro Distrito Judicial el proceso que, en
Procuraduría General de la Nación pidió el cam- el Juzgado 2? Superior de Ibagué, se adelanta
bio de radicación del proceso adelantado contra a Edmundo Peralta Bretón por estafa; abuso de
el Secretario del Juzgado 2? Superior de !bagué y confianza y otras defraudaciones.
varios empleados del Tribunal del mismo Dis-
trito- se insertaron algunos apartes del informe Cópiese y devuélvanse las diligencias al Mi-
n:::ndido a ese despacho por el Visitador designa- nisterio de Justicia.
do para vigilar la marcha de la investigación co-
rrespondiente. Allí se habla de la '·'campaña de Ricardo .JfOJrdán Jiménez - .Jfesús IEstJrada .Mlon-
difamación" desatada "por parte de algunos Jue- salve - ]]]lomingo §arasty .MiontenegJro - ·JLuis
ces y la casi totalidad de empleados de la Rama Zafra - Jrulño lE. &rgiiello lft., Secretario.
No§. 211.5'4- 215fl GACIE'll'A J1UJDJ!Cl!AIL 21!3

LA SOlBEJRANKA DE LOS JURADOS DE CONCIENCIA

lLos jurados no aplican en sus veredict'ls dadano Alcides Ballesteros por medio de heridas
las reglas imperantes de la crítica jurídica, ocasionadas con arma cortante y punzante (cu-
ni su convencimiento puede ser objeto de cpillo), hecho que tuvo su cumplimiento en lu-
ex¡>licación. lLa certeza de ellos es moral y gar próximo a la zona de tolerancia del Corre-
no está sujeta a tarifa probatoria; y aun- gimiento de Barce'lona, jurisdicción del Munici-
que el veredicto comprende "un hecho jurí- pio de Calarcá el día veintidós de marzo de mil
dico·", o sea, la calificación del acto crimi- novecientos cincuenta y dos, a las ocho de la no-
noso, base de la responsabilidad, no se le che más o menos, habiéndose producido la muer-
exige a quien lo emite que .exprese en qué te de éste pocas horas después en el hospital de
apoya su dictamen. 1Una es la certeza legal ]¡¡ cütdad de Calarcá ?"
y otra la certeza moral. Aquélla le incum- La explicación de esa negativa quedó consig-
be al Juez de derecho,· que tiene que aten- J:ada en estos precisos términos: " ... por haber
der a las reglas sobre crítica del testimo- obrado en legítima defensa".
nio; ésta, como fruto de la convicción inti- Una vez que se admite un recurso d·e esta cla-
ma, está eximida de toda dependencia cua- se, corresponde presentar el escrito, llamado de-
litativa o cuantitativa en materia de pro- manda porque, en rigor, es una petición qu~ exi-
banzas, que el 'll'ribunai del JP'ueblo aprecia ge, en su forma y en su contenido, determinados
libremente y sin sujeción a ningún método requisitos que permitan saber qué parte del fa-
especial. - llo se impugna, por cuáles concretos motivos se
le acusá, qué disposiciones sustantivas o de pro-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación cedimiento se han violado, qué trámite se ha pre-
Penal.- Bogotá, veinte de septiembre de mil termitido, qué causales se invocan para que la
novecientos cincuenta y cinco. acción. sea conducente y cuáles los fundamentos
de derecho en que se basa la crítica. Porque en
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán realidad, con esta acción se traba una litis -así
Jiménez) sea somera y breve- contra, un fallo de segun-
da instancia, que es el resultado de un juicio
Vistos: probatorio en el que se ha dado oportunidad a
las partes ·que en él intervienen para que ex-
. El señor Fiscal del Tribunal Superior de Pe, pongan ampliamente sus razones y demuestren
reira interpuso recurso de casación contra la sen- la bondad de sus respectivas tesis jurídicas, que-
tencia de dicha entidad, fechada el 20 de abril de dando así garantizados los intereses sociales y
este año, en la cual se aprobó la absolutoria de los del delincuente, representados, en su orden,
primera instanciá pronunciada el 23 de noviem- por el Ministerio Público y por un defensor ex-
bre de 1954, en el proceso adelantado con el fin perto en las ci·encias penales.
de esclarecer el delito de homicidio que se· 1!0) En este caso el recurrente no ajustó su solicitud,
imputó a Heriberto Bocanegra, cuya responsabi· que es de "revocatoria" del fallo que se objeta,
lidad negó €l Juri, en la audiencia pública del a las exigencias legales resumidas en el párrafo
19 de agosto del año citado, al dar respuesta a anterior. Y así ha tenido que reco.r10cerlo ·el se-
esta pregunta formulada por el Juez de la causa ñor Procurador Segundo Delegado en lo Penal,
(Segundo Superior del Distrito Judicial de Pe- no obstante compartir la afirmación de su infe-
reira): rior jerárquico en cuanto a léÍ inconformidad con
"¿El procesado Heriberto Bocanegra M .•. de ~~ .. . En . efecto.
el . veredicto. ' '
dice
. así . el
. señor
. Procu-
naturaleza y demás condiciones civiles anotadas rador:
en el auto de proceder, es responsable sí o nó de "Examinando, a la luz de lo anteriormente di-
haber dado muerte voluntaria e intencionalmen- cho, la demanda del señor Fiscal del H. Tribunal
te, en riña suscitada de modo imprevisto, al dy- de Pereira ·se encuentra que dicho escrito con-
 J1[J]])lll(Cllfll.lL Nos. 2].5'/ - 2115&

tiene un resumen de los hechos, especialmente en Hubo, pues, que devolver el proceso para que
el punto primero, y una petición o solicitud al se profiriera el fallo correspondiente; y ya en
final, es decir, la revocación del fallo acusador, presencia de esta situación creada el señor Fis-
pero sin expresar lo que se debería declarar en cal pidió que se confirmara, diciendo: "Como se-
lugar de dicho proveido en orden a lo establecido ría inútil pedir revocatoria de la sentencia ab-
er. el artículo 570 del Código de Procedimiento solutoria dictada en favor del procesado, es por
Penal. lo que concluímos que debe confirmarse el fallo
"Los numerales segundo y tercero contienen que es objeto de consulta, pero en la conciencia
los puntos de vista tanto jurídicos como de he- del suscrito queda en firme la cert€za de que
cho que pudieran estimarse, con un criterio de Heriberto Bocanegra M. es responsable''.
benignidad y de amplitud, como los fundamen- Trasladado el asunto a la Corte, bien claro se
tos de la demanda, aunque no de la causal o cau- vr- que se ha planteado un problema en que apa-
sc.les invocadas, pues en todo el curso de ese es- recen dos convicciones opuestas: la del Jurado,
crito no se nombra ninguna de ellas, es decir, no que estimó que Heriberto Bocanegra había pro-
se expresan, como tampoco se citan o puntuali- cedido en legítima def€nsa, y la del señor Fiscal
zan las normas l·egales que se estiman como vio- quien, por su parte, cree que esta situación ju-
ladas por el Tribunal. rídica, que examina con su personal criterio, no
''Es decir, que la demanda relacionada es más corresponde, ni ante la realidad de los hechos, ni
un alegato de instancia, que el escrito técnico en frente del derecho, a la justificación contem-
que requiere el exigente cuanto importante re- plada en el ordinal 2v del artículo 25 del Código
curso extraordinario de casación. Penal. ·
·"En estas condiciones la Procuraduría se abs- Ocurre sin embargo:· que los Jurados no apli-
tiene de ejercer su potestativa facultad de am- can en sus veredictos las reglas imperantes en
plñar la llamada demanda de casación del señor la crítica jurídica, ni su convencimiento puede
Fiscal lel H. Tribunal Superior de Pereira". ser objeto de explicación. La C€rteza de ellos e~
Como acaba de verse, el mismo Procurador, a moral y no está sujeta a tarifa probatoria; y aun-
pesar del eufemismo empleado para no tener que el veredicto comprende ''un hecho jurídi·
que designar categóricamente por su nombre el co", o sea, la calificación del acto criminoso, base
escrito que para sustentar el recurso presentó el de la r·esponsabilidad, no se le exige a quien lo
señor Fiscal, ha terminado por calificarlo de ale- emite que exprese en qué apoya su dictamen
gato de instancia. Una es la certeza legal y otra la certeza moral.
Plausible es el interés que en representación Aquélla le incumbe al Juez de derecho, que tie-
del Ministerio Público demuestra el recurrente ne que atender.a las reglas sobre crítica del tes-
por llenar a cabalidad sus delicadas funciones; timonio; ésta, como fruto de la convicción ínti-
y para la justicia resulta alentador que quienes ma, está eximida de toda dependencia cualitati·
con ella colaboran den pruebas del celo que los va o cuantitativa -en materia de probanzas, qw~
anima para que se administre cumplidamente. e] Tribunal del pueblo aprecia libremente y sin
Sólo que no todas las imperfecciones de un pro- sujeción a ningún método especial. En eso pre·
ceso pueden remediarse con el recurso extraor- cisamente estriba la llamada soberanía del Ju-
dinario de que ahora se trata. Así, por ejemplo, rado, aunque buena prueba de la poca confían·
el punto de vista del señor Fiscal, como opuesto za· que inspiran los veredictos de los Jueces de
que es a la determinación del Jurado, tenía un conciencia son los artículos 537 y 554 del C. dt>
campo de acción para hacerlo valer, como en P. P., que autorizan desconocer sus decisiones
efecto lo hizo cuando le solicitó al Tribunal que cuando aparecen en pugna con la realidad, es de-
confirmara el auto de 31 de agosto de 1954, en cir, con lo demostrado material y objetivamente.
el que el señor Juez d€1 conocimiento declaró Pero esto sólo puede hacerse en las instancias,
contrario a la evidencia de los hechos el veredic- no eri casación,· en donde para combatir por tal
to. No conseguido ese propósito, porque el juz- concepto el fallo habría que acudir a la causal
gador de segunda instancia (auto de 28 de octu- segunda del artículo 567 del C. de P. P., inope .
bre del mismo año) consideró que los jueces de rante eri este recurso,. según ló ha· dicho. reitera·
conciencia no habían negado el hecho -ló que dárrierite la- Corte,· por'que ello -equivaldría· a un
sí hubiera resultado contra la evidencia conoci- nuevo debate sobre ·una cuestión de hecho ré·
da-, sino que d€cidieron sobre la responsabili- suelta ya por el Jurado.
dad, que es su misién ppimordial. Por lo expuesto, la ·Corte Suprema ...:....sal-a de
Nos. 2157- 2158 G .&. IC lE 'Jl' A .Jf1!JDJIICJIAJL 285

Casación Penal- administrando justicia en nom- Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.

bre de la República y por autoridad de la Ley,.
declara DESIERTO el recurso interpuesto por el
representante del Ministerio Público en .la se- Ricardo .Jfordán Jfiménez - Jfesús IEstra4a Mon-
gunda instancia y no ampliado ni autorizado por
el señor Procurador Segungo Delegado, contra la salve - Domingo Sarasty Montenegro - lLuis
sentencia de 20 de abril de 1955, del Tribunal
Superior de Pereira, en la cual S€ absolvió a He- Zafra - .Jfulio lE . .&.rgüeHo lit., Secretario.
riberto Bc;::megra del delito de homicidio.
 JTl!JDlliCllAlL l\los. 2ll5'i - 2Il58

AlBUSO DJE AU'll'OlfUDAD - DJEMOJRAS

lEn los delitos de abuso de autoridad - (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
omisión ¡lOr demo.-as~ el ilícito no se es- Montenegro)
tructura p01r la simplle demostración del ele-
mento objetivo o material con prescinden· Vistos:
cia del fa<Ctor subjetfvo o moral; es nece-
!:ario e indispensable la concurrencia de El veintisiete. de julio de mil novecientos cin-
ambos factores para que se tipifique el he- cL:enta y dos, ante el Presidente del Tribunal
cho como una verdadera infracción de la Superior del Distrito Judici-al de Pamplona, En·
ley penaL lLa presencia de uno de ellos rique Rochels presentó denuncia contra el doc-
-fac1or objetivo- y la ausencia de otro tor IP'ablo Arias Rubio -en ese entonces- Jue2
-factor moral- implican la inexistencia Segundo Superior de Cúcuta.
del delito por desintegración del mismo; es
la reunión o conjunto de estos elementos lo
que estructura el hecho como delito.
lEn el delito de abuso de autoi"iclad por Los hechos por los cuales se denuncia al doc-
demoras, éstas, en la mayoría de los casos,. toi· Arias Rubio son por demoras ocasionadas en
no dependen de un hecho voluntario o in· la tramitación de algunos procesos, demoras cau-
tencional del funcionari.o que administra sadas en la cjecisión de los recursos que interpo-
justicia; generalmeníe, es la concurrencia r:ía el denunciant-e, o en la fijación de audien-
de factores extraños ;¡ su voluntad, la que cias públicas en los procesos en que intervenía
impide que las providencias se dicten en los el doctor Rochels, o en fin, negando "la acepta-
términos indi1cados por la ley. lLa presencia ción como apoderado de los que quería qu-e yo
de un obstáculo mate.-ial o de un imposi- llevara su personería en los procesos respectivos".
ble físico, proveniente del recarg·o de tra· Como casos concr•~tos enumera los siguientes:
bajo, vollumen de negocios, tiempo para dic- Proceso contra Arcadio y Constantino Balleste-
tar una providencia de fondo, o enfermedad ros, por homicidio. Sin razón atendible "demoró
debidamente justificada, son motivos razo- la fijación de fecha para la audiencia, pero cuan-
nables que impiden que los negocios se tra- do los procesados revocaron el poder conferido
miten con la prontñtud! reque.-ida y dentro al denunciante en favor de C-eledón Vanegas, el
de los plazos señalados po.- la ley. Juez fijó fecha para la audiencia con la pronti-
lLas demoras provenientes de falta de ac- tud_ que convenía a los intereses del nuevo apo-
tividad, descuido, omisión o negligencia en derado''. Proceso contra Arias Rubio, en el cual
el desempeño de una función o en el ejer. -dice el denunciante- se observaron las mis-
cicio de un cargo, tienen que revestir el ca. mas anomalías que en el anterior. Proceso con-
rácter de culpables o dolosas para poder tra Jesús Manuel Sánchez, por homicidio contra
configurar el elemento intencionall; en otros Abad Meneses; solicitó en varias ocasiones se fi-
términos, es la demost.-ación del factor in- jara fecha para la audiencia, pero no fue aten-
tencional o culposo en !os actos del fun- dido. Proceso contra Antonio Romero, sindicado
cionado, y la comp.-obacñón de las demoras por homicidio; no hubo actuación alguna hasta
en las aetuaciones judiciales, lo que carac- que le revocaron el poder. Proceso contra Ped;:o
teriza el delito; na ausencia de uno de estos Torres Ortega; en éste acusa al Ju-ez de haber
elementos quita al hecho el carácter de in- permanecido con los miembros del Jurado "todo
fracción Ole la ley penal. el tiempo que éstos demoraron en el local desti-
nado a este efecto" .. Proceso contra Angel y Ma-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación nuel María Vergel, sindicados por homicidio, en
Penal.- Bogotá, septiembre veinte de mil no. el cual se acusa de haber demc¡·::..do calificar el
vecientos cincuenta y cinco. mérito del sumario de uuo a dos meses, habien-
Nos. 2157- 2158 GACIE'll'A. .1T1UDllCllA.lL 287

do dictado otras providencias en negocios dife- Concepto del I?rocurador

rentes con prescindencia de éste en que tenía in-
terés el denunciante. Y, por último, proceso con- En la Vista Fiscal, el colaborador de esta En·
tra José de la Cruz Hernández, por el delito de tldad, estudió por separado cada uno de los he-
homicidio, en el cual se negó el Juzgado a reco- chos imputados al doctor Pablo Arias Rubio, y
nocerlo como apoderado del sindicado. mediante análisis de confrontación de los cargos,
con las diligencias de inspección ocular practi-
Actuación cadas en dichos negocios, llega a las mismas con-
clusiones adoptadas por el Tribunal:· inexisten-
Para demostrar las demoras ocw-ridas en los cia de los delitos imputados al acusado, bien p,or
procesos a que hace referencia el denunciante, no aparecer las demoras, bien por no estar con-
se ordenó la práctica de varias diligencias de ins- figurados los elementos del delito en su aspecto
pección ocular y en ellas se constata -como lué- subjetivo, motivos éstos en los cuales, funda-
go se verá- la inconsistencia de los cargos for- menta la petición de que se confirme el auto
mulados al doctor Pablo Arias Rubio, y en cuan- consultado.
tu a la negativa para reconocer al doctor Enri-
que Rochels como apoderado de José de la Cruz lExamen de los cargos
Hernández, el Juez acusado manifiesta que, como
el negocio se había calificado por auto de sobre- El treinta de julio de mil novecientos cincuen-
seimiento definitivo, y que habiéndose ordenado ta y dos, se practicó la diligencia de inspección
la consulta de dicha providencia, el Juez había ocular en los procesos seguidos contra Jesús ~a­
perdido jurisdicción para actuar en dicho ne- nuel Sánchez, Angel ~aría Vergel, Juan Umaña
gocio. Martínez y Pedro Picón. Los peritos examinaron
la actuación cumplida en dichos procesos y ex-
Para concretar los cargos que el denunciante presaron:
formula al acusado, en la causa c.ontra Pedro To-
''La detallada relación cronológica de la actm..
rres Ortega, en el sentido de que el Juez estuvo
ción por parte del Juzgado en los negocios men-
rE'unido con los miembros del Jurado y que posi-
cionados está significando por sí sola que antes
blemente pudo sugerirles alguna respuesta o dado
que demoras o negligencias en el diligenciamien-
consejo sobre la manera de contestar el veredic-
to de tales negocios se observa una relativa ra-
to, se recibieron declaraciones a las personas que
pidez dentro del gran cúmulo de trabajo. que ~i!-­
intervinieron en dicho proceso en calidad de
ne el Juzgado, circunstancia ésta reconocida por
miembros del Jurado.
el propio doctor Rochels en uno de sus memoria-
les a que antes se ha .hecho referencia".
Se allegó un cuadro estadístico sobre movi- El dos de septiembre de mil novecientos cin-
miento de negocios llevados en .el Juzgado, y se cuenta y dos, se practicó la diligencia de inspec-
recibió declaración indagatoria al doctor Arias ción ocular en las causas de Clodomiro Sánchez
Rubio. Carrascal, por homicidio; José de la Cruz Her-
nández, por homic'idio; Aniano Romero y David
En cuanto a la calidad de funcionario público Romero, por homicidio. En la primera, observan
que -en ese entonces- tenía el sindicado, se los peritos que no hubo actuación "en el lapso
prueba con el Decreto de nombramiento y la co- comprendido del diez de diciembre de mil nove-
rrespondiente acta de posesión. ciento cincuenta y uno al doce de marzo de mil
novecientos cincuenta y dos en que estuvo ac-
Sobreseimiento definitivo tuando como defensor el doctor Rochels". Y pos-
teriormente expresan:
El Tribunal, en detenido estudio del proceso, ''En la actuación de estos asuntos se siguieron
analiza. pormenorizadamente cada uno de los car- los términos y trámites señalados por la ley y no
gos, ora por el aspecto de los hechos y pruebas hubo más demora que la anotada en el primero
destinadas a comprobarlos, ya también por el as- de los expedientes".
pecto jurídico de cada uno de ellos, para con- El ocho de octubre de mil novecientos cin-
cluir con el auto de sobreseimiento definitivo cuenta y dos, se practicó la diligencia de inspec-
materia de la presente consulta. ción ocular en la causa seguida contra José To-
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Nos. 2I57 --2138

rres Ortega por homicidio cometido en la perso- homicidio, que le confirieron poder a Rochels
n;-, de José Montagut. Después de examinar de- para que los defendiera; que posterioxmente el
tenidamente la actuación, los peritos concluyen: Juzgado fue trasladado a Cúcuta y que "el doc-
'"De la r-evisión que hemos hecho, no solameli- tor Rochels se quedó en Ocaña y como nosotros
te se concluye que en este expediente no ha ha- estábamos presos en Cúcuta y nada hacía por
bido demoras, sino que se tramitó con la mayor nuestra defensa para obtener la libertad, trans-
curridos algunos meses y sin que dicho abogado
diligencia posible". fuera a Cúcuta resolvimos conferirle poder al
Como en este negocio sugiere el denunciante doctor Celedón Vanegas, revocando el conferido
que el doctor Arias Rubio aconsejó a los miem- al mencionado doctor Enrique Rochels. Estos fue-
bros del Jurado la forma como debían emitir su ron los motivos que me obligaron a proceder en
veredicto, se llamó a declarar a las personas que la forma que dejo explicada". (Declaración de
integraron el Tribunal de Conciencia, qui-enes Arcadio Ballesteros, fl. 39). En idéntica forma se
d1cen: expresa Cupertino Ballesteros (fls. 39 vto.).
''El señor Juez entró a donde nosotros estába-
mos reunidos porque lo llamamos nosotros a for- Se considera:
mularle una pregunta sobre cierta duda que exis-
tía en el sumario; la entrevista fue cuestión de En los delitos de abuso de autoridad -omisión
nnda; nosotros poco más o menos, le hicimos esta por demoras- el ilícito no se estructura por la
pregunta al señor Juez, que ellos querían decir slmple demostración del elemento objetivo o ma·
que sí era responsable pero en estado de embria- terial con prescindencia del factor subjetivo o
guez, que si eso lo aceptaba el Juzgado; entonces moral: es necesario e indispensable la concu-
el Sr. Juez nos respondió que esa respuesta debía rrencia de ambos factores para que se tipifique
ser de acuerdo con la conciencia de cada unl de e: hecho como una verdadera infracción de la
los jurados, manifestó que él no (~aba ningún ley penal. La presencia de uno de ellos -factor
concepto". (Declaración de Vicente Rivera). En objetivo- y la ausencia de otro -factor mo-
este mismo sentido declaran Jos señores Alfonso ral- implican la inexistencia del delito por des-
Santos Rey (fl. 23) y Pedro Durán (fls. 25), quie- integración del mismo; es la reunión o conjunto
nes intervinieron como miembros del Jurado. d~· estos elementos lo que estructura el hecho
El doce de julio de mil novecientos cincuenta como delito.
y cuatro, se practicó la diligencia de inspección E"n el delito de abuso de autoridad por demo-
ocular en el negocio adelantado contra Arcadio, ras, éstas, en la mayoría de· los casos, no depen-
Cupertino y José del Carmen Ballesteros, nego- den de un hecho voluntario o intencional del
cio en el cual fue sustituido el doctor Rochels funcionario que administra justicia; generalmen-
en el cargo de defensor por el doctor Celedón te, es la concurrencia de factores extraños a su
V anegas. El denunciante afirma que el Juzgado voluntad, la que impide que las providencias se
omitió fijar día para la audiencia, y que sólo dicten en los términos indicados por la ley. La
ct;ando se hizo la sustitución el Juez fijó fecha presencia de un obstáculo· material o de un im·
para la audiencia ''con la prontitud que conve- posible físico, proveniente del recargo de traba-
nía a los interses del nuevo apoderado". jo, volumen de negocios, tiempo para dietar una
Los peritos afirman: ''que entre la fecha de po- providencia de fondo, o enfermedad debidamente
sesión del doctor Enrique Rochels el diez y ocho justificada, son motivos razonables que impiden
de octubre de mil novecientos cincuenta y uno que los negocios se tramiten con la prontitud
y la de nombramiento del doctor Vanegas como requerida y dentro de los plazos señalados por
apoderado, no aparece ninguna actuación del de- la ley.
fensor"; que el Juzgado había fijado turnos para Las demoras provenientes de falta de activi-
el despacho de los negocios y que entre éstos dad, descuido, omisión o negligencia en el des·
aparecen los de febrero, abril, junio, julio y agos- empeño de una función o en el ejercicio de un
tu en negocios en que actúa el denunciante en cargo, tienen que revestir el carácter de culpa.
calidad de apoderado o defensor. bies o dolosas para poder configurar el elemen·
Arcadio y Cupertino Ballesteros, al ser pregun- to intencional; en otros términos, es la demos·
tados sobre los motivos de cambio de defensor, tración del factor· intencional o culposo en los
dicen: actos del funcionario, y la comprobación de la!!
Que los tuvieron en la ciudad de Ocaña por demoras en las actuaciones judiciales, lo que ca-
estar sindicados de la comisión de un delito de racteriza el delito; la ausencia de uno de estos
 Nos. 2ll57- 2:1.58 239

elementos quita al hecho el carácter de infrac ley" y que ''la Sala considera que el Juez Arias
ción de la ley penal. Rubio :>e ha hecho acre-edor a una sanción disci·
1
plinaria, por violación de disposiciones conteni-
'·Dada la actual organización de. la Rama Ju· das en el Decreto 3665 de 1950, inciso 3Q". (Sub-
risdiccional y especialmente la división del tra- r~ya la Sala).
bajo en las oficinas encargadas de administrar
justicia -ha dicho la Corte- los Jueces no al- El poder no reúne todas las formalidades lega-
canzan, aún con la mayor diligencia, a mantener les de que habla el Tribunal; se omitió cumplir
sus despachos al orden del día. Y en tales con- con los requisitos de que tratan los artículos 223,
diciones, el Legislador no puede obligar al he- 256 y 257 del Código Judicial en cuanto a pre-
roísmo a los Jueces y empleados, hasta el punto sentación personal de quien lo confería; el Juz-
de someterlos a producir más de lo que sus hu- gado -como dice la Procuraduría- omitió hacer
manas capacidades puedan dar. En estos casos léi afirmación de que el poder no estaba legal-
hay que aplicar el sabio principio universal: im- mente presentado y en tal forma rechazarlo.
possibilium nulla obligatio est". "Mas no lo hizo así, sino que ordenó la acepta-·
ción del apoderado de cuyo nombramiento no
había aún certeza oficial".
En el caso sub-judice, con las dÜigencias de
inspección ocular se ha demostrado "que antes r
''Pero de ello nci se sigue que hubiese incu-
que demor.as o negligencias en el diligenciamien-
rrido en el delito de abuso de autoridad, porque
to de tales negocios, se observa una relativa ra-
ni aún el funcionario más competente está exen-
pidez dentro del gran cúmulo de trabajo que tie-
tG de incurrir en errores o equivocaciones al dar-
ne el Juzgado", que la demora en algunos nego-
le aplicación a· la ley, y precisamente por ello el
cios se debió a inactividad del defensor doctor
Legislador ha establecido los recursos.
Enrique Rochels (concepto 12 de julio de 1954),
o ausencia del defensor para intervenir en las
"Sólo cuando estos errores o equivocaciones
audiencias, circunstancias que por sí solas des-
son inspirados por la mala fe del funcionario,
cartan la responsabilidad del funcionario acusa-
caen bajo los rigores de la ley penal; y como en
do. Que la intervención del doctor Arias en la
el caso de autos no se ha podido establecer este
· deliberación de los miembros del Jurado en el
elemento esencial del dolo, tampoco se le puede
negocio de José Torres Ortega, no fue para suge-
imputar al acusado el delito de abuso de auto-
rir una respuesta, sino para absolver la consulta ridad".
que éstos le hacían para redactar el veredicto, a
lo cual se negó, según consta de las declaracio- En el fallo se sostiene la inexistencia del he-
nes rendidas por las personas que integraron el cho como infracción de la ley penal, ya que ''no
Jurado, y que el cambio de defensor o apoderado
se configuró, pues, el delito de abuso de autori-
en la causa contra los Ballesteros no obedeció a
dad ni existió el propósito deliberado de causar
ningún acto del Juez acusado, sino a falta de ac-
perjuicio al abogado Rochels". Si las razones an-
tuación o abandono del negocio por parte del teriores son evidentes, es lógica la conclusión del
doctor Rochels como lo dicen Arcadio y Cuper· Tribunal al dictar la providencia que hoy es mo-
tino Ballesteros en sus respectivas declaraciones.
tivo de revisión y debe confirmarse, con la ob-
servación de que este hecho -en concepto de
En estas condiciones la conducta del Juez Arias
la Sala- no está estructurado como delito ni en
Rubio se ciñe a las normas legales, y sus actos
se elemento objetivo o material, ni en el subje-
no pueden reputarse como violatorios de la ley tivo o intencional. Si el poder no reúne los re-
penal. quisitos legales de presentación personal, la ac-
tuación del Juez al rechazarlo por distintos mo-
En cuanto a la negativa del Juzgado para re- tivos, no implica la comisión de un delito, si por
conocer al doctor Enrique Rochels como apode- otra parte, n.o hay dolo en la ejecución del acto.
rado de José de la Cruz Hernández, dice el Tri- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
bun'al que "la actitud del señor Juez al negarse -Sala de lo Penal- administrando justicia en
a aceptar el poder que presentara el abogado nombre de la República de Colombia y por au.
Rochels, después de Henar todas las formalida- toridad de la ley, oído el concepto del Procura-
des legales, fue un acto arbitrario" y que ello
implica "sin lugar a duda una violación de la Gaoota.-10
 -:

29~ No,.2m-2J
dar Primero Delegado en lo Penal, de acuerdo Notifíquese y devuélvase.
con él, CONFIRMA la providencia de fecha vein-
ticuatro de noviembre de mil novecientos cin- Ricardo Jordán Jfiménez - Jesús !Estrada Mcn
cuenta y cuatro, proferida por el Tribunal Su-
perior del Distrito Judicial de Pamplona, por la salve - Domingo Sarasty Montenegro - JLui.
cual se sobresee definitivamente en favor del doc-
tor Pablo Arias Rubio, por los cargos materia Zafra-Jfulío lE. Ali'giieHo, Secretario.
de esta investigación.
Nos. 2157-2158 G&ClE'lr& .lJ1UJJHCli&IL 29].

LA EMBRKAGUEZ ANTE LA LEY. LA ][MPREVKSION O LA TEMEJR][J!)IAJ!)I EN

LA CULPA

1.-!Las legislaciones en -términos ge- podido preverlos, o cuando a pesar de !ha·

nerales- han concebido a la delincuencia. bedos previsto, CI[))NJFJ[I[)) l!M:l?Jit1UliJilEN'lrlE-
de los ebrios un efecto penal apenas ate- MlEN'lrlE en poder evitarlos.
nuante, cuando a ese estado llegó el inflrac- Así, en los casos que a manera de ejem·
tor sin otro propósito, es decir, que no acu· plos se citan a contimnación, es posible apre·
dió al alcohol como estipulante para perpe- ciar la presencia de aquellos factores: auo·
trar el delito. Y auncuando algunos trata· jar a una calle muy transitada una piedra
distas se han opuesto a que se valore como u otro objeto cap.az de causar daño; guiar
circunstancia de menor peligrosidad la em- un automóvil hallándose ebrio el conduc-
briaguez voluntaria de quien delinque bajG tor; maniobrar con una arma mortífera si.llll
su influjo (Ferri la llama escandalosa), es ningún cuidado. lEntonces, si de cada uno
lo cierto que en· la mayoría de los códigos de esos actos resulta un daño, porque la pie-
penales figura con esa calidad. &sí aparece dra golpeó a un transeunte, el automóvi.D
en el vigente estatuto punitivo colombiano atropelló a un peatón y el arma que estab~
(ordinal 5<:1 del artículo 38). cargada disparó e hirió a un circunstante,
A esa conducta, que constituye un ver· los autores responderían por lesiones u ho-
dadero estado antisocial, nG se le ha dado. micidio, según el caso, porque en la prime·
pues, alcance de eximente de la responsabi· ra hipótesis se dejó de ·preveer algo pue era
lidad, ni las reacciones típicas de los· ebrios muy previsible (gente en la calle); en 1:~
sirven de excusa,, porque para que puedan segunda se corrió un riesgo (temeridad)
ellos substraerse a las sanciones comunes y confiando en evitarlo, además de que se in·
sean sujetos a medidas de seguridad, es me· frigió el Reglamento que prohibe a los beo-
nester probar que cuando el acto delictuos~ dos el manejo de vehículos; y en la tercera,
se realizó se hallaban en un grado de in· hubo imprudencia al no observar si el aJl"ma
toxicación crónica, al tenor de lo dispuesto estaba en condiciones de hacer fuego.
en el artículo 29 del Código lP'enal, que pre~ lEs bien ·notorio que en estas ocurrencias
vee situaciones patológicas permanentes, las los protagonistas no sólo no deseal!"on pro·
cuales no pueden confundirse con la incons· .ducir los resultados que se han imaginado,
ciencia o relajación de los frenos psñquicos sino que creyeron que sus acciones no iban
que generalmente produce la ebriedad agu· a causar detrimento a nadie, o que dándosa
da, la que si llega a perturbar la mente es cuenta' de lo atrevidas de· éllas confiaron
sólo en forma transitoria. en su buena estrella y en que no dall"ñan Rul!-
gar a perjudiciales efectos. !La impl1"evisiiillll
2.-Cuando en el veredicto apa1rece ex· y la osadía fueron factores predomimantes
plicado el acto por la simple embriaguez en I!JI.Ue los llevaron al delito.
que se encontraba el delincuente, esa explü·
cación, resulta completamente vana ante na 4.-Negar, por parte del .Jfurado, el pro·
ley, y es como si. no se hubiera escrito. pósito de dar muerte, no implica necesada·
3.-No hay acto culposo en que no ñn· mente ia absolución.
tervenga la imprevisión o la temeridad, I!JI.Ue 5.-Si la determinación de la ¡responsa·
es lo mismo que confianza imprudente. 1l es biliillad es función privativa del .lfurado, Km
pGr ésto por lo que la fórmula deA ariñculo misión del JTuez de derecho consiste en ñn·
12 del Código l?enal -que no impUca uniD.lll · terpretar. el veredicto para encauzarlo den-
definición- es muy aceptable, si acaso no tro de las disposiciones de la !Ley J?enat :il
puede calificarse de pedecta. &m se mee para que haya desacuerdo entre !a sentellll.·
que hay culpa cuando eR agente lllO lP'lltlE· cia que interpretó el querer del JTunralllc aco·
V][l[)) los efectos nocivos d.te su acto habielll!dO modando su decisión al precepto !egall l!lO·
 ~~~~~---- ------~-----

[~ A. C l& '.!L' A. .ll "[J lJJi JI 1C JI A. IL Nos. 215'1- 2li5§

:?llespo!llól~ente, y en well'edñcta emñ~ñdo, se re· mino a la investigación del hecho, poco compli-
IJI.tllReli'e que, lm d~sconformftrllad sem clara cada de suyo, según la cual Joaquín Emilio y
aprreciable, manñ:liiesta, es rl!ecñr, l!l!U!e e! fallo José de los Santos Padierna -hermanos entre
se opomga abñelltamemte al nuecñso pensa· sí-, luego de haber estado ingiriendo licor e•n
mñellllt3 de los JlUl!eces rlle concñellllcñm Cll)ll!lOli'e· abundancia en el mercado de Frontino y ya de
tado ell!l um:n :liórmMll:n l!llill!C llllO se pll'este a nñn· re:greso a sus viviendas recogieron sus instru-
gmna amliligüied2!.d. ·mentos de trabajo (peinillas o machetes) que ha-
bían dejado en casa de María Sepúlveda, a don-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación de también llegó poco después y con el mismo
Penal. - Bogotá, veintidós de septiembre de fin Enrique Duque, conocido o amigo de los Pa-
mil novecientos cincuenta y cinco. diernas, a quien Joaquín Emilio atacó de impro-
viso, hiriéndolo mortalmente, sin motivo bien de-
(Magistrado Ponente: Doctor Ricardo ·Jordán finido, ni aún para el mismo lesionado, que se li-
Jiménez) mitó a increpar a su agresor en estos términos:
"m ...: matates sin hacete nada" (declaración de
VJI§'lNll§: María Pérez, f. 67 v. a 68, cuad. 1<?).
Si a raíz de este hecho Joaquín Emilio Pa-
El doctor Domingo Vélez García ha sido el dierna se dió cuenta del defito que acababa de
encargado de sustentar ante la Sala Penal de la cometer, según lo declara Julia Rosa Duque (f. 5),
Corte el recurso de casación interpuesto por el quien pone en boca del delincuente las palabras
defensor del procesado Joaquín Emilio Padierna que van a escribirse, pronunciadas en tono arro·
Urrego contra la sentencia de 15 de marzo de gante: "vayan a recoger a Enrique Duque antes
1955, del Tribunal Superior de ME:dellín, que lo
de que muera", es lo cieTto que tres días más
condenó, como responsable de lesiones que le
tarde, en la diligencia de indagatoria, manifestó
ocasionaron la muerte a Enrique Duque, a la san-
no acordarse de nada, asumiendo la actitud de
ción principal de cinco años y cuatro meses de
quien padece una amnesia completa, tal como 5
presidio, confirmando en esa forma la del Juez
años antes le había ocurrido cuando, el 7 de mar·
del conocimiento (Primero Superior de ese Dis-
zo de 1948, lesionó -también en estado de em-
trito Judicial), pronunciada el 20 de agosto de
briaguez y· con peinilla- a Simeón Ruiz, delito
1954.
por el cual fue condenado en primera y segunda
Este fallo fue dictado en desarrollo del vere- instancia a 9 meses de prisión, de acuerdo con
dicto de los :ueces Populares, quienes en la au- sentencia de 10 de diciembre de 1949 del Juez
diencia pública del 13 de agosto del año que se Penal del Circuito de Frontino, confirmada el 2
acaba de citar, aceptaron la responsabilidad del de agosto de 1950 por el Tribunal Superior de
cnj.uiciado, pero negaron el propósito homicida Medellín (fs. 97 a 100, cuad. 19).
"por encontrarse en estado de embriaguez".
Para mayor claridad, conviene copiar textual- La anterior versión comprende, aunque en
mente la pregunta que el Juez de la causa sornE'· forma resumida, los datos más sobresalientes del
tió a la consideración de los miembros del Jurado sumario que precedió al juicio penal, con el solo
y la respuesta a élla recaída. Una y otra, en su reparo de que en el auto que lo calificó se omi·
orden, dicen así: tió decidir de la situación ante la Ley de José
de los Santos Padierna, quien también fue inte-
"El acusado Joaquín Emilio Padierna Urrego rrogado en indagatoria por el mismo hecho atri·
es responsable de haber herido, con arma cortan- buído a su heTmano Joaquín Emilio (f. 19 a 20,
te y de peso (peinilla), y con propósito de matar, cuad. 19).
a Enrique Duque, a consecuencia de lo cual mu-
rió éste poco después. Hechos ocurridos en juris- A.rguments de la demanclla
dicción del Municipio de Frontino, el 30 de agos-
to, en las horas de la tarde". En un escrito que revela estudio y preocupa-
"Sí, pero sin propósito de• matar, por encon- ción por desentrañar el problema jurídico que
trarse en estado de embriaguez". aborda, el abogado que sostiene el recurso invo-
La cuestión propuesta al Tribunal popular es ca el segundo motivo de la causal tercera del art,
una síntesis del cargo formulado en el auto de 567 del C. de P. P .. como única causa de su im-
proceder del 30 de marzo de 1954, que puso tér- pugnación a la sentencia quE: refuta, o sea, por
 \
Nos. 2157- 215!1 GA.IOJE'FA. JTlVJI}liiOlil~.IL 293

el desacuerdo que él anota entre ella y el vere- Dice el escrito en la parte de que se ha
dicto de que proviene. tratado:
"Surge entonces, en consideración a las te-
Ptro en planteamiento del tema que somete
sis que• se "han sostenido este dilema: es Joaquín
a la Sala y que desarrolla con amplitud y método
Emilio Padierna Urrego sujeto de responsabili-
que, por una parte, lo aclara y, por la otra, per·
dad penal por la muerte de Enrique Duque, y en
mite discutirlo con la sobriedad recomendable,
frente al veredicto escuchado, o por el contrario,
no se reduce a enfrentar simplemfinte esas dos
obl~gatoriamente· se le debe absolver para ser
actuaciones del proceso, de las cuales el vere- fieles al pensamiento de los jueces de conciencia
dicto es la premisa y el fallo el corolario, para Si lo primero, debemos para no traicionar las
demostrar la discrepancia que alega. En el cur- normas sustantivas y adjetivas, buscar en qué
so de su disertación se extiende un poco más allá terrenos puede ser residenciado y a qué título de
del límite a que en rigor debía circunscribirse responsabilidad hay que identificarlo.
el aspecto fundamental del asunto, y toda una
materia que bien podría calificarse de extraña, · "La segunda parte del dilema presentado, la
Aquí se está refiriendo la Sala a las ilustrativas no re·sponsabilidad del encausado, es elemento de
consideraciones sobre los efectos de la embria· lógica y de análisis claro, no solo en frente al ve-
guez patológica, o sea, aquella que se presenta redicto que se estudia, sino en frente a la con-
-según uno de los autores citados por el deman- cepción pura de·l delito de homicidio. Quiero apro-
dante-en los sujetos afectados de inferioridad vecharme del caso de autos,· para exponer a la
psíquica, psicopatía, epilepsia, histeria, etc., cues- H. Corte mi pensamiento con relación al proble-
tión que si de mucho interés científico, no es pre- ma que se presenta cuando el jurado al serie pre-
cisamente adecuada al caso, porque el mismo au- guntado por la responsabilidad de un sujeto que
tor de la demanda la desecha cuando dice que "no causa una lesión con el propósito o intención de
hay absolutamente nada en el proceso y que obli- matar, se pronuncia afirmativamente pero ne-
gue o exija el que Joaquín Emilio Padierna sea gando al mismo tiempo la intención o propósito
sometido a la ritualidad del art. 29". Nó, sus- homicida. Esa respuesta afirmativa es con rela-
puntos de vista, los que lo han llevado a pediJ ción a qué? Lógicamente hay que aceptar que
como conclusión de su inconformidad con la sen- es únicamente un reconocimiento a la responsa-
tencia el que su defendido sea absuelto, o, en bilidad material al hecho de ser el sujeto autor
subsidio, condenado "a la luz del arÚculo 370 del o cau.sa de la lesión que produjo el deceso de la
Código Penal colombiano", son muy otros y con- víctima, lo cual destruye o descompone el delito
ciernen a buscarle a la determinación del Jurado de homicidio debido a que esta actuación mate-
un sentido que no contraríe los términos de la rial que es reconocida y aceptada por los jueces
respuesta. Porque, según el parecer del deman- de conciencia no es ni esencia ni elemento per-
dante, al condenar a Joaquín Emilio Padierna en . fecto e idóneo para configurar el homicidio simple
armonía con el.precepto del artículo 365 del C. P., mente voluntario, pues como bien lo sabe la H.
se parte de un supuesto y no de lo evidente, co- Corte, de esta actuación material surge el caso
mo si el Juri se· hubiera pronunciado de manera fortuito y el homicidio culposo entre otros.
frarica y decidida por el homicidio preterinten- "Al negarse el dolo homicida, .el animus ne-
cional, cerrando de esa manera cualquiera otra candi, el "hombre no puede ser responsable por-
vía de intETpretaeión, más acorde con la justicia que desaparece justamente la parte básica y esen-
y con la realidad, que demanda colocar el caso cial para la estructuración del delito, cual es la
acogiéndose a la fórmula favorable de la abso- voluntariedad, o como lo reza el artículo 362 del
lución o a la del homicidio culposo,. porque si de- C. P. " .... el propósito de matar .... " No me he
bido a la embriaguez del infractor se excluyó el podido explicar el por qué y el cómo se hace na-
propósito de matar, en buena lógica también que- cer el delito de homicidio ultraintencional de esta
dó excluida la concreta intención de herir. situación. Cosa diferente es cuando al juri se le
Así ha creído E:ntender la Sala el meollo de intETroga sobre la responsabilidad de quien le-
la demanda. Mas como pudiera haberse omitido siona con propósito simplemente de lesionar; ahí
alguna razón apreciable o ser expuesta la tesis en sí pudiera darse cabida al fenómeno o ente ju-
forma deficiente, conviene valerse de las propias rídico del homicidio ultraintencional, aunque éste
palabras del demandante y de su modo de ex- ha sido o, más preciso, está siendo absorbido por
presión, para que así quede más fiel su pensa,- las nuevas corrientes del derecho penal en Eu-
mi~:onto. ropa,. alcanzando apenas nosotros a sentir el re-
1
JJll.JUJ>lll(;llAIL Nos. 2ll5"! - 2lJ.5g

flejo de estas nuevas posturas. El profesor de la figura del homicidio de propósito, dejando en pie
Universidad de Palermo Giuseppe Maggiore, en la responsabilidad del acusado en cuanto a las
su obra Derecho Penal, en el volumen primero, lesiones que ocasionaron la muerte de la víctima.
páginas 595 y ss., enseña el cambio o transforma· Y de ahí que el señor Procurador afirme que los
ción que e·stá sufriendo esta categoría del ho· argumentos del abogado en orden a demostrar
micidio ............ " que el veredicto es absolutorio, "se desarrollan
"No hay absolutamente nada en el proceso y sobre una premisa jurídicamente falsa, porque la
que obligue o exija el que Joaquín Emilio Pa· embriaguez no es causa eximente de responsabi-
dierna sea sometido a la ritualidad del artículo lidad penal sino sólo circunstancia de menor pe-
28. Lógicamente tenemos que dirigirnos hacia ligrosidad, cuando no siendo preordenada, el
uno de los dos campos de que habla el artículo agente, no haya podido px-eveell' sus consemnenclas"
12, y sobre el cual he hecho el análisis del caso, Si el Jurado -arguye el Procuu·ador- reco-
para demostrar de que la responsabilidad dolo· noció esa sola responsabilidad, la de haber heri-
sa es imposible sacarla del veredicto escuchado. do, y rechazó la del homicidio culposo que el
No habiendo entonces esta responsabilidad, cuál defensor le propuso, no cabe otro entendimiento
sería entonces la aplicable? La contemplada en que aquél que le dió 1á sente'!lcia al veredicto, o
el artículo 19 de la Ley 164 de 1938, y modifica sea, "la voluntaria acción del procesado al herir
dora del artículo 370 del C. P." sin el propósito de matar, porque el expediente
dice que E.'lltre los agentes de la infracción hubo
RlE!P'ILlliCA IOJEIL .lo/illlNll§~JEJRITI[) lP'10IJUlliCI[JI discusión y que el procesado pasó de ésta a las
vías de hecho armado de machete, cuestión que
Cuando el veredicto es suficientemente claro captó con naturalidad el Juri. ......... "
-dice el señor Procurador Primero Delegado en Como complemento de su raciocinio, el con-
lo Penal- "ninguna dificultad se le presenta al ceptuante cita un fallo de esta Sala, a la que le
fallador en acomodar el pensamiento del tribunal pide que no case la sentencia recurrida.
popular a las normas legales; el problema surge
cuando el Jurado se sirve de términos inadecua- !LA lEfil!BlRliAIGUJEZ AN'lrlE !LA ILJEY
dos o de expresiones dudosas, pues entonces es
necesario interpretar su voluntad y estarse más Las legislaciones -en términos generales-
a ésta que a las palabras de que se haya servido". han concedido a la delincuencia de los ebrios un
Y para estos fines, nada más aconsejable que efecto penal apenas atenuante·, cuando a ese es-
acudir a las auténticas fuentes de interpretación tado llegó el infractor sin otro propósito, es decir,
que emanan de las incide'llcias más importantes que no acudió al alcohol como estimulante para
del proceso penal. En este caso, para el señor Pro· perpetrar el delito. Y auncuando algunos trata-
curador, esas fuentes se encuentran en el mismo distas se han opuesto a que se valore como cir-
debate público, en donde aparece -según el Ac- cunstancia de me'!lor peligrosidad la embriaguez
ta cuya parte pertinente transcribe en su Vista- voluntaria de quien delinque bajo su influjo (Fe-
que ante los Jueces de conciencia se examinó rri la llama escandalosa), es lo cierto que en la
a espacio el estado en que se encontraba Joaquín mayoría de los código penales figura con esa ca-
Emilio Padierna al le'Sionar letalmente a Duque, lidad. Así aparece en el vigE.'llte' estatuto punitivo
examen que, en contra del concepto del Fiscal colombiano (ordinal 59 del artículo 38). En ca m-
que intervino en las audiencias, para quien la bio, en la ley penal anterior ( 19 dé 1890, artículo
embriaguez que sufría el procesado no era total, 118, ord. 69) sólo era atenuante la embriaguez que
lle'VÓ al defensor a presentarle al Tribunal del provenía de fuerza hecha al reo, o de alguna otra
Pueblo estas dos proposiciones escritas, como fru- contingencia. Y en esa misma ley se encontraban
to de su discurso, para que se decidieran por una estos preceptos: " .... Basta que el acusado haya
de ellas: tomado licor con el fin de embriagarse, para que
"F!·-Nó, por habex- «~bll'aillo en lils~m(]li[JI tille ano· sea plenamente responsable de los delitos que
malia ¡psíquica poli' intoxicacñón alcohólica aguda" cometa aunque haya perdido del todo el uso de
"2~- Sí, pell'o sin pll'opósito de matall' y por la razón". "El que viole la Ley en estado de em-
culpa". briaguez voluntaria, sufrirá la pEina señalada al
Como ya se ha visto, el Jurado no calificó la delito que haya cometido". "La embriaguez se
responsabilidad en los términos en que la plan- presume voluntaria, mientras no se pruebe o re-
teó el defensor, y sólo excluyó en su respuesta la sulte claramente lo contrario" (artículo 30).
 os. 2157 - 2153 295

A esa conducta, que constituye un verdadero del medio, a causa de un "surmenage" físico o
stado antisocial, no se le ha dado, pues, alcance intelectual.
e eximente de: la responsabilidad, ni las reaccio- Sin embargo, no hay acto culposo en que no
es típicas de los ebrios sirven de excusa, porque intervenga la imprevisión o la temeridad, que
ara que puedan ellos susbtraerse a las sancio- es lo mismo que confianza imprudente. Y es por
ne:·s comunes y sean sujetos a medidas de seguri- esto por lo que la fórmula del artículo 12 del Có-
dad, es meneser probar que cuando el acto delic- digo Penal. -que no implica una definición- es
tuoso se realizó se hallaban en un grado de into- muy aceptable, si acaso no puede calificarse d&
xicación crónica, al tenor de lo dispuesto en el perfecta. Allí se dice que hay culpa cuando el
artículo 29 del Código Ptnal, que prevé sitúacio- agente no previó los efectos nocivos de su acto
ne:·s patológicas permanentes, las cuales no pue- habiendo podido prev.eerlos, o cuando a pesar dG
den confundirse con la inconsciencia o relajación haberlos previsto, confió imprudentemente en
de los frenos psíquicos que generalmente produ- poder evitarlos.
ce la ebriedad aguda, la que si llega a perturbar Así en los casos que a manera de eje·mplog
la mente es sólo en forma transitoria. se citan a continuación, es posible apreciar la
De modo que cuando en el veredicto aparece presencia de aquellos factores: arrojar a una ca-
explicado el acto por la simple embriaguez en lle muy transitada una piedra u otro objeto capaz
que se encontraba el delincuente, esa e·xplicación, de causar daño; guiar un automóvil hallándose
que en ninguna forma puede entenderse con des- ebrio el conductor; maniobrar con una arma mor-
conocimiento de la doctrina establecida, resulta tífera sin ningún cuidado. Entonces, si de cada
completamente vana ante la Ley, y es como si uno de esos actos resulta una daño, porque la
no se hubiera escrito. piedra golpeó a un transeunte, el automóvil atro·
pelló a un peatón y el arma que estaba cargada
IL& CID!LlP'& disparó e hirió a un circunstante~ los autores res·
ponderían por lesiones y homicidio culposos, se-
Integran o componen la culpa penal -según gún el caso, porque en la primera hipótesis se
los expositores- un sinnúmero de particularida- dejó de preveer algo que era muy pre~isible (gen·
des de orden intelectual o físico entre las cuales te en la calle); en la segunda se corrió un riesgo
pueden citarse éstas: imprudencia, que es una (temeridad, confiando en evitarlo, además de que
forma de imprevisión activa; negligencia, que es se infringió el Reglamento que prohibe a los beo·
una forma de imprevisión pasiva; impericia, des- dos el manejo de vehículos; y en la tercera, hubo
cuido, atención incompleta, sensibilidad obtusa o imprudencia al no observar si el arma estaba en
embotada, ideación defectuosa o parcial, temeri- condiciones de hacer fuego.
dad etc. Son, pues, múltiples los factores que pue- Es bien notorio que en estas ocurrencias los
den concurrir en un hecho culposo, aunque basta protagonistas no sólo no desearon producir los
uno solo de:• ellos para que se configure la in- resultados que se han imaginado, sino que ere·
fracción. yeron que sus acciones no iban a causar detrimen-
También se observa en la práctica que hay to a nadie, o que dándose cuenta de lo atrevidas
individuos constantemente dispuestos a· esta clase de éllas confiaron en su buena estrella y en que
de violaciones, bien por sus precarias condiciones no darían lugar a perjudiciales efectos. La im·
de moralidad, o por falta de resortes éticos, o por previsión y la osadía fueron los factores predo-
d ambiente en que desarrollan sus actividades minantes que los llevaron al delito. Y solamente
o, en fin, por causa del mismo oficio que los obli- ellos, porque un vehículo automotriz, en sí, no
\(a a comprometer sin medida alguna de precau· puede considetarse como instrumento mortífero,
ción sus fuerzas, lo que agota sus naturales ener· pues su destino, el fin que debe cumplir, es otro;
gías y los lleva a la fatiga muscular o a la pos- y un arma de fuego desprovista de proyectiles
tración nerviosa. Y de ahí que Angiolini haya · es inofensiva en cuanto se émplee como tal y no
clasificado a los delincuentes culposos en estos como cuerpo contundente. Sólo que, accionar el
grupos: imprudentes o negligentes por escasez percusor sin antes averiguar si está o nó cargada,
de sentido moral y de ultruismo; culpables por y sin fijarse si hay alguien a quien se pueda
mexperiencia, o ineptitud o ignorancia de la pro· he:rir, es una imprudencia. Pero. si con un ma·
fesión que ejercen; culpables por defectos en el chete o con un cuchillo se acomete a alguna per-
mecanismo de la ate:nción y de la asociación de sona usándolos por su filo o punta, de las conse-
las ideas; y, por último, culpables por h'\fluencia cuencias de· un acto semejante ya no puede pre-
 JJ u; Ill> IJ <D n 1\l.lL

dicarse la simple :mprevisión o el descuido, ni lución. Así lo dijo la Sala Penal de la Corte en
menos que hubo confianza en que a la víctima la sentencia de 8 de julio de este año que cita
del ataque no le sucediera nada. Y para que ese el señor Procurador en el texto de su concepto.
hecho re•sultara culposo simplemente y no doloso, Y allí mismo se dan norJ,Tias o pautas para re-
atendida la explicación de que el ejecutor se solver problemas análogos al que es materia del
hallaba en total embriaguez o en estado de in- ~ecurso que se estudia, normas que pueden sinte-
conciencia, se necesitaría una declaración expre- tizarse en estos términos: cuando el ele·mento sub-
sa en tal sentido. Y en el caso que se estudia jetivo no es dedarado con toda propiedad por los
élla no se produjo al calificar la responsabilidad jueces populares, es deber del intérprete -Juez
de Joaquín Emilio Padierna. Y tampoco quedó de derecho- desentrañar el sentido real del ve-
sobreentendida la culpa, como si hubiera podido redicto para acomodarlo al precepto legal co-
deducirse en frente de ésta o parecida respuesta rrespondiente.
del Jurado: "Sí es responsable, pero sin el pro- Esta doctrina no rectifica la anterior, como
pósito de matar y sin el de herir, por encontrarse se ha supuesto, la que sigue conservando su vi-
ebrio". gencia, porque se funda en consideracione·s ju-
rídicas inobjetables. Ella -la que acaba de ci-
IEIL lHIOlYili!ICITIDEO llliL'.Il'JE&l!N'.Il'IENICTION&IL tarse- se re-fiere a casos excepcionales en los que
1l IL& JllllEI!ll"l&llllll>IENICll& el vel:edicto puede entenderse, siguiendo los de-
bates del. proceso que ofrezcan seguras fuentes
N o desconoce la Sala que esta modalidad del de interpretación,- sin menoscabo de los intere-
homicida requiere un dolo específico, o sea, que ses de la justicia, que si sufriría grave quebran-
siendo la intención concreta la de herir, el resul- to al absolver a quien ·contrarió el orden legal
tado superó el propósito del agresor. Por eso se establecido.
llama preterintencional; aquí la muerte sobre- Cuando se presenta una dificultad insupera-
viene como consecuencia de un ataque a la inte- ble para descifrar el pensamiento recóndito del
gridad física, así como en el homicidio culposo la Jurado que expresó su voluntad en un veredicto
;nuerte sobreviene como efecto de un acto indi- incompleto o enigmático, y no hay guía alguna
ferente, del punto de vista jurídico, y que no que per.mita desentrañar su sentido, entonces no
constituye en rigor ataque a la persona. Y por es que el camino de la absolución del infractor
eso impresiona el argumento -repetido por el sea el que mejor consulte la equidad, sino que
recurrente- que dió el Magistrado Luis Arcila a él seo llega necesaria y fatalmente. El absolver
Ramírez al salvar el voto respecto de lo resuelto es allí consecuencia de una actuación deficiente
en la sentencia impugnada. Dice el salvamento: y il.O el. resultado de ~.:n juicio surtido con la
''No sería lógico afirmar que el procesado no tuvo plenitud de sus formas propias o especiales.
inteligencia clara y voluntad libre para formar el Tiene, pues, aquí pleno eiecto el fallo de 8
propósito homicida y sí gozó de plenas faculta- de julio de este afio, porque auncuando el Ju-
des para formar el propósito de lesionar, que pre- rado al negar el propósito homicida no determi-
senta un dolo más determinado y concreto". Im- nó expresamente cuál fue entonces la inten-
presiona el argumento, como ya se dijo, mas es ción del reo, sí dió a entender, al guardar silen-
susceptible de dos reparos: primero, que el pro- cio sobre . el homicidio culposo, lo que equivale
pósito de matar fue rechazado por los jueces de a habe-rlo negado, pues le fue propuesto, que
conciencia, lo que vale decir que esta negativa afirmaba la · preterintencionalidad del hecho.
no fue fruto de un estudio académico, al que no
está obligado el Tribunal popular; y segundo, que IC1U&NDO ll"lll!EDIE &lF!llltlW&R§lE :!)¿'DIE IL&
el propósito, vocablo que en sí mismo envuelve SIEN'.Il'IENICII& N:[J) §!E CONIFOlltllii& (Q([JIN EIL
la idea de algo definido y específico, es tan de- VIEIR.!Elll>l!IC'.!W (2'? motivo de la causal 311-)
terminado y concreto para lesionar como puede
serlo para matar. Por otra parte, ya se ha visto Si la determinación de la responsabilidad es
que el camino indicado -Y así lo hizo el senten- función privativa del Jurado, la misión del Juez
ciador- es acudir a las fuentes de interpretación de derecho consiste en interpretar el veredicto
cuando el veTedicto es incompleto- o poco ex- para encausado dentro de las disposiciones de: la
presivo. Ley Penal. Y para que haya desacuerdo entre la
Negar, por parte del Jurado, el propósito de sehtencia que interpretó el querer del Jurado
dar muerte, no implica necesariamente la abso- acomodq.ndo :;¡u. decüdón al .precepto legal corren··
1\:os. 2157 -· 2153 IG&ICIE'll'A .lf\!JlDil!ICl!AlL 297

pondiente, y el veredicto emitido, se requiere qu2 fuera de la tesis de la demanda. Se propone este
la disconformidad sea clara, apreciable, manifies- recurso no corregir un ETror no alegado, suplir
ta, es decir, que el fallo se oponga abiertamE:-nte una omisión no anotada, sino restablecer los fue-
al preciso pensamiento de los Jueces de concien- ros del derecho, previo el raciocinio jurídico en
cia concretado en una fórmula que no se pre·ste a que el demandante pruebe que hubo, y en qué
ninguna ambigüedad. Y en el mejor de los supues parte del fallo que se acusa, una ostensible vio-
tos para las pretensiones del autor de la demanda, lación de la Ley.
el que sirve de ba~e para el desarrollo de su te- En consecuencia, no advirtiéndose desacuer-
sis no le indica ni traduce un parecer tan pre- do entre el veredicto y la decisión que le dió le-
ciso, una expresión tan declarativa que permi- gal desarrollo, procede declarar que los funda-
ta aseverar que la idea que él contiene es ter- mento·s del recurso no conducen a la invalidación
minante en una o en otra de las direcciones que solicitada.
él señala: la absolución o el homicidio culposo. En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
La misma solicitud alternativa demuestra quEi -Sala de Casación Penal- administrando justi·
para el entendimiento del autor de la demanda cia en nombre de la República y por autoridad
el veredicto no puede interpretarse en un solo de la Ley, atendido d concepto del Procurador
sentido. Luego si dá lugar a diversas soluciones, Primero Delegado en lo Penal, NO CASA la
no hay por qué escoger aquellas que habiendo sentencia del Tribunal Superior de Medellín, fe-
sido propuestas en su oportunidad quedaron im- chaqa el 15 de marzo del año en curso, en la cual
plícitamente eliminadas. en el parecer escrito del se condenó a Joaquín Emilio Padierna como res-
Jurado. Con esto no se · prescinde del principio ponsable del delito de homicidio· preterintencio-
universal del perecho sobre favorabilidad -pro- nal y se le aplicaron las sanciones pertinentes.
pio en los juicios penales-, poi·que él se aplica
a los casos dudosos, lo que no ocurre en el pre- Cópiese, notifíquese, insértese en la Gaceta Ju-
sente. dicial y devuélvase el expediente.
Ade'más, en el recurso de casación, como ex-
traordinario que es, exige que se demuestre Ricardo Jordán Jiménez. ·.:.._ Jesús IEstrada
aquello que se afirma, sin que pueda esperarse Monsalve. - Domingo Sarasty Montenegro lLuis
que oficiosamente se reconozca lo que quedó por Zafra.-Julio lE. Al.rgüello R., Secretario.

·, .
2SI! GA\IC!E'll'A .JTliJJ])JIICl!AlL Nos. 2154- 2B.53

ADMISKJBliUDAD DJEL lRJECUIRSO DJE GASACWN

Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo- octubre y 10 de diciembre de 1954 y 12 de enero

gotá, veinticuatro de septiembre de mil nove- del año en curso (1955) ; y como dada la moda-
cientos cincuenta y cinco .. lidad de la riña imprevñsta en qu·e se cometió el
ilícito imputado a Ríos Cardona y a Cardona
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada Garzón -reconocida en arribas instancias- el
Monsalve) máximo imponible no alcanza a los cinco años
que determina la ley, el recurso instaurado por
Vistos: el señor Fiscal del Tribunal Superior de Buga
contra la sentencia. de que se hace mención n9
El Tribunal Superior de Pereira, en sentencia puede admitirse'' (Auto de 5 de febr·ero de 1955).
d(; 8 de julio último, reformó la de fecha 21 de
marzo del año en curso proferida por el Juzgado A Guillermo González Marín se le condenó
Promiscuo del Circuito de Santuario e impuso a por un delito de lesiones determinantes de una
Guillermo González Marín la pena principal de perturbación funcional permanente, que en el in-
diez y seis mes2s de presidio, multa de ciento ciso 2Q del artículo · 374 del Código Penal se re-
sesenta pesos y las accesorias respectivas por el prime con la pena máxima principal de seis años
delito de lesiones personales en J·esús María Gi- de presidio, pero como en su favor reconocieron
ralda. los juzgadores, por otra parte, la modalidad de
la riña fmpr·evista contemplada en el artículo 384
Contra el fallo del Tribunal recurrió en casa- ibídem, el máximo imponible es sólo de cuatro
ción el señor Fiscal de esa entidad, y para resol- años y seis meses de presidio, o sea inferior al
v-:::r sobre la admisibilidad del recurso se consi- exigido en el artículo 55'7 del Estatuto Procesal
dera: para que los recursos de casación contra las sen-
tencias de que trata esta norma puedan ser ad-
En casos semejantes ha dicho la Corte: mitidos.

·'De conformidad con lo dispuesto en el artícu- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
lo 557 del estatuto procesal, para que pueda re- nal- administrando justicia en nombre de la Re-·
currirse en casación contra las sentencias de que pública de Colombia y por autoridad de la ley,
allí se trata, es necesario que el delito investi- DECLARA INADMISIBLE el recurso de casa-
gado tenga asignada una sanción privativa de la ción interpuesto por el señor Fiscal del Tribu-
libertad personal cuyo máximo sea o exceda de nal Superior de Pereira contra la sentencia ame-
cinco años, requisito que no se refiere a la san- ritada. '
ción establecida para las infracciones previstas
genéll'icamente en la ley, en abstracto, ·~ino a la
especifica resultante de relacionar la pena seña- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
lada para el delito-base con la deducida en la
respectiva sentencia por razón de las modalida-
des oqjetivas y subjetivas de cada caso sub-ju- Ricardo Jordán .JTiménez - Jesuís !Estrada Mon-
dicc.
salve - J])omingo Sarasty Montenegro - JLui.s
"Así ha interpretado la Sala la referida dispo-
,;jción en sus fallos de 21 de septiembre, 22 de Zafra - Julio JE:. Argüello, Secretario.
Nos. 2157 -- ~151! G&ICIE'll'& JTUDl!ICll&JL 299

ANOMALKA lPSIQUICA GlRAVE'.-PENAS Y MEDIDAS DE SEGURIDAD.

DISTINCWN

1.-lEl articulo 29 del Código ll"enal, hace y medidas de seguridad, es natural que el
una clasificación de las enfermedades men- fallo que tal determinación contenga, será
tales, en tres clases, a saber: enajenación violatorio de la ley penal, ora, porque la
mental, término genérico · que correspond11 reclusión a Colonia &grícola Jl>enal cuando
a la locura, que se predica de la persona pri- el sujeto revela estado de peligrosidad so-
vada del juici-o o del uso de la razón; in- cial no puede aplicarse, bien, porque las pe-
toxicación crónica producida por el alcohol nas accesorias que c-ontiene la sentencia no
o cualquier otra sustancia, y grave anoma- pueden imponerse a personas anormales.
lía psíquica que abarca la grande zona de 2.-Entre las penas y medidas de seguri-
estados intermedios o fronterizos entre la dad hay una diferencia fundamental; las
enajenación mental propiamente dicha (lo- primeras son determinadas cuantitativa-
cura) y la normalidad absoluta, los cuales mente en su máximo y en su mínimo, son
se caracterizan por deficiencias mentales o verdaderas sanciones represivas, se predi-
psíquicas de carácter permanente unas, y can para hombres libres con dominio de sus
transitorias otras. facultades y plenamente imputables; las se-
ll"ara esta clase de delincuentes ~anorma­ gundas, son indeterminadas en su máximo
les--, la ley ha establecido un tipo especial y determinadas en su mínimo; con la inde·
de sanciones que se denominan "medidas de terminación -tiempo indefinidu- juega ín-
seguridad", incluyendo como principales, la timamente el factor· peligrosidad de los
reclusión en un manicomio criminal o en anormales en su condición de alienados, in-
una Colonia &grícola lEspecial, la libertad toxicados crónicos o sujetos que padecen de
vigilada, el trabajo obligatorio, y prohibi- graves anomalías psíquicas, capacidad de
ción de concurrir a determinados lugares peligrosidad que desaparece cuando termi-
públicos (artículo 61). JLa primera de estas nan las causas generadoras de ellas; las me-
medidas, manicomio criminal, se destina didas de seguridad no tienen el carácter téc-
como centro de reclusión para alienados que nico de penas, sino más bien de sistemas
cometen delitos sancionados con penas de preventivos, porque al hacerlas efectivas
presidio, o para aquellos enfermos de la colocan a la· persona en imposibilidad de co-
mente que, sin ser alienados cometen el he- meter un nue~·o delito, medidas que se apli-
cho en estado de intoxicación crónica pro- can a sujetos que pcr cualquier circunstan-
ducida por el alcohol o cualquier otra sus- cia o eventualmente se hallan fuéra de la
tancia, o bajo la influencia de una grave psiquis normal.
anomalía psíquica, siempre y cuando su es- Sería pertinente la aplicación de reclu-
tadc los haga especialmente peligrosos para sión en una Colonia Agrícola lEspeciaJ que
la sociedad (artículo 63) _ lEn otros términos, .contiene el fallo, siempre y cuando el acu-
la reclusión en manicomi!J criminal se apli- . sado no revelara ningún índice de peligro-
ca a los enfermos de la mente que sin ser sidad social; pero como el dictamen médi-
alienados, y por estar comprendidos dentro co legal, base del cuestionario, veredicto y
del artículo 29 de la ley penal, revelan un sentencia, contiene en. sus conclusiones la
gran índice de peligrosidad social, aun cuan- afirmación de que el acusado es "un epilép-
do et delito -para efectos de la represión- tico psíquico-larvad9" con síntomas perma-
no tenga señalada pena de presidio. · nente, y que por ·esa circunstancia el hecho
Si al individualizar la medida, como en el se cometió en estado de grave anomalía
caso de estudio, el Juzgador pretermite for- psíquica, acto que "puede considerarse como
malidades esenciales atinentes al estado de una crisis impulsiva, verdadero equivalente
peligrosidad, o indi<>tintamente aplica penas del estado convulsionante, siendo un indi-
 Nos. 2T.S1 - 2l!.5fi

vhh;o que entraña gran pe¡igrosi.dad social'', vechando que María del Carmen estaba ocupada
la medida de seguridad aplicable al caso en sus tareas domésticas, sin despedirse se mar-
-se i'epite- no es la reclusión a una Colo- chó.
nia Agricola lP'enaU, sino TI::. de reclusión en En la investigación aparecen estas constancias:
un Manicomio Crimñnal, medida que com- Certificado médico del Director del Hospital
HJrende no sólo a los alienados, sino, tam- Militar, referente al soldado José María Herrera
bién, a las personas que delinquen en esta- Ospina, que dice:
do de grave anomalía psÍQIMica, cuando, por
otra parte, RlEVIEILAN 1UNA GRAN I?lElLll- ''Este paciente llegó a este establecimiento ei
GllM)I§JIJrllAJ[]I SOCJrAIL (artficulo 63). día 8 de febrero del presente año, 'sin diagnós-
tico, para ser trasladado a la Casa de Reposo de
Chía', según dice la historia clínica. Al examen
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación del señor Especialista presentó 'psicq}sñs aguda'.
Penal.-:-- Bogotá, septiembre veintisiete de mil En la historia personal del paciente se anota:
novecientos cincuenta y cinco. 'Hace tres (3) años tuve 'pérdida de la cabeza',
con amnesia total durante esos días, qu·e, dice el
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty enfermo, le contaron fueron tres. En este esta-
Monten e gro) do de inconsciencia, dicen los amigos que le dú
por deambular y nada más. Estos ataques se han
Vistos: repetido cuatro veces y van precedidos de cefá-
lea de uno a dos días y sensaciones de pérdida
En sentencia de diez y ocho de agosto de mil. de la ideación. Pasado el ataque, sólo que da la
novecientos cincuenta y cuatro, el Tribunal Su- laguna armónica correspondiente a esos días".
perior del Distrito Judicial de Buga impuso a Certificado de la Oficina Médico Legal del De-
.1'osé M:ai'áa !Hrerrera I{J)spina las medidas de segu- partamento del Valle (Buga), que expresa:
ridad, reclusión en una Colonia Agrícola Espe- "José María Herrera Ospina, en la actualidad
cial de un año como mínimo e indefinidamente, es un hombre normal socialmente. Aunque en el
''por todo el tiempo que sea necesario para su expediente a folio 87 existe un informe rendido
curación y readaptación social, y no podrá cesar por el señor Comandante del Grupo de Artillería
sino mediante el sistema de que trata el inciso número 3, en el cual transcribe el dictamen del
único del artículo 64 del C. Penal". Oficial de Sanidad del Grupo, ·en el cual mani-
Contra esta sentencia, el Fiscal de dicha Enti- fiesta 'que el soldado José María Herrera 0., se
rlad interpuso recurso de casación, y como se ha- halla víctima de un ·estado delirante con faz per-
lla tramitado en legal forma se procede a resol- secutoria y crisis impulsivas ... ', es de anotar que
verlo. en la actualidad no existen dichos fenómenos·•.

An.tecedentes Auto de pro~ederr

El trece de julio de mil novecientos cincuenta, Al calificar el mérito del sumario, el Juzgado
.Tosé María Herrera Ospina llegó a la vereda de llamó a responder en juicio a José María fkrre .
"Berlín", muiücipio de Ulloa, y se hospedó en ra Ospina "por el delito de homicidio de que tra-
casa de su amigo Marco Tulio Cardona Uribe. Al ta el Libro II, Título XV, Capítulo I del Código
día siguiente, después de tomar el desayuno, Car- Penal, cometido en la persona de Marco Antonio
dona Uribe manifestó que tenía necesidad de ir Cardona Uribe, el 14 o el 15 de junio de 1950 en
a lavar un café y así lo hizo. Posteriormente, He- las horas de la mañana, en la vereda denomi-
n·era Ospina tomó una hacha -que encontró de- nada "Berlín" del Municipio de Ulloa de este
bajo de una cama- y expresó que se iba a cor- vecindario judicial".
tar un palo de leña: al encontrarse con Cardona Planteada la duda sobre normalidad o anorma-
Uribe, sin motivo alguno. lo mató. Media hora lidad del acusado, el Juzgado consideró no ser
más tarde volvió portando un canasto que con- indispensable· resolverla . antes del auto de lla-
tenía café lavado y preguntó que dónde lo des- mamiento· a juicio,- sino· ·al momento de proferir
cargaba. María del Carmen, hermana de Cardo- la respectiva sentencia. por lo cual c~ejó consig-
na Uribe, preguntó por su hermano, respondién- nado su pensamiento en estos términos:
dole aquél que estaba trayendo leña; luégo, a pro- ";Pero. si es factibl.e .~n .el. caso de. ¡:¡utos. subsu-
Nos. 2157-2158 JJ1[JllJ)lll[)ll.li\Il.. 30].

nar la duda que se presenta, si en realidad o no Veredicto

el sindicado Herrera Ospina padecía al· tiempo
dt: cometer el hecho alguna de las anormalidades Dos fueron las preguntas que se formularon a
psíquicas a que se refiere el citado artículo 29 los miembros del Jurado, así:
del Código Penal, ordenando durante el tiempo ''1 ::)_:_El acusado José María JH[errera Os pina, de
probatorio de la causa a la Oficina Médico Le- las condiciones civiles y personaies anotadas en
gal de esta ciudad la ampliación del reconoci- el respectivo auto de proceder, es responsable
miento número 221 (folio 94), en el sentido de conforme a éste, de haber dado muerte al señor
precisar en lo posible, practicándole un nuevo Marco Antonio Cardona Uribe, con el propósito
examen psiquiátrico al sindicado Herrera Ospina de matar, mediante una herida localizada en la
con las formalidades señaladas en el último in- región occipital, en la parte media y un poco por
ciso del artículo 264 del Código de Procedi- encima del agujero occipital, producida por arma
miento P-enal y con base en un nuevo y deteni- traumática y cortante (hacha), hecho ocurrido el
do estudio de las pertinentes constancias del pro- día catorce (14) o quince (15) de junio de mil
ceso, si en realidad de verdad el citado Herrera novecientos cincuenta (1950), en las horas de la
Ospina padecía al tiempo de cometer el hecho mañana, en la vereda denominada 'Berlín' del
delictuoso algunas de las enfermedades menta- Municipio de Ulloa, en este distrito judicial, y en
les de que trata el ya citado artículo 29. Asímis- circunstancias que pusieron a la víctima en con-
mo debe ser ratificado bp.jo juramento el perito diciones de indefensión o inferioridad,"
a que se refiere las constancias de folios 87 y 88 El Jurado contestó:
del informativo". "Sí es responsable, sin deducirle circunstan.
cias de asesinato, por su estado mental".
Causa ''2Q-A tiempo de cometerse el hecho a que se
refiere el cuestionario anterior, el procesado José
Acorde con lo dispuesto en el auto de proceder, María Herrera Ospina, padecía de grave anoma-
en la tramitación del juicio,· el procesado fue so- lía psíquica?"
metido a varios exámenes de los Médicos Le- El Jurado contestó: '·'Sí".
gistas del Valle, en cuyo dictamen se lee lo si- En desarrollo de este veredicto, el Juzgado, el
guiente: v·einte de abril de mil novecientos cincuenta y
cuatro, condenó a Herrera Ospina "a sufrir re·
'·'En respuesta a la solicitud del señor Juez 1? clusión en una Colonia Agrícola Especial por un
Superior del Distrito Judicial de Buga, respecto término no rr¡enor de un año"; a las penas acce ..
a 'si en realidad de verdad el citado Herrera Os- sorias de "interdicción del ejercicio de derechos
pina padecía al tiempo de cometer el hecho de- y funciones públicas por un término no menor de
lictuoso algunas de las enfermedades mentales un año; pérdida de toda pensión de jubilación o
de que trata el artículo 29 del Código Penal', sueldo de retiro de carácter oficial; pérdida de
contestamos que, considerándose la epilepsia una la patria potestad si la tuviere; y publicación
enfermedad que puede manifestarse en cualquier especial de la sentencia"; a pagar ''los perjuicio5
época de la vida, aún en los primeros días del civil-es causados por la infracción, a la persona
nacimiento y habiendo tenido Herrera Ospina ,Que legalmente corresponda", condena que SE>
con anterioridad al hecho claros datos de epilep- hace el) abstracto por no haber sido previamente
sia frustrada o larvada, concluimos que dicho in- avaluados los perjuicios".
dividuo en el tiempo de cometer el hecho delic-
tuosci padecía de su estado epiléptico psíquico Al revisar la senten.cia, el Tribunal la reformó
(que cae de lleno dentro del aTtículo 29 de "gra- así: " ... la reclusión en una Colonia Agrícola Es-
ve anomalía") y que dicho acto puede conside- pecial no por un año, sino que esta medida cro-
rarse como una crisis impulsiva, verdadero equi- nológica es lo mínimo; en todo lo demás la CON-
valente del estado convulsivante, siendo un indi- FIRMA.
viduo que entraña gran peligrosidad social. "En consecuencia, la reclusión del responsabltJ
Herrera Ospina, será por el tiempo que sea ne-
"Del conjunto de datos adquiridos en el exa- cesario para su curación y readaptación social,
men somático y de la personalidad de Jesús Ma- y no podrá cesar sino mediante el sistema de que
ría Herrera Ospina, podemos concluir que dicho trata el inciso único del artículo 64 del C. Penal.
sujeto padece de una epilepsia psíquica larvada". "Como no se trata de una pena sino de una
332 IG&CIE'.ll'& .ll1IJDTICTI&JL N®s. 2157 - 215g

'medida de seguridad', no es descontable el tiem- 30 del Decreto 1154 de 1954 y 563 del Código de
po que ha estado en detención preventiva''. Procedimiento Penal, se dispuso comisionar al
Presidente del Tribunal Superior de Buga para
'
Cues~ñón previa que le corriera el correspondiente traslado.
En los términos de la comisión, el Tribunal
Antes de considerar los motivos de impugna- notificó el auto por el cual se admite el recur-
ción a la sentencia, es indispensable resolver si so, y dio el negocio en traslado al Agente del Mi-
la demanda fue o no presentada en tiempo para nisterio Público para que formulara la deman-
que ella sea motivo de estudio por la Corte, tema da de casación. Así lo hizo,· y en esta forma lo
que sugiere la Procuraduría, ya que, en conceptc certifica la Secretaría de la Sala. La circunstan-
del colaborador "la demanda del señor Fiscal h<1 cia de que el negocio y la demanda se hubieran
de tenerse como no existente". recibido en la Secretaría de la Sala "fuéra del
Apoya su tesis en varias providencias de la término del traslado", no es motivo suficiente
Corte, en las cuales se afirma "que el recurso do para que la Corte declare desierto el recurso o
casación debe fundarse dentro del término le- de.i-c· de considerar la demanda. La demora en
gal, o sea, el de quince días de que habla el ar- llegar el negocio en el plazo señalado por la ley,
tículo 563, so pena de que sea declarado ·'de· es un hecho ajeno a las actividades del Agente
sierto"; si bien es cierto que la demanda fue pre- del Ministerio Público, retardo que no puede te-
sentada "personalmente ante autoridad distinta, nerse en cuenta como razón para omitir el es-
a la Corte llegó después de haber expirado el tudio del recurso, máxime, cuando la demanda
término señalado por la ley, para poder tenerso fue presentada. en la oportunidad fijada por la
en cuenta"; que en estas condiciones, de acuerdo ley.
con el artículo 7Q del C. de P. P. por analogía
"De lo dicho se concluye -ha dicho la Sala-
debe aplicarse el artículo 530 del Código Judicial,
que aunque las presentes diligencias fueran re-
toda vez que ''la demanda de casación puede ser
cibidas en la Corte fuéra del término que tenía
enviada de lugar distinto a donde se sigue el ne-
el recurrente para sustEmtar el recurso, la respec-
gocio, pero para que· ella surta sus efectos es in-
tiva demanda de casación se presentó en tiempo
dispensable que llegue a la Corte dentro de los
oportuno, y la solicitud del Ministerio Público
términos legales.
no puede, en consecuencia, atenderse·•. (Auto de
"Las doctrinas citadas -dice la Procuraduría- 26 de junio de 1955).
son terminantes y definitivas y de su contexto
se desprende muy claramente que ellas no admi- Demamb
ten excepción ni aún en el presente caso en el
cual se trata de un recurso interpuesto por el Dos son las causales que invoca el recurrente:
Ministerio Público, y que, conforme al Decreto la cuarta y la primera del artículo 567 del Có-
Legislativo número 1154 del año en curso, ar- digo de Procedimiento Penal, las cuales se estu-
tículo tercero, debe fundamentar presentando la diarán en el mismo orden de presentación que
respectiva demanda dentro del ·término señalado trae la demanda.
por el artículo 563 del Código de Procedimiento
Penal", el escrito de demanda presentado por el Causal cuarta
Fiscal del Tribunal '·ha de tenerse como no exis-
tente". Ser la sentencia violatoria de la ley procedi-
Las doctrinas de la Corte y los conceptos de mental, por haberse pronunciado en un juicio
la Procuraduría, serían pertinentes y de aplica- viciado de nulidad.
ción inmediata para declarar desierto el r-ecurso, Alega el recurrente que "'al redactarse los cues-
si el traslado :_quince días- a que tiene dere- tionarios sometidos al. Jurado, se violó lo dis-
cho la parte recurrente para formular la deman- puesto en el artículo 28 de la Ley 4~ de 1943, en
da de casación se hubiera surtido en la Secreta- cuanto dicha disposición establece que el cues-
ría de la Sala; pero la circunstancia de ser la tionario que el Juez somete al Jurado, al prin-
parte recurrente el Fiscal del Tribunal Superior cipiar la audiencia pública, se formulará confor-
del Distrito Judicial de Buga impidió hacerlo, por me al auto de proceder", y que, en su concepto,
no tener dicho funcionario jurisdicción territo- debió prescindirse del cuestionario atinente a la
rial para actuar en Bogotá; en tal-es condiciones. "grave anomalía psíquica" puesto que "esta cir-
y para cumplir con lo dispuesto por el artículo cunstancia no se tuvo en cuenta en el auto de
Nos. 2ll57- 2ll58 Gii\IOJE'Il'& .JflU]]J)JIIOll&IL 303

proceder, por estimar que no existía prueba su- la causa, por iniciativa propia o a petición del
ficiente sobre ella" y por haber sido decretada procesado o defensor ordena una prueba, para
por solicitud ''extemporánea del defensor". Fi- establecer determinado hecho o para demostrar
nalmente expresa: las condiciones que caracterizan la personalidacl
"La irregularidad en que se incurrió al formu- del procesado, debe practicarse, si ella es perti.
lar los cuestionarios propuestos por el Jurado, nente, máxime si contiene hechos que deben in,
entraña una violación de las formas propias del fluir en la redacción de los cuestionarios, en el
juicio que acarrea ).ma nulidad constitucional que veredicto del Jurado y en la respectiva senten·
debe ser declarada de oficio". cia; en esta forma se protegen, por una parte,
los intereses de la sociedad representada por el
Sé considera: Ministerio Público, y por otra, los derechos del
acusado en orden a su defensa. Cuando por cual-
Es evidente -como lo afirma el Agente del quier circunstancia las pruebas ordenadas no se
Ministerio Público- que el cargo formulado en han llevado a efecto, pueden practicarse en el
el auto de proceder fue por un delito de homi- curso de la audiencia pública. Quiere la ley, ga.
cidio previsto en el Libro II, Título XV, Capí- rantizar así, la recta administración de justicia
tulo I del Código Penal. Pero, también es cier- y el cumplimiento de las formalidades propias
to, que en la parte iuotiva de dicha providencia del juicio; su omisión, engendra un vicio de nu-
se determinaron las condiciones de imputación lidad sustancial.
y en .ella se dijo: que para saber si el sindicado
al momento de· cometer el delito padecía de una "Condenar a una persona sin proporcionarle
grave anomalía psíquica, era indispensable alle- todos los medios de defensa establecidos por la
gar en el curso del juicio la prueba respectiva, o ley -ha dicho la Corte- no sólo es violatorio
sea, el dictamen médico legal. De manera que, de las normas procedimentales, sino de principios
si como resultado de la prueba pericial se llega constitucionales que consagran normas eficaces
a la conclusión de que el procesado al momento en· defensa de los derechos esenciales de la per-
de cometer el delito padecía de una grave ano- sona humana. La Constitución garantiza que na·
malía psíquica, esa circunstancia modificadora de die puede ser condenado sin observar la pleni·
la responsabilidad, necesariamente debía some- tud de las formas propias del juicio, y entre esa
terse a la consideración del Jurado, para saber plenitud de garantías nada más importante que
si al· acusado podían imponérsele penas o medi- la referente a pruebas que van a demostrar la
das de seguridad. responsabilidad o irresponsabilidad del acusado,
o aquellas que por imperativo legal -orden del
Las modalidades que tipifican el delito -parte Juez- deben practicarse para saber a ciencia
motiva del auto de proceder- son susceptibles de cierta si la persona -sujeto del proceso- es nor-
modificación en el curso del juicio. El cambio de mal o no. La omisión de estas formalidades en-
ellas no obedece a un criterio arbitrario o capri- gendra un vicio sustancial en el proceso".
choso del Juez o de las partes; él se opera -única-
mente- mediante hechos eficientes que demues- '·La nulidad en este caso no depende de la vio-
tren la circunstancia que se trata de modificar. Lo lación de los artículos 198 y 199 del C. de P. P.
inalterable en el auto de -proceder -como lo ha que señalan las más frecuentes en los procesos
sostenido la doctrina de la Corte- es la parte penales, sino del quebrantamiento de una norma
resolutiva de dicha providencia, o sea, la califi- de superior jerarquía como es el artículo 26 de
cación genérica que se hace del delito sin de- la Constitución Nacional; declaración que no está
terminación de su especie, pero las circunstan- condicionada a la voluntad de las partes, pues
cias que lo especifican pueden ser modificadas su reconocimiento lo hace el Juez de manera ofi·
de acuerdo con la prueba que se allegue al jui- ciosa, cuando advierte su presencia en cualquier
cio; de no ser así, carecería de objeto el térmi· estado del proceso".
no probatorio en la causa, y lo que la ley re.
quiere es la comprobación de la verdad históri- No existe, pues, ninguna violación de la Ley
ca y material de los hechos investigados y la de- 411- de 1943 -artículo 28-, porque los cuestiona-
terminación de la responsabilidad de los autores rios se formularon de acuerdo con ella y con lo
o partícipes, como finalidades esenciales del pro· dü¡puesto y probado en la parte motiva del auto
ceso penal. de proceder. En consecuencia, el cargo no está
Cuando el funcionario de instrucción o Juez de probado.
 Ca¡¡¡¡sal primera delitos sancionados con penas de presidio, o para
aquellos enfermos de la mente que, sin ser alie-
Ser la sentencia violatoria de la ley penal, por nados cometen el hecho e:.1 estado de intoxicación
errónea interpretación o por indebida aplicación crónica producida por el alcohol o cualquier otra
de la misma. sustancia, o bajo la influencia de una grave ano-
"La sentencia, violó el artículo 63 del Código malía psíquica, siempre y cuando su estado los
Penal -dice el recurrente- al no imponer al reo haga especialmente peligrosos para la sociedad
José María Herrera, como pena principal la re- (artículo 63). En otros términos, la reclusión en
clusión en un manicomio criminal, en vez de la manicomio criminal se aplica a los enfermos de
reclusión en una Colonia Agrícola Especial. Como la mente que sin ser alienados, y por estar com-
el delito se halla sancionado con pena de presi- prendidos dentro del artículo 29 de la ley penal,
dio, lo indicado y legal es recluírlo en un mani· revelan un gran índice de peligrosidad social,
comio criminal, ya que éste es un sujeto que pa- aun cuando el delito -para efectos de la repre-
dece de una epilepsia psíquica o larvada, y que sión- no tenga señalada pena de presidio.
el hecho antisocial del cual se lo declara respon. Si al individualizar la medida, como en el caso
sable fue el resultado de una cns1s impulsiva". de estudio, el Juzgador pretermite formalidades
"Si Herrera Ospina es realmente un delin- esenciales atinentes al (:stado de peligrosidad, o
cuente anormal, como lo decidió el Jurado en indistintamente aplica penas y medidas de segu-
su veredicto, y si dicho veredicto debe cumplirse, ridad, es natural que el fallo que tal determina-
es necesario, como desarrollo de él, imponer en ción contenga será violatoria d-e la ley pen'll,
la sentencia respectiva medidas de seguridad ora, porque la reclusión a Colonia Agrícola Pe-
tanto principales como accesorias, pero lo que re· nal cuando el sujeto revela estado de peligrosi-
5ulta un verdadero contrasentido, es mezclar, en -dad social no puede aplicarse, bien porque las
un mismo fallo, y con relación a un mismo su- penas accesorias que eontiene la sentencia no
jeto, la aplicación de medidas de seguridad con pueden imponerse a personas anormales.
penas accesorias correspondientes a las penas or-
Entre las penas y medidas de seguridad hay
dinarias de aplicación a los delincuentes nor-
males". una diferencia fundamental; las primeras son de-
terminadas cuantitativamente en su máximo y
en su mínimo, son verdaderas sanci<;mes repre-
§e 11bse1rva:
sivas, se predican para hombres libres con do-
minio de sus facultades y plenamente im~uta­
El artículo 29 del Código Penal, hace una cla-
bles; las segundas, son indeterminadas E'n su
sificación de las enfermedades mentales, en tres
máximo y determinadas en su mínimo; con la
clases, a saber: enajenación mental, término ge-
indeterminación -tier::1po indefinido- juega ín-
nérico que corresponde a la locura, que se pre-
timamente el factor peligrosidad de los anorma-
dica de la persona privada del juicio o del uso
les en su condición de alienados, intoxicados
de la razón; intoxicación crónica producida por
crónicos o sujetos que padecen de graves anoma-
el alcohol o cualquier otra sustancia, y grave
lías psíquicas, capacidad de peligrosidad que des-
anomalía psíquica que abarca la grande zona de
aparece cuando terminan las causas generadoras
estados intermedios o fronterizos entre la ena-
de -ellas; las medidas de seguridad no tienen el
jenación mental propiamente dicha (locura) y la
carácter técnico de penas, sino más bien ele si3-
r.ormalidad absoluta, los cuales se caracterizan
temas preventivos, porque al hacerlas efectivas
por deficiencias mentales o psíquicas de carác-
colocan a la persona en imposibilidad de carné-
ter permanente unas, y transitorias otras.
ter un nuevo delito, medidas que se aplican a su-
Para esta clase de delincuentes -anormales- jetos que por cualquier circunstancia o eventual-
la ley ha establecido un tipo especial de sancio- mente se hallan fuéra de la psiquis normal.
nes que se denomina ''medidas de seguridad", in- El error del Tribunal al individualizar la pena
cluyendo, como principales, la reclusión en ·un se patentiza en la aplicación indiscriminada de
manicomio criminal o en una Colonia Agrícola penas y medidas de seguridad para reprimir el
Especial, la libertad vigilada, el trabajo obliga- hecho: Si las penas son para individuos norma-
torio, y prohibición de concurrir a determinados les sujetos de responsabilidad legal penal, y c;i
lugares públicos (artículo 61). La primera de es- las medidas de seguridad son para anormales su--
tas medidas, manicomio criminal, se destina como jetos de responsabilidad legal, la aplicación con-
centro de reclusión para alienados que cometen junta, por una parte, conduce a la violación de
Nos. 2157-2158 3115

la ley sustantiva, y por otra, a la supresión de la República de Colombia y por autoridad de la

la división consagrada por el Código entre suje- Ley, oído el concepto del Procurador Segundo
tos normales y anormales. Delegado en lo Penal, INVALIDA el fallo profe-
Sería pertinente la aplicación de reclusión en rido por el Tribunal Superior del Distrito Judi-
una Colonia. Agrícola Especial ·que contiene el cial de Buga, y en l¡U lugar,
fallo, siempre y cuando el acusado no revelara
ningún índice de peligrosidad social; pero como RESUELVE:
el dictamen médico legal, base del cuestionario,
veredicto y sent.ep.cia, contiene en sus conclusio- a) Imponer. a José María Herrera Ospina, de
nes la afirmación de que el acusado es ''un epi- notas civiles conocidas, como autor del .homicidio
léptico psíquico-larvado'' con síntomas perma- cometido en la persona de Marco Antonio Car-
nentes, y que por esa circunstancia el hecho se dona Uribe, reclusión a un Manicomio Criminal
cometió en estado de grave anomalía psíquica, por el término mínimo de dos años. La reclusión
acto que ''puede considerarse como una crisis im- -máximo indeterminada- durará el tiempo que
pulsiva, verdadero equivalente del estado convul- sea necesario para su curación y readaptación
sionante, siendo un individuo que entraña gran social y cesará mediante el sistema de que trata
peligrosidad social", la medida de seguridad apli- el artículo 64 del Código Penal.
cable al caso -se repite- no es la reclusión a
una Colonia Agrícola Penal, sino la de reclusión b) Condenar a José María Herrera Ospina al
en un Manicomio Criminal, medida que compren- pago de los perjuicios civiles provenient-es del
de no sólo a los alienados, sino, también, a las delito, condena que se hace en abstracto por no
personas que delinquen en estado de grave ano- haber sido determinados dentro del proceso.
malía písquica, cuando por otra parte, revelan
una gran peligrosidad social (artículo 63). Cópiese, notifíquese, publíquese y devuélvase.
En consecuencia, el cargo prospera.
Domingo Sarasty Montenegro - JTesús lEstrada
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de ·Monsalve - Ricardo JTordán JTiménez - lLuis
lo Penal- administrando justicia en nombre de Zafra - Julio lE. A\rgüello, Secretario.

Gaceta-20
 ------- -- .----·--l
i

30$ N«»s. 2ll5'J - 2ll53

DEU'll'O DJE ROBO. - CAUSAL SlEGUNDA DlE CASACWN

ll.-JLa call!saR segulllllltlla de casacñón se siftio y accesorias consiguientes, como responsa-

!l"eiliell"e a a~unen yeuo e:dli'emo y evñdellll~e en ble del delito de robo agravado.
mmteli'ia pll"obmto!l"i.a come\li.rllo po!l" en 'lrli'illm-
nmll, al ailill"mmll" na exi.stenci.a rlle unn Jlneclllo Causal V--.-lEnada in\lel!'¡¡m~\lacñón «~ mpll"eci.a-
I!J!Ulle n«» ocuni.ó, o an negmll" na den que síi su- ción llle los Jlneclllos.
cerlli.ó o al alllim.i.\lñ!l" que se R"eml.izó, peli'O de
morllo rllñstñn\lo a la vel!'rllmd. lEilll en pll"immeR' ca- El demandante --que lo es el defensor- acu-
so, se cR"ea llo ~une no llna acollllteci«llo; ellll en sa el fallo por tres motivos, a saber:
segum.rl!o, se desconoce lo existente; y en en
\leli'cell"o, se ne muta o allteli'a el!ll aRgo 1\li'ascen- 19-Que el Tribuna!" le dió a la prueba con-
«llellll\lall, \loi!llo como consecunencia alle na equi- tra Abaunza un valor que no tiene sobre la res-
vocada ap¡¡oeciacñón de nos elementos IIlle juni- ponsabilidad del acusado, rechazando, en cam-
cio \l!l"alil:llos all pll"oces«~, illl IIlle 11!Illl mall en\len- bio, la confesión de éste y los elem€'Iltos proba-
«llimient«~ s«Jbl!'e eR «lle\leR"mmñnadc vanoll" I!Jltlle torios· que la rE:'spaldan, y conforme a los cuales
nes otoll"ga na lley. se establece que Abaunza no pudo estar en el
2.-IOuaml!o se tll"ata alle n«~s «llemos «lle lugar del robo (coartada). Y concluye el actor:
R!.l!ll!l"to agl!'avado y R"o'bo comiÍtllll comme\lñ«lll!lls poR' "Habiendo interpretado y apreciado errónea-
\l¡¡oes o más pel!'sol!llas R"e'!llniidas, ya IlllO se apli.- mente el Tribunal las pruebas en que basó la
ca na cill"c1l!nsiallllci.a accesl!llll"im rllel Oli'iillillllan g9 responsabilidad, es el caso de casar la sentencia,
del esiatuni«~ li'epll"esivo (compRftcid!ad pll"<!!Oli'- y proferir en su lugar una de carácter absoluto-
llllenarl!a)' si.no na moi!lliifica«lloll"a llllell lllli!Rmeli'all rio, ya: que no existen en autos los elementos
59 illlell artí.cullo 39!1 ii'bi!Illem, pues en es\la ún- de juicio necesarios para condenar";
\lñma m.mrma -de caR"áiCte¡¡o especiaR-· I!JlUeda 29-Que igualmente interpretó con error los
COlllll]l)li'l!lllliillhlJo ell fenómeno i!lle pllUllll"ll!.lli.«l!ai!ll al!e hechos, "al dar por probado que había sido roto
«llellñnc¡¡uentes I!JlUe pl!'evé ai!Jlll!el pll"ecep\lo ge- un candado, ya que no fue practicada una diligen-
nell"aR. cia de inspección ocular para constatar dicha
3•...:_10on la figull"a rllel l!'Obo caliJ!ilcarl!o, violencia"; y
contemplado en en ali'\líicunllo 411141 del IOórlligo 39-Que fue indebido el aumento de la pena
ll"ena!, llll«J juegallll n«Js agR"aval!ll\les ]llladi.cunla- con fundamento en la personalidad antisocial del
Jres «llen hunir\lo señaladas ellll en all"~IÍcunHo 3!1!1 procesado y los motivos determinantes innobles,
de la misma Gbll'm, SllllllO CO!lll el ll'Ob«J Gli'ffilllali'illl pues "no hay en el E:'xpediente prueba alguna que
q1l!e estll"uciunll"a eH all'tiícii!RG 29 «lle lm JLey 41~ compruebe la existencia de estas dos circunstan-
IIlle ].!143. cias agravantes, o que las sugiera apenas".
El señor Procurador 29 Delegado en lo Penal
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. C:ncuentra inaceptables las tres acusaciones. La
Bogotá, veintisiete de septiembre de mil nove- primera, porque la coartada quedó destruída con
cientos cincuenta y cinco. una serie de hechos --nueve- que él enumen~
separadamente, y porque cada uno de los indicios
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) que el Tribunal dedujo contra el acusado, "tiene
su respectiva demostración y su concattnación
Vll§'lNilS: con otros hechos que refuerzan la certeza de que
Abaunza fue uno de los autores del delito", indi-
Está impugnada en casación, con base en las . cios que no pueden tomarse aisladamente, como
causales segunda y primera, en su orden, la sen- lo hace el señor apoderado.
tencia del Tribunal Superior de San Gil, de fecha - El segundo cargo lo rechaza el colaborador,
cuatro de agosto de 1953, en cuanto condenó a en vista de que la sentencia aceptó la materiali·
Aniceto Abaunza a la pena de seis años de pre- dad del delito de robo por medios distintos de la
Nos. 2157 - 2158 Gli\CJETli\ .lfUDllCllAIL 307

inspección ocular que echa de menos el recu- sación de 21 de abril de 1955. Gaceta Judicial
n·ente. N9 2153, página 137).
Y respecto del tercero -factores de peligro· En el pres.ente negocio, el Tribunal dedujo
sidad-, el Agente del Ministerio Público obser- la responsabilidad del acusado recurriendo a un
va que en la demanda no se demostró plenamen- cúmulo de hechos indiciarios (doce en concreto)¡
te "que tales bases o elementos de juicio carecen y el actor se limitó a criticarlos breveme<nte, de
de eonsistencia o no se amoldan a la realidad acuerdo con su personal criterio, sin hacerle ver
procesal". a la Corte que las apreciaciones del sentenciador
El señor Pwcurador, e<n fin, halla deficien· contienen una manifiesta equivocación, porque
cias en el libelo para sustentar adecuadamente los hechos analizados, lejos de establecer la ·res-
la causal segunda. ponsabilidad de Abaunza, indican, en cambio, s.u
absoluta inocencia en el robo que se le imputa
Se considera-: Y es de destacar que tratándose de prueba indi-
ciaria, como es el caso, la tarea del demandantE!
La causal segunda de casación -dijo la Sala es todavía más ardua, puesto que el juzgador goza
en fallo reciente- hay que interpretarla en for- en ese campo de una gran amplitud para obtener
ma que no rompa los moldes especiales y limita- su certidumbre, a base de raciocinios y de infe·
dos de este recurso_ extraordinario. Ella prevé rendas analógicas fundados en las relaciones
·una "errada interpre·tación o apreciación de los necesarias que se derivan de la naturaleza de
hechos", en cuanto la sentencia les atribuyó un las cosas. Mayormente cuando la fuerza de esta
.valor probatorio que no tienen, o les negó el que clase de prueba no está toda en la significación
sí tienen, o no los tomó en c-uenta, a pesar de de cada indicio, sino en la ·-pluralidad de los
estar acreditados en el proceso, o los admitió, no mismos.
obstante la manifiesta cotJ.tradicción que íillos De otro lado, debe anotarse que el actor no
implican; y siempre que tales hechos sean "ele- puntualizó siquiera en este capítulo de su libelo
mentos constitutivos del delito, determinantes, cuáles fueron las normas violadas por el Tribu-
eximentes o modificadores de la responsabilidad nal. Porque si el debate en casación pre:Sume una
de los autores o partícipes, o circunstancias que discordancia entre la sentencia impugnada y la
hayan influido en la determinación de la san- ley, es necesario que se señale en concreto qué
ción". (Art. 567, ordinal 29, C. de P. P.). disposición o disposiciones del derecho· positivo
Por lo tanto, la causal mencionada se refiere fueron quebrantadas por .el fallador, y por qué.
a aquel yerro extremo y evidente en materia pro- "Todo se reduce a presentarle a la Corte una caso
batoria comeiido por el Tribunal, al afirmar la de violación de la ley en un proceso criminal".
existencia de un hecho que no ocurrió, o al ne· No se concibe, en consecuencia, que una deman-
gar la del que sí sucedió, o al admitir que se rea- da de esta naturaleza deje por fuera la indica-
lizó, pero de modo distinto a la verdad. En el ción de los preceptos procesales o de orden sus-
primer caso, se crea lo que no ha acontecido; en tantivo cuyo imperio de:ba tutelar la Corte en el
el segundo, se desconoce lo existente; y en el ter- recurso extraordinario. Por eso, entre los requi-
cero, se le muta o altera en algo trasce<ndental, sitos que debe llenar. la demanda, según el ar-
todo como consecuencia de la equivocada apre- tículo 531 del Código Judicial figura el de la cita
ciación de los elementos de juicio traídos al pro- de "los textos legales que el recurrente estime
ceso, o de un mal entendimiento sobre el deter· infringidos".
minado valor que les otorga la ley. Por lo visto, el cargo radical concerniente a
Fuera de estos graves eventos, a la Corte le la ausencia de plena prueba para condenar, no
está vedado en casación empre<nder un estudio se sustentó en forma debida y debe desecharse.
sobre las pruebas que analizó el juzgador para La segunda acusación sobre la falta de prue-
sustentar la sentencia demandada, pues, de la ba acerca de la violencia constitutiva del robo,
contrario se acabaría con la técnica del recurso apenas la enuncia .el actor en un solo párrafo
extraordinario; se convertiría éste en una terce- de la demanda. Nada sustentó al respecto, y por
ra instancia; y se desconocería la libre y autóno. eso hay sustracción de materia para avocar el
ma labor del Tribunal para formar su criterio ju- estudio de dicho tema.
rídico sustituyendo una estimación probatoria por Pero no sobra observar que, de ser cierta la
otra, a manera de un certamen académico que no crítica, el problema incidiría en un vicio de nu-
influiría en la decisión práctica del asunto. (Ca- lidad, por error en le de<nominación jurídica del
 GiUCIE'lr& JT1U][)I!ICII&IL Nos. 2157 - 2l5!1

ilícito -hurto, en vez de robo-, y entonces la por andar prófugo. Y respecto de Abaunza, éste
causal pertinente para corregir la anomalía, se- negó ahincadamente los cargos. De manera que
ría la cuarta, y no la segunda. Y esa causal cuar- no se sabe por boca de los responsables cuál fue
ta no ha sido invocada. el motivo preciso que los indujo a tomar lo ajeno.
El tercer cargo consiste en una errada apre- Y el proceso tampoco esclare:ce ese hecho
ciación de. los hechos, por cuanto el Tribunal importante, porque lo único que en ese sentido
agravó la pena computando, entre otros, los fac- obra, como ya se vió, es la declaración de la tes-
tores relativos a la personalidad dañina de tigo Guzmán; y de élla apenas se desprende un
Abaunza y a los móviles antisociales del acto comentario del procesado Ismael sobre el robo
criminoso, sin que ello tenga prueba alguna en ya cometido, pero nunca sobre los móviles que
el expediente. determinaron a los acusados a realizar el delito
El demandante, en forma concisa, dá las ra- contra el patrimonio. Pero aún aceptando que
zones de su tesis. f'or eso, procede considerarla. ese testimonio demostrara que hubo causa in·
En las primeras horas de la noche del sá- noble en la acción delictuosa, ello sería predica-
bado 27 de febrero de 1943, varios hombres em- ble únicamente de Ismael Guzmán, y nó de Ani-
bozados y con armas asaltaron la casa de Loren- ceto Abaunza, ya que el primero fue quien lan-
zo Celis y sustrajeron de allí dinero por la can- zó las expre!'¡iones transcritas, y su concepto tan
tidad aproximada de $ 159.00, un cuchillo grande personal no puede ser comunicable al 'otro coau-
para matar .ganado y unas escrituras. Los hechos ~or, de quien se ignoran sus verdaderas intencio-
ocurrieron en la vereda de "Bajo Guamito", ju- nes en la consumación del ilícito. Cada copartí-
risdicción del Municipio de Puente Nacional; y cipe responde de su propio dolo.
por e:llos se llamó a responder a juicio a Ismael Es obvio que para asignarle atributos al mo-
Guzmán y Aniceto Abaunza. tivo determinante es preciso conocerlo primero,
El auto de proceder y la condena versaron establecer su existencia, para luego deducir sus
sobre el delito de robo, en la modalidad especí· cualidades sociales o antisociales. Las circuns·
fica que contempla el artículo 404 del estatuto tancias de mayor peligrosidad son de la exclu-
reprtsivo. siva competencia del Juez de derecho y, por lo
Al individualizar la sanción, el Tribunal en- tanto, deben aparecer plenamente probadas pa-
contró como índices de peligrosidad, aparte de ra que puedan computarse al determinar la
otros, "la personalidad reconocidamente antiso- sanción.
cial de los agentes; .... y por último, los motivos Y siendo así que en el caso sub judice se ig-
determinantes, innobles éstos, según se despren- nora completamente éuál fue el móvil que llevó
de de la e o n fe s i ó n hecha por Ismael Guz- al procesado Abaunza a cometer el robo, hay
mán, E'n forma disimulada, a su hermana Purifi- que presumir que ese factor anímico obedeció al
cación al justificar el robo a Lorenzo Celis". simple propósito de lucro, que es uno de los ele-
Realmente, sobre el presunto móvil del de- mentos constitutivos de esta clase de infraccio·
lito existe el testimonio citado de Purificación nes contra los bienes ajenos, y que no puede apre-
Guzmán, que dice así: ciarse dos veces para agravar la pena. Por eso,
" .. .' ... llegó mi hETmano Ismael a la labran- tiene toda la razón el demandante cuando ex-
za y nos contó a todos los que tábamos ahí, que presa:
habían robado la casa de don Lorenzo Celis, y "En un robo cometido en las condiciones de
entonces yo le contesté que cuántos serían los aquel que nos hablan los autos no puede decirse
que habían ido a hacerle el robo y entonces mi que haya Existido un se::ltimiento de odio o ven-
hermano contestó: Dicen que jueron ocho, y yo ganza, y en consecuencia no es lógico hablar de
le repliqué que pobrecito, que cuánto tiempo ha- motivos determinantes innobles, l~s que sola-
ría que taba ahorrando para darles un pan a sus mente pueden inferirse o deducirse de una pa-
hijos, y mi hermano contestó: "Bien hecho, pe- sión vil o abyecta". Aquí se trata del "propósito
seras arrastraos, arto les queda en la pesa y van d«:i lucro que tiene todo delito de robo".
sobre los pobrli's que nos toca comprar la carne" En esta parte prospera, pues, la demanda.
y en esas yo le repliqué a mi hermano que cuán· Sobre la personalidad antisocial del acusado
ta sería la pérdida y mi hermano me contestó -que es el otro aspecto del cargo-, sí obra en
que le habían contado que habían sido alrede· los autos una condena anterior, de carácter po-
dor de unos seiscientos pesos ........ " licivo, contra Aniceto Abaunza (fs. 83 v., cua-
A Ismael Guzmán no se le oyó en indagatoria dE'rno 19), antecedente que impedía aplicarle el
:
Nos. 2157-2158 G&CIE'F& .!11IJI!HCI!&IL

mínimo de la sanción, conforme a los artículos capítulo no contiene sino afirmaciones; y sabido
36, 37, numeral 29, y 39 del Código Penal. es que lo que en este recurso extraordinario no
O sea que la sentencia se ajustó al derecho se demuestre, es como si no se hubiera pro-
en ese punto. puesto".
Tiene razón E:l competente colaborador de
Causal 1~.-Violación de la ley penal. la Sala en lo que atañe a los cargos a), e) y d) del
libelo, que apenas se enuncian y que no fueron
La demanda concrE:ta así las acusaciones: sustentados. Mas en lo que se rE:fiere a la acu-
"a)-El Tribunal violó el artículo 404 del sación b), el demandante sí indicó las disposicio-
Código Penal, por indebida aplicación; ya que nes sustantivas violadas y el por qué se quebran-
como no existe prueba del rompimiento del can- taron, transcribiendo, al efecto, una doctrina de
dado, según lo E:xpresado antes, ha debido apli- la Corte que respalda claramente la crítica del
car el artículo 405, y nó el 404. actor. En consecuencia, se pasa a analizar la
"b )-El Tribunal violó los artículos 403, 398 cuestión.
del Código Penal por aplicación indebida, ya que El sentenciador estimó que el artículo base
desde la primera instancia se aumentó la pena para reprimir el robo era el 404 del Código Pe-
. en más del mínimo teniendo en cuenta que el nal, norma que no podía aplicarse en su míni-
hecho había sido realizado de noche y por más mo por concurrir los siguientes elementos agra-
de tres personas. Los numerales 49 y 59 del ar- vantes: "la personalidad reconocidamente anti-
tículo 398, aplicables al robo por mandato del social de los agehtes; la preparación ponderada
artículo 403, no son aplicables al delito de robo del delito; la circunstancia de nocturnidad; el
de que habla el artículo 404 del Código Penal. haber obrado con la complicidad de otros pre-
"c)-El Tribunal violó, por indebida apli- viamente concertada; y por último, los motivos
cación, el ordinal 29 del artículo 404 al hablar determinantes, innobles éstos, según se despren-
de que fueron más de tres las personas, sin tener de de la confesión hecha por Ismael Guzmán, en
en cuenta que para aplicarse dicho ordinal es forma disimulada, a su hermana Purificación al
necesario también que dichas tres péTsonas es- justificar el robo a Lorenzo Celis".
tén organizadas en cuadrilla permanente. El referido cargo b) de la demanda alude al
"d)-El Tribunal violó el ordinal noveno dtl aumento de la pena, por haberse deducido las
artículo 37 del Código Penal, al computar como circunstancias modificadoras concernientes a ha-
circunstancia · agravante el haber obrado varias berse realizado el hecho de noche y por más de
p~·rsonas en el delito, violando así el principio tres personas, según los numerales 49 y 59 del ar-
"non bis in idem", ya q'ue esta circunstancia de tículo 398 del estatuto penal, norma ésta inc'om-
la complicidad había sido tE:nida en cuenta en la patible con el 404 ibídem.
primera instancia, en la c'Ual se agravó la pena ·Los expresados numerales 49 y 59 agraván
por haber intervenido en el delito más de tres el hurto cuando se comete: "De noche, o intro-
personas. Hubo, pues, indebida aplicación de di- duciéndose en edificios o lugares destinados a ha-
cho ordinal noveno". bitaciones"; y "por tres o más personas reunidas
Anota el mismo recurrente que los cargos o por una sola disfrazada o que se finja agelllte
son t~m claros, "que no necesitan mayor funda- de la autoridad". ·
mentación". Pero en ló tocante al consignado en -. Es evidente que el Tribunal aplicó la· moda-
la letra b), se remite a fa jurisprudencüi de la lidad específica prevista en É:l numE:rai · 49,· por
Corte -que ·transcribe- y, según la· cual, "cuan- haberse cometido el robo "de noche"; y también
do el delito se comete en concurrencia de ·una o es indudable que computó la del numeral 59, re-
varias de las· circunstancias previstas en el ar- ferente a la ejecución del mismo ilícito· ·"por tres
tículo 404 del Código Penal, la sanción se rige o más personas reunidas"; -pues iúinq:Ue no con-
por este artículo, con prescindencia absoluta de signó en la sentencia esos precisos vocablos de
los casos ele agravación o atenuación, contempla- la ley, sí empleó otras expresiones equivalentes
dos para los delitos de hurto en los artículos 398, como las de haber obrado los dos reos (Ismael
399 y 400;'. (Casación de Pedro Antonio Ayala). Guzmán y Aniceto Abaunza) "con la complici-
· Replica ·el señor Procurador que la causal dad de otros previamente concertada".
primera invocada está desprovista de motiva- Cuando se trata de los delitos de hurto agra-
ción, "pues aparte de algunas simpl"'s referen- vado y robo común comE:tÍdos por tres o más
cias al motivo para demostrar el cargo, tocl,o el personas reunidas, ya no se aplica la circunstan-
3li.® Nos. 21.5~ ·. · Z153

cia accesoria del ordinal 99 del zstatuto represi· para ello de amenazas o mediante violencia a
vo (complicidad preordenada), sino la modifi- las personas o a las cosas. Podría decirse que
cadora del numeral 59 del artículo 398 ibidem, esta es la sanción base o general para el robo.
pues en esta última norma -de carácter espe· De ahí que el art. siguiente, el 403 haga extensi-
cial- queda comprendido el fenómeno de plu- vos a este delito los motivos de agravación y ate-
:ralidad de delincuentes que prevé aquel precep- nuación de la pena fijada para el hurto por los
to general. Así lo establece el artículo 37 del mis- artículos 398, 399 y 400, ...... ; . Y el artículo 404
mo Código, al decir que "son circunstancias de del Código señala pena de tres a catorce años
mayor peligrosidad que agravan la responsabi- de presidio (es . decir, la mayor de las sanciones
lidad del agente -<ellll cunan~o llllO s<e lhayan pll'<evñsto imponibles por estos delitos) para cuatro casos
comqp mmo«lti.lli.caill~ll'as o como elementos constitu- que el mismo enuncia ..... .
tivos del delito-las siguientes: .... " (Subraya
la Corte). "Si la sanción base debe ser la del artículo
404, con éste no rezan los motivos de agravación
Al condenar al acusado con fundamento en del hurto, pues la disposición últimamente ci-
el artículo 404 y al elevar la pena tomando dos tada propone cuatro circunstancias modificado-
modalidades del artículo 398, el sentenciador ras del robo, cualquiera de las cuales bastará· ,
violó este último precepto y el 403. para que se imponga la sanción de:·l artículo 404. ·
Y entonces resulta excesivo aplicar la pena que
Realmente, en el artículo 404 del Código establece la sanción más alta entre las distintas
Penal se contempla el robo calificado, esto es, ·categorías de robo y luego computar además co-
aquella infracción que reviste máxima gravedad mo agravante una circunstancia que sólo podría
por las circunstancias especiales en que se con- tenerse en cuenta si se clasificara el hecho en
suma. De suerte que con esta figura no juegan esa otra categoría prevista por disposición legal
los agravantes particulares del hurto señaladas que señala una sanciór. base mucho menor".
en el artículo 398 de la misma obra, sino con el (Gaceta número 1998 y 1999, página 631).
robo ordinario que estructura el artículo 29 de
la Ley 41!- de 1943. Por lo visto, está plenamente justificado el
cargo que se examina.
Y ello es así, puesto que, genéricame.nte, el
robo está sancionado con prisión en una escala En resumen: el Tribunal se equivocó al com-
cuyo máximo llega a ocho años ( art. 29 citado); putar, como índices de peligrosidad, los motivos
en tanto que el articulo 404 fija una pena más innobles del robo; y el haberse cometido éste
enérgica y ejemplar en su calidad, o sea presi· de noche y por tres o más personas reunidas. Y
dio, y en su cantidad extrema, que es de cator- siendo así que esos tres factores influyeron de·
ce años. En tal virtud, con la aplicación del úl- cisivamente en la cuantía de la sanción, resul-
timo texto legal (Art. 404) queda debidamente ta lógico y equitativo, además, que suprimidos
reprimido el robo en sus manifestaciones más ellos, deba reducirse la pena impuesta.
graves, y sería aberrante y contrario a la equi-
dad hacer todavía otro aumento, recurriendo a Como quedan en pie otras circunstancias
las circunstancias· cualificadoras de los artículos agravantes que trae el fallo recurrido y que la
398 y 399. Esto adquiere mayor fuerza, si se ad· demanda no logró destruir, el artículo 404 del
vierte que el artículo 403 está colocado a conti· Código Penal se aplicará en una medida supe-
nuación del 402, como para no dejar duda de rior al mínimo. Se fijan, por lo tanto, cuatro
que el vínculo o enlace sólo existe entre esas años y ocho meses de presidio como pena prin-
dos normas, sin comprender el artículo 404. cipal que debe cumplir el procesado Abaunza.

Esta doctrina la ha sostenido firmemente la Por lo expuesto, la. Corte Suprema -Sala de
Corte desde el 17 de marzo de 1943. Entonces lo Penal-, administrando justicia €'11 nombre de
dijo la Sala: la República y por autoridad de la Ley, de acuer-
do en parte con el señor Procurador 29 Delegado
"El artículo 402 del Código Pe.nal (hoy ar- en lo Penal, CASA la sentencia acusada del Tri-
tículo 29, Ley 41!- de 1943), contempla el caso del bunal Superior de Sa::1 Gil, y, en su lugar con·
que se apodera de una cosa mueble valiéndose dena a .A\niceto .A\baaxnza lP'im:ón a la pena prin-
Nos. 215'1 - 2153 IGAC!E']['A .Jfl!JlDl!CltAJL 3U

cipal de cuatro años y ocho meses de presidio, tiempo de la sanción principal, o sean cuatro
por el delito de robo materia del auto de pro- años y ocho meses (Art. 58 C. P.).
ceder.
Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso.
En lo demás, queda en firme dicho fallo, pe-
ro con la advertencia de que la pena accesoria l!ticardo .Vordán .lfiménez.-.Jfesús !Estrada .lWon-
referente a la interdicción del ejercicio de dere- salve.-lDomingo Sarasty IW.-lLuis Zafra.-.Jftdio
chos y funciones públicas debe durar el mismo lE. Argüello, Secretario.
 ~ECU~SO IDE HECHO

ll.-Cierto que la Corte es la entidad que, 193 del de' Procedimiento Penal, pasa la Sala a
en i!llefiniUva, decide sobre la alimisibilftdad resolver.
i[J!el recurso y precisamente para ello ·se abre Dos razones invoca el señor defensor: 111- Que,
el debate previo l!lUe señab el artículo 563 de acuerdo con el artículo 561 de la Ley 94 de
<de! Código de lP'rocedimiento. JP'ero también 1938, al Tribunal sólo l'e corresponde conceder
~ innegable a¡¡:ae la misma ley ne otorga al el recurso de casación contra las sentencias que
'll'ribumal la fa¡¡:u!tad de ~Conceder o no di- · son susceptibles de él, pues le está vedado de-
dw recurso. X tan evidente es esto que si cidir "sobre la admisibilidad de ese recurso",
Ho niega, la parl\e respediva puede recun-ir cuestión que es privativa de la Corte, según el
i!ll.e lilech.o ante na Corte para que lo admita, artículo 563 de aquella ley. 2~ Que el delito por
sli es e! !Caso. el cual se ha sancionado a l\1eléndez se halla. pre-
visto en el artículo 373, inciso 29, del Código Pe-
2.-lEn eH proceso se dejó claramente es- nal, norma que señala una pena máxima de seis
1\abllecid!o que el. acMsado N. N. causó las lte- años de prisión, y, por lo tanto, admite el recur-
sñones personales en exceso i!ll.e llegitima de- so extraordinario, en los términos del artículo
fensa. X C·omo el delito imputado se encajó 557 del estatuto procesaL
am e! inciso 2? del artiiculo 373, cuya pena
máx~ma. es de seis años rlle prisión, de esa Se <Considera:
!Cantidad lila.y «J!Ue n~estar na mitad, por !COn-
cepto de lta ameritada circunstancia modi- Cierto que la Corte es la entidad que, en de-
fñca«llora (exceso). X entonces, en en caso finitiva, decide sobre la admisibilidad del recur-
sub judice, la sanción más grave que le co- so y precisamente para ello se abre el debate
ITe~ponrlle a las lesiones es na de tres años, previo que señala el artículo 563 del Código de
l!lllllle no alcanza, por lo mismo, ai límite de Procedimiento. Pero también es innegable que
cñnc_o que exige el articulo 557 del C. de JP'. la misma ley le otorga al Tribunal la facultad
lP'. para admitñr el! recurso i!lle casación. de conceder o no dicho recurso. Y tan evidente
es esto que si lo niega, la parte respectiva pue-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. de recurrir de hecho ante la Corte para que lo
Bogotá, veintinueve de septiembre de mil no- admita, si es el caso. Así lo dice expresamente
vecientos cincuenta y cincq. el artículo 562 ibidem.
En consecuencia, por este primer aspecto, la
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) solicitud del recurrente es infundada.
También lo es en lo que atañe al fondo de la
Wilstos: negativa del recurso extraordinario,
En efecto, durante todo el curso del proceso
El señor defensor de Luis Meléndez Pérez ha (auto de excarcelación, auto de proceder y sen-
:recurrido de hecho para que la Corte le conceda tencias), se dejó claramente establecido que el
e1 recurso de casación contra la sentencia del acusado Meléndez causó las lesiones personales
Tribunal Superior de Pasto, de fecha 24 de mayo en exceso de legítima defensa (artículo 27 C. P.).
de este año, que condenó al procesado a la pena Y como el delito imputado se encajó en el inciso
principal de seis meses de prisión, como respon- 2v del artículo 373, cuya pena máxima es de seis
sable del delito de lesiones personales. Dicho re- años de prisión, de esa eantidad hay que restar
curso lo negó el Tribunal en providencias de fe- la mitad, por concepto de la ameritada circuns-
chas 25 de junio y 23 de julio del mismo año. tancia modificadora (exceso). Y entonces, en el
Llenadas las formalidades de los artículos 513, caso sub judice, la sanción más grave que le co-
514 y 516 del Código Judicial, en relación co~ el rresponde a las lesiones es la de tres años, que
Nos. 2157- 215!1 313

no alcanza, por lo mismo, al límite de cinco que (Auto de 10 de diciembre de 1954. GACETA nú-
exige el artículo 557 del Código de Procedimien- mero 2149, página 358).
to Penai. Ya antes había expresado la Sala:
Ese fue el criterio que adoptó el Tribunal para "El máximo de cinco años o más a que alude
rechazar la casación; y es cabalmente el que tie- el artículo 557 del estatuto procesal y a que debe
nE· sentado la Corte en situaciones semejantes. atenerse la Sala para admitir o desechar el re-
Conviene transcribir la jurisprudencia, que dice curso, no es el indicado en la legislación positiva
así: para los delitos in genere, sino el imponible en
''Cuando el citado artículo (557 C. de P. P.) el caso sub judice. Otra cosa es que, admitido el
exige que el ilícito tenga señalada "una sanción recurso con base en ese máximo, la pena dedu-
privativa de la libertad personal cuyo máximo cida en la sentenCia que se ha recurrido 'aparez-
sea o exceda de cinco años", se está refiriendo C<' ilegalmente aplicada; extremo que determi-
cabalmente a un hecho punible determinado, por nará la casación del fallo acusado.
la sencilla r~zón de que en cada capítulo de la "Es esta la interpretación ·que consulta mejor,
parte especial del estatuto represivo se contem- por lo demás, la naturaleza del recurso, que no
plan diversas acciones delictivas que se hallan fue instituido en defensa de la ley considerada
reprimidas con distinta cuantía de pena, y en- en abstracto, sino de la ley en el momento de
tonces hay que concretar cuál es la sanción que s·cr aplicada al caso concreto, que es cuando pue-
debe tenerse en cuenta para admitir el recursb den ocurrir las circunstancias previstas en el ar-
de casación. tículo 567 del Código de Procedimiento Penal,
''Y ello no puede hacerse sino ateniéndose a la que dan lugar a la casación". (Fallo de 21 de
clase de delito que fue materia del debate y de septiembre de 1954. GACETA número 2146, pá-
las sentencias de los juzgadores, precisamente . gina 761).
porque ese delito individualizado y especifico fue Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
el que determinó al Tribunal a aplicar precisas lo P.enal- administrando justicia en nombre de
disposiciones penales, que .son las normas acer- la República y por autoridad de la ley, declara
ca de las cuales debe versar más tarde la de- bien degenado el recurso de casación interpuesto
manda de casación en orden a desquiciar el fallo por el d·efensor de Luis Meléndez Pérez contra
impugnado ante la Corte. El delito de que trata la mencionada sentencia del Tribunal Superior
el juzgamiento es uno en sus elementos consti- de Pasto.
tutivos y en sus modalidades particulares, y no Comuníquese a dicha entidad lo resuelto en
puede, por lo mismo, desnaturalizarse para los esta providencia, de la cual se le transcribirá el
efectos de concretar la pena que requiere la ad- encabezamiento y la ·parte resolutiva.
. misibilidad del recurso de casación. Al resolver
sobre ésta, se toma el todo indivisible del suceso Cópiese, notifíquese y cúmplase.
criminoso, relacionando la sanción base con las
.complementarias pertinentes, en la hipótesis de Ricardo Jordán Jiménez - Jesús JEstrada Mon-
que operen circustancias modificadoras de la res- salve - Domingo Sarasty M. - lLuis Zafra -
ponsabilidad, ya sean atenuantes o agravantes". Juiio lE. Argüello R., Secretario.
 ------------------·-

311A1 Nos. 215? ·- 2Jl53

LA COIR'll'lE IRJEVOCA SlEN'll'lENCIA DEL TllUIBUNAL Y ORDENA DlEVOLVlEIRLlE

lEL JUKCW, SOJBIRJE DOMINIO DlE UNAS MINAS Y EXCLUSWN IDJE 'll'lEIRJRJENOS
DADOS lEN CONCJESION, PAJRA QUE lFALLJE lEN lEL .lFONIDO

1;-Analizandio de cerca lo que ocurre leos, 37 de 1931 y 160 de 1!13S amtes de ser
cuando un propietario privado se considera modificadas por la JLey 13 de 1!152 y el []le-
lesionado en sus derechos por el contmto creto número 1056 lle 1953, se le vino a dar
que celebra la Nación, ya sea pa1ra explorar competencia indiscutible a los trillnmales '
y explotar petróleos en terrrenos que aquel superiores t:le distrito judicial, para conocer
juzga de su dominio privado, o para explo- de las demandas que pudieran presen~ar Ros
rar y explotar minerales contenidos en te- propietarios particulares de minas o de te-
n·enos en que el interesado alega tener de- rrenos que consideran vuRneralllos sus de-
rechos preferencñales, la controversia no rechos con los contratos celebll'ados por la
tiene como origen el contll'ato mismo que la Nación, })ara explorar y ex]l)1ota1' petJróleo o
Nación haya celebrado, sino el derecho del para explorar y explotar yacimientos de
propñetario que se ve ante el peligro de metales preciosos o de metalles no preciosos
que se le desconozca. IEl vocablo lP'lltOVIE- o sustancias mineJ·ales no metálicas de 11a
NlllEN'JrlE, derivado del verbo lP'lltOVIENl!IR, reserva nacional.
no puede tener sentido distinto del que le 4.-ICuando un propie1ari.o ¡prñvmdo in-
señala el (liccionario de la lengua, según el voca su condicion de tal, frente a concesio-
cual el verbo provenir significa "nacer, pro- nes mineras o petrolliferas, la exclll!llsión a:llel
cedcerr, origina~rse una cosa de otra como de terreno o de la mina que él alega como pro-
su principio". Según esto el (lerecho cuyo pios, es puramente consecueneial y, poll' tan-
reconocimiento pretende el ¡)articular, fren· to, no puede sost~merse lla tesis de que l:n
te a una concesión minerm o petrolífera no controversia tenga su origen en el contrato
nace, nft procede, nñ se origina como de su celebrado por la Nación, ell cual sólo qll!cda
prñncipio, deK contrato celebrado por lm Na- como mera ocasión para el pleito.
eión, sino justamente de actos o hechos ju·
ridicos distintos y anteriores al contrato. Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
ll"recisando el pensamiento se puede afir- Generales. - Bogotá . diez y seis de agosto de
mar que cuando el articulo 40 del !Código mil novecientos cincuenta y cinco.
Judicial habla de controversias provenien-
tes de contntos, está significando contro- (Magistrado Ponente: doctor Luis Enrique
ve~rsias cuya causa reside en el contrato. Cuervo A.)
2.-ILa competencia exclusiva de la ICor-
te para conocer de los juicios contra la Na- IR. lE§ 1IJJL'JrAI.N[)I0:
ción, por razón de contratos, no sólo com-
prende los juicios que puedan proponer los l.-El sEñor Gilberto Moreno Restrepo, di-
contratantes contra la Nación o viceyersa, ciéndose vecino de Bogotá, y de tránsito en Po-
sino también los promovidos por terceros payán, alegando, de un lado su interés en cali-
que pueden comprobar su interés jurídico dad de co-propietario en las minas de oro y otros
en rela<Ción estrecha con el contrato. metales denunciables, denominadas "La Sonri-
3.-[]le acuerdo· con las normas especia- sa", "El Sinaí" y "Hatoviejo", y las cuales se en-
les que regulan las oposiciones a las conce- cuentran en el Municipio de Mercaderes, De-
siones mineras, (lLey !15 de 1S45) y también partamento del Cauca y . de otra parte, que
con lms disposiciones de !as ILeyes de petró~ el Gobierno Nacional celebró un contrato con
 Nos. 2157-2153 GAICJE'FA .JT1IJJI)I][iC][A!L 315

la Compañía Colombiana de Metales y Minas Judicial. Ahora bien: para que dos o más accio-
Limitada, para explorar y explotar minera- nes puedan acumularse es indispensable que se
les de blenda de zinc, en una zona de terreno, encuentren reu,nidos los requisitos establecidos
ubicada dentro del mencionado municipio de por el artículo 209 del C. J., o sea: 1<? Que el
Mercaderes y también en el de Bolívar, del mis- juez sea competente para conocer de todas. Con
mo Departamento del Cauca, contrato que ·fuE: todo, si una o más acciones son de mayor cuan-
perfeccionado el 20 de agosto de 1951 y al que tía, pueden juntarse a· otra u otras de menor
precedió la aceptación de la propuesta número cuantía, prorrogándose la jurisdicción y siguién--
603, en la cual se indicaron los linderos que per- dose, en su caso, la tramitación que corresponde
miten determinar la zona del terreno contratado, a la de mayor cuantía. 2<? Que puedan sustanciar-
y por cuanto pretende el señor Moreno Restre- se bajo una misma cuerda por seguir el mismo
po que la zona de la concesión interfiere las mí- procedimiento judicial; y 3<? Que las acciones no
nas de metales preciosos y otros adjudicables, sean contrarias e incompatibles entre sí. Sin em·
cuya propiedad alega, demandó a la Nación pa- bargo, pueden proporcionarse subsidiarias o con·
ra que, por los trámites de un juicio ordinario dicionalmente dos remedios contrarios, siempre
de mayor cuantía y en dos instancias, se recono- que los derechos sean tales que no se destruyan
ciera que es dueño y poseedor regular, en co- por la elección o que por cualquier otro motivo
munidad con los señores Moisés y Napoleón Bu- no se consideren incompatibles.
riticá de las referidas minas de oro, cobre y otros ''Como se ve, es base esencial de toda acu-
metales denunciables, denominadas La Sonrisa, mulación de acciones la circunstancia de que el
El Sinaí y Hatoviejo cuya extensión "no puede juez sea competente para conocer de todas ellas.
ser incluida dentro del contrato de exploración Aquí, este Tribunal tiene indudable competencia
y explotación de minerales de blenda de zinc ce- para conocer de la acción declarativa del dominio
lebrado por la Nación con la Compañía Colom· por cuanto figura como demandada la nación,
biana de Metales y Minas Limitada y debe, por en virtud de lo preceptuado por el numeral 1<?
lo tanto, ser excluida de la zona contratada", res- del art. 76, 151 y 152 del C. Judicial.
petando así los derechos del actor. "En cambio, el Tribunal de Popayán, carece
2.-A la demanda, dirigida al Tribunal Supe· de jurisdicción para conocer de la segunda ac-
1
ríor de Popayán, se le dió curso por auto del 26 ción quE.· en forma acumulada se ha ejercitado,
de marzo de 1953, ordtinando pasarla en traslado o sea de la de exclusión de los terrenos que fue-
al señor Fiscal quien la contestó oponiéndose, y ron dados en concesión a la "Compañía Colom-
ateniéndose a la prueba de los hechos que ni biana dé Metales y Minas Limitada", porque una
aceptó, ni· negó. El juicio siguió su trámite nor• declaración de esta índole, implica a no dudarlo,
mal, habiéndose recibido las pedidas por el actor, restricción o recorte y afecta el alcance del con-
y los alegatos de las partes. trato de exploración y explotación de minerales
3.- Profirió sentencia el Tribunal con fecha de blenda de zinc celebrado entre el gobierno
8 de octubre de· 1954 y en e:lla, después de hace¡· nacional y la compañía concesionaria. En estos
el recuento de la demanda y de la contestación, casos, tiene competencia exclusiva la Corte Su-
despacha desfavorablemente las pretensione·s del prema de Justicia para desatar estos negocios en
actor, sin llegar al estudio de la cuestión de fon· ·m·inonía con la doctrina consagrada por la ex-
do, considerando que se habían acumulado dos c!i!pción a que hace referencia el numeral 1<? del
acciones distintas: la declarativa del dominio dE: artículo 76 del C. J. y los artículos 40 del mismo
las minas denominadas La Sonrisa, El Sinaí y Código, 40 del Decreto N<? 1343 de 1937 y 73 del
Hatoviejo, y la de exclusión de los tcTrenos en Decreto N<? 805 de 1947".
que ellas están ubicadas, del área concedida a 4.-En el acto de la notificación apeló el apo-
la Compañía Colombiana de Metales y Minas Li- derado de la parte demandante, y habiéndosele
mitada, por m'edio del contrato que ésta celebró concedido ~1 recurso por auto de 22 de octubre
con el Gobierno Nacional, el 20 de agosto de 1951 último, el expediente llegó a la Corte donde se
Fundamentando esta motivación la sentencia surtió €.'} trámite propio de la segunda instan-
se expresa así: . cía, durante el cual s,ólo se recibió el alegato del
"De: conformidad con lo preceptuado por el señor Procurador Delegado en lo Civil, pues aque-
inciso último del artículo 385 del C. de Minas, en lla guardó silencio.
caso de acumulación de acciones, se procederá 5.-El señor representante de la Nación en-
como en los juicios comunes, según el Código cuentra bien fundado lo resue:lto por el Tribunal
31.6 IGAICJE'.ll.'A. .JTl!JD.ll.ICIIAIL Nos. 2ll57- 2:1.58

y recuerda "la nutrida y oportuna jurispruden- Desde luego una conceswn de esta clase, es
cia de la H. Corte" que sustenta ese fallo en. dos decir, como la celebrada por la Compañía de Mc-
fundamentos irrebatibles, en concepto de la Pro- talts y Minas Limitada con la Nación, cabe hol-
curaduría, a saber: primero, que se acumularon gadamente dentro del concepto de contrato a que
dos acciones distintas, la declarativa de dominio se refiere el artículo 40 del C. J. Pero eso no
de las minas, de la petición primera, y la de ex- basta. Se requiere comprobar que la controver-
clusión de los terrenos, de las peticiones segunda sia "provenga" del contrato mismo.
y tercera; segundo, que esas dos acciones no pue- Analizando de cerca lo que ocurre cuando
den tramitarse bajo una misma cuerda pues en un propietario privado se considera ·lesiona:io en
apoyo del fallo están los argumentos que se de- . sus derechos por el contrato que celebra la Na-
ducen del artículo 385 del Código de Minas, re- ción, ya sea para explorar y explotar petróleo.:;
lacionado con los artículos 209, 76 numeral 19; en terrenos que aquel juzga de su dominio pri-
151, y 152 y 40 del Código Judicial, entre otros vado, o para explorar y explotar mineralE:s con-
textos· aplicables. tenidos en terrenos en que el interesado alega
tener derechos preferenciales, la controversia l!'J
Se considera: tiene como origen el contrato mismo que la Na-
ción baya cE'lebrado, sino el derecho del propie-
Resultó, pues, que el Tribunal estimando ha- tario que se ve ante el peligro de que se le des-
ber E'n la demanda dos acciones, una del d<'lmi- conozca. El vocablo }Jroven!entc, derivado del
nio de minas de metales preciosos, y otra de ex- verbo ¡>rovcnir, no puede tener sentido distinto
clusión de ellas del contrato que celebró la Na- del que le señala el diccionario de la lengua, '
cwn con una compama, halló que era compe- según el cual el verbo provenir significa "na-
tente, para conocer de la primera, e incompeten- cer, proceder, originarse una cosa de otra como
te, para decidir sobre la segunda; por estar re- de su principio". Según esto €:1 derecho cuyo re-
SErvada a la Corte en juicio de una sola instan- conocimiento pretende el particular, frente a
cia. Bastará así deslindar lo real de lo aparente una concesión minera o petrolífera no nace, ni
para encontrar la clave de la adecuada solución. procede, ni se origina como de su principio, del
Porque efectivamente parece como si estu- contrato celebrado por la Nación, sino justamen-
viera en juego la norma excepcional del artículo te de actos o hechos jurídicos distintos y anterio-
40 del C. J., no siendo ello así, y también parece res al contrato. Precisando el pensamiento se
como si el fallo apelado hubiera sido sentencia puede afirmar que cuando el artículo 40 del Có-
de fondo cuando en realidad es mera decisión digo Judicial habla ele controversias provenien-
de inhibitoria. Conviene dilucidar el primET pun- tes de contrato, está significando controversias
to, siguiendo el orden que acaba de expresarse, cuya causa reside en el contrato mismo. Ahora
pues lo tocante con la competencia es fundamen- bien: estas controversias como las que se con-
tal y previo en todo proceso. Inmediatamente templan en el pleito que se estudia, no tienen su
se tratará lo de la inhibitoria. causa en el contrato el cual apenas constituye
Se pregunta: Estará realmente en juego la una ocasión para que la controversia surja; y si
aplicación del artículo 40 del C. J. porque la Na- lógicamente no puedm confundirse las nociones
ción contrató con la Compañía de Metales y Mi- de causa y de ocasión tampoco puede confundir-
nas Limitada, la exploración y explotación de se la naturalE:za de la controversia que surge con
blenda de zinc en unos terrenos situados en el ocasión de un contrato, de aquella que surge por
municipio de Mercaderes (Cauca), donde tam- causa del mismo contrato.
bién tiene adjudicadas unas minas de oro, etc. el Entre las sentencias citadas por el tribunal
señor Gilberto Moreno Restrepo y éste pretende a quo y por la· Procuraduría Delegada en lo Ci-
que se le reconozca la propiedad de ellas y que vil se encuentra la de 28 de julio de 1938 en don-
se excluyan, consecuencialmente, del objeto de de la Corte reafirmó su competEncia exclusiva
dicho contrato? Conviene anotar y tener presen- para conocer de los juicios contra la Nación, por
te que el señor Moreno no se opuso cuando el razón de contratos, competencia que no solo com-
contrato estaba en condición de propuesta y que prende los juicios que puedan proponer los con-
él tampoco pretende derecho sobre el mineral ttatantes contra la Nación o viceversa, sino tam-
contratado (blenda de zinc), sino sobre el oró, bién los promovidos por terceros que pueden
el cobre y los otros metah:'S que le fueron adju- comprobar su interés jurídico en relación estre-
dicados según los títulos que adujo al proceso. cha con el contrato. Esto. está indicando que un
Nos. 2157 - 2158 G.A\IOIE'll'.A\ JUJJIHCll.A\lL 317

tercero también puede y debe demandar ante la menzarán a contarse desde la fecha de la entre-
Corte en única instancia a la Nación, por razón ga de que trata el artículo 59 de esta Ley".
de un contrato, aunque él tenga ese carácter, es En el hecho no podría citarse un sólo fallo
decir, de tercero, pero con la condición indispen- en que la Corte hubiera decidido que las preten-
sable de que la controversia que se lleva al plei- siones de un propietario privado, deducidas en
to tenga su origen en el contrato celebrado por JUICIO ordinario sobre petróleos según las Leyes
la Nación como en el ejemplo de la hipoteca lo 37 de 1931 y 160 de 1936, hubiera debido propo-
cual no ocurre cuando el eontrato sea elemento nerse en única instancia ante la Corte Suprema
puramente ocasional. de Justicia y no ante los tribunales respectivos.
DE· acuerdo con las normas especiales que Otra cosa es ciertamente bajo el régimen de nue-
regulan las oposiciones a las concesiones mine- vo Código de Petróleos, porque en disposiciones
ras, (Ley 85 de 1945) y también con las disposi- especiales se eliminó el juicio de dos instancias
cione:s de las Leyes de petróleos, 37 de 1931 y y se dispuso que la Corte conoeiera en una sola
160 de 1936 antes de ser modificadas por la Ley de la respectiva controversia. Pero esto no por-
18 de 1952 y el Decreto N'? 1056 de 1953, se le que debiera aplicarse el artículo 40 del Código
vino a dar competencia indiscutible a los tribu- Judicial, sino por otras razones a que obedece
nales superiores de distrito judicial, para cono- el régimen de la legislación actual de petróleos.
cer de las demandas que pudieran persentar los Conforme a estos principios se deja demos-
propietarios particulares de minas o de terrenos trado que el Tribunal de Popayán sí es compe-
que consideraran vulnerados sus derechos con tente para conocer de la demanda, tal como ella
los contratos celebrados por la Nación, para ex- fue instaurada.
plorar y explotar petróleo o para explorar y ex- Resta examinar el problema de la relación
plotar yacimientos de mentales preciosos o de procesal en sí mismo y en la forma como la des-
metales no preciosos o sustancias minerales no pachó la sentencia apelada.
metálicas de la reserva nacional. Por el primer aspeeto es oportuno recordar
la siguiente doctrina sentada por la Sala de Ca-
En el caso especial de los petróleos no cabe sación Civil de esta Corte en fallo del 12 de agos-
duda de que antes de la vigencia del actual Có- to de 1948 donde se lee:
digo de la materia (Decreto N<? 1056 de 1953), "Cabe advertir que la generalización del con-
expedido por autorizáeión del artículo 23 de la cepto sobre ineptitud sustantiva de la demanda
Ley 18 de 1952, no correspondía a la Corte• Su- se presta a errores ocasionados a denegación de /
prema de Justicia en única instancia resolver so- ·justicia. Aunque se hayan acumulado de hecho ,/

bre las demandas ordinarias de los presuntos pro- dos o más acciones sin tratarse de lo autorizado
pietarios privados del petróleo, que no se opu- por el artículo 209 del C. J., la sec4ela del jui-
sieron, dentro del término señalado para ello, a cio en la claridad que arrojen las alegaciones y
la propuesta del respectivo contrato y que des- probanzas de las partes, puede permitir el fallo
pués alegaban esa condición de dueños del te- de una de aquéllas, y en tal evento lo proceden-
rreno. te es establecer la eseogencia y distribución a
Otro tanto ocurre conforme al artículo 59 de que estos e:lementos dan lugar a decidir el plei-
la Ley 85 de 1945 cuando se dice que "el presun- to en €'l fondo, en vez de pronunciar, con olvido
to dueño de los minerales o yacimientos mate- de la economía procesal, sentencia inhibitoria
ria de una propuesta que no formule oposición que anula los esfuerzos, espectativa y erogacio-
a .ésta dentro del término señalado por el artícu- nes de los interesados. Naturalmente para ellos
lo 19, perderá definitivamente su derecho si- no se empieza por suponer la posibilidad legal de
inicia la acción ordinaria correspondiente dentro aquélla solución" (G. J. pág. 706, Tomo LXIV).
del término de un año, que se contará a partir de A esto es pertinente agregar otra que sentó
la fecha en que al concesionario le sea entregada la misma Sala de Casación Civil en recientEi fa-
la zona concedida". También conforme al artícu- llo del 25 de septiembre de 1954 cuando dijo que
lo 69 de dicha ley "los dueños de minas situadas si al examinar en concreto una actuación judi-
dentro de las zonas que sean otorgadas en con- cial se demuestra que la acción primordialmen-
cesión, y siempre que las estén explotando, podrán te ejercida de acuerdo· con los hechos generado-
ejercer las acciones posesorias por perturbación res y con las probanzas es de tal naturaleza que
o despojo, en las condiciones y términos estable- no se· pueda dudar de cuáles fueron las inten-
eidos por el Código de Minas, términos que co- ciones y fundamentos invocados por el deman-
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3::i8 GACJE'll'A J1UlDil!CllAI.lL Nos. 2ll5'd - 2:158

dante, su examen debe conducir a admitirla no cierto que formalmente al declarar probada una
obstante cualquiera deficiencia técnica relacio- excepción perentoria ~;e impone la absolución al
nada con el requisito básico de los presupuestos demandado, aquí ni esa excepción existe ni mu-
procesales, pues entonces no se puede encontrar cho menos se ha pronunciado el fallo sobre la
probada la que impropiamente se denomina tem- acción respectiva la cual, con arreglo a las doc-
poral de petición de modo indebido, cuando en trinas citadas de la Sala de Casación Civil siem-
realidad existiría la falta de un presupuesto del pre supone que la acción logró deducirse en . el
proceso y no un medio ~·xceptivo, que supone la juicio.
acción deducida en juicio. (G. J. N<? 2446, pá-
gina 676). Demostrado como se deja que el fallo sólo
es en apariencia decisorio, porque en la realidad
Según estas doctrinas tanto la excepcwn de es de inhibitoria, procE:de revocar la sentencia
ineptitud sustantiva de la demanda como la de pe- apelada. Para que el Tribunal entre a estudiar
tición de modo indebido, constituyen la fuente de a fondo la acción deducida en el juicio, para la
dos errores muy comunes, a saber: primero, el de cual es competente y que nada tiene que ver con
confundir la falta de un presupuesto del proce- el fuero especial del artíc-ulo 40 del C. J.
so, con un medio exceptivo de fondo y segundo,
la de, so pretexto de irregularidades formales, . Cuando, como se ha visto, un propietario
pronunciar fallo inhibitorio que implique dene- privado invoca su condición de tal, frente a con-
gación de justicia. cesiones mineras o petrolíferas, la exclusión del
terreno o de la mina que él alega como propios,
La sentencia que se examina, en su parte re- es puramente consecuencial, por tanto, no puede
solutiva, "declara probada la E:xcepción perento- sostenerse la tesis de que la controversia tenga
ria de ineptitud sustantiva de la demanda, y en su origen en el contrato celebrado por la Nación,
consecuencia absuellve a la Nación de los cargos el cual sólo queda como mera ocasión para el
que en este juicio le fueron formulados". pleito.

Al interpretar .esta decisión se echa de ver En consecuencia, la Sala qfi Negocios Gene-
que fundándose la llamada excepción perentoria rales de la Corte Suprema administrando justi-
de ineptitud sustantiva de la demanda, dentro de cia en nombre de la República de Colombia y
la construcción de los motivos del fallo, fue pre- por autoridad de la ley, REVOCA la sentencia
ponderante la falta de un presupuesto del proce- apelada y ordena devolver el proceso al Tribunal
so que, según los citados motivos, consiste en la de origen para que se sirva fallar en el fondo,
competencia del Tribunal para conocer de la que sobre las varias pretensiones de la demanda.
él consideró una de las acciones ejercitadas por
la demanda. Según esto lo congruente con tal pre- Sin costas.
misa hubie::a sido abstenerse de un -pronuncia-
miento sobre el fondo de la demanda y no lle- Publíquese, cópit;-se, noiifíquese, insértese en
gar hasta absolver al demandado, lo cual supone la Gaceta Judicial y devuélvase.
e implica pronunciamiento de fondo.
lLuis lEnrique Cuervo A. - Allllíbal Cardoso IGai-
Se pregunta ahora si en realidad la senten-
cia contiene motivación de fondo para absolver tán - Néstor JP>ineda - ]Luis JR.afael rrtoMes, Con-
al demandado. La contestación, por lo que se ha
visto, tiene que ser negativa, porque si bien es juez. - El Secretario, .JToll"ge GaR"cna IWerllano.
Nos. 2157- 2158 !Giii.IOIE'll'lil. J\!JliHIOllll\.lL 319

REIVINDICACION-lPl!UJEBA DEL DOMINIO

l.-El heredero que ejercita la acción rei- en la ocupación que los ingenieros constructores
vindicatoria sobre cosas hereditarias reivin- de la carretera hicieron de la zona reclamada
dicables que hayan pasado a terceros, debe con destino para aquella vía pública.
probar la existencia del dominio en cabeza En la segunda instancia no se produjo ningún
del causante y que es fundamental para que escrito que sirviera para sustentar el motivo que
prosperen sus pretensiones. tuviera el ap·elante para reclamar contra la sen-
tencia de que se habla. Solamente se recibió el
2.-ll..a prueba del dominio, alegada por
alegato del señor Procurador Delegado en lo Ci-
un reivindicante, según conocida jurispru-
vil quien hace la síntesis del pleito en la siguien-
dencia de la Corte, debe constar, por lo me-
te forma:
nos, de la escritura registrada sobre tras-
paso del bien con anterioridad a la posesión El señor Martínez propuso la acción en su ca-
del demandado y de un certificado del Re- lidad de heredero de la sucesión testada de quien
gistrador de llnstrumentos .IP'úblic.os y .IP'ri-
fue Agustín Martínez Leal y para dicha herencia.
vados expedido de acuerdo con las exigen- En subsidio solicitó el pago para la herencia re-
cias com·unes. ferida de cinco mil pesos o de la cantidad que
llegare a establecerse en el juicio como valor de
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios la indemnización del terreno reclamado. Dice el
Generales.-Bogotá, veintitrés de agosto de mil reclamante, para fundar su acción como hijo del
novecientos cincuenta y cinco. señor Martínez Leal, qu·e para construir la ca-
rretera de La Unión a Taminango ocuparon un
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A.) sector o zona de los predios de su padre cuya res-
titución o pago correspondiente reclama. El Tri-
A causa del recurso de apelación que el apode- bunal ·en fallo de 8 de octubpe de 1954 absuelve
rado del señor Florentino Martínez C. interpuso a la Nación de .los cargos formulados y funda-
contra la sentencia de 8 de octubre de 1954, dic- menta la sentencia en dos argumentos principa-
tada por el Tribunal Superior del Distrito Judi- les, a saber: lry No se podría restituir la zona por-
cial de Pasto, revisa la Corte dicho fallo con el que estaba 'ya afecta a un servicio público, según
cual se le puso término a la primera instancia doctrina indiscutible; 2•! Tampoco viene al caso
del juicio que el mencionado señor Martínez en- el pago del terreno porque no se comprobó la
tabló contra la Nación para que ésta fuera con- propiedad sobre el mismo de Agustín Martínez
denada a restituirle una porción de terreno que · Leal, causante del actor Florentino Martínez.
forma parte de la finca denominada La Capilla, El señor Procurador en su alegato invoca la
Municipio de La· Unión (Nariño), terreno que norma del artículo 946 del Código Civil relativa
fue apropiado por la entidad demandada para la a la manera de configurar la acción de dominio
carretera nacional La Unión-Taminango; o en su cuyos cuatro elementos son: cosa singular rei-
defecto que se ordenara el pago del valor de a- vindicable o cuota determinada de la misma; de-
quella zona estimada por el demandante en cin- recho de dominio En el demandante; posesión
co mil ($ 5.000.00) pesos. material en el demandado, e identidad entre la
El demandante invocó su calidad de heredero cosa que se pretende y la poseída, y cita algunos
testamentario del señor Agustín Martínez Leal y de los numerosos fallos en que la Corte ha con-
pidió que las declaraciones se hicieran a favor de sagrado el desarrollo de esta doctrina, por lo de-
la sucesión de este señor alegando implícitamen- más suficientemente conocida e indiscutible.
te que el dominio de lo apropiado por la Nación Anota también el señor Procurador Delegado
pertenece a los bi·enes de la mortuoria del padre en lo Óvil, que las pruebas deficientes recibidas
del demandante. en la primera instancia no fueron mejoradas en
Alegó como hechos, además de los constituti- · la segunda ·y que el interesado se abstuvo de
vos de su calidad de heredero, los consistentes alegar ante la Corte a pesar de haber interpues-
32G

to el recurso. Concluye pidiendo que se confir- y posee en propiedad en los bienes sucesionales
me la sentencia y se condene en costas al actor. del que fue Agustín Martínez L., quien en su fa-
llecimiento dejó sus bienes en este Distrito de La
Se considera: Unión y en el de Arboleda". Señala como origen
del derecho que vende la cesión que a su turno
La sentencia apelada, después de hacer el re- le hizo el vendedor o cedente el señor Moisés
cuento de la demanda y de su contestación, ·entra Martínez Cerón por ot:ca escritura que allí mis-
a decidirla después de anotar que el Tribunal es mo se cita, y luégo viene la estipulación del pre-
competente para conocer de ella y que se trata cio y lo demás que usualmente se hace constar
de una acción ordinaria contra la Nación y que en esta clase de negocios. Pero esa escritura, no
implica restitución del terreno demandado o en obstante haberse ·recibido con su nota de regis-
subsidio, pago de la zona ocupada por la Nación tro, no mejora en lo mínimo la prueba del domi-
para construir la carretera de que se ha habla- nio que se alega por el demandante, como perte-
do. Entre otras consideraciones expone el Tri- neciente a su causante, para cuya herencia ejer-
bunal, como lo anota en su alegato el señor Pro- cita esta acción revindicatoria.
curador, que en estas materias es fundamental Verdad que el artículo 1325 del C. C. reconoce
acreditar la propiedad de la persona que reclama que '·el heredero podrá también hacer uso de la
la restitución o el pago. Que en este -caso el de- acción reivindicatoria sobre cosas hereditarias
mandante no actúa para sus intereses particula- reivindicables que hayan pasado a terceros y no
res sino para los de la sucesión de su padre con hayan sido prescritas po;:- ellos".
respecto a la cual se limitó a traer a los autos P.ero eso como es obvio, no dispensa al here-
una copia de la diligencia de inventarios y ava- dero que ejercita tal acción, del deber de probar
lúo, practicada dentro del juicio respectivo, que la existencia del dominio en cabeza del causante
está en el Juzgado del Circuito de La Unión y y que es fundamental para que prosperen sus
en donde no consta ningún dato :;¡cerca del ori- pretensiones.
gen del dominio de las fincas inventariadas, en- También es cierto q·J.e la prueba del dominio,
tre las cuales figura aquella a que pertenece el alegada por un reivindicante, según conocida ju-
terreno que es materia del reclamo de la deman- risprudencia de la Corte, debe constar, por lo m~::­
da, por haber sido ocupado y destinado por la nos, de la escritura registrada sobre traspaso del
Nación para una vía pública. bien con anterioridad a la posesión del deman-
Es verdad que en la misma sentencia se dice dado y de un certificado del Registrador de Ins-
que fue pedida en tiempo una copia de la escri- trumentos Públicos y Privados expedido de acuer-
tura número 29 de 25 de enero de 1918, pasada do con las exigencias comunes.
ante la Notaría del Circuito de La Unión y por Por falta de esa prueba la situación jurídica
medio de la cual el demandante señor Florentino del demandante sigue siendo tan precaria como
Martínez compró acciones y derechos en la suce- la encontró el Tribunal, cuya providencia debe
sión de Agustín Martínez L. Agrega el fallo que mantenerse.
esa prueba inoportunamente incorporada al expe- Hubiera tenido la Sala oportunidad para hacer
diente servirá para ser apreciada por el superior otras consideraciones, relativas al derecho que
si los autos llegan a su estudio conforme a los existe para reclamar ante la justicia ordinaria
artículos 597 y 598 del C. J. contra las ocupaciones ·de hecho de la propiedad
Efectivamente en acatamiento a esta regla le- inmueble, realizadas por el Estado con destino a
gal, se examina la copia de la escritura citada la construcción de obras públicas; pues sobre ello
que se halla inmediatamente ant-es del texto de hay una reciente sentencia de la Corte Plena que
la sentencia que es materia del recurso y está declaró inexequible el artículo 269 de la Ley 167
de folios 14 v. a 15 del cuaderno principal. de 1941, en cuanto reconoce la expropiación in-
Allí consta que el señor Salomón Martínez directa de esos bienes mediante la desposesión
Caicedo, vecino del Distrito de La Unión cede y definitiva de su legítimo dueño, procedimiento
traspasa por medio de dicha escritura "al señor que en sí mismo es un acto irregular expresa-
Florentino Martínez Cerón, también vecino de mente prohibido por la Carta en sus artículos
este mismo Distrito, casado y mayor de edad es 30 y 33.
a saber: todas las acciones y derechos sin reser- Pero la deficiencia radical anotada en este pro-
varse nada que el compareciente otorgante tiene ceso, consistente en que el actor no hubiera lo-
os. 2115'4 - 21151.1 G & e IE 'll' & .IJ UJ .IID II e II & n.. 321

rado acreditar su derecho hace inoficiosa la ex- Sin costas por no haberse causado.
osición de otros motivos fuéra de los expuestos
suficientes al efecto. Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
GACETA JUDICIAL y devuélvase.
Sentencia

Por tanto, la Sala de Negocios Generales de JLuis !Enll'ique Cuenro A. - Aníbal Cardoso Gai-
a Corte Suprema, administrando justicia en nom-
re de la República de Colombia y por autoridad tán - Roberto Goenaga - Néstor JP'ineda. -
e la ley, CO.NFIRMA en todas sus partes la sen-
encía apelada. .lforge García Merlano, Secretario.

Gaceta-21
322 G. & e IE 'll' & JI m IIll rr e rr & rr.. Nos. 215'4 - 2ll53

A.CCKON Ol!U.HNAl!UA SOBRE PJROPKEDAD DEL PETROLEO Ql!JE Pl!JEDA EN-

CONTRARSE EN LOS TERRENOS COMP JRENDKDOS DlEN1rRO DE .LOS UNDJEROS
DlE l!JNA PROPl!JlESTA DE" CONTRATO.-NECJESKDAD DJE DlETERlo/HNAR LA EX-
TENSITON DE LAS TKERRAS OBJETO DE ADJl!JDXCACWN POR PARTE DEn~
ESTADO .

ll.-Qmienes opodamamente ejercitaron e! to de que estos últimos pueden legitima-

derecho de oponerse a la propuesta de con- mente ]¡)romover juicio ordinario dentl!'o de
tuto, pueden demandar a la Nación en jui- los dos años siguientes a la ejecutoria de la
cio ordinario dentro de los dos años siguien- sentencia pronunciada en el juicio breve y
tes a la ejecutoria del fallo de la Sala de sumario a que dio origen la o]¡)osición.
Negocios Generales que les haya sido ad- 4. -!En num«!rosas sentencias ia Sala de
verso en el juicio breve y sumario a que Negocios Generales de la Corte ha sentado
daba origen la oposición misma. Sólo h~ la doctrina que ahora se ratifica de que "una
opositores vencidos en ese juicio sumario cosa es la validez de um títp.lo y otu muy
Jl>Ueden utilizar el téll"mino de dos años para distinta la legitimidad de la extensión de las
litigar conh·a la Nación en juicio ordinario tierras que en lllll momento dado posea una
a fin de que se declare si es del !Estado o die persona con base en él. El fallo favorable
propñedadl privada el pe1róleo que se en- sobre el valol!' legal de unos iítulos no llo
cuentre en los terrenos objeto de la oposi- es, por sí so[o, necesariamente, l.'especto a
ción, que a su vez se hallen comprendidos una área determinada con la cual dichos tí- '
dentro de ~os linderos de la respectiva pro- tulos se relacionan. lEs esencial a la luz elle
puesta de con~rato. los principios jnuídicos y del derecho posi- '
2.-lP'aira i!J!Ille sea admi.si.bie la acción ordli· tivo la determinación del objeto sobre que
naria sobre domñnio den petll"óleo, cuando ha recae el acto de enajenación y adjudicación
mediado sentencia prevña en juicio breve y poi.' parte del Estado, de tierras que en vh·-
sumall"io, se requieren dos condiciones: iden- tud de ese acto pasan al patrimonio. de llos
tidad de objeto e identidad jurídica entre particulares. Como las adjudicaciones se ha-
las personas de los Iñtñgantes. lLa identidad cen con el fin de traspasaR" y de adquii.'Íl'
del objeto se refieire al inmueble en cuyo porciones de tierra, es indispensable, para
subsue[o pueda encontll'arse el petróleo en que el acto de la autoridad produzca efec-
disputa, de modo que no es viable la acción tos, que la extensión territorial se deiermñ-
nueva sñ ella se refiell'e a telt"l!'enos distintos ne y concrete.
de los comprendidos en la oposición que fue
decidida p01r la sentencia del juicio breve y Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
sumario. Generales.--Bogotá, agosto veintinueve de mil
3.-Th:n la comunidad de una cosa univer- novecientos cincuenta y cinco.
sal o singular, cada comunero tiene, en vir-
tud de los atributos del dominio, derecho a (Magistrado Ponente: Dr. Néstor Pineda)
ejercitall' las acciones enderezadas a la con-
servación de la cosa común. '!{ la actividad Dentro del término legal, el Municipio de Can-
del comunero con fines de conservación de delaria ·Y otras personas formularon oposición a
1a cosa comú~m apl.'ovecha a todos. &sí lo la propuesta número 134 presentada ante el Mi-
tiene establecido en forma constante . y R"ei- nisterio del ramo pa:ra explorar y explotar los
~el!'adla la doctll'lina de la Corte en numel!'osos petróleos de propiedad nacional que pudieran en-
fallos. l!lle manen qu.ne si uno de los comu- contrarse en un globo de terreno ubicado en ju-
neros pli'esentó en tiempo SUI oposición a la risdicción · de los Municipios de Campo de la
pro¡mesta die contrato, esa actividad apro- Cruz, Candelaria, Manatí y Repelón del Depar-
vecha a. los l!llemás comutnell'os, hasta el pun- tamento del Atlántico. El Municipio de Manatí
Nos. 2157 - 2158 G .& ID lE '.ll' .& JJ IIJ JI)) ll ID ll .& li, 323

no presentó oposición dentro del término legal, hace, es decir, partiendo de la ejecutoria del fa-
de modo que el juicio breve y sumario se surtió llo en que· se decidió la oposición del Municipio
ante la Sala de Negocios Generales, sin la con- de Candelaria".
currencia de Manatí, y fue decidido por senten- "Si pues -termina el Procurador- a la luz del
cia fechada el 28 de noviembre de 1950, que de- artículo 59, inciso final, de la Ley 160 de 1936, al
claró infundadas "las distintas oposiciones de que presunto dueño del petróleo que no hiciere opo-
se ha hecho mérito en esta providencia, las cua- sición administrativa le queda el derecho de de- .
les fueron formuladas a la propuesta de explo- mandar en juicio ordinario a la Nación dentro de
ración y explotación de petróleos número 134 de Jos dos años siguientes a la fecha en que venció 1
la Compañía de PetrÓleos La Esmeralda de Co- el plazo de sesenta días para presentar aquélla,
lombia". síguese, en vista de lo antes observado, que la
El 18 de abril de 1952, el Municipio de Manatí, demanda ordinaria en referencia fue propuesta
afirmando ser condueño "de las tierras conoci- extemporáneamenté, vale decir,. después de ha-
das con el nombre de 'La ·Mancomunidad', pre- ber precluído el término de caducidad bienal
sentó ante la Corte una demanda .para que me- para intentarla".
diante los trámites de un juicio ordinario de úni- En su alegato de conclusión presentado el 9 de
ca instancia y con audiencia del Procurador De- julio de 1954, insiste el señor Procurador en que
legado en lo Civil, en representación de la Na- el término para que el Municipio de Manatí -
ción, se declare que dichas tierras salieron legal- que no fue opositor- presentara la demanda or-
mente del patrimonio nacional antes del 28 de dinaria que se estudia, estaba vencido desde el
octubre de 1873; que, en consecuencia, pertene- 17 de noviembre de 1946, según· certificado del
cen a los municipios de Manatí, Candelaria y Ministerio de Minas y Petróleos que figura al
Campo de la· Cruz, los petróleos, las minas de ·folio 8 del cuaderno de Pruebas de la Nación.
metales no preciosos y las sustancias minerales Este juicio ha sufrido extraordinaria demora
no metálicas que se encuentren en el subsuelo en su trámite debido a múltiples circunstancias:
de aquellas tierras; que la Nación carece de de- varios requerimientos al apoderado del Munici-
recho para aceptar propuestas o celebrar contra- pio demandante, restitución del término para la
tos para la exploración y explotación de aque- práctica de una inspección ocular, etc.; hasta el
llas sustancias y que, "en consecuencia, deben punto de que esta prueba se practicó después de
cancelarse los que se hayan celebrado con tal ob- vencido el término del traslado para alegar en
jeto; que la Nación debe restituir a los tres Muni- conclusión, aunque antes de la citación para sen-
cipios citados los cánones superficiarios, regalías o tencia. El apoderado del municipio no alegó en
beneficios e indemnizarles todo' perjuicio; y que tiempo, sino que aprovechó el traslado que se dio
sólo dichos Municipios "tienen facultad para ade- a las partes del dictamen pericial para referirse,
lantar perforaciones con taladro y explotar el pe- entre otros puntos al relativo a la caducidad del
tróleo, gases y demás hidrocarburos que se en- término para proponer la acción ordinaria. Dice
cuentren en dichas tierras, así como explorar y en lo pertinente el señor apoderado:
explotar los demás minerales que les pertenecen, "Si la gestión de un comunero aprovecha a la
al tenor de las peticiones de la demanda". comunidad, no era forzosa la presencia del co-
Desde su escrito de contestación a la demanda, munero Municipio de Manatí en el proceso ad-
el señor Procurador Delegado en lo Civil levan- ministrativo de oposición y luégo en el juicio
tó el problema de si la oposición del Municipio breve y sumario que habría de desatar aquélla.
de Candelaria beneficia al Municipio de Manatí, Lo importante es que dicha oposición se hizo, en
para los efectos del término dentro del cual deben tiempo legal, en defensa de los intereses de esa
proponerse estas acciones. Refiriéndose a la sen- comunidad, y que si un comunero podía y pudo
tencia que decidió la oposición de Candelaria, hacer la oposición, legalmente, ese comunero u
dice que este municipio "al formular la oposición otro comunero, con tal de serlo, bien podía y'
a la propuesta de la Compañía de Petróleos La pudo presentar, legalmente, la demanda ordina-
Esmeralda de Colombia, compareció en su pll"opio ria competente.
nombre, y no en el de la comunidad. ·... Siendo "Si los Municipios de Candelaria y Campo de
ello así, la presentación de la oposición no puede la Cruz hicieron oposición en defensa de la co-
aprovechar al actual demandante para los efec- munidad que ellos tienen, junto con el de Mana-
tos del cómputo de la caducidad de la acción or- tí, sobre las tierras de la Mancomunidad, esa ges-
dinaria que ejercitara, en los términos en que lo tión aprovechó a la citada comunidad y bien pue-
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324\ .Nos. 2:1.5"! -- 2].58

de el comunero Municipio de Manatí intentar, a cuentre en los terrenos objeto de la oposición,

¡:ombre de la comunidad así protegida, el pre- que a su vez se hallen comprendidos dentro de
sente juicio ordinario. Y esto lo habría podido los linderos de la respectiva propuesta de con-
hacer aún en caso -que no es de ahora- de que trato.
los otros comuneros no hubieran obrado espe- Por tanto, para que sea admisible la acción or-
cialmente en nombre de los otros condueños". dinaria sobre dominio del petróleo, cuando ha
Ante todo debe la Sala estudiar la cuestión mediado sentencia previa en juicio breve y su-
planteada por el señor Procurador, en vista de la mario, se requiere"n dos condiciones: identidad
especial reglamentación contenida en las leyes de objeto e identidad jurídica entre las personas
sobre la materia para las acciones que puede de los litigantes. La identidad del objeto se re-
ejercitar el particular que se pretende dueño del fiere al inmueble en cuyo subsuelo pueda encon-
petróleo que se encuentre en terrenos compren- trarse el petróleo en disputa, de modo que no es
didos por una propuesta de co·ntrato admitida por viable la acción nueva si ella se refiere a terre-
el Gobierno. En efecto, conforme al artículo 59 nos distintos de los comprendidos en la oposi-
dr- la Ley 160 de 1936, dentro de los sesenta días ción que fue decidida por la sentencia del juicio
siguientes al cumplimiento de las formalidades breve y sumario.
de publicidad de una propuesta admitida por el l}.parentemente, no hay identidad jurídica en-
Ministerio del ramo, toda persona puede oponer- tre Municipios diferentes como son el de Manatí,
:;~ al contrato. Si el interesado no hizo uso de ·su actor en el presente juicio, y los de Candelaria y
derecho a oponerse dentro de aquel breve tér- Campo de la Cruz, opositores en el juicio breve
mino, tiene sin embargo dos años para intentar y sumario. Sin embargo debe estudiarse, para los
demanda ordinaria, contados desde cuando ven- efectos que se analizan, cuál es la situación ju.
ció el plazo de ,:esenta días para presentar la. rídica del Municipio demandante con respecto a
oposición. los otros y al juicio breve y sumario,· a propósito
Por otra parte la oposición oportunamente for- de la comunidad qile el actor alega como gene-
mulada daba origen a un juicio breve y sumario radora de la identidad jurídica entre los Munici-
ante la Sala de Negocios Generales de la Corte pios opositores y el Municipio actor en el pre-
para que ésta decidiera si la oposición era o no sente juicio ordinario.
fundada. Si este fallo es adverso al opositor, le E·n la sentencia del juicio breve y sumario,
quedaba al mismo el derecho de demandar en copia de la .cual fue traída a los autos a solicitud
juicio ordinario a la Nación, dentro de los dos del señor Procurador Delegado en lo Civil, se
años siguientes a la fecha de la ejecutoria del dice que el Municipio de Campo de la Cruz, por
fallo pronunciado por la Sala de Negocios Gene- una parte, se opuso a la propuesta de contrato
rales en el juicio breve y sumario. (Artículos 59 en lo referente al globo de terreno denominado
y 79 de la citada ley 160). "Guaimaral y Flecha", y por otra parte,, con res-
Resulta de aquí que vencido el citado término pecto al globo denominado "Mancomunidad de
legal, sin que se hubiera formulado oposición o Campo de la Cruz, Manatí y Candelaria", aquel
demanda en j·.ücio ordinario contra la Nación, Municipio se limitó a coadyuvar la oposición pre-
queda caducado todo derecho a debatir judicial- sentada por el de Candelaria.
mente la propiedad del petróleo que pueda en- Entre las pruebas producidas por el señor apo-
contrarse en los terrenos comprendidos dentro derado del Municipio de Manatí, se encuentra la
de los linderos de la· propuesta de contrato admi- copia expedida por el Ministerio del ramo de la
tida por el Gobierno. Pero quienes oportunamen- oposición formulada por dicho apoderado en nom-
te ejercitaron el derecho de oponerse a. la pro- bre del Municipio de Candelaria "en defensa de
puesta de contrato, pueden demandar a la Nación los legítimos intereses del común y Municipio de
en juicio ordinario dentro de los dos años si- Candelaria sobre sus globos de terreno llamados
guientes a la ejecutoria del fallo de la Sala de "Santo Domingo" o "Los Caraballos" y "Galle-
Negocios Generales que les haya sido adverso en go", así como también sobre la parte que, en su
el juicio breve y sumario a que daba origen la calidad de comunero, corresponde a este Distrito
oposición misma. Sólo los opositores vencidos en sobre el globo llamado "Mancomunidad de Cam-
ese juicio sumario pueden utilizar el término de po de la Cruz, Manatí y Candelaria", en relación
dos años para litigar contra la Nación en juicio con los suelos, subsuelos y petróleos e hidrocar-
ordinario a fin de que se declare si es del Estado buros que en ellos se encuentren".
o de propiedad privada el petróleo que se en- Hay identidad de obj~to en las dos demandas;
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Nos. 215'1- 2151'i G.&CIE'll'J\1. JJ1U[]ll!Cll.&IL 325

la de oposición del Municipio de Candelaria y la y avalúo de las tierras; remate en pública subas-
ordinaria que se estudia del Municipio de Ma- ta; aprobación del· remate por el Juez· Privativo
natí; el petróh?o que pueda encontrarse en las de Tierras; confirmación de la venta por el Tri-
tierras llamadas por. el actor "Mancomunidad de bunal de Real Hacienda de Cartagena; y entrega
Campo de la Cruz, Manatí y Candelaria". Y del o posesión de las tierras".
hecho de que el objeto de los dos juicios sea una "Para la Sala -continúa dicha sentencia- los
comunidad, se concluye, según el demandante, títulos de esta oposición, anteriores al 28 de oc-
que hay también identidad jurídica de litigantes. tubre de 1873 son indudablemente idóneos res-
La comunidad de una cosa universal o singu- pecto del Estado, en relación con el globo lla-
lar, reglamentada por el Capítulo 3<•, del Título mado 'Mancomunidad del Campo de la Cruz, Ma-
33, Libro IV del Código Civil, no tiene una per- natí y Candelaria', porque la venta hecha por la
sonalidad jurídica propia y distinta de la de cada Corona Española a los vecinos de estos sitios se
uno de Jos condóminos; la comunidad no es una ajustó a todas las prescripciones vigentes en la
persona jurídica con capacidad para ser parte, no época y de modo especial a la Real Instrucción
es un ente con aptitud jurídica pura ser titular de 1754. Mas si no hay objeción que formular a
de derechos y obligaciones. Pero como el dere- los títulos en sí mismos, no puede decirse otro
cho de cada comunero existe en toda'> y cada tanto acerca de la determinación real y objetiva
una de las partes ele la cosa común, sin estar dC' los terrenos a que ellos se refieren ya que
r:•dicado, de modo exclusivo, en ninguna de esas dentro del presente juicio no se practicó la ins-
partes, cada comunero tiene, en virtud de los pección ocular pedida con tal objeto, no obstante
atributos del dominio, derecho a ejercitar las ac- las observaciones oportunamente formuladas por
ciones enderezadas a la conservación de la cosa la Sección Técnica del Ministerio de Minas y Pe-
común. Y la actividad del comunero con fines tróleos''.
de conservación de la cosa común aprovecha a En el presente juicio ordinario se trajo com0
todos. Así lo tiene establecido en forma constan- prueba la citada escritura número 231 de fecha
te y reiterada la doctrina de la Corte en nume- JO de mayo de 1897 otorgada en la Notaría de
rosos fallos. De manera que si uno de los comu- Cartagena, mediante la cual fueron protocoliza-
neros -el Municipio de Candelaria- presentó en das las diligencias relativas a la venta en públi-
tiempo su oposición a la propuesta de contrato, ca subasta de las tierras que hoy llama el apo-
esa actividad aprovecha a los demás comuneros, derado del Municipio de Manatj con el nombre
hasta el punto de que estos últimos pueden. legí- de "Mancomunidad de Campo de la Cruz, Ma-
timamente promover juicio ordinario dentro de natí y Candelaria"; en estas diligencias se co-
los dos años siguientes a la ejecutoria de la sen- pian y pormenorizan todas las etapas del proceso
tencia pronunciada en el juicio breve y sumario efectuado ante don Francisco de Berrío, abogado
a que dio origen la oposición. d«:: la Real Audiencia y Juez Privativo de Tierras
De aquí que la relación jurídico procesal entre de Cartagena, a iniciativa de don L~no González
el Municipio de Manatí y la Nación se halle for- del Río el 6 de septiembre de 1784. Previa men-
malizada legal y oportunamente, por lo cual pro- sura y avalúo de dichas tierras que se efectuaron
cede el estudio de las otras cuestiones que for- en el mes de abril de 1785, nombrado Fiscal de
man los presupuestos de esta clase de acciones. la causa el doctor Nicolás de Zubiría y Martínez
Con respecto a la propiedad del globo de te- de León, el Juez, en providencia de febrero 7 de
rreno llamado en la demanda "Mancomunidad 1786 ordenó pregonar las tierras tanto en Carta-
de Campo de la Cruz, Manatí y Candelaria" dijo gena como en el sitio del Real de la Cruz . Consta
la Sala en la sentencia del juicio breve y suma- en las diligencias que en una y otra ciudad se
rio, que "consta en los documentos protocoliza- llevaron a cabo los pregones en treinta días con-
dos por la escritura número 231 de 10 de mayo secutivos. El 30 de junio de 1786 el Juez aprobó
de 1897 de la Notaría de Cartagena que la Coro- el remate "a favor de los vecinos del Real de la
na Española, por medio de sus representantes, Cruz, Candelaria y Manatí" y ordenó pasar el
adjudicó a los vecinos de los sitios de Real de la proceso al Tribunal de Hacienda para su confir-
Cruz (Campo de la Cruz actualmente), Candela- mación. El 1Q de agosto del mismo año el Pro-
ria y Manatí trece caballerías, tres fanegas, seis. curador Matías Carracedo "a nombre de sus par-
almudes y una cuartilla de tierra en la penúlti- tes exhibió NQ 130.00-siete reales, importe de
ma década del siglo XVIII, con el lleno de todas las trece caballerías, tres fanegas, seis almudes y
las formalidades exigidas en la época: mensurª una cuartilla de tierra que se remataron a favor
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326 cr3li\CIE'.II'li\ .JJlUJIHCJili\11 Nos. 21157-21:.53

de sus partes". Hecho este pago el remate fue derado sustituto de la parte demandante, el Tri-
confirmado por. auto del 12 de agosto del mismo bunal Superior de Barranquilla, comisionado al
año de 1786. efecto por esta Sala, practicó una inspección ocu-
Antes de poner en posesión a los rematantes lar sobre el terreno, diligencia que se llevó a cabo
don Manuel Roca como apoderado de los vecinos los días 25 de febrero, 4 y 5 de marzo del año en
del sitio de San Luis Beltrán de Manatí pidió que curso.
por no convenirles vivir en comunidad ·se divi- Partiendo de la población de Candelaria hacia
diesen y deslindase las tierras, petición ésta que el Oeste, pasando por la Ciénaga de "Sábalo", se
no prosperó y en cambio el Juez de la causa, en localizó el punto denominado "Carreta", "el cual
providencia de marzo 29 de -1786 ordenó se des- queda entre las ciénagas dichas".
pachara el título con la inserción necesaria. Lu~go, desde la población de Campo de la Cruz,
Posteriormente el mismo Juez Privativo de Tie- siguiendo en dirección Sur, después de haber re-
rras, en providencia fechada "en esta muy noble corrido diez kilómetros más o menos y desviando
y leal ciudad de Cartagena de Indias en diez días en dirección occidental unos setecientos metros,
del mes de mayo de mil setecientos ochenta y llegó el personal de la diligencia al potrero de-
siete, da por vendidas las trece caballerías, tres nominado "El Paraíso", de propiedad de José Ba-
fanegas, seis almudes y una cuartilla de tierra Ilestas, quien declaró que sólo tres o cuatro me-
contenidas en este título a favor de los vecinos ses antes, "cuando estuvo allí un señor historia-
del Real de la Cruz, Candelaria y Manatí con de- dor recogiendo restos de antiguas civilizaciones",
recho de propiedad, dominio y señorío útil, di- fue que supo que a esos terrenos los llamaban
recto y posesorio para ellos, sus herederos y su- "Tío Domingo" y "Ciénaga de Rivera". Los tes-
cesores que ahora son y por cuanto fueron ad- tigos Juan J. Vega y Pedro Sanjuanelo Bonett
quiridos con justo título y haber cumplido con declararon que desde hace más de cincuenta años
todas las partes y calidades de su cargo y en su conocían esos terrenos con el nombre de "Tío
consecuencia puedan venderlas, gravadas, enaje- Domingo" y también con los de "Malambito" y
narlas en parte y todas en forma igual y con tal "El Paseo". Se dice en el acta de la diligencia
de no hacerlo en favor de . iglesia, monasterio o que identificado el "Potrero del Tío Domingo",
persona eclesiástica so la pena de su perdimiento". regresó el personal de la comisión en la misma
En el sitio de Real de la Cruz don Pablo José dirección hacia el Norte, hasta llegar a Boca de
Torregrosa y Escalante, Capitán a guerra, Justi- Caño de Piedra.
cia Mayor, Juez Ordinario y Comisionado por el . Después de recibir la declaración de los testi-
señor Juez Privativo de Tierras, dio posesión a gos Tomás Martínez Ramos y Juan J. Vega, "los
los vecinos del Real de la Cruz, Manatí y Can- representantes de. las partes solicitan del señor
delaria de las tierras que habían sido rematadas Magistrado que prescinda de la identificación del
por ellos, diligencias de amojonamiento, deslinde punto denominado "Sanaguare Viejo", por tra-
y posesión que terminaron el día 7 de julio de tarse de un punto natural, arcifinio, que aparece
1787. en todos los mapas de la Nación".
Los documentos protocolizados tienen una nota Utilizando un bote, la comisión partió de la
según la cual fueron registrados en el Libro res- ciénaga denominada "La Ensenada", en dirección
pectivo de la Jefatura Política del Cantón de Sa- Noroeste hacia el Caño de Rabón, entrando a la
banalarga el 8 de abril de 1847. La escritura de Ciénaga de Corterita, avanzando en dirección oc-
protocolización aparece registrada en las Ofici- cidental y desde donde se divisa la población de
nas de Registro de Cartagena y Sabanalarga en Manatí como a una distancia de tres leguas, si-
1897. guió avanzando hasta la Ciénaga Guinea. Se re-
Durante la inspección ocular, el apoderado del cibió al respecto el testimonio de los señores Juan
:.VIunicipio de Manatí presentó un certificado del J. Vega, Tomás Martínez, Mario Peñaloza y Cris-
registrador de Instrumentos Públicos de Sabana- tóbal Fontalvo para identificar la llamada "Cié-
larga en que consta que el Registro de la escri- naga Guinea".
tura de protocolización ya citada se halla vigente Se siguió avanzando hacia "Caño Rabón", lo-
por no haber sido cancelado por ninguno de los calizado según el testimonio de Juan J. Vega,
medios indicados en el artículo 789 del C. C. Cristóbal Fontalvo, Tomás Martínez, Mario Pe-
Con la asistencia del señor Procurador Delega- ñaloza y Pedro Sanjuanelo.
do en lo Civil, de ·los peritos señores Joaquín Au- Después del Caño Rabón, en dirección Oeste,
rclio Sánchez y Juan Berdugo -Sourdis y del apo- fue localizado el punto llamado "Corral". "De
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Nos. 2157- 2158 G&ICJE'.Jl'& J11LJDIIICII&IL 327

aquí se siguió hasta llegar a "Palmar del Tigre", para.ies son difícilmente identificables, por la va-
y saliendo de este lugar con dirección general ¡;uedad que encierra su localiz<:~ción, con el con-
hacia el Este, se llegó al sitio denominado Boca curso ele testigos, ya que solamente de esta ma-
Caimán, por indicación de los boteros y los tes- nera se pueden determinar en forma aproximada
tigos". y muy relativa".
"Concluida la identificación de este punto, que- En dicho auto se pidió a los peritos conceptua-
da concluido el recorrido de las tierras objeto de ran y explicaran si "no obstante lo anterior, que-
b inspección ocular, cerrándose el polígono". daron o no determinados los varios puntos del
Según los peritos, a ellos se les pidió concepto: polígono y si existe o no coincidencia entre esos
"1) Acerca de que dicho globo de terreno forma puntos y los señalados en los títulos antiguos,
un polígono perfectar'nente conocido y fácilmente protocolizados por medio de la escritura número
identificable; 2) Que dicho globo de terreno se 231 de fecha JO de mayo de 1897, de la Notaría
encuentra cotnprendido dentro de los linderos ge- de Cartagena".
nerales de la propuesta númet·o 134 de la Com- A Jos peritos se les concedió el término de diez
pañia de Petróleos La Esmeralda de Colombia". días, contados desde la notificación personal que
Conceptuaron los peritos: se les hicie1:a, para que ampliaran y explicaran
"Al punto 1 )-De conformidad con la diligen- su dictamen. Vencido este término el perito nom-
cia de inspección ocular, los vértices del polígo- brado por la pa·rte demandante señor Juan J. Ber-
no y puntos intermedios se determin¡}ron me- dugo se abstuvo de toda manifestación al res-
diante el concurso de testigos, haciendo recorri- pecto. El otro perito doctor Joaquín Aurelio Sán-
dos en vehículo automotor y principalmente en chez expuso:
c<:~noa, pues la mayor parte de la superficie en- "L.os varios puntos del polígono quedaron de-
cerrada por el polígono está constituido por cié- terminados muy aproximadamente, de acuerdo
nagas. La figura determinada en esas condicio- con el testimonio de los testigos, pues la mayoría
nes forma un polígono irregular cerrado. (Ver de ellos quedan situados en las Ciénagas, y el
plano adjunto del Departamento del Atlántico). polígono así localizado se dibujó en línea roja
Polígono localizado en línea roja. . . JEl polígono sobre el plano adjunto del Departamento del
determinado no es fácilmente identificable. Sola- Atlántico. No puede afirmarse una exacta coin-
mente dos sitios pueden identificarse con alguna c.idencia entre los puntos· determinados sobre el
facilidad; estos son: Candelaria y ICarreto. El res- terreno y los señalados en los títulos antiguos,
tn de los sitios o parajes son difícilmente iGllen- precisamente por la dificultad que existe en su
tificables, por la vaguedad que encierra su loca- exacta localización ya que ésta no puede hacerse
lización, con el concurso de testigos, ya que so- siguiendo datos precisos sobre rumbos y distan-.
lamente de esta manera se pueden determinar en cías sino utilizando las declaraciones de los tes-
forma aproximada y muy relativa. tigos que se presentaron durante la práctica de
"Al punto 2)--Para este concepto hemos uti- . la diligencia de inspección ocular. Por esta razón
!izado la copia o fotoscopia del plano de la pro- no puede afinparse que exista la coincidencia
puesta número 134, adjunta al expediente. Sobre exacta de los puntos sino solamente aproximada".
e] plano adjunto del Departamento del Atlántico Observa la Sala que no se produjo en el juicio
hemos localizado el rectángulo de la propuesta la plena prueba de _la determinación precisa de
número 134 (línea negra). Deducimos que el pla- las tierras en relación con los. títulos coloniales
no de la propuesta. se superpone en parte, al po- aducidos como medio probatorio de la enajena-
lígono determinado en la inspección ocular y que ción de las mismas tierras por las autoridades de
está localizado en color rojo, en el mismo plano la Corona Española .. Ni la inspección ocular ni
adjunto del Departamento del Atlántico". mucho menos el dictamen de los peritos consti-
. Por medio de auto de fecha 24 de mayo el Ma- tuyen al respecto plena prueba al tenor de Jo dis-
¡~istrado :;ustanciador, en ejercicio de la facultad puesto por los artículos 722, 723 y 730 del C. J.,
que concede el articulo 719 del Código Judicial tanto por su ·falta de claridad y precisión como
dispw;o que los peritos explicaran y ampliaran por la carencia de los necesarios fundamentos que
Sll dictamen por cuanto en éste los expertos sos- les sirvieran de base.
tienen que "el polígono determinado no es fácil- En numerosas sentencias esta misma Sala ha
mente identificable; que solamente dos sitios pue- sentado la doctrina que ahora se ratifica de que
den identificarse con alguna facilidad y éstos son "una cosa es la validez de un título y otra muy
Candelaria y Carreta; que el resto de lo>', sitio¡¡ () qjsi,inta la legitimidad de la extensión de las tie-
rras que en un momento dado posea una perso- varios sitios, pero el estudio de los peritos no sE
na con base en él. El fallo favorable sobre el va- refirió en modo alguno a la ubicación de las tie·
lor legal de unos títulos no lo es, por sí solo, ne- rras indicadas en las mercedes, como tampoco S(
cesariamente, repecto a una área determinada les interrogó sobre aquello. Hállase por tan te
con la cual dichos títulos se relacionen. Es esen- desprovisto el juzgador de elementos de juicic
cial a la luz de los principios jurídicos y del de- que lo ilustren en el particular y que sirvieran
recho positivo la determinación del objeto sobre para deducir dónde se localizan las adjudicacio-
que recae el acto de enajenación y adjudicació~ nes coloniales".
por parte del Estado, de tierras que en virtud de "La conclu'sión a que se llega del precedente
ese acto pasan al patrimonio de los particulares. estudio sobre la determinación de los terrenos
Como las 'adjudicaciones se hacen con el fin de objeto de la demanda, es que nada se consigue
traspasar y de adquirir porciones de tierra, es para los fines de este juicio con saber que exis-
indispensable, para que el acto de la autoridad ten realmente las tierras a que se refieren los
produzca efectos, que la extensión territorial se títulos actuales de los demandantes y que ellas
determine y concrete. hayan sido localizadas, como se pretende, por me-
dio de la inspección ocular y dictamen pericial
"Para que el fallo que debe pronunciar la Cor-
practicados, si no se puede relacionar esa propie-
te produzca el efecto que el legislador ha previs-
dad particular con el origen que se le atribuye.
to, se hace indispensable establecer con precisión
En efecto, en el dictamen pericial no se estudió
de qué terrenos se trata y sobre los cuales con-
esa relación, ya que los peritos no tuvieron en
cretamente ha de declararse fundada la pretensión
cuenta para nada los títulos de los terrenos mer-
del interesado particular. Y como en el caso que se
cedados, limitando su labor a establecer la de-
considera, los títulos presentados para probar que
terminación de los linderos de la propiedad ... ,
las tierras salieron del Estado antes del 28 de oc-
de acuerdo con los títulos posteriores a 1873, y
tubre de 1873 se remontan a las mercedes y com- más concretamente a la descripción de linderos
posiciones. mencionadas, la determinación del te- hecha en el libelo de demanda".
rreno que hoy se pretende como de dominio pri-
vado exige verificar que aquél se halla compren- No estando pues demostrada la determinación
dido dentro del área que corre~ponde a los primi- de los terrenos a que se refieren los títulos pro-
tivos títulos. Lo esencial no era propiamente la tocolizados por medio de la ya citada escritura
ubicación de los terrenos comprendidos dentro de número 231, la demanda· no puede prosperar.
la demarcación indicada en el memorial (de avi- En vidud de lo expuesto, la Sala de Negocios
so o de demanda), sino la ubicación de las por- Generales de la Corte, administrando justicia en
ciones de terreno a que se refieren los títulos de nombre de la Repúbliea de Colombia y por auto-
mercedes y composiciones otorgadas por la Coro- ridad de la ley, NIEGA todas las peticiones im-
na Española a favor de pretendidos causantes de petradas en la demanda del Municipio de Mana-
los actuales dueños del inmueble. Sin ello no po- tí, y en consecuencia absuelve a la Nación de to-
drá saberse a ciencia cierta si tal inmueble se dos los cargos formulados contra ella, en el libelo
halla comprendido dentro del área que corres- que es objeto de la presente decisión.
ponde a los primitivos títulos". (G. J. número
1987). Sin costas.
En reciente sentencia de esta Sala que lleva
fecha 9 de marzo de 1955 se reafirmaron aque- Publiquese, notifíquese, cópiese e insértese en
llas doctrinas en los siguientes términos que en la GACETA JUDICIAL.
sí mismos sirven para resolver el caso que se es-
tudia en el presente juicio. JLuis JEmrique Cuervo A.. - Aníbal CaJ?clos~ Ga.i-
"Es verdad que se practicó una inspección ocu- tán - Roberto Goenaga - Néstor IP'illller&a - .li'or-
lar en el juicio, durante la cual se reconocieron ge García l\1leriano, Secretario.
 ..,__,

Nos. 2157 -·2158 329

CUANDO UN INMUEBLE DE PROPIEDAD PRIVADA HA SIDO DEFINITKVA-

MEN'JI'E INCORPOJRAIDiO A UN SERVKCW PUBLICO, NO PUEDE DECRETARSE J.. A
R.ESTH'JI'UCWN AL PROIPKETARIO.-OlBLIGACWN DEL E'3TADO DE PAGAR EL
VALOR DEL INMUEBLE DE PROPIEDAD PARTICULAR QUE HA SIDO INCORPO-
RADO AL PATRIMONIO PUBLICO

lEn numerosas ocasiones, la Sala de Neg·o- Nación a pagarie "el valor de la parte de dichos
cios Generaies, inspirándose en altos princi- terrenos que ocupó para las obras del Terminal
pios !le conveniencia p,.í.blica, ha sostenido Marítimo y Fluvial de Barranquilla, conforme a
la doctrina de _que cuando un inmueble de la apreciación en dinero de ese valor hecha con
propiedad privada ha sido . definitivamente arreglo a la fey".
incorporado a un servicio público, no debe En los hechos 4, 5 y 6 de la demanda se dice:
decretarse la restitución al propietario, para "4,-El Gobierno Nacional, por decreto ejecu-
<evñtall' los gr,aves. trastornos que la restitu- tivo número 1656 de 1933, octubre 3, consideró
ción J1l:oduciría en el .normal funcionamien- como baldíos y destinó "al. servicio público na-
to de los servicios públicos; pero en el bien cional para las obras de apertura de las Bocas
entendido de que esta doctrina no significa de Ceniza, construcción del Terminal Marítimo
ni puede significar un desconocimiento sos- de Barranquilla y servicios anexos" las zonas de
layado de la garantía constitucional de la - terreno especificadas en dicho decreto, entre las
propiedad privada ni entenderse como la cuales zonas estaba comprendido el inmueble de-
consagración de un modo extralegal de ad- nominado "Monigote";
quirir el lEstado bienes ajenos por fuéra de "5.-El Gobierno Nacional, en desarrollo del
los- cauces legales, sin indemnizar plena- decreto citado y para los fines que en él se indi-
mente al propietario. [))e donde resulta que can, ocupó una parte del predio ("Monigote"),
si el propietario reconocido co.mo tal por la que tiene una superficie de 9 hectáreas con 2.090
autoridad judicial competente no obtiene la metros cuadrados, según el plano número M E 122
restitución de su inmueble por las razones levantado por la Interventoría de Bocas de Ce-
de conveniencia pública de que se ha hecho niza y Puerto Terminal de Barranquilla, que se
mérito, el derecho de dominio en sí mismo acompaña a la demanda;
lleva implícita la correlativa obligación a "6.-La· zona ocupada por el Gobierno Nacio-
cargo del JEstado' de pagar a aquéi el valor nal a que se refiere el hecho anterior, está com-
del inmueble que se ha incorporado al pa- prendida dentro de los siguientes linderos: 'por
trimonio público. el Norte, con propiedad que es o fue de Lascano
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios & Cía.; por el Oriente, con el·, caño de la Ahu-
Generales-Bogotá, septiembre ocho de mil no- yama (según levantamiento practicado por Sir
vecientos cincuenta y cinco. Alexander Gibb en 1935): por el Sur, con finca
que es o fue de Correa & Heilbron; y por el Oc-
(Magistrado Ponente: Dr. Néstor Pineda) cidente, con terreno de la señora demandante".
Por sentencia de fecha 18 de junio de 1945, el
- I - Tribunal de Barranquilla decidió el pleito así:
En el mes de mayo de 1944, la señora Dominga "Declárase que es del dominio privado de la
Dávila v. de Alvarez Correa, propuso ante el Tri- señora Dominga Dávila v. de A. Correa, por te-
bunal Superior del Distrito Judicial de Barran- ner sobre él títulos inscritos que comprueban
quilla una demanda ordinaria contra la Nación tradiciones de dominio, por un lapso no menor
-para ·que .se.· declarara de propiedad de la ·actora del término que señalan las leyes para la pres-
el inmueble denominado "Monigote", situado en cripción extraordinaria, el inmueble denominado
jurisdicción. del Municipio de BarranquiUa, por 'Monigote', situado en jurisdicción de este Mu-
la cabida y linderos señalados en la demanda, y nicipio de Barranquilla y que se individualiza
para que, :consecuencialmehte, se condenara a la así: un lote de _terreno cuya extensión superficia-
330 GA<CIE'll'A Nos. 2157- 2li58

ria es de 34 hectáreas con 4.800 metros cuadra- sejo de Estado el conocimiento privativo en los
dos alinderado como sigue: ...... ". juicios en que se reclaman indemnizaciones a
"Condénase a la Nación Colombiana, como con- cargo del Estado por eausa de trabajos públicos
secuencia de la anterior declaración, a pagar a nacionales (artículo 34, numeral 2•1, Ley 167). En
la señora Dominga Dávila v. de A. Correa la su- esta parte, el fallo de primera instancia debe ser
ma de noventa y dos mil noventa ($ 92.090.00) revocado".
pesos moneda legal, como valor de la parte de
los terrenos de propiedad de. la citada señora, - III -
ocupados por el Gobierno Nacional, para la cons-
trucción de Bocas de Ceniza y del Terminal Ma- Cursando el juicio a que se refieren las sen-
rítimo y Fluvial de Barranquilla". tencias precitadas, la señorh Dominga Dávila v.
de· Alvarez Correa, vendió al señor Mauricio Al-
- II - varez Correa, por medio de la escritura pública
número 4544, otorgada en la Notaría 4a. de Bo-
Por apelación del Fiscal del Tribunal, la Sala gotá el 11 de octubre de 1945, los terrenos llama-
de Negocios Generales de la Corte, en sentencia dos "Monigote". y le cedió los derechos litigiosos
que lleva fecha 30 de junio de 1948, "confirma referentes a los misl'l!os terrenos.
la sentencia de primera instancia en la parte en El 8 de septiembre de 1951 admitió el Tribunal
que hace la declaración de dominio privado a fa- de Barranquilla una demanda presentada por el
vor del demandante -hoy su heredero- sobre señor Mauricio Alvarez Correa contra la Nación
el inmueble llamado 'Monigote', ubicado en Ba- pa1·a que se condene a ésta a restituír.Je la parte
rranquilla; revoca la condena que allí se hace a del inmueble "Monigote" ocupada por el Gobier-
cargo de la Nación al pago de la cantidad de no- no, en extensión de nueve hectáreas dos mil no-
venta y dos mil noventa pesos moneda legal, venta metros cuadrados, por los mismos linderos
como valor de los terrenos ocupados por el Go- indicados en la primitiva demanda de la señora
bierno Nacional para las obras del Terminal Ma- Dávila de Alvarez Correa. También se pidió la
rítimo y Fluvial de esa ciudad, y declara que el restitución de frutos, desde el día en que el in-
Tribunal mencionado y la Corte carecen de com- mueble fue ocupado por el Gobierno hasta cuan-.
petencia para fallar la petición de la demanda do se verifique la entrega.
en este punto". Este segundo pleito fue decidido en primera
Con respecto a la competencia, se dijo en el instancia mediante fallo de fecha 27 de agosto de
fallo de la Corte: 1952, que la Corte anuló para que se dictara nue-
"N o se puede hacer hoy una reclamación de va sentencia con la firma de todos Jos Magistra-
esta clase, con causa en ocupaciones de hecho de dos del Tribunal. En obediencia a lo resuelto por
la propiedad privada, sino ante la jurisdicción la Corte, el Tribunal Superior de Barranquilla
contencioso-administrativa, que tiene competencia pronunció en debida forma la sentencia de fecha
privativa en el conocimiento. Existiendo tal ju- 22 ele febrero de 1954, en la cual resolvió:
risdicción especial para las controversias sobre el
pago de una indemnización de esta clase, a ella "19- Deniéganse las peticiones pr:ñmera y se-
está sometido el dueño de una propiedad inmue- g·unda de la demanda promovida por el doctor
ble que se ocupa por trabajos públicos naciona- Mauricio Alvarez Correa contra la Nación;
les; y por lo mismo, la vía de la jurisdicción ju- "2<!.....:.Condénase a la Nación a pagar al deman-
dicial no puede ejercitarla. Comoquiera que se dante el valor del lote de terreno de su propie-
trata de reclamar indemnización de este género, dad que hace parte del predio denominado 'Mo-
es obligatorio el sometimiento a la jurisdicción nigote', ubicado en esta ciudad, lote que tiene
especial prevista en la ley". una extensión superficiaria de nueve hectáreas y
"Volviendo al pleito de que trata este juicio, la· dos mil noventa metros cuadrados y está com-
C'OJ!clusión sobre incompetencia de la Corte en prendido dentro de los linderos siguientes: .....
lo que mira a la acción indemnizatoria de per- "3<!-El precio o valor de di:::ho lote de terreno
juicios se impone como verdad jurídica no dis- se fijará en incidente separado, mediante el trá-
cutible. Sobre el reconocimiento de aquéllos, es mite establecido en el artículo 553 del Código
claro que la justicia ordinaria no puede pronun- Judicial y teniendo en cuenta las consideraciones
ciarse después de expedido el Código de lo Con- de la parte motiva de esta sentencia. Efectuado
tencioso Administrativo actual, que dio al Con- dicho pago, el demandante deberá transferir a la
Nos. 2157 - 2158 GAICIETA JI' 1!J JD. ll IC ll A lL 331

N ación, por razón de ·él, sus derechos en el lote

de terreno en referencia".
Para resolver se considera:
- IV -
No se ve bien claro en qué funda el señor Pro-
Vino de nuevo el negocio a esta Sala en con- curador la excepción de cosa juzgada, porque se-
sulta de la sentencia y por apelación concedida gún las copias de las sentencias del Tribunal de
al demandante. Surtido el trámite de la instan- Barranquilla (junio 18 de 1945) y. de la Sala de
cia, recibidos los alegatos -de las partes, fueron Negocios Generales de la Corte (junio 30 de 1948)
éstas citadas para sentencia y señalado el diez la demandante señora Dávila. de Alvarez Correa
y seis de agosto pasado para oírhs en audiencia ejercitó una acción declarativa de dominio sobre
pública. la totalidad del inmueble denominado "Monigo-
te" y pidió· se condenara a la Nación a pagarle
El señor Procurador Delegado en lo Civil pro- la parte ocupada con obras del Terminal de Ba-
pone la excepción de cosa juzgada y sostiene que rranquilla. La sentencia de primera instancia ac-
hubo extralimitación en la condena. Dice así: "La cedió a las dos ·peticiones de la demanda, hacien-
acción inicial, al igual que la segunda o actual, do la declaración de dominio y condenando al
se trabó sobre los mismos terrenos, por el mismo Estado a pagar al propietario la suma -de $ 92.090.
demandante, la señora Dávila v. de Alvarez Co- La sentencia de la Corte confirmó la declaración
rrea -hoy su hijo heredero y cesionario-- con- de dominio y revocó la de condena, porque en
tra el mismo demandado -la N ación- por el aquel entonces no tenía competencia la justicia
mismo motivo -la ocupación -de una parte del ordinaria para conocer de las acciones indemni-
predio 'Monigote' para construcción de obras en zatorias de perjuicios con motivo de trabajos pú-
el Terminal Marítimo-, y con los mismos funda- blicos. ·
mentos de hecho y de derecho. Ahora el demandante, en su calidad de causa-
habiente de la señora Dávila de Alvarez Correa,
"La H. Corte Suprema de Justicia en el primer fundándose precisamente en su calidad de dueño
juicio rechazó la petición indemnizatoria por la de las mismas tierras, calidad ya reconocida por
parte de terreno ocupado, por ser esa acción y las dos sentencias anteriores, reivindica la parte
decisión de competencia privativa del Consejo de del inmueble "Monigote" que el Gobierno tiene
Estado, a virtud de lo dispuesto por la Ley 167 ocupada con obras del Terminal Marítimo y Flu-
de 1941, artículo 34, numeral 2?, y confirmó el vial de Barranquilla. Si algún efecto hubiera de
fallo del Tribunal en lo concerniente a la decla- . reconocerse a la cosa juzgada en el presente li-
ratoria de dominio, de la totalidad del predio tigio, deberia ser el de obligar a la Nación de-
'Monigote'. mandada a respetar en cabeza del actor el do-
"La nueva demanda pidió restitución de la par- minio de la finca "Monigote" y de la parte de
te ocupada. Pero el Tribunal resolvió por su ésta a que se contrae el juicio.
cuenta desatender las peticiones del libelo, que No puede haber cosa juzgada en relación con
negó, y en cambio condenó a .la Nación al pago l<l segunda parte del fallo recurrido, porque la
del valor del lote ocupado. sentencia de la Corte, pronunciada el 30 de junio
de 1948, no negó al demandante el derecho a que
"Este punto, se repite, estaba nítidamente re- se le pagara el valor de la finca de su propiedad
suelto por la H. Corte y fue puesto de presente que la Nación mantiene indebidamente en su po-
en oportunidad por el Fiscal del Tribunal y por der, sino que se limitó simplemente a no decidir
el Magistrado doctor Tovar J)aza, sin que ello el punto por falta de competencia, por estar en-
valiera ante los señores Magistrados falladores, tonces atribuida a la jurisdicción de lo Conten-
quienes resolvieron desconocer la cosa juzgada cios Administrativo por la ley 167 de 1941, que
con insistencia inusitada y con violación de los en lo pertinente ha sido declarada inexequible
artículos 473 y 474 del C. J. por la Corte Plena según sentencia de fecha 20
"Con el agravante· de que incurrieron en ex- de junio del año en curso.
tralimitación o ultra petita, pues condenaron a Evidentemente, en esta segunda demanda el
lo que no se les había pedido ni en forma sub- actor no pidió expresamente se condenara a la
sidiaria. Hubo, pues, también violación de los Nación a pagarle el valor de la parte de su pro-
artículos 471, inciso 4Q y 593 del C. J." piedad ocupada por el Gobierno con obras del

t\
332 J1!Jlilll!IDliA.lL Nos. 2Sl5'1- 21511

Terminal Marítimo y ~luvial de Barranquilla, de que se ha hecho mérlto, el derecho de domi-

sino que se condenara a la Nación a restituirle nio en sí mismo lleva implícita la correlativa
eRa parte de su inmueble y a las prestaciones obligació11 a cargo del Estado de pagar a aquél
mutuas consiguientes. el valor del inmueble q:.~e se ha incorporado al
patrimonio público en las condiciones ya dichas.
Sería realmente contrario a toda regla de equi-
dad y violatorio del principio constitucional con- Sobre estas bases, la sentencia recurrida resul-
signado en el artículo 30 de la Carta que garan- ta acorde con la doctrina comentada y con altos
tiza la propiedad privada y los demás derechos principios de :íusticia y de equidad consagrados
adquiridos con justo título, el que después de en el artículu 30 de la Constitución y en el título
once años de litigar contra la Nación se dejara 12 del Libro II del Código Civil. Se trajo a los
al demandante, que tiene un claro derecho reco- autos con todas las reglas legales copia de la di-
nocido por sentencia ejecutoriada, en la extra- ligencia de inspección ocular y del dictamen pe-
vagante posición de propietario sin ninguno de ricial, que se produjeron en el primer juicio ven-
los atributos que el dominio conlleva conforme a tilado entre ·las· mismas partes, documentos estos
las leyes civiles colombianas. El ostentaría una que tienen en la presente controversia el mismo
sentencia del más alto Tribunal de Justicia que valor de plena prueba que tuvieron en aquél. Por
le reconoce su carácter de propietario de un in- consiguiente, no es el caso de hacer uso de la fa-
mueble que el Estado posee pero sin que pudiera cultad que al juzgador confiere el artículo 480
ni reivindicarlo, con el derecho que le reconoce del Código Judicial para remitir a las partes a
el artículo 946 del Código Civil, ni obtener tam- un nuevo y· tercer juicio con el fin de liquidar por
poco que se le pagara su valor. Summum ius el procedimiento del artículo 553 del mismo Có-
Sumnna ]Jnillllnim. digo Judicial lo que aparece ya liquidado por un
medio probatorio eficaz como es el dictamen pe-
Pronunciada la sentencia de la Corte el 30 de ricial. En esta parte la sentencia recurrida debe
junio de 1948, era deber legal del Estado restituir ser reformada.
a su legítimo dueño la finca indebidamente ocu-
pada por aquél o pagar al propietario el valor de Las demás prestaciones a que el propietario
la parte del inmueble que tenía ocupada con las tiene derecho conforme a las reglas de los artícu-
obras del Terminal Marítimo y Fluvial de Ba- los 961 y siguientes del Código Judicial, se trans-
rranquilla. En esa situación legal, el Estado no forman en este caso en intereses legales desde la
puede quedarse tranquilamente con lo ajeno, sin fecha en que fue pronunciada la sentencia de se-
violar con ello claros preceptos constitucionales gunda instancia que confirmó la declaración de
y legales. dominio en favor de la señora Dominga Dávila de
Alvarez Correa.
En numerosas ocasiones esta misma Sala, ins-
pirándose en altos principios de conveniencia pú- - VI -
blica, ha sostenido la doctrina de que cuando .un
inmueble de propiedad privada ha sido definiti- En virtud de lo expuesto, la Sala de Negocios
vamente incorporado a un servicio público, no Generales de la Corte, administrando justicia en
debe decretarse la restitución al propietario, para nombre de la Repúbliea de Colombia y por auto
evitar los graves trastornos que la restitución ridad de la ley, CONFIRMA los ordinales 1~ y 2Q
produciría en el normal funcionamiento de los de la sentencia pronunciada en este juicio por el
servicios públicos; pero en el bien entendido de Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ba·
que esta doctrina no significa ni puede significar rranquilla con fecha 22 de febrero del año pa·
un desconocimiento soslayado de la garantía cons- sado; REVOCA el ordinal 3" de la misma sen-
titucional de la propiedad privada ni entenderse tencia y en su lugar RESUELVE:
como la consagración de un modo extralegal de
adquirir el Estado bienes ajenos por fuéra de los La Nación Colombiana pagará al demandantE>
c2uces legales, sin indemnizar plenamente al pro- señor Mauricio Alvarez Correa la cantidad de no··
pietario. De donde resulta que si el propietario venta y dos mil noventa pesos Í110neda legal
reconocido como tal por la autoridad judicial ($ 92.090.00) como valor de la parte de la finca
competente no obtiene la restitución de su in- "Monigote" a que se :refiere el ordinal 2Q del fa
mueble por las razones de conveniencia pública llo de primera insta::tcia, dentro de los quincE'
 333
Nos. 2157- 215!1

(15) días siguientes a la ejecutoria de la pre·- Publíquese, notifíquese, cópiese e insértese en

sente sentencia. Pagará también al demandante la GACETA JUDICIAL.
los intereses legales de dicha suma a partir del
treinta (30) de junio de mil novecientos cuaren-
ta y ocho (1948), hasta el día del pago. ILuis JEnrique Cuervo A. - Aníbal Cardoso Gai-
tán -Roberto Goenaga- Néstor !Pineda- .lfor.
Sin costas. ge García Merlano, Srio.
334\ ([j¡&(()IE'!l'& .!Jl!JIIDIII!JII.&IL Nos. 215"1 -2153

DEMANDAS DE 'fERCERITA EN JUICIO EJECUTIVO.- ALCANCE DE LOS AR-

TITCULOS 1065 Y 1066 DEL COJIUGO JUDl!Cl!All~ 1

lllle ia atellllb iectull'a cll.e las disposiciones Contra esta providt::ncia interpuso recurso de
(]le los adícu!ios 11..065 y 1.066 del ID . .lfudicial apelación el apoderado del Departamento de Cun-
se deduce fácilmente que ia intenció111 del dinamarca, recurso del cual vino a desistir ante
legi.slacllor all dictar estas normas, no fue esta Sala, según se ve en el auto de fecha 18 de
otra que !a de procurall" !a mayor publicidad julio último.
posible al hecho procesan de la admisión de
la ¡nimen-a tercería, a fin ![]le que toda per- Por su parte el Dr. David A. Forero, apode-
sona que posea obligaciones exñgilMes con- rado del primer tercerista señor Marcelino Villa-
tra la parte ejecutada, ]pmeda hacer valler bona, pidió reposición y en subsidio ape:lación,
sus derechos en lla respectiva ejecUllción. No sosteniendo la tesis de que las publicaciones
se satisface esa voluntal[]l ñmplíicita de lla ley que deben hacerse del edicto de que trata el in-
procedimentall con la sola fijación del edic- ciso 29 del art. 1065 ya citado, no tienen influen-
to dentro del recinto dell .]Juzgado: es nece- cia alguna "en el término que la ley sE'iíala para
sario, además, I[JlUe el hecho sea conocido a que todo el que se crea con derecho a introducir
havés de Ja cirrcUlllación ![]le un periódico, porr una tercería lo haga precisamente dentro de la fi-
eU mayorr 111úmero de personas. jación del edicto y quince días más", término
que considera perentorio. En otras palabras, que
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios este término, prescrito en el art. 1066 del C. Ju-
Generales. - Bogotá, quinee de septiembre de dicial, nada tiene qué ver con la· obligación de
mil novecientos cincuenta y cinco. hacer publiear por tres veces "en un periódico
del lugar en donde se sigue el juicio", y agrega
El doctor Alvaro Ahumada se dirigió al Tri- el recurrente: "Seguramente mi poderdantE:' ha
bunal Superior de Bogotá en memorial presenta- cumplido con la exig1~ncia del inciso 29 del ar-
do el 5 de noviembre de 1954, solicitando se le tículo 1065, al hacer publicar copia de ese edic-
tenga como tercerista en el juicio ejecutivo qtie to. tres veces, en un periódico del lugar del jui-
adelanta el Departamento de Cundinamarca con- cio. Pero el no haberse presentado el ejemplar
tra Manuel Uribe Afanador y ·Humberto Arbe- correspondiente no modifica la fijación del tér-
láez. A la demanda acompañó dos letras de cam- mino señalado en la disposición antes transcrita.
bio giradas contra el e:jecutado Arbeláez y acep~ El Tribunal, en auto de fecha 30 de marzo
tadas por éste, que le fueron endosadas al terce- retropróximo, denegó la reposición impetrada.
rista por el girador señor Pedro E. Mariño Os- Sustenta su decisión en que el art. 1065 citado se
pina, letras de plazo vencido y que importan ca- compone de dos partes "que se complementan
da una la cantidad de un mil pesos ($ 1.000.00) la una con la otra y, que por ello no pueden to-
m. cte. marse aisladamente, "de manera que no puede
precluír el término para introducir tercerías
El Tribunal en providencia de primero de mientras las publicaciones no se hayan hecho,
marzo del corriente año, con base en la informa- porque si bastara la expiración del término de
ción secretaria! según la cual "después de desfi- que habla el art. 1066 para no poder introducir
jado el edicto en que se anunció la admisión de tercerías, sobraría el inciso 29 del art. 1065".
la primera tercería han transcurrido más de quin- Concedido el recurso subsidiario de apela-
ce días, pero aún no han traído las publicacio- ción, y tramitado como ha sido en debida forma,
nes de él", informe que lleva fecha 17 de octu- pasa este Despacho a resolver mediante las si-
bre de 1954, resolvió admitir la demanda de ter- guient€'s consideraciones:
cería del doctor Ahumada, "por reunir los re- El término señalado por el Art. 1066 del C.
quisitos legales", y dispuso que se hiciesen las Judicial ·para presentar demandas de tercerías,
publicaciones de que trata el artículo 1065 del consagra un derecho que sólo puede ejercitarse
C. Judicial. cuando se hari cumplido los ordenamientos del
Nos. 2157-2158 GAIClETA JT1U][)IJIICJIA.lL 335

art. 1065 de la misma obra, cuales son la fijación Acierta, por tanto, el Tribunal cuando sos-
del edicto en que se anuncia la admisión de la tiene en el auto apelado, que mientras no sEi ha-
primera tercería, edicto que ha de permanecer yan hecho las tres publicaciones por la prensa,
fijado durante 30 días m .]a Secretaría, y la pu- de qu'e trata el inciso 29 del art. 1065 del C. Ju-
blicación de una copia de ese edicto en un pE:_ dicial, "no puede afirmarse que ha precluído el
riódico de la localidad, órgano oficiai del res- término para introducir tercerías."
pectivo Depar.tamento,o en el DIARIO OFICIAL. Y como es evidente que al ejecutivo de au-
De la atenta lectura de las disposiciones de tos no se ha allegado la prueba de haberse hecho
los precitados artículos 1065 y 1066 del C. Judi- las tres publicaciones del edicto visible al folio
cial se deduce fácilmente que la intención del 5 del cuaderno N9 3 por la prensa ·escrita ,resul-
legislador al dictar estas normas, no fue otra que ta inmodificable la providencia recurrida.
la dE: procurar la mayor publicidad posible al he-
cho procesal de la admisión de la primera ter- Por lo expuesto, se CONFIRMA el auto ma-
cería, a fin de que toda persona que posea obli- teria del recurso de apelación de que se trata,
gaciones exigibles contra la parte ejecutada, pue- y se ordena devolver tl expediente al Tribunal
da hacer valer· sus derechos en la respectiva eje- de origen.
cución. No se satisface esa voluntad implícita
en la ley procedimental ·con la sola fijación del Cópiese y notifíquese.
edicto dentro del recinto del Juzgado: es necesa-
rio, además, que el hecho sea conocido a través Roberto Goenaga. - .JJorge García Merlano
de la circulación de un periódico, por el mayor
número de personas. Secretario.
AOChON JRJEliVXNDKCA'fORKA.- ACCWN QUJE IDJEJBJE lEN'fAJBJLAR JEJL lP'AlR'fTICU-
LAJR AlFJEC'll' ADO lEN SU DEJRJECHO DE' PROPKJEDAID SOBJRJE UN TINMIUEJBJLJE, EN
CASO DJE OCUP ACliON DJE Jl-lll8CJI-ll0 POR EL ES'IL'ADO

:t-ILa Sala eonsidera q'!lle no tiene aside- desapall'ición de la pell'sona jurf:tUca <CJN%Mllm
il."o legal ni jurridico na tesis de q1Ule para de- ~JOI.' eR cont!l'ato mismo, según se d<aSJPlii'C:rr:lllle
satar ]os Htigios Gcasionaclos por una ocupa- de las normas que regtlllRan na C!l'te~tcñólll y ex-
cñón d!e hecho, deba procederse en la forma tineñón lille llms socñeallai!l!es.
es~ab!ecida pua la exp!l'opiación di.!l'ecta, au- 3.-JEn la senhmcia qlie §alo li'Tiellln lille fe-
~m·izada por el all'tieullo 3ll de la Carta. cha 20 de junio de llS55, no se t:raCa die j¡llli.'O-
!Frente al hecho ci.llmplido de la oeupa- cedimiento algmrno pa!l'a R~s casos en illll!lle nos
dón antuior de un inmueble sin los requi- pal.'ticulares se vean o~liigaiil!os a ~m llllefensa
sñtos consaituci.onales y legales de la ex]lllro- de su derecho de propiedad, ]l}OI.' oclUlpaci.ón
;r.]adón, se resuelve legaimente an~e la jus- de facto POli' el JEstarlo eon motivo de tli'aba-
ticia mediante el juicio ordinario que tienda jos públlicos.
a !l'eivñmHcar ~a propiedaill pa!l'a su negiítimo
dueño. No por el ¡nocedimiento, inadmisible, Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
{]le que el particular deba impetll'a:r la decla- Generales. - Bogotá, septiembre veintiuno de
ración de utñlidat'l. públñca o int~m!s social mil novecientos cincuenta y cinco.
de la obra que Il!a de ejecutarse o se ejeeutó
ya en su predio, y obtener que se promueba (Magistrado ponente: doctor Aníbal Cardoso
nuego cmntll'a él un j:micio de ex¡¡uopñación Gaitán)
para lograr en el mismo que se reconozca
Ha ñndemnizaci.ón eonespondiente. JEsto de- Ante el Tribunal Superior de Barranquilla
ja!l'iía a meJrcelll de na entidad públiea la de- formuló el Banco Comercial Antioqueño, domi-
fensa pali'ticuTiaJr ó\ell illell'echo de dominio. JEI ciliado en Medellín, demanda contra la Nación,
pmpietado de un inmueble de que n.o está a efecto de que por los trámites del juicio ordina-
en posesióllll, . puede reivindicaR'. lilientl.'o de rio de mayor cuantía y en sentencia definitiva,
esta ll.'egla, es lícito que se coloque na perso- se hagan estas declaraeiones:
lll::l. que ha sido afectada por eausa de ocupa- "1 ~)-Que es de la E:xclusiva propiedad 'del
ción de lltedw que !a ha privado de la po- Banco Comercial Antioqueño, sociedad anónima·
sesión. bancaria con domicilio principal en Medellin, el
!La acción pert!nente, es pues, na consa- lote de terreno ubicado en jurisdicción de este
grada en el muno die na reivñndieadón, o municipio, en los terrenos denominados "La Lo-
sea la que tiellle el dueño de una eosa de ma", lote que tiene la forma de un rectángulo
que no está en posesñón pan que en posee- regular y que mide y linda así: Por el norte, mi-
doR' qjje ~!Tila sea oblñgado a l.'estitui!l'la, pero de ciento cuarenta y tres (143) metros y linda con
eon la mml!a!ñdaill especial panA easos como predio que es hoy de "A. Noguera & Cía. Suce-
e! de estos auios de qune en inmueble no pue- sores", ocupados por la Nación; Por el sur, mide
de volveli' al qliominio prñvado, por el servi- ciento cuarenta y tres metros (143) y linda con
cio público a que se le destinó, sino qune de- terrenos de propiedad de Julio Angula B.; por el
iJe reconocérsele y pag21!rsele a su dueño el Este, caño llamado de "Los Tramposos" en me-
valoll' que legalmente le eouesponda . .&sí. Ao dio, con predio donde está construida la Fábrica
iñene definid~ la Co!l'~e en nume!l'osos JYallos. de Licores del Departamento, mide por este lado
2.-JEn eambiO de nombll'e O ll"2lZÓll11 SOcial, sesenta y ocho (68) metros; y por el Oeste, linda
}a división deR caJ!)ital y t'iemás reformas que con predio de propiedad de A. Noguera & Cía.
se aeoll'liliaron, no son de ian llll2ltUllJralleza, en Sucesores, y mide sesenta y ocho (68) metros.
ll¡¡, entidmd sociall, 4Ji1!le SLTI cl!.mbi® o mocllñJ!'ñ- 2~ )-Con base en :ta declaración solicitada en
cmcñó~rn ñmp]ñ::¡p.ne la disoludón de ell!m · o llm el aparte inmeditamente anterior, pido condenen
 337

a la Nación a restituir en especie a su legítimo que corren publicados los decretos acerca de la
ropietario el Banco Comercial Antioqueño, una destinación pública de la zona, y se practicó una
•ez ejecutoriada la· sentencia respectiva, el lote diligencia de inspección ocular con intervención
de terreno descrito en el punto anterior por las de peritos para dete·rminar el bien y avaluarlo.
edidas y linderos allí especificados, o por las Agotado el trámite de la instancia, el Tribunal
edidas y linderos que se acredite tiene actual- · falló el negocio con fecha 30 de marzo del pre-
mente durante el término probatorio de este sente año, en providencia cuya parte resolutiva
juicio. dice:·
31l-)-En subsidio, y para el caso de que la "19-Declárase no probada la excepción de
Nación se hubiese puesto en imposibilidad de res- ilegitimidad de la personería sustantiva del ac-
tituir la totalidad del lote, o alguna porción del tor propusta pbr el señor Agente del Ministerio
mismo, ya sea por haberlo ocupado con ·abras Público;
del puE.tto, por los trabajos de canalización y am- "29-Declárase que es propiedad del "Banco
pliación del caño de "Los Tramposos" o por cual- Comercial Antioqueño" el lote de terreno ubi-
quiera otra causa, se le condene a restitiur en cado en el lugar denominado 'La Loma", del pe-
especie la porción cuya restitución sea posible y rímetro .urbano de la ciudad de Barran quilla,
a pagar en dinero y de conformidad con el ava- lote cuyas medidas y linderos son los siguientes:
lúo respectivo, aquella porción que no pueda res- (aquí los insertos en la demanda).
tituir." "39-No se condena a la Nación a restituir
Los hechos que· sustentan esta demanda se materialme·nte al p ro pi e t a r i o el mencionado
refieren en primer término al título de propie- predio.
dad ~el banco demandante sobre el terreno, y a "49-Condénase a la Nación a pagar al "Ban-
los que tuvieron los anteceosores en ella; y en se- co Comercial Antioqueño" el valor del lote de
gundo lugar, a los decretos y resoluciones del terreno individualizado en. el ordinal 29 de esta
gobierno nacional, por inedia de los cuales éste parte resolutiva, con la obligación a cargo del
consideró el globo general o isla llamada· "La citado Banco, de transferir a la Nación, en co-
Loma" como baldío y como un bien fiscal respec- rrespondencia de ese pago, el derecho de domi-
tivamente, y lo destinó al servicio del ejército, nio del lote, extendiendo la respectiva escritura.
ocupándolo y desconociendo-la propiedad privada. "La fijación del valor que la Nación debe
Como fundamentos de derecho se invocaron pagar al "Banco Comercial Antioqueño" se hará
las leyes 61 de 1874 y 48 de 1882, en lo pertinen- dentro del procedimiento señalado en el artículo
te. El título VII del Capítulo II; Capítulo 19 y 553 del Código Judicial y ajustándose a las consi-
29 del Título XII, Capítulos 19, 2c.>, 39 y 4o. del deraciones hechas en la parte motiva de esta
mismo Libro del Código Civil. Artículo 79 de la sentencia".
ley 200 de 1936; ArtícUlos 734 y siguientes del El Fiscal del Tribunal del conocimiento apeló
Código Judicial. de ella ante la Corte.
A la demanda se ·acompañaron los documen- La segunda instancia ha sufrido el trámite
tos que acreditan la existencia del Banco y la pE:'rtinente, en el cual sólo se produjo alegato de
personería de su gerente, una escritura registrada conclusión de la Procuraduría Delegada en lo
sobre reforma de los estatutos del mismo, varios Civil. Se procede por tanto a fallar.
títulos de adquisición dE.l terreno objeto del plei- Se analizarán en su orden las dos cuestiones
to, un plano de la zona llamada "La Loma", y principales que la parte demandada ha planteado
los certificados del Registrador .de Instrumentos en las instancias dE:-1 juicio en oposición a las pre-
Públicos de Barranquilla sobre la suficiencia de tensiones del demandante: la personería sustan-
los títulos exhibidos. tiva de éste y la acción pertinente.

Admitida la demanda y corrido el traslado lP'ersonería

de ella al Fiscal de la Corporación, quien la con-
testó oponiéndose a la acción y formulando al pro- El señor Fiscal desde la contestación de la
pio tiempo la excepción perentoria de ilegitimi- demanda dijo en relación con la personería del
dad sustantiva de la parte demandante, se abrió actor: ' .... debe anotar que fue el Banco Alemán
al juicio a prueba. Dentro de· este término se alle- . - Antioqueño el que adquirió el inmueble materia
garon nuevos documentos sobre la tradición del de la demanda en dación en pago que le hiciera
inmueble, se recibieron varias declaraciones so- la Empresa de Vapores Lindemeyer S. A., entre
bre posesión, se adujeron los Diarios Oficiales en Gaceta-22
33g Gi'l,.CJE'll'R>. .JJ!UIIJ)l!Cll&JL Nos. 2li5~ - 2li5

otros bienes, y que no aparece de autos que el esta fecha én adelante lffiallllco CollllleR"Cñan &n~iio
Banco, hoy llamado IE:nmwo Comerwi:nn Amtiolll!uneño queño y se regirá por las disposiciones de los pre
haya adquirido ese inmueble; porque si es cierto sentes estatutos." Se reformaron en efecto vario
que por Resolución de la Asamblea Gral. de Ac- artículos -16 en total---. Tales reformas fueron
cionistas del Banco Alemán Antioqueño se trans- aprobadas por· la Superintendencia Bancaria e
formó bajo la denominación de Banco Comer- Resolución N<? 511 de 26 de marzo de 1942, in
cial Antioqueño, no aparece la transferencia de serta en la misma escritura por disposición legal
ese inmueble, porque al transformarse surgió una Lo hecho por los accionistas del Banco Ale
entidad con otra denominación, la que debió su- mán Antioqueño, en ias asambleas generales qu
cederse en el Activo y Pasivo de la entidad su- se mencionan en el instrumento, no entraña le-
brogada; y ante este fenómeno, los inmuebles de- galmente la disolución de la sociedad o extinció
bieron transferirse a esa nueva entidad." Y en de su vida jurídica. Por el contrario, tanto en su
su alegato de conclusión expresa: " .... puede afir- forma como en su contenido, tal acto es la rea-
mar la Fiscalía que el acta de reforma y que firmación de sus existencia. El contrato social si-
convirtió al Banco Alemán Antioqueño consti- guió vigente por voluntad de sus accionistas, en
tuído en Bremen (Alemania) en Banco Comer- cuanto a lo que es esencial a tales sociedades:
cial Antioqueño, que determinó el número de ac- su objeto, su término, su haber social, su modo
ciones, que determinó el capital y que señaló la de liquidación, etc. El cambio de nombre o razón
clase de acciones en que se dividía ese capital, social, la división del capital y demás reformas
fue un acto de constitución de una nuev¡t en- que se acordaron, no son de tal naturaleza, en la
tidad .... " entidad social, que su cambio o modificación im-
plique la disolución de ella o la desaparición de
Se consideR"a: la persona jurídica cTeada por tl contrato mis-
mo, según se desprende de las norrrias que regu-
De acuerdo con la escritura pública número lan la creación y extinción de las sociedades. Im-
940 de 31 de marzo de 1942, de la Notaría 2f!. del porta anotar que la reforma llevada a cabo no
Circuito de Medellín (fs. 5 a 12 del cuaderno 1<?), trata de la formación del haber social, es decir,
la asamblea general de accionistas del Banco Ale- de la relación de los bienes que se incorporan
mán Antioqueño reunida en sesión ordinaria el al crearse una sociedad de esa naturaleza, sino
28 de febrero y en extraordinaria el 18 de marzo que divide el monto de su capital en un deter-
de es año, "con el quorum reglamentario y por minado número de acciones. Razón ésta clarísi-
una mayoría de votos superiores a las dos (2) ma para demostrar que no era pertinente, en la
terceras partes de los que corresponden a las ac- reforma, hacer el traspaso de la propiedad in-
ciones emitidas, conforme lo requiere el artículo. mueble que el Fiscal considera necesaria. Ade-
veintiseis (26) de los Estatutos vigentes, acordó más, no estuvo en el ánimo de los socios disol-
introducir algunas reformas a los Estatutos que ver y liquidar la sociedad bancaria entonces exis-
actualmente rigen el Banco, como aparece en el tente para crear una nueva, y estos actos no pue-
acta número treinta y nueve (39) sesión ex- den presumirse. La formación y la disolución se
traordinaria .... " El acta, transcrita en el ins- demuestran con el instrumento público que las
trumento, dá cuenta de que se aprobó por una- recoge y con el cumplimiento de las solemnida-
nimidad de las quince mil ocho acciones repre- des establecidas por la ley para esos casos, sin
sentadas en la asamblea la reforma estatutaria, los cuales la sociedad sigue existiendo como per-
con este considerando: "Que se hace preciso in- sona jurídica y por ende comprometiendo su res-
troducir algunas reformas a los Estatutos que ri- ponsabilidad.
gen actualmente el Banco para acomodar éste a Las consideraciones que anteceden son sufi-
circunstancias especiales que han sobrevenido úl- cientes para deducir, en acuerdo con el Tribunal,
timamente. Acuerda: Reformar, como en efecto que la personería del Banco Comercial Antioque-
reforma, aquellas disposiciones estatutarias en ño es legítima, por ser titular del derecho que
la forma y término que se expresan a conti- reclama, adquirido eon anterioridad a la refor-
nuación: "El preámbulo qudará así: El Banco ma de los estatutos, según se desprende de la
Alemán Antioqueño S. A., organizado por el ins- escritura pública número 83, de 30 de enero de
trumento público número 721 de 5 de octubre 1934, Notaría 2~ de Barranquilla (fs. 26 a 32 del
de 1912, otorgado en Bremen, acto reformado c. Nq 1), cuya suficiencia se acredita con el cer-
después por varias escrituras, se llamará desde tificado del Registrador, visible al folio 45.
Nos. 2:».57- 2158 GACJEFA .Jf1UDl!Cl!AlL 339

servicio público, unas tierras que ahora varios

lLa acción particulares reC'laman como de su propiedad. Pero
la Sala considera que no tiene asidero legal ni
Las consideraciones que hace el señor Pro- jurídico la tesis de que para desatar los litigios
curador Delegado en lo Civil en su alegato de ocasionados por una ocupación de hecho, deba
conclusión, se refieren a la expropiación que él procederse en la forma establecida para la ex-
conceptúa ser lo que corresponde a los hechos propiación directa, autorizada por el artículo 30
aducidos en la demanda y debatidos a lo largo de la Carta. Ninguna parte de•l fallo de 20 de ju-
del proceso. Apoyado en tal concepto, hace la nio último, en que apoya sus razones el señor
transcripción de varios apartes del fallo de Corte Procurador, puede interpretarse en tal forma.
Plena, de 20 de junio último, que tratan sobre Esa decisión, ni expresa ni tácitamente alude. al
la materia, para reafirmar que la expropiación, procedimiento que debe seguirse para esos casos.
de acuerdo con el artículo 30 de la Carta, apareja La mencionada sentencia de la Corte, al tratar
siempre el cumplimiento de E:'stos requisitos: a) la materia de las expropiaciones, sólo indica có-
Definición legal sobre los motivos de utilidad pú- mo debe proceder el Estado -nó los particula-
blica o interés social; b) sentencia judicial; y e) res- para dar cabal cumplimiento a los ordena-
indemnización previa. Anota luego que la ocupa- mientos que consagran la garantía de la pro-·
ción de la propiedad privada por vías de hecho, piedad privada, cuando por motivos de utilidad
con ocasión de trabajos públicos, es acto viola- pública o interés social se haga necesaria la ex-
torio de la Constitución, no autorizado por el de- propiación: "el primero (de los requisitos) es la
recho colombiano sino prohibido expresamente declaración legislativa, abstracta, general, imper-
por él. Y se pregunta a continuación: "Pero en- sonal, que consagra la primacía del interés pú-
tonces, frente a un hecho cumplido, a una ocu- blico o social sobre el interés individual, que dá
pación efectuada ya por la Administración, có- asidero y base legal al segundo período: la ma-
mo debe procederse para mantener y salvaguar- nifestación concreta de voluntad de la Adminis-
diar ese principio constitucional que consagra la tración, mediante la cual ésta decide adquirir los
tutela y garantía de la propiedad privada?" Con- bienes necesarios para la obra .que dio origen a
testa: "En tales casos, lo mismo que en la ex- la declaración de utilidad pública". Y al propio
propiación regular, tiene necesariamente que tiempo expresa la Corte que la expropiación por
cumplirse· con el trámite legal expropia torio, las vías de hecho, la ocupación de la propiE:dad
con todos los requisitos señalados en el mismo privada con ocasión de trabajos públicos, sin el
artículo 30 de la Carta, auncuando sea con pos- lleno de esos requisitos "es en sí misma un acto
terioridad a la ocupación de hecho, o ex post irregular expresamente prohibido por la Carta
facto." Luego concluye que siendo t:l primero de en sus artículos 30 y 33". Como se desprende fá-
los requisitos del procedimiento expropiatorio el cilmE.nte de lo transcrito, el fallo sólo tiende a
de la dE.·claración legislativa sobre el interés pú- recabar del Estado el recto ejercicio de la fa-
blico o social en relación con las obras construí- cultad constitucional· de expropiación en el futu-
das o por construir en el inmueble de que se tra- ro, y determina la competencia de la rama juris-
ta, y no existiendo esa definición para el caso diccional para conocer de los casos de expropia-
del terreno objeto dE.· este juicio, el fallo conde- ción indirecta. No se trata en E:sa decisión de
natorio para la Nación proferido por el Tribunal procedimiento alguno para los casos en que los
de primera instancia, "violó con ello la norma particulares se vean obligados a la defensa de
constitucional que informa el fenómeno de la su derecho a la propiedad, en caso de ocupación
expropiación". Y en consonancia con tal racioci- de facto por E:'l Estado con motivo de trabajos
nio tr::rmina solicitando la revocación de la pro- públicos.
videncia apelada, en cuanto se trata de la con-
dena, para que en su lugar se absuelva de ella La cuestión que a sí mismo se plantea el se·
a la Nación. ñor Procurador, de cómo debe procederse fren·
te al hecho cumplido de la ocupación anterior
Es verdad que los hechos que han dado ori- de un inmut:ble sin los requisitos constituciona·
gen a este pleito corresponden al fenómeno ju- les y legales de la expropiación, se resuelve le·
rídico que la doctrina de algunos expositores ha galmente ante la justicia mediante el juicio or·
denominado la expropiación indirecta o irregu- dinario que tienda a reivindicar la propiedad pa·
lar. La Nación ocupó como suyas, para fines de ra su legítimo dueño. No por el procedimiento.
3"0 Nos. 2T.5'1 - 2:5!1

inadmisible, de que el particular deba impetrar lo ha verificado la Sala, lo cual hace innecesaria
la declaración de utilici.ad pública o interés so· una nueva enumeración.
cial de la obra que ha de ¡ojecutarse o se ejecutó A término del artícu:.o 7• de la Ley 200 de
ya en su predio, y obtener que se promueva lue 1936, aplicable al presente juicio, por debatirse
go contra él un juicio de expropiación para lo· en él el derecho de propiedad particular frente-
grar en el mismo que se reconozca la indemniza· a la pretensión del Estado sobre el mismo inmue-
ción correspondiente. Esto dejaría a merced de ble, "Acreditan propiedad sobre la respectiva ex-
la entidad pública la defensa particular del de- tensión territorial urbana, los títulos inscTito&
recho de dominio. El propietario de un inmueble otorgados con anterioridad a esta ley en que
de> que no está en posesión, puede reivindicar. consten tradiciones de dominio, por un lapso no
Dentro de esta regla, es lícito que se coloque la menor del término que señalan las leyes para la
persona que ha sido afectada por causa de ocu• prescripción extraordinaria". Que el área del te-
pación de hecho que lo ha privado de la po rreno sub-lite es urbana, lo demuestran los ·si-
sesión. guientes documentos, aducidos por la parte acto-
ra: un ejemplar de la Gaceta Municipal, Organo
La acción pertinente es pues la consagrada Oficial de:l Consejo de Barranquilla, debidamen-
en el título de la reivindicación, o sea la que fie· te autenticado, en el que corre publicada el
ne el dueño de una cosa de que no está en po· Acta NQ 16, de la sesión del 22 de marzo de 1929,
sesión para que d poseedor de ella sea obliga· y en la cual aparece aprobada la resolución que
do a restituirla, pero con la modalidad espedal concede a los señores Julio E. Gerlein y Wi-
para casos como el de estos autos de que el in· lliam Laad & Co. S. A. permiso para urbanizar
mueble no puede volver al dominio privado, por los terrenos denominados Villanueva, ubicados en
el servicio público a que se le destinó, sino qua "La Loma" o "Barranquillita", con la obligación
debe reconocérsele y pagársele a su dueño el va. para los urbanizadores de destinar un lote de
lor que legalmente le corresponda. Así lo tiene 6.400 metros cuadrados, conforme al plano ad-
definido la Corte en numerosos fallos. junto, con destino a la construcción por parte
del Municipio del e:dificio del mercado, y la for-
mación de dos avenidas de 32 metros de ancho,
y calles y carreras de 16 metros. Otro ejemplar
autenticado de la misma "Gaceta Municipal"
dt 30 de enero de 1941, en que se inserta la
Para acreditar la propiedad actual sobre el Resolución número 3 de dicho año, cuyos con-
predio del litigio, el demandante agregó en opor· siderandos en lo pertinente dicen: "Que por
tunidad a los autos la copia registrada de la es· Resolución del día 22 del mes de marzo del año
critura pública N9 83, de 30 de enero de 1934. 1!129, el Concejo Municipal de Barranquilla con-
Notaría 2l.t de Barranquilla (fs. 26 a 32 del e, cedió permiso para urbanizar los terrenos deno-
N9 1), en que consta que adquirió dicho inmue- minados "Villanueva" ubicados en "La Loma" o
ble de la Empresa de Vapores H. Lindemeyer "Barranquillita",. . . . . . Que según consta en la
S. A., por dación en pago. El registro de la es- Escritura Pública N9 1.152 otorgada en la No-
critura en mención, conforme al certificado del taría Segunda del Circuito de Barranquilla, con
Registrador de Instrumentos Públicos de Barran fecha 25 de marzo de 1929, el Personero Muni-
quilla, expedido el 22 de julio de 1953, se halla cipal debidamente autorizado por el H. Concejo
vigente y el inmueble libre de todo grav~men aceptó y recibió las calles y plazas de conformi-
(fs. 45 del c. N9 1). dad con las disposiciones l6'gales .... etc." En la
parte resolutiva se autoriza al Alcalde y al Per-
A los autos se allegaron también, en forma sone:ro para hacer las modificaciones necesarias
legal, numerosas escrituras públicas debidamen- al plano. de la urbanización, ·en orden al mejor
te registradas, que dan cuenta de la tradición desarrollo de aquel sector. Y por último, otro
ininterrumpida de:l inmueble por un lapso mayor E'jemplar de la Gaceta correspondiente al 18 de
de treinta años anteriores a su adquisición por septiembre de 1948, que publica el Acuerdo N9
el Banco (1934), y de dicha tradición dá cuenta 16 de 1942 "Por el cual se .fija el perímetro ur-
el certificado de Registro visible a folios 33 a 45 banizable de la ciudad, se establecen reglas so-
del cuaderno N9 l. El fallo de primera instancia b:ce urbanismo y se dictan otras disposiciones",
1 elaciona pormenorizadamE:.nte esos títulos, como que trae los límites del perímetro de la ciudad,
Nos. 2:1.57-2158 IGACJE'JI'A. .V1UlililiCliAIL

dentro de los cuales, según el dictamen pericial que Aníbal Segundo Bula vendió a "H. Linde-
de que más adelante se tratará, se encuentra el meyer & Cía.", según escritura pública número
terreno llamado "La Loma" (f. 105 cuaderno dE: 690 de 12 de abril de 1922, Notaría 21!- de Barran-
pruebas). · quilla (fs. 46 a 47 c. N9 1). Es el mismo lote que
le fue dado en pago al Banco Alemán Antioque-
Hállase pues d•mostrado con los títulos y do- ño por medio de la escritura número 83 de 30 de
cumentos que acaban de relacionarse, el presu- enero de 1934, Notaría 21). de Barranquilla -fs.
puesto de la propiedad privada que la acción rei- 26 a 32 c. N9 1- El lote de la referencia se en-
vindicatoria exige para su prosperidad. cuentra libre de edificación y constituye en par·
te los patios del ejército del grupo de artillería
l!dentificación del predio La Popa y como atracadero provisional de las
unidades fluviales del Gobierno. El lote es parte
Durante el término probatorio del JUICIO se del conjunto de predios que constituyen el sector
practicó una diligencia de inspección ocular, en urbano de Barranquilla, tal como se puede apre-
asocio de peritos, al terreno objeto del juicio. Se ciar en los diferentes planos indicados en la pe·
identificó la zona de terreno llamada "La Loma", tición de la presente diligencia y de conformidad
por los siguientes linderos: "por el norte, con el con el AcuE.Tdo N9 16 de .1942, del Concejo Mu·
río Magdalena; por el sur, con el caño denomi- nicipal de Barranquilla. El globo de tierras en
nado "Los Tramposos";· por el este, con el río que se encuentra ubicado el lote materia de este
Magdalena, y por el oestE.·, con el caño denomi- juicio, no lo es hoy ni lo ha sido antes una isla
nado de Las Compañías. Acto seguido se identi- impuesta por la naturaleza en el río Magdalena
ficó dentro de la zona anterior la porción de te- con aguas impulsadas por corrientes naturales,
rreno que es objeto de 'la demanda, por estos lin- sino que ha tomado esta figura geográfica de
deros: "Por el norte, dento cuarenta y tres (143) isla por obra de los hombres, es decir, de draga-
metros y linda con predios de A. Noguera & Cía. dos periódicos, hechos en los caños "Las Compa-
Sucesores; por el sur, ciento cuarenta y tres (143) ñías" o "La Tablaza" y "Los Tramposos". Con-
metros, linda con terrenos de propiedad de Ju- cluyen los peritos E.·xpresando que para la pre··
lio Angulo B.; por el este, caño llamado de Los sentación del dictamen adoptaron el plano que
Tramposos, en medio, con predio donde está cons- foÍ·ma parte del juicio (folio 4 c. N9 1) relacio-
truida la fábrica de Licores del Departamento; nándolo con los de la ciudad hechos en 1920 y
por este lado mide sesenta y ocho (68) metros; 1946, y porque en dicho plano está demarcado
y por el oeste, linda con predio de A. Noguera técnicamente el terreno que es materia del juicio.
& Cía. Sucesores, y mide sesenta y ocho metros.
Por el lado este, parte del terreno lo forma el La inspección ocular y el dictamen pericial,
Caño de Los Tramposos." De acuerdo con el ac- no objetado en forma alguna, constituyen plena
ta de inspección ocular, para la identificación de prueba acerca de la identificación del terreno
los terrenos se tuvieron presentes los planos, los sub-judice, quedando así acreditado otro de los
diarios oficiales y las escrituras públicas que presupuestos de la acción.
obran en el expediente. Los peritos en su dic-
tamen expusieron: l. El predio de la demanda Posesión del .demandado
se encuentra dentro de la zona delimitada pri-
meramente "y forma parte del conjunto de .los Al expediente se allegaron los Diarios Ofi·
terrenos denominados "La Loma", del períme- ciales Nos. 22172, 26445, 26541 y 26602, debida·
tro urbano de la ciudad. 2. El lote de terreno a mente autenticados (fs. 20 del cuaderno de prue·
que se refiere la primera parte del punto ante· bas). En el primero se encuentra el Decreto N9
rior, es el mismo descrito en la petición primera 2210 de 1932 que dispuso: "Artículo primero. Des·
de la demanda. Es parte del lote· número siete, tínanse a las obras del puerto local de Barran-
adju.dicado a Manuel Segundo Bula en la divi- quilla los tErrenos baldíos que se encuentren en
sión y partición de los terrenos que fueron ad- la isla del río Magdalena, ubicada en dicho Mu-
judicados proindiviso a los herederos de Manuel nicipio y comprendida dentro de los siguiente lin-
María Bula y Victoria Ojeda de Bula, (escritura deros: "Por el norte, el río Magdalena; por el
NQ 519 de 7 de junio de 1915 fs. 16 a 22 del c. NQ sur, el caño denominado Los Tramposos; por el
1), deducida de dicho lote la faja de terreno ven· este, el mismo río Magdalena; y por el oeste, el
dida por el adjudicatario Aníbal Segundo Bula caño denominado Las Compañías". Art. 3? La re-
a la sociedad A. Noguera & Cía. Es el mismo lote serva que se hace por .el presente Decreto deja
 Nus. 27:5"1- 2ll58

a salvo los derechos legítimamente adquiridos." da plenamente demostrado el último de los ex-
El segundo contiene el Decreto 1795 de 1947, que tremos de la acción que se ventila en este juicio.
destina para el servicio del ejército el terreno de-
nominado "Loma número 2" ubicado en Barran-
quilla, reservado por la Nación conforme al an-
teriormente citado. El Decreto tercero lleva el Para los efectos de la indemnización corres-
número 3020 de 1947, por el cual se aclara el an- pondiente, la parte actora pidió que el dictamen
terior y se reafirma la destinación del predio pericial se extendiera. también al valor, en ·me-
denominado "Loma número 2". El último, trae tros cuadrados, del terreno de la demanda. Los
el Decreto N<? 3714 del mismo año, que deroga peritos tomaron como base de su trabajo "las ope-
los artículos primeros de los últimos dos decre- raciones de compraventa efectuadas sobre pre-
tos citados, y dispone: "Artículo 29. Destínase pa~ dios aledaños, ubicados a menos de 300 metros
ra los servicios del Ejército Nacional el terreno del lote de terreno e·n refeTencia'', celebradas,
que forma la isla denominada "Loma número 2", dos en septiembre de 1951 y otra en marzo de
ubicada en el Municipio de Barranquilla, €:Xcep- 1953, de cuyos valores por metro cuadrado sa-
ción de la faja que se deja para uso del Equipo can en promedio la cifra de $ 13.48; y agre·gan:
Fluvial y demás dependencias del ramo de Na· "El precio promedio .... lo adoptamos como co-
vegación ...... " rrecto, al compararlo con algunos avalúos prac-
ticados por el Catastro N aciana!, en ese sector .. "
La ocupación efectiva del terrt::no por parte En efecto dan las cifras del catastro y sacan el
del Gobierno Nacional está acreditada con estos promedio de ellas, que es más o menos aproxima-
elementos: las declaraciones rendidas durante el do al anterior. Y concluyen: "El valor comercial
término probatorio por los señores Antonio E. de adoptado debe ser objE~to de una deducción de
la Torre (f. 55 vuelto), Clímaco Conde Galofre un 10%, al considerar que los predios estudiados
(f. 56 vuelto) y José O. Bermúdez (fs. 57), a tanto en las compraventas indicadas como los
quienes les consta el hecho personalmente y por que se contemplan en el cuadro catastral, están
ser de dominio público. El acta de inspeccwn separados del que se trata de justipreciar, por
ocular en la que se lee: "Punto V. El lote mate· el caño en medio, denominado 'Los Tramposos'".
ría de este juicio, está ubicado dentro de los !in· Efectuada la operación deducen en definitiva un
deros generales dE: la llamada "Loma N9 2", .... precio de $ 12.13 por metro cuadrado, o $ 110.·
y en su integridad se encuentra incluído dentro 595.00 por los 9.125 metros cuadrados correspon-
del lote de mayor extensión que el Gobierno Na- dientes al área del terreno.
cional destinó últimamente para los servicios del Por considerar ajustadas a la realidad y bien
Ejército y para el uso del equipo fluvial y demás fundadas, la Sala reproduce las observacion€:5 y
dependencias del ramo de navegación. . . . Punto glosas al avalúo mencionado del H. Tribunal de
VI. Tanto el lote materia de esta diligencia, co- Barranquilla, en su fallo, no discutidas por las
mo todos los adyacentes, que constituyen la zona partes en la segunda instancia.
urbana denominada La Loma, se encuentran en
posesión mateTial de la Nación y están ocupados "La Sala desecha el peritazgo por el motivo
por las obrc.s portuarias fluviales, por el Grupo ya explicado, a saber: las opeTaciones de com-
de Artillería La Popa y el Polvorín "Delfín To- praventa, consideradas por los peritos, han sido
rres Durán" del Gobierno Nacional. Punto VII. posteriores a la iniciación y realización de las
Concretándonos al lote en referencia, motivo de obras llevadas a feliz término por el Estado en
la demanda, él se encuentra libre de edificación la región en que está ubicado el predio, objeto
alguna y constituye en parte los patios d€:1 ejér- de este juicio. No es absurdo estimar que el pre-
cito del Grupo de Artillería La Popa y como atra- cio· que se asignó al metro cuadrado en aquellas
cadero provisional de las unidades fluviales del compraventas haya estado determinado por la
Gobierno Nacional. Punto VIII. La Nación se valoración ocasionada por tales obras. . . . Todo
encuentra en posesión material del lote pero li- ello indica, en sentir de la Sala, que el precio
bre de edificación alguna, tal como se anota en adoptaqo por los perites está condicionado por la
el punto anterior; habiendo tomado del área to- valorización causada en virtud de las transfor·
tal de él, aproximadamente un 25% para la am- maciones sufridas por ese sector".
pliación del caño denominado 'Los Tramposos' " Según las pruebas del expediente, el Go·
(fs. 98 y 98 vuelto c. N<? 2). bierno Nacional por medio de los decretos 2210,
Con los medios de prueba relacionados, que~ 1795, 302fl y 371.4 de 1947 destinó concretamente¡
 os. 2157-2153 J)\[JllJ)ll<DllhiL 3-ü3

el terreno denominado "Loma Número 2", que dante una indemnización que legalmente no pue·
como se ha visto se superpone al que es objeto de corresponderle, debiéndose, como acertada-
del pleito, al servicio del Ejército Nacional y pa· mente lo decide el fallo de· primera instancia,
ra uso del equipo fluvial y demás dependencias fijarse el valor del terreno por los trámites del
del ramo de navegación, y en efecto, según el artícule 553 del C. J. y teniendo en cuenta las
acta de inspección ocular y el dictamen de los bases que el mismo fallo señala para la liqui-
peritos, allí se encontraron los edificios y obras dación.
mencionadas, lo que supone su ejecución con En mérito de las consideraciones expuestas,
posterioridad al indicado año de 1932. Actualmen- la Corte Suprema, Sala de Negocios Generales,
te -dice la demanda en el hecho undécimo- el administrando justicia en nombre de la Repú-
lote cuya reivindicación se demanda está ocupa· blica de Colombia y por autoridad de la ley,
do como patio de los cuarteles del grupo de Ar- CONFIRMA en todas sus partes la sentencia ape-
tillE.TÍa "La Popa". Todo esto indica, de una ma- lada. Sin costas.
nera clara, que las obras efectuadas en el globo
genHal dentro del cual se halla ubicado el del Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase
pleito, han debido aumentar el valor de la pro- el expediente al Tribunal de origen.
piedad raíz del sector, por la ocupación hecha
por el Gobierno e indica que tal valorización es JI,uis JEnrique Cuervo.-Aníbal Cardoso Gaitán.
ajena al esfuerzo u obra particular. De consi- Roberto Goenaga.-Néstor !Pineda.-El Secretario,
guiente, no sería equitativo reconocer al deman- Jorge García Merlano.
 1

IGA\C!E'll'A :':!os. 2li.5'1- z:.sJ

NBClESKIDAJ!Y IDJE IDE'll'lEJRMllNAJR JEL TJE.'lRJRJENO CUYO PE'll'ROJLJEO SJE RECLAMA

O!lWJ0 DJE ?JROPlllEIDAD PlRllVAIDA lF'lRJEN'll'lE AJL JES'rAIDO

JLa §alia cle N<egccftos Genera,Ies de ia Cor- dos en parte por las fincas denominadas Tachue-
~e, <en numerosos fallllos, Jha sostenftdo que <es la, Cartuja, Barrana.uilla, Barranquillita, Pore,
::e<!][uriisiio ftr::::ruameldall y p~revfto, sin el cual Monigotes y La Palma, ubicadas en los munici.
mo pueden p::os]lllerar C!emamllas de esta cla- pios de Baraya y Villavieja del Departamento del
se (!a demaRulla se mctñvó po~r habe~r acep- Huila; inmuebles que trataron de determinarsE'
iado el Imlds~erio del ramo una propuesta mediante linderos enunciados así: "Por el Norte,
pan1 exp>oll':u y explo1a:r petróUeo de pro- con el Tachuelito, de propiedad del causante y
piedad nadol!l.al), en de na conveniente d.e- propiedades de Julio Manrique S.; por el Sur,
tell'minacñó:!ll dell teneno, cuyo petróleo sa quebrada de Arenoso de por medio con la hacien.
Jl'eclla.ma 1wmo de p~ro~iedad p~riivada frente da de Alta Gracia de la señora Cruz de Solano;
¡¡J IEstz.al!o, deiermüiD.:r.ci~IIll ~ue debe servir por el Oriente, con la Soledad de los hermano~
:¡Jara resoiveK' tres problemas I!Jltl!e son: con- Manrique y Quintero (Monigote, Pore y Cartu·
c~retar el objeto de nas pretensiiones de Ros ja), y por el Occidente con propiedad· de Pedro
demandantes, en CJ.llyo []!efecto no sería sa- Medina. Por el Norte con terrenos comuneros de.
iiisfadoria na ¡p:rueba del! interés, fundamen- nominados El Pedregal y con propiedad de Ger-
~0 ~e :a a.cciión; en seg·lil!ndlo llugaJr lla mane- mán Uribe; por el Sur, con propiedad del causan-
li'a como en [JlcmimiG ac1ual de los terrenos te, río Guarocó de por medio; por el Oriente, con
se con·ecta collll eli I!JlLlle existió antes de ll!l73, propiedad de Julio Manrique S., por el Occidente
a fillll de deia~r establecido que el acto o he- con propiedad de Nicanor Rodríguez (Barranqui-
cho jur~dñco cauespond!i.ente tiene un obje• Ila, La Palma, El Hoyo y El Tachuelito; por el
11o claro sobre el cual se constituyó el de- Norte con propiedad ele Julio Manrique S., por
reeho que en na actualiiirlad se Jrec!ama y, fi- Pedregal). Sur, Este y Oeste con propiedades del
na!men1e, l!llillle nos teTrenos a que se refiere causante".
Ra !Uemam.d.a se encuentran comprendidos, 2.-Antes de seguir con esta relación cabe to.
em1 todo o eim parte, por los dell ál.'ea de la mar nota del reparo <;:ue hizo el señor Procurador
]pll'O]¡mesta {]!el c.ontratisb a Ja Nación. lEste en su alegato final, cuando advirtió que prescin-
n:~~Cli:mo cRemento es tam irascendental como día ele transcribir los linderos actuales de los glo-
en priimero, ;¡por ser parte ñntegrante del in- bos de tierra, a que se refiere la demanda, por·
~eTés C!e la acci.a}n, vu!gaxmente Uamado per· que "en ellas se presentan en modo verdadera-
sone~ría sUllstantñva. tnente ininteligible"; y que tratar de hacerlo
equivaldría a interpretar y corregir lo que debió
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios haberse dicho con claridad y precisión.
Generales. -Bogotá, veintisiete de septiembre 3.-La demanda se motivó por haber aceptado
de mil novecientos cincuenta y cinco. el Ministerio del ramo la propuesta número 541
que formuló el señor Enrique Cortíssoz, para ex-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A.) plorar y explotar petróleo de propiedad nacional,
traspasada luégo a la Compañía de Petróleos del
Ariporo, en cuyo trámite el término para hacer
oposiciones se inició el 31 de agosto de 1950 'Y
l.-Los señores Camilo y Alfonso Manrique S., expiró el 10 de noviembre del mismo año, sin
el primero domiciliado en Neiva y el segundo en que los demandantes se hubieran opuesto.
Bogotá, ambos mayo:·es, confirieron poder para 4.-Se reclama, como es usual, el dominio del
demandar a la Nación, en juicio ordinario, con el petróleo existente en los indicados terrenos ale-
fin de que se reconociera que les pertenece el pe- gando que, respecto de ellos, se cumplieron antes
tróleo que pueda encontrarse en unos inmueble.:! de 1873, hechos eficaces, en sentir de la parte ac-
denominados globalmente "Caballeriza", integra- tora, para que aquéllos salieran del patrimonio
Nos. 2ll57- 2153 ~ACllnrA Jf1l.Jl!J>l!ICIIAIL 345

nacional y entraran al de anteriores causantes nación objetiva, se com::tió el mismo error que
de quienes hoy demandan. ya tuvo oportunidad de anotar la Sala, en otros
5.-El libelo no sólo adolece de la grave defi- juicios anteriores y semejantes a éstos por refe-
ciencia anotada por el señor Procurador, en el rirse a 'tierras que parecen tener el mismo ori-
modo como se determinan actualmente los terre- gen. En efecto, consultando el acta que recogió
nos, sino que. también se incluyeron pretensiones la diligencia practicada por el Tribunal Superior
más amplias, relativas al dominio del subsuelo en de Neiva, comisionado por la Corte, iniciada el
general, ~xtralipütando las atribuciones que la 5 de agosto de 1953 en la hacienda de "Ricaurte",
ley tiene fijadas a la Corte para conocer en única jurisdicción del municipio de Baraya, se encuen-
instancia de estÓs negocios; y por ello el au.to ad- tra:
misorio de la demanda, de fecha 27 de noviem- "Procedióse en seguida a dar lectura al punto
bre de 1952, de~aró que el debate se concretaba tercero del memorial de pruebas pedidas por l<~
ahora a los yacimientos petrolíferos, y en tal sen- parte demandante ante la H. Corte Suprema de
tido se corrió traslado, sin reclamo de la parte Justicia, memorial que se halla en el cuaderno
demandante, al señor Procurador Delegado en lo número 5 del expediente, ya que dicho punto es
Civil, quien contestó en tiempo oportuno. e! que se refiere a la inspección ocular de que
6.-La causa se abrió a prueba, se pidieron al- se trata. Como en el numeral b) del punto refe-
gunas y practicadas que fueron, se dio traslado rido se pide la ubicación sobre el terreno de la
para alegar por auto de 10 de julio d(' 1954, que antigua hacienda de Víllavieja, adjudicada al ~;e­
sólo contestó el señor representante dE' la Nación, ñor Joaquín de Arce, según remate verificado por
pues la parte actora guardó silencio; se citó para la Junta Municipal de Temporalídades de la ciu-
sentencia y el asunto entró al despacho para fa- dad de Santa Fe, el 16 de enero de 1776, el señor
llo el 9 de maY,o próximo pasado. apoderado de la parte demandante manifestó que
Se considera: prescindía de tal identificación, ya que actual-
La Sala, en numerosas sentencias, ha sostenido mente no existe en los autos documento probato-
que es requisito fundamental y previo, sin el cual rio idóneo para demostrar (sic) su demarcación,
no p·ueden prosperar demandas de esta clase, el pues aún no se han expedido por el Archivo His-
de la conveniente determinación del terreno, cuyo tórico Nacional las copias debidamente autenti-
petróleo se reclama como de propiedad privada céjdas de los documentos solicitados en la petición
frente al Estado, determinación que debe servir primera del memorial de pruebas. Además pre.
para resolver tres problemas que son: concretar sentó el doctor Neira una copia legalizada expe-
el objeto de las pretensiones de los demandantes, dida por el Ministerio de Minas y Petróleos el 13
en cuyo defecto no sería satisfactoria la prueba del presente mes de agosto, del plazo por la con-
del interés, fundamento de la acción; en segundo cesión que solicitó el señor Enrique Cortíssoz, y
lugar la manera como el dominio actual de los el suscrito Magistrado dispuso que se agregara al
terrenos' se conecta con el que existió antes de expediente. Luégo y para determinar sobre el te-
1873, a fin de dejar establecido que el acto o. he- rreno los linderos generales del globo denomi-
cho jurídico correspondiente tiene un objeto cla- nado Caballeriza, uno de los varios en que se
ro sobre el cual se constituyó el derecho que en subdividió la antigua hacienda de Villavieja, se
la actualidad se reclama y, finalmente, que los dio lectura a tal alinderación (sic) que aparecr~
terrenos a que se refiere la demanda se encuen- en la demanda, así como también en la copia ex-
tren comprendidos, en todo o en _parte, por los pedida por el señor N otario 1Q del Circuito de
del área de la propuesta del contratista a la Na- Neiva -de la diligencia de demarcación que se
ción. Este último elemento es tan tr¡¡scendental hizo el 7 de abril de 1772 por el señor Goberna-
como el primero, por ser parte integrante del in- dor Juez de la causa en compañía del Reverendo
terés de la acción, vulgarmente llamado persone- Padre Capellán, Procurador General y de otras
ría sustantiva. personas. Ilustrado en e·sta forma (sic) el perso-
De ahí que empiece por examinarse el resulta- nal de la diligencia, se trasladó a la Mesa de Gua-
do de las pruebas tocantes con las enunciadas de- rocó, donde existe un mojón de piedras en la lí-
terminación y superposición, o sea, si se demostró pea divisoria de las haciendas de Caballer.iza y
en el debate que el área de la propuesta del se- JH[ato Nuevo, y desde tal lugar elevado y otros si-
ñor Cortíssoz, compre11día. en todo- o en parte los tios de iguales características de visibilidad, y con
terrenos de la demanda. la valiosa colaboración del señor Germán Uribe
Por el primer aspecto, q1,1e ~s el. <;1([! .lli !;letermi- .. M.; persona honorabilísima, mayor de 70 años y
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quien como dueño y cultivador de una hacienda nar el acta anterior, y su exposición dice así:
cercana conoce detalladamente estas regiones y a "Aproximadamente a las siete y media de la ma-
quien se le tomó el juramento legal, según el cual ñana salí acompañado de un trabajador de la
prometió ceñirse a la verdad en su testimonio hacienda de Ricaurte, Amador Fajardo, quien en
ilustrativo, fueron identificados sobre el terreno la margen derecha de la quebrada de El Linde-
los linderos de la hacienda de Caballeriza o sea .ro me mostró el mojón que sirvió de estación
(aquí se incluyen literalmente y luégo continúa para la determinación astronómica de las coorde-
el acta). Esta identificación sobre el terreno (sic) nadas del mismo mojón A. que figura como vér-
ele la antigua hacienda de Caballeriza no fue di- tice de concurrencia de los lados A. B. y A. D.
fícil, porque como se observa en la anterior alin- del cuadrilátero que define el área de la solici-
dcración, casi todo su perímetro está determina- tud de concesión del señor Cortíssoz. Tomando
do por corrientes de agua que coJ?-servan su an- sin ninguna exactitud (sic) y únicamente para
tigua denominación, y por accidentes de terrenos dejar alguna descripción literaia (sic) del asun-
fácilmente identificables. Hecha esta localización to y medido sobre el dibujo en copia del cuadri-
y por ser avanzada la hora se suspendió la dili- látero de la concesión, del mojón de estación, al
gencia, etc.". mojón y vértiCe A. antedicho, hay una distancia
Esta prosiguió el 19 de agosto en la finca de de 2.250 metros. No pude pasar de la estación as-
Caballeriza, "de propiedad del doctor César Ca- tronómica a este último punto A., porque en rea-
mejo y de su esposa señora Lilia Manrique de Ca- lidad no disponía sino del referido Amador Fa-
mejo ... con el objeto ahora de localizar sobre el jardo para establecer de modo inequívoco si los
terreno los tr~s globos especificados en la deman- globos de terreno de propiedad de los doctores
da, a saber, etc.". Manrique Santacoloma, por las alinderaciones se-
Por lo que toca con el reconocimiento de los ñaladas en la demanda y en los títulos de los de-
puntos que debían servir para el estudio de los mandantes, las que se han verificado sobre el
¡:¡eritos en la superposición de áreas, se copia del terreno, es hallan comprendidas dentro de las Jí.
acta: ncas del globo general denominado Caballeriza,
"Terminada en esta forma la ubicación, tanto cuyos linderos también se han verificado en esta
de los linderos de la antigua hacienda de Caba- diligenci,a, lo mismo que establecer si aquellos
lleriza, como de los globos de propiedad de los predios se hallan comprendidos dentro- del perí-
demandantes alinderados en la demanda, el doc" metro de la propuésta S41, según el plano de di-
tor Norberto Diaz, perito de la Nación, manifes- cha propuesta que obra en este expediente, en mi
tó que siendo el vértice A del cuadrilátero que carácter técnico necesito verificar sobre el te-
determina la concesión solicitada por el señor rreno un estudio del c;.¡al pueda deducirse el ex-
Cortíssoz el único punto invariablemente locali- perticio (sic) fundamentado que se me solicita;
zado sobre el terreno, consideraba necesaria la y al efecto requiero la colaboración del perito
localización de dicho mojón A. para tomar en tercero, cuyo nombre me abstengo de designar, a
cuenta aproximadamente la orientación de los la- efecto de que sea el propio Tribunal quien desig-
dos concurrentes a dicho vértice del cuadrilátero ne para esta misión a un ingeniero matriculado.
que define tal solicitud, y poder apreciar si los Creo que en esta forma los peritos principales
tenenos de propiedad de los doctores Camilo y estaremos en capacidad de rendir el experticio
Alfonso Manrique se hallan dentro de la ante- (sic) dentro del término de diez días que aten-
dicha solicitud. En vista de esta manifestación y . tamente pedimos, sin perjuicio de que si se pre-
como tal localización no se alcanza a hacer hoy sentase alguna dificultad, pudiéramos pedir a la
por lo avanzado de la hora, se dispone hacerla H. Corte una ampliación del citado término. Oída
en el día de mañana, para que quede así satis- la manifestación que acaba de hacer el perito de
fecho el deseo del señor perito de la Nación". la Nación doctor Norberto ·níaz, de que se abs·
Al final de las actas se hace constar que la di- tiene de hacer el nombramiento de perito terce.
ligencia suspendida el 19 de agosto de 1953, en ro, cuya intervención se estima necesaria, el Tri-
la hacienda de Caballeriza, continuó el 21 de los bunal, por medio del suscrito Magistrado que pre-
mismos mes y año, en las oficinas del Tribunal side esta diligencia, procede a designar al doc-
de Neiva, con asistencia del mismo personal; que tor Jesús Antonio Flórez, ingeniero matriculado
el perito designado por la Nación doctor Norber- quien debidamente posesionado procederá a cum-
to Díaz se encaminó, acompañado de un práctico, plir el encargo que se le confía".
,, verificar los hechos que él menciona al termi- A los peritos es les concedió un término de diez
 'os. 2157 - 2158 GR.ICIE'Il'Ji\ 347

días para que rindieran su dictamen, habiendo y que debían estar deht o de la gran área de la
ampliado la parte demandante el cuestionario wlicitud de concesión. Inmediatamente que me
que se les sometió; el perito tercero doctor Jesús dí cu¡nta de la realidad topográfica del proble-
Antonio Flórez se posesionó el 24 de agosto de ma, manifesté al personal de la diligencia que era
1953, y luégo rindieron su dictamen el 29, expo- indispensable conocer sobre el terreno el mojón
niendo que las propiedades de los doctores Ca- A. del plimo ele la solicitud de concesión, para
milo y Alfonso Manrique S. "est.án ubicadas den- que mediante las demás referencias se localiza-
tro del área de la propuesta número 541". Es ver- ran rápidamente las direcciones ele los lados AOD
dad que presentan un croquis aproximado de la (35 kilómetros), y A-B (14 kilómetros), por ser
ubicación de las fincas de Caballeriza, Hato Nue- la única forma de definir técnicamente si los te-
vo, La Manguita y propiedades de los doctores rrenos de la oposición estaban todos o en parte
Camilo y Alfonso Manrique S., relacionadas con dentro del área de la solicitud de concesión.
dicha propuesta, a la cual equivocadamente les Como ninguna de las personas de la diligencia
señalan el número 451, siendo 541; pero no es- conociera dicho mojón principal A., expliqué a
pecifican la· manera de realizarse esa superposi- la diligencia (sic) que entonces se necesitaba par-
ción, y tampoco indican. su posible cabida. Ha- tir de los mojones de referencia de la estación
biéndose corrido el traslado de ese dictamen, el astronómica o de esta estación, puntos que sí eran
señor representante de la Nación alegó que era conocidos entonces, por haber sido hallados por
necesa~·~o que lo'3 expertos lo explicaran, seña- el personal de otra inspección que estaba prac-
lando las bases que les permitían hacer las con- ticando en esa región el mismo H. Tribunal. Mi
clusiones categóricas que allí expresaron, no obs- punto de vista no fue tenido en cuenta durante
tante haber dejado de localizar sobre el terreno los días que permanecimos en el terreno; de ma-
el· perímetro de las haciendas de Hato Nuevo y nera que el día en que se regresó (sic) a Neiva
de La Manguita, sin cuya comprobación no se el personal de la diligencia el suscrito quedó en
podían tener como lógicas las deducciones ex- el teiTeno con un vehículo que me facilitó la par-
puestas por aquéllos, en opinión de la Procura- te opositora y con un trabajador para el trans-
duría. Solamente los peritos doctores Rivera Dus- porte del instrumento para la localización en el
sán, principal y Jesús A. Flórez, tercero, contes- terreno que me proponía realizar. En dichas con-
taron la solicitud de ampliación como se ve en el diciones, concurrí a la estación astronómica y a
escrito firmado por ellos y recibido eJ¡ la Secre- los mojones en referencia conocidos para arran-
taría de esta Sala el 14 de noviembre de 1953. car de allí y buscar el mojón A. por medio del
Al doctor Norberto Díaz hubo necesidad de no- alineamiento definido en el plano de la solicitud
tificarle separadamente la providencia que orde- de concesión, por una dirección azimutal y la
nó la ampliación y, una vez enterado procedió a distancia de dos mil doscientos veintiún metros
cumplirla con su escrito del 28 de enero de 1954 con dieciocho centímetros, pero como la zona que
del cual se toma lo que sigue: atraviesa este alineamiento es montañosa y cu-
"Para dar cumplimiento a la providencia de bierta de bosques tupidos en general, resultó fí-
su Despacho del 27 de noviembre pasado, respe- sicamente imposible realizar yo solo con un peón
tuosamente presento la ampliación de mi pericia e) dicho trabajo técnico.
de agosto 29 de 1953, en el juicio ordinario COf,l· "Entonces, regresé a Neiva y me presenté al
tra la Nación de los doctores Camilo y Alfonso H. Tribunal que debía escribir la última acta de
Manrique Santacoloma. Paréceme útil aprovechar la diligencia y am manifesté nuevamente que
la oportunidad para señalar hechos pasados en mientras no se hallara el mojón A., para que des-
la diligencia de inspección. Procedente de Bari- do:· allí se localizara cuando menos las direcciones
chara (S.) llegué a Neiva el día 27 de agosto pa- d¡;, los lados A-D y A-B del cuadrilátero de la
sado y a las 8 a. m. del día siguiente asistí a la concesión, para verificar la situación de los te-
instalación de la diligencia en el Tribunal. Se- rrenos de los opositores, en relación a la verda.
. guidamente, con el interesado doctor Camilo dera situación del cuadrilátero, yo consideraba
Manrique Santacoloma, el personal de la diligen- que la inspección estaba incompleta. El Magistra-
. cia se trasladó a los terrenos de la inspección dc· de la diligencb me explicaba que mientras
donde se mostró desde prominencias topográficas no se afirmara (sic) el acta última el Tribunal
y lugares apropiados las alinderaciones de los estaba en receso y que no se podría reanudar ei
lotes de terrenos que aparecen definidos en el despacho de los numerosos asuntos que en él se
expediente como de propiedad de la parte actora ventilaban. Entonces pedí que me permitiera die-
 -----------¡

GAilJ!E'lL'A

tar en el ac:a la parte de mi intervención, pero

.V1U]]))JII[)JIAL .,.,. '"' .,J
práctica de esa diligencia, y aunque moralmente
¡¡ pocos momentos de iniciar mi dictado, y por no cabe duda de la capacidad y pulcritud del in·
insinuación del mismo Magistrado, lo suspendí geniero, el sistema no está aceptado por el pro-
para buscar una solución que unificara concep·· cedimiento civil colombiano;
tos, por cuyo motivo propuse que el Tribunal 2'.'-El dictamen fue rendido sin que conste ha
nombrara el perito tercero ya que el otro perito berse realizado la del:iberación previa y conjunta
principal, el doctor Miguel M. Rivera Dussán, ha- de los expertos, de lo cual se infiere que no asu.
bía manifestado que no podía volver al terreno mieron la responsabilidad de sus conclusiones,
por sus muchísimas ocupaciones. El señor Magis- previa aquella deliberación y,
trado nombró el perito tercero y con él regresf, 3'!- Que habiéndose solicitado ampliación de
al terreno donde con mucha precisión, ·utilizan. acuerdo con los términos exigidos por el señor
do una plancheta muy bien corregida, localizamos, Procurador, ya no se pudo realizar porque, como
trochando, con personal suficiente, por el monte lo manifiesta el perito doctor Díaz, el otro perite,
Jos alineamientos necesarios, con base en la di· principal doctor Rivera Dussán se excusó de prcs·
rección azimutal correspondiente y la distancia tar su concurso, negándose a volver al terrenC'
entre el mojón astronómico y el vértice A. que "por sus muchas ocupaciones".
afortunadamente descubrimos entre la maleza Síguese de todo lo anterior que tanto la ins·
con la precisión requerida. Desde este mojón y pección como el dictamen de los peritos son prue-
con el mismo instrumento localizamos convenien. bas deficientes que no demuestran el requisito
temente la dirección del lado A-B y trochandc fundamental de que se ha hablado, consistente
por la montaña localizamos la dirección del lado en la determinación adecuada del terreno de quo
A-D hasta donde fue necesario. Así quedó téc· se trata y en la suP,e:rposición de él respecto del
nicamente establecido que los lotes de terreno~ área de la propuesta que motivó el pleito.
dE· los opositores sí están dentro del polígono de Por el pl'irner aspecto y como ya se anunció
la solicitud de concesión, conforme se dejó esta, arriba, en la práctica de la inspección ocular ocu-
blecido en la pericia que suscribimos los tres pe. rrió exactamente lo mismo que en la diligencia
ritos. Igualmente, mediante esta localización so practicada en el pleito del señor Camejo Oberto
llegó a lá conclusión de que no era necesario lo· en que dijo esta Sala:
calizar la dirección del lado D-C del cuadrilátero "No se pone en duda que tanto al Tribunal co-
de la concesión, porque se halla a varios kilóme· misionado como a los peritos y demás personal
tros de distancia de los terrenos de los opositores de la diligencia, les hubiera bé\stado colocarse en
"La relación anterior define la base sobre la la Mesa de Guarocó para haber apreciado desde
cual se elaboró el concepto técnico que firmé con allí los linderos de la antigua hacienda de Caba-
juntamente con los otros dos peritos ingenieros lleriza, tales como los detalla el documento anti-
He leído con detenimiento mi ampliación del con. guo de donde se tom:tron; pero no basta la afir.
cepto pericial de agosto 29 de 1953 que con fecha mación escueta de que así se procedió, solamente
13 de noviembre pasado presentaron el otro peri· ·apoyada en la autoridad de los que la hicieron,
tu principal, Ingeniero Miguel M. Rivera Dussán porque el artículo 724 del C. J. exige corno ele-
y el perito tercero, Ingeniero Jesús A. Flórez ;y mentos esenciales de la inspección ocular, el exa-
pr hallarla ceñida a la realidad del asunto, por men y el reconocimiento de cosas o hechos liti-
medio del presente escrito adhiero integralmento giosos relacionados con el debate, y "es indispen-
a la antedicha ampliación pericial, explicandr¡ sable dejar relatado en el acta la forma como
que sólo con motivo de la inspección ocular co· tales, examen y reconocimiento, se efectuaron,
nocí la región donde ésta se realizó". pues tratándo¡;e de linderos de inmuebles men."
De lo anterior se deduce: donados en documentos antiguos se requiere cer-
1"-Que al reconocer sobre el terreno los pun- ciorarse con algún género de informaciones de
tos necesarios para la identificación de los pre· personas conocedoras de la región de la manera
dios de la demanda en forma que permitiera re como allí se conserva la tradición de los nombre~
l<1cionarlos con el área de la propuesta, no se pro. antiguos, y los detalles del terreno que permitan
cedió según lo manda la ley, es decir, recorrien. localizar puntos reconocidos, para que los perito'
do el magistrado en compañía de los peritos, lo~ puedan trazar las líneas que los unen y encie-
puntos que sirvieran de base para plantear estos rren porciones de terreno realmente identifica.
problemas y buscarles solución adecuada; sino bies".
que se dejó a cargo de uno solo de los peritos la Por lo tocante con el dictamen pericial, se re·
 G.A\<DlE'll'.A\ JJ1UlD>J!<Dl!.A\ll...

pruebas de inspección ocular y dictamen pericial.

a el artículo 716 del Código Judicial, a saber: pues aun apreciándolas con criterio de gran am-
'Los peritos proceden a estudiar las cuestiones o plitud, no se pasaría de dejar planteada una dud<J
Jementos a ellos sometidos, deliberan juntos so- imposible de resolver en la instancia, ni siquiera
bre tales cuestiones, y luégo extienden el dicta- por el medio de dictar un auto para mejor pro-
men en una sola declaración, si están ele acuer· veer: porque la deficiencia del dictamen no de-
do, y de no, por separado, expresando en todo pende de las contestaciones que los peritos le die-
caso, con precisión, exactitud y claridad los fun. ron a los cuestionarios de las partes, sino al de-
damentos de su concepto y de las conclusiones a fecto de orden legal en que se incurrió cuando
que lleguen. El perito tercero que, si es el caso, se trataba de. preparar el estudio de las mismas,
acompaña a los principales en las diligencias co- y porque no es un punto oscuro o dudoso que ¡;¡u-
rrespondientes, emite su opinión sobre los pun- diera aclararse sin correr el inevitable riesgo de
tos en que discuerden los principales". Regla se- que la Sala entrara a mejorarle la prueba a la
gún la cual era necesario que los peritos hubie- parte demandante, lo cual está completamente
an concurrido con el magistrado al terreno para prohibido por la ley. Esta misma doctrina se
dejar establecido lo _que iba a ser objeto· mate- aplicó en reciente sentencia del 11 de julio últi-
rial de su dictamen; porque en esta parte la ins- mo, pronunciada para despachar el juicio ordina-
pección ocular era inseparable del dictah1en pe- rio de la Compañía Industrial del César, S. A.
ricial (es sabido que la inspección ocular se prac- contra la Nación.
tica con asistencia de peritos o de testigos); que,
una vez practicado el reconocimiento y dejado SENTENCIA
do ello testimonio en el acta, los ,señores peritos
hubieran deliberado conjuntamente sobre lo de- Por lo expuesto la Sala de Negocios Generales
más sometido a su estudio y luégo procedido a de la Corte Suprema, administrando justicia en
extender las conclusiones y los fundamentos que nombre de la República de Colombia y por auto-
las sustentan. Puede, pues, afirmarse que las ridad de la ley, declara no probados los hechos
pruebas sobre el reconocimiento de los puntos fundamentales de la demanda en ese pleito y
fundamentales en el estudio de la superposición ABSUELVE a la Nación de todos sus cargos.
de áreas, entre la propuesta 541 y los terrenos de
¡fa demanda acreditan que se dejó por fuéra de Sin costas por no haberse causado.
la diligencia de inspección ocular, un hecho sus-
tancial que sólo se dejó a cargo de uno de los pe- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
ritos y, lo que es más grave, cuando el señor Pro- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente.
curador pidió la ampliación del dictamen, ese
mismo perito hubo de informar que su compañe.
ro, el otro perito principal, no pudo concurrir d!' lLuis JEnrique Cuervo A. - Roberto Goenaga.
nuevo al terreno. Néstor Pineda - <Darlos Bravo, Conjuez - Jor-
Esto obliga a la Corte a negar eficacia a las ge García Merlano, Secretario.
35® GiAIClE'.ll.'ll!. JJl!JIDilliCIIIl!.!L ~cs. 2.!.5'6 - 2Jl5t;

SE CONPlilRMA SOJBJRESEliMliEN'li'O DEJF'] NliTliVO EN JFAVOR DE UN AJBOGADO,

lPOJR CARGOS HECHOS A SU EJERCICIO JPJROJ!i,JE:SITONA.li"

Corte- Suprema ele Justicia. - Sala ele Negociu~ en providencia de feo-cha doce de julio del pre·
Generales. - Bogotá, septiembre veintinueve sentE: año, y a ella pertenecen estas conclusiones:
ele mil novecientos cincuenta y cinco. "Analizadas con el debido detenimiento to-
das las piezas de este informativo, ha llegado el
(Magistrado Ponente: doctor Aníbal Carcloso Tribunal a la conclusión de que no existe en él
Gaitán) prueba de que el Dr. Zapata G. haya infringido
el Código de la moral profesional por ningún
Dio origen a este juicio especial la denuncia concepto. Y por esta razón habrá de favorecerlo
formulada por el doctor Bernardo Vieira contra con un sobreseimiento definitivo. . . . Con base
el abogado doctor Luis Angel Zapata García, el en lo anteriormente f~xpuesto, el Tribunal Supe-
14 de octubre de 1953, ante el Tribunal Superiot rior de Medellín en Sala Plena, de acuerdo con
de Medellín. En tal de-nuncia se pide la cancela· el concepto del señor Fiscal Tercero de esta Cor-
ción de la matrícula de abogado del doctor Za· poración, ....
pata García " .... por auspiciar con su firma, los
actos dolosos del rábula Félix Londoño, vecino "lltesuelve:
de Bolívar"; y para fundamentarla, el autor de
la queja dá cuenta de negocios efectuados por "Sobreseer definitivamente en estas diligencias
el citado Londoño en algunos pleitos adelantado!! en favor del abogado acusado doctor Luis An-
en dicho municipio. gel Zapata García."
En consulta de la anterior sentencia vino el
El juicio sufrió el trámite correspondiente. negocio a este Sala de la Corte, y en la sustan-
Durante él se oyó al doctor Zapata García en sus ciación correspondiente sólo se produjo el con-
descargos y al señor Félix Londoño; se adujo un cepto del señor Procurador Delegado en lo Civil,
certificado del Juez del Circuito de Bolívar sobre que concluye así :
la actuación de los nombrados en los juicios a
que se refirió el demandante en la denuncia; se "Por otra parte, estudiados y analizados los
recibieron numerosas declaraciones sobre la con· distintos elementos probatorios, se llega a la con-
ducta del profesional acusado, y copia de la ins· clusión de que con dichas actuaciones no se vio-
cripción en el Tribunal del doctor Zapata Gar- ló la ética ni la moral profesional del abogado.
cía como abogado. Por último, el señor Agente Por el contrario, obran en el expediente diferen-
del Ministerio Público, Fiscal 39 del Tribunal dEl tes certificaciones y testimonios serios, respeta-
Medellín, dio su concepto de fondo en los siguien· bles, y merecedores de toda credibilidad con los
tes términos: cuales se acreditan· ampliamente la rectitud y ho-
"En síntesis, señores Magistrados, el suscrito norabilidad del doctor Zapata en su ejercicio pro-
Fiscal tiene el imperioso deber de manifestar que fesional. En consecuencia, la Procuraduría estima
en las presentes diligencias nada absolutamente que debe confirmarse el auto de sobreseimiento
se ve que pueda menoscabar la honestidad y de- definitivo con el cual el Tribunal Superior de Me-
coro del abogado en ejercicio Dr. Luis Angel dellín favoreció al aeusado Dr. Zapata, y, así, res-
Zapata García, quien en su larga trayectoria pro- petuosamente, lo solicita de esa Superioridad".
fesional se ha distinguido como paradigma de Para resolver se considera:
caballero sin tacha y magnífico colaborador de De acuerdo con las explicaciones dadas por el
la justicia. En consecuencia conceptuó que no es doctor Zapata Garcia en la declaración que rin-
el caso de dar aquí aplicación a las sanciones ce· dió ante el Juez del Circuito de Bolívar, comisio-
rrespondientes, señaladas en e·l artículo 99 de la nado por el Tribunal para esa diligencia, el señor
Ley 69 de 1945, y demás disposiciones petti· Félix Londoño es dependiente suyo en la agen-
nentes." cia o sucursal de su oficina de abogado en el
El Tribunal, en Sala Plena, decidió el juicio municipio de Bolívar (A.), y sus funciones son
Nos. 2157- 2158 35ll.

las de llevar memoriales a los juzgados de esa independientemente de su calidad de empleado

ciudad, tomar datos e informes sobre el curso de de la oficina del doctor Zapata, y relata el pro·
los negocios y aún elaborar proyectos de trabajo ceso de ellas. También las acredita la certificación
que somete a su revisión. Está corroborada esta expedida por el Juez Promiscuo del Circuito da
afirmación con el certificado que el Juez del Cir~ Bolívar, en cuyo despacho cursaron los juicios, y
cuita de Bolívar expedió durante la etapa proba- quien hace constar que en la revisión efectuada
toria del juicio, en el que se transcriben las pro- por él no encuentra la confirmación del cargo
videncias por medio de las cuales desde el año que se le hace al doctor Zapata fs. 10 y 10 v.).
de 1952 se dispuso tener al señor Félix Londoño El doctor Zapata al referirse a estos hechos
"como dependiente del doctor Luis Angel Zapata expone: "Respecto de los cargos endilgado por
G. ante este despacho, para que pueda ver y vi- el doctor Vieira Jaramillo contra mi dependiente
gilar los negocios que están cursando, y que cur- señor Londoño R. y tocante con los juicios de
sen en lo futuro,. por cuenta del doctor Zapata Luis Rodríguez, José J. López y Germán Castri-
G., y para pedir informes relacionados con los llón, nada tengo que ver con sus actividades que
mismos". (f. 10 v.). El señor Londoño R. en su son meramente particulares y de negocios en un
declaración (fs. 9) reafirma la calidad de em- todo independientes con la calidad de subalterno
pleado del doctor Zapata y las funciones que en del señor Londoño respecto de mi persona, pues
tal carácter le corresponde desempeñar. estimo que como cualquier otro puede rematar
Acreditada en tal forma la dependencia o su• bienes y comprar derechos herenciales. . . . . ... es
bordinación del señor Félix Londoño con respec- verdad figuro como apoderado en dichos juicios
to al abogado Zapa.ta, y en lo cual nada hay pero en la parte que se relaciona únicamente con
que observar porque esa colaboración está auto·· el aspecto judicial."
rizada por la ley (art. 12 de la Ley 21 de 1931), Evidentemente no puede establecerse con los
viene el cargo propiamente dicho, o sea, que Ei! medios probatorios allegados al proceso el cargo
doctor Zapata García auspició con su firma "ac.. que se le formula al doctor Zapata García de aus·
tos dolosos" ejecutados por Londoño en juicios piciar con su firma los actos ejecutados por el
en que aquél era apoderado de una de las partes. señor Londoño. Los negocios. u operaciones co
Los actos motejados de dolosos por el denun- merciales efectuados por éste al margen de los
ciante se refierEn a la compra en remate hecha pleitos que el doctor Zapata gestionaba como
por Londoño de una empresa de café embargada mandatario judicial, y cuya corrección o ilicitud
en el juicio ejecutivo que adelantó el doctor Za· no es el caso de analizar aquí por no ser necesa-
pata García, como apoderado de Martín Emilio rio para los fines de este juicio, ya que a su ges·
Sánchez, contra Eleázar Alvarez, bienes que más tor personal no le son aplicables las normas de,l
tarde vendió Londoño al mismo ejecutante en estatuto de la abogacía, no pueden tener interés
una cantidad mayor. Y estos otros, rEilatados tex .. sino en cuanto ellos hubieran sido posibles por
tualmente por el denunciante así: "Desde antes la instigación,_ el consejo, el asentimiento o tole-
había tenido conocimiEnto de una compra hecha rancia del abogado, porque ello sí implicaría, da-
por el citado Londoño, en una sucesión de José da la relación de dependencia de Londoño para
J. López, de los derechos de Jovita Pareja, la con éste, por lo menos una violación de la ética
esposa de José J. y de sus hijos. En la escritura profesional. Pero semejante cargo no puede in·
die~ que estos hijos están muertos, y uno de ferirse por la simple relación que hay entre em-
ellos se apareció a mi oficina a que le siguiera pleador y empleado, no obstante la posición equí·
la sucesión .... " "Como si e·sto fuera poco, últi· voca en que el subalttrno pudo en un momento
mamente se ha presentado a mi oficina un seño1 dado haber colocado al superior con las gestio-
Castrillón a manifestarme que en el juicio suce nes personales surgidas del conocimiento de los
sorio de su padre Germán Castrillón le fue ad· asuntos que éste ventilaba. No está demostrado
judicada una hijuela por valor de $ 578.12 y lo que el doctor Zapata hubiese instigado, aconse·
mismo a sus hermanos. . . . En el juicio divisorio jado o dirigido a su dependiente en sus negocios
que les promovió poco después Dn. Rafael Vélez, Existe además en el proceso una numerosa
a quien representaba el citado Londoño, dicho D. y convincente prueba testimonial que acredita la
Rafael remató las hijuelas, cada una en la canti- corrección profesional que ha caracterizado al
dad de $ 161.00." doctor Zapata Garcia por más de veinte años de
Acepta el señor Félix Londoño en su decla· ejercicio en las ciudades de Ande,s y Bolívar. Abo-
ración haber efectuado las. operaciones indicadas, gados de las mismas plazas, jueces municipales
 , _ _ _____¡------------ ~---------------1

JJ[Jl!DIIIVII&L N cs. 215'¿- z;;sa

Y de circuito O:e esos municipios, ex-funcionarios Generales de la Corte, administrando justicia en

de la rama judicial y Magistrados, dan testimo- nombre de la República de Colombia y por auto·
nio de la conducta ejemplar ciE::l doctor Zapata ridad de la ley, y en aeuerdo con el señor Pro-
como abogado y como ciudadano, lo cual prE'Sta curador Delegado en lo Civil, CONFIRMA el fa·
mayor fuerza a la conclusión de que no es da· !lo consultado.
ble inferir su intervención en los negocios del
empleado, y q;¡e por tanto (;l cargo que motivó Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase
este juicio carece de fundamento legal. En tales el expediente.
condiciones el sobreseimiento definitivo que a su
favor profirió el Tribunal del conocimiento, deb& Anilh>al Carllloso <GaUá!ll.-IL\lJñs !EmJrÜIQl1lM~ Ctl.!lel!"·
ser acogido por la Corte. vo.-Roberto <Goenaga. · - Nlésooll" JPiaeilla.-.1Tol!"g0
<Ga~rcña M., Secretario.
A mérito de lo expuesto, la Sala de Negocios -IF'il1!1all mgos1o-sepbll"l!!.-
 Nos. 2ll57 - 2153 JJll.Jil)llCllAL 353

[[

Págs. Págs.

SAlLA P!LlENA vocado y demostrado por el demandado.--

]!)loctrina de 1~ simulación prevalencia.-Si-
Jrroposición aprobada en Corte Plena con mulación relativa por interposición de per-
motivo del fallecimiento del ex-Magistrado sona.-]!)lonaciones disfrazadas de venta por
de la Corte doctor Rafael ILeiva Charry. . . 3 testaferro. - Poderes del sentenciador en
cuanto a la prueba del pacto oculto al tra-
ll"roposición aprobada en Corte Plena con vés de inferencias.-No se casa la senten-
motivo de la renuncia presentada por en cia proferida por el Tribunal Superior de
Magistrado de la Corporación doctor ]!)larío Pasto, el 29 de septiembre de 1954, en el
JEchandía . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3 juicio ordinario de Mercedes Mafia contra
el Pbro. Manuel Antonio Hormaza, sobre
Proposición aprQbada en Cm·te Plena con simulación de un contrato y reivindicación
moitvo del fallecimiento del doctor Manuel de unos inmuebles.- Magistrado Ponente:
Jaenigno Pardo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4 Dr. Manuel Barrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . 20

ll"roposición aprobada con ocasión del retiro Acción de filiación naturaL-Numeral 49 del
del Magistrado doctor Néstor Pineda. . . . . . 4 artículo 49 de la ley 45 de 1936.-La Corte
no casa la sentencia dictada por el Tribu-
ll"roposición de reconocimiento al Magistrado nal Superior de Santa Rosa de Viterbo en
doctor Roberto Goenaga por su desempeño el juicio ordinario seguido por Virginia
en la JP'residencia de la Corte. . . . . . . . . . . . . 4 Mora Salcedo contra los sucesores de Ra-
món Nonato Buitrago sobre el objeto ex-
lEI sistema del cuociente electoral consagrado presado. - Magistrado Ponente: Dr. Luis
en la !Ley 39 de :1946.-][nexequibilidad del Felipe Latorre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 38
inciso tercero del artículo primero de la
!Ley 39 de 1946, y del inciso cuarto del mis- Asignaciones testamentarias-llllerederos y le-
mo artículo en cuanto establece el procedi- , gatarios.-llmprocedencia de la liquidación
miento de la acumulación -llamado arras- provisional de la sociedad conyugal a la
tre-, de unos votos a otros.- Naturaleza disolución del matrimonio.-La Corte casa
del sufragio.-La Corte declara la inexe- la sentencia pronunciada por el Tribunal
quibilidad de los incisos expresados, acusa- Superior de Neiva el 16 de enero de 1954,
dos de inconstitucionalidad por el ciudada- en el juicio ordinario de María Antonia
no Alvaro Delgado Fernández.-Magistrado García contra la Sucesión de Domingo Fie-
Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán.. . . . . 5 rro y revocando la de primera instancia
absuelve a los demandados de los cargos de
Salvamento de voto de cinco de los Magis- la demanda principal y revisa la dictada
trados que suscribieron la sentencia de que por el Juez 29 del Circuito Civil de Neiva
dá cuenta el aparte precedente de este lln- en que decretó. la liquidación de la sociedad
dice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 conyugal Fierro-García. - Magistrado Po-
nente: Dr. Julio Pardo Dávila........... 42
SAlLA ]!)IJE CASAC][I()N Cl!VlllL
Juicio sobre rendición de cuentas-lError ma-
!En un juicio de simulación no es incongrll!en- 1Ilñfieslto lllle hecbo del 'll'ribunai en la apre-
te ei fallo que declara el pago oculto in- ciación de unas pruebas.-En el juicio or-
 .1J[J]l)ll(Qll&lL No:>. 2ll5~ - 2Ji51!

Págs. Págs.

dinario promovido )30r el Pbro. Francisco Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera
Lópcz H. y otros contra Arnulfo González Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30
Echeverry, se casa la sentencia dictada por
el Tribunal Superior de Pereira· y que es Acción petitoria elle dominio.-JErrores de he-
materia del recurso extraordinario.-Magis- cho y de derecho en casación.-No se casa
trado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel. . 54 la sentencia pronunciada por el Tribunal
Superior de Medellín, el 2 de febrero de
&cción de simtnlaciión y subsidiaria de nuli- 1954, en el juicio ordinario de Juan Ramón
lllai!ll.-Simulacñón rel.aii.va y absollllta.-]l)i- Acosta y Julio Betancour contra Francisco
ferenda <Nntre Ha acción de simul.ación y la Arenas y Carmen Tulia Arenas.-Magistra-
tlle lll.'II!Hdad.-'ll'écnica de casación.-La Cor- do Ponente: Dr. JuEo Pardo Dávila....... 85
te no casa la sentencia del Tribunal Supe-
rior de Pasto, de fecha 19 de septiembre de Partición de bienes en juicio sucesorio. -
1953, proferida en el juicio ordinario se- petición de herencia.-&cción de nulii.dad y
guido por Pastora de la Rosa de Hidalgo de rescisión por leslioin enorme de una par-
contra Manuel Chaves Ruiz y otros.-Ma- tición. -En el juicio ordinario promovido
gistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse 58 por Campo Elías Aguirre contra Isabel y
Luis Aguirre o Campos, y Raimundo, Moi-
'l'écrmñca de casación.-&trñl:mcñones na~mrales sés y Abel Antonio Aguirre, no se casa la
deli junzgaillloll" de instancia pall"a formar sun sentencia que el Tribunal Superior de Bo-
cormvñcciió:nt sohrre la cuesUón llle lllecho--JR.e- gotá dictó en dicho juicio.-Magistrado Po-
I!JlURiisiiios es]!leciales de lm pll"ueba sobre po- nente: Dr. Alberto Zuleta Angel....... . . 92
sesiión notorri.a del estado de hijo natural.
lP!i"uneba de las Ii"elaciiones sexuales estables IReivindicación.-Cuán<llo las hüjuelas Ole ad-
y noimrias. - ITncumplimiento del artículo judicación de bienes de una sl!llcesióllll son
S5S dell C . .rr. en J.a Jl"ecepciióll'h alle llos tes~iimo­ títulos suficientes para com]¡lll"oil>arr allomñlllliio.
nños.-No se casa la sentencia del Tribunal Se casa la sentencia proferida por el Tri-
Superior de Medellín, de fecha 11 de di- bunal Superior de Cali, el 13 de septiembre
ciembre de 1954, dictada en el juicio ordi- de 1954, en el juicio ordinario seguido por
nario sobre filiación natural y petición de Manuel Erazo y Pardo y otros contra Ja-
herencia, instaurado por Ana María o Flor cobo Ankierman.-Magistraclo Ponente: Dr.
María Agudelo o Arroyave contra Aníbal Agustín Gómez Pracla .................... 102
Arroyave o Alvarez.-Magistrado Ponente:
Dr. Manuel Barrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . 68 Acción de dominio.-No se casa la sentencia
que el Tribunal Superior de Pereira dictó
&cciión ~e nulidad! y subsidiaria de rescñsión en el juicio ordinario seguido por Misael
¡¡:tn:r liesión enorme.-La Corte no casa la Morales Aldana con~:ra Salvador y José Ma-
sentencia de fecha 13 de diciembre .de 1954 nuel Granada, y que fue recurrida por la
pronunciada por el Tribunal Superior de parte demandada. -- Magistrado Ponente:
Bogotá, en el juicio ordinario de José Hi- Dr. Ignacio Gómez Posse ................. llJ
larión Espinosa G. contra Sandalia Espino-
sa y otro.- Magistrado Ponente: Dr. José Posesión notoria del estado civil. rue hüjo na-
J. Gómez R. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 77 tural.-JElementos.--'lrécnica de casación.-
La Corte no casa la sentencia proferida por
Técnica de casación.-lLa con!iesión como me- el Tribunal Superior de Pereira el 20 de
allio de prllleba de~ estarl!o cñvi.t-No se casa octubre de 1954, en el juicio ordinario de
la sentencia que el Tribunal Superior de María de la Cruz Hodríguez contra la su-
Bogotá pronunció el 6 de octubre de 1954 cesión de Eusebio Machado Novoa.- Ma-
en el juicio ordinario sobre filiación natu- gistrado Ponente:· Dr. Agustín Gómez Pra-
ral y petición de herencia, instaurado por da .................. ·'·............. . . . . . 118
Ana Rosa Velásquez de Ramírez contra los
herederos ab intestato de Carlos Velásquez. ~ ]Liquidación de costas.--Se desecha la obje-
Nos. 215i- 2158 355

Págs. Págs.

ción formulada a la liquidación de costas sión enorme. -- Interrupción.-'ll'écnica de

regulada en el juicio ordinario entablado casación.-No se casa la sentencia proferida
por Publio Horacio Peñarete contra Leo\·i- por el Tribunal Superior de Santa Rosa de
gildo Coy y otros. -Magistrado Ponente: Viterbo fechada el 5 de noviembre de 1953,
Dr. Manuel Barrera Parra . . . . . . . . . . . 125 en el juicio ordinario instaurado por Car-
men Fonseca de Fernández contra Sagra-
Kntervención del Ministerio Público en los rio Fonseca Avella.-Magistrado Ponente:
juicios de nulidad o de divorcio del matri- Dr. Ignacio Gómez Posse .......... ·....... 150
monio civil-Caso en que hay nulidad en el
juicio por no habet·se notificado al Agente Acción del dueño para que se le restituya un
del Ministerio !Público respectivo la sen- predio por quien detenta la calidad de sim-
tencia· de }Jrimera in<;tancia y el auto que ple tenedor.-La Corte no casa la senten-
concedió el recurso de apelación. - En el cia del Tribunal Superior de Bogotá de fe-
juicio, sobre nulidad del matrimonio, ins- cha 2 de noviembre de 1954, dictada en el
taurado por Herbert Schwartz y seguido juicio ordinario promovido por Manuel An-
con la oposición de Janice Wormser de tonio González y otro contra Jacinto y Víc-
Schwarzt, la Corte c<1sa la sentencia que tor Rozo.- Magistrado Ponente: Dr. Luis
profirió el Tribunal Superior ele Medellín Felipe Latorre U. . ................ : . . . . . 155
el 2 de agosto de 1954, y declara nulo todo
lo actuado en la segunda instancia del jui- !La Corte se pronuncia sobre la responsabi-
cio.-Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe lidad del transportador aéreo, el valor pi'o-
Laton·e U. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 batorio de los informes de la ]Jiirección Ge-
neral de Aeronáutica Civil, la acción con-
Compraventa-La obligación del vendedor de tractual y la extracontractual que pueden
efectuar la tradición de la cosa vendida no originarse de un mismo accidente, la opción
queda cumplida con el simple registro ele en favor del causahabiente, el perjuicio es-
la escritura en que consta el contrato.-La pecífico causado por la culpa contractual y
Corte decide casar la sentenci;:¡ proferida la extracontractual, cte.-Se casa la sen-
por el Tribunal Superior de Pereira en el tencia de fecha 15 de febrero de 1954, pro-
juicio ordinario de Pastora Mejía Botero de nunciada por el Tribunal Superior de Ba-
Baena contra Cesarfina Carrión viuda de rranquilla en los juicios acumulados de
Bustamante, sobre cumplimiento de un con- Carlos Calle Londoño y otros contra Aero-
trato de compraventa.-Magistrado Ponen- vías Nacionales de Colombia (Aviancal . -
te: Dr. Alberto Zuleta Angel ............. 129 Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R. 162.

!Prueba rle la pose~ión notoria del estado ci- Se declara desierto un recurso de casación
vil de hijo naturaL-El juicio clf'l Eenten- porque la demanda no fue formalizada por
ciador de instancia es int.ocable en casación. abogado inscrito en la Corte.-Se declara
lEl reconocimiento· de hijo natural es un desierto el recurso de casación interpuesto
acto jurídico de derecho familiar.-Nulida- por Angelina Beltrán de Angarita contra
des del acto de reconocimiento.-JEl Minis- la sentencia dictada por· el Tribunal Supe-
terio !Público puede demandar la nulidad rior de Bogotá en el juicio ordinario de la
absoluta del reconocimiento hecho por un nombrada contra Bernarda y Camilo A.
clemente.-No se casa la sentencia del Tri- Angarita-Magistrado Ponente: Dr. Manuel
bunal Superior de Bogotá de fecha 29 de Barrera Parra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188
septiembre de 1954, dictada en el juicio or-
dinario seguido por Ana Tilcia Buitrago de JRecul'so de hecho.-Se resuelve que no hay
Noriega contra Adelaida Fandiño de Díaz. lugar a conceder el recurso de casación in-
Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera terpuesto contra la sentencia de fecha 16
Parra ................... :. . . . . . . . . . . . . . . 136 de mayo de 1955, del Tribunal Superior de
Pamplona proferida en el juicio ordinario
!Prescripción de la .acción .de !'escisión por le,. adelantado. por N a ti vi dad Valencia de San-
356 .!JIUilllllCll&IL No-;. 215'3 -- 215fl

Págs. Págs.

doval contra el doctor Gustavo Buenahora. Carlos Enrique Méndez Bolívar, ex-Juez
Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Promiscuo del Circuito de San Andrés (Is-
Posse ................................... 189 las), por los cargos que le hizo el Perso-
nero Municipal de dicho lugar.-Magistra-
IEll i!llerrecino l!lle Jllerre!lllcia.-Cesñóll!. - La Corte do Ponente: Dr. Luis Zafra ............... 227
no casa la sentencia proferida el 29 de oc-
tubre de 1954 por el Tribunal Superior de IDetención arbitraria.-La Corte reforma sen-
Pereira, en el juicio ordinario iniciado por tencia del Tribunal Superior de San Gil en
Ernesto Peláez Gómez contra Julio Arcesio el proceso seguido contra el doctor Ignacio
Ríos y Carmen Muñoz v. de Gómez sobre Garzón, en su carácter de Juez primero su-
reivindicación de unas porciones de terreno. perior de San Gil, y en su lugar declara
Magistrado Ponente: Dr. José Hernández que los hechos imputados a dicho juez no
Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . 192 existieron y, en consecuencia ordena cesar
todo procedimiento contra éL-Magistrado
&ccñón de pertenencia poli" prescripción ad- Ponente: Dr. Domingo Sarasty Montenegro 229
l!lt!.ll~sitiva extraoll"dimall"fta.- Se casa la sen-
tencia del Tribunal Superior de Bogotá, de JEI delito de detención all"bii~ll"all"ia.-Se confir-
fecha 2 de septiembre de 1953, dictada en ma la providencia del Tribunal Superior de
el juicio ordinario de Ana Tulia Guarín v. Bucaramanga por la cual se ordenó cesar
de Monroy contra Miguel J. Neira, Carlos todo procedimiento contra el doctor Miguel
A. Neira y Román Quiñones; juicio inicia- Bohórquez Prada en su calidad de Juez
do en virtud de la oposición presentada por Tercero Superior de Bucaramanga, de los
la demandante a la acción de pertenencia cargos de abuso de autoridad y detención
propuesta por aquéllos. - Magistrado Po- arbitraria por los que se le sindicó.-Ma-
nente: Dr. Julio Pardo Dávila ............ 200 gistrado Ponente: Dr. Luis Zafra. . . . . . . . . . 232

Oposñción a ia adjudicación de unos terrenos Colisión de competencias.-J[]Ii.recto.res de cár-

lOalrllfos.-lP'uciaUdad de indígenas.-No se celes.-Se dirime colisión de competencias
casa la sentencia dictada por el Tribunal suscitada entre el Juzgado Segundo Supe-
Superior de Pasto en el juicio ordinario rior de Manizales y el Comando del Bata-
promovido por Julio Arboleda contra Heri- llón de Infantería A.yacucho, en el sentido
berto Mingán, sobre la oposición expresa- de atribuir al primero el conocimiento del
da.-Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zu- negocio adelantado contra Samuel Arango
leta Angel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 Toro, por un delito de prevaricato.-Ma-
gistrado Ponente: - Dr. Domingo Sarasty
§&lL& ]])JE C&§&ICJ!i())N lP'lEN&lL Montenegro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 234

§o!ñdhnrll de extradicñón.-&uto de detención. Cambio de radicación de un proceso pelll!al.-

La Corte emite concepto adverso a la solici- La Corte conceptúa que es el caso de radi-
tud de extradición de Charles Stenning car en otro Distrito Judicial el proceso que,
Orellana, formulada por el Gobierno del por el delito de concusión, . se les sigue a
Perú.-Magistrado Ponente: Dr. Jesús Es- Pablo Núñez, Alfredo Parra y Argilio Mon-
trada Monsalve . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 220 tealegre en el Juzgado 1Q Superior de Iba-
gué.-Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra. 237
!Caso en que el jlllez rlle fillllG~a.m.ci.a lila debido
cRalllStllll"all" el sumario con na sen~encña del Colisión de competellllciias.-Dellitos conexos.-
a:rtfcurro 153 i!llel !Código de lP'rocedimiento Se dirime colisión de competencias surgida
lP'enal y no cor.. un sobreseimiento definiti- entre el Juzgado Segundo Penal del Cir-
vo. - La Corte revoca la providencia del cuito de Pereira y el Juzgado Penal del
Tribunal Superior de Cartagena, de fecha Circuito de Anserma, en el sentido de atri-
26 de febrero de 1954, por la cual se sobre- buir al primero el conocimiento del negocio
seyó definitivamente· en . favor del doc.t0r adelantado. contra. Gabriel· Trejos por los
Nos. 2157- 2151! GA.CIE'll'& .JJlUllJillCllAJL 357

Págs. Págs.

delitos de rapto e incesto.-Magistrado Po- de 9 de noviembre de 1954, por la cual se

nente: Dr. Domingo Sarasty Montenegro. . 239 absolvió a Carlos Julio y Jesús Albarracín
del delito de homicidio y declara nulo lo
Sobreseimiento· definitivo. - Consulta. -La actuado en el juicio a partir de la audien-
Corte declara bien denegada la apelación cia en adelante.-Magistrado Ponente: Dr.
interpuesta por el Fiscal 29 del Tribunal Ricard~ Jordán Jiménez ................. 251
Superior de Cali, contra la providencia por
la cual se sobresee ~efinitivamente en fa- Solicitud de desembargo de unos bienes den-
vor de Eric Preciado Olmedo, en las dili- tro de la casación. - Se ordena tl'amitar
gencias adelantas contra él por un delito como una articulación la solicitud de des-
de homicidio-Magistrado Ponente: Dr. Do- embargo hecha por quien no es parte re-
mingo Sarasty Montenegro . . . . . . . . . . . . . . 242 currente. -En el recurso interpuesto por
Carlos Saúl Goyeneche contra un auto de
Se declara desierto el recurso de casación por la Sala, la Corte repone su propio auto de
falta de fundamentación jurídica en la de- fecha· 6 de agosto de 1955, en cuanto por él
manda.-Se declara desierto el recurso de se abstuvo de pronunciarse sobre la soli-
casación interpuesto contra la sentencia del citud de desembargo de una porción de te-
Tribunal Superior de Cali que absolvió a rreno, secuestrada en el proceso de que co-
los procesados Clemente Franco y Gracia- noce.-Magistrado Ponente: Dr. Jesús Es-
no Garcia Torres del delito de hurto y los trada Monsalve .......................... 256
condenó por el delito de encubrimiento.-
Magistrado Ponente: Dr. Luis Zaft'a ....... 245 Colisión de competencias.-Agentes de lP'oli-
cía.-Se dirime la colisión de competencias
Colisión de competencias.- Miembros de ·la suscitada. entre el Juzgado Segundo Penal
lP'olicía.--Se dirime colisión de competen- del Circuito de Cartago y el Comando de
cias suscitada entre el Juzgado Segundo la Tercera Brigada de Cali, en el sentido
Penal del Circuito de Cartago y el Coman- de atribuírle al primero el conocimiento
do Superior de la Tercera Brigada de Cali del negocio seguido contra Santiago García
por el conocimiento del negocio adelantado Arboleda por el delito de "la fuga de pre-
contra Samuel Antonio Henao Correa, en sos". - Magistrado Ponente: Dr. Domingo
el sentido de atribuírle al Juzgado nom- Sarasty Montenegro ..................... 258
brado su conocimiento.-Magistrado Ponen-
te: Dr. Jesús Estrada Monsalve ............ 247 Abuso de autoridad.-llntervención en políti-
ca.-Abandono del cargo.-Se confirma la
Colisión de competencias en un proceso por providencia del Tribunal Superior de San-
calumnia-La Corte resuelve que es al Juz- ta Marta que ordenó cesar todo procedi-
gado Primero Penal del Circuito de Pereira miento contra el doctor Manuel Villa Men-
y no al Segundo Penal del Circuito de Ma- doza por los delitos que se le imputaban.
nizales, a quien corresponde el conocimien- Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
to de las diligencias por calumnia adelan- Montenegro .............................. 261
tadas contra Arcadio Arbeláez, Esteban Al-
varez y otros:-Magistrado Ponente: Dr. Je- Causafes tercera, cuarta y séptima de casa-
sús Estrada Monsalve ... .'. . . ... . . . . . . . . . . . 249 ción.-No se casa la sentencia del Tribunal
Superior de Medellín, de 25 de marzo de
ILa redacción de los cuestionarios que se so- 1955, por la cual se condenó a Gabriel Me-
meten ai .]Jurado ,según el sistema vigente. jía como responsable de la muerte de Ber-
-llntervención de la JP'rocuraduría en los nardo Sánchez.- Magistrado Ponente: Dr.
asuntos del conocimiento de la Sala lP'enal R-icardo Jordán Jiménez .................. 264
de la Corte, cuando el recurso de casación
ha sido interpuesto por los !Fiscales de los !La riña imprevista como circunstancia modi-
'll'ribunales.--Se casa la sentencia del Tri- ficadora de la responsabilidad.- La Corte
bunal Superior de Santa Rosa de Viterbo no casa la sentencia proferida por el Tri-
 ----·-- -------~- ---~----l

35!! Nos. 2:51 - ZL53

Págs. Págs.

bunal Superior de Bogotá, en el juicio se- finitivamente en favor del doctor Pablo
guido contra Martiniano Ramos Ramos por Arias Rubio, por los cargos que se le hicie-
los delitos de homicidio y lesiones pcrsona- ron en la denuncia contra él presentada
les.-'-Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estra- por Enrique Rochels.--Magistrado Ponente:
da Monsalve . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 Dr. Domingo· Sarasty Montenegro. . . . . . . . . 286

hllJws~ ~e au.~tmrli.dad.-lintervencñón jwdliciall o !La embriaguez ante la tey.-ILa innJPrevisión o

a~rninñs~;r~Uva.- Se confirma la providen- la temeridad en la culpa.-No se casa la
cia del Tribunal Superior de Popayán, de sentencia del Tribunal Superior de Mede-
fecha 1<:> de septiembre de 1954, por la cuál llín; fechada el 15 de !narzo de 1955, en la
se sobresee definitivamente en favor ·del cual se condenó a Joaquín Emilio Padierna.
doctor César Ernesto Muñoz Torres de los como responsable del delit0 de homicic~io
cargos que se le hicieron en su calidad de preterintencional-Magistrado Ponente: Dr.
Juez Segundo Civil del Circuito.- Magis Ricardo Jordán Jiménez ................. 291
trado Ponente: Dt. Domingo Sarasty Mon-
tenegro · . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 271 Admisibilidad del recurso de ~asacñón-Se de-
clara inadmisible el ::-ecurso de casación in-
(Concusión y cohecho.- JElemenios.-liliifcren- terpuesto contra. la sentencia del Tribunal
clias Cl!llil."e Ros dos «llelitos.-La Corte revoca Superior de Pereira que condenó a Guiller-
la sentencia proferida por el Tribunal Su- mo González Marín por el delito de lesio-
perior de Barranquilla por la cual condenó nes personales. -Magistrado Ponente: Dr.
al doctor José María Barraza Lora por ·el Jesús Estrada Monsalve .................. 298
delito de concu~ión y declara nula la ac-
tuación a partir del auto de proceder a fin Anomalía psíquica grave. -lP'enas y medidas
de que se reponga C"l procedimiento de ahí de seguridacl.-liliistincñón. - Se invalida el
en adclante.-Magistrado Ponente: Dr. Luis fallo proferido por el Tribunal Superior de
Zafra .................................... 274 Buga, por el cual se impuso a .José María
Herrera Ospina la medida de seguridad con-
(Cambño de ll"a«llicaclión de un proceso. -- La sistente en la reclusión en una colonia
Corte conceptúa que es el caso ne radicar agrícola especial por el delito de homicidio
en otro Distrito Judicial el proceso, que en cometido en .la ·persona de Marco Antonio
el Juzgado Segundo Superior de !bagué, se Cardona Uribe y en su lugar impone al sin-
adelanta a Edmundo Peralta Bretón por dicado un mínimo de reclusión de años y
estafa, abuso de confianza y otras defrau- lo condena al pago de los perjuicios civiles
daciones.- Magistrado Ponente: Dr. Jesús provenientes del delito-Magistrado Ponen-
Estrada Monsalve . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 279 te: Dr. Domingo Sarasty Montenegro ...... 299

J~a S3bell"anfa de ~os jtuados de conciencia.- [}elito de robo.-Causal segunda de casa~ñón.

Se declara desierto el recurso de casadón La Corte casa la sentencia proferida por el
interpuesto por el representant~ del Minis- Tribunal Superior de San Gil en la causa
terio Público contra la sentencia de 20 de contra Aniceto Abaunza por el delito de
abril de 1955, del Tribunal Superior de Pe- robo agravado. -Magistrado ·ponente: Dr.
reira, en la cual se absolvió a Heribert.o Luis Zafra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 306
Bocanegra del delito de homicidio.- Ma-
gistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán Ji- IRecur;;o de hecho:-Se declara bien denegado
ménez 283 el recurso de casación interpuesto por el
defensor de Luis Meléndez Pérez contra la
A b":l!so de zutmridaUJ.-Demoras.-Se confirma sentencia . del Tribunal "Superior de Pasto
la providencia de fecha 24 de noviembre proferida en: el megocio seguido .contra. aquél
de 1954, proferida por el"Tribunal Superior por el delito de lesione¡> personales.-Ma-
de Pamplona, por la cual se sobresee de" gistrado ·Ponente: Dr. Luis Zafra ......... : 312
.. ······ ..........
. . .. '
,. ' ·'··
Nos. 2:1.57-2158

Págs. Págs.

SAlLA [liJE NlEGOCJIOS GlENlEJRAJLJES piedad particular· que ha sido incorporado ..

a~patrimonio público.- Se c9;1fin:na.. P.<v;-, 1 _ .
JLa Corte revoca sentencia del Tribunal Su-. c1almente la sentencia pronu~cia5J.fl :P9:r! .eJ1.>.
perior y ordena devolverle el juicio, sobre Tribunal Superior de Barranquilla de fecha·
propiedad de unas minas y exclusión de 22 de febrero de 1954, en el juicio ordina-
terrenos dados en concesión, para que fa- rio contra la Nación, seguido por la señora
lle en el fondo sobre las pretensiones ,de la Dominga Dávila v. de Alvarez Correa so-
demanda.-En el juicio ordinario instaura- bre la propiedad del inmueble denomi~;do
do por el señor Gilberto Moreno Restrepo "Monigote", situado en jurisdicción del Mu-
contra la Nación sobre dominio y posesión nicipio de Barranquilla.- Magistrado Po-
de unas minas situadas en terrenos del nente: Dr. Néstor Pineda ................. 329
Municipio de Mercaderes, Departamento del
Cauca, se decide revocar la sentencia pro- Demanda de tercerías en juicio ejecutivo.-
nunciada por el Tribunal Superior de Po- Alcance de los artículos 1065 y 1066 del Có-
payán el 8 de octubre de 1954.-Magistrado i!lliigo .lfun«Mcial.-Se confirma el auto del Tri-
Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A. ..... 314 bunal Superior ·de Bogotá por el cual ad-
mitió la demanda de tercería del doctor
Reivindicación.- lP'rueba del dominio. - Se Alvaro Ahumada en el juicio ejecutivo que
confirma la sentencia del Tribunal Superior adelanta el Departamento de Cundinamar-
de Pasto, pronunciada en el juicio ordina- ca contra Manuel Uribe Afanador y· Hum-
rio instaurado por el señor Florentino Mar- berta Arbeláez.- Magistrado sustanciador:
tínez C. contra la Nación.-Magistrado Po- Dr. Roberto Goenaga ..................... 334
nente: Dr. Luis Enrique Cuervo A ........ 319
Acción reivindicatoria.-Acción que debe en-
Acción ordinaria sobre propiedad del petróleo tablar el particular afectado en su derecho
que pueda encontrarse en los terrenos com- de propiedad sobre un inmueble, en caso
prendidos dentro de los linderos de una de ocupación de hecho por el l(':stado.-La
propuesta de contrato.- Necesidad de de- Corte confirma la sentencia que el Tribu-
terminar la extensión de las tierras objeto nal Superior de Barranquilla profirió en el
de adjudicación por parte del JEstado.-En juicio ordinario seguido por el Banco Co-
el juicio ordinario de única instancia se- mercial Antioqueño contra la Nación.-Ma-
guido por el Municipio de Manatí contra la gistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gai-
Nación para que se declare que pertenecen tán ...................................... 336
al Municipio demandante y a los de Can-
delaria y Campo de la Cruz las minas de Necesidad de determinar el terreno cuyo pe-
metales no preciosos y las sustancias mi- tróleo se reclama como de propiedad pri-
nerales no metálicas que se encuentren en vada frente al lEstado.-E'n el juicio ordi-
el subsuelo de las tierras conocidas con el nario promovido por Camilo y Alfonso
nombre de "La Mancomunidad", la Corte Manrique S. contra la Nación, la Corte de-
niega todas las peticiones impetradas en la clara no probados los hechos fundamenta-
demanda del Municipio de Manatí y absuel- les de la demanda y absuelve a la Nación
ve a la Nación de los cargos formulados de todos sus cargos.-La demanda en este
contra ella.-Magistrado Ponente: Dr. Nés- juicio se motivó por haber aceptado el Mi-
nisterio de Minas y Petróleos la propuesta
tor Pineda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 322
número 541 que formuló el señor Enrique
Cortíssoz para explorar y explotar petró-
Cuando un inmueble de propiedad privada ha
leo de propiedad nacional en terrenos si-
sido definitivamente incorporado a un ser-
tuados en los municipios de Baraya y Vi-
vicio público, no debe decretarse la resti-
llavieja del Departamento del Huila.-Ma-
tución al propietario.-Obligación del !Es-
gistrado Ponente: Dr. Luis Enrique Cuer-
tado de pagar el valor del inmueble de pro-
vo A .................................... 344
 ----------------,

Págs. Págs.

tia; ~onfñ:rma sobresefrmñento cllefinitivo en fa- García, la Corte confirma lo resuelto por
VOR' l[]]e il!ll1l abogauo, ¡poli' cairgos hechos a su el Tribunal Superior de Medellín el 12 de
~j<!!ll'cñcfto pll."ofesionaR.-En el .i uicio especial julio de 1955. - Magistrado Ponente: Dr.
~eguido contra el doctor Luis Angel Zapata Aníbal Cardoso Gaitán . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350
 .•· ,·
. '

ACETA JUDICIAL
¡0
•1

\~

Organo de la Corte Suprema de Justicia

UJJIJIVE. rE 'JI'OJR.g O)IJD§ .Al N 'JI'ONllO A 1L 1J7A!R..AJ.JD O JP>.Al M'l'OJ A

I1

fvlO:CWN DE DUELO APROBADA EN CO iRTE PLENA CON MOTIVO DE LA MUE'R·

TE DEL EX-MAGISTRADO DJE JLA :COR'flE, DR. CAMPO JEUAS AGURRRJE

"La Corte Suprema de Justicia registra con pro- e ilustrado, y en su vida privada un ciudadano

fundo pesar el fallecimiento del Magistrado del ejemplar.

"En nota de estilo transcríbase esta moción a
Tribunal Superior de Medellín, doctor Campo
la familia del doctor Aguirre y al Tribunal Su-
Elías Aguirre, quien a lo largo de su meritoria
perior de Medellín, y publiquese en la GACETA
carrera judicial, que culminó en la Magistratura JUDICIAL".

y Presidencia de esta Corporación, fue un con- (Proposición aprobada en sesión ordinaria de

notado penalista, 1.m juzgador honesto, prudente Sala Plena de fecha 6 de octubre de 1955).
§E JRECJHIAZA iLA IDlEMANJillA JillE KNE:XEQUKJB!UDAD DE UNOS AC'll'OS lLEGISc
JLA'll'KVOS

Wl!l> ~l!l>lllll!)«l!<l na <COR't~ ll!ll fti~lllll!l «!Ol!!llj¡)~teneia Acto Legislativo número 19 de 1952, a fin de en-
Jlllali'a llllecilllli:r lllle nas acusacñolllles lll!De se Jlllli'e· mendar el texto de la Carta, con aplicación del
sellll~ <Colllltll'm nos a!l'tneMRos de na misma Car- procedimiento indicado en el artículo 218 de la
ftl'l., IIJ) ~mlltll'& nas (i!Jllll!Iln!enullas IIJI.'Il!e x~ mtroduz- misma.
em ~n JlllOtilleK' eomstituyente. lLa gv¡arclla de la El articulo 214 de la Constitución, y al cual se
futegli'filffiai!! «lJe Ha <ComstfitllllciÓlll lllO podrÍa Clll· acoge la demanda del señor Molina Callejas, es-
~el!ull~!i'se, pues serim absmrti!lo, como nn me- tablece de manera muy clara que los actos acu-
dño collllsagrado l])m• ]a <CaJrta pall'a ¡•evisar los sables ante la Corte, en acción de inexcquibilidad,
ae~os dell pode!!' ctmstitunyente. JEstos actos, son los siguientes:
nma wez <ex]!llellllñdos, no es~án sujetos a rewi- 1Q Los proyectos de ley que hayan sido obje-
sñón de mlinguna especie poli" ninguno de los t;:;dos por el Gobierno como inconstitucionales;
poderes constñtuídlos; po.rque eUo implicaría 29 Cualquiera de las leyes dictadas por el Con-
admW!i' el absuu·do de que hay derecho con· greso, y
1ra l!lle:reeho: la tesis es ~an ciara, tan evi- 39 Cualquiera de los decretos dictados por el
llllem~e. Cllllllle seria Jinofielioso detenerse a ana- Gobierno en ejercicio de las atribuciones de que
lliu!a. tratan los ordinales 11 y 12 del artículo 76, y el
artículo 121 de la Constitución.
Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena. - Bo- Según esto la competencia de la Corte para de-
gotá, veintiocho de octubre de mil novecientos cidir sobre la exequibilidad de los actos acusa-
cincuenta y cinco. dos, está limitada y definida, en razón de la ma-
teria de que pueda conocer, a los actos de que se
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A.) habla.
No conoce la Corte ni tiene competencia pura
El señor Germán Molina Callejas, mayor y ve- decidir de las acusaciones que se presc.mtcn con-
cino de Ginebra (Valle) donde reside, invocando tra los artículos de la misma Carta, o contra las
su calidad de ciudadano colombiano demanda enmiendas que le introduzca el poder constitu-
ante la Corte la declaración de inexequibilidad yente. La guarda de la integridad de la Cons-
de los Actos Legislativos nún~ero 1<.>, de 18 de ju- titución no podría entf'nderse, pues 5ería absurdo,
nio de 1953 y número 1Q de :~o de .iulio de 1954. como nn medio consagrado por la Carta para re-
No obstante la índole especial de este procedi- visar los netos del poder constituyente. Estos ne·
miento, la Corte debe examinar, como cualquiel' tos, una vez expedidos, no están sujetos a revi-
otro juez, antes de admitir una demanda, si es o sión de ninguna especie por ninguno de los po-
no competente para conocer de ella: de Jo con- deres constituidos: porque ello implicaría admi-
trario se expondría o. dejar viciadn su actunción tir el absurdo de que hay derecho contra dere-
clesdc el principio. cho: la tesis es tan clara, tan evidente, que sería
Como se deduce de la mera lectura del escrito inoficioso detenerse a analizarla.
do demanda presentado personalmente el. 13 de Siendo <tsí que ln Con~~titución no podía darle,
los corrientes en el Juzgado Municipal de Gine- como no le ha dado, n ninguno de los poderes
bra, domicilio del d0mandante, y i:unbién del me- constituídos -Legislativo, Ejecutivo y Judicial,
morial anexo que presentó ante el .Tnzgado el 24 últimnmrnte designados con el carácter de ramas
r!e los mismos, recibido el primero en la Secre- del Poder públicO--, lo. facultad para r0visar
taría de la Corte eJ 17 de octubre corriente y el aquellos actos, luego la Corte carece el-:: .eompe-
segundo el 27, es cla~·o que Jo que pretende Jn tcncia para conocer de acusaciones como la pro-
demanda es acusar por inexequibilidad unos ae- puesta por el sm'íor Molina Callejas.
tos del poder constituyente, comoquiera que ellos El artículo 41 del Ado Legislath•o número 3
emanan de la Asamblea Nac.ional creada por el de 1910, designaba los proyectos dP.- ley llamán-
dolos defectuosamente actos legislativos (con mi- ias, la Corte no tiene jurisdicción para conocer
núscula), ello quizá hubiera dado lugar a que se de ella, porque escapa a la esfera de sus atribu-
pensara, ateniéndose al tenor literal de esa de- ciones y, en consecuencia, la demanda debe re-
signación defectuosa, que la Corte hubiera reci- chazarse de plano, so pena de adelantar, a sa-
bido poder para decidir acerca de la inexequibi- biendas, actuaciones viciadas de nulidad. Por lo
Hdad de tales actos, sin embargo a nadie se le expuesto, se resuelve:
ocurrió sostener semejante cosa; pero con la re- Recházase de plano la demanda del señor Ger-
forma del artículo 53 del Acto Legislativo núme- mán Molina Callejas en que acusa como incons-
ro 1Q de 1945, que le dá contenido al 214 de la titucionales los actos legislativos número 1g de
codificación oficial de nuestra Carta, se eliminó 18 de junio de 1953, y número lo de 30 de julio
toda duda al respecto, si alguna hubiera surgido. de 1954.
No siendo, pues, ni un proyecto de ley tildado
de inexequible por el Gobierno, ni una ley ex- Ejecutoriada esta providencia insértese en la
pedida por el Congreso, ni un decreto de los que GACETA JUDICIAL y archívese el expediente.
puede dictar el Gobierno conforme a las atribu- Notifíquese al demandante.
ciones de los textos constitucionales citados en
el artículo 214 de la Carta, el objeto o materia de Luis Enrique Cuervo A. - Ernesto ~lielendro
la demanda del ciudadano Germán Molina Calle- Lugo, Secretario.
IDEMANIDA §OJBJRE NlUUDAID DJE lUN REMATE DE JBKENJE:S VJEJ;ililFKICADO EN
NllJUDAD PRO ICESAJL Y §US'lrAN'lrl VA. ~ lP AJR.'JL'E§ EN
JfllJITICITO E.JIEIC1U'll'RVO. -
ESTOS JUITICITOS

ll.. - lEllll vmJ?ias ocms~or.t:s lhm expresado la nulidad prol!esal y la nuHC:.a\ll suslmlllltliva a]ell
Coll"te "que el a~to deR :rcm:<te en pública l'emate, puede separarse e! esCal!io de l.ms
subasta ]iluedc Ee:r enjuiciado, en cuanto a causales de invalidez y til:e::!a:mll" proi!ailla o
su validez, como un acto ci.vili, como un con- no la que asi se ·~stime, exigi.e¡:;.uo n~t'"l:"d­
b·ato de venta en I!J!UC er juez 1.·ep:resenta. al mente, ia presencia <tlle los iinieresadcs r:es-
vendedor, y como 1Ullm. simple actuacióllll ju- pectivos, como I!J!Ue(la e:xp~icarllo erlll 0l apar-
dicial o clliligencia ::¡¡rocesa!, y _que la cues- te anterior.
tión ha de examinaX"se y decidirse a la luz 3.-JLa sentencia que fija Xa fccila presun-
de disposiciones legales diferentes, según tiva de la muerte de 1lil desapali'ecido ~!ene
sea lllna y oü·a ia concUciión en que se con- efecto retl·oactivo pall."a Ras finalidades se-
sidere: si como contrato, ::;e X"ige por los prin- ñaladas en la ley; pero ese efecto no puede
<Ci¡¡¡ios y reglas sustantlivas que gobiernan ser absoluto y pam todo e! mundo.
la teoría general de los actos y dccla.-acio-
nes de la voluntad, y si se considera como Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
diligencia o actm:.ción judicial, e! problema Civil. -Bogotá, tres de octubre de mil nove-
de su nulidad cae bajo llas disposiciones de cientos cincuenta y cinco.
la ley procedimcntaft que d~;tcrminan las
causas de su invalitllación por faHa de las (Magistrado Ponente: Dr, Agustú1 Gómez Prada)
formalidades prescritas para h~ccr ei ¡·ema-
te de bienes". El Tribunal Superior de Bogotá, en sentencia
2.-Si se demanda la nulidall del remate ele 16 de diciembre de 1954, confirmó la de 26 de
<eonsi.de:rado como contrato, o sea, invocan- c:gosio del mismo año, proferida por el Juzgado
(10 u:n motivo de nulidad susbntiva, debe 2'1 Civil de este Circuito, por medio de la cual
trabarse la controvc:rsia con presencia o in- declaró "probada la excepción perentoria de ile-
tervenci.én dl) las par~es que i::ltervinieron gitimidad de la personc~ría sustantiva de la par-
en la subasta: e! tradente, Ee}H:esent:ulo _pm· te demandada" y, como consecuencia, qve no era
el juez, y el adquirente o remat:mie, que el caso "de hacer las declaraciones pedidas por
SQn los interesado;;; en mantene¡· las relacio- los demandantes", en el juicio ordinario de Al!la
nes juridftcas creada:¡ por la venta; pero si Beatriz Garc~a de Pinzón, ñlicia IDiaz de !E~pi­
se demam1m la ní!li,bd del juicio en que se lHJSa y Tei'esa García de Alba, sobrinas de Gui-
consumó el re;nate, con b:lse en las inegu- Ecrmo Garcia Campos, contra R:¡facll l\~ejb Jaer-
lall.'idacles t1le procedYmiento constituHvas de múdez. Los actores fueron condenados, además,
nulirl.alil, entcnces es necesario citar como a pagar las costas del juicio.
partes a ias rnZsn1as que lo fuel'on en el ne- El apoderado de 1::! parte actora interpuso con·
gocio en que se verificó X<l subasta, ¡mes los tra dicha sentencia el recurso de casación.
~erechos de éstas pueden resu!tur lesiona-
~os eXll. d nwavo Jl)rcceso y se Bes condena- Antecedentes
da, en SI!R caso, sin hmbe1rlas o!do y vencido
tell:ll jwcio. I.-Guillermo García Campos le debía al Mu-
l.P'eli"o si, como l!ln el presente juicio, la nicipio de Fontibón, por concepto de impuesto
J!Wllli'~<e iill.emaXll.t'Jan~e phle ¡¡¡ue se declare la predial, la suma de $ 105,60, deuda que se dedujo
por reconocimiento número 25, de 3 de agosto de 109 que se condene en costas al demandado (fl.
1942, y desde el año de 1929 (f. 5 del c. 1). 12 del c. 1).

II.-Con base en tal reconocimiento la tesore- VI.-Como hechos que sirven de base a la de-
ría municipal de Fontibón libró mandamiento de manda se enumeran veintitrés, de lo3 cuales se
pago, por vía ejecutiva, contra el mentado García citan sucintamente los necesarios para la deci-
Campos, por la suma dicha y sus intereses, al sión del recurso, como se verá en seguida:
1% mensual, desde 1929. La ejecución la pro- El Tesorero de Fontibón inició el juicio ejecu-
siguió luégo, por comisión de la tesorería, el juz- tivo contra Guillermo García Campos; le nom-
gado municipal, y culminó el 7 de octubre de bró como curador ad-litem, no a un abogado, sino
1943, con el remate de la casa del ejecutado, mar- a un médico, el doctor Luis Eduardo García Díaz;
eada con los números 12-96 y 12-98 de la nomen- el Tesorero comisionó a quien carecía de juris-
clatura del citado municipio, casa que adquirió dicción y competencia para proseguir el juicio,
t•omo rematador el señor Rafael Mejía Bermúdez como er~ el juez municipal, y éste adelantó el
(fls. 16 y 17 del c. 2), por la suma de $ 4.900.00, juicio hasta su culminación; el curador ad-litem
previo avalúo en $ 7.000.00 (fJs. 16 y 17 del c. 2). no pidió la nulidad por desconocimiento del de-
recho, lo que significa que Guillermo García es-
III.- Conviene anotar también, como antece- tuvo indebidamente representado; Rafael Mejía
dente para el estudio del recurso, que Guillermo Bermúdez adquirió el inmueble rematado y se
García Campos no compareció personalmente al le hizo entrega el 9 de noviembre de 1943; no se
juicio ejecutivo que se adelantó con el curador dejó constancia de los sitios en que se publica-
ad-litem nombrado al efecto, que lo fue el doc· rnn los carteles para el remate ni se dieron los
tor Luis Eduardo García Díaz (fls. 16, 17, 24 y pregones del caso; a los herederos de García Cam-
25 del c. 2o). pos no ·les fue notificado el reconocimiento de la
deuda, base de la ejecución; Guillermo García
IV. -Es más, sobre el mentado García Campos había fallecido antes de iniciarse el juicio ejecu-
1 e cayóun fallo de presunción de muerte por des- tivo, era persona conocida en Fontibón y todo el
aparecimiento, con fecha 8 de septiembre de 1950, mtmdo sabía quiénes eran sus herederos; el jui-
y como día de su muerte presuntiva se fijó el 30 cio de sucesión del citado García se abrió y en
de junio de 1932 (fls. 21 a 23 del c. 2o). Sobre esa él fueron reconocidas como interesadas sus sobri-
base se abrió el correspondiente juicio de suce- nas, las señoras demandantes; el remate se hizo
sión, en el cual fueron reconocidas como herede- sin la manifestación de voluntad del tantas veces
ras en el año de 1952, Ana Beatriz García de Pin- nombrado Guillermo García Campos, poi' habe~
zón, Teresa García de Alba y Alicia Díaz de Es- fallecido antes.
pinosa (fls. 20 del c. 2 y 3 y v. del c. 1).
VII.~El Juzgado 2? del circuito de Bogotá de-
V.-Las mentadas señoras Ana Beatriz, Alicia claró prooada la excepción perentoria de ilegiti-
y Teresa, sobrinas de García Campos, demanda- midad de la personería sustantiva de la parte
ron en juicio ordinario al rernatador del inmue- clemG.ndada, 2unque reconoce que en la tramita-
ble en el juicio eje~utivo, Rafael Mejía Bermú- ción hubo irregularidades graves. Pero afirma:
dez, y solicitaron que se hicieran lns siguientes que Ja acción se dirigió "contra una persona que
declaraciones, en número de diez: 1? Que es nula r:~>.da tiene que ver con los errores que hubieran
la sentencia de pregón y remate del inmueble; podido cometerse"; que el ejecutante no es Mejia
29 que es nula la diligencia de remate del mismo; Dermúdez, sino el Municipio de Fontibón; y que
39 que es nula la providencia que aprobó la ci- el nombrado lVIejía Bermúdez (rematante), no
tada diligencia de remate; 4') que es nula la ins- está obligado a responder por las actividades cum-
cripción del remate en el registro; 5Q que es nula plidas por la entidad municipal, en una palabra,
la venta que se efectuó por el remate dicho; ".fue un tercero en este negocio", tanto más cuan-
6· que los inmuebles pertenecen a la sucesión d~ to se alega que el ejecutado "no fue legalmente
Guille1·mo García Campo.:;; 7? que Rafael Mejía notificado o emplazado".
Bcrmúdez debe restituirlo;; a la sucesión; n·.' que El Tribunal expresa que "la impugnación que
dd.>l:, ~1dcm:'ts, pagar lo:> frutos naturaks· y ei\·i .. en primer término formula el demandante es con-
les que el inmueble hubiera . podido producir;· tra la sentencia de pregón y remate proferida en
!)o que SE' inscriba la dcmand:-~ en Pl rep:ist1'0; ~· la ¡;1encio.nada C"jecución. Las demás súplicas son.
300 G·A e JE '1' A .J 1V ~ ne D Pu n,
consecuencia de la primera, cowo claramente apa- que eulminó cou el remat~ de bienes; y .;cgund<.t,
rece del libelo. De esta suerte, carece de toda por incompetencia de jurisdicción en el funcio-
viabilidad jurídica una acción que, como la pre- nario que continuó la tramitación del ;juicio y
sente, se intenta con prescindencia de una de las profirió la sentencia".
personas que fue parte en el juicio cuya revisión b) "lLa nulidad de !a diligenda de n·emate se
se solicita", porque, como lo explica en otro lu- intentó por violación de las normas que deter-
gar, si la sentencia de pregón y remate n:> funda minan los requisitos p:rocedimentales que han de
l'a excepción de cosa juzgada y puede revisarse, cumplirse en un remate de bienes". Y
por tanto, por la vía ordinaria, ello sólo tiene ca- e) Se pidió "na nulidad del J?emate, com«D con-
bida cuando la parte interesada "tiene oportuni- trato de comprmwenta, porque el propietario de
dad de discutir e impugnar las prctensione:; de los bienes rematados había fallecido con anterio-
su contraparte". Si una persona no ha sido citada ridad a la fecha en que el contrato se celebró",
al juicio en que se controvierte aquella sentencia no consintió en él, ni en ese acto intervinieron
de pregón y remate, "no la podría afectar ni per- "sus herederos para representarlo".
judicar en forma alguna" el fallo en que aquella El Tribunal entendió que se pedía "la revisión
providencia se revise por la vía ordinaria. del juicio ejecutivo", la revisión de la sentencia
Más concretamente dice con anterioridad el Tri- de remate y la nulidad del remate mismo, como
bunal que lo que el actor alega como base de su diligencias judiciales y como contrato de compra-
acción es que, por haber muerto presuntivamen- \·enta consecuenciales de la revisión de dicha sen-
te el ejecutado García Campos antes de iniciarse tencia, y la falta de consentimiento com.o resul-
el juicio ejecutivo, el emplazamiento que se le tado de la mala citación del ejecutado; pero ol-
hizo se inválido; que la ejecución ha debido in- vidó la petición tal como se hizo en la demanda
tentarse contra sus herederos o causahabientes, y en los hechos 69, gq y 15? de la mism" y que la
previo cumplimiento de lo dispuesto por el ar- respaldan.
tículo 1434 del código civil; y que hubo falta de E1 Tribunal se limitó a estudiar el problema
consentimiento en el acto jurídico de la subasta. de la revisión de la sentencia de pregón y rema-
Pero esta falta de consentimiento que se preten- te, diciendo que el municipio de Fontibón, eje-
de en la subasta -replica el Tribunal- "es con- cutante en el juicio, no había sido demandado en
secuen·cia forzosa e inseparable de la pretensa este proceso, siendo así que, "para demandar la
mala citación del ejecutado dentro del juicio" y nulidad de un remate como acto jurídico no se
lo resuelto en el ejecutivo "junto con sus conse- t'equiere demandar al ejecutante en el juicio eje-
cuencias jurídico-patrimoniales, no puede ser re- cutivo en que se llevó a cabo esa venta forzada,
visado ni modificado a espaldas de la parte eje- atendiendo a lo estableCido en los artículos 472,
cutante". 473, 593 del código judicial y lo ~entc:do por la
Como ya se dijo, la parte actora interpuso con- H. Corte Suprema de Justicia sobre ·e>e particu-
tra la sentencia del Tribunal el recurso de ca- lar". Y concluye:
sación. "Cuando se impetra la nulidad del remate como
contrato sólo se parte del punto de vista de que
Demanilz de casación €se negocio se realizó entre el dueño del bien, re-
presentado por el juez que preside la subasta, por
El recurrente acusa el fallo con base en la cau- una parte, y el-rematador o adquirente por otra,
r,al primera del artículo 520 del código judicial, sin que sea necesario solicitar la revisión del jui-
"por error de hecho manifiesto en la apreciación cio en que se llevó a cabo, ni mucho menos de-
o interpretación de la demanda con que se inició mandar al ejecutante en él, porque no se va a
el presente juicio". atacar la autoridad de la cosa juzgada ni mucho
En la demanda -dice- se hicieron tres peti- menos se trata de obtener la nulidad del proceso
ciones fundamentales: primera, la nulidad de la que adelantó dicho ejecutante".
sentencia de pregón y remate; segunda, la nuli- Ahora bien, el Tribunal por haber incurrido en
dad de la diligencia de remate y de su auto apro- ese error manifiesto, dejó de apreciar siete prue-
batorio; y tercera, la nulidad de la venta hecha bas allegadas al expediente, a saber: :~r:r,~··ro, la
por medio del citado remate. sentencia que declaró la presunción de mtee:·b
a) "JLa :revisión de Ha sentencia de pregón y por desaparecimiento del ejecutado; seguc.d:>, In
remate se impetró por dos razones: primera, por escritura por medio de la cual se protor.olizó el
mala representación del demMdado en el juicio remate de bienes cuya :restitución S\~ ¡;olicitó; ter-
cero, la inspección ocular en que se verifico que dida y decretada la nulidad del juicio ejecutivo
los herederos de García Campos no habían inter- en el cual se llevó a cabo el remate, éste tam-
venido en el juicio por no habérseles notificado bién queda sin efecto; pero no viceversa, pues
el título ejecutivo contra su causante y la entre- el remate sólo puede anularse por las causales de-
ga material del bien al adquirente; cuarto, la terminadas en la ley, o cuando expresamente se
identificación del inmueble; quinto, el avalúo del ha pedido la nulidad de todo el juicio ejecutivo".
mismo y de sus frutos; sexto, la posesión por (Fallo de 15 de noviembre de 1943, G. J. tomo
parte del demandado; y séptimo, la apertura de LVI, números 2001-05, página 608).
la sucesión del señor García Campos. Dados estos principios, fácil es deducir qué per-
El Tribunal, con el error de hecho en que in- !lonas han de intervenir en el juicio en que se
currió, quebrantó las siguientes disposiciones: por controvierta sobre la nulidad de un remate: si
falta de aplicación, el articulo 9? de la ley 57 de se demanda la nulidad del remate considerado
1887, el 741, inciso 3? y el 742 del código civil: como contrato, o sea, invocando un motivo de nu-
igualmente, por falta de aplicación, los arUculos lidad sustantiva, debe trabarse la controversia
502, 1503, 1849 y 1857 del código civil y 1052 del con presencia o intervención de las partes que
código judicial; también por falta de aplicación intervinieron en la subasta: el tradente, repre-
los artículos 1740 y 1741 del código civil y 2o d~ sentado por el juez, y el adquirente o rematan-
la ley 50 de 1936; en fin, dejó de aplicar el Tri- te, que son los interesados en mantener las rela-
bunal los artículos 950, 952 y 964 del código civil, ciones jurídicas creadas por la venta; pero si se
Y 953, 597, 472 a 474 del código judicial. demanda la nulidad del juicio en que se consu-
En la interpretación de la demanda, concluye mó el remate, con base en las irregularidades de
el escrito, la sentencia "no se ciñó a los límites procedimiento constitutivas de nulidad, entonces
que le trazó el demandante, ya que el acto jurí- es necesario citar como parte a las mismas que
dico de dende se hace deriva1· toda la importan- lo fueron en el negocio en que se verificó la su-
cia de la demanda, es la nulidad del remate como basta, pues los derechos de éstas pueden resultar
contrato de venta, y ese acto, que constituye el lesionados en el nuevo proceso y se les condena-
objeto fundamental y categórico de la demanda, ría, en su caso, sin haberlas oído y vencido en
no podía sel· indiferente para el H. Tribunal Su- juicio.
perior". Pero si, como en el presente juicio, la parte de-
mandante pide que se declare la nulidad proce-
Consideraciones de la Corte: sal y la nulidad sustantiva del remate, puede se-
pararse el estudio ele las causales de invalidez y
En varias ocasiones ha expresado la Corte "que declarar probada o no la que así se estime, exi-
el acto del remate en pública subasta puede ser giendo, naturalmente, la presencia de los intere-
enjuiciado, en cuanto a su validez, como un acto sados respectivos, como queda explicado en el
civil, como un contrato de venta en que el juez :.1pm·te <mterior. Esto por lo ya expresado en las
representa al vendedor, y como una simple o.<:- citadas doctrinas de la Corte: porque la nulidad
tuación judicial o diligencia procesal., y que la sustantiva y la adjetiva son diferentes; porque
cuestión ha de examinarse y decidirse a ]a luz de obedecen a motivos distintos; porque no son con-
disposiciones legales diferentes, según sea una u trarias e incompatibles entre sí: porque no de-
otra la condición cr, que se considere: si como penden la una de h otra: porque los interesados
contrato, se rige por l::Js principios y regl<.1s su:,- en que se declaren pueden ser diversos; y porque
tantivas que gobiernan la teoría general de los si no se encuentra acreditada la una, puede ha-
actos y declaraciones de la volu11tad, y si se con- ilarse demostrada la otra y así está obligado el
sidera como diligencia o actuación judicial, el juez a declararlo (artículos 209 y 593 del C. J.).
problema de su nulidad cae bajo las disposicio-
nes de la ley procedimental que determinan las Respecto de la nulidad procedimental afirma el
causas de su invalidación por falta de las forma- recurrente que "en parte alguna de la demanda
lidades prescritas para ha,:er el remate de bie- aparece que se hubiera impetrado la revisión del
nes". (Casación de 13 de abril de 1943, G. J. tomo :juicio ejecutivo que culminó con el remate de
LV. n(uneros Hl96-97, página 274). · bienes", ni la re\risión de la sentencia de pregón
Tnmbién ha dicho que "una cosa es la nulidad y remate y falta de capacidad y consentimiento
de un remate, y otra bien distinta la nulidad dPl del dueño de Jos bienes "como una consecuencia
jnieio ejecutivo en q'.te ífl.\ rem«tt' se efec(lH~. P\'- tk ~u malu c.itnción" dentro de1 juicío ejecutivo.
Pero en los hechos· segundo a quinto, octavo, dé~ ?il sv. x-epr(i!sentaci6n, dado que I1abia dejado fic
cima-nono, vigésimo-primerc y vigésimo-tercero ser sujeto de derecho.
de la demanda se alega: la indebida representa- La Corte estima que se alega una nulidad del
ción adjetiva del ejecutado; la carencia de ju- remate como contrato, o sea, sustantiva, en lo
risdicción en el jtiez comisionado; el incumpli- atañedero a la falta de consentimiento del dueño
miento de los requisitos exigidos para la subasta del inmueble rematado por haber fallecido antes
en lo referente a carteles, pregones y lectura del de la ejecución y no haber sido representado de-
cartel de remate; y resume en el último hecho bidamente por el juez ni por los herederos. Y
los fundamentos de la acción en este particular para hacer dicha declaración, si aparece proba-
diciendo que el ejecutado fue privado de sus bie- da, y que puede hacerse con independencia de la
nes "por funcionario incompetente y sin el cum- nulidad proveniente de las irregularidades de
plimiento de las farr-.nHi!~('!z3 pro:;ias del juicio procedimiento, sí están presentes las partes inte-
ejeclllti.vo" (se subraya). resadas: el tradentc o ejecutado, dueño del in-
mueble, representado -por el juez en el ejecutivo,
A esta· circunstancia de ilegal representación y en el presente juicio por los herederos presun-
del ejecutado, incompetencia de jurisdicción e tivos, y el adquirente o rematante.
incwnplimiento de las formalidades propias para Pero esta nulidad sustantiva no existe, porque
el remate en juicio ejecutivo no puede ser ajeno si bien es cierto que el juzgado fijó como fecha
el ejecutante o demandante, o sea, el Municipio de presunción de muerte del señor García Cam-
de Fontibón, por haber sido parte en ese juicio, pos el 30 de junio de 1932, tal fijac:ón se hizo en
así como tampoco para proferir la sentencia de 1950, o sea, siete años después de verificado el
pregón y remate, que es la primera súplica de la remate de que se trat:J, el cual se realizó el 7 de
de~ anda. octubre de 1943. De e:>ta suerte, para la época en
E'n este particular tiene, pues, razón el 1'ribunal que se inició el juicio ejecutivo y se hizo el alu-
cuando expresa que lo actuado en el juicio eje- dido remate la situación del demandado era la
cutivo y "con base en informalidades que se acha- de un deudor conocido pero cuya rc:;idencia se
can a la actuación" en· dicho juicio, "no puede ignoraba, caso para ~l cual han de cumplirse - y
ser revisado ni modificado a espaldas de la par- se cumplieron- las prescripciones del artículo
te ejecutante", esto es, "con prescindencia de una 317 del código judicial, que terminaron con el
qe las personas que fue parte en el juicio cuya nombramiento de un curador :cril-li.tem.
revisión se solicita". Desde luego, la fecha en que se presume le-
g~lmente muerta a una persona tiene sus efectos:
Respecto de la nulidad de! remate como contra, para que pueda procederse a la liquidación de
to, es preciso tener en cuenta que en la deman- lu sociedad conyugal, si la hubiere; para abrir el
da se pide la nulidad "de la venta que se efec- : uicio de· sucesión y óeterminar los derechos de
too mediante la diligencia de! remate. . . . y me- los herederos; p3ra dar prime1·o Ja po;:;esión pro-
djante la cual adquirió los innw.ebles relacionados \'lsoria de sus bienes y luégo la definitiva, que
el señor Rafael lVIejía Bcrmúdez" y, en conse- convierte en verdaderos dueños de los bienes a
cuencia, se pide que se ordene la restitución de lo<; asignatarios (artículos g¡:; y ss. del C. C.). Así,
tales bienes a la sucesión de Guillermo García pues, la sentencia que fija la fecha presuntiva de
Campos. Solicitud t¡ue tiene su base, como el re- la muerte de un desaparecido tiene cf;;:::·~o J'C!tro-
currente lo afirma, entre otros hechos, en los mar- activo para las finalidades señaladas en la propia
cados con los ordinales sexto, noveno y décimo- ley; pero ese efecto no puede ser absoluto y para
quinto, que expresan que el rematante adquirió todo el mundo, porque de otros preceptos se co-
los inmuebles en la fecha consabida, "porque en lige que los derechos de terceros están a cubierto
dicho día se llevó a cabo la diligencia del rema- de la falla o deficiencia que supone la ausencia.
te"; que "el juicio ejecutivo se inició y adelantó Para no citar sino un ejemplo, basta con la re-
sin que a los herederos del se.ñor García Campos gla 4'). del artículo 109 del código civil, que esta-
se les hubiera hcc.l10 la notifict:ción judicial" del tuye que si el desaparE~:do reaparece y se le de-
titulo que motivó la ejecución; y que el Sr. García creta la rescisión del . decreto de posesión defi-
Campos había .fallecido con anterioridad al re- nitiva de sus bienes, recobra ésto.s "en el ss~.md!o
mate y, por tanto, no pudo haber "manifestación en que se hallaren, subsistiendo las enajenacio-
de la voluntad y del consentimiento" del mismo nes, las hipotecas y demás t'e~echos rea!es cons-
Sr. García Campos hecha por el jue7 ejecutante tituido~ le~almentc> en ello-;". PrPcepto ele] rual
 GACE'li.'A JI!J[lll!Cll&.IL

sc concluye que si las adquisiciones hechas de la e) Pero como la Corte encuentru que no se ha
persona que se suponía muerta legalmente, pero demostrado esa nulidad, no ha de casarse la sen~
que no lo estaba en realidad hay que respetarla[<, tencia acusada que ha sido objeto del recurso.
a contrario scnsu habrá qu2 respctur las hechas Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
(:e la persona que se suponía viva pero que le- -Sala de Casación Civil- administrando justi-
galmente fue declarada después como muerta, cia en nombre de la República de Colombia y pm·
aunque la fecha que se señale sea anterior a lu auto:·iclad de la ley, NO CASA la sentencia re-
del acto o contrato. currida de que se ha venido hablando.
En resumen y conclusión:
a) No es criticable la sentencia del Tribunal Sin costas en el recurso, por haberse acogido
en cuanto declara pro)Jada la excepción perento- un carg;o doctrinario.
ria, basada en que no fue considerado como in-
tegrante de l::l parte dema.nclada el muni2ipio de Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
Fontibón, ejecutante, en lo que se refiere a las la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
formalidades del juicio ejecutivo. diente al Tribunal de su origen.
b) Tiene razón el recurrente en cuanto alega
que el Tribunal no estudió la demanda y las Agustín Gómez Prada - Ignacio Gómez JE>osse.
pruebas en lo referente al contrato de venta he-
cho por medio del remate, o sea, en cuanto no Luis Felipe Latorre U. - Alberto Zuleta li\.ngel.
estudió la nulidad sustantiva que la demanda
pedía. !Ernes{o Melendro L., Secretario.
 Wo @,ll5!!

EJL ORillEN I,OGICO EN Y:<~L E:KA~1JEN DlE ~... AS Cl.:..USALJES ~O JP'U'EDE MOIDKJF][.
CAUSE POR EJL, RF.t:UHRE:-J'l'E. -- CAU f::...\L SEP'n'r~'Lt. DlE CASAICliON. - LAS
ACCIONES IN;:;Brv1NKZATOP.YA8 I 1'0R T:r;;ATIAJ1J3 PlTPLU)CS C0I'J ]~~'!!'i:VO IDE
LA OCUPAC~OI\T :' 2 l2~R?1lil: 1'Tl8NTE D3 :iL.A PROPKKDAD Pe~l.r&J[}ft~ PCF. Jf.A _'\lQ!E'K'U"··
NJSTRACION, SON IDE CW:J~1>E1rJENCIA DE J..A JfJ¡:;;TWX/1. ORD~NAEI.I\. -- JEFJEC-
TOS ::JE!. Ff.:SI,O SOBRE Yll>r::::~:':EQUmH.. ~D..t~TI

!.-Acus1ulla <:::I! casacmn una sen~encim te eY JERROR l!N IJl'llUJJ<OJEIDJlEWIDlO D:Jllll]ll1lll11&1Ól1ID

poll" los motivos 1!.9 y 'i9 deR artícURHo 5211 del a !a sentencia con base en lla em1ll!smll séptñllml,
C. ,]'., !m Corte estudia primeJramente eli car· porque ésta se A"efñelt'e m l!!n wil<~Jfii[JI alle adawil·
go formulaillo poi' Ra cmu::ai sé;ptima, porque da!ll poll' exceso o rllel?edo «Jle ¡¡¡c1l!eJ? elll ell sem·
aunque ésta se haya invocado subsü!lliai'Üa- tencliadoll' al absteneR·se tille íC::r.~llm!l." em eli fon·
mente para e! evento de que no se imA'irma- «l!o el negocio y deellall'!ATI' eT.::Jll:l'CS&lillllCllil~ SIW
ra en fallo por b causa! vrime¡·a, el pro- llnbRbitorl'ia po!l." <eali'emda alle 1ll!Ell~ alle l!I!Ds Jlill?l!l·
yecto contelllñdo en en all't~cMRo 53'i allell mñs- S'll!puestos p:rocesales.
mo Código impone a la col'poracñón el! de- 2.-lLa 1\Jo!i'te !i'eñtera ~a ~t1odli'nn:P.& seg11ínn
ber de e:xam~.~ar "ellll or{)1en Ilógico las cao· la cuan "e~ motivo "JC! alle <emsmeüón llnmllllm cm·
saHes aducidas". <Domo lo i!lijo Xa Corie en bida, Jb¡fien C11la:Jna:J!O ell j1ll!3gaalloli', ~en:P.fiCilllillO illlll"
caso semejante, "esa ¡J:retemióllll del recu- baH concepto de la. accftól!ll ill!lltenCmd&, se ftrrtll!ll·
ll'l!'ente e:xpli'esmda ell1l el se¡¡¡.tirl!o de seiiaiall' a l!Je, sñn embali'go, de coiMPcell' allen megoci.I[JI
ia Coli'te la regla .y en dstema qURe llla de SllJJR .lillJDliCJE, en Ym «Jíi'eellllclZ~ í?mllsm iñl<a <IND~
adoptar en ei examen üe! i'I!!C111li'SO, Imgn¡.a rresponderle !egalmemte m otll'o if1llllllll!lfionmll'iio
con el texto deU artíicUlllo 537 ([ilell <O. Jf., dis- ele la misma o extmiía ;imrñsdi.cdón; o ennam•
posicilón qtne Xe impone segui.r ell Oll'den ló· do por er¡oónec enteJr.dtmiiam~::D alle llm mel!lñ@m
gico y Cl!!yo imperio no está some~ido a lo declall"a ['[e mo!illd1l expi'esi[JI SUR ñnlllfibUmrñm, illon-
qne en conh'al'io, y en conformidad con su tll'a las normas :'1JOSñtiwas de Tia compe~a:mu::ñ2.
11ersonal criterio, or.ine el Jrecnrrente. Como rr.o esenciaY pan la ,li'oce:illemetm allell motiivl!l
el reculi:'Sil de casación está !nsti.tuñdo en ob· 79 aludlldo, es q<l!e cll 'li'Tib1'llnan i!llel!lliñme ex-
sequio del mantenimiento alle la ley sollJ¡oe plícitamente y sin base RegaR llm ~1lllli'iis:illicciióm
las decisiones ;iurisdi.cdona!es, y como el po- en el pleito !Ue (!]t1lle se tt:mtm, <::omo mUllíi se
silb!c agravie que por su intell'medño procm- dh~e con toll!a c'ari.a:ilarl!" (<Omsmcfrólll, lilllll'!.i'Z:) oí\
ren repamr las partes es solo :fi:'i.n secunda- de :!954 LXXVJ!li, ti5).
l'i.o de la i.nsUtudón. que se ah~anza indili'ell- 3.-lLa Corte en fall!o 5Jili'Ollllnnlr.!<:iímallCI ellll
tamente pm· miinistei'io de~ pri::no!l'dial! y pre- Saia JP>!cna ei 2!l de ;i\!llni!o ile 1g55 al:e<ellali"ó
dominante, el principio disposW.vo l[l]ei pro- inexequibles eH arííiculo 2S!ll lille ll& 111!l:f TIIS~
cedimiento se atempera necesai'iamente a de 1!.941 y ~os a:rt5caabs 2S:J., 282, 283, 26~,
Ea iinallolle del :reclll!rso; pol' ello es ia Rey !a 265, 266, 267 y 263 i!Ie Tia miiSEr.al E.ey "en
única norma que gni!'l all ~l'ibnnall de casa- cnnann~o li'eglamell1ltan ell ejeli'd«:i!ll: an~l!) llm j1ll!-
ción en el méto~o del faHo, y no !m volun- !"isdicdón de la ~on:~e~ci:"JS{HtalliilmiTini.stll'm~wo l!lle
tad que a! resi)ectu e:xprm:an. la pa:des con- las acciones ~m· i~dlemniizaciói'ft mte 1J10li'~1llJño
tendientes". (<O~- s:! e i ó ?1 : mayo 31 de 1948, cios por trabajos púl'al~ficos, con mo1ilvo alta
l.XliV, 4L!.O). ocupacién pennanente l!lle Ua Jlllli'Opilelltalfl jjllll'ñ-
iPor mnne1ra. que aún en el supuesw de vada por !a ad:n'inistll'ac;:)nn ICD1!Íl111Uñca". E:rn aU-
que el Trib1mal, violand~ <Clementales noll'· clln~ ffallio oo samt® iinne(f]!1ll!ÚVI!Ia:&lillil<lliili!e llm iñ!I[JitC-
mas oe }Jl'OCCdimiento, )hv.biei'a dcc!a¡oado tri.na de qac ll!s acdQnes ñn1:o:n:rtñza~oll'ias
la incom}letcnd.~ j:uiisdicd.onal pa:ra cono- po:r trabajos ¡nírblil{:n:-:, <Co:m mot¡w~ tOb ll21 ~oo­
cer ~llel neg·odo y ::tl misnw tiempo hubie:ra pació.lll l'ell'manemJe de ~m pnp:Cel!l&::H ~i"]va6la
dechl!Rdo ést<i) en eR !Ioudo, el orden 1óg·ico par la adm!.nist!·ación, SOill alle llm cOlillllEJ<e&!Sn·
impondría a la Sa:a examinar primeramen- eia de la j~sticia orrlüij.mll'fia, p~? illfi!!]l11Gnnex~o
 asñ. la Jl)ll'Opia !Cam, sirA (q\'im0 b\ .!t'ily ¡¡1\illS~a
~"Atli.·ib1l!lh.•
a nas autoddai!lles «1!0 lo l!l@llll~ellill!lRO· ,· .
so-administrativo en conocimien~o \tli!Pl tales 1.-Pedro Felipe Lara y Roberto Moreno,
acciones. por medio de apoderado, demandaron por la via
41.-IEI fallo sobre inexequibilidad p!t'o- ordinaria al M~micipio de Cúcuta en libelo pre-
d1ll!ce efecto IERG.ii\ OIWNIES y deja insubsis- sentado el 16 de julio de 1951., para que se con-
tentes Jlas normas declaradas como contra- denara a la entidad demandada al pago de las
rias m . na \Constitución. !En estos casos, J!DOE' siguientes indemnizaciones: a). la que fijen los
mlel!lisiiói!l del más alto tribuna! de justicia, a peritos por la ocupación de hecho de las redes
~l!Riellll se llla confiacllo Ba gtUlli'dm i!lle Rm inte- de tubería y demás elE:mentos propios de los
gri.dacll de la Can-ta, la ney de mfeli'iiO!I.' jel!'llllt'• acueductos de los demandantes, y accesorios de
~1l!lfim Jlllierde su operancim al dedali'arse su todo orden inherentes a las mismas empresas;
fumcompatibilidad con la ley de leyes. b) la que se fije peridalmente por el valor del
daño emergente de la explotación económica del
5.-lEn el caso SUB Jl[J][)J[I()E, el 'll'Jdbu· acueducto que cada uno 'cte los demandantes tuvo
maR llmulló su decisión de incomne~encia con en Cúcuta, desde el mes de octubre de 1944, fe-
llJiastll Cill nas disposiefiones mliPlll Céallllg® <C®liil• cha en que se cumplió la ocupación de hecho y
~celllll!lnosq¡¡-ii\dministrativo que se han decla-
se ordenó a sus suscriptores efectuar la cance-
I?móli!D 'riollatoll'ias de la ([)aria. lEY sentencia-
lación del canon mensual de dicho servicio en
mlo!i' eollllsñclleli'ó que llas acciones ñncoalllas so las Empresas Municipales, hasta que se verifi.
!i'eli'erian a ñmllemnizaciones poi!' ocu-paciones que el pago; e) la que se fije, previa tasación
i!lle llniPlclllo lllle umos acuelllhactos partic1ll!llali'es y pericial, por el valor del lucro cesante ocasiona-
oo llliile®!i'j¡D®li'2CfiÓliil !l1 1ll!ml acll!elill\llldo m'inniicipal. do a cada uno de los demandantes por la des-
IH!abitllndo cesado poll' lla sentencia de lhnexe- trucción o dE"Spojo de sus acueductos de propiE:'-
«¡l!Ribilidad, el conflicto junll'is(Uccllolllall a¡¡ue dad particular.
an~ell'iormente existña entre ia justicia ord!·
naria y las autoridades de Yo eontencioso- Subsidiariamente pidieron los actores se con-
administrativo, y apareciendo hoy como m- denara al Municipio "a entregar todos los ma-
contli'overtibie dentro lllle lla actuall oli'ganñza- teriales y enseres de los acueductos referidos a
ción jurídica del país, que acciones ~!lomo los actores, junto con el pago de los deterioros
las incoadas en el presente caso son iille la y su uso y demás indemnizaciones que se esti-
competencia privativa de la justicia oli'd.ina• men justas".
ria, el :O'allo I'ecurrido debe infirmarse por 2.-Fundamentos de hécho de la demanda se
la causal séptima invocada, ya qune en 'll'll'i- expusieron los siguientes:
llnmal declinó explícitamente la juli.'isd.icción
en eH pleito y se abstuvo de fallaJrio en el "19-El Municipio de Cúcuta por un acto
fondo, en la cJreencia errada de que las ac- suyo autorizó a cualquiera persona natural o ju-
ciones intentadas correspondían a los tribn- rídica para que construyera o explotara acue-
nales administrativos. ductos particulares, con destino al abastecimien-
to de agua de los habitantes de Cúcuta.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación "2<?-El Concejo Munidpal de Cúcuta dictó
Civil. - Bogotá, cuatro ( 4) de octubre de mil . el Acuerdo número 23 de 1924, fijando las condi-
novecientos cincuenta y cinco (1955). ciones a que debían sujetarse las empresas de
acueductos particulares existentes, o· de aque-
(Magistrado Ponente: doctor Manuel Barrera llos que se construyeran.
Parra) "3<?-El demandado se comprometió a garan-
!izar, respetar y hacer respetar los derechos dé
RE"Suelve la Corte sobre la casacwn inter- tales personas, hasta que el demandado, Muni~
puesta por la parte act-ora en el juicio ordinario cipio de Cúcuta, hubiese construído "formalmen-
sobre indemnización de perjuicios seguido por te la empresa del acueducto público de la ciudad"
Pedro· Felipe Lara y Roberto Moreno contra el "4<?-J~l Banco de la Mutualidad adquirió le·
Municipio de C,úcuta .y fallado en sentencia de galmente U!l acut'dttct'o público y ·transfirió su
segunda instancia pronunciada pol' el Tribunal dominio y demás derechos inherentes de uso ·y
Superior de Cúcuta, objeto del recurso extraor. goce a Pedro Felipo Lara, según consta en la
dinario. escritura número 202, otorgada en la Notaría 2~
de este Circuito el éioo (2) de julio de mil no- "13-Para obtenQ!I' el enriquecimien~ sin
vecientos veintiuno 0921}. causa y efectuar el d'espojo de que tratan los he-
"59-EI señor Luis Vargas V. vendió al mis- chos anteriores, el demandado se abstuvo do
mo Pedro Ftlipe> Lara, mi mandante, los dere- considerar la solicitud de mis mandan~es, Pedro
chos que dicho señor tenía sobre las redes de Felipe Lara y Roberto Moreno, de permiso para
acueducto de su propiedad e11 esta ciudad, se- extrae¡; las redes de tubería de sus acueductos
gún la escritura citada en el punto antETior. particulares de que •eran propietarios.
"69-Mi mandante-, el señor Roberto More- "14-Que el demandado nombró W'l.!il coornm·
no, adquirió con sujeción a las normas estable- sión de su seno para. que verificara un estudio
cidas por el demandado, un acueducto para su detenido sobre una petición igual a la xormula-
exclusiva propiedad, y lo amplió por construc- da por los actores y aprobó el informe favorable
ción de nuevas redes y tanques y demás acceso- respecto a la tubería del acJeducto de élon Luis
rios necesarios conforme a declaración de cons- Alberto Marciales y conceO.ió el permiso para
trucción según las voces de la escritura número extraer la tubería de su acueducto, como consta
23, otorgada en la Notaría lll> de este Circuito el en las Actas números 44 y 51 de las sesiones del
diez (10) de en2ro de mil novecientos veintio- Concejo en 1944.
cho (1928).
"7<.>-EI demandado dictó el Acuerdo N9 30 "15-El Concejo autorizó al PEi'sonero Mu-
de 1944, cuyos artículos 9<.> y 109 declaran cadu- nicipal para que transara y paga:r!ll a propieta-
cadas las licencias otorgadas a los propietarios rios de acueductos ps.rticulares, explotados en la
de los acueductos particulares y dispuso que las misma forma que los de mis mandantes, y al se-
tuberías y demás accesorios se incorporaran a ñor Arturo Arocha le fueren ¡·econocidas y paga-
las redes del acueducto moderno que construye das las indemnizaciones por el mismo acto que
el municipio de Cúcuta. motiva la presente aceión.
"89-El demandado expidió el Acuerdo N9 "16-La justicia contencioso-adminisírativa
32 de 1944, facultando (artículo 59) al señor declaró que el demandado estaba obligado a in-
Personero Municipal para elaborar las providen· demnizar los perjuicios que hayan sufrido los
cías administrativas de caducidad de que trata actores por el incumplimiento de> las obligacio-
el artículo 99 del Acuerdo número 30 de 1944 nes contraídas expresamente por ej Municipio de
sobre los acueductos de propiedad particular Cúcuta.
existentes en el Municipio. "17-La misma justicia contencioso-adminis~
trativa declaró que la acción d~ indemnización
"99-El demandado efectuó la ocupación de era del resorte de la justicia o~·dinaria porque
hecho sin indemnización previa de los acueduc- "se tiene, en el caso concreto, que el Municipio
tos de propiedad de los actores, mis mandantes, ha obrado como persona privada, es decir, su ·ac-
lo cual les acarreó la ruina de su negocio y con- to es de simple gestión y por éllo cae bajo la in-
siderables p€'rjuicios materiales y morales. mediata jurisdicción ordinaria, a la cual corres-
"10-El hecho anterior fue consumado por pondería resolver la contraversia, pYommciarse
el demandado estando pendiente la condición re- sobre el fondo de la contención y ordenar las re-
solutoria por cuanto en dicha época y todavía paraciones, imponiendo las sanciones de orden
no está formalmente t~rminado el acueducto mo- civil pertinentes del <:aso" y
derno de la ciudad, y cuando se encontraban Jos "18-El demandado voluntaria y arbitraria-
actores, en pleno ejercicio de explotación y apro- mente se puso en mora de cumplir sus obligacio-
vechamiento de sus empre.:;as. ·nes usurpando los acueductos de los acoores, sin
"119-El demandado procedió a ejecutar la indemnización previa, lo cual lo hace responsa-
ocupación de hecho de ios mencionados acul.'· ble ante la ley".
duetos por motivos enteramente ajenos a la rea- 3.-En la demanda se hace una eXposición
lidad contractual. de carácter jurídico sobre la acción incoada. Y
"12-Todos los rendimientos de los referidos en la parte pertinente se dice':
acueductos entraron al fisco municipal, o como "Como los perjuicios de que tra~ esU: de-
rentas del demandado, .desde el momento mismo manda fueron causadCis por la ocupación de: he-
en que fue consumada la ocu:l)ación de hecho, ar- cho de los acueductos, sin e_; ue . mediara previa
bitrada y po1· demás abusiv~. lo cual trajo pru·a indemnización, la res~onsabilidad viene a ser
el demandado un enriquecimiento sin causa, a c..xtracontractual, y qu'n €S la misma que los c!h.~
costa del despojo de¡ los actores. sicos llaman "acción aquiliana" y que c;;¡l:;e en
muchos casos". (Cuad. 19, f. 48). en t'l presente juicio ordinario promovido por
Como fundamento de derecho invoca los ar- los señores Pedro Felipe Lara y Roberto Moreno
tículos 20. 30, 33 y 34 de la Carta, 2341 y 2347 contra el Municipio de Cúcuta, en el sentido de
del Código Civil y concordantes, "muy particu- que dada la declaratoria de la excepción perento-
larmente en el Titulo 34 del Libro 49 del C. C.". ria formal de incompetencia de jurisdicción, en
(Cuad. 19, fl. 48v.). concepto de falta de uno de los presupuestos pro·
4.-Admitida la demanda y ordenado su tras- cesales, la absolución del demandado se refiere
lado, el apoderado del Municipio de Cúcuta la sólo al seguimiento del juicio tal como fue incoa-
contestó, oponiéndose a las pretensiones de los do y significa que no hay lugar a hacer las de·
actores. claraciones contenidas en la demanda ni resolver
Propuso el apoderado de la entidad deman- a fondo sobre los cargos formulados en ella con-
dada la excepción dilatoria de incompetencia de tra la parte querellada".
jurisdicción por estimar que el conocimiento del 7.-Contra la sentencia del Tribunal interpu·
asunto correspondía a la jurisdicción contencio- so recurso de casación la parte actora. Rituado
so-administrativa conforme a las normas de la conforme a la ley, el negocio se halla en estado
Ley 167 de 1941. Tramitado el incidente sobre la de recibir la correspondiente decisión de la Corte.
dilatoria, el juez a quo lo falló en forma desfa-
vorable al excepcionante en proveido que confir· :n-Sentencia recurrida.
mó el Tribunal. '
También propuso el mandatario judicial del El Tribunal en el fallo recurrido declara que
Municipio las excepciones perentorias de caren- existe incompetencia de jurisdicción de parte: de
cia de acción y prescripción extintiva, fundando la justicia ordinaria respecto de las acciones in-
la primera en la circunstancia de que "las tube- coadas en la demanda, porque su conocimiento
rías de los acueductos particulares establecidos está atribuído por la Ley 167 de 1941 a la juris·
sobre terrenos de propiedad de la Unió!'l, o mejor dicción contencioso-administrativa.
dicho, la Nación, revierten a ésta, conforme al Los fundamentos de la decisión del Tribunal
artículo 682 del Código Civil", y la segunda en los pueden resumirse así:
términos del artículo 263 de la citada Ley 167 l.-De los términos en que se hallan conce·
de 1941. bidas las súplicas de la demanda y expuestos sus
5.-Trabada sobre estos extremos la litis, esta fundamentos de hecho y de derecho, "clara y evi-
fue desatada por sentencia 6 del Juzgado 19 del dentemente se deduce que se trata de una indem-
Circuito de Cúcuta, que condena al Municipio de nización de los perjuicios sufridos por los seño-
Cúcuta a pagar a los actores respectivamente las res Pedro Felipe Lara y Roberto Moreno por la
cantidadEs de $ 55.966.98 y $ 31.487.60 por el va· ocupación de• los acueductos particulares de su
lor de las indemnizaciones impetradas. propiedad que ,explotaban en la ciudad de Cú-
El Juzgado falló la controversia en el con- cuta, a causa de la construcción del acueducto
cepto de que las indemnizaciones demandadas moderno municipal y de la incorporación a éste
eran de origen contractual. de todos sus elementos en virtud de un Acuerdo
6.-Inconformes ambas partes apelaron de:·l exps·dido por el Ayuntamiento".
fallo ante e:I Tribunal Superior de Pamplona, 2.-La competencia del juez es uno de los
quien en sentencia del 28 de enero del presente llamados presupuestos procesales. "El juzgador,
año revocó la decisión recurrida y en su lugar antes dt:: decidir sobre el fondo de un litigio, debe
resolvió así: cxamina1· oficiosamente si se dan las condicio-
nes esenciales de la relación procesal que deter·
"DECLARA la existencia de la excepción pe- minan la viabilidad misma de la acción ejercita·
rentoria formal de incompetencia de jurisdicción, da, que son anteriores a ella y que suelen desig·
y, por consiguiente, absuelve a! :Municñpic de CIÍ!- narse con el nombre de presupuestos procesales".
cuta de los cargos formulados en la demanda". 3.-"Si, pues, la competencia del juzgador es
De este fallo pidió aclaración el apoderado uno d~ los presupuestos procesales interesa y es
de los actores. El Tribunal en proveído del 5 de ineludible estudiar esa cuestión fundamental y
marzo siguiente, la resolvió así: previa en el caso de autos.
"En el sistema procesal colombiano, en su
"ACLARASE la sentencia de fecha veintio- crg·imización jurisdiccional, no rige el principio
cho de enero último, proferida por eÍ Tribunal de la unidad de jurisdicción para el conocimien-
 to dé !.oda clase de controversias sino que, por el manda fueron causados por 1& ocupación de he-
contrario, existen múltiples jurisdicciones como cho de -los acueductos,. sin que mediara pre,via
la judicial u ordinaria, la contencioso-adminis- indemnización, la responsabilidad viene a ser ex-
trativa, la del trabajo, etc. tracontractual, que es la misma qut! los dilsicos
"Más aún: no se ha definido o delimitado el llaman "acción aquiliana" y que cabe en muchos
ámbito o campo de acción de todas ellas. casos".
"Así, las controversias y conflictos que se "Y lo confirma aún. más con la cita que nace
suscitan con ocasión y por causa de los contratos de la doctrina y la jurisprudencia sobre la mate-
administrativos celebrados por las personas ju· ria y de manera particular del Título 34 del Li~
rídicas y entidades de derecho público, la Na- bro 49 del Código Civil que trata precisament~>
ción, los Departamentos y Municipios, son de la de la Responsabilidad Común por los Delitos y
competencia de la justicia ordinaria. las Culpas.
"Por el contrario, como se verá luego, ciertas "Ya se dijo cómo el Código de lo ·contencio-
cuestiones sobre responsabilidad civil extracon- so-Administrativo o Ley 167 de 1941 sustrajo de
·tractual de las mismas entidades, han sido subs- la competencia de la ;justicia ordinaria el cono-
traídas del conocimiento de la jurisdicción ordi- cimiento de las controversias sobre indemniza-
naria para atribuírselas privativamente al de la ción de los perjuicios causados po¡- la ocupación
jurisdicción contencioso-administrativa". o daño de propiedades inmuebles con motivo da
De acuerdo con los artículos 34 -num. 2<?-, trabajos públicos destinados a la construcción,
54 num. '1Q, 261, 262, 263 y 269 de la Ley 167 de reparación o conservaeión de un servicio públi·
1941, corresponde privatimamente a la jurisdicdón co u obra de interés social.
contencioso-administrativa el conocimiento de las "Es indiscutible y no requiere demostración
acciones indemnizatorias contra el Estado, los De- el hecho de que el acueducto de una ciudad es
partamentos y Municipios, por ocupaciones de he- un servicio público y que todas las obras que se
cho o daños en propiedad inmueble, con causa en ejecutan para su construcción, reparación y con-
trabajos públicos. servación son trabajos públicos.
"Si la acción indemnizatoria tiene por causa "Aunque los elementos de un acuedll\do ~
la ocupación de hecho o el daño de una propiedad paradamente y por su naturaleza sean bienes
distinta de la inmueble o se refiere a daños con- muebles, en su conjunto y por el fin a que des-
tra las personas, el conocimiento de la controver- tinan, se reputan inmuebles según el artículo
sia corresponde a la justicia ordinaria conforme 653 del Código Civjl.
a las reglas generales. "Se dan, pues, en el presente caso todas
"Se ha entendido también que la ocupación las condiciones que la ley 167 de 19411 exigt! ¡parn
de hecho o el daño de la propiedad inmueble de- que el conocimiento de un asunto, como éste de
ben producirse a causa y durante el transcurso que aquí se trata, corresponda a la jurisdicción
de los trabajos públicos o serie de actos u opera- contencioso-administrativa y no a la judicatura
ciones materiales n.alizados por las entidades ad- ordinaria y que la Corte Suprema de Justicia ha
ministrativas tendientes a la construcción, repa- señalado en la interpretación autorizada, lógica,
ración o conservación de una obra pública o de acertada y jurídica de ese Estatuto.
interés social y no como consecuencia de la mis- "En consecuencia, el Juc:z Civil del Circuito
ma obra ya concluida, casos en el cual el cono- no era competente para conocer en primera ins-
cimiento del asunto comp(,te a la justicia ordi- tancia de este litigio, y, por consiguiente, tam-
naria, lo mismo que cuando se trata de la ocu- poco lo es este Tribunal para r.:visarlo en viY-
pación de una propiedad que no es inmueble o de tud del recurso de apelación interpuesto contra
daños a las personas". la sentencia de primer grado.
4.-"No obstante que el actor parte de la "Esto implica la falta de uno de los pre·
base dél incumplimiento por el Municipio de la supue-stos procesa1es, la competencia del juzgador,
condición resolutoria de la licencia para la ex- que constituye un obstáculo insalvable que im-
plotación de los acueductos particulares, sin em- pide el estudio a fondo de las cuestiones de-
bargo descarta en absoluto la tesis de la respon- batidas".
sabilidad civil contractual toda vez que el ex· 5.-Con anterioridad el juez m (ijilll~ y e! mis·
poner los fundamentos de derecho de la deman· nlo Tribunal habían resuelto en forma adversa
da dice, en sintesis y textualmente: la excepción dilatoria de incompetencia. de ju-
"Como los per-juicios de que trata esta de- risdicción oportunamente propuesta por el mu-
 .!f(]J!))]4JJUtlL

niciuio demandado, poraue considerándose erró· vió al demandado sólo del seguimiento del jui·
neamente aue la demanda indemnizatoria se ha- cío tal como fue promovido, sin entrar al estu-
bía promovido con base en la responsabilidad dio a fondo de las cuestiones debatidas y al re·
civil contractual, se atribuía el conocimiento de vacar la sentencia de primera instancia, que fue
las acciones a la justicia ordinaria. condenatoria, quiso decir únicamente que dada
Pero este pronunciamiento anterior no im- la incompetencia de jurisdicción no le era dado
pidió al juzgador al dictar la sentencia, exami- al juzgador hacer las declaraciones sobre que
nar de nuevo y pronunciarse sobre su competen- versa la demanda ni aceptar o rechazar a fondo
cia, ya aue ésta constituye uno de los presupues· los cargos en ella formulados contra el deman·
tos procesales que deben encontrarse reunidos dado".
antes de decidir sobre el fondo de1 negocio. l!Il-Jl)emanda de casación.
6.-Como observación final dice el Tribunal: El recurrente invoca las causales primera y
"F,n todos los casos en que la Corte ha séptima del artículo 520 del Código Judicial, y
decidido sobre la incomnetencia de la justicia antes de proceder a la formulación y fundamen-
ordinaria para conocer de una acción de la ín tación de los cargos, plantea las siguientes cues-
dole de la que aouí se ejercita. ha concluido de· tiones:
clarando la nulidad de lo actuado. "Podía o nó válidamente el Tribunal decla-
"En el presente caso no puede seguirse esa rarse incompetente para conocer del negocio y
norma por las razones siguientes: al mismo tiempo absolver al demandado?. Po-
"Porque la incompetencia de jurisdicción fue día o nó válidamente el Tribunal, después de
c.Je~tada y decidida como excepción dilatoria de haber absuelto al demandado, declarar, por e1
mono oue no puede con<;ir'lerarse como causal de me·canismo de la aclaración de la sentencia, que
nulidad según lo estatuido E:'n el articulo 449 tal absolución no implicaba el pronunciamiento
del C. J.; sobre las cuestiones de fondo suscitadas por la
"Porque la competencia del juzgador es uno demanda?.
de los presupuestos procesales y es la sentencia "Pues bien: el contenido de la decisión del
la oportunidad procesal para pronunciarse so- Tribunal es el declaración de incompetencia y
bre ellos; de absolución del demandado. Es obvio que éste
"Porque la declaratoria de nulidad se haría contenido no pudo ser alterado por la preten-
por un simple auto de acuerdo con lo establecido dida aclaración, ya que a ello se opone el prin·
en el artículo 455 del Código citado, en tanto cipio de derecho procesal recogido por el art. 482
que d<:'clarada la incompetencia de jurisdicción del Código Judicial, de que "la sentencia no es
en el fallo definitivo como falta de uno de los reformable ni revocable por el mismo Juez o Ma-
presupuestos procesales se da a las partes liti· gistrado que la ha pronunciado". Y es igualmen-
gantes una nueva oportunidad para discutir el ts• obvio que en el presente caso no estamos en
asunto por ciedio del recurso de casación contra presencia dE:! error aritmético previsto por el ar-
la sentencia de segunda instancia. tículo 433 de la misma obra. Por consiguiente,
"La falta del aludido presupuesto procesal como la sentencia absolvió al demandado de la
constituye en verdad una excepción perentoria totalidad de los cargos formulados en el libelo,
dE:' carácter formal, no substantiva, porque si se realizó plenamente la segunda instancia, y
bien no ataca en el fondo el derecho mismo ejer- entonce¡; aquella sentencia es susceptible de ata-
citado, sí enerva y da muerte a la acción tal co- que en función de la causal primera del articulo
mo fue incoada". 520 del Código Judicial. Pero si la Corte. en su
7.-"Como consecuencia de la declaratoria sabiduría ETicontrare que ante el contenido con-
de incompetencia de jurisdicción -dice el Tri- tradictorio del fallo, debe prevalecer la _declara-
bunal-, en concepto de falta de uno de los pre- ción de incompetencia sobre la declaración de
supuestos procesales, se hace necesario revocar absolución, entonces la sentencia es susceptieble
el fallo de la primera instancia, que es materia de ataque por la causal séptima del citado ar-
del recurso de alzada que ahora se resuelve, pa- tículo.
ra absolver, en su lugar, a· la parte demandada". "Como son, pues, dos las causales de casa-
S.-Solicitada aclaración del fallo por la par- ción invocadas en este recurso, la primera y la
te actora, el Tribunal manifiesta que al decla- séptima del articulo 520, las presento, siguiendo
rar "la existencia de la excepción perentoria el mandato del Código en dos capítulos separa-
formal de incompetencia de jurisdicción, absol· dos, pero ron la indisprnnsable ~dvertenda de
 Wo 2.1l.Ml

q~e Aas propongo en foriru\ subsidiaria, vale de· reglamentan el ejercicio ante la jurisdicción d0
eh'; la séptima en subsidio de la primera". lo contencioso administrativo de las acciones por
De acuerdo con este anuncio, el recurrente indemnización de pE:rjuicios por trabajos públi·
presenta en le siguiente orden las acusaciones: cos, con motivo de .la ocupación permanente de
Por la causal primera, los siguientes cargos: la propiedad p r i v .a d a por la administración
a)-"Violación de los artículos 16, 30 y 33 pública.
de la Constitución Nacional, 756, 762, 764, 946, "Desde algún tiempo después de la promul-
947, 950, 952, ·2341, 2342, 2347 y 2358 del Código gación de la Ley 167 de 1941, actual Código Con-
Civil, por infracción directa proveniente de su tencioso Administrativo, se venía controvirtien-
no aplicación al caso controvertido, siendo así do en el foro colombiano y en la cá~edra uni-
que los supuestos de hecho exigían la actuación versitaria, en torno del alcance de los preceptos
de tales normas"; contenidos en el Título XXII de dicho Código.
b)-"Violación del artículo 682 del Código En un primer momento, nadie fue osado a negar
Civil, por aplicación indebida"; la competencia de la jurisdicción especial para
c)-"Violación de los artículos 54, numeral el conocimiento de los negocios de esta índole.
7'?, y 261 y siguientes del Titulo XXII del Có- Pero más tarde, pasados dos o má.s afios de la
digo Contencioso-Administrativo, por aplicación ocupación permanente del inmueble de dominio
indebida, y de los artículos 76, numeral 19, 78 y privado por la entidad de derecho público, -que
109, numeral 19, 142, 143 y 144 del Código Judi- es el plazo dentro del cual, según el mismo Có-
cial, por infracción directa por no aplicación en digo, puede inte1·ponerse la acción indemnizato-
el caso controvertido". ria ante la jurisdicción contencioso administrati-
Por la causal séptima, invocada subsidiaria- va-, algunos particulares promovieron quer--e-
mente para el evento de que no se acepte la pri- llas reivindicatorias o indemnizatorias ante la
mera, el cargo único estriba en lo siguiente: jurisdicción común. IGntonces la Sala de Nego-
"La presente acción está enderezada a obte- cios GeneralE:s de la Corte Suprema, desde el
ner para los demandantes la indemnización de año de 1951, en diversos pleitos originados por
perjuicios por la ocupación de hecho que el Mu- la ocupación estatal de las Lomas de Barranqui-
nicipio de Cúcuta hizo de acueductos privados lla, estudió a fondo el asunto y resolvió, con mu-
de su propiedad, o sobre los cuales ellos ejercían cho acierto, que eran inaplicables los artículos
un derecho legítimo ·en su explotación. de la Ley 167, por pugnar con los cánones cons-
"El Tribunal, en la decisión recurrida, des- titucionales que consagran el respeto a la propie-
pués de un erudito y detenido estudio, llegó a dad privada.
la conclusión de que por tratarse de una acción "Se suscitó entonces un conflicto jurisdiccio-
indemnizatoria por causa de trabajos públicos, nal entre la Sala de Negocios Generales de la
las normas aplicables para su regulación están Corte y el Consejo de Estado, tribunal supremo
consagradas en el Titulo XXII del Código Con- de lo contencioso administrativo, porque esta
tencioso-Administrativo, y que por ende la com- otra alta entidad siguió sosteniendo su competen-
petencia estaba adscrita a la jurisdicción especial cia y que los artículos de la Ley 167 se ~justaban
y no a la común". a las normas constitucionales.
Al sustentar la causal primera el recurren- "El conflicto jurisdiccional ha cesado con la
expone: 111 '¡ sentencia de inexf.:quibilidad de la Corte Supre-
"El Tribunal para absolver al demandado, ma, dictada en Sala Plena y en ejercicio de la
consideró que la presente acción estuvo mal en- preciosa atribución conferida por el artículo 214
derezada al ser propuesta ante la jurisdicción de la superley, lo que le imprime a su fallo fuer·
común debiendo haberlo sido ante la jurisdicción za vinculante para todos, porque es erga omnes.
especial de lo contencioso-administrativo. "Despejado, pues, de tal manera el proble·
"La Corte Suprema de Justicia, en Sala Ple- ma por la entidad que tiene normativamente la
na, al decidir la acción de inexequibilidad pro- augusta misión de guarda de la integridad de
puesta contra artículos del Título XXII del Có- la Constitución, en el sentido de que la jurisdic-
digo Contencioso Administrativo, en reciente ción competente para <:onocer de las indemniza-
F;entencia de techa 2"1 de iulio del añ" en curso. ciones de perjuicios por trabajos públicos t-n que
ha declarádo la inexequibilidad total del artícu· la propiedad privaaa ha sido ocupada definiti-
lo' 269, y la de los artículos 261, 262, 263, 264, vamente por la administración, es la jurisdicción
265, 266, 267 y 268 de la misma obra, en cuanto común. queda claramente establecido que la pre-
 sente acción cae dentro de la esfera de atribucio- disposición que le impone seguir el orden lógico
nes de la jurisdicción ordinaria, y estuvo correc- y cuyo imperio no está sometido a lo que en con-
tamente promovida. trario, y en conformidad con su personal crite-
"Basta leer tanto los textos del libelo y de rio, opine el recurrente. Como el recurso de ca-
la contestación de la demanda como el ·acervo sación está instituído en obsequio del manteni-
probatorio acumulaQ.o y las alegaciones de las mirnto de la ley sobre las decisiones jurisdiccio-
partes, para concluir que estamos en presencia nales, y como el posible agravio que por su in-
de un caso en que una entidad de derecho pú- termedio procuren reparar las partes es sólo fin
blico -t:l Municipio de Cúcuta-, ha ocupado de secundario de la institución que se alcanza indi-
manera permanente unos acueductos de propie- rectamente por ministerio del primordial y pre-
dad privada, bienes éstos que según las voces dominante, el principio dispositivo del procedi-
del artículo 658 del Código Civil se reputan in- miento se atempera necesariamente a la índole
muebles. del recurso; por ello es la ley la única norma
"En tal virtud, ante lo resuelto por la Sala que guía al Tribunal de casación en el método del
Plena de la Corte Suprema de Justicia, la sen- fallo, y no la voluntad que al respecto expresan
tencia del Tribunal de Pamplona se derrumba en las partes contendientes". (Casación: mayo 31 de
sus soportes esenciales, y debe sE;r casada". 1948, LXIV, pág. 410).
El recurrente, haciendo referencia expresa a Por manera que aún en el supusto de que el
esta alegación, manifiesta que a la luz de la ci- Tribunal, violando elementales normas de pro-
tada sentencia de inexequibilidad proferida por cedimirnto, hubiera declarado la incompetencia
la Corte, "el Tribunal de Pamplona ha incurrido jurisdiccional para conocer del negocio y al mis-
·en denegación de justicia, porque siendo compe- . mo tiempo hubiera decidido éste en el fondo, el
tente para conocer del presente litigio se abstuvo orden lógico impondría a la Sala examinar pri-
de hacerlo y lo declaró así en el fallo, incurriE;ndo meramente el error in procedendo imputado a
por consiguiente en la causal séptima del art. la sentencia con base en la causal séptima, por-
520 del Código Judicial". que ésta se refiere a un vicio de actividad por
Concluye el recurrente la sustentación de la exceso o defecto de poder en el sentenciador al
causal séptima, así: abstE;nerse de fallar en el fondo el negocio y de-
"Ha violado el Tribunal los artículos 54, nu- clarar expresamente su inhibitoria por carencia
meral 7Q y 261 y siguientes del Título XXII del de uno de los presupuestos procesales.
Código Contencioso Administrativo, por aplica- Pero en realidad, el Tribunal no incurrió en
ción indebida, y de reflejo ha violado, por in- el despropósito que le atribuye el recurrente, por-
fracción directa por no aplicación a la materia · que en los fundamentos del fallo acusado y en
litigiosa, los artículos 76, numeral 1Q, 78, 109, nu~ la aclaración de éste, aparece nítidamente que no
meral 1Q, 142, 143 y 144 del Código Judicial, que se decidió en el fondo el negocio, sino que el
son las normas reguladoras del presente caso. sentenciador se abstuvo de hacerlo porque con-
"En tal virtud, la sentencia del Tribunal de sideró que el conocimiento de las acciones incoa-
Pamplona debe ser caSada, por lo menos en fun- das pertenecía exclusivamente a la jurisdicción
ción de esta causal". contencioso-administrativa. Y aunque la fórmu-
la de "abso:.ución" para el municipio demanda-
W-:-lExamen de los call'gos. do, empleada en la parte resolutiva del fallo, pu-
l.-La Sala estudia primeramente el cargo do ser impropia, es indudable que ella no impli-
formulado por la causal séptima, porque aun- ca ni podría implicar una decisión en el fondo
que ésta se invocó subsidiariamente para el even- sobre las acciones incoadas.
to de que no se infirmara el fallo por la caHsal 2.-Esta Sala ha expresado en doctrina que
primera, el precepto contenido en el artículo 537 ahora se reitera:
del Código Judicial impone a la Corte el deber "El motivo 7Q de casación halla cabida, bien'
de examinar "en orden lógico las causales adu- cuando el juzgador, teniendo cabal concepto de
cidas". la acción intentada, se inhibe, sin embargo, de
Como lo dijo esta Sala en caso semejante conocer del negocio sub judice, en la crerncia
"esa pretensión del recurrente expresada en el falsa de corresponderle legalmente a otro funcio-
sentido de señalar a la Corte la regla y el sis- nario de la misma o extraña jurisdicción; o cuan-
tema que ha de adoptar en el examen del re- do por erróneo entendimiE.'Ilto de la acción, de-
curso, pugna con el texto del art. 537 del C. J., clara de modo expreso su propia inhibitoria, con-
Gaceta-2
3'18 <GiAilJlETA .1JlUill>TiilJllAlL

tra las normas positivas de la competencia. Lo Habiendo cesado por la sentencia de inexe-
esencial para la procedencia del motivo 79 alu- quibilidad de la Corte, el conflicto jurisdiccional
dido, es que el Tribunal decline explícitamente que anteriormente existía entre la justicia ordi-
y sin base legal la jurisdicción en el pleito de que naria y las autoridades de lo Contencioso-Admi-
se trata, como allí se dice con toda claridad". nistrativo, y apareciendo hoy como incontrover-
(Casación, marzo 4 de 1954, LXXVII, 65). tible dentro de la actual organización jurídica
del país, que acciones comó las incoadas en el
3.-La Sala encuentra fundada la causal presente caso son de la competencia privativa
7f!. deducida, porque después del fallo pronuncia- de la justicia ordinaria, el fallo recurrido debe
do el 20 de junio de 1955 por la Sala Plena de la infirmarse por la causal séptima invocada, ya
Corte sobre inexequibilidad de algunas disposi- que el Tribunal declinó explícitamente la juris-
ciones del Código Contencioso Administrativo, dicción en el pleito y se abstuvo de fallarlo en
es indubitable que el conocimiento de las accio- el fondo en la creencia errada de que las accio-
nes incoadas por los señores Lara y Moreno, por nes intentadas correspondían a los tribunales ad-
mandato de la misma Constitución es de la ex- ministrativos.
clusiva competencia de la justicia ordinaria.
Es de advertir que el error del Tribunal se
La Corte en dicho fallo declaró inexequibles explica, porque cuando dictó el fallo acusado,
el artículo 269 de la Ley 167 de 1941, y los ar- la Sala Plena de la Corte no había decidido aún
tículos 261, 262, 263, 264, 265, 266, 267 y 268 de la inexequibilidad de :as disposiciones de la Ley
la misma Ley "en cuanto reglamentan el ejer- 167 de 1941 (Código Contencioso Administrati-
cicio ante la jurisdicción de lo contencioso-ad- vo), en las cuales fundó el sentenciador su de-
ministrativo de las acciones por indemnización de clinatoria de jurisdicción. Y antes del 20 de ju-
perjuicios por trabajos públicos, con motivo de nio de 1955, la incompatibilidad de dichas nor-
ocupación permanente de la propiedad privada mas con la Constitución era objeto de encontra-
por la administración pública". das opiniones en la jurisprudencia nacional.

En dicho fallo se sentó inequívocamente la De acuerdo con e,J artículo 540 del Código
doctrina de que las acciones indemnizatorias por .Judicial, los autos deben devolverse al Tribunal
trabajos públicos, con motivo de la ocupación de origen para que se decida en el fondo el ne-
permanente de la propiedad privada por la ad- gocio mediante la correspondiente sentencia.
ministración, son de la competencia de la justi-
cia ordinaria, por disponerlo así la propia Carta,
sin que la ley pueda atribuir a las autoridades W-JR.esoiUllción:
de lo Contencioso-Administrativo el conocimien-
to de tales acciones. En mérito de las consideraciones expuestas,
El fallo sobre inexequibilidad produce efec- la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casa-
tos erga omnes y deja insubsistentemente las ción Civil, administrando justicia en nombre de
normas declaradas como contrarias a la Consti- · la República de Colombia y por autoridad de la
tución. En estos casos, por decisión del más alto ley, CASA la sentencia proferida en este juicio
tribunal de justicia, a quien se ha confiado la por el Tribunal Superior de Pamplona y orde-
guarda de la integridad de la Carta, la ley de in- na que se envíen los autos a dicho Tribunal pa-
ferior jerarquía pierde su operancia al declarar- ra que se dicte nuevo fallo que decida en el fon-
se su incompatibilidad con la ley de leyes. do sobre las acciones incoadas.

En el caso de autos, el Tribunal fundó su de- Publiquese, cópie·se, notifíquese, e insértese

cisión de incompetencia con base en las disposi- en la Gaceta .Vudici.al.
c-iones del Código Contencioso Administrativo
que se han declarado violatorias de la Carta. El
sentenciador consideró que las acciones incoadas Manu~I Bauera n»arra. - José lHI<all'úXlld~z
se referían a indemnizaciones por la ocupación
de hecho de unos acueductos particulares y la ill.ll'beláez.-José .Jf. <Grómez JR..-.1J1ll!lliio lP'mll'till@ !l!lé-
incorporación de los mismos al acueducto muni-
cipal de Cúcuta. vila.-IEA•Jmesto . Melel!lldlw lLURg®, Secretado.
 GACJE'FA .VlUD.J!Cll.&U.. 379

ACCKON PE'fn'ORIA DE DOMKNKO

F'ara que pueda prosperar una acción de nización, si es que el Distrito la necesita para vía
la naturaleza de la incoada (de dominio), es pública.
indispensable que el actor demuestre con "Tercero.-Que como consecuencia de lo ante-
plenitud que en su cabeza está radicado el rior el Municipio de Medellín carece de derecho
dominio del bien inmueble sobre el cual se para conceder permisos para edificar en los pre-
realiza la petición de declaración de propie- dios colindantes habitaciones con frente al terre-
dad exclusiva. lEl comprador de un inmue- no alinderado en la súplica primera, como si se
ble cuyo vendedor no tiene su dominio, por tratara de cosa que Sánchez hubiera cedido no
el hecho del registro no lo adquiere, y ese habiéndolo hecho".
título no podría enfrentársele a Ul!D. terrcero Como hechos se anotan estos:
que lo desconoce y demuestra la carencia "19-Mediante escritura pública número 3496 de
del dominio en el tradente, aunque ese ter- 29 de abril de 1950 pasada ante la Notaría Cuar-
cel'o no sea el dueño. ta del Circuito de Medellfn, dice el actor, adqui-
rí por permuta que celebré con doña Emi1ia Arro-
Corte Suprema de Justicia. Sala de Casación yave viuda de Correa, dominio del lote de ierreno
CiviL-Bogotá, octubre cinco de mil novecien- demarcado en la petición primera.
tos cincuenta y cinco. "29-Inmediatamente después de la adquisición
del inmueble solicité a la correspondiente oficina
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) municipal los perfiles y permiso para construir;
éstos se me negaron dizque "porque el Munici-
Se decide el recurso de casación interpuesto pio necesitaba esa faja para la vía pública".
contra la sentencia proferida por el Tribunal Su- "39-En vista de la negativa, estuve solicitando
perior de Medellín en el ordinario de Ricardo ante la entidad el pago o la permuta de mi pre-
Sánchez contra el Municipio de Medellín. dio; pero tras de dilatadas e intermitentes con-
versaciones recibí el oficio número 131, fechado
Antecedentes e1 10 del presente mes, suscrito por el Personero
Municipal, en el cual se me transcribe un infor-
En escrito fechado el quince ( 15) de diciembre me de la Sección de Bienes y Archivo del Dis-
de mil novecientos cincuenta y uno (1951), el se- trito en el cual se manifiesta que el predio a
ñor Ricardo Sánchez V., demandó al referido Mu- que me refiero es el mismo que corresponde a la
nicipio para que se hicieran las siguientes decla- vía pública "y en la nomenclatura actual figura
raciones: calle 75 (sic): que de ese lote de terreno, o sea
"Primero.-Que es dueño y señor del siguiente la calle 75 (s.ic) tiene el Municipio de JI¡Tedellí.n
lote de terreno, situado en esta ciudad, en el ba- un derecho legal de conformidad con el títúlo
rrio América, con cabida de novecientas varas que posee debidamente registrado".
cuadradas, que linda: "Por el frente, con la calle "Quiere significar con esto la Personería que la
42; por el Centro, con terrenos de la vendedora entidad distrital me disputa el dominio del in-
Emilia Arroyave viuda de Correa; por el Orien- mueble.
te, con predio de Horacio López de Mesa (o que "49- Pocos días después de haber adquirido
fue de éste), y por el Occidente, con terrenos dominio en el terreno lo hice cercar con alam-
vendidos por la misma Emilia Arroyave viuda de bre de púas, y he venido pagando al distrito pun-
Correa al Municipio de Medellín". tualmente los impuestos predial y de parques y
"Segundo-Que como poseedor inscrito de dicho arborización: ... parte de las alambradas han sido
terreno Sánchez V. tiene mejor derecho que el destruidas por los habitantes de dos casas cons-
Municipio de Medellín para ejercer en él los ac- truídas en un predio colindante, por personas a
tos de dominio que le conceden las leyes mien- quienes el Distrito les concedió permiso para
tras no haya expropiación con la debida indem- contruir sus edificios con frente a mi predio".
 El Municipio por conducto de su Personero ñora Emilia Arroyave v. de Correa (actual de-
contestó la demanda oponiéndose a que se hicie- mmciada}.
ran las declaraciones impetradas por el actor y "En esta situación la :señora Emilia Arroyave
afirmando que el lote objeto del litigio es de pro- v. de C. por medio de la escritura número 5109
piedad del municipio de Medellín adquirido "se· de octubre 15 de 1946 de la Notaria 111 obrando
gún escrituras públicas números 5109 de 16 do en su propio nombre y como representante de su
octubre de 1946 de la Notaría Primera y 9516 de esposo, transfirió en pacto permuta al Municipio
8 de noviembre de 1950 de la Notaría 4~" y ade- de Medellin y en una cabida de 558 varas -coro.
más por tratarse de una calle pública. prendiendo en ellas trescientas varas del señor
Tanto el Municipio como Sánchez V. le denun- Carlos Correa- parte del inmueble que primiti-
ciaron el juicio a la señora Rosa Emilia Arroya- vamente se inventarió con el número 15 del bien
ve v. de Correa, de quien dicen derivar derechos que allí se detalla.
sobre el inmueble. Esta señora se refirió al de- "El título anterior fue reformado por el núme-
nuncio que le hizo el Municipio "coadyuvando la ro 278 de enero 20 de 1949 de la Notaría Primera
acción del señor Sánchez, a quien vendí un te- y en él se dejó esta constancia:
rreno de mi legítima pertenencia, como lo dejo "Que· para evitar confusione3 que puedan ori-
demostrado", dice doña Emilia; y rechazando la ginar litigios, en relación. con la permuta de que
denuncia que del pleito le hizo el Municipio. dá cuenta la escritura número 5109 de 15 de oc-
Los ralladores de instancia absolvieron al Mu- tubre de 1946, de la Notaría 1!!- de este Circuito,
nicipio de Medellín, y la denunciada en el juicio ha11. convenido en aclarar los linderos de los lo-
interpuso la casación respectiva contra la senten- tes a que se refieren las cláusulas primera y se-
cia del Tribunal. gunda de aquella escritura así: ll:"rimeli'a-La con-
Es indispensable para precisar los términos en tratista transmite al Municipio a título de per-
que se agitó el debate en instancia, transcribir las muta un lote de terreno de forma triangular si-
partes pertinentes del fallo de segundo grado: tuado en el paraje 'El Zepelín', barrio de la 'Amé-
"Es de observarse qve la parte demandante rica', en la carrera 75 con calle 42 con un área
haciendo uso del derecho que le coní'iere el ar- total o cabida de quinientas cincuenta y ocho va-
tículo 235 del C. J., denunció el pleito que pro. ras cuadradas (558) y un. centímetro de vara cua-
puso a la señora Emilia Arroyave v. de Correa y drada comprendido por los siguientes linderos.
ésta en escrito especial que contiene su respues- Por el Norte con la calle 42; por el Oriente con
ta al libelo decidió entrar en el debate para cuyo propiedad de Emilia Arroyave v. de Correa; por
efecto expuso: Que a !a señora Elvira Correa le el Sur y Occidente o sea en la hipotenusa del
correspondió en la causa mortuoria del señor Ra- triángulo, con terrenos que fueron de Francisco
fael Correa un lote de terreno de forma triangu- K Restrepo y del Municipio de Medellín y con el
lar que fue invc.nt:ll'iado bajo el número 15 y está barrio de 'Los Chalets'.
ubicado en el paraje de 'El Zepelín' en el corre- "Por último se refiere la señora Arroyave a la
gimiento de la 'América' por linderos conocidos; permuta que ella hizo, según texto que contiene
que este inmueble fue enajenado por la señora la escritura número 3941i de abril 29 de 1950 de
El.vira Correa al señcr .Jorge Echeverri, según ci la Notaría 4'!-, con el señor Ricardo Sánchez, con
título inscrito número 160 dz febrero 19 de 1938 1o cual agrega que después de esta desmembra-
de la Notaría 4'!-, quien asimismo lo transfirió u ción quedaron otros dos lotes determinados por
la señorita Fabiola Corrc.a según escritura núme- sus linderos.
ro 194 de 7 de Ú'hrero del mismo año. "Dice ella que el Municipio de Medellín posee
la creencia de que por la permuta y por cuyo tí-
''Esta adquiriente hizo varias enajenaciones tulo adquirió (la número 5109) éste, y por lamo-
parciélles sobre el inmueble que antes había sido dificación verificada en la escritura número 278
;1(,judicado a doña Elvira Correa como fueron: las de 20 de enero de 1949, en este terreno está com-
hechas a los señores Carlos Correa, Luisa y Lucía prendido el predio que adquirió el señor Sánchez,
Escobar; Horacio López de Mesa y por último al lo cual no es así, puesto que esta entidad sólo re-
señor Gabriel Quiroz. eibió 581-01 varas y el predio de Ricardo Sán-
"El resto del inmueble o sea del perteneciente chez tiene tma cabida de novecientas varas.
a! número 15 de los inventarios -así desmem- "En consecuencia . de la petición del libelo y
brado-- mediante la escritura pública número para los efectos de que se le declare dueño (a
4364 de julio 26 de 1945 pasó al dominio de la se- Sánchez V.), ha presentado la escritura anotada
 G A e lE 'll' A J I!J D i e Jl .l L 381

(fls. 19) y en ella se constata que efectivamente, Francisco E. -Restrepo, hoy del Municipio y el
la señora Emilia Arroyave v. de Correa a título Barrio Los Chalets: y por el Occidente con pro-
de permuta hizo transferencia al señor Ricardo piedad de Francisco E. Restrepo'.
Sánchez de un inmueble ubicado en esta ciudad, "La modificación o aclaración de que se hablo
Barrio de la América, con una cabida de nove- en la escritura arriba aludida corresponde a los
cientas varas y por los siguientes linderos: 'Por linderos cuya fijación definitiva quedó así (fls.
el frente con la calle 42; por el Centro con te- 22): 'Un lote de terreno de forma triangular si-
rrenos de la vendedora; por el Oriente con pre- tuado en el paraje 'El Zepelín' de la América en
dio de Horacio López de Mesa y por el Occidente la carrera 75, con calle 42, con un área total de
con terrenos vendidos por la misma al Municipio quinientas cincuenta y ocho varas cuadradas
de Medellín'. El registro de la presente escritura (558) y un centímetro de vara cuadrada, com-
se verificó en mayo 23 del mismo año de 1950 y prendido por los siguientes linderos: ... Por el
de tal suerte que para los efectos legales efecti- Norte con la calie 42; por el Oriente, con propie-
vamente el poseedor inscrito al tenor del artículo dad de Emilia Arroyave v. de Correa, por el Sur
756 del C. C. lo es el señor Ricardo Sánchez. y el Occidente o scú en la hipotenusa del trián-
"En la escritura a!1otada se expresó, que la se- gulo, con terrenos que fueron de Francisco E.
ñora Arroyave hubo de adquirir lo que enajena- Restrepo y del Municipio de Medellin y con el
ba al señor Sánchez, en mayor extensión, pOI Barrio de los Chalets.
compra a Fabiola Arroyave Correa según el tí- "Pero como el título que más fuerza demo::;tra-
tulo número 4364 de 26 de julio de 1945 de la tiva en favor del Municipio de Medellín ha te-
Notaría Cuarta del Circuito. nido en este proceso y constituyó la base prin~
"Expresa la señora Arroyave que e~ta trans· cipal de la sentencia del a quo, corresponde a la
ferencia procede de un encadenamiento de títu- escritura número 9516 de 8 de noviembre de 1950,
los que cita, hasta llegar a la hijuela procedente importa entonces, hacer un análisis de él en su
de la sucesión del señor Rafael Correa, en la cuaJ parte principal para los efectos subsiguientes:
se asignó a la señora Elvira Correa el inmueble "En efecto, reza esta escritura que el señor
marcado con el número 15 de los inventarios por Horacio López de Mesa, ante la presencia del
sus linderos respectivos. Personero del Municipio doctor Jesús María Res~
"Por su parte el Municipio de Medellín en su trepo, hizo estas declaraciones en favor de dicha
respuesta al libelo expope que la propiedad so- entidad: 'Prime:ro.-Que según consta en 1a escri-
bre el inmueble la fundamenta en las escrituras tura pública número 3509 de fecha 26 de junio de
números 5109 de 16 de octubre de 1946 de la No- 1914 otorgada en la Notaría Cuarta de este Cir-
taría l'l- y 9516 de 8 de noviembre de 1950 de la cuito el exponente adquirió por compra a Fabio-
Notaría Cuarta. la Correa A. un lote de terreno situado en el pa-
"Así las cosas, es preciso considera~· cpe las raje 'El Zepelín' del Barrio de La América de
partes entran al debate mediante la interposidón esta ciudad, demarcado por los siguientes linde-
de títulos, con lo cual el estudio que aquí se hace ros: Fcr el Norte con la calle 2~ del Barrio de La
se relaciona con las observaciones que es p1·eciso Primavera; por el Sur, con terrenos de Francisco
hacer en cuanto se refiere primero, a la identi- E. Restrepo y el Barrio de los Chalets, hoy caE~
ficación del inmueble o inmuebles que compren. pública; por d Oriente con propiedad de José
den los títulos de los litigantes y en .segundo 1u- Domingo Garcés; y por el Occidente, con propie-
gar, teniendo presente la prelación que deba po· dad del mismo FraEcisco E. Rcstrepo. hoy calle
seer uno de ellos para de allí sacar e!·t conclusión públíea. Scgundo.--Que cuando adquirió el lote
si efectivamente la acción ha de prosperar. de terreno a que se refiere la cláusula anterior,
"La escritw·a número 5109 de 15 de octubre del entendió que estaba destinada para la calle, la
año de 1946, que más tarde fue aclarada por la faja de terreno del mismo que se hacía necesaria
número 278 de enero 20 de 1949 de la Notaria l·J para la prolongación de la carrera setenta y cin·
es de este tenor: 'El Municipio de l\iiedellí:1 hiw co (75), entre las calles 41 y 42, carrera que en
permuta con la señora Emilia Arroyave y de tal ese entonces estaba ccnstruída y en servicio, has-
pacto resultó éste adquiriendo un lote trianguhn ta el crucero con la ca11e 42, calle que es la mis·
ubicado en el paraje de 'F.'! Zepelín·. Barrio de m3 que en los linderos del lote menciona corno
la América, por estos Hntkros: 'Por el Norte con ~eguncb del Barrio, por b nomenclatura ante-
la calle segunda del Barrio de La Primavera (ca. rior. 'l'ct·cc:::a.-Que siendo c8mo era propietario
llP 42); por el Sur ron terrenos que fueron de de todo el globo de terreno en el cual se ~m-
332

prendía la faja para la carrc:tera setent.:'t y cinco "Y armonizando estas adquisiciones que se hi-
conforme se ha dicho en la clf:tusula anterior y cieron y para los efectos de conocer claramente
porqu~ entendía claramente que descle que a él qué terrenos comprenden los títulos sobre los cua-
se le hizo la venta del lote estaba tal faja desti- les apoya el actor su demanda y el opositor su
nada a la calle, por lo que en la escritura de ad- derecho de defensa, se hace menester comentar
quisición, dijo la vendedora Fabiola Correa, hizo tanto la inspección ocular practicada con el ob-
venta de dos lotes de terreno, parte de su predio jeto de verificar las respectivas identificaciones,
deslindándolos por el Occidente con la carrera como el dictamen pericial que con ocasión de
,;etenta y cinco (75). Tales ventas fueron: Una :1 ella se produjo:
Ramón Restrepo R., por escritura tres mil ocho- "De las observaciones dejadas por el señor Juez
cientos noventa y cuatro (3.891) de 22 de sep- en la diligencia ocular que se practicó en j·ulio
tiembre de 1944, de la Notaría P de este Cir- once del año próximo pasado, se dijo que el lote
cuito de un lote alinderado así: 'Por el Sur, con que se delimita en el hecho primero de la de-
la calle Los Chalets, en una extensión aproxima- manda, es el mismo que: se contempla en la es-
da de diez (10) varas; por ·el Occidente con la critura número 3946 de 29 de abril de 1950 (ad-
calle 75, en treinta y nueve (39) varas; por el quisición del señor Sánchez), que la faja que se
Norte con terrenos del vendedor Horacio López controvierte es una via pública; que el lote de
de Mesa, en una extensión de diez varas (10) terreno que se reivindica (sic) está comprendido
aproximadamente y por el Oriente en treinta y en el inmueble comprado por el señor López de
nueve varas (39), con terrenos de Federico Pau- Mesa.
car'; y otro lote que se alinderó así: 'y se vendió "Igualmente fue identificado el lote de terreno
al mismo Ramón Restrepo H. Por el Sur con te- a que se refiere el título o hijuela que contiene
rrenos de Ramón Restrepo R., Federico y Luis la asignación a la señora Elvira Correa y se halló
Pélucar; por el Occidente (sic) con terrenos de que éste también se contiene en la escritura nú-
José Domingo Garcés; por el Norte con la calle mero 3509 de junio 26 de 1944 perteneciente al
segunda del Barrio de La Primavera y por el Municipio de Medellín.
oriente (sic) con la calle 75. Esta última venta "Por su parte, los peritos en su dictamen rati-
se hizo per escritura número 562 de 3 de febrero ficaron la identificación que hizo el Juzgado así:
de 1945 de la Notaría 1~ de esta ciudad.-Cuarto. "Dijeron en cuanto al lote contenido en el he-
Que por lo que se ha dicho en las cláusulas an- cho primero de la demanda: 'Este lote de tierra
terior"s la faja de terreno que comprende la pro- lo identificamos en la diligencia practicada en
longación de la carrera 75, entre dichas calles 41 asocio del Juzgado, las partes estuvieron de a-
y 42 ha sido destinada para el uso público y él cuerdo sobre el lote mencionado y en consecuen-
:servicio de una vía, tanto por quien la precedió cia afirmamos que el dicho terreno que se dejó
(sic) en el dominio del lote de terreno que se alinderado y que se describe en el numero! 10 de
menciona en la cláusula prir!lera (1 ~) Fabiola Co- la demanda, es el mismo de que trata la escritura
rrea A. como por el mismo exponente en las ven- pública número 3946 de 26 de abril de 1950, de
tas de lotes que se dice en el numeral 39 y en lcl Notaría Cuarta de este Circuito, mediante la
consecuencia y parél los efectos de que el Muni- cual doña Emilia Arroyave de C. transmitió a
cipio de l.VIedellín tenga un título sobre este bien Hicardo Sánchez el dominio de tal inmueble y el
que es ya del servicio público hace estas decla- fechado el dos de enero de 1952 y el mismo al
raciones que sólo vienen a confirmar o legalizar cual se refiere este litigio'.
lo que ya estaba establecido por la destinación "Los peritos identificaron también el terreno
que del mentado lote se hizo para el uso público de forma triangular situado en el paraje de 'El
por quienes antes eran sus propietarios'. Zepelín' y expusieron que él posee los mismos
"De acuerdo con las certificaciones expedidas linderos que trae la hijuela en el literal b) y a
por el señor Registrador de Instrumentos Públi- favor de Elvira Correa y que al transmitir Fa-
cos de este Circuito, puede concluirse que los tí- biela Correa a la señora Emilia Arroyave según
tulos de las partes proceden de uno mismo, co- la escritura número 4364 de julio 26 de 1945 en
mún, el cual viene a ser la cartilla o hijuela pro- la Notaría Cuarta, quedaron excluídos vmios lo-
cedente de la sucesión del señor Rafael Correa. tes entre los que se halla el adquirido por el se-
cuando a la señora Elvira de igual apellido le ñor Horario López de :Mesa, de tal manera con-
correspondió el inmueble número 15 que allí se cluyen los peritos: 'que ello quiere decir que la
describe. señorita Fabiola Correa no transmitió a doña
No 2.ll5SI 383

Emilia la totalidad del inmueble que hubo de que posee el Municipio de Medellín (artículo 1871
adquirir del señor Jorge Echeverri'. del C. C.), ya que aquél sólo pudo adquirir de la
"Los expertos hacen también la observación de señora Arroyave lo que ésta pudo transmitirle en
que les fue imposible identificar el predio que la el expresado inmueble; y como se comprueba
señora Emilia Arroyave enajenó al Municipio de que Horacio López de Mesa era el verdadero po-
MedeWn. seedor inscrito de él y siendo el Municipio su
"Igualmente hicieron esta identificación: 'el te- causahabiente, el derecho de éste guarda prima-
rreno que Ricardo Sánchez adquirió por permuta cía a virtud de la tradición que a él se le hizo
celebrada con doña Emilia Arroyave v. de Correa por el verdadero dueño (artículo 756 del C. C.).
según escritura pública Nv 3946 de 26 de abril de "Y de este modo es preciso considerar que las
1950, otorgada en la Notaría Cuarta de Medellín, transcripciones que se hicieron procedentes de la
hace parte del terreno inventariado en el juicio sentencia que se revisa, están ajustadas a la ver-
sucesorio de Rafael Correa A. bajo el número 15 dad procesal, de tal manera que lo resuelto en
y que le fue adjudicado a Elvira Correa según el fallo que ha sido materia de la apelación, es
hijuela número 1 y hace parte del terreno que desde todo punto de vista legal y a ello debe ate-
Fabiola Correa vendió a Horacio López de Mesa nerse la Sala.
según escritura número 3509 de 26 de junio de "Ahora bien, que las declaraciones que hace el
1944 de la Notaría Cuarta de Medellín. señor Horacio López de Mesa en la escritura que
"Según las relaciones que se acaban de hacer ha servido de apoyo al Municipio de Medellín no
es evidente que de acuerdo con las observaciones importan transferencia alguna de dominio en
expuestas tanto por el Juzgado y por los peritos bien de la misma entidad, ello no es cierto, por-
es terminante que procediendo los títulos 3946 de que el exponente manifiesta su intención de que
abril 26 de 1950, según el cual adquirió el señor era para efectos de que el Municipio de Medellín
Sánchez de la señora Arroyave v. de Correa y el tuviera un título sobre este bien que es ya ser-
del señor Horacio López de Mesa por la escritura vicio público, hace estas declaraciones que sólo
número 3509, mediante la cual éste adquirió de vienen a confirmar o legalizar lo que ya estaba
Fabiola Correa el inmueble anotado, que esta ad- establecido por la destinación que del mentado
quisición se operó en época anterior a la del se- lote se hizo para el uso público por quienes an-
ñor Sánchez, como efectivamente ocurrió y no tes eran sus propietarios.
habiendo transferido dicha señorita a la señora "Así las cosas, bien se trate de asunto de au-
Emilia Arroyave sino la parte deducida de las tos como significado que el inmueble ha sido
enajenaciones que hizo a otros y especialmente destinado para calles o vías públicas o bien como
al señor Horacio Lópcz de Mesa, por esta causa, propiedad del mismo Municipio de Medellín, en
Sánchez no pudo adquirir el dominio del inmue- ambos casos fracasa la acción petitoria de domi-
ble que ahora discute, precisamente porque ha- nio, pues si el señor Horacio López de 1\'Iesa, te.
biéndose operado la tradición del dominio en fa- nkndo presente esa destinación él mismo se des.
vor del mismo López de Mesa al Municipio de prendió con tal fin, ese bien está amparado por
Medellín por medio de la escritura número 9516 el artículo 674 del C. C. para los efectos legales,
de noviembre ocho de 1950 y versando la trans- de tal suerte que tampoco puede ser objeto de li.
ferencia hecha a Sánchez sobre un bien ajeno ya tigio en relación con su dominio toda vez que el
que la señora Emilio. Arroyave no adquirió el in- señor Sánchez nunc:J. lo adquirió por los motivos
mueble del litigio mediante la escritura número que antes se expresaron, y si aquél destinó a vía
4364 de julio 26 de 1945 de la Notaria Cuarta que pública, tal destinación debe respetarse".
le hizo la señorita Fabiola Correa sino otro dife-
rente. La demanda de casación
"Y como el Municipio deduce su derecho del
título otorgado a su favor por el señor López de Contra ella se formulan tres cargos compren.
Mesa es evidente que carece de derecho el señor é!.idos en el numeral 19 del artículo 520 del C. J.
Sánchez en cuanto al dominio que él alega, de tal P1·imer cargo.- Lo formula el recurrente así:
manera que por este motivo la carencia de nc- La sentencia del Tribunal Superior de Medellín
eión es notoria en estas actuaciones. es violatoria de la ley sustantiva. Esta violaciór.
"Así las cosas resulta que la escritura que am- de la ley sustantiva se produjo como consecuen.
para los derechos del señor Sánchez como pose2- cia del error de hecho en que incurrió el Tribu-
dor inscrito del inmueble es inoponible al título nal Superior en la apreciación de la escritura
 JllJIIJlBCBAD.,

pública número 9513 de 8 de noviembre de 1950 Municipio de Medellín, porque él no era dueño,
de la Notaría 411> de Medellín. Esta infracción de y él se cuida mucho de afirmar que era dueño.
la ley sustantiva es directa. Dice que estaba destinado para vía pública por
Para fundamentar este ataque el recurrente sus antecesores, pero en las escrituras anteriores
manifiesta que "la citada escritura contiene sim- no aparece destinación alguna a vía pública. Ni
p:es conceptos, declaraciones e interpretaciones tampoco el Municipio de Medellín destinó tal
del señor Horacio López de Mesa, sobre el lote lote para vía pública por norma alguna de ca-
de terreno objeto del litigio. En ella el señor Ló- rácter legal. Sólo con posterioridad a la inicia-
pez de Mesa no manifiesta su intención de trans- ción del juicio resolvió acondicionar el lote par¡¡¡
ferir el dominio de tal lote al Municipio de Me- vía pública, haciendo w1a verdadera expropiación
dellín". Afirma el recurrente que el Tribunal "es- de hecho".
timó erróneamente que en dicha escritura se con- El recurrente dice que debido al enor de he-
tenía un 'título traslaticio de dominio', es decir, cho en que incurrió el Tribunal aplicó indebida-
de aquellos que por su naturaleza sirven para mente los artículos 743,. 746, 752, 946, 674, y 1871
transferir el dominio; que ella no contiene sinQ del C. C.; que no aplicó el 950 de la citada obra
simples declaraciones, conceptos e interpretacio- al negarle al señor Sánchez la acción de domi-
nes del señor López quien no manifiesta su in- nio; que violó el 789 por aplicación indebida.
tención de transferir el dominio". Tercer cargo.-Se acusa la sentencia como vio-
Se acusa como violados los artículos 740, 745, latoria de la ley sustantiva por interpretación
746, 749, 752, 747, 750, 789, 768, 766 del C. C., y errónea. Dice el recurrente que el Tribunal con-
el 30 de la Constitución Nacional. Al referirse a sideró "que el título traslaticio de dominio puede
la violación del artículo 950 del C. C. dice que ser cualquier declaración de un ciudadano ante
ella se efectuó "como resultado del error de de- un Notario, registrada debidamente, para que se
recho en la apreciación de la prueba aludida por- opere la tradición de dominio de bienes raíces".
que se negó la acción reivindicatoria, al deman- Niega que las deClaraciones hechas por López de
dante, quien es el verdadero dueño del terreno Mesa constituyan ese título traslaticio de dominio
en litigio; y en cambio se declara al Municipio a favor del Mw1icipio de Medellín; que la ley
de Medellín propietario de tal inmueble con basa sustantiva exige que haya destinación del bien
en el título que se ha venido estudiando. para uso público, y que si los particulares no lo
Segundo cargo.-Se formula declarando que la venden, ceden o permutan, las entidades respec.
sentencia es violatoria de la ley sustantiva, como tivas deben adelantar el juicio de expropiación y
consecuencia del error de hecho manifiesto en pagar la correspondiente indemnización. Estima
los autos, error de hecho que resulta de la falta como violadas la mayor parte de las disposicio-
de apreciación de determinadas pruebas y de la nes citadas anteriormente.
errónea apreciación de otras. La Corte considera: La acción que se ha agi-
Dice el recurrente que no fueron apreciadas tado es una petitoria en virtud de la cual Ricar.
por el fallador diversas pruebas que enumera en do Sánchez solicita que se le declare dueño ex-
vnrics apartes; y que fueron mal apreciadas las clusivo del lote materia de la querella en frente"
que enumera en la demanda. del Municipio de Medellín señalado como deman-
Como demostraciones del cargo dice: "El Tri- dado; no se trata de una acción reivindicatoria
bunal Superior de Medellín al dictar su fallo por cuanto el actor en el libelo apenas se reducq
cons:deró que el señor Horacio López de Mesa en sus súplicas a impetrar la declaración de do.'
había adquirido el inmueble objeto de este liti- minio sin exigir restitución de ninguna clase, li-
gio por los linderos indicados en la escritura de mitándose a pedir que se declare "que el Muni-
venta de Fabiola Correa al mismo López de Mesa, cipio de Medellín carece de derecho para canee.
sin observar que tal predio se vendió sin especi- der permisos para edificar en los predios colin-
ficar la cabida; que los testigos dicen que lo re- dantes habitaciones con frente a mi terreno ... "
gularmente vendido a López de Mesa fue el lote Y desde ahora se Ve la improcedencia del Cai'·
de terreno comprendido por los linderos que ellos go cuando se ataca la sentencia por violación del
señalan". De esto deduce el reculTente que la se- artículo 950 del C. C. "porque le negó la acciú,_,
ñorita Correa no vendió todo el lote de terreno reivindicatoria al demandante".
a López de lVIesa. Agrega que "no existe en las La situación de hecho controvertida al tl·avé:;¡
declaraciones de López de Mesa título alguno de las instancias tiene contornos precisos: El Sr.
traslaticio de dominio de tal lote de terreno a] Ricardo Sánchez con apoyo en la escritura nú-
 mero 3946 de 29 de abril de 1950 cree que es due- 3509 antes citada le vendió a Horacio López de
ño del lote en litigio, que él compró a doña Emi· Mesa "un lote de terreno, situado en el paraje de
lía Arroyavc v. de Correa, quien en su carácte: "El Zepelín",· cuya cabida no ha sido determi-
de denunciada en el juicio interpuso el recurso nada, en la fracción de América de este Muni-
de casación; ese lote, según las pruebas de all·· cipio, que linda: "Por el Norte, con la calle 2~,
tos, constituye un rectángulo delimitado precisa· del Barrio de La Primavera; por el Sur, con te-
mente por la cmTera 75 tan cuestionada en el rrenos de Francisco E. Restrepo, del Barrio de
juicio. Los Chalets, hoy una calle pública; por el Oriente.
Doña Emilia Arroyave dijo adquirü· el lote ven- ccn propiedad de José Domingo Garcés; y por el
dido por compra en mayor extensión a Fabio:a Occidente con propiedad del mismo Francisco E.
Correa A., según escritura número 4364 de 26 de Restrepo, hoy calle pública". Comparando estos
julio de 1945. En este instrumento la vendedora linderos con lo que se le adjudicó a Elvira Co-
excluyó entre otros lotes el vendido a Carlos Co- nea en la sucesión de Rafael Correa Acosta, hi-
rrea que linda: "Por el oriente con la carrera juela registrada el 14 de septiembre de 1936 se
'45 •.• (subraya la Corte); por el Sur, con la calle ve que son exactos. De la adjudicación hecha a
42 ... " (escritura número 746 de 3 de marzo de doña Elvira proceden las diversas titulaciones
1954) y excluyó, asímismo, el vendido a Horacio que obran en el juicio. Y si se tomara en cuenta
López de Mesa (escritura número 3509 de 26 de el plano particular presentado por la parte acto-
junio de 1944). ra al juicio (folio 19, cuad. 2q) desde ya habría
El lote adquirido por Carlos Correa fue trans- que aceptar que la propiedad de López de Mesa
mitido a título de permuta al Municipio de Me- comprende la integridad de la faja en donde hoy
dellín por escritura número 5109 de 15 de octu- se encuentra la carrera 75 y, de consiguiente, la
bre de 1946, venta en la cual intervino doña Emi- señora Arroyave v. de Correa le vendió a Sán-
lia Arroyave v. de Correa en la forma que reza chez V. un lote del cual no era dueña; la inspec-
el título; allí se expresó claramente que el in- ción ocular practicada en instancia y el dicta-
mueble vendido está "situado en el paraje de 'Jo::I men de los peritos demuestran con plenitud prO-
Zepelín', Banio América, en la carrera 75 con la batoria "que el terreno que Ricardo Sánchez ad-
calle 42, con una área o cabida total de 558 varas quirió por permuta celebrada con doña Emilia
cuadradas y un centímetro ... ". Esta escritura fue Arroyave v. de Correa según escritura pública
aclarada por la número 278 de 20 de enero de número 3946 de 26 de abril de 1950 ... hace parte
1949. De acuerdo con estos títulos aparece níti- del terreno inventariado en el juicio sucesorio
dé:mente que la seFíora Fabiola Correa delimitó de Rafael Correa A. bajo el número 15 que le
lo vendido a Carlos Correa por uno de sus cos- fue adjudicado a Elvira Correa según hijuela nú-
tados, el oriente, con la carrera 75, y que este se- mero 1, y hace parte del terreno que Fabiola Co-
ñor y doña Emilia al transferirle al Municipio, rrea vendió a Horacio López de Mesa según es·-
expresamente se refirieron a la existencia de la critura número 3509 de 26 de junio de 1944, de
carrera 75 como límite en uno de los costados del la Notaría Cuarta de Medellín".
lote dado en permuta. Es bueno precisar que en López de Mesa otorgó el instrumento que tras-
esa escritura quedó declarado que lo que daba cribe el Tribunal, que aparece inserto atrás, y
don Carlos Correa fue lo mismo que éste adqui- que tan serios reparos le merece al recurrente
rió por compra a doña Fabiola Correa según la (escritura número 9516 de B de noviembre de
escritura número 746. 1950) extendida antes de que se iniciara la acción
De lo anterior se deduce otra consecuencia: Si o que se refiere el juicio.
la señora Arroyave v. de Correa desde 1946 y an- A los reparos que se le han formulado se les
tes su vendedora doña Fabiola Correa, según lo hacen las siguientes observaciones: Demostrado
expuesto, precisaron como límite de los lotes ven- está que el inmueble adquirido "por Horacio Ló-
didos o permutados (venta de doña Fabiola a pez de Mesa comprende el lote sobre que versa
Carlos Correa) la carrera 75, no se encuentra ci el litigio; y si este señor 'entendió' que la faja
titulo que hubiera podido tener la señora Arro- rle terreno aludida estaba destinada para la pro-
yave para venderle a Sánchez un lote compren- longación de la carrera 75 entre las calles 41 y
dido precisamente dentro del área de la carrera 42, porque su vendedora doña Fabiola Correa así
75, como lo hace anotar el plano a que se alude lo había dispuesto, tal entendimiento descansa en
adelante. la misma escritura hecha por dicha señora a don
La señora Fabio1a Correa por e,<;criturn número Carlos Correa y en donde se señaló como límite
 ·.JTliJl!llJI!Clffu!L

de uno de los costados la carrera 75; es chu·o, pues, el tradcnte, aunque ese tercero no sea el dueño.
que ya la antecesora eu e dominio, doña Fabiola, De acuerdo con el examen que se ha hecho, se
había hecho esa destinación para efectos induda-· llega a la conclusión de que los ataques formu-
bies de la urbanización del lote y en ese conven- lados contra la sentencia de segundo grado no
cimiento López le vende a Ramón Restrepo (22 pueden prosperar; no hubo error de derecho en
de septiembre de 1944 y 3 de febrero de 1945) h>_ apreciación de la escritura número 9516. El
años antes de la venta hecha por la señora Arro- actor ha debido probar no que el Municipio de
yave a Sánchez, dos lotes haciéndolos colindar Medellín no es dueño del lote en litigio sino que
expresamente con la carrera 75. De acuerdo con el actor demandante tiene el dominio exclusivo
estos antecedentes López, dueño de todo el globo, de él; no aparecen demostrados los errores de
se vuelve a insistir, declara que esa faja hablo. hEcho enumerados por el recurrente, errores que
sido destinada para el uso público y servicio de al tenor de la ley debieran tener el carácter de
una vía y que para que el Municipio tenga título manifiestos; ni es adr::üsible que con prueba tes-
sobre ese bien "hace esas declaraciones que sólo timonial se pretenda destruir la alinderación de
vienen a confirmar o legalizar lo que ya estaba un inmueble señalada en la escritura de venta
establecido con la destinación que del mentado cuando la inspección ocular la hace aparecer con-
lote se hizo para el uso público por quienes an- creta y precisa en la realidad de su identifi-
tes eran su3 propietarios". Estas declaraciones en cación.
relación con el dominio de la faja, hechas por La Corte estima ajustadas a derecho las razo-
quien ostenta un título indiscutible de propiedad, nes que fundamentan el fallo de instancia, ra-
debidamente registrado, deben producir y produ- zones que no fueron ri.esvirtuadas en la demanda
cen a favor del Municipio de Medellín las ne- de casación.
cesarias consecuencias. Doña Emilia Arroyave,
quien, como se dijo antes, fue la que interpuso En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
el recurso de casación, ha debido probar en ins- Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
tancias que el lote que le vendió a Sánchez V. do justicia en nombre de la República de Colom-
era de su exclusiva propiedad. Como no lo ha bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen-
demostrado, es apenas de lógica jurídica que la tencia recurrida, del Tribunal Superior de Me-
jurisdicción no hubiera podido resolver favora- clellin de fecha diez y ocho (18) de junio de mil
blemente las súplicas de la demanda. Porque novecientos cincuenta y tres (1953).
para que pueda prosperar una acción de la na-
turaleza de la incoada, es indispensable que el Costas a cargo del recurrente.
actor demuestre con plenitud que en su cabeza
está radicado el dominio del bien inmueble so- Publíquese, notifíquese, cópiese, e insértese en
bre el cual se realiza la petición de declaración la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
de propiedad exclusiva. El comprador de un in- diente al Tribunal de origen.
mueble cuyo vendedor no tiene su dominio, por
el hecho del registro no lo adquiere, y ese título Ignacio Gómez !P'oss«~ - Agustñn Gómez !P'll'alfJa.
no podría enfrentársele a un tercero que lo des- lLuis JI<'elipe lLatorre lLJ. - A\J.berto :Eulleta Angel.
conoce y demuestra la carencia del dominio en Ernesto Melendro lLugo, Srio.
>q 2.ll59 $ A <C lE 'l1' A J [J l.lll n 4J « & J,

APUECIACION DE LA PRUEBA TESTIMONIAL POR EL TRIBUNAL SENTE'N-

CIADOR. - ERROR DE DERECHO EN LA APRECIACION DE LA PRUEBA.-ElL
QUEJBJRA..l\JTAMJENTO DE LA NORMA ADJETIVA QUE SEÑALA LOS CASOS
EN QUE PUEDE· CONCEDERSE TERMINO PROBATORIO EN LA SEGUNDA INS-
TANCIA DE LOS JUICIOS ORDINARIOS NO ES DENUNCIABLE EN CASACION.
JPI!UJEBA DE LA CONDICION DE HEREDERO DEL DEMANDADO EN LOS JU][-
CWS DE FILIACION NATURAL

ll.-lB!a sido doctrina constante de la Corte brantamiento del artículo 1~> del IDecreto JLe-
lla de ¡que la apreciación de las pruebas he· gislativo 0243 de 1951, que señala los casos
eha poll' el Tribunal debe ser respetada en en que puede concederse término probato-
easación, aun cuando ella no sea compartida rio en la apelación de sentencias en juicios
pm:- la Corte. Y debe ser respetada, porque ordinarios, pues se trata de una norma sim-
el !l'ecu¡¡oso de casación no tiene por objeto plemente procedimental o adjetiva cuya a-
hacell" um nuevo análisis de los elementos plicación por e1 tribunal no puede revisar-
probatorios, ni rectificar el criterio del juz- se al través de un ERROR !N nmJICANDO
gadm: de instancia sobre las cuestiones de que sólo existe respecto de leyes sustanti-
hecho. ll"or eso, para que haya error de de- vas. La disposición citada no hace I?ef0lt'e!l1l•
recho en la apreciación de una, prueba, se cia a la valoración de las pruebas confor·
necesita que, al estimarla, se haya contra- me a la tarifa, de suerte que su quebll":W.OO
venido a la ley que la establece y valora. no puede examinarse en casación ni siquie-
Y, por tanto, este concepto de error de de- ra como medio al través del cual se consu-
recho no comprende todn error en que haya mara un error de derecho en la apreciación
podido incurrir el tribunal sentenciador en probatoria que condujera indirectamente a
Ia estimación de los elementos lógicos que la infracción de otra no~rma de carácter sw:,.
determinaron su convicción, sino que es ne- tantivo.
cesario que e! error implique la violación :!.-Conforme a la doctrina sustentada por
de un precepto legal sustantivo. lEI artículo la Corte, en las acciones sobre reclamación
697 del C. J., imp!icitamente exige que el de estado de hijo natural, cuanto a la pa.
testigo d-eponga sobre hecl1os concretos. temiclat1 se refkre, solamente es legítimo
JPero cuál deba ser el grado de concreción o contradictor el padre mientras éste viva,
determinación de esos hechos, es cosa que caso en el cual la sentencia que se dicte pro-
la Uey no precisa y que deja, por tanto, a la duce efectos JERGA 01\'INJES. Muerto el pre-
discreta estimación del tribunal sentencia- sunto padre, las acciones pueden incoarse
dor. Y la Corte no puede sustituir esa dis· contra quienes jurídicamente son continua-
creción por la suya propia, sin exceder los dores de la persona del DJE C1UJ1US, o sea,
límites que la ley le ha señalado cuando, en sus herederos AB INTJESTA1'0 o testamen-
tratándose de casación por mala apreciación tarios, parientes o extraños, caso en el cual!
de la prueba, no ha querido que pase por ei fallo respectivo produce efectos li'ell&~vcs,
enci.ma de la que ha hecho eX tribunal, sino sólo entre las partes. De consiguiente, cuan-
por motivos determinados, uno de los cuales do el hijo natural ejercita conjuntamente la
es el error de derecho, que sólo existe, en acción de estado y la acción de petición de
este caso, cuando los testimonios no apare- herencia para que se declai"e la paterniólad
cen acordes en cuanto a las circunstancias del DlE CUJUS, y se le reconozcan sns de·
concretas de los hechos sobre que deponen, rechos a la sucesión en frente del herede·
o cuando no expi"esan esas circunstancias. ro aparente, corresponde al actor comprobar
(Casación, marzo 23 de 1954, JLXXVIDI, 118 la legitimación de la pe¡¡osona demandada en
y 119). el juicio, como presupuesto de las acciones
:t-No puede alegarse en casación el que· referidas, o sea, la ealidtld de heredero anm-
 (i A. C E 11· A ..v [J [J) n ·e n & IL

rente de! presunto padre natural. ILa prue- 3 de agosto de 1948 y -el 20 de diciembre de 1951
ba de tal caHdad :;;Jllede hallarse, según los b) que Flaminio Cartagena Vega es padre natu
easos, m Kas actas de registro del estado ci- ral de los citados menores, por haber sido ésto
vil que establezcan ci pax.-entesco entre el. concebidos durante las reladones sexuales esta
ffi.nado padl!'e natauaX y el heredero deman- bies que mantuvo con la demandante desde e
dado, de las Cllllales aparezca Ha vocacñón año de 1943 hasta la fecha de la muerte de Car
heli:'erutaria c~nforme a Yas reglas de la su- tagena Vega acaecida el 21 de febrero de 1953;
cesxón mt<astada; o <Cill el testamento del e) que los nombrados menores tuvieron respect
presunto padJí'e natu1ral en ql!lle éste iinstitu- de Flaminio Cartagena Vega la posesión notori l
ye asignatario Wliversal ai demandado, o en del estado de hijos, pues fueron tratados por é
el !'4:lconooimiento judicial de heredero, pro- ·como tales, proveyendo a su subsistencia, educa-
feddo en el juicio elle sucesión con base en ción y establecimiento, y los deudos y amigos d
las actas o en el testamento. ILa confesión Cartagcna y el vecindario en general los reputa-
d4:li dllcmandado no es pmel:la idónea para ron de igual manera a virtud del tratamiento que
acredi.tar sm condñcióm de heredeJW, ya que les dio; e) que en el juicio de sucesión intestada
ésta S<! re!adona co211 hechos que deben cons- de Flaminio Cartagen.a Vega aparece reconocida
tar en dmmmentos públicos. ll'e:ro esto no como heredera única, en su condició¡1 de madre
significa <lJIUe sólo :p:uneda comprobarse con natural del causante, la demandada María Luisa
bs actas del :regist~ro ~el estailo civill. Cartagena, quien se halla en posesión de todos
los bienes herenciales desde el fallecimiento de
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación aquél.
Civil.-Bogotá, siete (7) de octubre de mil no- 2. ,..... Al descorrer el traslado de la demanda y
vecientos cincuenta y cinco (1955). dar respuesta al libelo, la demandada María Lui-
sa Cartagena se opuso a las pretensiones de la
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) actora, negando los hechos atinentes a la filia-
ción natural reclamada y aceptando su condición
La Corte resuelve sobre la demanda de casa- de heredera única reconocida como madre natu-
ción fonnalizada por la parte demandada en el ral de Flaminio Cartagena Vega y su calidad ele
juicio ordinario de Blanca Alcira Laguna contra poseedora de los bienes relictos.
María Luisa Cartagena sobre filiación natural y
petición de herencia, decidido en segunda instan- 3.-En sentencia del 8 de juP-io de 1954 el jue·<
cia por el Tribunal Superior de Ibagué. del conocimiento dio término a le. primera ins-
tancia, declarando inepta la demanda, a cHusa de
Ji. --. 11\.ntecechmtes no haberse acreditado la condición atribuida a
María Luisa Cartager:.a como madre natural y he-
l.-Blanca Alcira Laguna, obrando en repre- redera de Flaminio Cartagena.
sentación de sus hijos menores Cecilia, Alirio y 4.-Por apelación de la parte actora, el Tribu-
Luis Eduardo Laguna, demandó por la vía ordi- nal Superior conoció el negocio en segunda ins-
naria ante el Juzgado del Circuito de Espina!, a tancia y lo decidió en sentencia del 20 de enero
María Luisa Cartagena, en su condición de he- del presente año, mediante la s;guiente r!'solu-
redera única reconocida en la sucesión de Fla- ción:
minio Cartagena Vega como madre natural del "Los menores Cecilia, Alirio y Luis Eduardo
causante, para que se declarara en sentencia de- Laguna, son hijos naturales de Flaminio Carb-
finitiva que los citados menores son hijos del fi- gena con los derechos sucesorales inherentes u
nado Cartagena Vega, y que dz consiguiente, tie- ese estado civiL
nen derecho a heredarlo conforme a las reglas "Como consecuencia de la declaración anterior
de la sucesión intestada, y a que se les restitu- Luisa o Mal'Ía Luisa Cartagena, está obligada a
yan las cosas corporales e incorporales de la he- restituir a los aludi.dos menores, represe;1tados
rencia con sus aumentos y frutos. por su m::tclrc Blanca Alcira Laguna, todas las
Como hechos fundamentales de la demanda la cosas hereditarias tanto corporales como incorpo-
actora expuso, entr:! otros, los siguientes: a) que rales y sus frutos naturales y civil::-s, que les co-
la demandante es madre natural de los menores rrespondieren a -los r.:1enores Cecilia, .IUirio y Luis
Cecilia, 1\.lirio y Lds Eduar<io Laguua, nacidos Eduardo Laguna de conforr.1idad con las reglas
resp.ectiYamcnte el 27 de septiembre de 1945, el de la sucesión intestada.
 Q ·2.1!.69

"Costas en ambas instancias a cargo de la de- de sus hermanos; la· oCtava, que en su calidad de
üandada". enfermera fue buscada por Flaminio Cartagena
5.-Contra el fallo del Tribunal interpuso rc- para que asistiera a Blanca Alcira Laguna en sus
urso de casación la parte demandada. Concedí- partos, y que Flaminio era quien pagaba sus ho-
o y admitido en legal forma, la demanda fue norarios, y que pudo observar que éstos hacían
ormali:::ada en tiempo y el negocio ~e halla listo ·vida marital, y que Cartagena prodigaba a los
ara recibir la decisión de la Corte. menores el trato de hijos; el décimo ·segundo,
que fue amigo de Cartagena, y que éste mane-
n:.- Sentencia acusada jaba su carro particular cuando hacía algunos
viajes, y que en su calídad de médico atendió a
1.- El 'rribunal relaciona la prueba testimo- Blanca Alcira Laguna en las épocas de embarazo
ial aducida por la parte actora para demostrar y en las enfermedad es de· que padeció; y que
as causales de paternidad natural invocadas, así: quien solicitó sus servicios profesionales fue Fla-
"Testimonios de Nicolás Rodríguez, Alvaro Sa· minio Cartagena, quien hacía vida marital con
ogal, Tito Cárdenas, Luis María Sabogal, Jorge ~quélla, proveyendo a su sostenimiento y demás
urillo, José Cupertino Mogollón, Pedro Nel Saa- gastos, y tratando a los menores como a sus hi-
edra, Carmen Guzmán de Palma, Gerardo Bui- jos, y así presentándolos ante sus amigos y rela-
rago, José Pava, Abel de J. León, Ignacio RamÍ·· cionados, y que los amantes vivían en la casa de
·ez Vásquez, Pablo Ortegón, Marco Antonio GaT~ la madre de la Laguna, sin que pueda precisar,
cía, Carlos Arturo Tello, Alberto Rojas, Jesús si era ésta quien vivía en casa de aquélla o al
María Llanos, Roberto Vásquez, Darío Vásquez, contrario, pero que en todo caso, en la mismt!
osé María Benavides Guerrero, María del Rosa- casa convivían los amantes y la madre de Blan-
rio Santos, Miguel Antonio Campos, Eleuterio ca; el décimo sexto, que en la farmacia de su
ozano, Rogelio Cuervo, Rafael Rodríguez, Juan propiedad despachó a Fiaminio Cartagena drogas
Murillo, Adán Barrios, Alberto Cortés, Martín prescritas por los médicos de la localidad con
Carvajal, Leovigildo Sarmiento y Clemente Cés- destino a Blanca Alcira Laguna y a los menores,
pedes, quienes dicen: el primero, st!gundo, ta·ce- a quienes Cartagena prodigaba el trato de padre
ro, cuarto, quinto, sexto, séptimo, noveno, déci- y proveía para su sustento, y presentaba como
mo, décimo primero. décimo tercm·o, décimo tales a sus amigos. y relacionados; el vigésimo,
cuarto, décimo quinto, décimo séptimo, décimo que en su calidad de médico, atendió llamado
octavo, décimo noveno, vigésimo primero, vigési- por Flaminio Cartagena, uno de los partos de
mo segundo, vigésimo cuarto, vigésimo quinto, Blanca Alcira Laguna, y que también prestó otro::;
vigésimo sexto, vigésimo séptimo, vigésimo no· servicios profesionales a. la mencionada mujer
veno, trigésimo y trigésimo primero, que cono- por cuenta de Cartagena, y operó en asocio del
cieron a Flaminio Cartagena Vega, Blanca Alci- doctor Ramí:::ez Vásquez a una niña hija de los
'i'a Laguna, y a los menores Cecilia, Alirio y Luis amantes; el vigésimo tercero, que como músico
Eduardo Laguna, y que por ese conocimiento les y por cuenta de Cartagena dio serenatas a Blan-
consta, que los primeros hicieron vida marital ca Alcira Laguna, quien hizo vida marital por
por largo tiempo. Unos hablan de once años, más de doce años con J<'laminio Cartagena; el
otros de diez y otros de cinco, según el lapso en vigésimo octavo, que únicamente conoció a Fla-
que cada uno de ellos tuvo oportunidad de pre- minio Cartagena quien falleció en la población
senciar tal estado de cosas. Algunos de estos de- del E'spinal. No resulta ocioso hacer notar que
ponentes que afirman haber sido amigos de Car- algw1os de ios primeros cleponentt·s afirman que
tagena, otros vecinos, y algunos hasta socios en Cartagena pretendió contraer matrimonio con
empresas agrícolas, narran que Cartagena trata- Blanca Alcira con e1 fin de legitimar a sus hi-
ba a los menores como a hijos suyos, y así los jos, pero que ésta no accedió a sus deseos".
presentaba a sus amigos, los llevaba a paseos a 2.-El Tribunal halló demostrada la causal de
distintos lugares en asocio de la madre, y que paternidad natural, consagrada en el numeral 4'1
durante la convivencia con la Laguna los aman- del artículo 4o de la Ley 45 de 1936.
tes residieron por a1guna épocn en un fundo ru- Dice al respecto la sentencia:
ral, y posteriormente hasta la m~erte de Flami- ·''Testigos de distinta categoría dcda1·an sobrf'
nio, en la casa de la madre de la Laguna, a pe- la existencia. de las relaciones sexuale> estables.
sar de que Cartagena llegaba también, y guar- entre Flaminio Cartagena y Blanca Alcira La-
daba allí los productos agrícolas en la residencia guna, y son especialmente ilnportantes los dichos
 ---------------,

de personas de la respetabilidad de los doctores y Lui::; Eduardo son en realidad hijos naturale
Benavides Guerrero y Ramírez Vásquez, quienes de Flaminio C'artagena".
fueron buscados por Flaminio en diversas oca- 3. - Cuanto a la le!gitimaci6n de la parte de
siones para que prestaran sus servicios profesio- mandada, la sentencia considera:
nales a Blanca Alcu·a y a los menores. El doctor "El actor afirmó que el sucesorio de Flamini
Ramírez tuvo mayores oportunidades de darse Cartagena había sido iniciado y cursaba en e
cuenta de las relaciones de los amantes, pues Juzgado Civil del Circuito del Espinal, y que e
Flaminio fue su chofer durante largo tiempo. La él había sido reconocida como única hereder
enfermera Carmen Guzmán de Palma y el boti- Luisa o María Luisa Cartagena, madre natural de
cario Elberto Rojas, también tuvieron oportuni- causante, y que ella se hallaba en posesión de lo
dad por razón de su oficio y negocio, de consta- bienes herenciales. En la contestación de la de
tar qué clase de intimidad existía entre Carta- manda se aceptaron como ciertos tales hechos,
gena y la Laguna, e igual cosa ocurre con quie- María Luisa Cartagena precisamente en su cali
nes fueron sus yecinos, o tuvieron negocios con dad de heredera reconocida ha afrontado el li
el difunto. tigio.
"La multiplicidad de tales testimonios, que de- "En la diligencia dE~ inspección ocular que est
ponen por conocimiento directo de los hechos que Tribunal practicó sobre el sucesorio protoeoliza-
presenciaron, por haberse movido los amantes. do de Flaminio C'artagena, se constató que María
dentro del círculo social a que ellos pertenecían, Luisa Cartagena, por medio de apoderado, soli-
o por razón de su amistad con el difunto o de citó y obtuvo la apertura del juicio, su reconoci-
sus actividades profesionales, están indicando que miento como heredera en su calidad de madre
las relaciones sexuales que cultivaron la madre natural de Flaminio, reconocimiento que obtuvo
de los menores y el causante fueron notorias y con la presentación de partida de bautizo corres-
estables. pondiente, y que fuéra de ella, no hubo otros he-
rederos reconocidos".
"La mayoría de los deponentes dice que las re-
laciones entre Cartagena y la Laguna duraron m. - Demanda de casación
más de diez años, contados hacia atrás, desde el
fallecimiento del primero, es decir, desde el vein- Dos cargos hace el recurrente a la sentencia,
tiuno de febrero de mil novecientos cincuenta y ambos fundados en la causal primera del artículo
tres, y como el mayor de los menores nació el 520 del Código Judicial.
veintisiete de septiembre de mil novecientos cua-
renta y cinco, es obvio, que ese hecho tuvo lugar Son estos:
después de los ciento ochenta días, contados des- 1q - Infracción indirecta de la ley sustantiva
de la época aproximada en que empezaron tales por error de dered10 en la apreciación de la prue-
relaciones. ba testimonial que el sentenciador tuvo en cuen-
"Desde el nacimiento de los hijos de Blanca ta para acreditar el estado civil de los menores
Alcira hasta la muerte de Fl.aminio, éste nunca Cecilia, Alirio y Luis Eduardo Laguna como hi-
fue indiferente a la suerte de quienes tenía como a jos naturales de Flaminio Cartagena Vega. Cita
sus hijos, pues proveyó a su subsiste:1cia, los aten- como infringidos los artículos 697 del Código Ju-
dió en sus enfermedo.de;:;, los llevaba a paseos y lo3 dicial, 4" -ord. 4~-. ÜQ y 7? de la Ley 45 de 1936,
presentaba con10 a sus hijos, h:ccho3 cstDs, que si 398 y 399 del Código Civil, y }q del Decreto Le-
bien no puede de2irse que demuestren la pose- gisiativo 0234 de 1951.
sión notoria, por no habe1· durado diez años, por
la muerte de Flaminio, sí refuerzan la prueba 2'1 - Infl·acción indiireda de la ley sus tan ti va
encaminada a establec~r las relaciones sexuales por error de derecho en la apreciación de las prue-
estables que el difunto tuvo con Blanca Alcira, y bas de confesión de la demandada y de inspec-
el tratamiento que prodigab::t a é:>ta y a los hijos ción ocular, con las cuales el Tribunal consideró
que en ella procreó. legalmente establecida la condición de María Lui-
''Así, pues, a pesar del cuidadoso rigor con que sa Cartagena como heredera del presunto padre
debe mirnrse la prueba de filiación natural, pues- nntural. Las disposiciones violadas, en sentir dei
to que la paternidad se produce ordinari:~ment<.> re:urrente, :::on los articulas 632 y 636 del Códi-
en campos ocultos. e.>.lo cierto que n.qui todo in- go Judicial; 347, 401 y 402 del Código Civil, 22
duce a entender que los menores Cecilia, Alirio de la l.Ry 57 de 1887 y lo de la Ley 92 de 1938.
 l!V. -Examen de los cargos los artículos 69 y 7q de la misma ley y 398 y 399
del C. Civil. Esto último por cuanto el Tribunal
Cargo primero.-Según el recurrente, las de- en el análisis de las pruebas que determinó el
claraciones que examina el Tribunal fueron soli- error de derecho estimó .pruebas relativas a la
citadas por la parte demandante "más que para posesión notoria del estado civil de hijo natural
probar las relaciones sexuales, para demostrar y aunque es verdad que por el lapso de tiempo
esa posesión notoria sobre la cual y por el mis- desechó la posesión, sí acogió la notoriedad.
mo cartabón de las preguntas declaran todos los "También considero que el Tribunal quebrantó
testigos sin concretar los hechos y circunstancias el artículo 19 del Decreto 0243 de 1951 al acep-
relacionadas con el nacimiento de los menores y tar las pruebas practicadas durante el término
de esa notoria posesión del estado civil". de prueba que decretó en la segunda instancia.
El recurrente se refiere en concreto a los tes- Desde que se presentó la demanda se hace alu-
timonios de Nicolás Rodríguez, Alvaro Sabogal sión al juicio de sucesión de Flaminio Cartagena
Vásquez, Alberto Rojas Palma, María del Rosa- y se presentaron certificados y copias de inven-
rio Santos, Carmen Guzmán de Palma, Ignacio tarios. Sin embargo a la segunda instancia se
Ramírez Vásquez y José 1\iaría Benavides, a los llevó un certificado de protocolización del juicio
cuales señala deficiencias, imprecisiones y vague- de sucesión y sobre ese punto se abrió a prueba
dades. y se practicaron algunas que nada tienen que
Afirma que las declaraciones restantes se li- ver con el juicio de sucesión, quebrantando así
mitan "a contestar al tenor literal de la pregunta las reglas sustantivas de los ordinales 3Q y 4Q,
y a afirmar que sí tenían los menores la pose- inciso 3Q, del Decreto en mención"_
sión notoria de estado de hijos naturales sin dar
detalle alguno". Se considera:
Y refiriéndose a toda la prueba testimonial
sostiene que "ni uno solo de los testigos explica El recurrente dirige especialmente sus críticas
con precisión y detalles satisfactorios que dejen a la apreciación que el Tribunal hizo respecto de
en el ánimo la plena convicción que es de rigor la prueba testimonial sobre los hechos constitu-
en e.stos casos". tivos de la posesión notoria de estado.
Observa el recurrente que aunque "el Tribu- Tales críticas no sustentan eficazmente el car-
nal desechó la posesión notoria por falta del tiem- go formulado en casación, porque el sentenciadol'
po necesario, si aceptó las declaraciones con que declaró la filiación natural con base no en la po-
pretendió sustentarse semejante posesión". sesión notoria sino en las relaciones sexuales es-
El recurrente, después de citar la doctrina de tables y públicas entre Cartagena y la Laguna.
la Corte que exige especial rigor en la estimación El Tribunal tuvo en cuenta que los hechos de
de las probanzas relacionadas con la filiación na- posesión notoria afirmados por los testigos, aun-
tural, concluye la sustentación del cargo así: · que no alcanzan a establecerla por no haber du-
"El Tribunal, en el follo recurrido hizo un re- rado Jos diez años exigidos por la ley, "sí refuer-·
cuento de los testimonios aducidos y consideró zan la prueba encaminada a establecer las rela-
agru.pando diversos testirnonios incompletos que ciones sexuales estables que el difunto tuvo con
se había dado la prueba requerida completando los Blanca Alcira, y el tratamiento que prodigaba a
distintos testimonios unos con otros para dar así ésta y a los hijos que en ella procreó".
probado (sic) hechos y circunstancbs aisladas, que Pm· este aspecto, la acusación es inane, ya que
e:; el procedimiento (sic) al indicado por la ley y en realidad el sentenciador tomó en cuenta esa
la jurisprudencia para establecer la notriedad de prueba sólo para robustecer su convicción res-
Jrrs relaciones sexuales o del estado civil de hijo pecto de la existencia de las relaciones concubi-
al exigir cerno dice el artículo 399. del C. C. por catarias dentro de las cuales fueron concebidos
un conjunto de testigos fidedignos que la esta- y nacieron Cecilia, Alirio y Luis Eduardo La-
blezcan <le un modo irrefragable, regla ésta apli- guna.
cable con mayor rigor al estado civil de hijo na- Y, en consecuencia, la supuesta violación de los
tural. artículos 398 y 399 del Código Civil y 69 y 7Q de
"Por este concepto considero quebrantados los la Ley 45 de 1936, disposiciones atinentes a la,
siguientes textos legales sustantivos: Artículo 49, prueba de la posesión notoria del estado de hijo
ordinal. 49 de ln L0y 45 de 193G y 697 del C. J. natural, carece de consistencia.
"También considero violados por este concPpto . El Tribunal halló demostrados con la abundan-
 te prueba testimonial alleg:.:.da a los autos los N- que el error implique la violación de un precep-
guientes hechos: 19 Que Flaminio Cartageua hizo to legal positivo.
vida marital extramatrimonial con Blanca A.lcira "El artículo 697 del C. J., implícitamente exige
lLa@mE'.; · 2'1 Que esas relaéiones fueron notorias que el testigo deponga sobre hechos concretos.
y estables, corno lo i..1dica "la multiplicidad de Pero cuál deba ser el grado de concreción o de-
tales testimonios que deponen por conocimiento terminación de esos hechos, es cosa que la ley no
directo de los hechos que presenciaron, por ha- precisa y que deja, por tanto, a la discreta esti-
berse movido los amantes dentro del circulo so- mación del tribunal sentenciador. Y la Corte no
cial a que ellos pertenecían, o por razón de su puede sustituir esa discreción por la suya propia
amistad con el difunto o de sus actividades pro- sin exceder los limites que la ley le ha sefíalado
fesionales"; ·3Q Que el estado de concubinato duró cuando, en tratándose de casación por mala apre-
más de diez años, contados hacia atrás, desde el ciación de la prueba, no ha querido que pase po!'
fallecimiento de Cartagena, ocurrido el 21 de fe- encima de la que ha hecho el tribunal, sino por
brero de 1!153; 4~ Que ·como el mayor de los hijos motivos determinad<Ds, uno de los cuales es el de
de Blanca Alcira nac.ió el 27 de febrero de 1945, error de derecho, que sólo existe, en este caso,
"es obvio que ese hecho tuvo lugar después de los cuando los testimonios no aparecen acordes en
180 dias, contados de la época aproximada en que cuanto a las circunstancias concretas da los he-
principiaron tales relaciones". chos sobre que deponen, o cuando no expresan
Se enjuicia la sentencia por error de derecho esas circunstancias". (Casación, marzo 23 de 1954,
en la apreciación de la prueba testimonial, a con- LXXVII, 118 y 119).
secuencia del cual se infringió el num. 4Q del Por último, en cuanto a la supuesta violación
artículo 49 de la Ley 45 de 1.936, y se cita como del art. lQ del Decreto Legislativo 0243 de 1951, que
violación-medio la del artículo 697 del Código señala los casos en que puede concederse término
Judicial, según el cual "do;; testigos hábiles que probatorio en la apelación de sentencias en juicios
concuerden en el hecho y sus circunstancia;; de ordinarios, tal quebrantamiento no puede alegarse
modo, tiempo y lugar, forman plena prueba en en casación, pues se trata de una norma simple-
los casos en que este medio es admisible confor- mente procedimental o adjetiva cuya aplicación
me a la ley". por el Tribunal no puede revisarse al través de
Como se deja expuesto, el cargo estriba en que un error in iudicando que sólo existe respecto de
íos testimonios examinados por el Tribunal "ca- leyes sustantivas. La disposición citada no hace
recen ele precisión y detalles satisfactorio¡; que refen:ncia a la valoración de las pruebas confor-
dejen en el ánimo la plena convicción que es de lll::! a la tarifa, de suerte que su quebranto no
rigor en estos casos". puede examinarse en casación ni siquiera como
La Sala rechaza el cargo porque los fundamen- medio al través del cual se consumara un error
tos de la acusación no conducen a la demostra- de derecho en la apreciación probatoria que con-
ción del error de derecho en la apreciación de 1:.1. dujera indirectamente a la infracción de otra nor-
prueba. ma de carácter sustantivo.
Según lo ha venido repitiendo esta Sala, '·ha
sido doctrina constante de la Corte la de que la Seg-undo cargo.-EI recurrente sostiene que el
apreciación de las pruebas hechas por el Tribu- :;entenciador violó los artículos 347, 401 y 402 dei
nal debe ser respetada en casación, aun cuando Código Civil, 632 y 631l del Código Judicial, 22 de
ella no sea compartida por la Corte. Y debe ser le:. Ley 57 de 1887 y lQ de la Ley 92 de 1938, a
respetada, porque el recw·so de casación no tie- consecuencia de error de derecho en la aprecia-
ne por objeto hacer un nuevo análisis de los ele- ción de la confesión ·rle la de-mandada, y de la
mentos probatorios, ni rectificar el criterio del inspección ocular practicada en la Notaría del
juzgador de instancia sobre las cuestiones de he- Circuito del Espinal, pruebas que tuvo en cuenta
cho. Por eso, para que haya error de derecho en c:l Tribunal para dar por establecida en la de.
la apreciación de una prueba, se necesita que, aJ manda su condición de heredera de l''laminio Car-
estimarla, se haya contravenido a la ley que la tagena.
establece y valora. Y, por tanto, este concepto En concepto del reeurrente las pruebas men-
~ ~ll' ít!e derecho no comprende todo enor en cionadas no demuestran legalmente que Maria
que haya podido incurrir el tribunal sentenciador Luisa Cartagena tenga el carácter de heredera de
en la estím.ación de los elementos lógicos que de- Flaminio Cartagena, y en consecuencia, faltando
terminaron su convicción. sino que es necesario la titularidad en el sujeto pasivo de la acción, o
sea, su legitimación en la causa, la sentencia De consiguiente, cuando el hijo natural ejercita
debe invalidarse a fin de negar las acciones in- conjuntamente la acción de estado y la acción
coadas. de petición de herencia para que se declare la
Para el recurrente la calidad de heredera de la paternidad del de cujlllS, y se le reconozcan sus
demandada ha debido acreditarse con copia del derechos a la sucesión en frente del heredero
decreto judicial tomada del juicio de sucesión de aparente, corresponde al actor comprobar la le-
Flaminio Cartagena Vega, única prueba admisi- gitimación de la persona demandada en el juicio,
ble para acreditar tal hecho. como presupuesto de las acciones referidas, o sea,
El Tribunal incurrió en error de derecho al la calidad de heredero aparente del presunto pa-
considerar que tal documento público podía su- dre natural.
plirse o reemplazarse con las siguientes pruebas:
La prueba de tal calidad puede hallarse, según
"a) Con la aceptación de los hechos décimo y los casos, en las actas de registro del estado ci-
undécimo hecha al ser contestada la demanda: y vil que establezcan el parentesco entre el finado
padre natural y el heredero demandado, de las
"b) Con la diligencia de inspección ocular que cuales aparezca la vocación hereditaria confor-
el Tribunal practicó sobre el sucesorio protocoli- me a las reglas de la sucesión intestada; o en el
zado de Flaminio Cartagena, y en el cual 'se cons- testamento del presunto padre natural en que
tató que María Luisa Cartagcna, por medio de éste instituye asignatario universal al demanda.
apoderado, solicitó y obtuvo, la apertura del jui- do, o en el reconocimiento judicial de heredero,
cio, su reconocimiento como heredera en su ca- proferido en el juicio de sucesión con base en las
lidad de madre natw·al de Flaminio, reconoci- actas o en el testamento.
miento que obtuvo con la presentación de la par-
tida de bautismo correspondiente, y que fuéra de Es cierto, como lo dice el recurrente, que la
ella, no hubo otros herederos reconocidos'. confesión del demandado no es prueba idónea
"El problema se concreta, pues, a saber si con para acreditar su condición de heredero, ya que
esos elementos puede reemplazarse la prueba y ésta se relaciona con hechos que deben constar
hacerse la legitimación en causa de la demanda- en documentos públicos. Pero esto no significa
da como heredera". que sólo pueda comprobarse tal condición con
las actas del registro del estado civil, según se
Y en este orden de ideas el recurrente concluye ha visto.
que ni por la confesión, ni por la inspección ocu-
lar podía probarse la calidad de heredero, resul- El recurrente acepta que el decreto judicial de
tando así evidenciado el error de derecho impu- heredero sirve para comprobar la correspondien-
tado a la sentencia. te calidad en el demandado. Pero impugna la
sentencia recurrida, porque en su concepto el re-
Se considera: conocimiento ha de traerse a los autos en copia
auténtica expedida por funcionario competente,
Conforme a la doctrina sustentada por la Cor- sin que valga el examen y reconocimiento que el
te, en las acciones sobre reclamación de estado juez de la causa realice en inspección ocular, pro-
de hijo natural, cuanto a la paternidad se refie- ducida legalmente dentro del juicio, sobre el pro-
re, solamente es legítimo contradictor el padre pio decreto original existente en el juicio de su-
mientras éste viva, caso en 1'(!1 cual la sentencia cesión.
que se dicte produce efectos erga omnes. Muerto
el presunto padre las acciones pueden incoarse En la sustentación del cargo el recurrente no
contra quienes jurídicamente son continuadores cita ninguna disposición pertinente que aparezca
de la persona del de cujus, o sea, sus herederos infringida por el sentenciador al admitir con va-
ab intestato o testamentarios, parientes o extra- lor de prueba suficiente tal medio, ni menos men-
ños, que por derecho ocupen la posición de quien ciona norma sustantiva atinente al fondo del ne-
falleció, caso en el cual el fallo respectivo pro- gocio que haya sido infringida a consecuencia del
duce efectos relativos, sólo entre las partes. (C. supuesto error de derecho en la apreciación de la
C., artículos 17, 401, 402, 403, 404 y 1008; C. J., prueba, lo cual es bastante para rechazar el car-
artículos 473, 474 y 475; Ley 45 de 1936, art. 79). go sin otras consideraciones.
Gaceta~
 Costas a cargo del recurrente.

En mérito de las consideraciones anteriores, la Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la

Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
Civil, administrando justicia en nombre de la Re- al Tribunal de origen.
pública de Colombia y por autoridad de la ley,
NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de Manuel Ba:rll'era lP'ali'TI"a - JJosa§ JJ. <G®mez ~. -
!bagué, de fecha 20 de enero de 1955, dictada en Jlosé lH!emández An'beláez - JJunlño lP'alt'illlo IDmwñll:n.
el presente juicio. JErnesto Melendro lLUllgo, Secretario.
OBlLiGACION DEL QUJE VlENDJE UN lfN MUJEBJLJE DlESlfGNANDO CLARAMJE'N'I'JE
SUS LlfNDEROS DJE JEN'I'RJEGAR AJL COM PIRADO:IR TODO JLO COMPRENDlfDO EN
JE:lLILOS

l.-Cuando se vende um inm'dlleblle de- Kiuhan S. A. le vendió a al sociedad denominada

signando claramente sus linderos, la venta Fábrica de Tejidos Costeños Limitada el inmue-
debe entenderse que se hizo como de espe- ble que aparece descrito en el citado instrumento.
cie o cuerpo cierto y el vendedoi" queda oblia Y con fundamento en que en la venta realizada
gado a entregar al compradoi", sin aiteJra- por medio de la escritura aludida no quedaron
dón del pJrecio, todo lo comprendido en los comprendidos el lote distinguido con el número
linderos, sea cual fuere su cabida, 13 y la casa o casita en él levantada por el doctor
2.-J!l[a sido doctJrina constante de lla Teófilo Kiuhan, éste y los Laboratorios Kiuhan
CoJrte, sobre el fenómeno de la accesión, Ua iniciaron el presente juicio para reclamar el do-
de sostener que "el dueño del inmueble pa- minio de dicho lote y de la construcción, la n'Sti-
sa a serlo de lo que por accesión se junta m tución de los mismos, el pago de los frutos y
dicho inmueble, sin necesidad de escritui"a arriendos percibidos, el resarcimiento de los per-
pública registi"ada, ya provenga la accesión juicios sufridos por los actores con la ocupación
de la naturaleza, de obra del mismo dueño y goce indebidos del inmueble y el pago de las
o de obra de un tercei"o. lEI dueño incoi"pora costas del juicio.
en su patrimonio lo que poR' accesión se agJre- II-Los hechos de la demanda pueden resu-
ga al bien de que ya es dueño, y este R'esui- mirse así:
.tado se obtiene sin que para ello se Jrealice Por escritura 1183, de 30 de abril de 1949,
y se cumpla tR'adición alguna". de la Notaría 2~ de Barranquilla, Laboratorios
Kiuhan le vendieron a Fábrica de Tejidos Cos-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación teños Ltda. un lote, situado en Barranquilla, en
Civil. - Bogotá, diez de octubre de mil nove- la Urbanización de El Carmen, con superficie
cientos cincuenta y cinco. de 4.400 metros cuadrados, que comprende los
lotes números 9, 10, 11, 12, 14, 16, 17 y 19, con
(Magistrado Ponente: Doctor: Agustin Gómez cuatro pabellones construídos. El inmueble lo ad-
Prada) quirió la sociedad vendedora por escritura 89,
de 21 de enero de 1934 y de la misma Notaría.
El Tribunal Supe:rior de Barranquilla, en sen- Se dice que el terrEno tiene una cabida de
tencia de 12 de agosto del año pasado, confirmó 4.400 metros cuadrados, pero en realidad tiene
la proferida por el Juzgado 29 Civil del mismo una de 4.800, delimitado por una muralla de más
Circuito, el 9 de febrero de 1953, por medio de de 3 metros de altura, sin que en esa cabida estén
la cual se absolvió a la sociedad demandada comprendidos ni el solar número 13, ni la casa
"lFábrica de Tejidos Costeños lLimitada", repre- de propiedad del doctor Kiuhan.
sentada por su Gerente Alberto Calvo Escobar, Al C'Onstituirse la sociedad Laboratorios Kiu-
de los cargos que le formularon en juicio ordina- han, por escritura número 89, de 31 de enero de
rio la sociedad anónima en liquidación "!Labora- 1934, el doctor Teófilo Kiuhan le traspasó los lo-
torios Kiuhan S. A." y el Doctor 'll'eófilo l!{iuhan. tes números 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16, 17 y 19, o
La parte demandante interpuso contra dicho sea, la totalidad de los lotes de que era propieta-
fallo el recurso de casación. rio. Pero no le traspasó la casa construída en el
lote número 13 de la Ubanización según consta
Ji\ntecelll.entes: en la escritura número 89 mencionada.
El doctor Teófilo Kiuhan construyó en 1933
I-Por escritura número 1183, de 30 de abril la casa de que se habla en el lote N9 13, con sus
de 1949, otorgada en la Notaría Segunda de Ba- propios recursos, como consta en la escritura 2638,
rranquilla, la sociedad comercial Laboratorios de 31 de agosto de 1949. Pero esa casa nunca fue
traspasada por el Dr. Kiuhan a los Laboratorios de terreno que primitivamente fue de propiedad
Kiuhan S. A. y, por tanto, mal podía esta socie- de la señora de Samudio", de manera que "fue
dad traspasársela a la Fábrica de Tejidos Cos- una simple omisión, sin alcance práctico ninguno,
teños. Tan cierto es ello, que el registro de la la no mención en esa escritura (1183), del lote
escritura se hizo a nombre del doctor Kiuhan y número 13, parte integrante del globo de terreno
hoy día aparece a su nombre. que el doctor Kiuhan transfirió a Laboratorios
En la escritura 1183, de 30 de abril de 1949 Kiuhan S. A.".
y con posterioridad a esa fecha, se intercaló Ein
el texto de dicho instrumento la frase: "Una ca- llllemanda de casacl.ón.-El recurrente, con
sita de ladrillos y teja situada al suroeste del te- base en la causal primera del artículo 520 del
rreno", lo cual está comprobado con dictamen de ·código judicial, hace tres cargos a la sentencie:
peritos.
Así, pues, la Fábrica de Tejidos Costeños !.-Error de hecho al interpretar la escritura
ocupa ilegalme'llte el solar número 13 y la casa número 1183, de la Notaría 211- de BaiTanquillo
de propiedad del doctor Teófilo Kiuhan. y de varios elementos probatorios que obran en
los autos.
III-El Juzgado 2C? Civil del Circuito de Ba-
rranquilla, en la sentencia aludida al principio H.-Falta de apreciac10n de la escritura N9
de este fallo, absolvió a la parte demandada "de 2638 de 1949, de la Notaría 111- de Barranquilla Y
las declaraciones y condenas impetradas en el es- deficiente apreciación de la escritura N9 89 de
crito de demanda": eltll <eumllll~O all Ro~e, JllOlNJ[1!le "la 1934, de la Notaría 211- de la misma ciudac\1..
sola omisión en la escritura de venta del lote dis-
tinguido con el número 13 no puede conducir al III.- Falta de aplicación de algunas disposi-
juzgador a entenderla en el sentido de que el ciones legales y violación de otras, pues cuando
vendedor se reservaba la propiedad sobre ese lo- los Laboratorios Kiuhan vendieron a la Fábrica
te determinado. De haber sido así, los linderos y de Tejidos Costeños la casa de que se trata, hi-
medidas consignadas en la escritura de venta se cieron una venta de cosa ajena, reglamentada por
habrían modificado y no serían, como aparecE:! de el artículo 1871 del código civil. Ei vendedor no
autos, los mismos de la escritura de adquisición"; transmitió derecho alguno y "el comprador no se
y ellll <eunalllltilll m Hm <emsa, porque no se demostró le- hizo dueño de la casa vendida". Este es, por tan-
galmente que la interlineación hecha en la escri- to, solamente un acreedor respecto de aquél para
tura número 1183 se hubiera hecho con posterio- exigirle prestaciones de carácter personal.
ridad al otorgamiento de dicho instrumento. Desde luego, en 'cada cargo. especifica el re·
currente las disposiciones legales que considera
El Tribunal, en el fallo que es objeto del re- violadas. Debe, pues, estudiar la Corte cada uno
curso de casación, confirma el del Juzgado, dan- de estos cargos y a ello se procede en seguida:
do cuatro razones que pueden resumirse así: a)
la sociedad compradora estuvo dos años y medio PRIMER CARGO.-Error de hecho al inter-
poseyendo los bienes materia del litigio sin recla- pretar la escritura número 1183, de la Notaria 21¡1
mo alguno, lo que enseña que las partes hicieron de Barranquilla, y de varios elementos probato-
una aplicación práctica del contrato que debe rios que obran en los autos. Como consecuencia
respetarse; b) cuando el doctor Kiuhan traspasó violó los artículos 17.59, 1602, 1502, 1884, 946, 950,
a los Laboratorios Kiuhan el inmueble que había 952 del código civil y aplicó indebidamente el
adquirido de doña Aminta R. Samudio, ya había 1622 del mismo código.
construído la casa cuya restitución solicita, de
manera que por accesión era su dueño y en la En efecto, arguye el recurrente, los Labora-
venta quedó comprendida también dicha casa; e) torios Kiuhan le vendieron a la Fábrica de Teji-
la parte actora no ha pedido pronunciamiento al- dos Costeños "un lote de terreno situado en ju-
guno sobre ralsedad ejecutada en la escritura 1183, risdicción de este municipio (Barranquilla), a
respecto de la casa del Dr. Kiuhan ni, menos, ha que hace referencia el plano de la Urbanización
probado dicha falsedad; d) en fin, el Dr. Kiuhan 'El Carmen', que tiene una superficie de 4.400
tr:1spasó a los Laboratorios Kiuhan "exactamente metros cuadrados y que corresponde a los lotes
el mismo lo·cc de terreno que compró a la Sra. de marcados en el plano de dicha Urbanización con
Samudio", y los Laboratorios Kiuhan vendieron los números nueve, diez, once, doce, catorce, diez
a la Fábrica de Tejidos Costeños "el mismo lote y seis, diez y siete y diez y nueve". Se determinó
 GA\CJE'.ll'A\ .JTUDJI([)JIA\JL 3H7

claram~nte, pues, la cosa vendida respecto del Por escritura NQ 894, de 13 de agosto de 1932,
suelo, a la vez que se hicieron estipulaciones re- de la Notaría 2~ de Barranquilla, Aminta R. Sa-
frentes a mejoras, construcciones y dependencias mudio le vendió al doctor Teófilo Kiuhan lo si-
y al predio "se les señalaron en conjunto los lin· guiente:
deros y medidas que aparecen con diáfana cla-
ridad en la misma escritura". Pero "se excluyó ''lUn pedazo de terreno a que hace referencia
el lote número trece", en forma clara y terminan· el plano de Urbanización 'JEl Carmen', en juris-
te, sin ambigüedades, no obstante lo cual susti- dicción de este Municipio, que tiene una superfi-
tuyó el Tribunal la voluntad de los contratantes, cie de cuatro mil cuatrocientos (4.4GO) metros
desatendiendo "el sentido transparente" de las cuadrados, pedazo de terreno que comprende los
cláusulas de la escritura, so pretexto de inter- lotes números nueve (9), diez (10), once (1:1.)
pretarla. doce (12), trece (].3), catorce (14), diez y seis (ll6),
Después de citar algunas doctrinas de la Cor- diez y siete (ll7) y diez y nueve (19) de dicha Ur-
te sobre interpretación de los contratos y pasa- banización y que se distingue en conjunto por
jes de algunos comentadores, concluye que del las medidas y linderos siguientes: pOli.' el norte,
contrato de venta quedó excluído, 'por delibera- sesenta y dos metros y linda con el lote N9 ocho
do propósito de las partes, el lot~ número trece, (8) vendido a Manuel Villodres y con el lote nú-
materia de la controversia', de suerte que la Fá- mero siete (7) de la Urbanización; poll' el sumr,
brica de Tejidos Costeños 'adquirió título de do- cincuenta y nueve metros y linda con el camino
minio solamente sobre los ocho lotes o predios de Juan Mina, carrera segunda de por medio; por
antes anotados, quedando, por lo mismo, en el el este sesenta y seis metros y linda con la carre-
patrimonio de la entidad enajenante, o sea, de tera nacional que va a Galapa; y por el oeste, da
Labortarios Kiuhan S. A., el lote número trece en ochenta y un metros cincuenta centímetros y lin-
cuestión.' da con la calle primera" (f. 53 del c. 1).
Pero, además, el Tribunal apreció indebida·
mente las escrituras números 894 de 1932, 89 de Por escritura número 89, de 31 de enero de
1934 y 1183 de 1949, de la Notaría 2~ de Barran- 1934, se constituyó la sociedad anónima denomi-
quilla, además de la inspección ocular practica- nada Laboratorios Kiuhan, en la cual suscribió
da por el juez de primera instancia. el doctor Teófilo Kiuhan 68.533 acciones, y para
En aquellas escritura "consta que la tras- cubrirlas en parte aportó el inmueble de que se
ferencia de los citados lotes se hizo de manera viE.'lle hablando, tasado en dos 'mil pesos, así: "Un
minuciosa y completa, singularizándolos uno por pedazo de terreno a que hace referencia el pla-
uno, lo que quiere decir que si en la esCTitura no de la Urbanización JEl Carmen, en jurisdicción
número 1183 de 1949 quedó excluido el lote nú- rle este municipio, que tiene una superficie de
mero trece, ello ocurrió, no por 'una simple omi- cuatro mil cuatrocientos metros cuadrados, pe-
' sión sin alcance práctico alguno', como sostiene dazo de terreno que comprende los lotes números
el Tribunal, sino por la deliberada intención de nueve, diez once, doce, trece, catorce, diez y seis;
las partes". diez y siete y diez y nueve de dicha Urbanización
Y en la inspección ocular se hizo constar que y que se distingue en conjunto por las medidas
en la escritura 1183 no aparece vendido el solar y linderos siguientes: por el norte, sesenta y dos
número trece, que sí aparece como aportado por metros, y linda con el lote número ocho vendido
el doctor Teófilo Kiuhan a los Laboratorios Kiu- a Manuel Villodres y con el lote número siete de
han en la escritura de constitución de la socie- la Urbanización; por el sur, cincuenta y nueve
dad, que es la número 89, de 31 de enero de 1934. metros, y linda con el camino de Juan Mina, ca-
rrera segunda en medio; por el este, sesenta y
Se considera: seis metros, y linda con la carretera nacional que
a
va Galapa; y por el oeste, ochenta y un metros
Para estudiar el cargo parece lo más opor- ci.ncuenta centímetros y linda con la calle prime-
tuno averigua¡· que fue lo que la señorita Amin- ra" (ff 11 del c. 19 y 1 del c. 2).
ta R. Samudio le vendió al doctor Teófilo Kiu-
han, lo que el doctor Teófilo Kiuhim le traspasó Y por escritura número 1183, de 30 de abril
a los Laboratorios Kiuhan y, en fin, lo que los de 1949, de la misma Notaría 2~ de Barranquilla,
Laboratorios Kiuhan le vendieron, a su vez, a los Laboratorios Kiuhan S. A. le vendisTon a la
la Fábrica de TejidOs Costeños. Fábrica de Tejidos Costeños Limitad¡¡. "el siguien-
 <G&CIE'll'A JT1UliJ>llCII.lUL

te inmueble con todas las construcciones que en han en 1934 y lo que éstos le vendieron a la Fá-
él existen, a saber: brica de Tejidos Costeños, en 1949, fue el mismo
bien, sin excluir ninguna parte, fracción o lote.
""U:::'. RlJI~~ c!e tcn':lT.:lll sf~u:md!o en illlll'i.sdi.<Cción Resulta inadmisible pensar que un vendedor
lJ!2 es~~ :m:m:hbi.}!l~a, ::. :qu,1e J)¡¡ace l:.'deJrencia el plano que quiere excluir un lote de la venta que hace
::e !:r. 'J'z:0t1Z1Zz<:ción ":E~ <C::!ll'men", l!lllllliE: tiene una de otros ocho dando la superficie del globo o pre-
::::::::::~::::::e ¿e ::'E:~:.~::3 m:niiK :::s!::.~~·3c~e~tas (4t'l~IJ) me- dio total en metros c:uadrados y dando los lin-
~:::::a ~::!:.:l:::r.:1cs y ~.UC ::!~li'::CS!J::::::1le 8. llos lotes mall'- deros por sus cuatro costados en metros linea-
Cli!~CG e~ 3: ~:::BmEZo <I1e =~c:.7.:;: 1Jll';!]ami.zaci.ón cnn los les, se contente con omitir el número con que
r·é;r;.1c:·:;s l'l.:::z-;¡e (!1), cllfcz (~:;), Cllllce (llll.), doce está señalado el lote que quiere excluir, sin dar
(ll2), c2.~n:·ce 0'.0, d~e:;: y seis (ll6), i!llfez y más indicaciones de la exclusión. Y es inadmisi-
s:::ú! {:.'1) 3' D:ñez y :nueve 01.9) y q\U!e en conjunto ble, porque la superficie y la extensión dEi cada
~te:: e~ i!l'.!l ¡:¡: g-lll!iier.·~es ·ll!i:3:lfó!ms y U:mC!ell'os: poll' ei lado tienen que cambiar al sustraer una parte
:::c;:'c il!:::f::~ se~;::::·:~!! (s:c) y i!l!cs metll'os y lmaa del inmueble. Esto último se anota aún para el
~::::: e: TIT.:~I.":le:;:-3 cci11.c W) 1!!::1ill f?lUle ® es lille lli!aniD!ei caso de que la superficie del inmueble en metros
y;:2:::·.r.es e S1!ll5 Jl:.en:.:c:car; y co:m eli m!me¡coo siete cuadrados esté errada, pues es la misma en las
(';?) C~:l :a 1Jrr:J2!:JllZ!:.C!á:J; Y,OI' el Si.llli', m~i!lle <Cincuen- tres escrituras aludidas.
ta y I!mcve met-:·os, ;.nmdm con eli cl!Lmi.no tlle .lfuan Porque no es exacto, como lo afirma el re-
FGba :'.'a:·::e:cl?. se¡r:.~::c~2 em. memo; p:u ell este, se- currente, que la transferencia de los lotes se hu-
sz:~~m y seb m::z'T(:S, co::1 ~a e::.::.rde!i'a occhllenta:H. biE.Ta hecho "de manera minuciosa o completa,
q:::~ v& e~~ Gs~~~ ctu~::f:.~ ~ <Gr:.~apa; y po~ en oeste, singularizándolos uno por uno", s2gún sus pro-
C:!~:te::ó! y t:::!l metr::ts, c~~.:c:u;e:nni:a camtfimet¡;oos, y pias palabras, pues esa minuciosidad o singulari-
Iii:::lia C:):J. :z. ca:ilz !'~r2meli'lil de la "Ull'llDanRzación". zación había podido hacerse dando los linderos y
extensión de cada uno. Es más, así ha debido ha-
Añade la escritura que la venta comprende cerlo el vendedor, da::-~do los linderos y extensión
cuatro pabellones construícl.os en el lote, cuyas del lote número 13, como es obvio suponerlo para
es9e2ificaciones se dan, un monumento alegórico el caso de que lo hubiera excluido de la venta.
de concreto, un pozo de agua potable, una cister- Como dice el opositor, que se enumeren ocho
na po.ra ¡:-gu::! pluvial y una chimenza de ladrillo lotes o más en nada puede afectar la solución
de trc2e metros de altura, y añade: "Que en esta que el fallo dá al litigio, "puesto que el cuerpo
venta quedan incluidas una casita de ladrillos y cierto materia de la transacción continúa siendo
tejas, situad<'. al suroeste del terrsno y todas las el mismo, salvo que hubiera dudas -que en este
demás me:oras, anexidades, dependencias y cons- caso no existen ni se han sugerido siquiera- res-
trucciones accesorias que hayan sido levantadas pecto de la exactitud del alindam~ento".
por Laboratorios Kiuhan S. A. y que existan en
el teEeno descrito, así como todas sus instalacio- Así las cosas, no aparece que el Tribunal hu-
nes pa::a se¡·v1ews de agua y luz" (fls. 8 y 9 del biera incurrido en error de hecho manifiesto al
c. 1, 35 del c. 2 y 11 del c. 3). interpretar los contratos contenidos en las escri-
turas 1183, 89 y 894 de que se ha venido hablando.
Como se ve sen exactamente iguales los lin- Agrega el recurrente que el Tribunal dese-
ds,,·os que dá la escritura número 1183, con los chó la prueba de inspección ocular practicada en
que expre3a la escritura aúmero 89 y con los que la Notaría 2fl. de Barranquilla, en la cual se hizo
trae la escritura número 894. Y no solamente constar que en la escritura número 1183 "no apa-
coinciden tales escrituras en los nombres o desig- rece vendido por los Laboratorios Kiuhan S. A.
nación de los colindantes por los cuatro costados, a la Fábrica de Tejidos Costeños Limitada el solar
sino en la extensión lineal de cada lado: 62 metros número 13 de la Urbanización "El Carmen", so-
po~· el norte (salvo en la 1183, en que se dice 72 lar que sí aparece como aportado por el doctor
metros, lo que sería favorable a la parte deman- Teófilo Kiuhan a la sociedad Laboratorios Kiuhan
dada y no reforzaría la tesls de la parte actor a), S. A. en la escritura de constitución, distinguida
59 metros por el sur, 63 metros por el oriente y con el número 89". No obstante lo cuan desecho
81,5:J m~tros :POr el. Occidente, y E.<n los tres ins· el Tribunal esta prueba, que tiene la eficacia que
~~·u:::-.u::1tcs se dá como superficie la de 4.400 me- le reconoce el artículo 730 del código judicial y
ü·os. Ltwgo es forzoso concluir que lo que le quebrantando las disposiciones sustantiva\8 «??,t1l®
vendió la se1íorlta Samudio al doctor Kiuhan, en cita.
1932, lo qus• aportó éste a los Laboratorios Kiu- Se anota que el Tribunal no ha afirmado
que el lote número 13 esté señalado en la escri- cuerpo cierto tenía que ser objeto de tina f:Spe-
tura 1183 y que, precisamente, en ello estriba la cial y concreta declaración de voluntad, como a
dificultad que lo obligó a interpretar el contrato través de las transferencias lo fueron los otros
para decir que la omisión del número del lote, edificios, dependencias y construcciones. La casa
que fue lo que verificaron los peritos, no signifi- no se cosa accesoria que siga la suerte de la prin-
caba que se hubiera excluido el lote mismo por- cipal ni la enajenación está sujeta al precepto
que "lo que individualiza y determina un inmue- del artículo 1886 del código civil, que sólo se apli-
ble son sus linderos" y porque siendo los mismos ca a los muebles por naturaleza.
en la transferencia de la señorita Samudio al La escritw·a número 89 da cuenta de la consti-
doctor Kiuhan de éste a los Laboratorios del mis- tución de la sociedad denominada Laboratorios
mo apellido y de 'éstos a la Fábrica de Tejidos, la
Kiuhan S. A. y hace una detallada relación de los
omisión del número del lote no tiene alcance
bienes -raíces, construcciones, muebles, enseres y
práctico, en otras palabras, "en todos estos casos
materias primas aportados, entre los cuales no sH
una misma identidad corpórea fue la que se tuvo
halla la casa del doctor Kiuhan. Dentro del espi·
en mente de traspasar", como dice el Tribunal.
ritu de apreciación que presidió la formalización
Todo ello tiene fundamento en los preceptos del convenio, sólo es explicable la omisión de la
del código sobre la compraventa. "Cuando se ven- casa como el voluntario propósito de excluirla
de un inmueble designando claramente sus· lin- del aporte. Por tanto, el doctor Kiuhan no se des·
deros, ]a venta debe entenderse que se hizo como prendió del dominio ni lo adquirieron los Labo.
de especie o cuerpo cierto y el vendedor queda ratorios y al absolver el Tribunal a la parte de
obligado a entregar al comprador, sin alteración mandada de los cargos formulados en las peticio-
del precio, todo lo comprendido en los linderos, nes segunda y tercera, incurriendo en tales erro.
sea cual fuere su cabida" (art. 1889 del c. c.). Así res en la apreciación de la prueba, violó los ar.
lo ha expresado la Corte en algunos fallos. tículos 669, 742, 765, 785, 1958, 1857 y 2577 del
En consecuencia, se desecha el cargo. código civil, fuéra de los arriba apuntados.

SEGUNDO CARGO.-"La sentencia acusada §e cons!deli'a:

-dice el recurrente- incurrió en error de hecho
manifiesto consistente en la falta de apreciación No omitió el Tribunal el estudio de lo relacio
de la escritura pública número 2638 de 1949, de nado con la casa que edificó el doctor Teófilo
la Notaría 1~ de Barranquilla, y en deficiente: Kiuhan, pues expresa que cuando éste transfirió
apreciación de la escritura número 89 de 1934, a los Laboratorios del mismo nombre "el inmue
otorgada en la Notaría 2~ de la misma ciudad. ble que adquirió por compra a Aminta R. Samu ·
Como resultado de este error de hecho el Tribu- dio, ya había construido la casita cuya restitución
nal de Barranquilla violó por falta de aplicación, solicita; y como él era el dueño del terreno, poi'
los artículos 1062, 743, 752, 756, 946, 950 y 952 del accesión adquirió esa construcción, sin que tu
código civil, y, por indebida aplicación, los ar- viera necesidad de hacer la protocolización de las
tículos 1886 y 658 de la misma obra". declaraciones sobre edificación . que efectuó cua
tro meses después de verificada la venta de La·
La escritura número 2638 dá cuenta de que boratorios Kiuhan S. A. a la sociedad demanda.
en la citada Notaría se protocolizaron las decla- da. La accesión -prosigue- es. un modo origi ·
raciones de Federico Prieto, Julio Pretelt, Miguel nario de adquisición del dominio lo mismo qull
Durán y Gerardo Pérez, sobre construcción de la la ocupación. Por el hecho de ,la accesión el due.
casa del doctor Teófilo Kiuhan, hecha a fines de ño del terreno pasa a serlo de la edificación que
julio de 1933, y está compuesta de dos salas, cua-
en él se levanta".
tro dormitorios, un comedor, una cocina, s&vi-
cio sanitario y poza séptica. El argumento de derecho del Tribunal está fun-
Según prueba pericial, dicha casa está sepa- dado en la constante doctrina de la Corte sobre
rada de las construcciones y pabellones de la Fá- el fenómeno de la accesión (aTtÍCulos 738 y si-
brica de Tejidos Costeños por una muralla de guientes del código civil), pues la tradicional de
cuatro metros de altura, lo que indica que es un esta Corporación ha sido la de sostener que "el
cuerpo cierto distinto de las instalaciones· del ex- dueño del inmueble pasa a serlo de lo que por
presado establecimiento, y las dos edificaciones ncccsi6n se junta a dicho . inmueble, sin . necesi-
fueron hechas para finalidades distintas. Siendo d:::d de escritura pública regi;;;trada, ya proyen-
así, el traspaso o enajenación de dicha especie o ga la accesión. de la naturaleza, de obra del. mis-
mo dueño o de obra de un tercero. El dueño in- registro y sin las formalidades de la escritura
corpora en su patrimonio lo que por accesión se pública.
agrega al bien de que ya es dueño, y este resul- Del proceso se desprende que el doctor Kiuhan
tado se obtiene sin que para ello se realice y se traspasó a los Laboratorios los edificios, depen-
cumpla tradición alguna". (Cas. de 26 de octubre dencias y el predio en que estaban construídos,
de 1909, G. J. tomo XXV, página 291). Numero- pero no la casa edificada sobre el lote número
sos son los fallos de la Corte sobre el punto. 13, que quedó siendo de propiedad del enaje-
nante. Si los Laboratorios, quince años más tar-
En cuanto a la argumentación de hecho se ano- de, vendieron a la Fábrica de Tejidos la casa en
ta, en primer lugar, que habiendo aportado el mención, vendieron cosa ajena. Como los Labo-
doctor Kiuhan a los Laboratorios, por la escri- ratorios no eran dueños del inmueble, no estaban
tura número 89, el terreno adquirido por escri- en capacidad de tram;mitir el derecho de domi-
tura número 894, con la misma superficie de 4.400 nio y, por tanto, el comprador no se hizo dueño
metros cuadrados, con los mismos linderos en la de la casa vendida, según el artículo 752 del có-
misma extensión e incluyendo, ahora sí, el lote digo civil.
número 13 (f. 2 del c. 2Q), no es posible dudar
de que no excluyó la casa construida dentro del §e con.siliell'a:
predio y más concretamente, dentro del citado
lote número 13. La afirmación de que la tradición del dominio
sobre inmuebles puede hacerse sin escritura pú.-
Y se observa, en segundo lugar, que admitien- blica y sin registro, se refiere, indudablemente, a
do lo que el recurrente arguye, esto es, que si de la que el Tribunal hace sobre las declaraciones
modo tan determinado se especüicó lo que se de testigos respecto de la construcción de la casa,
aportó a la mentada sociedad, si hubiera habido cuando dice que, como el doctor Kiuhan era due-
el deliberado propósito de excluir del aporte la ño del terreno, había adquirido el dominio de la
casa susodicha, se hubiera expresado en forma construcción "sin que tuviera necesidad de hacer
más precisa o concreta dicha exclusión, dado que la protocolización de las declaraciones sobre edi-
la casa está construida dentro de los linderos ge- ficación". Ya se ha dicho sobre el particular lo
nerales del globo de terreno. pertinente, en el aparte anterior.
En cuanto a lo que el recurrente alega sobre
Y la tercera, referente a la prueba pericial, si
venta de cosa ajena cabe anotar que, si bien el
bien es cierto que un perito afirma que la Fábri-
doctor Kiuhan pide que se declare que él, "per-
ca y la casa están separadas, tienen finalidades
sonalmente, es el legítimo dueño y propietuio y
distintas, son independientes y no han podido ser
tiene el exclusivo dominio sobre unn casa de ma-
anexos ni conexos (fls. 41), otros dos afirman que
terial. . . construida. . . con sus propios r~cm·s::.s
no es posible la perfecta identificación del lote
en el solar mencionado anteriormente, el número
número 13; que puede asegurarse que la casa del
13 de la Urbanización 'El Carmen' ", tul declara-
doctor Kiuhan se edificó "sobre parte" de dicho
ción no puede hacerse, porque según los precep-
lote; y que a la Fábrica y a la casa "no las sepa-
tos del código civil en la venta de un inmueble
ra propiamente una pared medianera, ya que di-
se comprenden naturalmente todas las cosas en
cha función la cumplen los muros de los pabe-
él comprendidas mientras no hayan sido objeto
llones de la Fábrica y antes puede adivinarse un
de exclusión. Ya se vio que no hay prueba de
deseo de anexar dicha casita a la Fábrica" (fls.
que el actor Kiuhan hubiera excluído del aporte
45 v. y 67 del c. 2Q).
a los Laboratorios del mismo nombre la casa de
En consecuencia se desecha el cargo. que se trata.
'll'ill!i'Ce!l' ca!i'g@. - El Tribunal dejó de aplicar
-dice el recurrente-. los artículos 1871, 752, 756, Y en cuanto a la Compañía de Tejidos Coste-
785, 946, 950 y 952 del código civil, al concluir ños, es bueno anotar qt~e en la escritura de ad-
que el contrato de compraventa celebrado por quisición, o sea la No 1183 de 1949, no sólo expre-
los Laboratorios Kiuhan con la Fábrica de Tejidos san los representantes de los Laboratorios Kiuhan
Costeños (escritura 1183 de 1949) le era oponible que venden el inmueble "con bulas 2zs ccnc~..-~r:­
al demandante Teófilo Kiuhan, supuesto que a- cion.es que en él existen", sino también y de ma-
quéllos no habían adquirido la casa de éste. Ade- nera expresa añaden al final la cláusula antes
más, aceptó el Tribtmal que la tradición del do- transcrita:
minio puede efectuarse sin la inscripción en· el "Qu€ en ésta quedan incluídas también una ca-
 CüACIE'll'A 41Gll.

sita de ladrillos y tejas, situada al suroeste del Esta cláusula no fue objeto de ataque en casa·.
terreno, y todas las demás "mejoras, anexidades, ción y por tanto, subsiste en toda su integridad.
dependencias y construcciones accesorias que ha- En consecuencia de Jo dicho, se desecha e]
yan sido levantadas por Laboratorios Kiuhan S cargo.
A. y que existan en el terreno descrito, así comn Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
todas sus instalaciones para servido:; de é.!gua y Sala de Casación Civil, administrando justicia en
luz". non1bre de la República de Colombia y por au-
Sobre la aludida dáusula dice el Tribunal que, toridad de la Ley, NO CASA lu sentencia recu.
de acuerdo con ella, la casa o construcción "fue rrida de que se ha venido hablando.
objeto de especial mención en la escritura de
venta"; "que el instrumento público hace plena Costas a cargo del recurrente.
prueba acerca de su contenido. mientras no se
acredite que es falso"; que la parte actora insi· Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
nuó la falsedad, pero que judidalmentc no pidió GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso a)
pronunciamiento al respecto ni menos probó di· Tribunal de su origen.
cha falsedad; y que, por el contrario, en el ex
pediente figura la declaración del Notario quu Agustín Gómez JPrada - Ignacio Gómez lP'osse.
suscribió la escritura, por la cual reafirma la to lLuis Felipe JLatorre 1JJ. - Alberto Zuleta Angel.
tal autenticidad del mentado instrumento. Ernesto Melendro Lugo, Srio.
ACCITON DE l<'KUAfHON NATURAL. - RELACIONES SEXUAJLES .ES'll'ABLJE:S
Y NOTORIAS

1.- Sii los hechos de !a demanda inicial, que con Julián Sardi García y, en consecuencia,
<eomo en eX presente caso sucede, no contem· los mencionados menores Fabiola y Fernando Pé-
plan todos los elementos integrantes del rez tienen el carácter de hijos naturales del se-
motivo adecuado paJra la declaración de pa- iíor Julián Sardi García, quien falleció en la ciu-
ternidad natural por Ja justicia, y así am dad de Cali el 24 de abril de 1952, sin haber otor-
encuentra su a:¡¡wyo la sentencia recurrida, gado testamento.
ninguna alegación atiinente a! análisis de "'ll'ercero.-Al morir el señor Julián Sardi Gar-
pruebas sería capaz de llenar aquel vacío cía, dejó cónyuge sobreviviente, o sea la señora
fundamental I!J!UC, en definitiva, conduce al Aída Arana v. de Sardi, y como hijos legítimos a
fallo absolutorio. los menores Julián Sardi Arana, nacido en Cali
2.-lEl articulo 19 rleH Decreto 243 de 1951 el 29 de noviembre de 1944, Alejandro Sardl Ara-
lllo se refiere a los medios cle prueba y su na, nacido el 7 de junio de 1950 en la ciudad de
valoraciión legal, sino sólo a la oportunidad Cali. Son pues, los representantes del causante
de recibir a pruebas el pleito en la segunda señor Julián Sardi García, su cónyuge sobrevi-
im.stancia. viente, señora Aída Arana v. de Sardi, y sus hi-
jos legítimos, menores, Julián y Alejandro Sardi
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Arana, representados por su madre ya citada.
Civil.-;-Bogotá, octubre diez de mil novecientos "Cuado.-Como el señor Julián Sardi García
cincuenta y cinco. no reconoció a sus hijos naturales Fabiola Pérez
y Fernando Pérez, indicados en el hecho prime-
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández ro, habidos en las relaciones carnales con su ma-
Arbeláez) dre natural, Sra. Ana Rosa Pérez R., ni por testa-
mento, ni por escritura pública, es necesario re-
Ana Rosn Pérez R., en representación de sus currir al juicio ordinario de filiación natural para
menores .hijos Fabiola y Fernando Pérez, deman- obtener, en favor de los menores, Fabiola y Fer-
dó el reconocimiento por la justicia del estado nando Pérez, el carácter de hijos naturales del
civil de hijos naturales, con sus consecuencias señor Julián Sardi García, ya fallecido, pero re-
hereditarias, respecto de Julián Sardi García, fa. presentado por su cónyuge sobreviviente, señora
llecido el 24 de abril de 1952. Señaló como de- Aída Arana v. de Sa.rcli y por sus menores hijos
mandados a Julián y Alejandro Sardi García legítimos Alejandro y Julián Sardi Arana, repre-
Arana, bajo la representación legal de su madre sentados por su m!Jdre, legítima".
legítima y cónyuge sobreviviente Aída Arana de Por sentencia del 23 de abril de 1954, el Juez
Sardi. del conocimiento, 3Q Civil del Circuito de Cali,
Los hechos de la demanda se expusieron así: negó, por falta de prueba, las súplicas de la de-
"lP'rimeJro.-Desde el año de 1943, mi mandan- manda; y el fallo absolutorio fu~ confirmado por
te, la señora Ana Rosa Pére2: R., sostuvo relacio- el Tribunal Superior de aquel Distrito Judicial
nes carnales con el señor Julián Snrdi García, en con fecha 18 de febrero de 1955.
forma permanente, y de talc3 relaciones carna- Corresponde ahora a la Corte decidir sobre el
les nacieron los siguientes hijos: Fabiola Pérez, recurso de casación interpuesto por la parte de-
que nélció el :JO de julio de 1948 en la ciudad de mandante.
Palmira, Municipio del mismo nombre; y Fer-
nando Pérez, que nació el 26 de marzo de 1951 en Se invoca la causal primera del artículo 520
la Clínica de Maternidad de la ciudad de Cali. del Código Judicial, "por falta de apreciación de
determinadns pruebas, por error evidente de he-
"Segundo.-La señora Ana Rosa Pérez R. no cho, que produjo la viola::ión directa del artículo
tuvo rel<lciones carnales con otra persona, más 4" de la Ley 45 de 1936 y de los artículos 401, 403,
 J!!.iDl!CHAL

404 del Código Civil y artículos 8Q, 18, 19, 23 de modistería donde ella trabajaba. De donde la re-
la Ley 45 de 1936", dice el recurrente. cogió, precisamente, para conducirla a los 'Cam-
Después de aludir a que se halla establecido [JOS Elíseos', según otros testimonios, e iniciar el
que A na Rosa Pérez R. "ha sido nersonn honora- juego amoroso". Y continúa: "Sé el valer que se
ble, honesta socialmente, que ha· nacido y se ha Je pue~1en. dar a estos testimonios, de las compa-
desarrollado. en un hogar donde ha reeibido ejem- ñeras de trabajo de Ana Rosa Pérez, tan sucin-
plos de mucha moralidad", se refiere la demaada tc.mente comentados en dicha sentencia, y sin ha-
de casación a que la misma Ana Rosa Pérez tuvo ber sido solicitadas sus copias. Pero no podemos
relaciones estables y notorias con Julián Sardi menos que llamar la atención sobre ellos". Men-
García, desde el año de 1943 en que fue llevada ciona que el Fiscal, cuando conceptuó en ese en-
a los "Campos Elíseos" "para iniciar -dice-- la tonces, no descartaba la posibilidad de que Sardi
tarea amorosa con el señor Sardi". García hiciera uso carnal de Ana Rosa Pérez, y
Toma las declaraciones aportadas al debate, y de todo ello deduce que entre Jos dos existieron
deduce que vieron viajar a .Ana Rosa con Sardi relaciones sexuales notorias y estables, con la
Garc.ía en el automóvil de este último, que el pre- circunstancia -observa- de que la parte oposi-
tendido padre le suministraba dinero a la ma- tora no ha pretendido en ningún momento "des-
dre, Y que en cuanto a la conducta de la mujer, baratar el hecho del nacimiento de los hijos de
los declarantes hacen "alarde de su honesta vida, Ana Rosa Pérez y Julián Sardi García, dentro
de su severa manera de portarse en sociedad, del del tiempo señalado por el artículo 4Q de la Ley
hogar discreto, pobre, pero de respetable calidad, '15 de 1936".
al cual pertenecía doña Ana Rosa".
"Ello nos lleva, a la vez -dice la demanda- Por último, el recurrente se refiere a que la
a entender que las relaciones entre la Pérez y prueba de la filiación se debilitó por al negativa
Sardi eran estables, permanent2s, notorias. Por- del Tribtmal de Cali a .practicar una inspección
que los declarantes al señalar la conducta de ocular de acuerdo con el artículo 1Q del Decreto
Ana Rosa Pérez, advirtieron que. no le conocie- 243 de 1951, sobre el mencionado sumario que
ron amores con ningún otro hombre, llevan a la por estupro se adelantara contra Sardi García.
conclusión de que sabían, conocían, que eran es- Estima que el Decreto, por referirse a pruebas,
tables las relaciones entre Ana Rosa Pérez y Ju- es de carácter sustantivo. Y añade:
Hán Sardi García, como se desprende de todas las "Además, el hecho de que dichas pruebas, soli-
declaraciones llevadas al proceso". citadas en la inspección ocular, no se hubieran
Insiste en la vida honesta de Ana Rosa Pérez, producico, indde directamente sobre el fallo. Por
cuando alude a las posiciones por ella absueltas qu" al no apreciar tales pruebas, pedidas para
dentro del juicio y en cunnto ella misma afirma que se practicaran dentro de dicha inspección, y
que sus .relaciones con Sardi "fueron siempre de de conformidad con el numeral 49 del artículo
la mayor discreción, pero estables". Y agrega: 1•.• del Decreto 243, se afectaron las disposiciones
"En cuanto a su notoriedad, pues es elemental sustantivas, tales como el artículo 4? de la Ley 45
q~,;e ellas tuvieran un radio de publicidad entre de 1936 y las disposiciones pertinentes, que como
las personas cercanas. La prueba de ello es que corolario, se desprenden en favor de Ana Rosa
h2blan de tales amores; que afirman que sólo Pérez y sus menores hijos. Era una prueba per-
Sardi tuvo amores con la Pérez; que dan detalles tinente, pues se encaminaba a demostrar los actos o
del dinero que recibían; de los viajes que eft~c­ camales entre Julián Sardi García y Ana Rosa
tuaban en el automóvil de Sardi; del nacimien- Pérez; que, además, por el lugar donde se rea-
to de Jos hijos, etc.". lizaron, eran. públicos y notorios. Esa violación
Se detiene el recurrente a comentar la copia es más acentuada si pensamos que a los Magistra-
del auto de sobreseimiento defiri.itivo a favor de dos del Tribunal se les ocurrió confundir el ar-
Sardi García (cuaderno número 3), en investiga- tículo 362 del Código Judicial, con el numeral 4?
ción adelantada por denuncia del padre de Ana del Decreto 243 de 1951 y aplicar aquél en vez
Rosp. contra el mismo Sardi García po1· violencia del que se invocó por el actor ... ".
carnal o estupro en la persona de la dicha Ana Termina el cargo así:
Rosa Pércz. Dice que en esa pieza se analizan "El hecho ele no haberse permitido tal inspec-
varias declaraciones "que llevan a la conclusión c;.ón ocular, que como es natural, se refiere es-
de que Sardi García enamoraba desde hacía va- trechamente a este juicio ordinario, produjo el
rios años a la Pércz. visitándola en el taller de que se violasen todas esas disposiciones sustanti,
 .171UliDll(Cll.&l1
vas a que hemos hecho referencia al acusar la mentos para vinbilizar una acción de estado civil
presente sentencia".
por relaciones sexuales entre el presunto padre
y la madre, que ni siquiera se alegan en la de-
En su réplica, la parte opositora hace el aná-
manda. Además de que no se han probado los
lisis de las pruebas aportadas al juicio, examina
hechos .alegados ni siquiera se han postulado los
el contenido de la demanda inicial y encuentra
que sirvan para basar. la respectiva petición.
que el planteamiento no está de acuerdo con lo
. previsto por la ley pz.ra declarar la paternidad "La demanda, tiene dicho con toda propiedad
natural por ministerio de la justicia, en el caso la Corte como más alto Tribunal, es la base obli-
de que entre el presunto padre y la madre hayan gada del juicio y de la sentencia, y la acción no
existido, de manera notoria, relaciones sexuales puede ser contemplada sino teniendo en cuenta
estables, puesto que si tales relaciones se han in- los hechos aducidos en el libelo, de tal manera
vocado como estables, la parte demandante ad- que en el curso dél debate no puede cambiarse
mite que no fueron notorias. Rechaza lo alegado la situación, ni el juzgador tomar en cuenta otros
acerca de la inspección ocular "sobre un proceso hechos de los que fueron propuestos en la de-
en que se sobreseyó definitivamente a favor del manda. Y es así que en el presente caso de lo
señor Julián Sardi García", presenta varias con- afirmado por la demandante Pérez Restrepo, no
sideraciones al respecto, y concluye en el sentido procede ni puede proceder la aplicación del ar-
de pedir que se mantenga firme la sentencia acu- tículo 49 de la Ley 45 de 1936, luego la acción
sada. cuenta con una inicial y fundamen~al inope¡:¡m.
cia que la inhabilita para entrar al fondo de llll
Los siguientes apartes se transcriben del fallo cuestión del estado civil planteada por la acioE'aJ
objeto del recurso: antes nombrada".
"En el negocio civil de que se trata, la deman-
dante sitúa la procedencia legal de la declaración S~e conshl!eJra:
de filiación natural de los menores JF'abiola y Nítidamente aparece el soporte jurídico del
!F4:!Jrnant11o JI>érez como hijos de Julián Sardi ·Gar- fallo de segunda instancia, o sea, que en el libelo
cia, en el parágrafo 4Q del artículo 4? de la ley inicial del juicio no se invocaron siquiera los he-
45 de 1936 que dice: 'Hay lugar a declarar judi- chos que configuran la causal 4a para que haya
cialmente la paternidad natural. . . en el caso de lugar a la declaración ~udicial de paternidad na-
que entre el presunto padre y la madre hayan tural. Por eso el Tribunal confirmó la sentencia
existido, de manera notoria, relaciones sexuales absolutoria proferida para terminar el primer
estables, aunque no hayan tenido comunidad de ~rado del litigio.
habitación y siempre que el hijo hubiere nacido El juicio del sentenciador a ese respecto no ha
después de 180 días contados desde que empeZSlo sido atacado en casacién. En forma colateral se
ron tales relaciones o dentro de los 300 días si- invoca error evidente de hecho en la apreciación
guientes a aquel en que cesaron'. de pruebas, y el recurrente analiza y valora se-
"La demanda en referencia, buscando la apli- gún su criterio los testimonios aducidos y otros
cación de la disposición legal citada, aduce 'que elementos que llegaron al debate. Pero admite,
desde el año de 1943 Ana !Itosa JPé1rez sostuvo rela- en referencia a las posiciones absueltas por Ana
ciones carnales con el señor Julián Sardi García Rosa Pérez, que las alegadas relaciones sexuales
en forma permanente y que de tales relaciones entre ella y Julián Sardi García "fueron siempre
nacieron estos hijos: lFabiiola JP'él'~ez, nacida en de la mayor discreción, pero estables". Esto es e]
Palmira el 30 de julio de 1948, y Fernando J!>él'ez reconocimiento expreso de que no fueron noto-
nacido en Cali el 26 de marzo de 1951; que la rias; y la notoriedad se exige de manera inelu-
misma Pércz Restrepo no tuvo relaciones carna- dible por la ley como una de las condiciones que
les con persona distinta a Julián Sardi García y deben reunirse necesariamente para la prosperi-
que en consecuencia los mentados menores Fa- dad de la acción con base en la causal 4'!-, artícu-
biola y Fernando Pérez tienen el carácter de hi- lo 4? de la Ley 45 de 1936.
jos naturales de aquél, quien falleció en Cali, sin Si los hechos de le. demanda inici:ll, como en
haber otorgado testamento, el 24 de abril de 1952. el presente Cé\SO sucede, no contemplan todos los
"La simple comparación de esta fundamenta- elementos integrantes del motivo adecuado par¡:¡
ción con la regla del ordinal 49 de la Ley 45 d@ !~ declaración de paternidad natural por la jus-
1936 (sic), destaca la deficiencia básica de la de· ticia, y si allí encuentra su apoyo la sentencia
manda. Esta regla envuelve un conjunto de ele- recurrida, ninguna alegación atinente al análisis
 405

de pruebas sería capaz de llenar aquel vacío fun- quedó dicho en auto ejecutoriado, supuesto que
damental que, en definitiva, conduce al fallo ab- habría de tratarse de errores in procedendo, que
solutorio. No hay en casos tales la legitimación no inciden en casación a través de la causal 1~
en causa, y la demanda debe ser desestimada. invocada por el recurrente, la que atañe a erro-
Como ésta es la base que en derecho presenta res in indicando.
la resolución del sentenciador y no se ha ensa- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
yado por el recurrente ningún cargo que pudie- en Sala de Casación Civil, administrando justi-
ra desvirtuarla, queda en claro que la acusación cia en nombre de la República de Colombia y por
en los términos expuestos en la demanda no pue- autoridad de la ley, NO CASA la sentencia del
de prosperar. Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cali
Cuanto a lo relacionado con la práctica de ins- proferida el 18 de febrero del año en curso.
pe:cción ocular sobre el proceso fenecido por so-
breseimiento definitivo a favor de Sardi García, Costas en casación a cargo de la parte recu-
cabe anotar que el artículo 1? del Decreto 243 de rrente.
1951 no se refiere a los medios de prueba y su
valoración legal, sino sólo a la· oportlmidad de Publíquese, notifíquese, cop1ese, insértese en la
recibir a pruebas el pleito en la segunda instan- GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
cia. Si el Tribunal Superior del Distrito Judicial Tribunal de origen.
de Cali, en providencia de 2 de septiembre de
1954 dictada para decidir sobre recurso de súpli- Manuel Barrera Parra - José J. Gómez R.
ca, resolvió no decretar aquella inspeccwn ocu- José JHiemández Arbeláez - Julio lP'ali:'do IDávñla.
lar, es inadmisible revisar ahora lo que entonces JErnesto Melendro JLugo, Srio.
 §liMlUlLACliON Y NUJLHM.ID DE UN .CON'JrJRA'fiO. - IDJIJFEJRJENCITAS JEN'll'JRJE JLAS
IDOS ACCWNES

lEs ya «llocú-Alllla callllsagli'ada po1r l& (()<l)~rte la pendiente para lo cual se oficiará a los funcio-
ltlle I!Jlllll!ll nll!. lDllll!if«lla«ll absoluta y la simunación narios respectivos. 3<.> Declarar, igualmente, y
soBll fenómen<l)s diferentes: la ]lllrimell'a con- como consecuencia de lo anterior, que el inmue-
templa un contrato existente pero viciado; ble a que se ha hecho mención pertenece a la
na segumda, inexistencia de IUllll C<I)Dtrato apa- sociedad conyugal disUI:,Jta e ilíquida formada en..
ll'elllte; como S<l)n distintos nos conceptos, tre Rúgero Novoa Meza y Dominga Torres. 49
princñpi@s o textos jiUlrídñcos que collllfigruurallll Condenar en costas a los demandados, si se opo-
esos fenómenos: en de m.didarl! ll'espaldado nen a la demanda".
eBll Ros mrticull®s 1740 y siguientes den Códi· La demanda se apoyó en los artículos 2 de la
go Civñll., en qiUle se apoya ]a demanda ñni· ley 50 de 1936, 1740, 1936, 1741, 1746, ordinal 5o
cñal de este jiUli.cio; en de simulación en el del 1781, 1820, 1849, 18!!0, 740 y concordantes del
articulo 1766 ftbidem, I!Jl'IHl para nada invoca Código Civil, 734 y siguientes del Código Judi-
e! i!llemandante; y como son dñlie~relllltes las cial; y como hechos se limitó a relacionar los del
consecuencias <e1e uno y otJro fenómeno: el matrimonio de Rúgero Novoa con Dominga To-
de nulidad dá acción contra terceros; el de rres, en 1915, nacimiento de la demandante, hija
sftm'illllacióllll no. §olll:re estas dife!l'encias y cie ese matrimonio, en 1916, adquisición de la
otll'as secundarias o colaterales, ver fallos finca en 1919, fallecimliento de la señora Torres
de caS2!.ción ci.vñl de 1? d!e abril de 1954 (G. de Novoa, en 1923 (parece que fue en 1921, se-
JI. nómell"o 2140, pág. 352), y de 3 de junio gún la prueba supletoria), la venta impugnada
i!lle 1954 (G. JT. lllúmero 2142, pág. 737). de nulidad, contenida en la escritura de 1942, el
beneficio en que continuó el vendedor, y otro:;
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación indicativos de simulación de dicha venta (en con-
CiviL-Bogotá, octubre diez de mil novecientos cepto de la demandante).
cincuenta y cinco. Para mayor comprensión del caso de que se
trata conviene relacionar en síntesis cronológica
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Latorre U.) el movimiento de la propiedad del inmueble a
que se refiere el juicio, que es un predio deno-
Procede la Corte a considerar y decidir el re- minado "Las Piedras", ubicado en el Municipio
curso de casación interpuesto contra la sentencia de El Carmen de Bolívar, y el movimiento del
absolutoria pronunciada el 26 de enero último estado civil de varias personas, estado que pue-
por el Tribunal Superior de Cartagena en el jui- de influir en la solución del problema jurídico
cio ordinario seguido por Leticia Novoa de Fer- pJanteado.
nández contra Rúgero Novoa Meza y Filiberto 1915.-Contraen matrimonio Rúgero Novoa M.
Novoa Meza. y Dominga Torres;
El litigio, que fue iniciado ante el Juez del 1916.-Nace de ese matrimonio Leticia Novoa
circuito de El Carmen se endereza a obtener que (demandante);
se disponga lo siguiente: 1919.-Por escritura 168 de 25 de junio, Rúge-
"Declarar que es absolutamente nulo y simula- ro compró a Gregario Castillo la finca en refe-
do el contrato recogido en la escritura pública rencia:
número 67 de fecha 12 de junio de 1942, otorgada 1921.-Muere Dominga Torres de Novoa;
en la Notaría Unica de esta ciudad y en virtud 1922.-Por escritura número 228, Rúgero ven-
de la cual Rúgero Novoa Meza vendió a Filiber- de el inmueble a Liborio Pulgar;
to Novoa Meza el inmueble que en dicho instru- 1925 (7 de diciembre).·-Rúgero se casa en se-
mento se describe y alindera. 29 Ordenar, en gundas nupcias con Zoila Bustillo, de cuyo ma-
IOO~tM~n~~:ia, la cancelación tanto de la mencio- trimonio nacieron tres hijos: Josefina, Lorenzo y
nada escritura pública como del registro corres- Elena:
 1926.-Por escritura 136 de junio de este año, Así, el concepto fundamental en que se apoya
Liborio Pulgar vendió a Rodolfo Romani el in- la sentencia absolutoria de segunda instancia es
mueble mencionado; el de que la actora carece de interés jurídico en
1934.-Roniani vende la finca al prenombrado la acción intentada, porque sin desconocer que
Rúgero (escritura 128); los padres de aquélla se casaron en 1915, que en-
1937 (17 de enero).-Muere Zoila Bustillo de tre· ellos se formó sociedad conyugal, que el ma-
Novoa; rido (padre de la actora) compró el inmueble
1938.-Rúgero se casa en terceras nupcias con en 1919, que en 1921 murió la mujer, que en 1942
María Virginia Pérez; el marido aparece vendiendo aquel bien a Fili-
1942.-Rúgero vende el inmueble a Filiberto; berto Novoa, suponiendo que esa enajenación sea
1954 (19 de febrero).-Muere Rúgero Novoa. nula por simulación, al declararse la invalidez
Confróntense estos hechos, acreditados en el de tal contrato, eso no aprovecharía a la sociedad
proceso, con los relacionados en la demanda, y conyugal Novoa-Torres constituída en 1915 y di-
se observará que ésta no versa sino sobre la in- suelta en 1921, lo que es exacto, como se verá
validez de la venta que aparece en el instrumen- más adelante, a pesar de que el recurrente .rela-
to de 1942, de Rúgero a Filiberto, sin otra vin- ciona en el primer cargo 16 disposiciones que-
culación que la tocante con lo sucedido en 1915, brantadas, y 32 en el segundo, pero sin porme-
1916, 1919 y 1921. norizar concretamente la violación sufrida por
El Tribunal estimó que, contraída la acción a cada una de ellas, sino aludiendo apenas, y muy
impugnar únicamente la venta que aparece cele- de paso, a la materia jurídica de que tratan al-
brada en 1942, aun suponiendo inválido ese con- gunas de aquellas disposiciones y a la afirmación
trato, la declaración sobre el particular no apro- de que el Tribunal las quebrantó.
vecharía a la sociedad Novoa-Torres, o, en otros Este defecto es intolerable en casación y bas-
términos, la demandante carece de interés jurí- taría para declarar infundado el recurso.
dico en la acción intentada, y, consiguientemen- Pero hay más, desde el punto de vista consi-
te, de personería sustantiva. derativo de la acción intentada:
Es ya doctrina consagrada por la Corte la de
'El recurso que la nulidad absoluta y la simulación son fe-
nómenos diferentes: la primera contempla un
Dos carg'O" se hacen contr<J la sentencia acu- contrato existente pero viciado: la segunda, in-
sada: existencia de un contrato aparente; como son dis-
El primero por violación directa de los artícu- tintos los conceptos, principios o textos jurídicos
los 595 del Código Judicial, 1033, 1008, 1019, 1155, que configuran esos fenómenos: el de nulidad
1240, 180, 1229, 1774, 1781 (N9 59), 1820 (ord. 29), respaldado en los artículos 1740 y siguientes del
740, 742, 752, 1871 del Código Civil, 9 de la Ley Código Civil, en que se apoya la demanda ini-
57 de 1887 y 85 de la Ley 153 del mismo año. c:al de este juicio; el de simulación en el artícu-
El segundo, como violatoria, por aplicación in- io 1766 ibidem, que para nada invoca el deman-
debida, de los artículos 329, 343, 593, 597, 598. dante; y como son diferentes las consecuencias
595, 601, 604, 606, 632 del Código Judicial, 180, de uno y otro fenómeno: el de nulidad dá acción
1155, 1008, 1774, 1781 (NQ 59), 1820, 1832, 1033, contra terceros; el de simulación no. Sobre estas
1019, 1240, 1299, 1836, 1871, 740, 742, 762, 950, diferencias y otras secundarias o colaterales, pue-
947 y 946 del Código Civil, 9Q de la ley 57 de 1887 de verse el :fallo de casación de 1? de abril de
y 85 de la ley 153 del mismo año. 1954 (GACETA JUDICIAL número 2140, página
Con frecuencia los recurrentes en casación es- 352), que refrenda la doctrina sentada en senten-
timan que la prosperidad del recurso se asegura, cia de 17 de abril de 1951 (G. J. Tomo LXIX, pá.
o, al menos cuenta con muchas probabilidades gina 536). Sobre la misma materia puede verse,
de éxito cuanto mayor sea el número de dispo- en el sentido idéntico, la sentencia de Sala Ple-
siciones que se relacionen como violadas, sin cui- na Civil, de 8 de junio de 1954 (G. J. número
darse de otros factores de importancia decisiva, 2142, pág. 787).
como son los de exponer y concretar con preci- Pues bien, como nítidamente se ve en el texto
sión el concepto, el sentido en que fue violado de las peticiones contenidas en la demanda, la
cada artículo, singularmente censiderado, y no actora propone la acción de nulidad por simula-
todos en globo o conjunto, como se presenta la ción, o, si se quiere, involucra las dos acciones
acusación en el caso actual. confundiéndolas, todo lo cual es inaceptable y
condenado al fracaso, porque aun suponiendo que tercera sociedad a manos de un extraño veinte
en principio hubiera motivo para casar la senten- años después".
cia recurrida, la que pront.mciara la Corte en su "
reemplazo, necesariamente sería también absolu- "Atacar de nulidad el último contrato de ven-
toria. ta, el de 1942, traería el problema de dejar en pie
Pero aún haciendo al margen las precedentes los contratos de venta!; e hipotecas anteriores, ya
observaciones generales y entrando a examinar que la nulidad no obra retroactivamente; y no
el caso concreto del pleito, se tiene: el juicio no se ve motivo legal para destruir legalmente esos
ha versado sino sobre la nulidad o simulación de eslabones anteriores en el dominio que por se-
la venta hecha por Rúgero Novoa a Filiberto en gunda vez volvió a tener Rúgero Novoa después
1942. La demanda no menciona ninguno de los de andar por fuéra dt~ su cabeza la titularidad.
actos de transmisión del dominio anteriores a ese La nulidad del último contrato, el de 1942, no po-
contrato, ni abrió debate sobre ellos; y resulta dría pues pasar por sobre y contra los actos ju-
que desde 1922 Rúgero Novoa vendió el inmue- rídicos que le precedi·~ron y se interponían fir-
ble a Liborio Pulgar, ese vendedor se casó en mes antes de llegar a la sociedad conyugal que
1925 con Zoila Bustillo; en 1926 Pulgar le ven- tuvo Rúgero con Dominga en 1915 a 1921".
dió la finca a Romani y éste a Rúgero Novou en "
1934, es decir, dentro del matrimonio del com- "E'n cambio, el actor pasó por alto la verdade-
prador con la Bustillo, fallecida en 1937; de ma- ra acción, la acción adecuada al derecho que sen-
nera que al invalidar la venta de Rúgero a Fi- tía tener: la de reivindicación. Cuando por uno
liberto en 1942, el bien entraría a la segunda so- de los cónyuges se enajena un bien social du-
ciedad conyugal, no a la primera; y en esa se- rante el estado de indivisión del haber común,
gunda sociedad no tiene interés la demandante se produce el fenómeno de venta de cosa ajena,
Leticia, pero sí los hijos de Zoila Bustillo: Jose. con las consecuencias legales que ello comportn.
fina, Lorenzo y Elena. Entre otras, la de que los derechos del verdade-
Es inadmisible el ataque que ahora se hace a ro dueño, en este caso la sociedad conyugal No-
la venta hecha a Pulgar en 1922 y a la compra voa-Torres, hayan podido extinguirse por pres-
en 1934, porque ninguno de estos contratos fue cripción, y la de que, si no se han extinguido,
materia de impugnación en la demanda y ésta pueda aún reivindicar contra el actual poseedor".
no es de reivindicaéión; sino de nulidad o de si- " ........................ "'' ....... .
mulación del contrato de compraventa de 1942. ''Es claro, siendo así, que el fenómeno de la
Como no hay ac~ión alguna enderezada contra la inoponibilidad a que se refiere el rectuTente pan..
segunda sociedad conyugal, que, en cuanto a los atacar el concepto del Tribunal de que han de-
intereses de la mujer estarían representados por bido acusarse también los contratos interpuestos
sus hijos Josefina, Lorenzo y F.lena, no se puede que allí cita, sólo se predica en la acción reivin-
saltar sobre ellos para hacer, a. sus espaldas, de· dicatoria, que no fue la ejercitada en este jui-
claración en provecho ·de '!:1 primera sociedad, cio, en el cual la pretensión es que el inmueble:
porque son terceros a quienes no perjudican las ha de reingresar a la primera sociedad conyu.
confesiones de simulación de los contratantes en gal Novoa-Torres por la simulación o nulidad de
1942. la última venta hecha por Rúgero n Filiberto No-
A este respecto alega el opositor: voa. Pero ya se vio que, dadas las consecuenciaa
"La demandante ha saltado pues una etapa, de nulidad o de una simulación, ellas en nade:
amplia en el tiempo y fértil en actos jurídico:-; aprovecharían a la referida sociedad conyugal,
intermedios, para buscar la reintegración del in- de donde resulta que la actora no tiene interé"
mueble a la sociedad conyugal de sus padres. Ló- en su declaración, carece de personería sustan-
gicamente se pregunta uno cu?.l es la acción per- tiva para pedirla. Todavía seria discutible es<>
tinente para el logro de ese propósito frente a interés si se hubieran acusado de nulos o por
una cadena de hechos jurídicos (matrimonios, cualquiera otra causa los demás contratos a par-
sociedades conyugales y heren:?ias) y de contra- tir inclusive de la primera venta hecha por Rú-
tos interpuestos entre la fecha en que salió la gero Novoa en 1922, porque siendo ellos inopo-
finca de la primera sociedad conyugal por venta nibles al verdadero dueño, sociedad conyugal, no
del marido supérstite en 1922 y la en que, tras existe interés jurídico ell su declaratoria de nu-
de andar en cabeza de terceros, vuelve a otra so- lidad para el sólo efecto de restituir el bien in-
ciedad conyugal del mismo Rúgero y sale de esta debidamente enajenado al patrimonio de esa so-
ciedad. Pero en todo caso, habiéndose adoptado Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala
la vía de la simulación-nulidad, ese interés jurí- de Casación Civil, administrando justicia en nom-
dico carece de existencia si no se acusan todos bre de la República de Colombia y pQr autori-
los contratos intermedios, como ocurre aquí". dad de la ley, NO CASA la sentencia recurrida
En resumen, aquí lo único que ha sido materia y condena en costas al recurrente.
de debate es el contrato de 1942, ninguno de Jos
-otros está trabado en la litis. Publíquese, cópiese, notifiquese, insértese en la
GACETA JUDICIAL y devuélvase en oportuni-
Todo lo anterior, que es claro e irrefutable, lle- dad al Tribunal de origen.
va a la conclusión de que el fallo absolutorio
pronunciado por el Tribunal, está justificado y ILuis IFeUpe ILatoue 1IJ; - l\\gustín Gómt!ll!lz lP'!i'a-
que no puede infirmarse porque los cargos con-· da - l!gnacño Gómez IP'osse - l\\lloorlo a':uReta
tra él carecen de fundamento. .1\ngel - JEmesto Rlile!exull!i'c lL1!1li.I<ID. Srio.
PRUJE'JBA DJE ILA . lFITUACITON K~JEGIT'll.'IMA. - ACCITONJES DE ITMPUGNACITON
DE LA JFITUACITON lLJEGll'll'llMA. - AIDMllSlllBITILITDAD DE LAS PRUJEJBAS SUPILJE-
TORITAS DlEL JESTADO CITVITL lEN CASO JDJE FALTAR LAS Pl!UNCITPAILJES.- COQ
PKAS DJE COPlAS DE ACTAS IDJEJL REGISTRO DEL ESTADO CITVITL.- ILA lilLE-
Gli'li'ITMITDAD DJE LA PJERSONJEIRITA lEN EIL APODERADO DJE UN A DE ILAS P AIRTES
lE'§ JEIRROIR "JIN PJR.OCJEDJENDO", NO "ITN IUDWANDO", SOlLO ALEGAJBILE EN CA-
SACTION POR ILA PARTE llNIDJEJBITDAMENTJE REPRIESJENTADA.- lEN ILA ACCITON
DE PlETTICITON DJE HEIRENCTIA LA ILEY QUE SEI\íALA ILA VOCACITON HEIRJE'DTI-
TAIRTIA IDETEIRMITNA ILOS DERECHOS DJE LOS SUCJESOIRES ENJFREN'll'ADOS E TIN-
DTICA ILA CUOTA DE LO QUE DJEJBJE RESTITUIR EIL DEMANDADO, JE'N CAIDA
CASO. - EL QUJEJBRANTAMXE'NTO DE JI.A LEY DlENUNCTIADO EN CASACRON
DJEBJE GUARDAR IRJEJLACJION DE CAUSALIDAD CON ILA DJECITSITON CONTENIDA
lEN LA SENTENCIA ACUSADA

l.-Quien invoca su conwcñón de hijo le- la presunción de derecho (.llliJJIU§ IE'lr [I)JE
gítimo para reclamar algún derecho anexo a .JURJE) consagrada en el artículo 92 i!llel. Có-
ese es~ado cilvfin afirma implícitamente estos digo Civi!.U, conforme a la cunan de Ra época
hechos: a) q_ue ha sido dado a luz pol!' «lleter- del nacimiento se infiierc na i!lle na concep-.
mi.mai!lla muju, o sea, na l!'eUacñón materno- ción, según ia regla de <!J[ue ésta no punede
filñal; b) que su madre se hallaba casada; precederlo menos de ciento ochenta dí:as ni.
c) a¡¡une sun conce¡¡»cñón ocw:rrió «llen~ll'o den ma- más de tlrescientos. JEi hecho de la pa~erni.­
trimonio; d) q_ue fue engendrado por ei ma- dad resulta de la presunción lega~ (.llliJJR.l!S
rrido de su macllre, o sea, Ua ll'elación paterno- 'l'AN'll'liJM) establecida en el ar:ticulo 2141 del
filiai. JEstos cuatro J!J.echos constituyen ju- Código Civil, la <mal se expresa des<lle ell de-
l'ídñcamente- !a mñacñón legítima. ll"al!'a que ¡·echo romano en ei conocñ«l!o aforismo: ll"&-
exista el corrrespondi.emte estado civil, todos TlER iS JES'lr QVlEM NliJJ!>'ll.'liAJE DJEMI!))NS-
ellos d~'lHm estar perfec~amente comproba- TJR.ANT, o sea, el hijo concebido durante el
dos. lEn hecho de la maternidad se puede matrimonio ';tie!llle por padre al maric1lo".
establecer coll11 prueba dire:!ta y positiva. JEI lEsta presunción es sim¡llt;mente !ega!, poll'-
parto y la identidad de la criatura, fruto que admite prueba en contrario. lP'ell'o en
del alumbramiento, pueden acredita1·se con cuanto a los hechos que puelllen aiega!l'se en
declaraci.oues de testigos que hay'ln presen- contra de la prq~sunción para lll!estruii:Ia, y
ciado el naci~iento y conocido al hijo des- en cuanto a las personas a quiienes se ]tllelt'-
de pequeño. JP'ara la demostración (le la ma- mite atacarla, la ley establlece deteminal[]!as
ternidad se emplea normalmente la t•espec- restricciones.
tiva pa1·tida del registro del estado civil so- 2.-lLa legitimidad de un hijo puede ser
bre ei nacimiento, en donde se declara ei impugnadla de tres manea·as: a) negando lla
nombre de la madre. IEl hecho del matri- existencia del matrimonio; b) ólisputantl!o la
m~mio de la madre se puede acreditar tam- maternidad I!J[Ue se atll'ibnye a la mujer ca-
bién con ¡prueba directa y positiva, par me- sada; e) desconociendo la paternidad que
dio de !as actas del registro del estado civil se atribuye all marido de na madll'e. lEn con-
o por medio de las pruebas supletorias. ll"ero secuencia, la acc1Óll11 encaminada a descono-
Jos otros dos hechos, concepción durante el cer el estado de bijo legitñmo, a una peli"sona
matrimonio y procreación por el max-ido, en que se haUe en posesión lt'le éi, pueclle li"efe-
razón de su propia naturaleza no son sus· rirse a cualquiera. de ]os elementos ¡¡¡ue
cepti.bles de EUUeba ilirecta y positiva. Sólo constituyen la fiHiacióm llegítñma. lLa acción
pueden comp!robali'se limllili'ectamente aU tra- de impugnación de la negi.timidad ~ue ti.e-
vés de preswnciones. ll"a!l'a establecer la con- ne por objeto destruir la ¡¡»resuncién de pa-
cepción<.Aurante e! matrimonio se acuóle a ternidad, está sometida a !l'eglas especial-
 .JT mo 11 e n A. 1t.
mem~e es~rlctms oonsagnullas en el 'lrítunlo 10 trimonio de los .padres, y la dr¡¡ nacimiento
del JLibro 19 del Código Civil. Como es ob- que demuestre que éste ha sido concebido
vio, la impugnación de la llegitimidad por durante el matrimonio en virtud de la pre-
tal concepto, supone reunidas las dos condi- sunción del articulo 92 i!llel Código Cñv!l.
ciones que sirven de base a la Jll>ll'esQllnción, Aun cuando en la partida de nacimiento se -
a saber: el matl"imonio y la concepción den- declare que el hijo es legítimo de tales pa-
tro de éste. Cuando se impugna la filiación dres, ese documento no basta por síí solo
legitima disputando la maternidad, las nor- para probar la legitimidad, porque puede
mas aplicables que regulan la accñón se en- haberse insCJrito como legítimo :;ll hijo de
cuentran en el Título 18 del JLibro 19 del padres que no se hallan casados. JBasándose
Código Civil. JLa controversia suscitada so- el estado civil de hijo legítimo sobre dos
bre la fiUación legítima de una persona por- hechos de rigurosa existencia jurídica, o sea,
que se desconozca la existencia del matri- matrimonio de los padres y concepción del
monio de sus padres, es cuestión atinente hijo dentro del matrimonio, no puede pres-
a la comprobación del matrimonio, que debe cindirse de la prueba de éste y dar por exis-
resolverse conforme a las reglas den Titulo tente la filiación legítima con la sola pali:"-
XX. del JLibro l'~ del Código Civil sobre las tida de nacimiento que al demostll"ar éste no
pruebas del estado civil. En consecuencia, acredita aquélla.
las acciones de impugnación de la filiación 5. -El matrimonio se demuestra con la
legitima, según que se desconozca la pater- respectiva acta del registro del estado civil,
nidad o la maternidad o el matrimonio, tie- o sea, la copi.a de la correspondiente partida
nen fundamentos diversos y reglamen~ac!ón eclesiástica o civil, según el caso. Según el
distinta en la ley. artículo 395 del Código Civil, hoy reempla-
3. -lLa acción de desconocimiento de la zado por el al"tículo 19 de la JLey 92 de 1938,
paternidad mientras viva el marido, sólo co- si falta la prueba p:dncipal, puede suplirse
rresponde a éste (C. C., artículo 216). Muer- ésta en caso necesario: a) por otros docu-
to el marido, el ejercicio de tal acción co- mentos auténticos; b) por declali:"aciones de
rresponde a cualquiea· persona que tenga in- testigos que hayan presenciado el matl'imo-
terés en ello (artículos 219 y siguientes). JLa nio; e) por la posesión notoria del estado
presunción de paternidad sólo puede des- civil. !El artículo 395 del Código Civil, lo
ti·uh·se en caso de absoluta imposibilidad mismo que el 19 de la JLey 92 de 1938 que lo
física del marido durante el período ~e con- subrogó, dice que "la lF'AIL'l!'li\ de los refe-
cepción (artículo 214, inciso 2Q), o ~n caso ridos documentos podrá suplirse en caso ne-
de adulterio acompañado de ciertas cb:cuns- cesario;' xwr las pruebas que indica. ¿Qué
tancias (artículo 215), y en caso de aban- se ha querido expresar con la palabra lF'A\JL-
dono de la mujer del domicilio conyugal TA? ;,Cuándo se debe entender que las
(JLey 95 de 1890, artículo 6Q) • .D".a acción de pruebas principales lF'AJLTli\N? ¿Cómo debe
desconocimiento de la paternidad sólo pue- demostrarse la lF'AJL'lrA de ellas para que
de ser promovida dentro de los plazos cor- sea admisible la prueba supletoria? ¿Será
tos señalados en la ley (artículos 21'7 y si- necesario acreditar siempre el motivo que
guientes). Cuando la acción de impugnación explique la IF'AJLTA? !Estas cuestiones han
de la legitimidad se presenta mo collll ll'efe· sido debatidas en la doctrina y l!lD Ha jwrñs-
rencia a la paternidad, sino con el funda- prudencia, tanto en Colombia como en Chi-
mento de que los padres no han estado ca- le que tiene igual reglamentación a la nues-
sados, no se aplican las regias del Capítulo trn en· este particular. !En el estado actual
}Q del Título 10 del JLibi"o lQ del! Código Ci- de la doctrina y la jurisprudencia, y. con el
vil. lEn consecuencia, la acción puede pro- fin de precisar y fijar el verdadero alcance
moverse aún en vida del padre, por cual- de ésta, la Sala consagra las siguientes con-
quier interesado y en cualquier tiempo. Y clusiones: A) Para acreditar el estado civil
en ella la controversia se limita a ia com- ele las personas son admisibles las pruebas
probación a:llell matdmonio de los padll'es del supletorias sólo cuando se comprueba debi·
hijo cuya legitimidad se desconoce. damente la falta de las respectivas actas,
4.-JP>ara acreditar el estado civil de hijo civiles o eclesiásticas, en los libros del re-
legítimo, debe presentali:"se im ]l)2ll'ltñdm illl0 ma- gistll'o; lB) lLa 1aita de Xa parlida ¡»ll'fincfipaD
«lleb~ eell'Ufñcali's~ Jllii!Pll' ~1 ]lllánooo o l?mnmciona.· ilcgitimi~ai['J. de na pell'SOLileTia Cllll ~en !llj¡lloille-
Jt"iio que haya dlcbñdo sentar en acta eones· rado de u:ma de las ]!Palt"tcs ({), J., arraúcUllRos
]!M):Blldiente, o sea, eR dl<!R llu¡¡gall" cll'l. donit1le ocu· 4\418, Oll'd. 29, y 52«1, o:?d. ~9). La f~egñ~imñi!llad
li'Ji'i® le~ bauntñzo O ll'l.lM:illllllÍC!l'l.~O, mmall"imonño, de Ja pcli.'soneria en en apo:l:eE"ado tle unna de
munedc. No basta en certñfi.cado expedido las pall'tcs es motñvo de casacñólll C4llmo C!l"ror
poÉ cuaii!Jluim.· notall'io o JllllÍliToco. ({]) lLa fal· . llN lP'R(()I[)JE]jJ)JENJrHJr, llo como Cll'I.'O!i' liN llliJ·
ta irlle Ra Jlll&li"tiida ]lllll"fnci.paR puede consistir eD llllliCii\NID<D>, i!l!esde luego i!J!Ue ]a sellltelllcia se
!a péll"irl!iida, ed.-mv:ío o i!]esall"u~cfióllll i!lle! acb acusa lllO eollll base en um.n vioiacñóm. d2 !a
I!Plt"igiinan, I!P am lll!une el mc~m respel!ltfiva no se ley sustallltiíva sñno en um quc;,ranttlmiento
haya selllltado em en llñbli'o eoneS]¡IOlllldllell'l.te poli' de las nol'mas ¡¡n·ccedirnentales a&:lll.cntes a
omisión den llunciionali'il!) encaJt"gado de llevar la constitución ll'egular de h reEadél!ll jurli-
en Iregñstrl!} llllcl csC~Jdl!) cihnill o JllOli" una causa dico-procesan. lLa iilcgitim!iilla!lll de ]a pe!l'so-
all'l.:tll.oga. llll) JErn geneli.'aR, no basta CI!)D acre nería en en apod.ell:'ado llllc un.a [le las pall'tes,
ó:fttal." llr. fa~ta ~e La Ji12lli'thila pll'imdpan en el vicia .ua l!'elaeúón jur:licilñc4l!·Jl'll1'0I!les~n ]]llar ca-
li'cgistlt"o coll'lt"cs¡¡uJ>ndliiellllte, sfin¡¡p IIJlUl!e es indis· rencia de umo de :tos pres¡¡¡punestq;s Jlllli'Ocesa-
pensmble justi!.'fcar na inexistencia del acta les. lP'crw Ya Corrte en jt.l!i'fspr:1llló!Cm:ciia c®ns-
oll"iginan. TI~) ([Jorl:'esponde a nos juncces decidir tante y ll'eñtel'ada ha di.clna IIJllte sáno na parte
en cai!llm caso y tenñexullo eD cueiilta las cir· indebidamente l.'e:¡:tl'esentada prue@e alegar
cunsúan!!!as 1110e s~ kayz.n mlegadc para jus- en casación La L'llUHclJ¡;,i!li del ;i1lllñciio por tal
éñfi.~:trr lm fz.l.~ ~e lm Jlllli'uel!la ¡¡nincñpall, si es motivo.
mdllllll.Úsnblle o r:m lla Jllrrll!eba Sl'lpletoll"ia, espe· 3. - 11\un cua!llldiD· gcneli'&~men1le se afi!l'ma
cia!mente cuam:.do ésta es co!lstitUllida por que la acción de peticñón ltic Jllc::eiileiia no es
testigos, cxñgi.endo el mayox rigor en el exa· divisible, es !o ch!rto 1!!1lllC J[Dor: en aspecto
men l!lle esta Jlllli.'Ulleba, a fi.n de ~1l!e por tal lP'lERSONAJL, en cl.llanto se discute cA n-eco·
mcru® !ffil!) se mHe!l"e f¡;:acr;dlUllentamermte el es· nccimien~o de en estzdo ciivñll cn~!l'c IIll.cman-
tacllo civñ~ de las ¡¡te!l"sonas, cuestñón ésta en dante y ll'llemandaélc, ''cl!l!ando lla accñón se
que se hll.na 0.\:a JllO!l" mcl!llfo el o!l"dcn público entable por li!.tve1·sos ñnte::-esados, caQ!a mmo
vfncllllado a lla l!lll"gaillzacñól!ll de na familia. obu i!llamtro a:'l.e !os Jimi~es 6lle snn Jlllll'i!DJlllllill> fumo
6.-lP'll!c!ll.en sc!l' tcrudas como 1\)rtl!ebas del ~li'és: y poli' S\\11 Clllleltlta, sin ll'epresciDltall' a los
estado ci.vi.ll las copftas exDedidas pGr el Juez demás, y siiil <IJlUc a éstos favm.·ezca o per-
qu:e conoce del jnniclic l!lle suceilsi.én C<1ln bas@ judñlll!tlle ]a actitunlll de nos otr~s en 2R j111ñcio".
en las q¡une olKan en ¡¡mte j¡¡¡icfo, po~qllle la (IP'!anio! y l!Upeli:'t, "'!'!l"a~i!li_O> ll"ll'm~~ñci!D iill~ IDe-
Corte ha sentado !a doetri.na de q¡l.lle "son recho CñvH lFran:::és", 'lrom~ llV, milmell'I!P 322,
certf!iñcacicncs a1!.llté!llltñcas nas copias ille las pág. 383). illle l4ll antell'iü!l' se conclaye [lune sñ
pa:.-tiélas de cs~ada civH que se Bevan a jui· varios fnteresados, a!egani!lc el ll'econoci-
cño, no en ejem:!Jl.ar o:rigman, sino tomadas miento de un cstalilo cñvB allete!l"mñll!aallo, pro-
il.e !as Qlte fftgmmn en l!Ulm act~adóllll civil mueven la acción flle ]l:<!tftción de herencia
expedid<'ls p~rr ell §evretall"iio lCllel Juzgado que contra quñen la ocu¡Ja por vñrtm1 Ole 11m ti-
cunstodi~ en ard:hm, qoier.:, como b!, les im· tulo ccncm:rente, y só~l!) fiogrl::ln aemostli"ali"
parte a'll!tenticidail". (C~sacñón de 12 (le ju- su calidad de hered!cl!'os vados d\e los l!l!eman-
nio de lW28, G • .JT. 'l'cmo 25, yág. 322). tlantes, 111!) po!l' esto se dismimnye ell i!llell'eclllc
7.-L:c negiHrn!dad llie la perrs::merí.:t en el hereditario iie ~os l!!ema:rarutntcs q¡;IDle ac!l'cdñ·
apodell"ado ~e Ul!Rla de Ras palt"tes ocu:l'l!'e cuan· . taron Sr! estado, ni se aumenta e! rl!ell'ccho
do en que obra en re¡;rc::;ení:acñón de oti·o l!cJt"editario del demaEl~a!!o que séb demos-
cal:'ece de poder o cuanqjlo e~ man(la~® judi- tró um titulo cm~ctm:ente. lEs Ha liey IIJll.lle se-
cial es imperfecto legalmente. No hay nu· ña!a b vocación hereditaria, ~a QUe deter-
lidallll 1\lOY ilcgWmhlad de lla pell"sonería mina los ~erechos ~e !os s!.wesoi:cs cnfll'am-
"cuando resulte c!all'amen~e d-e tos :uliios que tados e indica en colli.Secuen.cia ~a cuneta de
el interesado h:n consentido cm OJ,lUe b per- lo t!J!Ue dlebe rest!il!ir, en. ca~:t <Case.
sona que fñgura en ei jil!ic]¡¡p como ~poderado 9. -ICuant~o se :tcusa Mtla sen~cn~tm por
repll'esente sus alleU"echos, r.:ll!!!qute cr.rezca de error.- l!N ll'QrllllllCFlNllllO, Ha ICcL1:e ~e!litro l!llc]
podei', o. éste no se haXne arreglado ll: ia Uey". ámbito sefiaRado en l.a demandla ~e cnsaci.ón,
(QJ • .JT., aw6cu!o 4\50). ·¡¿s t:uJ.Yivo tt':e casadón debe Himi~arse a c~;;::n.•'1.Lli1~h': &ñ Gn~rc en Cll'll'OR'
haberse incun>?i«l:o en causal Ge nlll:Kit!llad por der.m.n.ciedo y na cmrres¡;:nncliell!.t~ il:ct:isiión
 existe la necesaria relación de cauGalidad, y l.-El doctor Alfonso Quintero Oso:rio, con po
sñ está comprobada la infracción de la ley. der especial que le confirió Julia Sánchez Car
lLa invalidación del fallo sólo puede pronun- mona, demandó por la vía ordinaria ante el Juz
ciarse cuando al no haber existido el error gado 1Q Civil del Circuito de Manizales, a Pas-
denunciado y demostrado, la decisión del tora Sánchez .de Landínez, Benjamín y Fructuo.
sentenciador de instancia habría sido dife- so López, Aguedo y Jorge Jiménez, para que se
rente. lEs preciso, pues, que el quebranta- hicieran las siguientes declaraciones principales:
miento i!l!e la ley, esté en relación de causa- a) Que la demandada Pastora Sánchez Carmona
lidad con la decisión contenida en la senten- "no tiene la calidad de hija legítima, sino natu
cia acusada, de tal suerte que el reconoci- ral, de Juan M. Sánchez y Mercedes Carmona",
miento de la violación tenga un valor prác- quienes no estaban casados legítimamente; b)
tico. li\sí, en los casos de derechos subordi- que Julia, E'stefanía y Melania Sánchez Carmona
nados a dos o más requisitos, si la sent1ln- tienen la calidad de hijas naturales de Juan M
cia ha negado la existencia de todos los re- Sánchez y Mercedes Carmona, y por tanto, la ca-
quisitos, y la violación denunciada en casa- lidad de herederas de éstos, "con derecho a que
ción se refiere solamente a uno de ellos, no se les llame a recibir la herencia de éstos, en con-
puede invalidarse la decisión, porque ésta currencia con Pastora Sánchez de L., por tener
de todas maneras se fundaría en la inexis- igual derecho"; e) que en virtud de la declara.
tencia de los otros requisitos. 'Jl'al ocurre, ción anterior, la demandada Pastora Sánchez de
por ejemplo, cuando en la acción reivindi- Landínei debe restituir a Julia, Estefanía y Me·
catoria, la sentencia ha negado a la vez el lania Sánchez Carmona, los derechos que a éstas
dominio en el actor y la JIOSesión en el reo; les corresponden en los bienes señalados en el
o cuando en la acción indemnizatoria por hecho décimo-quinto de la demanda, con todos
culpa aquiliana, se ha desconocido simul· los aumentos, frutos y mejoras desde la muerte
táneamente ia existencia de la culpa y del de Juan M. Sánchez; d) que los demandados
daño, o cuando en la acción pauliana res- Benjamín y Fructuoso López, Aguedo y Jorge Ji-
pecto de contratos onerosos no apa1·ece ni el ménez, deben restituir a Julia, Estefanía y Me-
CONSliJL!IlUl\'i! FRAUDJIS ni el lEVlEN'I'US lanía Sánchez Carmona los derechos que a éstas
l!JiAMNlf. El error invocado por el recurren- les correspondan en la finca mencionada en el
te que se refiera a una sola de las condi- hecho décimo-cuarto del libelo, con todos los au-
ciones, no aparete como CAUSA UNICA de mentos, frutos y mejoras desde la muerte de Mer-
la sentencia impugnada, porque aún acep- cedes Carmona; e) que se cancele el registro de
tado como exacto el motivo alegado, la sen- las sentencias aprobatorias de la partición en los
tencia siempre se sustentaría en otros fun- juicios de sucesión de Mercedes C'armona y Juan
damentos no impugnados. l!Jie acuerdo con M. S:'mchez; f) que se les condene en las costas
ia anterior doctrina, esta Sala ha sostenido del juido. Subsidiariamente pidió que en caso de
en jurisprudencia constante y reiterada que no hacerse la declaración del ordinal b), se de-
cuando el recurrente acusa la sentencia pot' clarara que Julia, Estefanía y Melania Sánchez
errores IrN IUDICANDO con base en la cau- Cé'.rmona ti.enen calidad de hijas naturales de
sal primera, la Corte no tiene necesidad dt> lVIercedes Carmona, siendo herederas de ésta, con
entrar al estndio de los mctivos alegado;¡ derecho a que se les llame a recibir la herencia
para sustentar la' violación, si la sentencia de ella, en concurrencia con Pastora Sánchez de
tiene como wporte una atlreciación que, aun Landínez.
cuando apareciera errónea, no lta sido ata. Los hechos fundamentales de la demanda pue-
cada en casación y que por sí sola era sufi· den resumirse así:
ciente para sustentar la decisión contenida A) Por medio de la escritura número 221 de
en el fallo acusado. 18 de noviembre de 1946 de la Notaría Primera
de Manizales se protocolizó el juicio de sucesión
de Mercedes Carmona, previo registro de la sen-
Cort~ Suprema de .Justicia. - Sala de Casación tencia aprobatoria de la partición el 15 del mismo
'Civil.- Bogotá, trece (13) de octubre de mil mes.
novecientos cincuenta y cinco (1955). B) Por la escritura número 1248 de 23 de ju-
lio de 1950 de la Notaría de Manizales se proto-
(rviagistrado Ponente: Dr. 1\'lanuel Barrera Parra 1 .colizó el juicio de sucesión de Juan M. Sánchez
y la sentencia aprobatoria de la partición se re- nez se opuso a las pretensiones de la actora.
gistró el mismo año. El apoderado de Behjamín y Fructuoso López,
C) En ambos juicios de sucesión aparece como al contestar la demanda, aceptó que el primero
úniea heredera y adjudicataria de los bienes Pas- es dueño de una finca dt~nominada "La Bella", la
tora Sánchez de Landínez, en calidad de hija le- cual ocupa como adquirente de otras personas
gítima de los causantes, y para compmbar tal ca- distintas y no como heredero, y a nombre del mis-
lidad llevó a los juicios la partida de nacimiento mo Benjamín López, denunció el pleito a José
en donde se dice "hija legítima de Juan María Arbeláez y Ramón Aristizábal. De éstos, el pri-
Sánchez y Julia Carmona". Esta conc:tición no mero denunció a su vez el pleito a Pastora Sán-
puede aceptarse, porque sus padres no fueron ca- chez de Landínez y a su marido Lucas Lan~'U­
sados, y así a los juicios de sucesión no se llevó nez, de quienes dijo haber adquirido la finca "La
la partida de matrimonio sino una prueba suple- Bella", y el segundo lo denunció al mismo José
toria, defectuosa, con la cual "trató de demostrar- A.rbeláez.
se que por la vida común que llevaban en socie- 3.-El juez de la causa puso fin a la primera
dad, por el trato que se daban y la manera de instancia en sentencia d'el 15 de febrero de 1952,
portarse, por el modo como criaron y educaron absolviendo a los demandados de todos los car-
il Pastora, se consideraron casados legítimamen- gos formulados.
te". No existiendo el matrimonio de Juan M. Sán- 4.-Apelado el fallo anterior por el apoderado
chez y Julia Carmona, Pastora Sánchez de Lan- de la parte demandante, fue revocado por '21 Tri-
dínez sólo tiene la calidad de hija natural de bunal Superior de Manizales en ::;.':nlencia iel 26
éstos. de agosto de 1954, que desató la litis así:
D) De la vida común extramatrimonial de Juan "Por tener la señora Estefanía Sánchez Car-
M. Sánchez y Mercedes Carmona nacieron, ade- mona la misma calidad de hija natural que Pas-
más de Pastora, otras tres hijas, nombradas Ju- tora Sánchez Carmona, tuvo derecho a concu1rir
li:J., Estefanía y Mehmia, y por In manera como en tal calidad a los juicios de sucesión de sus pa-
se criaron y educaron, y como fueron tratadas dres Juan María Sánchez y Mercedes Carmona, y
por sus padres, tanto en lo social como en lo pri- a que le adjudicaran bienes en la cuota corre~­
vado, proveyéndoselas en todo lo necesario, tie- pondiente a su calidad de hija natural, y como
nen la calidad de hijas naturales de aquéllos. En así no se hizo, se comltena a la señora Pastora
la parGida de mah·imonio d2 Julia, Estefanía y Sánchez de Landínez, mayor ce edad y vecina de
Melania aparecen como hijas de Juan M. Sún· Vill.amaría, a entregar a dicha demandante Este-
e:hez y Mercedes Carmona. Por consiguiente, 'Ca· fanía Sánchez Carmona, la mitad del crédito que
les hijas tienen iguo.l derecho que Pastora p~n·..: se le adjudicó en la sucesión de Juan María Sán~
recibir la herencia de sus mentados padres. chez, a cargo de Jesús A. Pineda, c01; los intere~
E) Los bienes adjudicados a Pastora Sánchez ses desde la contestación de la C:cmanda, en la
de Landínez en las sucesiones de sus padres, es- cuota correspondiente a la suma de tres mil pesos
tán ocupados por el1a y por terceros a quien.es ($ 3.000.00) según la escritura pública 2048 dol
hizo enajenación. seis de noviembre de 1!143, de la Notaría !'rimf'
F) Benjamín y Fructuoso López, Aguedo y Jor- ra de 1\'Ianizales.
[I.e Jiménez, le compraron a Pastora el inmueble "También deberá entregar a la misma deman~
s:,tuado en el paraje de "La Pella", en jurisdic- d3.nte, la mitad de la finca de 'San Julián', de la
ción de Villamaría, oli.r1daclo como se indica en la jurisdicción de Villamaría, que se le adjudicó en
deman,da, el cual J.e había sido adjudicado en la l::t misma sucesión de Juan María Sánchez, y por
sucesión de Mercedes Carmona, y lo poseen y ocu- los linderos determinados en el hecho décimo
pan proindiviso dichos seriores. quinto de la demanda.
G) En la sucesión ele Juan IvT.. Sánchez fue ad- "En cuanto a los frutos del inmueble, la de·
~udicado a Pastora un crédito hipotecario por la n!andada se considera como poseedora de buena
suma de $ 6.000.00 a cargo de Jesús A. Pineda, y fe, y por consiguiente, c~eberá restituir los produ.
un inmueble ubicado en el paraje de "San Ju- ciclos o los que hubiere podido producir b fine:::,
l;án" de la jurisdicción municipal de Villé;mal'Ía, si la hubiera tenido en su poder, pero sólo a lfla&'d
bienes que se puntualizan en la demanda y que tir del cinco (5) de febrero de 1951 en adelante,
se hallan en poder de la demandada Pastora Sán- hasta que la entrega se verifique. La liquidación
chez de Landínez. L·c llrcrú !JOr e: :Proc<.dimicntc :J.el articulo 553 del
2.-La demandada Pastora Sánchez de Landí~ C. Judicial.
 "En cuanto a las demandantes Juana Julia y por tanto, tienen igual derecho que Pastora a lo:>
María Melania, se declara probada la excepción bienes dejados en herencia por sus padres".
perentoria de· 'Petición de un modo indebido' y 3.-Al juicio se trajeron las partidas eclesiás·
por ello se ABSUELVE a los demandados, en lo ticas de nacimiento de las demandantes en la:;
correspondiente a las peticiones de éstas en Ir> que aparecen como hijas naturales de Mercede~
demanda. Cannona, nacidas así: Juana Julia el 12 de julio
"No se ordena la entrega de la finca de 'La Be· de 1890; María Melania el 9 de diciembre de 1899
lla', determinada en el hecho décimo-cuarto de y Estefanía el 4 de marzo de 1904.
la demanda, y por consiguiente, SE ABSUELVE 4.-Pero como al juicio se agregó la prueba del
a los demandados en la acción de reivindicaciór matrimonio católico celebrado por Mercedes Car ·
propuesta. •nona con Pedro Crisólogo Carmona el 3 de no.
"No es el caso de ordenar las caneelaciones qtw ~ieÍnbre de 1881 en la Parroquia de Villamaría.
se piden en la letra e) de la demanda. ': el cónyuge murió en Manizales el 28 de noviem
"No se hace condenación en costas". brc de 1901, según aparece· del acta de defunción
Contra la sentencia de segunda instancia inter. allegada a los autos, las demandantes Juana Ju-
pusieron recurso de casación tanto las demandan- lia y María Melania; por fuerza de la presunció.!l
tes Julia, Estefanía y Melania Sánchez Carmona de legitimidad estatuída en el artículo 213 del Có-
éomo la demandada Pastora Sánchez de Landi .. digo Civil, tienen la condición de hijas legítima:·
nez, recurso que fue concedido por el Tribunal ~· de aquéllos, pues no se ha demostrado que St!
admitido por la Corte, hallándose preparado e1 presunto padre en tiempo hubiera impugnado tal
negocio para recibir la correspondiente decisiór. legitimidad o que terceros, después de la muer
te, lo hubieran hecho.
Sentencia acosada 5.-"De manera, entonces, que la acción de pe·
tición de herencia, respecto de estas dos codeman
Compendiados, éstos son los fundamentos de' dant.es, no puede desatarse en la forma .. como ln
fallo recurrido: piden, porque el Jtiez no puede cambiarle el sen
l.-Cuando el doctor Alfonso Quintero Osorio tido a la demanda, sino que la sentencia tiene•
promovió las acciones ante el Juzgado 1Q Civil que estar en consonancia con los hechos de ésta.
del Circuito de Manizales en interés de Julia, lVIc y si en el!a se afirma una cosa, en la sentencÜ•
lanía y Estefanía Sánchez Carmona, sólo os ten. no puede irse contra la realidad jurídica demos·
taba el poder especial que le había conferido la trada en sentido contrario. Es decir, que si la pe
primera de las nombradas, pues l:J.s otras dos le• tición de herencia se funda en que tales deman
constituyeron apoderado más tarde, cuando el ne dadas son hijas naturales de Mercedes Carmona
gocio ya había entrado al despacho para senten y resulta. demostrado que son legítimas de la mis
cia (cuaderno lo, fs. 41 y 42). Por esta razón el ma, no puede desatarse la litis accediendo a la
juez a quo en la decisión de primera instancia re;:;titudón de bienes con base en una calidad d~>
"hace caso omiso de las demandantes lVIelania y heredero distinta a la pedida se declare y no de
Estefanía". Pero como los poderes de Mclania y mostrada".
Estefanía fueron presentados ante el juez ante .. 6..,.,-La parte demandante allegó al juicio prue
de pronunciarse la sentencia de primera instan ba testimonial de !a cual aparece que Mercedes
da y la personería del doctor Qu.intcro Osario Carmona y Juan María Sánchez tuvieron vida
fue reconocida en la misma oportunidad, quede' marital durante mu~hos años, aún en vida del
manifiesta la intención y aceptación por parte dr: marido de aquélla, Pedro Crisólogo Carmona, y
aquéllas respecto de la actuación de su apodera que d::~ ese concubinato nacieron .Julia, Melania
do. "Por ello, la sentencia debe hacerse extensiva Estefanía y Pastora, a quienes Sánchez y Carmo-
también a sus pretensiones, ya que ellas fueron na trataron como hijas hasta. que ellas se casa·
objeto de la demanda y por tanto aquélla debt> t·on. Pero esta prueba no destruye la presunción
dictarse en consonancia con ésta". de legitimidad respecto de la filiación de Julia Y
2.-La demanda desconoce a Pastora Sánche;• Melania, a más de que los mismos testimonios
Carmona la calidad de hija legítima de Juan Ma son inciertos y. no circunstanciados en cuanto a
ría Sii.nchez y Mercedes Carmona, "sostciÚCl1L'h• la época en que se iniciaron las relaciones con.
que ella es hija natural de éstos y que las de· cubinatarias de la Carmona y Sánchez.
mandantes son hermanas naturales" de ella,. por 7.- "De manera, pues, que si de las tres de-
ser hijos de los mismos padres.náhin\!es": ~; ;¡qtÍP. mandantes en la presente acción de petición df?'
 <G..!i\<CIE'll'lil. JJliJlll>II<Cll..!i\!L

herencia, resultan dos de ellas romo hijas legiti- mulada a la de petición de herencia y endereza-
mas de Mercedes Carmona, y si no es proceden- da a obtener la restitución del fundo "La Bella"
te cambiar la forma de la declaración pedida, so- adjudicado a Pastora en la sucesión de Mercedes
bre que son hijas naturales, entonces resulta es- Carmona y enajenado por ésta a terceros que lo
tablecida la excepción perentoria de 'Petición de poseen a la sazón, el Tribunal considera que para
un modo indebido' que debe declararse en RU la prosperidad de aquella acción es menester que
contra en la sentencia". se reúnan los elementcs que la cons~ituyen, a sa-
ber: dominio en el actor, cuerpo cierto determi-
8.-Está demostrado que Estefania es hija na- nado, posesión actual del reo y debida identifi-
tural de la Carmona y Sánchez, pues aparece na- cación de la cosa.
cida más de dos años después de la muerte de
Pedro Crisólogo Carmona y dentro del concubi- 13.-En este caso corresponde al reivindicante
nato de aquéllos. demostrar con la prueba debida que el inmueble
9.-La demandada Pastora Sánchez de Landí- cuya restitución solicita "pertenecía al causante
nez, quien en los juicios de sucesión de Mercedes de la herencia, y que fue adjudicado al heredero
Carmona y Juan M. Sánchez se hizo reconocer aparente, quien a la vez lo enajenó a los terce-
como heredera única de éstos en condición de ros, que son los actuales poseedores, pues en esta
hija legítima, no tiene este estado civil, porque clase de acciones sí se entra a discutir el áomi
sus padres no fueron casados legítimamente. En nio, ya que el demandante alega su título de
efecto: aun cuando en aquellos juicios se le re- dueño en contra del poseedor material que alega
conoció tal carácter con base en una prueba su- la misma calidad".
pletoria del matrimonio de la Carmona y Sán- 14.-El Tribunal rechaza la acción reivindica-
chez, consistente en declaraciones de testigos, tal toria del fundo "La Bella", porque considera qu<a
reconocimiento no hace tránsito a cosa juzgada, algunos de los elementos estructurales de la rei-
por una parte, y además la mentada prueba es vindicación no se acreditaron. Son del siguientE'
inadmisible por no haberse acreditado la causa tenor los considerandos del sentenciador a estE
o motivo por que no se encontró la prueba prin- propósito:
cipal del matrimonio, como lo ordena la ley (C. "En el presente caso, el demandante no demos
C., artículo 395; Ley 95 de 1932, artículo 19). Todo tró que al finca 'La Bella', determinada en el he-
esto se encuentra respaldado en propias mani- cho décimo-cuarto de la demanda, perteneciera
festaciones de Juan María Sánchez, quien en ac- al tiempo de su muerte, a la señora Mercedes
tuaciones judiciales anteriores desconoció su ca- Cannona. Ahora, aun cuando sí está demostra-
rácter de padre legítimo de Pastora, dando como do con la hijuela de adjudicación, que en la su-
razón lo que era evidente, que él no se había ca- cesión de ésta, dicha finca se adjudicó a Pastora
sado con Mercedes Carmona. Sánchez, no está demostrado que ella la hubiera
10.-"Si en la partida de bautizo de Pastora enajenado, porque la escritura 1135 del cinco de
Sánchez se dice que es hija legítima de Juan Ma- julio de 1945, de la Notaría Primera de la ciu-
ría Sánchez y Mercedes ~armona, tal afirmación dad, traída al juicio, en la segunda instancia, no
no constituye de por sí, o no crea el carácter de puede tenerse en cuenta, ya que no aparece con
legitimidad, porque para que ello resulte cierto, la correspondiente nota de registro (artículo 630
es preciso se demuestre el matrimonio de los del C. Judicial).
padres". "Pero aún, si se hace caso omi3o de estas exi-
11.-Por lo anterior, concluye el Tribunal que gencias, resulta también que no está demostrado
la demanda prospera en cuanto a las dos súpli- que los demandados sean los poseedores de la
cas principales, o sea, la declaración de que Pas- mencionada propiedad, como se ve a continua.
tora Sánchez Carmona tiene la calidad de hija ción: en la contestación que a la demanda dan los
natural de Juan lVIaría Sánchez y Mercedes Car- señores Benjamín y Fructuoso López y Jorge Ji-
mona -no la supuesta condición de hija legíti- ménez, según se ve al folio 20 del cuaderno prin-
ma- y de que a su vez, la demandante Estefa. cipal, su apoderado dice, al contestar al hecho
nía Si'mchez Carmona es hija natural de los mis- décimo-tercero: 'No es cierto que mis mandan-
mos padres y "por no haber intervenido en los tes Fructuoso López y Jorge Jiménez ocupen bie-
juicios de sucesión de ellos, tiene derecho a que nes, ni de la sucesión de Mercedes Carmona, ni
s2 le entregue la cuota que le corresponde en los de la del citado Sánchez. En cuanto a mi man-
bienes adjudicados a Pastora". dan~e don Benjamín I.ópez, es dueño de una fin-
12.-Respecto a la acción reivindicatoria acu· ca denominada 'La Bella', qu2 de ser la misma
 G&<r:IE'll'&. JliJDllCII&IL

a que se refiere la demanda, no fue adquirida ni mona y Pedro Crisólogo Carmona, porque aceptó
la ocupa en su carácter de heredero, sino corno corno prueba plena y suficiente del matrimonio
adquirente de otras personas distintas'. de éstos, la copia de la partida eclesiástica, to~
"A esto se anota, que tampoco se identificó la mada de una actuación judicial y no e,xpedida
finca que ocupa Benjamín López como la misma directamente por el cortespondiente Párroco, y
que se demanda en reivindicación; pues en la desconoció el valor de las partidas de bautizo en
forma corno se refiere a la finca 'La Bella' su donde aquéllas aparecen corno hijas naturales dt>
apoderado, no se puede dar por sentado que re- la Carrnona. A consecuencia de error de derecho
conoce sea la misma de que habla la demanda en la estimación de estas pruebas, el Tribunal
en el hecho décimo-cuarto. En la segunda ins- violó los artículos 632 del Código Judicial, 213
tancia, la parte demandante pretendió hacer la y 1758 del Código Civil, y 22 de la Ley 153 dC'
identificación por medio de testigos, lo cual no 1887.
logró".
Y después de analizar la prueba testimonial B- Recurso de la demandada
aducida al respecto, concluye el Tribunal:
"De manera que aun cuando los testigos iden- El recurrente invoca en su demanda de casa-
tifiquen la finca demandada con la transferida Clan las causales primera, segunda y sexta deJ
en la sucesión a Pastora Sánchez, de ello no se artículo 520 del Código Judicial.
deduce la identificación que ha debido hacerse Con base en la primera causal se formulan es.
entre lo poseído por los demandados, con la que tos cargos:
fue adjudicada en dicho juicio. Por tanto, la ac- 19-Violación directa, aplicación indebida e in.
ción de reivindicación en la forma como se pro- terpretación errónea de los artículos 233 y 270
puso en la demanda, no se demostró". del Código Judicial, y 1506, 2142, 2144 y 2305 del
Código Civil. Estriba este cargo en que el doc-
Demandas de casación tor Alfonso Quintero Osario obró sin poder de
Melania y Estefanía Sánchez Carmona al trabar-
Como se dijo anteriormente, ambas partes se se la litis contcstatio y sólo recibió poder de ellas
alzaron en casación, a saber: la parte demandan- después de la citación para sentencia, cuando es-
te integrada por Julia, Melania y Estefanía Sán- taba ya cerrado el debate entre las partes. El
chez Carmona, y la parte demandada constituída Tribunal lo consideró corno agente oficioso ·con-
por Pastora Sánchez Landínez. tra las normas legales que aceptan este modo de
representación.
A - JR.ecurso de las demandantes 2°-Violación directa de los artículos 217, 219,
220, 221, y 223 del Código Civil, a causa de que
Aun cuando no se menciona expresamente la el Tribunal aceptó la impugnación de la filiación
causal primera del artículo 520 del Código Judi. legítima de Pastora Sánchez de Landínez que
cial, el recurrente formula dos cargos que se fun consta en la partida de nacimiento de ésta cuan-
dan en ella, ambos por infracción indirecta de la de la acción correspondiente se había exti~guido
ley sustantiva, a saber: según tales normas.
lo-En relación con la reivindicación de la fin- 3?-Infracción de los artículos 395, 396 y 1757
ca "La Bella", el Tribunal funda su decisión ab- del Código Civil, 595 del Código Judicial y 22 de
solutoria en la carencia de prueba sobre la iden- la Ley 57 de 1887.
tidad ·del fundo y sobre la posesión del mismo Esta infracción se produjo! a) porque el Tri-
por parte del demandado Benjamín López. El bunal aceptó las declaraciones de varios testigos
sentenciador incurrió en error de derecho o en para acreditar que Juan María Sánchez y Mer-
evidente error de hecho al dejar de apreciar va- cedes Cm·mona no se habían casado, con lo cual
rias pruebas que acreditan tales extremos de la inctrrrió en error de derecho y en error de hecho
acción. A consecuencia del error en la aprecia- en la apreciación de tal prueba; b) porque el
ción de las pruebas, el Tribunal infringió los ar- Tribunal rechazó el valor de la partida eclesiás-
tículos 668 y 697 del Código Judicial, 946, 952. t!ca de bautizo de Pastora Sánchez de Landínez,
1758, 1759 y 1765 del Código Civil. en la cual aparece ésta como hija legítima de
2?-En relación con la filiación de Julia y lVIa- Juan María Sánchez y Mercedes Carmona, docu-
ría Melania Sánchez Carmona, el Tribunal las mento que es "prueba indirecta del matrimonio
consideró como hijas legítimas de Mercedes .Cé\T de los padres que figuran en la part.ida"; e). por-
~ta<e ~x 'fi'!Jlmne.] cleses"imó Xa px-ueba suple~ria para reclamar algún derecho anexo a ese estado
de1 P'afr monio de 1a Carmona y Sánchez, la cual civil afirma implicitamente estos hechos: a) que
es admisible cuando por cualquier circunstancia ha sido dado a luz por determinada mujer, o sea,
no se ha encontrado la prueba principal; incu- la relación materno-filial; b) que su madre se
rriendo· el sentenciador en errónea interpretación halla casada; e) que su conce_pción ocurrió den-
del artículo 395 del Código Civil. tro del matrimonio; d) que fue engendrado por
Con fundamento en la causaR s~gunda el recu- el marido de su madre, o sea, la relación pater-
rrente acusa la sentencia por inconsonancia con no-filial.
la parte petitoria de la demanda y las pretensio- Estos cuatro hechos constituyen juridicament~
nes oportunamente deducidas por los litigantes, la filiación legítima. Para que exista el corres-
acusación que se basa en la alegación de que la pondiente estado civil, todos ellos deben estar
sentencia ordena restituir a Melania Sánchez perfectamente comprobados.
Carmona más de lo que había pedido en unión El hecho de la maternidad se puede establecer
de sus hermanas Julia y Estefania en los bienes con prueba directa y positiva. El parto y la iden-
adjudicados a Pastora. tidad de la criatura, fruto del alumbramiento,
Y por último, con invocación de la causal sex- pueden acreditarse con declaraciones de testigos
ta, el recurrente enjuicia el fallo del Tribunal, que hayan presenciado el nacimiento y conocido
alegando la ilegitimidad de la personería del apo- al hijo desde pequeño. Para la demostración de
derado de Estefanía y Melania Sánchez Carmo- la maternidad se emplea normalmente la respec-
na. Y en la sustentación del cargo cita y comen- tiva partida del registro del estado civil sobre el
ta los artículos 448 -ord. 2?- y 450 -ord. 4?- nacimiento, en donde se declara el nombre de la
del Código Judicial, reiterando algunas de las madre.
observaciones expuestas en la formulación del El hecho del matrimonio c'le la maár~a se j¡)'ilJea
cargo primero por la causal primera. de acreditar también con prueba directa y posi-
lExam<el!ll i!lle llos¡ <ilau?~<llil> tiva, por medio de las actas del registro del es-
Siguiendo la pauta indicada en el artículo 537 tado civil o por medio de las pruebas supletorias.
del Código Judicial, que ordena a la Corte exa- Pero los otros dos hechos, concepción durante
minar en orden lógico los motivos de casación el matrimonio y procreación por el marido, en
aducidos, la Sala estudiará los cargos formula- razón de su propia naturaleza no son suscepti-
dos en ambas demandas, agrupándolos así: bles de prueba directa y positiva. Sólo pueden
Capítulo I.- La filiación natural de Pastora comprobarse indirectamente al través de presun-
Sánchez Carmona. Cargos segundo y tercero por ciones.
la causal primera, alegados por el demandado: Para establecer la concepción durante el ma-
Capítulo II.--La filh:.ción legítima de JuUa y trimonio se acude a la presunción de derecho
Melania Sánchez Carmona. Cargo segundo por la (jmnrfis ~t lllle j1!llll'e) consagrada en el artículo 92 del
causal primera alegado por !a parte demandante; Código Civil, conforme a la cual de la época del
Capítulo III.-La personería del apoderado de nacimiento se infiere la. de la concepción, según
Estefanía Sánchez Carmona. Examen del cargo la. regla de que ésta no puede precederlo menos
primero por la causal primera, y del cargo por de ciento ochenta días ni más de trescientos.
la causal sexta, ambos formulados por la parte El hecho de la paternidad resulta de Xm ¡i>re •.
demandada; sunción legal (jjmmis ~nt1!llm) establecida en el
Capítulo !V.-Incongruencia del fallo respecto artículo 214 del Código Civil, la cual se expre:><'
de las peticiones de Estefanía Sánchez Carmona. desde el derecho romano en el conocido aforis.
Cargo por la causal segunda presentado por la mo: pater is es~ quem uuptiae demost::-ant, o sea.
parte demandada. el hijo concebido durante el matrimonio "tienE'
Capítulo V.- Prueba de los elementos de la por padre al mar'ido". Esta presunción es simple
reivindicación. Cargo primero por la causal pri- mente legal, porque admite prueba en contrario
mera alegado por la parte demandante. Pero en cuanto a los hechos que pueden alegar·
se en contra de la presunción para dc~truírla, y
CAPITULO I en cuanto a las personas a quienes se permit>
atacarla, la ley establece determinadas restric
!La fiiiación matmurai de JP'astors-. Sánchez Carmona ciones.
2.-La legitimidad de un hijo puede ser im
l.-Quien invoca su condición de hijo legitimo pugnada de tres maneras: a) negando la existen-
 ia del matrimonio; b) disputando ]<;. materni del Capitulo 19 del Título 10 del Libro 19 del Có-
lad que se atribuye a la mujer casada; e) des. digo Civil. En consecuencia, la acción puede pro
'onociendo la patemidad que se atribuye o.l nw moverse aún en vida del padre, por cualquier
ido de la madre. interesado y en cualquier tiempo. Y en "ella la
En consecuencia, la acción encamir!2da a des~ controversia se limita a la comprobación del ma.
conocer el estado de hijo legítimo, a una persa trimonio de los padres del hijo cuya legitimidac1
na que se halle en posesión de él, puede referir se desconoce.
se a cualquiera de los elementar; que constituym~ 4.-Como se de:ja expuesto anteriormente, para
la filiación legítima. acreditar el estado civil de hijo legítimo, debff
La acción de impugnación de la legitimidad presentarse la partida de matrimonio de los pa
que tiene por objeto destruir b presunción dP dres, y la de nacimiento que demuestre que ésro
paternidad, está sometida a reglas <·:::pecinlmente ha sido concebido durante el matrimonio en vir
estrictas consagradas en el Título 10 del Libro lo tud de la presunción del artículo 92 del Código
del Código Civil. Como ~s obvio, la impugna Civil.
ción de la legitimidad por tal concepto, suponP Aun cuando en la partida de nacimiento se de.
reunidas las dos condiciones que sirven de basP ciare que el hijo es legítimo de tales padres; ese
a la presunción, a saber, el matrimonio y la con documento no basta por sí solo para probar la
cepción dentro de éste. legitimidad, porque puede haberse inscrito come>
Cuando se impugne la filiación legítima dis· legítimo al hijo de padres que no se hallan ca.
putando la maternidad, las normas aplicables que f'::tdos. Basándose el estado civil de hijo legíti ·
regulan la acción se encuentran en el Título lfl mo sobre dos hechos de rigurosa existencia ju-
del Libro 19 del Código Civil. rídica, o sea, matrimonio de los padres y concep ·
La controversia suscitada sobre la filiación le. ción del hijo dentro del matrimonio, no puedE'
gítima de una persona porque se desconozca l;~ prescindirse de la prueba de éste y dar por exis-
existencia del matrimonio de sus padres, es cues tente la filiación legítima con la sola partida de.·
tión atinente a la comprobación del matrimonio. nacimiento que al demostrar éste no acredité7
que debe resolverse conforme a las reglas del aquélla.
Título XX del Libro 19 del Código Civil sobre la< La Corte ha dicho a este respecto:
pruebas del estado civil. "El estado civil debe constar en el registro
En consecuencia, las accione;o de impugnación respectivo, según enseña el artículo 347 del C. C.
de la filiación legítima, según que se desconoz De este principio se deduce que con la mera acta
ca la paternidad o la maternidad o el matrimo de n;atrimonio o la simple de bautismo no pue·
nio, tienen fundamentos diversos y reglamenta· ele comprobarse el estado civil de hijo legítimo,
ción distinta en la ley. sino que es preciso, cuando de esto se trata, a
3.-La acción de descono::imiento de la pater compañar ambas actas para deducir de ellas la
nidad mientras viva el marido, sólo corcsponde a legitimidad, aplicando la presunción pater is est
éste (C. C., artículo 216). Muerto el marido, ei quem nuptiae demostrant. Esta es la razón por
ejercicio de tal acción corresponde a cualquier 1<:>. cual el artículo 351 del C. C. dispone que en
persona que tenga interés en ello (artículos 219 el acta de nacimiento se expresen, entre otra::~
y siguientes). La presunción de paternidad sóln circunstancias, quién es la madre de la criatura
puede destruirse en caso de absoluta imposibili y su estado, quién es el padre si fuere conocido,
dad fisica del marido durante el período de con- quiénes son los abuelos paternos y maternos
cepción (artículo 214, inc. 2Q), o en caso de adul- Esa es también la razón pcr la cual el canon 777
terio acompañado de ciertas circunstancias (ar. ordena que se dejen expresadas las mismas cir·
·tí~Ülo 215), y en caso de abandono de la muje.. cunstancias en la:;; actas de nacimiento. El dere.
del domicilio conyugal (Ley !)5 de 1890, art. 6?). cho civil y el canónico son a este respecto idén
La acción de desconocimiento de la paternidad ticos y vale la pena observar que las conferen
sólo puede ser promovida dentro de los plazos cias episcopales reunidas en Colombia, se han
cortos señalados en la ley (artículos 217 y si orientado al respecto en el sentido de acomoda!'
guientes). la forma de las partidas del estado civil de ori·
Cuando la acción de impugnación de la legiti- gen ecleslitstico, a las establecidas por la legisla-
midad se presenta no con referencia a la pater- clól1 civil". (Casación, febrero 14 de 1942, LIII.
nidad, sino con el fundamento de que los padre;; 50).
n? .. nan estado casndos, no se. aplican las n·gla:; 5.-E1 matrimonio se demuestra con la respec-
,tiva acta del registro del estado civil, o sea, la sen la imposibilidad en que se encuentran de pre
copia de la correspondiente partida eclesiástica sentar otros documentos, ya porque debido a u
o civil, según el caso. Según el artículo 395 del incendio han desaparecido los registros, ya por
Código Civil, hoy reemplazado por el artículo 1P que con m0tivo de una guerra u otra causa su
de la Ley 92 de 1938, si falta la prueba princi ficiente no se hayan puesto las partidas respec
pal, puede suplirse ésta en caso necesario: a} tivas". (Tratado de Derecho qvil Colombiano
por otros documentos auténticos; b) por decla número 670, pág. 429).
ra~lones de testigos que hayan presenciado e1 Luis Claro Solar hace una amplia exposició
matrimonio; e) por la posesión notoria del esta sobre la materia. Dice así el tratadista chi~eno
do civil. "Es evidente que si la ley admite suplir ~a l1'alt
El artículo 395 del Código Civil, lo mismo qut" de estos documentos por las otras pruebas, es ne
el 19 de la Ley 92 de 1948 que lo subrogó, dict· cesario acreditar aquella falta para que las prue
que "la falta de los referidos documentos podrá bas supletorias sean admisibles; y asi lo mani
suplirse en caso necesario" por las pruebas que fiesta \!laramente el artículo 313 al exigir qu
indica. ¿Qué se ha querido expresar con la pa- para admitir la notoria posesión del estado civil
labra falta? ¿Cuándo se debe entender que las que es la última de las pruebas aceptadas !)Or e
pruebas principales falbm? ¿Cómo debe demos- artículo 309, se explique y pruebe satisfactoria
trarse la falta de ellas para que sea admisible la mente la falta de la respectiva partida o la pér-
prueba supletoria? ¿Será necesario acreditar dida o extravío del libro o registro en que de-
¡¡iempre el motivo que explique la falta? biera encontrarse.
Estas cuestion~s han sido debatidas en la doc~· "Según esto las partidas de matrimonio, de na·
trina y en la jurisprudencia, tanto en Colombia cimiento o de muerte de los libros parroquiales,
como en Chile que tiene igual reglamentación 13 así corno los cer~ificados de la inscripción de es-
\a nuestra en este particular. tos hechos en el registro civil, se entienden ll'al·
Fernando Vélez dice: taA' cuando no existan en el libro o registro en
que deben encontrarse por cualquiera causa, o
"Como puede faltar la prueba principal del es- cuando ese libro o registro no existe, sea porque
tado civil, la ley para evitar las graves conse· se ha perdido o extraviado, sea porque no ha
cuencias de esto, permite que se establezca el sido efectivamente llevado. Esta conclusión no
estado con cierta clase de pruebas que sólo se nos parece que pueda prestarse a dudas.
admiten cuando se justifica previamente, o qutl "Si los registros existen y están correctamente
no existen, bien porque se destruyeron o por llevados, deben estar consignados en ellos esos
otra causa, ni en el registro civil ni en los libro!l hechos; y si no lo están, es cierto que hay una
parroquiales en el lugar donde debió constituír- fuerte presunción de que no se han realizado
se el estado civil respectivo, o que aunque exis· como se supone; pero esto sólo significa que, se-
ten no se halla en ellos partida correspondiente. gún las circunstancias de la causa, las pruebas
Esto puede justificarse con certificaciones del pá- supletorias, o no deberán ser admitidas, o son
rroco o del oficial encargado del registro, cuan- sospechosas, sobre todo si se trata de una re-
do esto sea aceptable. A la certificación deb& clamación de un estado civil de que no se ha es-
agregarse el comprobante de que en aquel lugar tado en posesión, y los jueces deberán ser es-
se verificó el acto que constituye el estado civil, trictos en la apreciación de la prueba que se les
es decir, que allí nació, se casó o murió el in. presente.
dividuo de que se trate. Previo esto se admiten "Pero los registros pueden no haber sido lle-
las pruebas supletorias que trata el artículo 395" vados o haber desaparecido por cualquier causa
(Fernando Vélez, "Estudio sobre el Derecho Ci- o haber sido llevados irregularmente, no estando
vil Colombiano", T. JI, número 40, páginas 22 y asentadas las partidas por orden cronológico o
23). _faltando partidas, o estar truncos o con hojas de
Champeau y Uribe, comentando el artículo 395 menos, etc., Todo esto cabe en la expresión gené-
del C. C., exponen: rica de que se sirve el artículo 309, iJorque en
"De este artículo parece deducirse que los me. todos estos casos faltará la partida.
dios de prueba indicados se admiten cualesquie-· "El Código francés sólo contempla expresa-
ra que sean las razones por las cuales faltan los mente el caso de inexistencia y el de pérdida de
registros, y así se desprende de la parte final del los registros debidamente acreditados, ya por tí-
artículo 399 que se verá luego; pero creemos quq tulos, ya por testigos (iant par tiü·es illlll1ll8 jpall" \le-
deberia exigirse a los interesados que demostra- mo~nes) para admitir la prueba de los matt!mo-
o
 Q 2.Jl59

ios, nacimientos y defunciones, sea por los re- de los referidos documentos', tiene evidentemen.
istros y papeles emanados del padre y madre te amplia aplicación la doctrina anterior · y no
allecidos, sea por testigos (tant par ... que pa;:); puede prestarse a las discusiones a que han dadQ
ero todos los autores< están sin embargo de a- motivo los Códigos que como el francés han par-
uerdo en que el artículo no es limitativo, y re- ticularizado la admisión de otras pruebas al caso
onocen que sus disposiciones son igualmente de no existir los registros o de adolecer éstos de
plicables al caso en que los registros hayan sido defectos. Los jueces del pleito tendrán únicamen-
rregularmente llevados: si presentan vacíos, de- te que distinguir la causa que produce la falta de
an percibir interrupciones en la ·anotación de las la respectiva partida para ser más estrictos en la
artidas, o muestran por su estado material que prueba que deben exigir, ya que la simple ale-
an sido preparados fuéra de tiempo, quizás de gación de no hallarse la partida en el registro en
emoria; y al caso en que una o muchas hojas que debe encontrarse podría ser un simple pre-
an sido rasgadas, destruí das de · una manera texto para tratar de probar el estado civil con
ualquiera, o han llegado a ser ilegibles, casos una prueba que no reviste los mismos caracte-
n que evidentemente el interesado deberá al res de seriedad que la que la ley ha establecido
ismo tiempo demostrar que la fecha del hecho para justificar los hechos constitutivos del estado
constitutivo del estado civil que se trata de esta- civil". (Luis Claro Solar, "Explicaciones del De-
blecer corresponde a la época en que estas irre- recho Civil Chileno y comparado", T. IV, núme-
gularidades se han producido o han debido ex- ro 1953, pág. 87).
tenderse las anotaciones correspondientes a las Según Arturo Alessandri Rodríguez, en el es-
hojas que faltan o que están en malas condi- tado actual de la jurisprudencia chilena, ésta a-
ciorles. ~ firma que la ley no exige para aceptar la prueba
"Y esta solución la aplican aún al caso en que supletoria del estado civil, que se establezca el
se alegue que la partida no aparece en el regis- motivo para el cual faltan las partidas (desapa-
tro, que está debidamente llevado, por una omi- recimiento, destrucción, etc.). ("Curso de Dere-
sión, sea de la persona que debió pedir su ano- cho Civil", Tomo I, número 1208, pág. 849).
tación, sea del funcionario encargado del regis- Nuestra jurisprudencia registra varios fallos de
tro, si bien no existe la misma uniformidad en la Corte en que esta corporación ha tenido opor-
la doctrina a pesar de que la jurisprudencia la tunidad de pronunciarse sobre los puntos cuestio-
acepta. En esta opinión se reconoce al juez la fa- nados. He aqui los extractos de estos fallos:
cultad de admitir esta prueba cuando se hayan A.-"Para admitir las pruebas supletorias del
probado previamente la omisión alegada, o más estado civil de las personas, es preciso que se dé
bien las causas que la han producido, prueba que una demostración completa de la falta. de las
por sí sola será a menudo muy difícil. En una pruebas principales. Así, por ejemplo, no es bas-
especial fallada por la Corte de Gand, que citan tante un certificado de un párroco, en que cons-
los ?.vtores, un marido que no sabía firmar, ha- te que no halló una partida de bautismo, sino
bía declarado al oficial del registro civil la muer- que debe agregarse la demostración de que el
te de su muier; el oficial civil había prometido bautismo se hizo en la iglesia que administra el
extender después el acta de defunción y mien- certificante". (Casación, octubre 31 de 1891, VI,
tras tanto había expedido la licencia para la in- 402).
humación; pero resultó que la partida no fue al B.-Las actas del registro del estado civil "no
fin redactada. 'No bastaba alegar esta omisión, pueden ,suplirse cuando ellas faltan, por otros
diC'e Huc; era menester comenzar por probar los documentos auténticos, y es esto lo que consti-
hechos de que resultaba, es decir que una decla- tuye la prueba supletoria del estado civil de las
ración de muerte había sido hecha al oficial personas, de que trata el artículo 395 del Código
civil, que éste había contestado que iba a redac- Civil, pruebas supletorias que se justifican cuan-
tar la partida y que mientras lo hacía había dado do se demuestra o justifica la falta de las prue-
la licencia para la sepultación del cadáver, etc.: bas principales". (Casación, junio 30 de 1935,
y una vez probados estos hechos y establecida XLII, 190).
así la omisión, el demandante debía ser admitido C.-"La ley admite la prueba supletoria para
a probar por todos los medios de prueba, la de- probar el estado civil de las personas, artículos
función cuya constatación le· interesaba'. 395, 396, 397,. 398 y 399 del C. C., pero esa prueba
"Dentro de la disposición de nuestro Código no es ad libitum, como lo dijo la Corte en sen-
que se refiere en términos generales a 'la falta tencia de 20 de septiembre de 1935, sino que es
 ---~

indispensable que se compruebe la falta de las D.-En gfilneral, no basta con acreditar la faltJ
respectivas partidas civiles o eclesiásticas en el de la partida principal en el registro correspon
registro del estado civil". (Casación, septiembre diente, sino que es indispenasble justificar la in
20 de 1935, XLII, 135). existencia del acta or:lglnal.
"No basta la presentación de un certificado de K-Corresponde a los jueces decidir en cad
origen eclesiástico o civil sobre la no existencia caso y teniendo en cuenta las circunstancias qu
de la partida de bautizo para establecer la falta se hayan alegado para justificar la falta de la
de la prueba principal, sino que es necesaria la prueba principal, si es admisible o no la prueba
demostración del nacimiento de ese individuo en supletoria, especialmente cuando ésta es consti-
el lugar donde se expide el certificado, sobre la tuída por testigos, exigiendo el mayor rigor en el
falta de la prueba principal, o por lo menos la examen de esta prueba,.a fin de que por tal me-
prueba de que tal individuo ha vivido siempre dio no se altere fraudulentamente el estado civil
en ese lugar. Para esto, para esta demostración de las personas, cuestión ésta en que se halla de
son adecuadas no sólo las declaraciones de testi- por medio el orden público vinculado a la orga-
gos sino toda clase de documentos. De otro modo nización de la familia.
cualquiera persona podría, con el certificado no- 5.-Áplicando la doctrina expuesta en el pre-
tarial o parroquial, expedido por cualquier no- sente capítulo al caso sub jl.lldñc~, la Sala rechaza
tario o cura, acudir a la prueba supletoria". (Ca- los cargos examinados, por las siguientes razo-
sación, jWlio 25 de 1937, XLV, 261). nes:
D.-"No es acertado interpretar el articulo 19 a) Pastora Sánchez de Landínez al invocar su
de la Ley 92 de 1938, y lo mismo puede decirse condición de hija legítima de sus padres Juan M.
del artículo 395 del C. C., al cual modificó, to- Sánchez y Mercedes Carmona, debía probar con
mando esos textos en el sentido de que la falta las respectivas actas de registro del estado civil
de los documentos que sirven para acreditar el el matrimonio de aquéllos, su nacimiento y con-
estado civil, sea una falta absoluta, por no ha- cepción dentro del matrimonio. El hecho de que
berse producido el documento que exige el le- en la partida de bautismo aparezca como hija le-
gislador, sino en el sentido de su falta relativa, gítima de Juan M. Sánchez, no prueba por sí
o de hecho. Quiere esto decir que la ley se re- solo la filiación legítima, como lo afirmó correc-
fiere a la pérdida, por cualquier causa, del do- tamente el Tribunal y lo ha sostenido esta Sala.
cumentó principal, pérdida que debe acreditarse Por este aspecto, no existe error de derecho ni de
en cualquiera forma, como sugieren Champcau hecho en la apreciación de tal prueba;
y Uribe". (Casación, agosto 11 de 1952, LXXIII, b) El Tribunal desestimó con razón la prueba
18). supletoria del supuesto matrimonio de Juan Ma-
En el estado actual de la doctrina y la juris- ria Sánchez y Mercedes Carmona, porque no se
prudencia, y con el fin de precisar y fijar el ver- demostró debidamente la falta de la prueba prin-
dadero alcance de ésta, la Sala consagra las si- dpal, ya que sólo se allegó un certificado del
guientes conclusiones: Cura ·Párroco de la Catedral de Manizales, según
· A.-Para acreditar el estado civil de las per- el cual buscada en los libros parroquiales de 1900
sonas son admisibles las pruebas supletorias sólo a 1910, no se encontró la partida de matrimonio
cuando se comprueba debidamente la falta de las de dichos señores. No se acreditó que en esa Pa-
respectivas actas, civiles o eclesiásticas, en los rroquia hubieran contraído matrimonio Sánchez
libros de registro; y la Carmona, ni aparece el hecho por el cual no
B.-La falta de la partida principal debe cer- se hallara la partida del supuesto matrimonio,
tificarse por el párrnco o funcionario que haya Por otra parte, el mismo Juan María Sánchez de,
debido sentar el acta correspondiente, o sea, el claró ante los jueces que no se había casado con
del lugar en donde ocurrió el bautizo o nacimien- la Carmona, y varios testigos declaran que sólo
to, matrimonio, muerte. No basta el certificad::¡ tuvieron relaciones de concubinas. En estas con-
expedido por cualquier notario o párroco; diciones no puede dedrse que el Tribunal hubie-
C.-La falta de b pertida princi1):1l puede con- ra incurrido en error de hecho o de derecho a 1
sistir en la pérdida, extravío o destrucción del desestimar la prueba, supletoria del matrimonio,
acta óriginal, o en c¡ue el :::cta respectiva no se ni que hubiera interpretado erróneamente el ar-
haya sentado en el libro correspondiente por tículo 395 del Código Civil;
omisión del funcionario encargado de llevar el e) El Tribunal desconoció la filiación legítima
registro del estado civil o por una causa análoga. de Pastora Sánchez de Landínez, no porque se
 .lT 'llJ lll> Il O l1 A lL

hubiera demostrado con declaraciones de testi- dro Crisólogo Carmona, cargo· que expone en los
gos que sus padres no estaban casados (hecho siguientes términos:
negativo), sino porque quien invocó tal estado en· "Acepta el 'fribunal como prueba plena y su-
las sucesiones de sus padres debía acreditar el ficiente del matrimonio de Mercedes Carmona
matrimonio de éstos en forma legal, cosa que no con Pedro Crisólogo Carmona la copia de la par-
hizo ni en los juicios mortuorios ni en el presen- tida de origen eclesiástico que figura al fl. 34 del
te juicio. Por este aspecto, tampoco se incurrió cuaderno número 3 del juicio, y de ahí deduce
en errónea apreciación de las pruebas; la legitimidad como hijas de ese matrimonio d.~
d) No es cierto, como afirma el recurrente, que Julia y María Melania Sánchez Carmona, citando
se hubiera extinguido la acción de desconoci- al efecto el referido artículo 213 del Código Civil.
miento de la filiación legítima de Pastora Sán~ "Empero se trata, aparte de las diferencias de
chez de Landínez por mandato de los artículos nombre y apellido del marido, de un documento
217, 219, 220, 221 y 222 del C. C., porque como se presentado en copia de copia y no en copia ex-
expuso ampliamente, estas normas sólo se apli. pedida directamente por el respectivo Párroco,
can a la acción de impugnación de la legitimidad encargado del archivo parroquial, y en relación
por desconocimiento de la paternidad del marido con documentos que tienen el carácter de públi-
de la madre. No se refieren a la impugnación de cos o auténticos (artículos 22 de la Ley 57 de
la legitimidad por inexistencia del matrimonio. 1887, 79 de la Ley 153 del mismo año y 1758 del
En consecuencia, se rechazan los cargos exami- Código Civil), sujetos por consiguiente a la nor-
nados en este capitulo. ma del artículo 632 del Código Judicial sobre la
forma de presentación en juicio de tales docu-
CAPITULO II mentos y para los efectos probatorios respectivos.
"Y se le dio tal valor probatorio a la susodicha
La filiación legítima de Julia y Melania Sánchez partida de matrimonio, precisamente para con-
Carmona traponerla a las de bautizo de Julia y María Me-
lanía Sánchez, directamente expedidas por los
6.-Atrás se ha visto que en virtud de la pre- correspondientes Párrocos (artículo 632 del C.
sunción de paternidad, consagrada en el artículo J.) y en las cuales aparecen como hijas naturales
214 del Código Civil, log hijos concebidos por la de Mercedes Carmona. (V. fls. 2 a 4 del cuaderno
mujer casada durante el matrimonio, se reputan principal).
hijos del marido, presunción que sólo puede des- "Se comprende así que existe un error de de-
truirse dentro c!c Ciertas condiciones y en los ca- recho que toca con el mencionado artículo 632
sos establecidos en la ley. En vida del marido del Código Judicial, relacionado principalmente
únicamente éste puede desconocer la paternidad, con la e3timación como prueba de In antes men-
y después de su muerte, la acción corresponde a cionada partida de matrimonio. Y que ese error
toda persona que demuestre interés. de derecho llevó al Tribunal a la indebida apli-
En el caso sub jucUcc, el Tribunal llega a Ja cación por parte del Tribunal y al caso del liti-
conclusión de que Julia y Melania Sánehez Car- gio del artículo 213 del Código Civil, citado por
mona tienen el estado civil de hijas legítimas de el mismo Tribunal, y con infracción directa, en
Mercedes Carmona y Pedro Crisólogo Carmona, tal virtud de ese precepto legal".
no obstante que los testigos declaran que ellas ~~l cargo· debe desech·arse, porque la copia de
fueron ·habidas durante el amancebamiento de la la partida de matrimonio de Crisólogo Carmona
Carmona y Juan María Sánchez, porque está de- y Mercedes . Carmona fue expedida por el Juz-
mostrado: lo Que Mercedes Carmona había con- gado 3v Civil del Circuito de Manizales, a solici-
traído matrimonio católico con Pedro Crisólogo tud del juez del conocimiento, a quie~ le fue pe-
Carmona en la Parroquia de Villamaría el 3 ·de dida por la parte demandada, copia tomada con
noviembre de 1881; 2Q Que Pedro Crisólogo Car- base en la· que obra en el juicio ordinario de Jua-
mona falleció el 27 de noviembre de 1901; 3? Que na Julia Carmona contra Pastora Sánchez y otros.
.Tulia y Melania Sánchez Carmona nacieron res- Esta Sala ha sostenido en relación con un caso
pectivamente el 12 de julio de 1890 y el 9 de di- semejante y en fallo de 28 de ·febrero de 1955
ciembre de 1899. {LXXIX, 538):
El recurrente demandante enjuicia la sentencin "Pueden ser tenidas ~omo pruebas del estado
por error de derecho en la apreciación de Ia. prue- civil las copias expedida~ por el Juez qtJe conoce
ba del matrimonio de Mercedes Carmona y Pe· del juicio de sucesión con base en las qua obran
en este juicio, porque la Corte ha sentado la doc- rácter jurídico público de la relación procesal.
trina de que 'son certificaciones auténticas las Efectivamente, en virtud de ésta el juez a;:;ume
copias de las partidas de estado civil que se lle- el deber de proveer lall demandas de las partes,
van a juicio, no en ejemplar original, sino toma- lo que indica que la relación jurídico-procesal
das de las que figuran en una actuación civil ex- pertenece al derecho público, porque se funda
pedidas por el Secretario del Juzgado que cus- en normas que regulan la función jurisdiccional
todia el archivo, quien, como tal, les imparte au- del Estado".
tenticidad". (Casación de 12 de junio de 1928, G. Según la misma sentencia, uno de los presu-
J. Tomo 25, pág. 322)". puestos procesales es la capacidad procesal o le-
No sobra advertir que otras pruebas del pro- gitimatio ad proeesum. "Esta es la aptitud para
ceso indican que Pedro Crisólogo Carmona estu- realizar actos procesales con eficacia jurídica en
vo casado con la Carmona, las cuales, insuficien- nombre propio e ajeno. Así como en derecho ma-
tes por sí solas para acreditar el matrimonio si terial existe diferencia entre capacidad jurídica
respaldan el juicio del sentenciador sobre la exis· y capacidad de obrar ( agere), en derecho proce-
tencia del matrimonio de que dá cuenta la par- sal existe diferencia entre capacidad para ser
tida supletoria. parte y capacidad para actuar en el proceso.
Por lo expuesto, no procede el cargo. "Lo concerniente a capacidad procesal está re-
glamentado en el Título IV del Libro 29 del Có-
CAPITULO III digo de Procedimiento Civil.
"Las personas capaces comparecen en juicio
!La pe&"soneria del apoderado de JEstelianía Sánchez por sí mismas o por medio de mandatarios; las
Call'mona personas incapaces por medio de sus represen-
tantes legales (C. J:, artículo 240), y las perso-
7.-En sentencia del 19 de agosto de 1954, dijo nas jurídicas 'por medio de sus representantes
esta Sala: constitucionales, legales o convencionales'. (C. J.,
"Llámanse presupuestos procesales los requisi- artículo 250), o sea, por medio de sus órganos
tos exigidos por la ley para la constitución rP- competentes.
gular ·de la relación jurídico-procesal. Sin ellos no "La representación procesal de las personas
puede iniciarse ni desarrollarse válidamente nin capaces sólo puede hacerse por medio de aboga-
gún proceso. dos inscritos, salvo en los casos expresamente
"Para obtener cualquier resolución, favorable exceptuados en la ley.
o desfavorable, sobre el mérito de la acción in- ''La carencia ele legitimación procesal puede
CQada, deben hallarse reunidos los presupuestos dar lugar a la excepción dilatoria de ilegitimi-
procesales, que son condiciones previas indispen- dad de la personería adjetiva, o a nulidad en el
sables para que el juez pueda proveer en el fon. juicio (C. J., artículos 330, 332, 448, 450, 455,
do del negocio. 457)".
"El juez, antes de entrar a conocer de la acción 8.- Por regla general, ninguno puede obrar
ejercitada y decidir sobre las pretensiones dedu- procesalmente en representación de otro, como
cidas en el juicio, oficiosamente ha de examinar su apoderado, sin título de procuración otorgado
y declarar si existen o no los presupuestos pro- con las formalidades legales. (C. J., artículo 269).
cesales. Si falta alguno · de estos requisitos, el Sin embargo, la ley prevé el caso de la agencia
juez debe inhibirse de fallar el fondo del negocio oficiosa en ln actuación procesal, cuyo ejercicio
para que las partes puedan hacer valer sus de- está limitado dentro de ciertas condiciones en los
rechos dentro de las normas procesales en rigor, artículos 269 y 270 del Código Judicial.
sin que el juzgador pueda entrar en el examen Asi, cuando una persona esté ausente o impe-
de la acción instaurada. En este caso, las preten- dida por alguna causa, para establecer una de-
siones del actor son desestimadas por motivos manda, cualquiera puede hacerlo jurando la exis-
meramente procesales, no por improcedencia sus· tencia del impedimento y constituyendo caución
tancial sino por inconducencia formal. suficiente para responder de que el sujeto en cuyo
"La falta de uno de tales requisitos constituye nombre obra, ratificará su actuación dentro de
no una excepción perentoria de fondo, sino un dos meses, y de que pagará los perjuicios que se
ám)!nillm!llll!to prr~estlll!.. causen al demandado si no obtiene la ratificación.
"La intervención oficiosa del juez en el examen En este caso la actuación por agencia oficiosa se
de los presupuestos procesales se deriva del ca- suspende, hecha la notificación de la demanda.
 ro 2.159 425

La carencia de legitimación procesal en el apo- así el vicio observado en la formación de la re-

erado de una de las partes, Es causa de nulidad lación jurídico-procesal, tal consideración del sen-
e todos los juicios. (C. J., ar ;ículo 448, ord. 29). tenciador no podía atacarse con invocación de la
La ilegitimidad de la perso 1ería en el apode- causal primera de casación como error in indican-
• <e: do de una de las partes ocuTe cuando el que do por una supuesta infracción de las normas
bra en representación de otro carece de poder sustantivas sobre mandato y agenci:a oficiosa ci-
cuando el mandato judicial es imperfecto le- tados por el recurrente.
:talmente. Por lo expuesto, se rechazan los cargos exami-·
No hay nulidad por ilegitimidnd de la perso- nados en el presente capítulo.
.ería · "cuando resulte claramente de los autos
ue el interesado ha consentido en que la per- CAPITULO IV
"Gna que figura en el juicio como apoderado re-
resente sus derechos, aunque carezca de poder, rncongruencia del fallo respecto de las peticione!!
o éste no se halle arreglado a la ley". (C'. J., ar- de JEstefanía Sánchez Cannona
ículo 450).
E"s motivo de casación haberse incurrido en 10,-La acción de petición de herencia -ha di·
causal ele nulidad por ilegitimidad de la perso- cho esta Sala- es "la que tiene quien se crea
nería en el npoderaclo de una de las partes. (C. heredero de una persona falle.cida, contra el que
J., artículos 448, ord. 2o, y 520, ord. 6o). pretende o tiene la herencia llamándose herede-
La ilegitimidad de la personería en el apode- t·o, con el fin de que se le reconozca esta calidad,
rado de una de las partes es motivo ele casación como sucesor único o concurrente, y se le resti-
como error in procedendo, no como error in iudi- tuya la herencia".
cando, desde luego que la sentencia se acusa no "Es acción que tiene de personal en cuanto
con base en una violación de la ley sustantiva tiende al reconocimiento de un estado civil -el
sino en un quebrantamiento de las normas pro- de heredero-·; y de real, en cuanto persigue, pri·
cedimentales atinentes a la constitución regular mero, la restitución de la universalidad y luégo
de la relación juridico-procesai. Ya se ha visto la de los bienes que poséa el sucesor putativo.
que la ilegitimidad de la personería en el apode- (artículo 1321, C. C.). Para unos es personal con
rado de una de las partes, vicia la relación jurí- efectos restitutorios; para otros, real, porque se
dico-procesal por carencia de uno de los presu- refiere esencial y directamente a la cosa univer·
puestos procesales. sal y puede oponerse a todos; para otros, mixta,
porque tiene de estado civil y de restitución; por
Pero la Corte en jurisprudencia constante y último prescindiendo de la clasificación tradicio-
reiterada ha dicho que sólo la parte indebida- nal de acciones personales y reales, se trata de
mente representada puede alegar en casación la una principal, relativa al carácter de heredero, y
nulidad del juicio por tal motivo. (Casación, no- una secundaria, encaminada a la restitución de
viembre 25 de 1946, LXI, 443; marzo 5 de 1948, la herencia o de los bienes". (Casación, febrera
LXIV, 39; julio 13 de 1954, LXXVIII, 58). 28 de 1955, LXXIX, 542).
9.-Examinados los cargos a que se refiere el Aun cuando generalmente se afirma que la ac-
presente capítulo, conforme a la doctrina expues- ción de petición de herencia no es divisible, es lo
ta, la acusación debe rechazarse: cierto que por el aspecto personal, en cuanto se
a) Porque aún en el supuesto de que existiera discute el reconocimiento de un estado civil en·
ilegitimidad de personería en el apoderado judi- tre c;Iemandantc y demandado, "cuando la acción
cial de la demandante Estefanía Sánchez Carmo- se entable por diversos interesados, cada una
na, y el proceso estuviera viciado de nulidad por obra dentro de los límites de su propio interés y
tal causa, no podría ser alegado como motivo de por su cuenta, sin representar a los demás, y sin
casación por la parte demandada; que a éstos favorezca o perjudique la actitud de
b) Porque habiendo considerado el Tribunal los otros en el juicio". (Planiol y Ripert, "Trata-
que la circunstancia de que inicialmente el doc- do Práctico de Derecho Civil Francés", Tomo IV,
tor Alfonso Quintero Osorio careciera de poder número 322, pág. 383).
para representar a Estefanía Sánchez Carmona, De lo anterior se concluye que si varios inte-
sólo constituía una "informalidad procedimental'' resados, alegando el reconocimiento de un esta.
que desapareció · con el otorgamiento posterior do civil determinado, promueven la acción de pe-
del poder y la ratificación tácita de la actuación tición de herencia contra quien la ocupa por vir-
del apoderado, por parte de aquélla, y se saneó
Gaceta-5
 tud de un título concurrente, y sólo logran de- República, se concede a los particulares que :;
mostrar su calidad de herederos varios de los de- crean ngraviados por los sentencias de últim·
mandantes, no por esto se disminuye el derecho instancia de los tribunales superiores, la facul
hereditario de los demandantes que acreditaron tad de acusarlas ante la Corte para que ésta co
su estado, ni se aumenta el derecho hereditario ocasión de tal interés privado pero con el fin pú
del demandado que sblo demostró un título con- blico de la defema de la ley, decida si ésta h<
currente. Es la ley que señala la vocación here sido infringida en el fano denunciado, conforme
ditaria, la que determina los derechos de lo" su. a los cargos del recurrente, que constituyen Jc
cesores enfrentados e indica en consecuencia ln causa pctel!ldi de la acción de impugnación. Cuan
cuota de lo que debe restituir, en cada caso. do por virtud de la cas:Jción se infirma por l;
11.- En el caso sub judice, las demandantes Corte una sentencia, el interés público no c¡ued,
Julia, Melania y Estefanía Sánchez Carmona, ale. satisfecho con la aplicación concreta del derech
gando su condición de hijas naturales ele Juan objetivo, sino en cuanto la invalidación de l·
~'rancisco Sánchez y Mercedes Carmona, deman. parte resolutiva del fallo que interesa al recu
daron a Pastora Súnchez de Landínez, para que> n·cnte, sin afectar por si el · interé:> del Estado,
se les reconociera un derecho hereditario igual sólo puede cumplirse mediante el examen de los
al de la demandada en su condición de hija na, cargos sobr;c errónea aplicación de la ley al tra-
tural de los mismos causantes, pero en el proce- véo; de la reprobación de la equivocada interpre-
so sólo logró acreditar su estado civil invocado tación jurisprudencia] en que ;;e bas~! la decisión
la última de las nombradas. del fallador de instancia.
El Tribunal reconoció a Estefanía derecho be. Concedido el recurso de casación Lomo el ejer-
redítario o igual al que corresponde a su herma. cicio de un derecho de impugnación contra la:;
na natural Pastora, y ordenó a ésta restituir la sentencias, lo cual constituye el objeto propio ele
mitad de los bienes hereditarios que poseía comG la decisión de la Corte, se explica claramente e:
heredera aparente exclusiva. origen de las limitaciones en cuanto a lo.:; pode--
El recurrente no ataca esta eonsicleración del res de conocimiento de la misma al juzgar a vir-
-Tribunal por el aspecto de violación de la ley, tud de este recurso extraordinario.
sino con base en la causal segunda de casación. De tales limitaciones resulta:
r.:>or el aspecto formal, estimando que Estefanía 1~ Que n.o siempre la existencia ele una enó-
había limitado o restringido sus pt>íiciones a lo nea aplicación de la ley en l::t parte motiva ele la
que le correspondiera en concutTC:ncia con la~J sentencia, produce la ilegalidad de la parte re-
codemandantes Julia y Melania. solutiva, ya que, por ejemplo, la decisión puede
Pero por este aspecto tampoco prospera la acu- apoyarse sobt·e diverso;, motivo:; de derecho, in-
sación, ya quo en el libelo se pide por las tres dependientes unos ele otros, de tal suerte que el
demandantes que se condene a la demandada a enor juridico respecto de alguno o algunos de
restituir "los derechos que a éstas les conespon- ellos no sea bastante a destruir la legalidad de
dan en los bienes" poseídos por Pastora. E"l Tri- la :;entencia, que se sostiene en otras considera-
bunal no dictó un fallo incongruente con las sú- ciones no equivocadas. En estos casos en que la
plicas de Estefanía al conceder a ésta el derecho existencia del error denunciado no se encuentra
que le corresponde de acuerdo con la ley. en ·relación de causalidad con la ilegalidad de 1<1
El cargo es infundado. decisión (error cau<>alis), la parte vencida carece
de interés en colocar bajo la censura de la Cor-
CAPITULO V te, el error jurídico en que el sentenciador de
instancia haya incurrido, porque aun cuando se
lP'ruel.m de los elementos idle la reivindicación reconociera la existencia del error, no por ello
vendría a invalidarse el fallo que no puede con-
12.-El recurso de casación se funda en la con- siderarse como efecto necesario de la erróne::¡ apli-
sngración dp un verdadero derecho subjetivo de caci«:m ele la lEy.
anulación concedido a lo~ particulares contra de- 29 Que la Corte no puede examinar de oficio
terminadas sentencias a causa de violación de la defectos de la sentencia que no hay:m sido de-
ley. Con la fmalidad de interés público de uni- nunciados formalmente por el recurrente, y de-
formar la jurisprudencia nacional, al través de cidir la invalidación del fallo por errores no in-
una recta y adecuada interpretación de la ley vocados en la demanda de casación. En casación
hecha por el más alto tribunal de justicia de la el objeto de la sentencia de la Corte es la exis-
 No 2.159

tencia de una concreta voluntad de la ley que la sentencia ha negado a la vez el dominio en el
arantice el interés del recurrente en obtener la actor y la posesión en el reó; o cuando en la ac-
infirmación del fallo acusado. El recurrente ejer- ción indemnizatoria por culpa aquiliana, se ha
ita un derecho de impugnación contra la senten- desconocido simultáneamente la existencia de la
cia, fundado sobre los vicios singulares de éstn culpa y del daño, o cuando en la acción pauliana
que él denuncie en su demanda. Dice el proce- ·respecto de contratos onerosos no aparece ni el
salista Fiero Calamandrei que "de la misma ma- consilium fraudis ni el eventus (lamni. El erro1
nera que el derecho de impugnación de un nego- invocado por el recurrente que se refiera a una
cio de derecho privado se concreta por la exis· sola de las condiciones, no aparece como causa
tencia de un hecho jurídicamente relevante esto única de la sentencia impugnada, porque aún
es, por la existencia de un vicio que la ley' con- aceptado como exacto el motivo alegado, la sen-
sidera como motivo de anulabilidad, así el dere· tencia siempre se sustentaría en otros fundamen·
cho de casación de una sentencia se apoya sobre tos no impugnados.
la existencia de una determinada violación de De acuerdo con la anterior doctrina, esta Sala
ley, la cual cuando este derecho es hecho valer ha sostenido Pn jurisprudencia constante y rei.
ante el juez, constituye la causa petendi de la terada que cuando el recurrente acusa la senten-
acción de impugnación, esto es, uno de los ele- cia por errores in indicando con base en la cau~al
mentos en los cuales la acción misma se indivi. primera, la Corte no tiene necesidad de entrar
dualiza y se hace reconocible frente a cualquier al estudio de los motivos alegados para susten-
otra acción. Cada error de interpretación exis- tar la violación, si la sentencia tiene como sopor-
tente en la sentencia es el hecho constitutivo do te una apreciación qL\e, aun cuando errónea, no
un separado derecho de impugnación; y como el ha sido atacada en casación y que por sí sola era
recurrente, al denunciar un determinado vicio suficiente para sustentar la decisiÓn contenida
de la sentencia, pretende con ello hacer valer <:!l en el fallo acusado. (Casación, marzo 23 de 1918,
derecho de impugnación nacido de este vicio sin- XXVI, 250: julio 19 de 1918, XXVII, 12; julio 29
gular, no podría la Corte de casación anular la de 1918, XXVII, 23: agosto 20 de 1918, XXVII,
sentencia por un vicio diverso del denunciad0, 52: agosto 2 de 1919, XXVII, 264; abril 23 de
sin juzgar sobre una acción absolutamente diver. 1920, XXVIII, 26: marzo· 7 de 1951, LXIX, 632;
sa de la que se hace valer y sin incurrir por tan. junio 7 de 1951, LXIX, 683; abril 22 de 1952,
to en extra petita". (Fiero Calamandrei, "La Ca· LXXI, 737; mayo 12 de 1952, LXXII, 93; mayo 7
sación Civil", T. II, número 75, pág. 173). de 1953, LXXV, 52: junio 18 de 1953, LXXV, 339;
junio 30 de 1953, LXXV, 411 y 412: agosto 30 de
Así, cuando se acusa una sentencia por error
1954, LXXVIII, 391).
in indicando, la Corte dentro del ámbito señalado
en la demanda de casación, debe limitarse a exa. 13.-Según aparece de los apartes anteriormen-
minar: si entre el error denunciado y la corres. te transcritos del fallo recurrido, la decisión ah·
pendiente decisión existe la necesaria relación solutoria del Tribunal se funda en una conside·
de causalidad, y si está comprobada la infrac. ración de derecho y en tres consideraciones de
eión de la ley. La invalidación del fallo sólo pue- hecho.
de pronunciarse cuando al no haber existido el
error denunciado y demostrado, la decisión del Por una parte, el Tribunal estimó que para la
sentenciador de instancia habría sido diferente. prosperidad de la acción reivindicatoria respecto
Es preciso, pues, que el quebrantamiento de la del inmueble enajenado por la heredera aparen-
ley, esté en relación de causalidad con la deci- te y poseído por un tercero, debían estar demos-
sión contenida en la sentencia acusada, de tal trados todos los elementos de la acción de domi-
suerte que el reconocimiento de la violación ten. nio, y en consecuencia era necesario que se acre-
ga un valor práctico. ditara la propiedad de la causante Mercedes Car-
mona sobre el fundo de "La Bella".
Así, en Jos casos de derechos subordinados a Y por otra parte, el Tribunal en el análisis de
dos o más requisitos, si la sentencia ha negado la las pruebas, llegó a la conclusión de que por la
existencia de todos los requisitos, y la violación parte actora no se acreditaron tres de los requi-
· denunciada en casación se refiere solamente a sitos estructurales de la acción reivindicatoria, a
uno de ellos, no puede invalidarse la decisión, saber: dominio de la causante, posesión en el de-
porque ésta de todas maneras se fundaría en 1~ mandado Benjamín López e identificación de la
inexistencia de los otros requisitos. Tal ocurre, finca.
por ejemplo, cuando en la acción reivindicatoria, El demandante recurrente ataca la sentencia en
 GACETA. .VUllJIXCRA\lL N? 2.159

cuanto a la apreciacwn de la prueba respecto de tualidacl suficiente para determinar la casacwn

la posesión y la identificación, pero no present<l del fallo que mantendría su firmeza en la otra
cargo alguno relacioi1ado con la carencia de prue- consideración de hecho no at::1cada ante la Corte.
ba de la propiedad. 'l'alvez no sobra repetir que el Tribunal exi-
En coricepto del recurrente, el punto "genui- gió que la adora acreditara el dominio ele la fin-
namente determinante de la decisión misma del ca por parte de la causante Mercedes Cm·mona,
Tribunal", fue la falta ele pnieba sobre la iden- debido a que no se trajo prueba idónea para pro-
tificación del inmueble y la posesión del deman- bar que el inmueble poseído por Benjamín López
dado López. Expresamente declara que no entr~• tenía una cadena ele tradiciones uno de cuyos •:-s-
a discutir los otros razonamientos del sentencia- Jabones era la venta C:c la heredera aparente a
dor, no por aceptarlos, "sino por cuanto de ellos terceros que después vendieron al demandado.
llo deduce consecuencia alguna el Tribunal que No prospera el cargo.
trascienda a la decisión misma del litigio y por
cuanto los presenta además como de orden su- Resolución
bordinado y secundario al hacer uso de la ex-
presión: 'Pero aún si se hace caso omiso de estas En mérito de las consideraciones anteriores, la
exigencias' ". Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
Lá Sala no comparte esta interpretación del Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
fallo. pues como aparece claramente de los apar. pública de Colombia y por autoridad de la ley,
tes que al resumir la sentencia recurrida se de- NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de
jan transcritos, el Tribunal sostiene que no se Manizales, de fecha 26 ele :1gosto ele 1954, dictada
demostró que la finca "La Bella" perteneciera al en el presente juicio.
tiempo de su muerte a Mercedes Carmona, ni que
Pastora Sánchez la hubiera enajenado. "Resulta Las cost::1s del recurso en cuanto a la oposición
también que no está demostrado que los deman- formulada por el demandado Benjamín López,
dados sean los poseedores de la mencion::1da pro- son de cargo de la recurrente demandante.
¡;>iedacl .. ". "'.fl'ampoco se identificó la finca que
ocupa Benjamín López como la misma que se de- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
manda en reivindicación' ... ", agrega el Tribunal. GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
En estas condiciones, conforme a la doctrina al Tribwwl ele origen.
atrás expuesta, aún en el supuesto de que apa-
recieran demostrados los cargos formulados por Manuel Barrera Parra - José J. Gómez lit. -·
el recurrente respecto de la prueba sobre la iden- José lB!ernández Arbeláez. - Julio lP'ardo Dávila.
tificación y posesión, la acusación no tendría vir- JErnesto Melemlro JLugn, Srio.
N~ 2.159 GAIOJE'll'A JlUDJIIOJIILL 429

JUICIO DE VENTA O ADJIJDICACION DE LOS BIENES HIPOTE'CADOS. - AC-

ClON ORDIN.'\HJ¡\ SOBHE. NULIDAD DEL JUICIO HIPOTECAJIÚO

1.-El juicio de venta o adjudicación de c1on legalmente; y ·la única forma de de·
los bienes hipotecados está reglamentado mostrarlo es presentando al juicio ordinario
por el título XIII del Código Judicial y tie- los documentos fidedignos que tales cosas
ne por objeto hacer más rá¡>ido el ¡1ago al establezcan. Estos documentos no pueden
acreedor, cuando se e,jercita la acción real ser otros que el ex11ediente mismo que con·
que dá al acreedor hipotecario el derecho tiene el juicio cuya nulidad se pide; en esbl
de pcrscguit· la finca hipotecada sea quien materia no puede aceptarse como prueba la
fuere el que la ¡Josea y a cualquier título manifestación que hagan quienes intervi-
(¡ue la haya adquirirlo (artículo 2452 del Có- nieron en el litigio, en el sentido· de que se
digo Civil). Se trata de un juicio especial, omitió el cumplimiento de cualquiera de los
dentro de los juicios especiales que la ley requisitos que la ley exige para la debida
reglamenta, y que si tiene alguna semejan· tramitación de los juicios. 'll'al declaración
za con el juicio ejecutivo! se distingue do no es una confesión como equivocadamente
éste 110r muchos aspectos fundamentales. lo estima ·e¡ Tribunal, porque no se trata del
lLa demanda se ¡>resenta contra quien reconocimiento de un hecho propio de quien
figura como titular del derecho de dominio ~o hace y que le es perjudicial.
de la finca hipotecada, de acuerdo con el
certificado del Registrador de Instrumentos Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
Públicos del lugar en donde esté ubicada la CiviL - Bogotá, octubre trece de mil nove-
finca, certificado que debe presentarse con cientos cincuenta y cinco.
la demanda; y quien figure en el certificado
como propietario de la finca será el deman- (Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila)
dado, aún cuando el deudor sea otro, ¡>Or·
que en este juicio no se ejercita la acción Manuel S. Gómez y Clara Rosa Agudelo con-
¡>crsonal contra quien debe, sino la acción trajeron matrimonio católico en la iglesia parro-
real hipotecaria contra quien tenga la finca quial de Copacabana el 24 de.· octubre de 1888 v
en su patrimonio. Con ese demandado se se- de ese matrimonio nacieron varios hijos, entrf:'
guirá el juicio hasta cuando se termine, por otros Manuel Ernesto Gómez Agudelo.
)lago al acreedor, bien sea en dinero por ha- Clara Rosa Agudelo falleció en el mes de
berse hecho la venta de la cosa hipotecada noviembre de 1938; tres meses después del falle-
en público subasta, o 110r haberle sido adju- cimiento de su esposa Clara Rosa Agudelo, es
dicada por cuenta de su crédito. Como en decir, el 9 de febrero de 1939, Manuel S. Gómez
todo juicio, existe en éste especialísimo de contrajo matrimonio católico con Filomena Her-
venta (le la cosa hipotecada, el derecho para nández, en la ciudad de Medellín.
que la patte q'úe no fue legalmente notifica- Durante la existencia de la sociedad conyu-
da o emplazada, o no estuvo debidamente gal Gómez Agudelo, el cónyuge Manuel S. Gó·
representada, }meda pedir que en juicio or- mez adquirió a título on·eroso·bienes raíces y con·
dinario se declare la nulidad de tal juicio, trajo varias deudas que garantizó con hipoteca
cuando exista alg·una de las causales qite sobre algunos de esos bienes.
dan lugar a la nulhlá.d de lo actuado (ar- El acreedor hipotecario de Manuel S. Gómez,
tículo 457 <fel Códig·o Judicial). o sea La Mutualidad Nacional S. A., inició un
2.-Quien acude ante la justicia para pe- juicio especial con acción real para hacer efec-
dir que se declare nulo un juicio po1· no ha- tivas las obligaciones a cargo de su deudor Ma-
ber sido notificado legalmente, está en la nuel S. Gómez, y en tal juicio se verificó el día
obligación de demostrar que fue parte en el tres de febrETO de mil novecientos cuarenta y
juicio y que se omitió hacerle la. no~ifica- qos, ante el ·juez del circuito de Girardota, el

1
 .Jf'\UJ])lllt!Jl!A.!L

remate de varias fincas, que le fueron adjudicas secreto, ilegal o ilícito y por falta del precio por
a la Mutualidad Nacional S. A. y por cuenta de parte de la supuesta compradora.
Jos créditos a su favor. "Segunda.-Que son propiedad de la sucesión
Se afirma en la demanda que el juicio espe- ilíquida de Clara Rosa Agudelo o E:n subsidio de
cial lo inició Mutualidad Nacional S. A., antes da la sociedad disuelta e ilíquida de Clara Rosa Agu-
la muerte de Clara Rosa Agudelo y que el re. delo 'y Manuel S. Gómez, los bienes raíces deter-
mate se verificó después del fallecimiento de di- minados en esta demanda y relacionados en la
cha señora, sin que los herederos hubieran sido escritura citada en el numeral anterior.
citados a dicho juicio. "Tercera.-Que Filomena Hernández de Gó-
Verificado el remate y una vez que fue apro- mez debe restituir a la sucesión de Clara Rosa
bado y registrada la correspondiente acta, la Mu· Agudelo o a la sociedad conyugal de Clara Rosa
tualidad Nacional S. A., otorgó escritura de ven- Agudelo y Manuel S. Gómez, disuelta e ilíquida,
ta en favor de Filomena Hernández, la segunda los bienes especificados en la demanda y de que
esposa de Manuel S. Gómez, de dos de las fincas dá cuenta la escritura ~itada en el numeral pri-
que había adquirido en el remate. mero de la parte pEiitoria con sus frutos natura-
La venta de la Mutualidad Nacional S. A. a les y civiles percibidos y que se hubieran podido
Filomena Hernández de Gómez obedeció al con- percibir con mediana inteligencia y cuidado, con-
venio privado que dicha sociedad y Manuel S. siderándolos poseedores (sic) de mala fe.
Gómez habían celebrado y que aparece de los "Cuarta. - Que es nulo el juicio hipotecario
documentos que, reconocidos por los otorgantes, y por ende, el remate de los bienes, verificados
obran en el expediente, y de acuerdo con los cua- en este juicio con fecha 3 de febrero de 1942 por
les el demandado en ~:il juicio especial de venta la Mutualidad Nacional S. A. en liquidación hoy,
de la cosa hipotecada, Manuel S. Gómez, se com- juicio iniciado por la expresada sociedad contra
prometió a no obstaculizar el curso del juicio y en Manuel S. Gómez el 27 de noviembre de 1933,
cambio la entidad demandante Mutualidad Na- limitando expresamente la declaración de esta
cional S. A., se obligó a trasf~rir a título de ven- nulidad al remate de los dos inmuebles especi-
ta a Filomena Hernández las dos fincas conoci- ficados en esta demanda y esto en el caso de que
das con los nombres de "La Tolda" y "Sedeco", se hiciere expresa declaración de carencia de in-
"sin que la señora Hernández de Gómez tenga terés jurídico por parte de la Mutualidad respec-
que entregar por ellos suma alguna de dinero, to a los bienes que se pretende reivindicar, pues
pues la Mutualidad dará por recibido el precio si no se hiciere, la declaración la hago extensi-
que se les fije en las correspondientes escrituras, va a todos los bienes rematados.
el cual equivale a la prestación que este contra- "Que se condene en costas, si se diere lugar
to impone a la Mutualidad Nacional", según reza al juicio.
el documento privado de fecha 4 de septiembre "No sobra advertir que de este juicio ya co-
de 1942. noció el H. Tribunal y lo decidió de conformi-
Esta es la síntesis de los hechos sobre los dad, pero la H. Corte Suprema casó la sentencia
cuales Manuel Ernesto Gómez Agudelo en deman- y declaró probada la excepción temporal de pe-
da presentada ante el juez del circuito en lo ci- tición de modo indebido, por no haberse dirigido
vil de Girardota, pide que "previos los trámites le- la demanda también contra Manuel S. Gómez".
gales del juicio de mayor cuantía, pues estimo El fallo de primera instancia fue adverso a
ésta en más de cinco mil pesos ($ 5.000.00) y con las peticiones del demandante, pues el juez dtl
audiencia de los demandados Filomena Hernán- circuito en lo civil de Girardota, en sentencia de
dez de Gómez, Manuel S. Gómez y Ricardo Cano fecha 15 de abril de 1953 resolvió:
L., en su carácter de liquidador de la Mutualidad "!<.>-Por falta de pruebas no se hacen las
Nacional S. A., se hagan las siguientes decla- declaraciones formuladas en la demanda;
raciones: "29-Cancélase la inscripción de la demanda,
para lo cual se librará oportunamente el oficio
'"Primera.-Que es nulo de nulidad absolu- del caso al señor registrador de instrumentos pú·
ta o relativa la venta que hizo la Mutualidad Na- blicos y privados de este circuito;
cional S. A. (hoy en liquidación) a Filomena Her- "39-No se hace especial condenación en
nández de Gómez por medio de la escritura N9 costas".
2158 de 29 de octubre de 1942 de la notaría 3a de Contra la anterior sentencia interpuso el re·
Medellín, por simulada y obedecer a un pacto curso de apelación la parte actora, y el Tribu-
1al Superior del Distrito Judicial de Medellin hecho cuarto de la demanda, y ordenó que Filo-
uso fin a la segunda instancia por fallo de fecha mena Hernández ele Gómez debía restituir esos
7 de febrero de 1054, que dice así en la partt> inmuebles a la sociedad conyugal" ilíquida "Gó-
·esolutiva: mez-AgudeJo", y fue desfavorable al demandan·
"En mérito de lo expuesto, este Tribunal, en le la misma sentencia porque en el numeral sexto
·aJa de decisión, administrando justicia en nom- dijo que no había lugar a hacer las demás deda-
re de la República ele Colombia y por autoridad raciones, es decir, aquellas en las que el deman-
le la ley, REVOCA la sentencia de- fecha y pro- dante pedía que fuera declarada la simulación
cedencia indicadas, y en su lugar, del contrato por medio del cual Mutualidad Na-
cional S. A. trasfirió a título de venta a Filomena
Resuelve: Hernández ele Gómez el derecho de dominio E:'l1
los dos inmuebles materia del pleHo.
"19--Se declaran no probadas las excepcio- El actor Manuel Ernesto Gómez no interpusn
nes propuestas por la parte demandada al con. recurso de casación contra la parte de la senten-
testar el respectivo libelo; cia que le fue desfavorable, lo que equivale a
"2?--Se declara nulo el juicio hipotecario decir que aceptó la sentencia en esa parte; en
promovido el veintisiete de noviembre de mil no- cambio el presente recurso de casación fue in-
vecientos treinta y tres ante el juzgado civil del terpuesto por los demandados Manuel S. Gómez
circuito de Girardota por Mutualidad Nacional y l<~ilomcna Hernández de Gómez, y como el re-
S. A., hoy en liquidación, contra el señor Manuel curso ha recibido la tramitación que le corres-
S. Gómez, y por endE.· el remate VE:rificado por la ponde. procede la Corte a resolverlo, repitiendo
misma sociedad en el citado proceso, el tres de que el recurso se refiere únicamente a la parte
febrero d9 mil novecientos cuare;nta y dos, pero de la sentencia que declaró nulo el juicio hipote-
con la advertencia de que los efectos de esta de- cario que adelantó Mutualidad Nacional S. A.
claración se limitan a los dos bienes inrpuebles contra Manuel S. Gómez y por ende el remate
ubicados en el municipio de Copacabana y sin- verificado en tal juicio el 3 de febrero de 1942,
gularizados en la forma expresada en el hecho ordenó a Filomena Hernández de Gómez resti-
fundamental del libelo demandador (sic) marco- tuir las fincas a la so~icdad conyugal ilíquida
do con el ordinal cuarto; ''Gómez-Agudelo" y dispuso cancelar la inscrip-
"39-Se cond(:na a Filomena Hcrnández de Gó- ción en la Oficina de Registro correspondiente,
mez como ocupante de los dos inmuebles cita- tanto del acta de remate como del auto aprobato-
dos a restituírselos a la sociedad conyugal Gó- rio del mismo, pues fue ésta la parte de la sen-
mez-Agud<:lo", hoy disuelta e ilíquida; tencia desfavorable al recurrente.
"4'?-Como consecuencia de la. anterior decla-
ración, se ordena la cancelación de la inscrip- !La sentencia recurrida
ción de la diligencia de remate verificado el 3
de febrero de mil novecientos cunrenta y dos, an- Dice el Tribunal, en la parte del fallo que
te el juzgado civil del circuito de Girardota y se refiere a la acción de nulidad del juicio hipo-
del auto aprobatorio del mismo; ' · tecario promovido por Mutualidad Nacional S. A.
"59-Para los efectos de las prestaciones mu- contra Manuel S. Gómcz y dentro del cual :re
tuas, la señora Hcrnández será considerada como \·erificó el remate de los dos inmuebles conoci-
poseedora de buena fe; dos con los nombres de "La Tolda" y "Sedeco",
"60-No hay lugar a hncer las demás decla- que se adjudicaron a la sociedad demandante,
raciones; que en los autos aparece plenamente establecida
"79-Las costas de ambas instancias son de la constitución de la sociedad conyugal Gómez-
cargo de la parte vencida". Agudelo, por el matrimonio que contrajeron Ma-
Según los términos de la sentencia, ésta fue nuel S. Gómez y Clara Rosa Agudelo en el año
favorable al dE:mandanie c·n cuanto declaró nulo de 1888; que dentro de ese matrimonio fueron
el juicio hipotecario promovido por Mutualidad procreados varios hijos, entre los cuales se en-
Nacional S. A. contra Manuel S. Gómez y nulo cuentra el actor en este juicio, Manuel Ernest'o
también el remate verificado en dicho juicio el Gómez; que la sociedad conyugal citada se disol-
3 de febrero de 1942, en el cual se le adjudicaron vió en el año de 1938, por la muerte· de la cón-
a la entidad demandante, entre otros bienes, los yuge Clara Rosa Agudelo; que durante la exis-
dos que fueron determinados po1~ el actoi· en el tencia de la sociedad conyugal el marido Manuel
 IGA\ICIE'll'A\ J 1U D JI IC Ir JUL

S. Gómez adquirió a título oneroso los dos bienes observar que la cónyuge doña Clara Rosa Agu-
raíces que posteriormente. fueron adjudicados en delo de Gómez falleció en la población de Copa-
remate a la Mutualidad. Nacional S. A., y que cabana el 28 de noviembre de 1938; que en la
dicha sociedad vendió luego a Filomena Hernán- fecha en que ocurrió la muerte de la nombrada
dez de Gómez, y agrega: cónyuge el juicio hipotecario promovido por la
"La existencia del juicio hipotecario promo- Mutualidad Nacional S. A. contra el señor Ma-
vido por Mutualidad Nacional S. A. contra .el nuel S. Gómez ante el juzgado civil del circuito
cónyuge Manuel Salvador Gómez, es un hecho in- de Girardota, se encontraba tramitándose en este
negable a la luz de las distintas constancias que despacho; que la tramitación del aludido juicio
arr.oja el proceso", y continúa el Tribunal: fue sumamente larga quizá debido a la vigencia
"Aceptada la existencia del juicio hipotecario de las leyes sobre moratoria de deudas y tam-
promovido por Mutualidad Nacional S. A. contra bién a los múltiples recursos empleados por el
el señor Manuel Salvador Gómez, es preciso sa- ejecutado quien, a la postre, se obligó con la par-
ber a ciencia cierta si el proceso fue tramitado te ejecutada (sic) a no entorpecer la marcha del
con observancia de las normas procesales de ri- proceso e inclusive a renunciar a toda clase de
gor, o, si por el contrario, se incurrió durantEi su defensa con la mira de obtener una ventaja en
tramitación en alguna causal de nulidad que lo provecho de su esposa Filomena Hernández y en
invalida. Para saber :si el juicio fue tramitado contra de la sociedad conyugal "Gómez-Agudelo",
correctamente, es preciso hacer algunas breves ya disuelta e ilíquida; que el remate sólo se lle-
observaciones: vó a efecto el 3 de febrero de 1943 (sic). Debió
"A la luz dé las observaciones hechas en el decirse 1942) ante el juzgado civil mencionado;
curso de esta providencia y de las distintas cons· que en el juicio hipotecario tántas veces citado,
tancias procesales, es innegable que los bienes sólo figuró, desde el principio hasta el fin, como
inmuebles rematados en el juicio hipotecario pro demandado, el señor Manuel S. Gómez sin que
movido ante el juzgado civil del circuito de Gi· hubiera habido intervención alguna de los he-
·rardota por Mutualidad Nacional S. A. contra el rederos de la cónyuge doña Clara Rosa Agudelo
cónyuge Manuel S. Gómez eran de propiedad ex· de Gómez, según la propia confesión hecha tanto
elusiva de la sociedad conyugal "Gómez-Agude· por aquél como por la empresa demandante; y
lo"; que muerta la cónyuge Clara Rosa Agudelo, que la contraprestación que movió a Gómez a la
tales inmuebles continuaron de propiedad de la celebración del pacto constante en los documen-
misma sociedad ya disuelta e ilíquida; que la re- tos privados firmadus el 28 de enero y el 4 de sep-
presentación de esta entidad ya no era privativa tiembre de 19·12, respectivamente, instrumentos
del jefe nato de la antigua sociedad conyugal sino que aparecen a los fls. 43, 49 y 51 del expediente
de ésta, representada ya por los herederos de la y los cuales fuefon reconocidos tanto por el liqui-
cónyuge fallE'Cida; y que por ende, no se debió dador Cano (fl. 53 vuelto) como por el cónyuge
haber continuado la ejecución después de la muer- ejecutado, fue la de obtener, mediante un fraude
te de la señora Clara Rosa Agudelo de Gómez, a la ley, que varios bienes raíces pertenecientes
sin haberse llenado la formalidad prescrita por a la sociedad conyugal "Gómez-Agudelo", disuel-
el artículo 1434 del C. C., cuyo tenor literal es ta e ilíquida, entraran al patrimonio de su se-
el siguiente: gunda esposa por interpuesta persona. Esta for-
malidad hacía necesaria la omisión de la cita-
'Los títulos ejecutivos contra el difunto lo ción personal de los herederos de la· señora Clara
serán igualmente contra los herederos; pero los Rosa Agudelo. Las estipulaciones contenidas en
herederos no podrán entablar o llevar adelante estos documentos demuestran nítidamente que en
la ejecución, sino pasados ocho días después d~:. el proceso a que se viene haciendo alusión no
la notificación judicial de· sus títulos". intervinieron para nada los herederos de la eón·
"A pesar de la clara doctrina establecida en yuge Clara Rosa Agudelo de Gómez. La falta de
c~~tc artíeulo y de la terminante prohibic.ión he- la intervención de los ci tactos herederos aparece
dia allí, el .iuicio hipotecario continuó su cur- ampliamente corroborada eon las declaraciones
so sin llenarse las formalidades prescritas por el hechas en la escritura pública número 3253, otor·
legislador, razón por la cual se incurrió en la 3~ gada en la notaría de este circuito el 21 de no-
causal de nulidad contemplada por el artículo viembre de 1944, por el representante de la Mu-
451 del C. de P. Civil. tualidad Nacional S. A., y varios de los herede!:'O·
"Para aceptar la tesis ante·rior es suficiente ros de la señora Clara Hosa Agudelo".
 GACJE'li'A J. u D" 1r e ¡¡ A IL 433

lLa demanda de casación de la falta de notificación a los her-ederos y así su

preiclca fue tomando vida hasta arribar a las ab-
Dice el recurrente: surdas. conclusiones a que llegó: Dice por ejem-
"DE.mando la casación del fallo a que vengo plo, que 'quizá' el· juicio fue sumamente largo por
refiriéndome por el motivo primero del artículo los múltiples recursos empleados por el ejecuta.o
520 del C. J., por el aspecto de haber errores de do, o 'quizá' po1· la lE-·y ele moratoria de deudas;
hecho en la apreciación de las pruebas a conse- que. en el juicio hipotecario sólo figuró como de-
cuencia de los cuales se violó la ley por aplicación mandado Manuel S. Gómez sin intervención ele
indebida e interpretación errónea, y por violación los herederos de Clara Rosa .Agudelo "según la
de la ley sustantiva". 1:;ropia confesión hecha tanto por aquel como por
En d capítulo II de la demanda, dice el re- la empresa demandante". Es decir, sin existir en
currente: el expediente una copia auténtica del· juicio hi-
"Acuso: incurrió el Tribunal en error de he- potecario para poder estudiar en él las irregula-
cho evidente al apreciar las distintas pruebas cp;e ridades que pudieran existir, se las imagina; pa-
obran en el expediente -de que luego haré men- ra deducir que en el juicio· no actuaron los he-
ción- y deducir de ellas no sólo la existencia rederos de Clara Rosa Agudelo, acude a pruebas
del juicio de venta de bienes hipotecados de la o elatos extraño~ al mismo hecho de la existen-
Mutualidad Nacional S. A. contra Manuel S. Gó- cia de la notificación de los títulos, datos que no
mez, sino también deducir que en él se procedió podía encontrar sino en el mismo expediente dcf
de manera anormal, continuando la actuación del juicio de venta, expediente que no fue traído a
juicio, después de muerta Clara Rosa Agudelo, este juicio ni original ni en copia auténtica, ni
esposa del deudor, sin notificar los títulos ds• la en ninguna forrlia. Y si no existe en el expedien-
deuda a los herederos de la Agudelo. Y cometió te la prueba de la falta de notificación a los he-
también evidente error de hecho al encaminar rederos, mal podría el fallador ¡mular el juicio
las pruebas con que· se quiso demostrar la simu- de venta por faltar esa notificación. Dentro de
lación a probar irregularidades en el juicio, ca- la tesis errónea de la sentencia, anular todo el
paces de acarrear la nulidad que decretó el fallo. juicio es un adefesio tremendo; dentro de su te·
"Clara Rosa Agudelo murió en 1938 y el sis inválida, sólo habría podido anular el juicio
juicio se promovió el 27 de noviembre de 1933, hipotecario a partir de la fecha de la muerte ele
es decir, cinco años antes de su defunción, sin Clara Rosa Aguds·lo, fecha en que el Tribunal
que se encuentre otro dato en el expediente· so- consideró imperfecta la representación en dicho
bre la existencia del juicio y su. iniciación, que juicio.
lo dicho por el actor en el hecho 5<? de la deman- "Basado en qué razones, pue·s, anuló la sen·
da. Si el juicio se inició en 1933 y Clara Rosa tencia la actuación del juicio hipotecario com-
Agudelo murió en 1938, es de lógica suponer que prendida entre los años de 1933 y 1938? Averí·
llevaba cinco años de actuación a su muerte. güelo Vargas............. . . ·... . . . . ... . . ...
"El Tribunal decretó la nulidad de" todo "el "Bien pudiera suceder que u los herederos
juicio hipotecario promovido el 27 de noviembre de Clara Rosa Agudelo no se les hubiera hE.·cho
de mil novecientos treinta y tres" y en caso de la notificación del artículo 1434 citado, pero no
que hubiera sido posible decretar la nulidad, ésta sería raro que de alguna manE:ra se hubieran
no habría podido ser, sino a partir del falleci- hecho sabedores del tíi"ulo ejecutivo y del jui-
miento de la esposa del deudor demandado". cio que se adelantaba. Estos son secretos que
Transcribe en seguida el recurrente la parte guarda el expediente sobre el juicio de vent<J
del fallo en que el Tribunal apoya sus conclusio- del cual no se . ha traído a los autos una copia,
nes, que es la misma copiada en este sentencia, ni siquiera certificado del juez ......... , ..
y que le sirve para hacer un análisis de las prue- "El error de hecho le hizo creer al Tribunal
bas que tuvo en cuenta el ·sentenciador en la ins- que porque existió el juicio hipotecario de venta
tancia para decidir que el juicio seguido por la o adjudicación, éste se había seguido con pres-
Mutualidad Nacional S. A. contra Manuel S. Gó- cindencia de la notificación a los herederos ....
mez es nulo desde su iniciación, porque no se no- ''Aparece de bulto el error de hecho al con-
tificó a los herederos de Clara Rosa Agudelo de siderar el Tribun.al como existente la falta de
Gómez el título ejecutivo. Se expresa así: noti~icación del título ej e:cutivo a los herederos,
"Como se ve, por· la trascripción hecha, el situadón de hecho que no se ha demostra,do,
Tribunal procedió sobre la hipótesis que se· forjó v.firmació11 del Tribunal concretamente contraria
 .VlUDl!Cl!AlL No Z.ll59

a la evidencia probatoria. Porque la evidencia en cario el derecho ele perse.~uir la finca hipotecada
este raso no podía resultar sino del expediente sea quien fuere el que la posca y a cualquier tí-
mismo y no de afirmaciones vagas, de pruebas no tulo que la haya adquirido (artículo 2452 del
relacionadas con el mismo heeho de la notifi- Código Civil). Se trata de un juicio especial,
<;Sación ............... . dentro d ...: los ;juicios cspc·ciales que la ley regla-
"Si el fallo dió como probado el hecho de no menta, y que si tiene alguna semejanza con el
haberse notificado los títulos E.'jecutivos a los he- juicio ejecutivo, se distingue de éste por muchos
rederos :;in que exista la prueba de esto E'll los aspectos fundamentales.
autos, es evidente que cometió error de hecho. La demanda se presenta contra quien figu-
El contenido de las pruebas citadas por el fa- ra como titular del derecho de dominio de la
llador no dá asidero para la conclusión de la fal- finca hipotecada, de acuerdo con el certifiC'ado
ta de citación a los herederos. A consecuencia de del Registrador ele Instrumentos Públicos del lu-
los errores de hecho en la apreciación de las Gar en donde esté ubicada la finca, certificado
pruebas que he· enunciado, el Tribunal aplicó in- que debe prc.3cntarse con la demanda: y quien fi-
debidamente los artículos 1434, 1740, 1741, 1746 gure en el certificado como propietario de la
del C. C., 443, ord 39 del C. J., 457 del mismo y finca será el demandado, auncuando el deudor
632 del C. J. que no tuvo en cuenta y lo dejó de sea otro, porque en este juicio no se ejercita la
aplicar". acción personal contra quien debe, sino la ac-
ción real hipotecaria contra qui~::n tenga la finca
Se contsñdera: en su patrimonio. Con ese demandado se seguirá
el juicio hasta cuando se termine, por pago al
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de acreedor, bien sea en dinero por hab~::1·se hecho
Medc:llin declaró nulo el juicio de venta de bie- la venta ele la cosa hipotecada en pública subasta,
nes hipotecados promovido el 27 ele noviembre o por haberle sido adjudicada por cuenta de su
de 1933 por la Mutualidad Nacional S. A. contra crédito. Como en todo juicio, existe en éste espe-
Manuel S. Gómez "y por ende el remate veri- cialísimo de venta de la cosa hipotecada, el dere-
ficado por la misma sociedad en el citado pro- cho para que la parte que no fue legalmente no-
ceso el 3 de febrero de 1942", limitando esta de- tificada o emplazada, o no estuvo debidamente
claración a los dos bienes ubicados en el muni- representada, puede pedir que en juicio ordina-
cipio de Copacabana y que (;1 actor determinó rio se declare la nulidad de tal juicio, cuando
en la demanda. exista alguna ele las causales que dan lugar a
Para llegar a esta conclusión el Tribunal dá la nulidad de lo actuado (artículo 457 del Có-
por demostrado el hecho de que a los herede- digo Judicial).
ros de Clara Rosa Agudelo de Gómt:z, que fue Pero es claro que quien acude ante la jus-
la primera esposa del demandado Manuel S. Gó- ticia para pedir que se declare nulo un juicio por
mcz, no se les notificó el título ejecutivo, y que no haber sido notificado legalmente, está en la
esta omisión dá lugar a declarar nulo el mencio- obligación de demostrar que fue parte en el jui-
nado juicio y por consiguiente el remate de los cio y que se omitió hacerle la notificación legal-
bienes en él verificado. mente; y la única forma de demostrarlo es pre-
Como la sentencia está atacada en casación sentando al juicio ordinario los documentos fi-
por el (;rror de hecho en que incurrió el Tribu- dedignos que tales cosas establezcan. Estos do-
nal en la apreciación de las pruebas, es decir, cumentos no pueden ser otros que el expediente
porque el sentenciador se equivocó al dar por mismo que contiene el juicio cuya nulidad se
demostrado el hecho de la falta de notificación pide; en esta materia no puede aceptarse como
de los títulos ejecutivos a los hered'i.'l'OS de Clara prueba la manifestación que hagan quienes in-
Rosa Agudelo, debe estudiarse si verdaderamente tervinic:ron en el litigio, en el sentido ele que se
ese error existió o si, por el contrario, las pruebas omitió el cumplimiento de cualquiera de los re-
aducidas demuestran la evidencia del hecho que quisitos que la ley exige para la debida trami-
se discute. tación de los juicios. Tal declaración no es una
El juicio de venta o adjudicación de los bie- confesión, como equivocadamente la estima el
nes hipotecados está reglamentado por el título Tribunal, porque no se trata del reconocimien-
XLII del Código Judicial y tiene por objeto ha- to de un hecho propio de quien lo hace y que
cer más rápido el pago al acreedor, cuando se le es perjudicial. Se trat:>ría de hechos que no
ejercita la acción real que dá al acreedor hipote- fueron cumplidos por las partes, sino de omisio-
 GACJETA JUDl!CliA.L 435

nes de procedimiento sobre las cuales no es ad- a esta conclusión, toma en cuenta el acta del re-
misible la prueba de confesión. Y porque no debe mate vel'ificado el 3 de febrero de 1942, y deduce
perderse de vista el interés de terceros, por ejem- "que en el juicio hipotecario tántas veces citado,
plo rematadores, quienes pueden llegar a sufril' sólo figuró, desde el principio hasta el fin, como
perjuicios por las declaraciones de quienes estén demandado, el señor Manuel S. Gómez, sin que
interesados en perjudicarlos, por nulidades su- hubiera habido intervención alguna de los here-
puestas en el juicio. deros del cónyuge Clara Rosa Agudelo de Gó-
mez, según la propia confesión hecha tánto por
En cambio, con el expediente a la vista, sí aquel como por la empresa demandante".
puede el juzgador saber precisamente quiénes fue-
ron las partes interesadas en d litigio y putde En esta conclusión el Tribunal incurre €'11
cerciorarse de si realmente alguna ele ellas no evidente error de hecho en la apreciación de· la
fue legalmente notificada o emplazada, o estuvo prueba, porque no es posible que diga que en el
mal representada, para deducir de ese examen juicio hipotecario sólo figuró "desde el princi-
si existe o nó la causa de nulidad que afecte el propio hasta el fin" como 'demandado Manuel S.
proceso. Gómez, porque tal afirmación sólo podía hacE.Tla
en vista del expediente y éste no fue presentado
En el caso que se estudia, el demandante Ma· al pleito.
nuel Ernesto Gómez, alega que los hijos de Clara
Rosa Agudelo de Gómez no fueron citados al Ni las manifestaciones de Manuel S. Gómez
:juicio especial de venta de cosa hipotecada quo y ele la Mutualidad, ni los documentos privados
la Mutualidad Nacional S. 11... inició contra su suscritos entre aquel y ésta, de ninguna manera
deudor Manuel S. Gómez, para hacer efectiva la demuestran quE.· en el proceso acusado de nuli-
garantía hipotecaria constituida por é~te en favoi dad no intervinieron los herederos del cónyuge
ele aquélla. Clara Rosa Agudelo, porque todo" se refiere al
juicio en el cual se remataron los bienes hipo-
Presentó como pruebas para demostrar quo tecados y no existiendo en el presente juicio el
en el juicio especial se incurrió en la causal el~ expediente respectivo, no es posible aceptar, co-
nulidad originada por la falta de citación al de· mo lo hace el Tribunal, que esté demostrada la
mandante y a su hermanos, el acta del remato causal de nulidad alegada.
vei'ificado en el juicio con fecha 3 de febrero dl'
1942, y el auto aprobatorio de esa diligencia, todo Lo dicho es suficiente para concluir que el
debidamente registrado en la oficina de registro cargo debe prosperar y que por lo tanto la sen-
correspondiente. Ninguna otra pieza del expe- tencia debe casarse.
diente fue traída al presente juicio y por lo tan-
to no se puede decir que está demostrada la cau- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Jus-
sa que hubiera podido hacer nulo el juicio y por ticia, en Sala de Casación Civil, administrando
lo tanto el remate, porque la única forma da justicia en nombre ele la República de Colombia
acreditar esa causa de nulidad, sería haber traí· y por autoridad ele la ley, CASA la sentencia del
do al presente juicio el expediente completo del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Me-
juicio especial de venta, o al menos la certifica- clellín, pronunciada en el juicio ordinario de Ma-
ción del juez del conocimiento sobre quiénes fue- nuel Ernesto Gómez contra Filomena Hernández
ron las partes litigantes, si fueron o nú debida- de Gómez y otros, con fecha 17 de febrero de
mente citadas y si realmente no aparece ninguna 1954 y como Tribunal de instancia CONFIRMA
actuación que hubiera podido hacer desaparecer la del seílor juez del circuito en lo civil de Girar-
la causa de nulidad alegada. dota, en e.l mismo juicio, con fecha 15 de abril
de 1953, que dice:
El Tribunal smtencíador dio por demostrado
el hecho de que los hijos de Clara Rosa AgudE.'lo "Por lo expuesto, el juzgado administrando
de Gómez no intervinieron en el juicio de la justicia en nombre de la República de Colombia
Mutuadidad Nacional contra Manuel S. Gómez y por autoridad de la ley, FALLA:
y que por esta razón se incurrió en la causal de
nulidad contemplada por el artículo 451 del Có- "F'-Por falta de pruebas no se hacen las
digo Judicial, numeral tercero. Pero para llegar declaraciones formuladas en la dE.'manda;
4136 GAICJETA .VUDKCIAJL No 2.li.5!J

"29-Cancélese la inscripción de la demanda, Cópiese, notifíqucse, publíquese, insértE·se en

para lo cual se librará oportunamente el oficio la Gaceta Judicial y vuelva el expediente al Tri-
del caso señor Registrador de Instrumentos Pú· bu:-Jal de origen.
blicos y Privados ele e;;1e circuito;
"39-No se hace especial condenación en I'.'Ianuel I:ancra I'arra. - José Jf. Gómez R.
cnstas".
.J<lcé Ucrnámlc;~: tubclác~ - Julio :U.'ardo Dávila.
Sin costas ni en el recurso ni en las ins·
tancias. Ernesto 1\'iclcndro L., Secretario.
 .J'CDICIAi, 437

ACCION DE FILlAC!ON NATOR.AL DIRIGIDA CONTRA LOS HEREDEROS DEL

PHESUNTO PADRE. - PERSONERIA DE LA PARTE DEl'dANDADA

l.-En los juicios de paternidad natu- el 25 de noviembre de 1040, es hijo natural de

ral, si la demanda se dirige contra los he- Buenaventura ~allesteros, fallecido el 10 de sep-
rederos del padre, sillo tendrá efecto la sen- tiembre de 1949; que es heredero del citado Bue-
tencia contra los que han sido parte en la naventura, en su calidad de hijo natural y en
controversia, en contraste con la que se pro- concurrencia con la demandada, la menor im-
fiera en juicio contra el }ladre en persona, púber María del Carmen o Carmelita, también
que tendría efectos erga omnes. hija natural del mentado Ballesteros, y que tiene
derecho a recoger la mitad de los bienes de éste;
2.-La Corte ha· dicho que cuando muer- que le corresponde la mitad del lote, ubicado en
to el padre natural, se demanda a los h~rc­ Fontibón, que le compró a José A. Ruiz; que tie-
deros en juicio de filiación natural y de pe- ne derecho a la mitad del valor del seguro por
tición de hercncill, la dicha condición ele causa de muerte que Ballesteros tenía en las
heredero no es algo relativo a la capacidad Empresas Unidas de Energía Eléctrica de Bogo-
procesal o presupuesto procesal, sino algo tá, a la mitad de las prestaciones sociales que la
que "afecta más ¡nofundamento la perso· misma Empresa pueda deber a sus causahabien-
nería como elemento cm1stitutivo que es de tes y a la mitad de los biene·s que por cualquier
una situación legal o investidura jurídica concepto haya dejado al morir; que al menor
esencial para la procedencia de la acción. Luis Carlos deben entregársele todos los frutos
Su prueba, por consecuencia, tiene que ser ele los bienes que hayan de corresponderle como
legalmente perfecta". herederos de Buenaventura, desde el día de su
fallecimiento; y que la parte demandada, si se
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación opone, debe pagar las costas del juicio.
Civil. - Bogotá, diez y ocho de octubre de mil
novecientos cincuenta y cinco. Los hechos primordiales de la demanda con-·
sistE:n en que Buenaventura Ballesteros y Ernes-
(Magistrado Ponente: doctor Agustín Gómez tina Arias hicieron vida marital, pública y noto·
Pnida) riamente, en Fontibón, desde 1932 hasta 1949,
año en que falleció Buenaventura; que de esa
El Tribunal Superior de Bogotá, en senten- unión nació el niño Luis Carlos; que desde en-
cia de 1<? de febrero último, confirmó la de 8 de tonces Buenaventura Ballesteros atendió a sus
marzo del año pasado, proferida por el Juzgado necesidades, alimentándolo, vistiéndolo y presen·
5<? Civil de este Circuito, por medio de la cual tándolo ante sus amigos, parientes y relacionados,
absolvió a la menor impúber María del Carmen como su hijo; que, habiendo muerto Buenaven-
o Carmelita Ballesteros Medina o Medina Balles- tura, se abrió el juicio de sucesión y que en él
teros, representada por su madre natural Cle- fue reconocida como heredera, en su calidad de
mentina Medina, de los cargos que les hizo Er- hija natural, la menor María del Carmen o Car·
nestina Arias, en representación de su hijo me- melita Ballesteros Medina.
nor lLuis Carlos Arias. La parte demandada se opuso a que se hicie·
No conforme con dicho fallo, el apoderado ran las declaraciones pedidas.
de la parte actora interpuso el recurso de ca- El Juzgado, en su sentencia dice que "la ac·
sación. rión se dirigió no contra Buenaventura Balles-
teros o contra sus herederos, sino contra María
ANTECEDENTES.-En la demanda con que del Carmen o Carmelita Ballesteros Meclina o
se inició este juicio ordinario se pidió que se Medina Ballesteros", e·sto es, "se demandó a per-
hicieran las siguientes declaraciones: que el me- sona distinta de la llamada a responder del he-
nor impúber Luis Carlos, nacido en esta ciudad cho de la paternidad alegada", ! ni siquiera se
 trajo la prueba de la condición ele heredera de Las razones del recurrente sobre cada uno
la mentada María del Carmen en el juicio de su- de los puntos anteriores pueden resumirse así:
cesión del aludido Buenaventura. (fls. 71 y ss. a)- En los hechos y peticiones de la dema!llda
del c. 1). no se afirmó que la demandada fuera hija natural
de Buenaventura Ballesteros simplemente, sino
El Tribunal entendió que se habían invocado
que "había hecho actos de heredero" en el juicio
como hechos que daban lugar a la declaración
de sucesión de éste. Como "había tomado la per-
de paternidad natural, los indicados en los or-
sonería del causante, dándose, ese título", figuró
dinales 49 y 5<? de la ley 45 de 19:36, o sea, las
como demandada en este negocio (fls. 27 y ss.
relaciones sexuales estables entre el padre y la
del c. 1<?).
madre y la posesión notoria del estado de hijo na-
b)-lEn la contestación de la demanda figura
tural por parte de Luis Carlos Arias. Las declara-
María del Carmen Ballesteros como "única hija
ciones sobre posesión notoria son por extremo de-
natural" de Ballesteros y se dice que, por tal mo-
ficientes y, admitiéndola por probada, apenas du-
tivo, le corrcponden los bienes de éste (f. 63
ró ocho «ños, o sea, los ocho que Ballesteros so- del c. 1<?).
brevivió al nacimiento del presunto hijo; en cam-
bio, "hay plena prueba de las relaciones sexua-
e)- lEn el documento expedido poJr las lEm-
les que durante más de diez años y de manera
presas de lEnergía lEléctrica se hace constar que
o estable y notoria existieron entre Buenaventura
el seguro de vida de Buenaventura Ballesteros,
Ballesteros y Ernestina Arias, dentro de las cua-
el auxilio para gastos de entierro y el valor de
les nació el menor Luis Carlos Arias".
sueldos y primas variables pendientes de pago, se
le hicieron a la menor María del Carmen o Car-
Pero habiéndose dirigido la demanda contra
melita Ballesteros Medina (f. 8 del c. 3).
María del Carmen Ballesteros como heredera de
d)-ILa misma lEmpresa deciall'lll que se ha
Buenaventura Ballesteros, no se comprobó dicha
presentado a reclamar el valor del seguro de Bue-
calidad o condición, pues apenas aparece como
naventura Ballesteros "su hija natural María del
prueba de ella una copia de la liquidación de los
Carmen Ballesteros Medina, reconocida como tal
impuestos, que no tiene la virtualidad de demos-
ante el Juzgado 1<? Civil del Circuito de Bogotá"
tr·arla, "porque tratándose de una circunstancia
(f. 12 del c. 3).
íntimamente ligada con los nexos del parentesco,
Aquí figura también la copia de la liquida-
no cabe establecerse sino por los medios consa-
ción de impue-sto de sucesiones, en la cual se con-
grados por la ley 45 de 1936, ya que no se trata
sidera a la citada menor como heredera de Bue-
de una impúber nacida bajo su vigencia". De
naventura Ballesteros (ibídem).
otro lado, la contestación de la demanda, en que
su apoderado dice que la demandada es hija y
e)-lEn los inventall'ios de la suceswn de Ba·
heredera de Ballesteros, no puede aceptarse, pues
llesteros, finalmente, "el apoderado de la here-
"tal confesión, por referirse a un estado civil,
dera en la presente sucesión" hizo el respectivo
no tiene tampoco el poder de probarlo, toda vez
denuncio de los bienes, bienes que son los del
que la ley ha consagrado otros medios para ello".
tántas veces nombrado Buenaventura (fls. 12 y
Por tales razones, el Tribunal confirmó la
SS. del C. 3).
sentencia de, primer grado.
Con estos errores quebrantó el Tribunal el
Demanda de casación.-El recurrente, con artículo 593 del código judicial, que manda fallar
base en la causal primera del artículo 520 del có- en vista de lo alegado y probado; el 1.298 del
digo judicial, acusa la sentencia "por ser viola- código civil que ordena tener por heredero al qua
toria de la ley sustantiva, por infracción indirec- acepta la herencia tácitamente; el 1.155 del mis-
ta, en virtud de errores de hecho manifiestos en mo código, que considera al heredero como con-
Jos autos, y por errores de derecho en la apn-:cia- tinuador del causante; el 4<? (ordinal 49) de la
ción de algunas pruebas''. Tales errores se co- Ley 45 de 1936, por violación indirecta, por con-
metieron al estimar los hechos y peticiones de la siderar no probados los requisitos de filiación na-
demanda, la contestación de la demanda, el do- tural allí contemplados; el 606 del código judi-
cumento expedido por las Empresas de Energía cial, por falta de aplicación, pues lo dicho en la
Eléctrica, algunas declaraciones de la misma Em- contestación de la demanda es una confesión; el
presa, la liquidación de impuestos y la copia de 601 del mismo código, que ordtna estimar las
los inventarios del juicio de sucesión de Ba- pruebas de acuerdo con su valor legal; el 597, or-
llesteros. dinal 39, que señala las oportunidades de> presen-
tar las pruebas y el 635 (sic), que indica las for- bre de 1947, G. J. tomo LXIII, números 2053-54,
malidades para librar despachos. página 27).
En conclusión, arguye el recurrente, el Tri- Viniendo al estudio del recurso se anota que
bunal consideró necesario que el actor probara las pruebas que el recurrente invoca obran, efec-
el estado civil de la demandada; y estimó que las tivamente, en el proceso: en la contestación de
peticiones se dirigían contra hija natural "reco- la demanda figura María del Carmen· Ballesteros
nocida", siendo así que apenas se dirigían con- como umca hija natural de Buenaventura Ba-
tra· quien había aceptado la herencia de Buena- llesteros; el seguro de vida y demás prestacio-
ventura Ballesteros, por actos de Jos contempla- nes sociales de éste se le pagaron a la menor
dos en el artículo 1293 del código civil. Por tan- nombrada, por haberse presentado a reclamarlos
to, de acuerdo con el artículo 1155 del mismo como su hija natural, rec'Onocida como tal ante
código, la menor "si tiene personería para ser tú Juzgado 19 Civil del Circuito de Bogotá; la
demandada y para que en su contra -Y sólo en denuncia de bienes la hizo el apoderado en nom-
su contra- venga la SH1tencia", porque la legi- bre de la misma María del Carmen y los impues-
timación en causa que el Tribunal echa de me- tos de la sucesión se liquidaron a su cargo como
nos está plenamente demostrada. hija natural del tantas veces aludido Ball€•steros.
• Y el problema que plantea el recurrente con·
Sostiene el Tribunal -añade el recurrente- siste en afirmar que porque la demandada hizo
que "en el estado civil no vale la confesión, pero actos de heredero, aceptando la herencia en for-
hizo ern~nea interpretación, porque sí tiene ple- ma tácita, de acuerdo con el artículo 1298 del
no valor cuando se trata de buscar quién es el código civil, demostró con tales hechos su cali·
heredero de una persona, quién lo debe repre- dad o condición de heredera de Buenaventura Ba-
sentar (art. 1155) y quién ha hecho acto de here- llesteros. Lo cual es inadmisible, pues una per-
dero (art. 1298 del c. c.)". sona puede aceptar la herencia en forma tácita,
C;jecutar actos de heredero, sin serlo en la reali-
Consideraciones de la Corte. - Como el ar- dad. Para casos como el presente es indispen-
tículo 403 del código civil expresa que, en los sable demostrar, no que el demandado se consi-
juicios de patE:rnidad el legítimo contradictor es dera como heredero, sino que tiene ese carácter,
el padre, se dijo en no pocos fallos de la Corte bien por dc'Claración testamentaria, bien por re-
que la acción no podía intentarse una vez falle- conocimiento del presunto padre, ya por decla-
cido éste. Mas luego se reaccionó contra dicha ración judicial en juicio controvertido, ora por
doctrina y, en cambio, se estableció la de que, la presentación de los documentos que acrediten
muerto el padre, podía intentarse la acción con- el estado civil, ora, en fin, por la copia de la pro-
tra éste, representado por los herederos, ya que videncia del juicio de sucesión en que se haya
estos son los continuadores de la persona del di- reconocido como heredero a la persona de que
funto y le suceden en sus obligaciones y derechos se trata.
transmisibles. Lo que sucE.'de es que, como lo ha
dicho esta Corporación, sí la demanda se dirige Sobre esta base y respecto de las pruebas
contra los herederos del padre, sólo tendrá efec- invocadas por el recurrente c-abe repetir que ni
to la sentencia contra los que han sido parte e·n la contestación de la demanda, ni los demás he-
la controversia, en contraste con la que se pro- chos de aceptación tácita de la herencia, acre-
firiera en juicio contra el padre en persona, que ditan que se tenga esa calidad. Y al respecto con-
tendría efE.'cto erga omnes. viene invocar algunas doctrinas de la Corte:
"No puede demandarse a cualquier persona
También ha dicho la Corte que, cuando muer- a quien se gradúe de heredero del presunto pa-
to el ·padre natural, se demanda a los herederos dre natural, por mera afirmación del interesado,
en juicio de fili:.1ciún natural y de petición de para admitir la legitimidad del juicio, si la par-
herencia, la dicha condieión de heredero no es te designada no niega el parentesco afirmado por
algo relativo a la capacidad procesal o presu- el demandante. Apenas sí es Aecesario recordar
puesto procesal, sino algo que "afc:cta más pro- que la calidad de heredero, fuera del caso de
fundamento la personería como elemento cons- testamento, resulta de determinadas vinculacio-
titutivo que es de una situación legal o inv€'Sti- nes de parentesco, las cuales, a su turno, se de-
dura jurídica esencial para la procedencia de' la rivan de hechos constitutivos del estado civil,
acción. Su prueba, por consecuencia, tiene que de acuerdo con determinadas exigencias de la ley,
ser legalmente perfecta" (Cas. de 18 de septiem- la cual prohibe probarlo por medio de confesión.
44() GACJE'll'A JUDliCRAlL

(Cas. de 19 de octubre de 1953, G. J. tomo LXXVI, Ahora, admitiendo, por hipótesis, que la de-
númETo 2135, página 590). claración ele las Empresas Unidas de Energía
"Si bien el demandante no está obligado a Eléctrica y b copia de la liquidación de los im-
acreditar la personería de la p:u·te demandada al puestos de sucesiones fueran pruE::ba de la exis-
proponer la demanda, ello no la inhibe de esta- tencia del auto de reconocimiento de la deman-
blecE:rla en el curso del juicio cuando está obli- dada como heredera de Buenaventura BallE'ste-
gado a hacerla, como sucede, verbigracia, cuan- ros en el juicio de sucesión de éste, cabría ano-
do dirige su acción contra determinada persona tar dos cosas: la primera, que el recurrente no
como he:redero representante de una sucesión. En alega estas constancias como pru€'ba de ese re-
estos casos, la confesión del demo:ndado no es conocimiento judicial y la Corte no puede su-
prueba de su estado civil ni exime al demandan- plantarlo; y la segunda, que tampoco dice el re-
te de la obligación de probar. (Cas. ele 30 de ju- currente cuales sean las disposiciones sobre prue-
lio de 1921, G. J. tomo XXIX, página 20). bas que·braniadas por el Tribunal al no apreciar
"El reconocimiento judicial de herederos así las constancias que invoca y que, a su vez, hubic-
como la acEptación de la herencia con beneficio 1 an violado otros preceptos sustantivos. En lo ge-
de inventario, son hechos que implican trámites neral, las citas del recurrente en el particular
judiciales que deben, por consiguiente, aparecer no son pertinentes.
de una actuación también judicial, sin que sea Lo exputsto es suficiente para concluir que
dable suplirla por medio de otras pruebas. Se los cargos anotados contra la sentencia deben des-
acusa la sentencia por no haber tenido como de- echarse.
mostrado con la contestación de la demanda el
reconocimiento judicial de heredero y este hecho, Por las consideraciones anterioreis, la Corte
judicial, se repite, no puede probarse por con- Suprema de Justicia -Sala de Casación Civil-,
fesión" (Cas. de 6 de abril de 1946, G. J. tomo Gdministrando justicia en nombre de la Repúbli-
LX, números 2032-33, página 369). ca de Colombia y por autoridad de la Ley, NO
"Siendo la calidad de heredero elemento in- CASA la sentencia recurrida de que se ha veni-
tegrante de la acción sobre estado civil, porque do hablando.
representa la personería sustantiva de la parte
demandada, tal vinculación jurídica no puede sur- Costas a cargo del recurrente.
gir del asentimiento de los litigante:·s, como si
simplemente se tratara de deducir en juicio una Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
obligación personal contra el demandado ni me- la Gace:ta Judicial y devuélvase el proceso al tri-
nostenerse por establecida con base en las me- bunal de su origen.
ras referencias que se hacen al aludido testamen-
to en copias de actuación correspondiente a otro Agustín Gómez Prada -- llgnacio Gómez ll'osse.
proce:so" (Cas. de 18 de septiembre de 1947, G. J. lLuis Felipe JLatorre U.- Alberto Zuleta Antrel.
tomo LXIII, números 2053-54, página 27). Ernesto M:elemlro lLugo, Secretario.
l\JQ 2.1159 JUDl!CIAlL

PJRES'JI'ACKONES MUTUAS lEN VA. IRE1!Vli NDliCltiCKON. - 'RES'Jl'ITUCJION 'IDE JFJRUa

'Jl'OS. - ''Jl'ECNlfCA '[J)JE CASACXON

.l.-Según el artículo 964 del Código .Ci- tenía motivos serios .para .s~guir .conside-
vil, el poseedor vencido en la Jreivmdica- rándose como l~gitimo ..p~opietado cdu:P:antl&
ción es obligado a restituir los ·frutos .natu- .el curso- del juicio, nos .efectos al!eclarativos
rales y civiles de ia cosa, ·no ·cual es uma .de la sentencia ,que reconoce .el.derecho .del
consecuenC(ia del reconocimiento del derecho .actor y niega ·¡a qposición del Jreo, .dejan sillll
de dominio a favor del reivindicante, ya que base tál .ai~gación ,pues el f-allo _retrotrae na
nos frutos -de una cosa _pel"tenecen al dueño situación jurídica de las partes al momento
de ella, según los artículos 718 .Y 718 .del de la .demanda". _(Casación:junio 3 de 1954!,
mismo Código. lEI_poseedor de mala fe 'debe lLXXVlUI, '658).
restituir los frutos naturales .Y ·civiles de 2.- '"lLas prestaciones mut1llas legalmente
la cosa desde que la tuvo en su _poder, _y no quedallll ñncluidas en lla 'demam~, .i!lle .sueria
solamente los percibidos sino- !os .que hu- que el juzgadoJr siempre debe -.considerarlas
biera podido percibir el dueño con mediana en la sentencia, ora a petición .de ,parte, ora
inteligencia y cuidado all hallarse la -cosa de oficio". (Casación: febrero 28 de 1955,
en sus manos. JEi poseedor de buena fe sólo lLXXJ!X, 5Jl5).
es obligado a restituir los frutos percibidos 3.-«copiosa y abun.dante . jurisprudencia
después de la contestación ·de la 'demanda de la Corte ha prevenido a ·los litigantes·lla
y los que hubiera podido percibir el-dueño necesidad de formúlal" los ca~gos en _casa-
en llas mismas condiciones, a -partir de .tan ción de manera concreta, .precisando 'los tex-
evento. JEsta Sala ha dicho: "lLa Rey protege .tos legales infringidos ,y la razón y aspecto
al poseedor de buena-fe, teniendo en cuenta, porque lo hayan .sido. JEsto en virtutlt de ,que
por una parte, su .conducta exenta de culpa, el recurso de casación tiene de suyo _un ca-
originada por un error excusable .y POli" otra rácter formalista, por cuanto su objeto es
parte, la falta de diligencia o cuidado dei confrontar la sentencia acusada con la -ley
dueño de la cosa que ha debido evitall.' .esa que se dice violada. Si el recurrente no. pro-
posesión. Generalmente all poseedor de bue- _pone .de manera -muy definida los elementos
na fe no puede reprochársele falta o impru- de confrontación, la Corte no tiene .cómo ha-
dencia, mientras que al contr.ario, all Jreivin- cer .ésta. lP'or .otra .parte, la necesidad de
dioante victorioso puede imputársele su ac- ,que al fundar. el recurso .de casación se. for-
titud negligente en la vigilancia de sus !n- mulen 'de mane~a correcta los ca!'gos conbm
tereses. lEn cambio, el ,poseedor de mala fe la sentencia acusada, señalando con preci-
se considera generalmente como un USUJi'Pa- sión los textos legales _que se estimen -in-
. dor en Jrazón de dolo o culpa _que impona fi-in,gidos por ella, no es mera exigencia ju-
obligaciones indemnizatorias en frente del risprudencia! o científica, sino perentorio
propietario de lla cosa. lEn lo tocante a Jres- deber del recurrente, estatuido _por el art.
tittación de .frutos y derecho a mejol!'as, ell 53ll del C. J.". (Casación;.marzo 15 .de -1946,
tratamiento al poseedoR' de buena fe venci- .u. ll4!5).
do en el juicio, cambia fundamentaimenta
.a partir ..de la notificación de Ja demanda, Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
según se vio anteriormente. _lEsto se explica CiviL-Bogotá, diecienueve (19) de octubre de
porque si el poseedor ha -resistido a na d-e- mil novecientos cincuenta .·Y cinco (1955).
manda después de conocel" los títulos y n-
zones invocados por el reivñdicadoli', .~a no (Magistrado 'Ponente: .Dr.. Manuel-Barrera P.arra)
podrá alegar que subsiste su honrada cJreen-
l!lia de hallarse ]I.JOSefendo como dueño, _y -La Corte resuelv.e sobre la casación intróduci-
-atnllll cwmdo m li'e:tlidad pudiera afirmar que da.por la demandada en el juicio ordinario.rei-
Gaceta- 6
 GACIE''ll'A .V 1[1 li.'b 1! C IT A lL

vindicatorio de Jesús Perilla V. contra María Isa- que es poseedora de buena fe por un lapso mayo
bel Pardo M., decidido en segunda instancia por de veinte años.
el Tribunal Superior de Bogotá en sentencia del La demandada alegó en su favor prescripció
18 de marzo de 1955, objeto de la impugnación adquisitiva de dominio.
por la parte vencida en la litis. 3.-Desató la litis en primera instancia el Juz
gado 6Q Civil del Circuito de Bogotá por senten-
IT.- Antecei!llentes cia de] 30 de enero de 1953, cuya parte resolutiva
dice:
l.-Jesús Perilla V., en ejercicio de la acción "lQ-Condénase a la demandada María Isabel
reivindicatoria, demandó por la vía ordinaria a Pardo M., a entregar al demandante Jesús Peri-
María Isabel Pardo, para la restitución de una lla V., o a quienes representen sus derechos, den-
casa y el terreno en que está edificada, situada tro de los seis (6) días siguientes a la ejecutoria
en la carrera 14, entre calles 63 y 64, en el barrio de este fallo, el inmueble materia de la reivin-
de Chapinero de esta ciudad, distinguida en su dicación, determinada por los linderos que apa-
puerta de entrada con el número 63-51 y alinda- recen en el libelo de demanda;
da como se indica en el respectivo libelo. Pidió "2Q-Condénase a la demandada María Isabel
además "el pago de los frutos civiles devengados Pardo M., a pagar al demandante o a quienes sus
y que se devenguen hasta el día en que sea con- derechos representen, los frutos civiles y natu-
denada a restituirlo, apreciados en fonna legal"- rales del inmueble en cuestión, a partir de la fe-
Y de las costas. cha de la contestación de ld demanda; no sólo los
Como hechos en que se funda la demanda se percibidos, sino también los que el actor hubiera
expusieron entre otros, los que en seguida se re- podido percibir con mediana inteligencia y cui-
sumen: }Q Que el actor es dueño de la finca re- dado, estando la cosa en su poder. El valor de
lacionada; 2º Que el demandante por un acto de los frutos se fijará de acuerdo con el procedi-
liberalidad le dio la mencionada casa para que 'micnto establecido en el artículo 553 del Código
viviera, a María Isabel Pardo M., sin mediar con- Judicial.
trato alguno legalizado, y en la finca ha venido "39 - Condénase al demandante Jesús Perilla
habitando dicha señora en la forma indicada, V., o a quien lo represente, a pagarle a la de-
pero ya contra la voluntad de su dueño, quien la mandada María Isabel ?ardo M., el valor de las
ha requerido varias veces para que la entregue, mejoras útiles, hechas antes de contestarse la de-
sin lograrlo en manera alguna, reteniéndola mc.- manda, por la demandada, y cuya especificación
liciosamente; 3Q Que como toda otra acción fra- se ha hecho en la parte motiva de este fallo. El
casaría por el tiempo que ha transcurrido, "es el valor de dichas mejoras se regulará conforme lo
caso de entablar esta acción ordinaria para que dispone el artículo 553 del C. Judicial.
la actual poseedora, o sea, la demandada, sea le- "La demandada podrá retener el inmueble has-
galmente condenada a la entrega o restitución de ta que el reivindicante o sus representantes lega-
la finca por su situación y linderos, con el pago les le paguen lo que valgan, al tiempo de la res-
de los perjuicios ocasionados y que se traducen titución, las obras en que consisten las mejoras,
en el reconocimiento de los frutos civiles produ- o lo que en virtud de dichas mejoras valiere más
cidos por la finca en el tiempo de su ocupación". la cosa en dicho tiempo.
2.- En la contestación de la demanda María "Condénase a la demandada María Isabel Par-
Isabel Pardo M. se opuso a las pretensiones del do 1\'L en las costas del presente juicio, con tle-
actor y como fundamento de su oposición mani- ducción de las que proporcionalmente le corres-
festó: Que se halla en posesión de la casa desde ponden al demandante Jesús Perilla V., por el
el año de 1930, con ánimo de señor y dueño, en exceso de lo pedido. Tásense".
forma continua y pacífica, sin reconocer dominio 4.-Por apelación de la parte d~mandada cono-
ajeno; que jamás ·ha sido requerida ni privada ni ció del negocio el Tribunal Superior de Bogotá,
judicialmente por el demandante; que "se ha quien en sentencia del 18 de marzo de 1955 re-
considerado como dueña del inmueble, y al efec- solvió lo siguiente:
to ha pagado la pavimentación"; que si el de-
mandante afirma que le dio la casa por un acto "Confirmar en todas sus partes la sentencia
de liberalidad, mal puede sostener que la habita recurrida, adicionando el ordinal 39 con la obli-
de mala fe y sin título alguno; que ha hecho gación del demandante de pagar a la demandada
mejoras en la casa, que valen más de $ 10.000.00; la cantidad de doscientos setenta pesos ($ 270.00)
 GA\.IDJETA .V 1U D l! ID K A L.

monec.l.. c..-.;rriente por concep~c de expensas ne- aparece la correspondiente escritura pública. "El
cesarias según lo dicho en la parte motiva de esta acto de liberalidad -dice el Tribunal- quedó
sentencia, y ll."efcrmando el ordinal 49 asi: entonces reducido a un comodato. La señora ha-
"Condénase a la demandada María Isabel Par- bría recibido la finca por tradición que le hizo el
do M. en las costas de la primera instancia con doctor Perilla a ese títulÓ precario aunque sin
deducción de las que proporcionalmente le co- duración definida. Tal parece haber sido la in-
rresponden al demandante Jesús Perilla V. por tención del demandante, aunque de buena fe la
el exceso de lo pedido. interpretara la demandada como una donación
"2Q-Condénase a la demandada en las costas que de ninguna manera se consumó".
de la segunda instancia en conformidad con el 4.-El Tribunal se refiere a las alegaciones del
Decreto 243 de 1951". apoderado de la demandada, quien en la segunda
5.-Contra esta sentencia la parte demandada instancia presenta un nuevo planteamiento de la
interpuso recurso de casación, que ha sufrido la controversia cuando sostiene que la acción rei-
tramitación legal hasta encontrarse en pwlto de vindicatoria y la vía ordinaria no eran proceden-
ser decidido por la Corte. tes en el caso sub judice, por cuanto según los
términos de la demanda la señora Pardo no es
lill. - Sentencia acusada poseedora sino mell."a tenedora, en cuyo caso el
dueño sólo podría obtener la restitución del in-
l.-Tanto el Tribunal como el Juzgado halla- .mueble en ejercicio de otra acción distinta de la
ron plenamente acreditados los extremos de la reivindicatoria y por los trámites de un juicio de
acción reivindicatoria, así: lanzamiento o de un juicio posesorio.
a) Los títulos presentados por el actor demues- El Tribunal desecha estos razonamientos en es-
tran su dominio sobre la cosa reivindicada que tos pasos del fallo recurrido.
Perilla V. había comprado por escritvra número "Pero ocurre que la demandada alegó y probó
849 del 8 de julio de 1933 de la Notaría Quinta la posesión material estando en ello de acuerdo
de Bogotá, a Arturo Segura C., quien a su vez con el demandante quien afirmó ser ella posee-
la compró por escritura número 277 del 14 de fe- dora.
brero de 1929, de la misma Notaría, a los cónyu- "Habiéndose trabado la litis-contestación sobre
ges Avelino Gamboa e Isaura Guzmán de Gam- esas bases y habiéndose suministrado por parte
boa, a favor de la cual hizo venta Pomponio Guz- y parte las pruebas de que los.presupuestos de la
mán por escritura número 1663 del lQ de junio acción reivindicatoria se reúnen a cabalidad en
de 1927 de la Notaría Segunda de este Circuito; el presente caso, no hay duda de que es ella la
b) actor y demandada se hallan de acuerdo en procedente.
que ésta tiene la posesión del inmueble; "Pero, además, alegar que no era un juicio rei-
e) la finca materia de la reivindicación está vindicatorio sino uno posesorio el que ha debido
identificada en los títulos y en la inspección ocu- seguirse cuando ya en la sentencia de primera
lar practicada en primera instancia. instancia se le declararon infundadas las excep-
2.-No se acreditó en el juicio que la deman- ciones de prescripción adquisitiva ordinaria y ex-
dada hubiera adquirido la casa por prescripción traordinaria por falta de título legal la primera
ordinaria ni extraordinaria. Puede aceptarse en y la segunda por no haber poseído sin interrup-
concepto del sentenciador que la señora Pardo ciones durante treinta años, es pretender que el
ha tenido una posesión material sobre el inmue- demandante vuelva a un nuevo juicio para el
ble, por un lapso de 21 años con anterioridad a cual no tendría la acción correspondiente, cuan-
la demanda, y aún reconocida su buena fe, care- do la única que podía hacer valer en las circuns-
ce de justo título, ya que no ha presentado nin- tancias demostradaf? en este amplio debate judi-
guno. En estas condiciones, no puede ampararse cial es la reivindicatoria por el b:ámite a ella
por la usucapión ordinaria porque su posesión no señalado que es el del juicio ordinario".
es regular, ni por la extraordinaria porque no se 5.-En cuanto a las prestaciones mutuas el Tri-
ha completado el lapso legal de la última. bunal reformó el fallo de primera instancia en
3.-Al referirse al acto de liberalidad del de- cuanto al reconocimiento a título de expensas ne-
mandante, por virtud del cual la demandada ha cesarias, a favor de la demandada, de la suma
tenido en su poder la casa objeto del litigio, el de $ 270.00 que ésta pagó por el servicio muni-
Tribunal afirma que no existe una donación para cipal de pavimentación correspondiente a la casa.
transferir la propiedad del inmueble, ya que no 6.-En cuanto a costas de la primera instancia,
 el Tribunal está de acuerdo en que a ·ellas debe En la demanda, el actor ·manifiesta que por "u
ser condenada la demandada ''pero con' deducción .acto ·-ae 'liberalidad" entregó a la demandada 1
de lo que le corresponde al demandante pór ..el casa qu'e se reivín<iica, y el ·Tribunal ·cOnsider
excéso de lo pedido". qUe pór ·virtud -de -U.n::OOmodato ella ··recibió el i
Se condenó a ·la dem'ándáda al pago ·de las cos- ~muéble =--del dOOtor ·Periila.
tas ·de seguhda iristan"cia 'en cbi:ifórmi:dad ··cbn ·'él , En estas :aii:"cunstat:icias, no pudiendo :el -'.Ptibu
Decreto "243 '"Cle 1951. inal variár' él ~sentido de -la demanda sih. descono
cer esa prueba resultante ·de las -mánifestacioné
·-del propio acfór, -no pr-ocedía l-a acción reivindi
•eatoria ~in<ioada :por :Ja vfa <>r-dinaria, ya que 1
'L-a ·sentencia'se·acusa·con arrimo a 'las·ctiusales demandada no era poseedora ·sino mera téhedor
primera -y según.da de ·casación. '-de ~la :cosa. Par,a obtener -Ia restitUción del in
':En 'resumen =est'os son ·los motivos 'de ifupügna- :moeble;tenia a ·su mano· la ac-ción de lanzamient
ción del fallo: :cbnságrada en el áit~eulo 1103 del Códfgo Judi
cial o las acciones pose5<irias ·establecidas en lo.
Ca1lllSáll seg11llllli[]la, -Cuanto a ·la ' condena de :la artículos 885, 886 y 888 del mismo Código.
demandada al pago de los 'frutos ele ;la cc'asa cr-eí- En conclusíón, el TribUhal quebrantó las nor.
vindicada, :la sentencia 'no gliarda coliso!hüi.éia mas sobre reivindicación, al decretar al restitu.
con las súplicas de la,.démanda ·y las pretensiones ·ción del inmueble con sus frutos, contra la de-
oportunamente ae·ducidas 'por :las partes. ·maritlada :que -no era ·poseedora :siho ·mera tene
dora del bien, calidad que reconoció como demos-
·causan ·pli'ilmell'a•.-:.Por esta ·causal'~l'esénta 'los ·tratla o que ;ha debido dar como existente por
siguientes cargos: ·fuerza ·de-la .confesión procedente del actor.
a) Infracción· direéta · e indireéta ·· dEdbs' attícu- :.Se •comWera:
los 669, '762, 764, 946, '1)47, 948, ·950, ·952, ·963, :965, :Es· ciei·to ·que algunos apartes de la demanda
966, 970, 971, 2200, 2203, 2205, '2206, '22il y 2215 ptidiérah inducir ápareritéménte a cbnfusión, co-
del Código Civil. A causa de la errónea aptécia- mo ·cuando 'se expresa que el actor entre·gó la
ción de Ta prueba de corífé3ión se .vit>fárcon 'los ·cosa "por j)ura liberalidad" y que conserva "la
artículos · 593 y 4>03 ·del Código ·.J-udicial; ilUda pr'opiedad "pero ·n:o la posesión material", y
b) Infra·cd'óh "dire~ta e indireCta 'de los 'artícu- que la ·demandada ·es "poseedora clandestina".
los 946, '947, !:i48, 1352, 1353, 1608 ·y 2200 dei·c. C. Pero aún ·reCóhoCiendo ·que ·hay cieda i.mpropie-
Por errónea ·apreciación de la prueba ·se ·4ue- da'd ·jurídica en· el uso 'simultáneo· de tales expre-
brantaron los artículos 593 y 601 del Cótligo ~u­ siones ·pata ·calÍfic'ar la verd·adera posición de la
dicial; demandada, el Tribunal no in·currió én error al-
e) Infracción del Decreto 0243 de 1'951; 11;uno al :fij'ar la causa ·p-etendi. conforme al sen-
d) Infracción directa e ihdirecta de los ar- tido del libelo, ni al s<~ñalár el ámbito de la liitis ,
tículos 1524, 2313 y'231S·del Código Civil. contestatio, ni al valorar y apreciar las pruebas.
El Tribunal acepta que inicialmente la deman-
·w. -lExa.nem de lios cali'gos dada ·PU:db ~ostélitar la condición de mera tenedo-
m de 'la casa, p·orque por virtud de comodato ella
En cumplimiéhto de la nm'nia del articulo ·537 la recibiE'ira-de su legítimo dueño, a título preca-
del Código JUdiciál, la Sala examina en ·orden rio. <~ero tal calid-ad :rlo áparece operante en la
lógico los cargos formúlados por el recurrente. ihteneión de -los -litigantes al momento de cons-
tituítse -la :relación jurídico~procesal, porque en
el 'contexto .del libelo es evidente que la deman-
da:se :i:liri-ge'·eolitra María 'Isabel ·Pardo como m~­
Con base en la causal primera ·el reclirtente tliallp·oseedol"a y· en la respuesta ella asume· esta
menciona violacion·es de· la íey sustantiva, 'en ·lo posición jurídica -alegando expresamente su po-
tocante a la a·céión ·reivindicatoria deducida, ci- sesión e invocantlo a su favór 1a usucapión ordi-
tando cofuo infringidas las disposiciones que se naria ~ extraordmaria.
enumeran ··en él· ór.dinal ·a) del :interior resümen r:En ·él·fallo :recurridO el sentenciador examil1a
de los cátgos. Jos -puntos -de vista del rec'Urrente al respecto, y
Los razonamientos del reeurrénte pueden cón- ólis'érva eon '·aciérto que "la demandada alegó y
densarse 'así: probó la -posesión material estando én ello éle
 G A' C 1& 'Jl.' A .D'. l[J ][} ][ {J ][_ A._lL_

u~rdo- cop; el. d~¡pap~_ant~, q~~n afirmó ,ser ella·. do .la- CQsa, en· su: po<ler!', Fa~ló~ el 'rribu.nat ultr~.
oseedpra". petñ~.
No incurrió el 'rrib_unaL en. violacióq d.e, las
ormas. citadas, ni· en fprm~;t d;i,recta; ni ep forma,
directa al través de la, aP.reci~ció.n. de. las prue·
as. Según, el·.artíc~~Q 96~- de)._ Qó~ig9 Civil, el po-
Se rechaza el cargo. se~dQr. vencido en· la;, reiv¡ndic.ación. e§: obligado, a,
re~ti,tuir lp_s fru~Q!?; naturales y, civne!? de 1~ cosa,
29- Condena al pago de frutos· lo, cual. e? una c.on!?EJ!!:!Jl.en\!~?. ·del· re<:9no~~miep.to
del d~~ch9, de d.o!Ilit;tio, a.f~yo¡:1 de~. reivji'\~icap 7
Por distintos aspe~tos el recurrente ataca. la te, yp." que. los~ frutPs: d~ UI'\a;·. c.o~a- pe¡:teni¡!~~I'\: a¡!.
ecisión- del· sentenciador en lo tocante a la, con- duefio de ella, según los artículos 716 y 718. del.
ena de frutos, a cargo de la parte demandada. mismo Código.
Eh síntesis, los cargos se hac~rr cons~stir en lo El' poseedor de ~a;la; fe.. d~pe restituir los fru-
iguiente: tos natura~es y civiles de la; cosa. desde qu~ la
a)· Habiendo recibido María Isabel Pardo la tuvo en. s.u po!fer,, Y, no solamente lo_s percibido_s
asa para que en ella viviera, por un acto de li- sino los que hubier? podido percipir. el dueño con
eralidad del doctor Perilla, o sea, a título·, de mediana inteligencia y cui9-ado aJ:hall~u;se la cosa.
omo9ato; ell?. no· debe estar' obligada al: pago de en sus manos .. El pose~dor d_e b_uena fe sólo es
O§'i· fr-utos. naturaleS<. y. civiles del inmueble. Al obligado a restitj.lir los. fr_utos percibidos~ d~spués.
acer: esta· con<,'l~a' el· TrJbunal· violó las dispo- de la- contestación d_e la demanda y los que 'qu-
iciones.legllles que. cita. el libelo sobre reivindi- biera podido percibir el· dueño. en· las misma;s.
ació:n· y cornpd~to, bien: d~ manera. directa, bien condiciones, a partir de tal· evento.
e: m¡:¡nera indirecta como consecuencia de una Esta Sala ha dicho:
rrónea. apreciación. de.las· pruebas; "~¡;1: 1 ley_ pr_o~eg~, ~1¡ Ro~_edolj d~. b1.1.ena, fe-,_ t~­
b) el d~mandado, v~naido en·. la. reivindicación nien!fo: e.rt éu~p-t<k por. un~J pp.r;te, su- con9-u.cta·
stá obligado a: la. restitución de los- frutos- de la· ex~mta;, d_e cu!P.~•. qrjgii'\!J.pa. po-.r,·l.l.n er¡:oc e~cusa;.
osa: que debe: restituir; porque-. na9ie. puede- en. bl~ y-, P.Orr otrfu PJ\.r_te; la, f~lt~1 d?c. d4lige11cia: o- C\lÍ"
iquacer_se. sin justa causa a. costa. a-jena. P.ero· en· dado:d~l 1 dl.l.eií9: d_e 1~ CQS!'\: qu_e, ha, del:ü!io-, evitf\r-·
1 caso sub judice, la demandada. había recibido es~, p_o,s~s~§J:h GAI'\~aliilE!.nte_, a;t P.O?~e.dpr de: bu epa
· a casa POr· acto de· liberalidad. del· demandante. fe 11Pé P.\le!l~ r~P.J'.Mh-fu'_s_ele·. fg~tlt o. impmden\!Ja,
hora bien: siendo la pura. liberalidad o. benefi- mientras que al contrario, al r.e~vjn!ijcante v~cto­
encia causa. x:eal; y. lícita de. las obligaciones-, la rio_s0 P.t.te~~ imP.utáJ.?e-le. !!1,1. a,_qHt-1,1d:J n~gltgente. en
omodataria no. puede. ser obligada a restituir- la vigjla.ncia. de Sl,l$>, ii}ter~.S~fu
' os frutos· d.e la cosa. que. el dueño le entregó· para- . ·,!F,!D; ca}l'pj9,_ eJ: P.O.seed_9_r~ d~- ¡pal~ fe, se: COI'\SÍ·
que usara y. goz~ra. de. ella a. título- gratuito. Tal dera ge_I'\e¡;alme.I'\-t~, c_orn<t u~yr:P.~dP.r~ en raz{>p de-
estitu¡::iól1·. implicanía. un enriquecimiento injus- doÚ>: q· Qu_lp~- que~ irpp_one, qq¡jgariones ii'\~eiTli'\i-·
o del demandante. Se violaron los artículos 1524¡ zatorias en frente del propietario de la cosa.
2313 y 2318 del Código. Civil; bien por falta de r 'f~Jh lo: tO_!::!in!e· a..: r~s.ti!JlfJpn de. fl":Utos- Y· de¡:e~
apreciación de las. pruebas, o bien. por. falta de ch9, <t q¡ejqra,s; el tr:aJ!lJDiento, a-~ ¡:¡oseeQ.or- de
aplicación de tales normas. bl!~na. f_e, v:,eJ:!!}ido en: el; hli~-i<~, carn!Jia· f;Und?men-
talql~nt~ a·. partirr d~: la: l}p}ifipacJói'\ de la- deman-
e) en cuanto a la condena en frutos la sen- da,, seg-úp· se- vio: anterJormente; Esto se explica
tencia no fue dictada en consonancia-con las súpli- porque si el· poseedor l).a- resistid_o a la. demanda.
cas de la demanda y con las pretensiones opor- después de conocer los títulos y razones invoca-
tunamente deducidas por las partes, pues el ac- dos por el: r_eivJn~i~ador., y.a 1 no: podrá: alegar que
tor demandó "el pago. de_ los f:rutos civiles de- subsi§'it~ s\l hon~a!l~· cr_eenci¡¡.1 de- hallarse pose-
vengados Y.· que se. devenguen: h¡1sta. el. dífl'. ep que yendo carpo· dueñp, y, 9_un; cu_an!lq, en·. r~alidad pu-
sea condenada a restttu¡r",. Y. el' f.aJip con~enó~ al 1 diera afirmar que tenía motiyp~, sJ!r;ip_s p¡¡.r_a se-
pago de "los frutos civiles- y- nfl'tura}es- del inmue-. guirr qonsi¡i~ráp9,p~ comp) l(:!git!IP.O: prop~etario
ble en cuestión, a partir de la fecha de la con- dur.&ntt.\ el c~r~o. 4eL hü~_ip, lps_ ete_!::!P.s declarati-
testación de. la demanda, no- sólp los. percibidos, vos qe la ~e.nt~_nc.-i!l q).l_~: reco¡-wc~: e~: derecho del
sino también los q~e el actor_ h~bjere. po-9-ido per- acton y_. n~eg_a 1 l.!l; ~P.O~~~!Pn1 d~.l reo, d6lja.n sin base
cibir eón mediana inteligepc-ia y o~dado; est~:~n- tal·, alegación: pu_e~ el fallo- retrotrae la sit4ación
 GACE'.!.'A .Jl!JD![I!Jl[.A\ll.. No 2.15lJ
jurídica de las partes al momento de la deman- de las costas .de la primera instancia. E igual exo-
da". (Casación: junio 3 de 1954, LXXVII, 758). neración ha debido hacerse respecto de las costas
En el caso sub ju!llice, el Tribunal consideró a de la segunda instancia, o al menos exoneración
la demandada como poseedora de buena fe y en parcial, ya que la sentencia del juez a qMo fue
consecuencia, dando cumplimiento al precepto del reformada por el Tribunal.
artículo 964 del Código Civil, la condenó a res-
Se considera:
tituir los frutos naturales y civiles de la cosa, a
Sin necesidad de entrar a examinar el fo>:1 do
partir de la fecha de la contestación de la de-
de la acusación, la Sala rechaza de plano el car-
manda, no sólo los percibidos, sino también los
go así formulado, pues el recurrente no se tomó
que el actor hubiera podido percibir con mediana
la molestia de citar les textos legales que estime
inteligencia y cuidado al hallarse la cosa en su infringidos, como lo ordena imperativamente el
poder. artículo 531 del Código Judicial.
Habiéndose trabado la litis sobre los extremos El recurrente afirma que se violó el Decreto
de que el actor era dueño del inmueble y la de- número 0243 de 1951, pero no señala o individua-
mandada poseedora del mismo a la fecha del li- liza qué normas de este estatuto fueron las ·in-
belo, y estando plenamente establecidos tales ex- fringidas.
tremos, es perfectamente extraña a la controver- Dijo esta Sala:
sia la consideración de la existencia de un con- "Copiosa y abundante jurisprudencia de la Cor-
trato de comodato invocado en casación por la te ha prevenido a los litigantes la necesidad de
demandada para que se infirme el fallo en lo to- formular los cargos en casación de manera con-
cante a la condena respecto de los frutos perci- creta, precisando los textos legales infringidos y
bidos o perceptibles después de la litñs contes- la razón y aspecto por que lo hayan sido. Esto en
~dio. virtud de que el recurso de casación tiene de
Carecen de toda consistencia los cargos formu- suyo un carácter formalista, por cuanto su obje.
lados con base en la causal primera contra esta to es confrontar la sentencia acusada con la ley
parte del fallo, pues el sentenciador aplicó co- que se dice violada. Si el recurrente no propone
rrectamente las normas sobre reivindicación y no de manera muy definida los elementos de con-
tenía por qué atenerse a otras disposiciones para frontación, la Corte no tiene cómo hacer ésta.
e:¡mnerar a la demandada de la obligación de res- Por otra parte, la necesidad de que al fundar el
tituir los frutos. Tampoco incurrió en apreciación recurso de casación se formulen de manera co-
·rrecta los cargos contra la sentencia acusada, se-
errónea de las pruebas.
No procede la acusación por la causal segun- ñalando con precisión los textos legales que se
da, pues el Tribunal interpretando racionalmente estimen infringidos por ella, no es mera exigen-
la demanda, consideró que la súplica respecto del cia jurisprudencia! o científica, sino perentorio
pago de los frutos no estaba limitada a menos de deber del recurrente, estatuido por el artículo
531 del C. J.". (Casación: marzo 15 de 1946, LX,
lo que señalaba la propia ley. No falló ultra pe-
145).
tñta.
Por otra parte, la Corte ha dicho en reiterada V.- JR.esohncióll1l
jurisprudencia, que "las prestaciones mutuas le- En mérito de las consideraciones anteriores, la
galmente quedan incluídas en la demanda, de Corte Suprema de Justicia, Sala de Casac.:ón
suerte que el juzgador siempre debe considerar- Civil, administrando justicia en nombre de la Re-
las en la sentencia, ora a petición de parte, ora pública de Colombia y por autoridad de la Ley,
de oficio". (Casación: febrero 28 de 1955, LXXIX, NO CASA la sentencia del Tribunal Superior de
515). Bogotá, de fecha 18 de rr.arzo de 1955, dictada en
el presente juicio.
39 -Condena al pago de las costas
Se considera infringido el Decreto número 0243 Costas a cargo del recurrente.
de 1951, en cuanto a la condena de la demandada Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en
al pago de las costas. la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
Según el recurrente, si el Tribunal hubiera to- diente al Tribunal de origen.
mado en cuenta que la demandada no fue conde.
nada como poseedora de mala fe según lo pidió Manuel Barrera lP'arra ·- .Vo!:é J. G.:Sme:z.: nt. -
el actor, y que éste fue condenado al pago de me- Jesé JH[ernández 1\>li'be]:Í.ez - ,V-¡;;!fq) lP'a::rllo DávHa.
joras, ha debido exonerársele totalmente del pago !Ernesto Melenal!Jro JLMgo, Secretario.
 GACETA Jl!JD!CKA!L

ACCKON IR.ESOJLU'li.'Ol!.UA D.E UN CON'li.'IRA 'li.'O D.E COMPIRAVEN'li.'A. - ALCANCE

DJEJL AIRTKCUJLO 1934 DEJL CODKGO CliVXL

1.-lLa jurisprudencia de la Coi'te expre- cretar de oficio otro avalúo por medio de
sada en numerosos fallos, ha considerado peritos que él designe.
que la disposición contenida en el artículo 4.-Cuando una cláusula de un contrato
1934 del Código Civil tiende a la protección puede prestarse a varias interpretaciones
de legítimos intereses de terceros. ll"eJro en razonables, la adopción de cualquiera de
cuanto a las declaJraciones que hayan hecho ellas por parte del juzgador, no genera error
los otorgantes en escritura pública, permi- de hecho, puesto que donde hay duda nQ
ten prueba en contrario dentro de los lími- puede haber erro!:' manifiesto.
tes y en los casos señalados por los artículos
91, 92 y 93 de la ley 153 de 1887. Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
2.-!La prueba pericial no obliga sino me- Civil.-Bogotá, octubre veinte de mil novecien-
diante la valuación jurídica del Jfuez, que tos cincuenta y cinco.
es a quien corresponde, en definitiva, de-
tel:'minar el valor probatorio del peritazgo. (Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse)
lP'ero esta facultad judicial de apreciación
fundamental del peritazgo no autoriza, tra- Conoce la Corte del recurso de casación inter-
tándose de avalúo o de cualquiera regula- puesto por la parte actora contra la sentencia del
ción en cifra numérica, para que los Ma- Tribunal Superior de Medellín fechada el cuatro
gistrados o Jueces procedan a fijar el pre- (4) de febrero del año próximo pasado en el or-
cio o la estimación de las cosas que deben dinario de la señorita María Restrepo Toro con-
ser apreciadas o estimadas para decidir la tra don Joaquín Gómez Z. Se procede a resol-
controversia, con prescindencia o alteración verlo.
del dictamen pericial, como lo establecía el
código derogado. Antecedentes

3.-Cuando hay desacuerdo entre los dos Ante el Juzgado del Circuito respectivo María
peritos, por· divergir en la conclusión del Restrepo Toro demandó a Joaquín Gómez z.,
valor, relacionando el artículo 72ll con el anotando los siguientes hechos principales:
716 del C. J., la intervención ele! perito ter- Por escritura pública número 2.649 de 26 de
cero puede plantear una de estas dos situa- marzo de 1949 Restrepo Toro dio en venta a Gó-
ciones cuando no adhiere al dictamen de mez Z., un edificio de dos plantas y un compar-
uno de los principales: si las tres cifras del timiento, de acuerdo con la alinderación, exten-
avalúo son distintas y la diferencia e:.ttre sión y ubicación que señala el título. El precio
las dos extremas no excede del cincuenta de la venta fue la suma de VEINTE MIL PESOS
por ciento de la cantidad menor, el Juez ($ 20.000.00), de la cual la vendedora declaró re-
queda obligado, naturalmente si se llenan cibidos OCHO MIL PESOS ($ 8.000.00) y el resto
también las condiciones generales, por el lo dejó en poder del comprador para que éste
medio aritmético, esto es, la cifra que resul- cancelara un crédito hipotecario que por igual
te de dividir por tres la suma de las tres suma gravaba el inmueble. En la escritura se
cantidades. lEn el caso de que la diferencia dijo también lo siguiente: "Se advierte que por
entre las cifras extremas de los tl·es avalúos convenio entre las partes la vendedora se reser-
exceda de la cantidad menor, es el único va el que el mayor valor de TREINTA Y CINCO
evento en que el Jue~ 'tiene facultad legal MIL PESOS en que esta propiedad se venda en
pali'a hacer la regulación que estime equi- el curso de tres años contados de hoy en adelan-
valente conforme a ios mismos dictámenes te s:erá partido entre la vendedora y el compra-
y demás elementos del lll'Oceso, o para ele- dor por iguales partes debiéndose efectuar la
 GACE'J!'A .VliJIT.l>ICliAL

venta de común acuerdo, aun cuando en dicha El negocio fue rematado por fallo de primer
venta el señor Gómez reciba parte del valor en grado declarando probada la excepción de acu-
créditos asegurados en la propiedad misma". mulación 4'!debida de acciones. Tanto demandan-
"El comprador no pagó el precio, ni con relación te como demandado apelaron de esta providencia
a VEINTE MIL PESOS, ni, dentro de los· tres para- ante el Superio~.: que por sentencia de cuatro
años siguientes a la fecha de la escritura, se pres- (4) de febrero citado revocó la del Inferior; negó
tó efectivamente para vender el inmueble a un "las declaraciones impetradas por la Srita. María
tercero y así aprovecharse (el vendedor) de la Restrepo Toro en los ordinales 1Q como principali y
mitad del exceso de treinta y cinco mil pesos que, primera como subsidiaria, en cuanto se pide la
por cierto, era y es de un valor considerable". resolución del contra:o de compraventa de que
"El hecho mismo de haberse comprometido el habla la escritura pública número 2.619 de 1949
comprador· a partir de por mitad con la vende- y como condicionada a la rescisión por lesión
dora el exceso dicho, está demostrando que el va- enorme del mismo pago". En relación con las de-
lor comercial de la cosa vendida, era, al tiempo más acciones subsidiarias declaró "establecida
del contrato, superior al doble de veinte mil pe- contra. ella la excepció:1 perentoria de petición de
sos que figuró como contraprestación efectiva de modo· indebido". Condenó en costas de la ins-
parte de aquél". tancia a la parte demandante, la que interpuso
Se configuran; entonces, en el contrato de com- el recurso de· casación contra la sentencia. El
praventa tres hechos absolutamente claros, a· sa- fallador· de instancia al estudiar de fondo las pe-
ber: ticiones. del libelo para llegar· a las conclusiones
a) El comprador no pagó el precio con relación de su fallo considera:
a veinte mil pesos; a-) Que· la demandante afirma que no hubo pago
b) El valor comercial de la cosa vendida era de precio, en contradicción misma con el. texto
superior, a la sazón a cuarenta mil pesos; de la escritura número 2.649 que· hace relación
e) El comprador incumplió la obligación de a la forma de pago así:
propiciar una compraventa del inmueble dicho a
un tercero dentro del término de tres años a con- "CuartG.-Que hace venta en la suma de vein-
tar de la fecha de la escritura, el cual venció el te mil pesos, de los cuales declara recibidos de
26 de marzo de 1952. contado ocho mil pesos, y los doce mil pesos res-
Sobre estos antecedentes se formularon las si- tantes los: deja en poder del comprador Gómez
guientes súplicas: para que atienda al pe.go del gravamen hipote-
1"--La resolución del contrato contenido en la cario dicho ... ".
escritura número 2.649 citada, "por falta de pago Que sobre la interpretación del artículo 1934
de precio, con perjuicios, costas y frutos, éstos del C. C. "Los doctrinantes han expuesto que en
desde la fecha de la escritura mencionada, con• relación con las partes otorgantes de la escritura
siderando al demandado como poseedor de mala es de recibo otra prueba diferente a la nulidad
fe". · o falsificación del título escriturario, deducción
"En primer subsidio: la rescisión del contrato que se hace al relacionar esta disposición con el
de compraventa por lesión enorme, con iguales contenido del artículo 1757 ibidem. Pero también
obligaciones accesorias a las expresadas en la la prueba autorizada para destruir el contenido
primera petición principal. En segundo subsidio: mismo de la declaración de haberse pagado o re-
La resolución del mismo contrato, por incumpli- cibido el precio tiene su limitación en orden al
miento, de parte del comprador, de la cláusula canon de la Ley 153 de 1887 que prohibe admitir
cuarta, que habla de la reserva de la vendedora, la prueba de testigos en cuanto altere o adicione
con iguales obligaciones accesorias expresadas en lo expresado en el conL·ato escrito o sobre que
la primera petición principal. alegue haberse dicho arltes o después del acto.
Y agrega el texto: 'Aun cuando en una de estas
"En tercer subsidio: el reembolso de $ 15.000.00 adiciones o modificaciones se trate de una cosa
que constituye la diferencia entre $ 20.000.00 y cuyo valor no alcance a la suma de quinientos
$ 35.000.00 que fueron los. dos precios posibles de pesos'".
la cosa vendida. . . En todos los casos, excepto Rechaza el tallador la prueba de testigos traí-
en el último, que· se decrete la reivindicación del da por el actor para desvirtuar el contenido de
inmueble especificado; con las pt·estaciones mu-- su confesión consignada en el título escrituraría,
tuas correspondientes". ora porque esa prueba no es admisible, ya porque
 .J U D_ 1: C. 1 A L

los- testimonios- no: resisten a: la. critica hecha po1· íiculo 9-.1. de:l~Ley:1.53•de·1887; por: el mismo-c&no
el sentenciador; cepto; el. artículo: 93 de. esta, misma ley.· por falta>
b-) Qu~ en relación· a la rescisión por lesión· de. aplicadón: stend.o.· el c¡¡_so.de· aplicado;: el' ax~­
enorme; la súplica no puede-prosperar-porque· del tículo 1768 por no· aplicación debiendo habel'lO-
promedio· de.- las.. cantidades- en que' se estin;ó- por si9;o, y el. artículo.· 1:198, por· interpTetación· erró-
los tres- peritos- el" valor· de· la· propiedad- a· la fe- ne-a:. Ei\>tas, viol?ciones . son· consecuencia de- erro---
cha del contrato, no se llega a- la: mitad del pre- res de. hecho y d..e: d.erecho- manifiestos en· los au-
cio a:- que· se-refiere-el" artículO' 19<!'l del·C. C: En tos. e)1 la apreciación- d-e las' pruebas; según. pasa'
efecto, los peritos señores· :Uuis· Sánchez, Daniel a verse •.. ".
Molina: Correa y Flábio NaranjO' señalaron- respec- El recurrente fundamenta- estos cargos decla-
tivamente; los· siguientes -valores: $ 33-.252; $· 29:940 rando-- que de· acuerdo con- reiterada_ jurispru_den-
y $ 42'.000; lo· que da un· promedio- de $' 35:044:00. cia de la Cbrte, "a- las partes se les admite a con-
e) "Por- último, dice -el fállo; en-cuanto· a: los· de- traprobar entre sí las· esti~ulaciones_ hechas en_
más' pronunciamientos impetrados- y· que se rela-- instrumentos públicos· con base. en lbs artículos
cionan con ~r convenio- o contrato- de· ·adición· de 175.9. y 19,3!!"; que si~ esto es: así; el interesado
que dá cuenta la reserva- que- hizo- en la· escritu- debe acll,dir~ a los diversos medios de prueba· quec
ra la señorita Restrepe Toro- de· que- presentán- ind,ica; eJ inciso s_egundo del' articulo- 1751)' del' e:
dos.e- un c.ompr_ad_or~ en e-1 plaz.-o.- de· tres-: años con- C., 'sin que para. va-lerse· de: la. prueba· testimo•
tados. desde la. fecha del. cruttr.ato:: el mayor· valor nial,, obste lo dispuesto· por· el artículo· 91 de la-.
de· $ 35.000.00, en. qtte: :f.u.ere· vendida, la· propiedad L_ey 1_5_3. dp_ 18.87 que· el Tribunal interpretó erró~
común. de. acuerdo-, ta-l.ex~.so- seria· 1:e-partido· por· neamente: p_orque la. excepción consagrada: en· el
iguales par.tes¡ spbr.e: esto- s.e ~pone: C'omo· e;>tas ar_tícuJo 93: ibídem- fv.e la disposición: que debió:
peticiones: se:: refieren. a. la. r.esolución del contra-,. aplica~~-; q_tte si: en- el caso- del pleito la vendedora•
to nor este: aspecto. y. al. pago; de una, sum<l'. de estuvo eo·. imposibilidad: de tener-la prueba. pre-
dinero procedente: del: rnism1i!, su: es.ttl,(¡}io se' h'<U!e constitu_ída escl·ita sobre el no· pago d-e• precio, la1
imposible: ahora, to4a; vez;: que en· es.te contrato actoTa. pudo· eficazmente acudir a las· pruebas·
adicional o· c.omo.: se- le: denPmi:tla:· de< "Adición· de testimo-n-ial e indiciaria-. para acreditar- suficiente--
día~', para los e.fectos d-e: su: c.wnpliroiento; el pro- mente. el_hec_ho· del no pago del precio; y. que poi""
cedimiento. es eJSpedalísim~t y. se haila· contenido es.to. el. f?.llador· incu.r.rió en· error-- de derecho- al.
en el artículo· 1.095' del C. J,,_ p_or: mand-ato expre". pretender.· interferir· la· eficacia: de la' pr_ueba tes-
so del. artíc.ulO.: UO.O dé: la! mis.rna obx:a; en taL for·· tünonial con el contenido del artículo 91· de. la.
ma que. sob.r.e es_tas-r doS: deda-r-acio;nes• de-be· en~­ citada., ley.
tonces: pronunciarse: spbre: la: excepció:n· de peti-. Q.:ue el tallador; agrega, inr;:urrw· en· error· de·
ción d:e modo ind.e.bido, para que si. es- el ca-so h~bo: al no- acep-tar el dicho de dos testigos: cuan-.
proceda el actor a. s.u_ eje1:cicicr. si e.s· que- co-nsidera dtt el m~tkulo· 697 del C'. J.. dice que dos, testigos-
poseer tal derecho". hacen- plen-a. prueba~
Se considera:
El car_go está específicamente· fundamentado·
en: el'rores de· hechv· y de derecho en· la ap-recia.
EU recurrente fo.rrnula. sus. ataques contra la ción de- pruebas•; se trata, pues; de. una. vjolación·
sen-tencia: en dos capitulas• que contienen tres· car- indü~ecta de las disposiciones sustantivas citadas.
gos así: po-r el recurrente, a:lgu,•1as de las· cuales, como- se
Prlme.r: cargo;,---Dice el recurrente·: "El' Tribu- deduce de su lectura, no son pertinentes en c_a-.
nal, al no admitir la contraprueba a la declara- sación.
ción de la· cláusula cuada· de la; escritura pública Estima el recurrente que el fallador incurrió·
número 2:.649 de 2.& de marzo de· 1949, de la No- en error de derecho al no haberle dado a la prue-
taría 4a. de Medellín, en· que la· vendedora 'decla-- ba testimonial producida en el juicio· el valbr·pro-
ra recibidos· de: ~tado $ 8.000.00 ... .', que tuvo ba-torio que legalmente le corresponde violando
por· consecuencia la: denegación de lo impetrado, tonsecuencialmente los artículos· 1934. y 1757· del
en· la petición primera. principal de la demanda C. C.
sobre resolución del contrato de compraventa. Si se hubiera de aplicar literalmente el. artícu-
pol' no pago de· precio; violó las siguientes dis- lo 1934· citado por el recurrente, se quebraría el
posiciones sustantivas del C. C. Los artículos ·fundamento del ataque. El precepto dice: "Si en
J 934 y 175-7 por interpretación errónea: el ar- la escritura de venta se expresa haberse pagado
 JI UD-JI C JI A .L

el precio, no se admitirá prueba alguna en con- tura de haber recibido el precio de la venta en
trario, sino la nulidad o falsificación de la es- la forma que reza el título. Ni se ha incurrido
critura y sólo en virtud de esta prueba habrá ac- en error de derecho con la invocación del ar-
ción contra terceros poseedores". tículo 697 del C. J., porque las disposiciones de
Sin embargo la jurisprudencia de la Corte los artículos 91, y 93, como especiales, son las de
expresada en numerosos fallos, algunos de los imperativa aplicación al caso que se cuestiona.
cuales cita la parte opositora en el escrito res- No se acepta el cargo.
pectivo, ha considerado que esta disposición tien- Segundo cargo.-Se formula así: "El Tribunal,
de a la protección de legítimos intereses de ter- al no decretar la segunda petición subsidiaria, o
ceros. Pero en cuanto a las declaraciones que sea la rescisión por lerüón enorme del contrato
hayan hecho los otorgantes en escritura pública, de compraventa contenido en la escritura núme,
permiten prueba en contrario dentro de los lími- ro 2.649 violó, por interpretación errónea el ar-
tes y en los casos señalados por los artículos 91, tículo 1947 del C. C., y por falta de aplicación
92, y 93 de la Ley 153 de 1887. siendo el caso de aplicarlo, el artículo 1498 ibí-
Si la declaración que haga el vendedor de ha- dem, procedente de error de hecho manifiesto en
ber recibido el precio constituye una confesión los autos, en la apreciación de la diligencia de
pasada ante el depositario de la fe pública, es de avalúo practicada por los peritos".
lógica jurídica que para desvirtuarla se impon- En varios apartes el recurrente fundamenta
ga la restricción probatoria, a que aluden los pre- este cargo. Critica el que el Tribunal se hubiera
ceptos citados. Así la Corte ha dicho en fallo de atenido simplemente al resultado aritmético de
30 de agosto de 1945: "El artículo 1759 establece los valores señalados por los peritos para decla-
que las obligaciones y descargos contenidos en el rar que no se hallaba comprobada la lesión enor-
instrumento hacen plena prueba respecto de los me y dice: "C®mo si un mecánico promedio arit-
otorgantes. Y aun cuando esto no quiere decir mético, entre tres cantidades analizadas por
que los otorgantes carezcan del derecho de con- todos los aspectos, pudiera dar la clave del hon-
traprobar contra lo expresado en una escritura, do sentido de vivencia móvil, que debe tener ante
el artículo 91 de la Ley 153 de 1887 se opone a la vida del comercio jurídico y de la relatividad
la admisión de la prueba de testigos en cuanto de las cifras, el violado artículo 1947 del C. C.".
adicione o ALTERE lo que se exprese en el acto Manifiesta que el artículo 721 del C. J., no au-
o contrato, salvo lo establecido en el artículo 93 toriza el procedimiento adoptado por el Juez fa-
de la existencia de un principio de prueba por llador al buscar el promedio de valores de los
escrito, emanado del demandado y que haga ve- tres experticios porque el precepto se refiere al
rosímil el hecho litigioso". Y la misma Entidad dictamen de dos peritos y que en ese evento ha
en Sala Plena de Casación Civil en sentencia del debido tenerse en cuenta lo dispuesto en el ar-
ocho de junio de 1954 ha sentado doctrina en el tículo 723 ibídem, haciendo algún análisis de los
sentido de que la parte que quiera favorecerse respectivos conceptos.
con la excepción de imposibilidad para haber ob- Y por último reitera que el fallador incurrió en
tenido una prueba escrita, debe "comprobar sa· error de hecho al apreciar, como apreció, los re-
tisfactoriamente" que se vio en imposibilidad fí- feridos dictámenes para deducir de ellos, apli-
sica o moral de haberla podido obtener. No bas-- cando el promedio aritmético que no estaba de-
ta la sola afirmación de la imposibilidad, como mostrada la lesión demandada. Al efecto, el re-
lo hace el recurrente, para que sea exonerado de currente declara que el Tribunal ha debido tener
la presentación del principio de prueba por es- en cuenta los números índices económicos que
crito que pueda ser completada con la comproba- operaban a la fecha del contrato poniéndolos en
ción testimonial. relación con los vigentes en la época del avalúo
Y en el caso objeto de estudio, el fallador no - Sobre esto hace una interesante exposición para
solamente le hace una crítica razonable a las de- llegar a la conclusión de que si se hubieran te-
claraciones de los testigos que obran en juicio nido en cuenta tales factores por parte del Tri-
que haría que Ja Corte no pudiera aceptar el bunal al analizar el avalúo de los expertos, esto
error de hecho en la apreciación hecha por e! hubiera dado una cifra mayor a la cantidad exi-
Tribunal, sino que en obedecimiento a los cita- g~da legalmente para que hubiera podido prospe-
dos mandatos de la ley 153, rechazó la prueba rar la acción. Al efecto hace las operaciones del
testimonial como suficiente para contraprobar la caso.
declaración hech_a por el vendedor en la escri- Se observa: El procedimiento adoptado por el
 GACETA .J ·u Il 1 e 1 A I, 451

fallador al buscar el promedio aritmético de los sación, 20 junio Hl41, LI, 296; 21 agosto 1941~
tres dictámenes es legalmente aceptable, puesto LII, 211).
que si se advierte diferencia entre los conceptos En cuanto dice relación a las otras críticas for-
de dos de los peritos, necesariamente debe inter- muladas por el recurrente al fallo acusado, no
venir el tercero para que dirima la diferencia pueden prosperar por las siguientes razones:
entre esos conceptos, ya sea adhiritndo a uno de a) Porque al faliador de instancia no se le pro-
ellos, o apartándose de ambos, rindiendo un con- dujo dentro del juicio prueba distinta del dicta.
cepto propio. Sobre esta cuestión la Corte se ex- men pericial, y a él debía atenerse en obedeci-
presó en casación del 20 de junio de 1941, así: miento de la Ley;
"Múltiple y reiterada ha sido la jurispr'udencia b) Porque los dictámenes de los peritos no
de la Corte en el sentido de que la prueba peri- fueron objetados en forma alguna. No se les pi-
cial no obliga sino mediante la valuación jurídi- dió aclaración de sus conceptos dentro del tér-
ca del Juez, que es a quien corresponde, en de- mino respectivo para que allí hubiera podido te-
finitiva, determinar el valor probatorio del peri- ner en cuenta las anotaciones que sólo en casa-
tazgo. Pero esta facultad judicial de apreciación ción formula el recurrente como ataque en la
fundamental del peritazgo no autoriza, tratándo· apreciación hecha por el Tribunal;
se en avalúo o de cualquier regulación en cifra e) Porque el ataque hecho por el recurrente en
numérica, para que los Magistrados o Jueces pro- este aspecto constituye un medio nuevo que no
cedan a fijar el precio o la estimación de las co- es admisible en casación ya que no fue debatido
sas que deben ser apreciadas o estimadas para en instancias; ni la Corte tiene a su considera-
decidir la controversia, con prescindencia o al- ción elementos probatorios dentro del juicio que
teración del dictamen pericial, como lo estable· respalden las afirmaciones hechas por el recu-
cía el código derogado. Ahora los casos que pue. rrente sobre los números índices económicos a
den ocurrir sobre justiprecio judicial del mérito que alude en el cargo. Dentro del sistema dispo-
del peritazgo cuando se trata de avalúos o de sitivo que domina el procedimiento civil, el Juez
cualquier otra regulación en cifra numérica están se mueve sólo sobre los hechos alegados por las
provistos y regulados en el artículo 721 del C. partes y que se hallen debidamente probados,
J., así: "Si el dictamen uniforme de dos peritos Consecuencialmente se rechaza el cargo.
es explicado y está debidamente fundado en con-
cepto del Juez, en relación con todos los elemen- Capítulo !l.-Tercer cargo. "Con irupt·~~ción a
tos del proceso, y ha sido además, obtenido con la causal 2~ del artículo 520 así como a la 111- ibi-
observancia de las fórmulas y requisitos legales. dcm (subraya la Corte), el Tribunal al abstener.
tiene el valor de plena prueba y obliga al Juez". se de estudiar y pronunciarse sobre las peticio-
Si hay desacuerdo entre los dos peritos por di- t:.e::; segunda y tercera subsidiarias de la deman.
vergir en la conclusión del valor, quantum de- da y, en consecuencia, decir. . . 'Segundo.- En
heatur, como el artículo que se estudia ha de re- relación con las demás acciones subsidiarias, se
lacionarse con el 716 del C. j_, la intervención declara establecida contra ellas la excepción de
del perito tercero puede plantear una de esas dos petición de modo indebido, violó las siguientes
situaciones, cuando no adhiere al dictamen de disposiciones sustantivas del C. C., artículo 1944,
uno de los principales; si las tres cifras del ava- por indebida ap~icación; el artículo 1945, por omi-
lúo son distintas y la diferencia entre los dos e~r­ tir ap!icarlo (infracción directa), siendo el caso:
tremos no excede del cincuenta por ciento de la y los artículos 1494, 1501, 1602, 1603, 1618, 1619,
cantidad menor, el Juez queda obligado, natural- 1620, 1608, y 1610 -inciso 2o y regla 3'l- todos
mente si se llenan también las condiciones gene- por falta de aplicación, debiendo ser aplicados.
rales ya vistas, por el medio aritmético, esto es. Tal violación proviene de error de hecho, maní.
la cifra que resulte de dbidir por tres la suma fiesta en los autos, en la apreciación de la prue-
de las tres cantidades. En el caso de que la dife. ba contenida en la cláusula 5~ de la escritura nú-
rencia entre las cifras extremas de los tres ava· mero 2.649 de 26 de marzo de 1949".
lúes exceda de la cantidad menor, es el único La Corte considera: El recurrente cree que ei
evepto en que el Juez tiene fncEltad legal parn Tribunal incurrió en error de hecho al estimar
hacer la regulación que estime equivalente con- qu-2 en la aludida cláusula quinta, atrás inserta,
forme a los mismos dictámenes· y demás elemen· háy un pacto de "adición a día", recogida por el
tos del proceso, o para decretar de oficio otro ava- r,rtic{¡Jo 194·1 en lo sustantivo y por el 1085 del
lúo por medio de peritos que· él designe". (Casa· C. J. Para sostener esta afirmación se hace un es-
415:2; G h. IC JE. 'Jl'.· h.. ·JI 1IJ ~· n·:c. TI· h. lL

tupJp. de. la. mentada, cláusula, quinta. con. el q-¡.¡~l pesos en que esta p:ropiedad s~ wenda en el curso
se pretende evidenciar el error. de tres añ-p~ contados de hoy en adelante será
s.~. conll~!ieJa.: repartido- entr~ la vendedora y el comprador por
C_ontr.a.. tpda 1~, técnic!l de. Gasa~ión está fo:r.mu.- iguales par1es debiéndose efectuar la venta de
lado est~_cp.;rgo, Se l~_ha¡:e aPar!'!~er f.U}ldado.~:P. común ac!Jerdo, aun cuando en dicha venta el se-
la.cgus.al 2a déJ articu)o 5~{1 del C, J:., y, se.iP.VO· ñor Gómez r~ciQa. p¡¡.rte del valor en créditos ase-
luc;:r¡i, tambié~.la. caw;;al 1~. cu_¡mdo es. s¡¡.Qido y. gurados en_ la l?ropiedad misma".
así_ lo. h.a. c_op.s¡¡gr_ad.o.la. Corte en numerosos fa.: Q) I,.a Gorte_ en di,v.e¡:,sos f.allo.s. ha consagrado
llos, que teniendo las causales e:qumeractas en. el. la_ sjguieJlte. doc_t:r.hl¡¡.: "La interpret~ción de un
ar.tícu.Io. 520 del e;. J., n11t11ra}eza y. fines. J¡ropios, coqtr:~_to. es u:qa_ c!Jes~ipn de hecho, una estimación
en la. dema.ncta. deben. individJ.l<;~lizar.se, distin, cir~:unstanci¡¡.l_ d~ f~ctores d_iversos, prob;:~blemen­
guirse ·Y form\llarse. en capítulos separados ya que te e_sta.blepj~o~.en. e] juicfode tal manera que no.
ellas t¡enen fund.amentaciones específicamente es posible_ que. se_a_ d!'!s~stimada por la Corte, sino
distinta~. :Por. este. soJo. aspecto el cargo podr,ía al tr~vé~, dé.l;:t alegación demostrada de_ un. evi-
rechazarse, No ol:Jst¡mte . se hac!'!n· las. sigujen~~s dent~. ermr. ele. :Q!'!pho que ponga de manifiesto
consideraciones: inC.J.le~~iortflbl~rnent~ una a,rb.itraria interpret~ión
La. caus_¡¡l_ 2~ dice.: "ij"o_ es.tar l!i sentenc.ia ep ju~ipLal. de. la, v.oluptaq_ qe, los. contratantes,
conso:qanc!a. c~>.n l;ts. pre~ensi 0.nes opor.tunamentt:t "~dEPll~s. C\lamio. UUé!t cláusula de un contrato.
ded.u.c;:ida¡; po:r. lps lftigar¡.te~~·. ]j;! fal!a4or el~. ins~ puede. pr~t¡upe: a varias. il}terpretaciopes· razo~
tanc~a e~tudió. Y, re~qlvió.. l¡¡.s, c:u,estiones. PrOPJ.les; nab}~ •. !¡1., adopción de. cualquiera de ellas. po:l':
tas_. Respecto. a. lf!s peticiones S;ubsidü;tri¡:¡s segun~ par.te deJ· juzgador, n0; genera error· de hecho,
da. y ter.c.er.a, llegó_ a la conclusión de que no PO· puesto. que. donde. hay dpda nP puede babel' error
dían. ser f.al!adas. en, el fe>ndo pprque el. P,roceqj. manifiesio". (Casación civil, noviembre 7 de 1953,
miei).to s.eñ,alaba p;tra ePas una vía, distinta. ~:­ T. L~Vl,, núrper.o.s 2~36-2¡3!7) ........... 737, }Q
dic.a.da por. la. leY, y e:q consecuencia, dec;:laró. la 1 Q) I;>ipe, el. z;ecurrente_ que en 1~ cláusu.Ia. :qo- SG
excepción. de pet~ción de: mo.do indebido que tie-. pactp la, r.ewlución; sino que. se habló de una nue·
ne un. c.arácter fo.rmal y tem.Ro.ré\1. · va venta qecha por- Gómez "desde luego con la.
"El simP.le hech,() de dec.Iarar propad.a. una. ex- venia, d~ la. señorHa, ~strepo-''; se demand.ó la.
cepción perentoria y de abstenerse de condenar re.solución. del, cont.r:ato. po¡:: virtud!. "de. la_. regla
por t¡il c;tusa,, e~.. S\lfici~te. pa_r;:~. exclu.ir l;:t. posi- gener~ sob;r:e. contrato. inp:tmplido; a lo cual st>
bilictad de, inco:qsommcia,, pJ.les únicamente. cabría contesta, que las. disposicipnes especiales del pro-
en~onces. violacióiJ. directa o, ip.directa. d.e la ley. cedimie~to, Título XXXVI, sopre "pactos acceso-
sustantiva, c_omo res].lltado de error en la prueba, rios: de: la. QO_mprav.enta:•, contemplan también la
tarpbién- aci:isable_ del}tro qe la causal primera~'. reso}uci¡)n, q~l: contrato por ip.cumplimiento de lo
(Casación Givil; septiembre 5 de 19.53). pa!!~!ldO.t eA· lfl.S adiciones. al mismo,
Por ~t~ aspecto. no. procepe el cargo. d). Dtce;. aJ>ímismo,, el recurr;ente. que el pacta
Ep cj.lanto dice r~l¡iciÓIJ.! a.l. ataqu~ irr.egulqr:-. de, ~qi~ió~· a. dí¡:t1 no: s~- acuarela. con duración ma~
m~te. fori}"lulado en este cargo, cup_riénd_oJq, cop., yor. de: UJl a_ño, y, que_ no: se pa_ctó mejora del. pre.
la causal• pri¡:nera; se advierte: cio, pqr:~~c 1¡¡.1 v.enqedpr_?, sjno: la,. part~ción· de: 1m
~>. En la letra, e) de lP.S al}t~cedentes del ne- e:x;pes9 ~e "sp_bz:-epr:eci0"; a lo: cual se observa que
gocio se ha transcrito la parte de Ja, S!'!ntencia. a. la. fijqc.~!)n de_. un. término de tl'es- años implicaría
que. se r'E!f~ere: el. cargo. El recurrente estima que o q~, 1~ clá~sula es nula o que ese lapso condi-
no tratándose en la. cláusula quinta del co.ntrato. cional: debe redqcirse. al legal, pero ello no afec-
de una "adición ::¡ día", el procedimiento ordina- tarífl. la I}atur:ale;¡;a de la· adición; por lo demás,
rio con que se ha tramitado el· juicio era el de. el. compr:aqor po_dría allanarse a pagar el sobre-
rigor paro que el fallador h!lbiera resuelto la prec_i9; porq~e éste es. un derecho que la ley le
cuestión planteada en la demanda, I}o declarando otor;ga.
la perentoria, rerpitiendo al actor al procedimien- No es exacto, como-lo afirma el recurrente, que
to especial consagrado en los articulas 1097· y ss. sopr~: el:· cowP.r&dflr·· pe¡:¡ara exclusivamente la
del e_. J.,; y q~e- por lo- tanto fueron violadas-las obligació.n de. b~ar compradores que mejora-
nor.m;:~s citaqas en el cargo. r~. l!l S\l.IJl~ pactada el} la cláusula quinta; era
La cl~usula· es~1:itu.raria die~: "Se: advi~z:te. qU,!?)· la v.ep.~e_!ior.a: quien; tenía interés directo en esa
pol' conyeniq el}tre las-_partes la vendedora se re- ope_r~ció.~: Y· ella, b!l dE:pjda:; tratar: de r:ealizarla.
serva el que. el. ma.yol' valor de tr-ein~a yoCip9Q Jllil. En todo caso la cláusul!l aludida entrañ& una
 G -A IC-lE 'J!' A

adición; su incumplimiento podía dar origen al bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
procedimiento especial señalado por el fallador. tencia del Tribunal Superior de Medellín objeto
Y en esa apreciación no le es dable intervenir a del recurso.
la Corte ·porque no aparece de manifiesto el error
de ·heého ·en que hUbiera incurrido el ''.rribútlal, Costas a cargo del ;recurterite.
apreciación qUe -fue la .que -le --slrvió<d-e b-ase :para
deClarar la excépción ·de ;pétiéión de mo-do in- Publíquese, notifíquese, cópiese, e .insértese •en
debído. la .GACETA JUDICIAL _.y -devuélvase ·el-expe-
diente :H Tribunal de origen.
No se ac·épta el cargo.

En mérito de lo dicho, la Cotte Suprema de 1f·guacio Gómez P.osse - Agustín Gómez ·lP'rada.
Justicia ~ala de -Casación' Civll~ :a'd'nlinistran- ~!Luis lli'eüpe lLiatorre •lU• .:.:_. :&lbG!ll'to Znleta -'A\lllgel.
do justicia en nombre de la Repúoli'óa de ·Cohiln- !Ell'l!Ulsto 'Melendro !Lugo, Srio.
 No 2.Jl59

SOCKElllAD DE JHLECHO. -- SOCiEDADES COMJEJRCllAlLES ENTRE lP AIDRES E lHlli·

JOS.- JLA CXRCUNSTA:NCL'i DE QUE ElL HUO HABI'l'E EN UNA B1IKSMA CASA
CON SUS PADRES O CON ALGUNO DE EI.LOS, DE QU!E· SE PRODKGUEN ATEN·
CWNES MUTUAS, VIVAN EN .ARMONKA Y SE Dl!:SPENSEN AS:J:STENCliA lECONO·
~UCA, NO ES BASTANTE PARA PlRESUMXR LA EX][§TJENCKA DE UNA SOCllE·
DAD ENTRE ELLOS. - JLA XNDUSTRIA DEL HUO DE' F AMl!LlA NO PUEDE POR
SI SOlLA FIGURAR COMO APüRTE EN SOClJEDAD DE HECHO CON EL PADRE
O MADRE BAJO CUYA POTESTAD VKVE.- LA SOCXEDAD DE HECHO EXIGE
PARA SERLO QU~ SE REUNAN JLOS E'LEMEN'll'OS ESENCJIALES IDE LAS SO-
CliEDADES REGUJLAJRES

1.-lLa «!lrr~unstancia de que el Jlllijo lila- do dle voltlllntades, siqtlllñeli'lll. sem funmpliícñt®, ldln-
llii~e en urna misma casa co:m sus padres o rigido específicamente a ll.'euni.r ~iienes ;¡ es-
con alguno de ellos pm: muerr~e del otli:o y, fuerzos para fines de lucrro en en <Campo ldle
pl"incipa:mente, con la m:uh·c üespués de fa- lo lícito, dentli'o dei jnego i!lle mteli'eses rre<eíi-
ilecill!o en padxe, y de que ia madre y el hijo procos que envuelven eql!lliivalleJID.cñm i!lle trm-
se prodiguen atenciones mutuas, viivan en tamiento y el ánimo ostens!lblle e iineqmtñvoco
armonía, se ayuden en todo y se dispensen de ascciarse: AFFECTJIO SOCJ.[JE:'l'A'l!'l!S.
asistencia económica, no es bastante para 4.-§i falta la prueba i!llocl!llmeJID.ta.l dilt'ec·
prresumili:' lia existencia de sociedalill entre los ta que acredite la existencia de lla socñei!llad
dos, nñ siquieli'a como pu::amente de hecho, como peli'sona jurídica distinta de nos socios
desde iucgo <íJlUe !;C halla de a::uzrdo con las individualmente <eonsii!lleli'ados, es menesteR'
relaciones natm:aies entre los pai!llres y los que de los lhechos mismos ]l.ll!lleldlm ñnferh"se
hi.jos, aún después de !a maym.· edai!ll, aque- en forma clara y p:recñsa IQI.llle no otli'o fillle en
lla delicadeza de tratamiento, que ha de es- ánimo de quienes en piie i!lle ñguxahltalll !l'eill·
taY siempli'e en consonancfta <COJIIl llos mejores nieron bienes y actividades pall'm en logro ldle
sentimi:.mtos de la espcc!c humana. fines lícitos en la cspecl!lllaciió!IIl económi~.
2.-Nn es imposi]!)ie ni contradice las 5.-IEs ei juzgador de fumsbn<Cii!ll IJlllilliien
conveniencias generales que el coilltli:'ato da está llamado a calificar las prrll!elblas y a va-
sociedad, pau diversos fiiilles de especula- lur:c:das con su pro¡t)~O criterio ]pal.'a formar
dón aceptados poli:' el dere!!ho, lllegue a con- convicción con base en ñnferen<Ci.lll.S, ldlentro
:Kiiguxrali:'se entre padres e hiijos plenamente de las que se mueven con awtoHilomíia i.os JillO·
capaces. l?ero entonces la sociedad regular deres discrecionales de! junez, mi.entrrlll.S mo
tendrá las pro:Janzas que le son pro¡Jias, de clamen contli:'a la evi.den<Cña procesal.
la misma manera que s~m confi.guracñón na- JLa duda jamás serim apoyo rmzollllalliHe
tlla más que por su viirtuv1 de hechos asocian- para desconocer los poderes dell se!llienciia-
tes exige lfJ[Ue sea demostrada en forma in- doli:', cuyo fallo se entieml!e esllall.' mjl.llStai!llo a
eontmvedib!e, ;pm.· medios que no ofrezcan derecho. Mientras no lllaya <Contll'mewi.den<Ci.a
ni.ngún género de duda ace:·ca C!e !a reuniÓ>l o quebranto de los tllictados de! senUall.o eo-
de todos los elementos consti!ntivos de la mún, prevalece lia convi.ccii<!Íllll m «¡¡ue liJ.eg@ ell
so<eiedallll, a la que para ·dvir !egallmente no sentenciadoli:' al calñficaR" ell nexo eHI!tli'e en llle-
lll.lllbieli:'a de faUar!e nñng¡una de las <eondñ<eño· cho índice y el Jlllecho i.ndi.<eado dentli'o ldle lla
nes estli:'Uctlllrales dlc hecho, sino sóHo el cum· prueba de Jllli:'esunciones siim]pllles ll!Ue, es !m
plli.miento de Kas solemnidades exiigidas, en llamada por lo <ComliÁn a · lllemos~nli' nm exis-
Slll caso, por e! ll.'égi.men jlllrñdico. tencia i!lte !as socierll.mtlles I!Jlue se IÍomm ]¡110>1?
3.-lLa sociiedalill, aunque se tli:'ate nada los hechos.
más que de las sodedades de lll.eclhlo, se inte- 6.-IEn confonnñdalill con en oli'«lliinmn ll9,
gra por elementos esenciales bien detcrmi- artículo 29ll del Códñg(JI CivH, en pecl!lllio pro-
Xi.lll~OS. lEs Jllecesall.'i.O entrre nas pairtes ell IM!1l!l!lli'· fesional o industrian ldlell llnijllll i!lle f~ ~~
 GACJETA .lf1!Jlllll!Cl!AlL . 455

formado por ''Ros bienes adquilt'ilillos Jl)Oll' ell A base de que entre la madre y el hijo se
lb.ijo en ejercicio de todo l!lmpÍeo, i!l!l!l tollllm formara una sociedad de hecho, a virtud de ac-
profesión liberal, de todla mdlllStrim, de toólo tos y operaciones continuados de explotación
oficio mecánico". Y como es obvio, no se tra- agrícola y ganadera, cumplidos por los dos so-
ta de la industria consideratl!m el!ll síi mismal, cios en colaboración conjunta y recíproca duran-
mil del oficio o empleo o profesión como Ui- te lapso superior a 15 años, Hercilia Ruano v. de
Ies, sino de los bienes adquiridos J!liOll' l!lll hijo Rojas demandó a Jorge Aníbal Rojas para que
de familia como fruto de esas acthridades, se declarara que los bienes raicE:s, muebles y se-
no en el seno del hogaR', donde se sunpone movientes relacionados en el libelo pertenecen
que apenas cumple con llll debell' elemental! a la sociedad de hecho así formada, y no exclusi-
de auxiliar a sus padres, sino en campos l!lX- vamente a Jorge Aníbal Rojas. En subsidio, pi-
traños a· la familia. Se contemplal!ll por ell dió la declaración de que los mismos bienes le
legislador los efectos y no lla caunsa: l!ll! pa- pertenecen de manera exclusiva a la actora y no
trimonio más o menos importante que el al demandado, "a pesar de figurar éste como
hijo de familia pueda formall'se JllOll' eU ejell'- adquirente en los respectivos títulos adquisitivos
ci.cio de una profesión o ñndustll'xa, y se lle del derecho de dominio y propiedad (sic), por
mira como emancipado o <Jb.a1Mlitallllo de l!ldailll carecer de patrimonio propio con qué adquirir-
para el manejo y disfrute de tales bienes, e:m los, pues el dinero con el cual fueron compra-
que el padre no goza dell usufructo legall. dos era de su madre, derivado de la venta d& las
lPero esto mismo señala que la industll'Ía del cosechas de papa, trigo, recolectadas en fincas
hijo de familia no puede por sii sola !iigurar tomadas en arrendamiento, en varios años." Ex-
como aporte en sociedad de hecho co:m el plica la solicitud subsidiaria por el evento de
padre o madre bajo cuya potestallll vñve. que se considerara que "Jorge Anfbal Rojas, por
Además, nunca podría entenderse que ser hijo de la señora Hercilia Ruano v. de Rojas,
haya tratamiento igua1itario entre quien es- no prestó, en los actos de explotación 'agrícola y
tá subordinado a otra peli"sona por virtud de ganadera una colaboración en un plano recípro-
potestad legítima, reconocida y Oli"ganizada co de igualdad, sino en su condición de hijo de
poli" el derecho, en eR caso de los padres y familia subordinado a su madre, obrando en to-
Ros hijos de familia. das esas actividades bajo su control y dependen-
7.-La sociedad de hecho, cualquiera cia intelectual, moral y física."
que sea su categoría, exige para serlo que Enumeró cuarenta y cuatro hechos y estimó
se reunan los elementos esenciales de las la cuantía de la acción en más de $ 100.000.
sociedades regulru:es. Puso término al litigio en primera instancia
el fallo proferido por el Juez 19 Civil del Circui-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación to de Tunja con fecha 15 de septiembre de 1953,
Civil. - Bogotá, octubre veintiuno de mil no- en que resolvió:
vecientos cincuenta y cinco.
''lPrimero.-Absuélvese al demandado Jorge
(Magistrado ponente: doctor José HE:rnández Aníbal Rojas Ruano de anotaciones civiles cono-
ArbeláE"Z) cidas en los autos de los cargos formulados en
la demanda que dió origen al presente juicio.
Al morir Aníbal Rojas en 14 de abril de
1933, su hijo mayor Jorge Aníbal Rojas, habido "Segundo.-Cancélese la inscripción de la
en la cónyuge sobreviviente Hercilía Ruano v. demanda, para lo que se librará el despacho co-
de Rojas, abandonó el colt=:gio donde estudiaba, rrespondiente.
para n;oemplazar a su padre· en los trabajos agrí- "No se hace especial condenación en costas."
colas de que vivía el grupo familiar. Jorge Aní- En el segundo grado resolvió el Tribunal Su-
bal contaba a la sazón 18 años cumplidos, y apa- perior del Distrito Judicial de Tunja, en su sen-
tece que su tesonera labor aplicada día por día tencia de 18 de enero del año en curso, confirmar
a las faenas del campo, en E:l ambiente hogare- la de primera instancia, con costas a cargo de la
ño presidido por la madre, le permitió con el parte demandante, quien oportunamente inter·
transcurso del tiempo adquirir algunos bienes puso el recurso de casación.
de fortuna, no sin prestar su ayuda para la edu-
cación y establecimiento de sus hermanos. Estima el recurrente que por vfa indirecta
 ~1 ·sentenciador .infringió el articulo M!l-3 del Có- tattfo oto~tlo •por. la -Ca}a de Ch~d.Ho Agrario
·digo Civil, ·por :no ha~rlo aplicado al Ctiso de --a 'qüe se tef-iere "~1 cptinto anterior, :¡:>Oí:' !.il. suma
.auteis, debi<to a . ertónea -apreciación ·de elem-en- ·~ $ ·140·~\fe "ios ·(i~ud'ores '1r6'eiUa '1\miño (sic)
.tos :probátoricls :que .obran en el proceso. "Dice v. d'e ~o}a:s "·Y 'Jol'ge Ariibal Rofa:s sa obligaron
qu:e 'el .Tt-ibunal "cayó .en .el ·error de he:-cho ma- :a· 'cl-e-V'olver · "ál •verrcitt::ierito de s-eis ·meses conta-
·nifiesto de dar como :no establecida ·en ·autos la "&s·'dts'de-·lfoy o sea el 'dia ·21 Üe junio de 1933", lo
existencia de la sociedad de hecho que 'Se 'fol'mó 't¡Ue ':lnaica ·-que cél dcreumento se SüBeribi6 el 21
.-entre -Hercilia Ruano v. 'de ~ojas y J·orge :Anibal "de juriio i:le 1'933. Di'ch'o 'docum<!nto contiene la
·Rojas, ·conclusión .que lo llevó equivocadamente ·sigtilenl;e importanihliíl:~.a ·cláusuia · ~en ·~u-a "no pa-
a no decretar -la liquidación de las operaciones ro su ·atención el 5entenciador.
·SOciale;s •Y :pacliciqn de haberes cSino de 'absolver
'de los .:cal':gos ~al -demandado que pl'etende que- "Segunda,.._Parn ase:gumr el cumplimien~o
darse. c.on todos .:tos -bienes." .oportuno de todas las .obligacio:l!les ql:le ··sl 'Presen-
te ,documento les impone, además d~ comprome-
-Considera que la demanda jnicial .del.juieio -ter. su responsabili.clad psr:son:al, .<all .ltleEd'.lDll' cons-
sitúa !a sociedad en .la .categoría de las .gue. ·se ,tiwye prenda ,l;':graria ·a .. favor de la Caja de Cré-
ori.ginan en la colaboración .de dos .o más. perso- .dito .AglíRrio :e ·Industrial sob:re los bie~s que
nas ·en una misma .actividad, a .través de un con- pasan ,:a ~rasarse, ·c·¡ya ,f;enancia con3ervará
junto o de una serie coordinada de .operaciones :el,deudor,en nombre .de la .Caja de Crédito Agra-
que efectúan .en .común tales personas, de donde rio ,e Industrl.al-~n calí~d ~'2 d-epositario, bienes
se ·induce el· consentimiento implícito ..O sea,· .que _que :son , de su exclusiva pl'opierilad, que posee
se trata de sociedad creada de .hecho o por .los ,guiet:a ·Y ·,pacíficamente ·Y QUe se hallan libres de
hechos,. dentro .de la nomenclatlll'a ·general apli- toda :clase .de gravámenes, embargo .o pleito, a
cable en la .materia. ~saber: -Un lote .de ;ganado con .un 'i>ctal de diez
Agrega: (10) :cabezas de _ganado vacuno, sie~e (7) cabe-
"El Tribunal hizo la afirmación de .que no se . zas de ~&nado .caballar:y veinte (20) cabezas de
han 'establecido en el expediente J:as csraaterís· -ganado lanar, ~así: (Aquí ·-el x-ecurren~e cnpia el
ticas de .la sociedad creada de hecho .o _.p:or los ,pormenor·de .estos ,ganados.. y la circunstancia de
hechos, ,porque hizo una . errónea o deficiente que les fue puesto el herret-e ae !a Caja Agraria).
apreciación de las siguientes pruebas .y ·porque Y ·continúa:
omitió la apreciación de otras, como en seguida <!La cláusula tercera del mismo documento
·se·verá: dice: "Los "bienes que se relacionan en la cláusu-.
"a) 'El i:locumento privado de fecha 12 de la anterior, valen en concepto del deudor la su-
·enero ·de 1934, recoge el contrato de arrenda- ma de $ 500 y se encuentran en una finca deno-
miento celebraao entre el doctor Joaquín "'Rodrí- minada "El Origen" ubicada en jurisdicción del
·guez Gutiérrez y 'la señora 'Hercilia ·Ruano v. de 'Municipio de Tunjil. ............. "
Rojas, relativo a la finca de "El Origen", ubica- ·"Las dos hojas ael mencionado documento
da en vereda de Tras del Alto, jurisdicción de están escritas en papel séllado de uso de la Caja
Tunja, con determinación de los dos lotes que la cie Crédito . Agrario, Industrial y .Minero y se
integran y que eran los mismos que había tenido complementan en cuanto a su ·valor probatorio
en arrendamiento el señor Aníbal Rojas (padr€:) con el certificado de la misma entidad, de que
en los tre'S años anteriores. La señora Hercilia atrás se hizo mérito".
tomó en arrendamiento la hacienda "por el tér- Hace hincapié .en el significado de .estos ele-
-mino fortoso de un año prorrogable a ·voluntad mentos,.para demostrar.la existencia de la socie-
de ambas partes" (f. 1 y 2 del C. 2). dad ae ·hecho entr.e madr.e e hijo, ·y estima que
"b) A folio 44 del cuaderno 2 certífica ·la Caja el ·Tribunal incurrió en eguivocación manifies-
de Crédito 'Agrario, ·Industrial y Minero -Su- . ta :al desconocefles mérito .probatorio. Alega que
cursal de Tunja-: "2Q .Que en el año de 1933 la la sociedad crea'da por los ·hechos no surge del
institución ótorgó un crédito de $ 140 con plazo contrato, .sino de la común 'labor de dos o más
de seis meses y prenda agraria a la señora Her- personas en .una .misma explotación." "Precisa-
·cilia R. ·v. de Rojas y al señor Jorge Aníbal Ro- mente, dice, el art. 2083 ·del ·código Civil faculta
. jas comprometiendo su responsabilidad -manco- la liquidación i:le .esas .situaciones de· hecho cuan-
munada y solidariamente." ao no,pue"den .subsistir legalmente ni como socie-
"e) A .folios 3 y 4 del cuuderno 2 corre par- dád, ni como Clonación, ni como contrato alguno.
·ci!ilinente el documento en que consta el prés- Luego es _ocioso, por lo menos, exigir que se cum-
 .1 tr u 1 e 1 A t.
lan los requisitos del contrato para que se dé una las de'Claraciones, convence del error manifiesto
situación de hecho que la ley contempla ]¡)Or fue- en que incurrió el Tribunal al apreciarlas."
a de los contratos. E's una situación resultante de En seguida la demanda de casación exami-
los hechos, no arreglada conforme a derecho. Y na y comenta los testimonios de Clodoveo Ave-
entonces la obligación de liquidar el patrimonio Ha Gómez, Cecilia Rodríguez de Avella, Joaquin
común y de repartir las utilidades tiene por fuen- Rodríguez Gutiérrez, Benigno Rodríguez Gutié-
te na ley -el articulo 2083 del Código Civil- no rrez, Avelino García, Salvador Suárez, Manuel
el acuerdo de voluntades de quienes cooperan a Antonio Rojas, y Alejo Chinchilla; dice que el
la explotación común." Tribunal dejó de apreciar la declaración de Eu-
Antes de ocuparse determinantemente la de- genio Páez; contradice la apreciación del senten-
manda de casación en el estudio de numerosas ciador sobre los testimonios que según la sen-
declaraciones aportadas al debate, dice: tencia acusada favorecen al demandado Jorge
"Sobre la abundante prueba testimonial alle- Aníbal Rojas, y por último sintetiza el cargo en
gada por ambas partes en las dos instancias, el el sentido de afirmar que está demostrada en
Tribunal considera de mayor valor probatorio la autos la existencia de la sociedad creada por los
suministrada en favor del demandado, para con- hechos entre Hercilia Ruano v. de Rojas y Jorge
cluir que no hubo sociedad de hecho entre la Aníbal Rojas, por una serie coordinada de ope-
madre y el hijo. La síntesis de su estudio se ha- raciones, que puntualiza así:
lla en estos dos párrafos: "a) El documento de 12 de enero de 1934
por el cual la señora Hercilia tomó en arrenda-
"Del estudio atento de las declaraciones de miento la hacienda de: "El Origen" al doctor Joa-
cargos y descargos, se advierte que algunas de quín Rodríguez Gutiérrez;
las primeras, no obstante la alcurnia moral y "b) El crédito que Hercilia y Jorge Anibal
la indiscutible honorabilidad de donde provie- tomaron solidariamente a la Caja Agraria en
nen, tiene un carácter conceptual como deduc- 1933 y la prenda que constituyeron sobre los se-
ción de lo que apreciaron los testigos en sus re- movimientes y sementeras de propiedad de ambos
laciones comerciales con Jorge Aníbal Rojas, pe- en la finca de "El Origen";
ro no son lo suficientemente explicitas en la re- "e) El hecho de que la señora Hercilia, quien
lación de los hechos de donde pudieron apreciar tenia casa en Tunja, se hubiera traladado a vi-
la existencia de la sociedad formada, según esos vir a la casa de la hacienda El Origen con el fin
testimonios, por Hercilia Ruano v. de Rojas y de orientar, activar y supervigilar las labores. De
su hijo Jorge Aníbal Rojas". (fs. 45 v. y 46, C. 4). no tener parte en la explotación de la finca, no
"En resumen, para el Tribunal tienen ma- se habría ido a vivir en el campo, menos cuando
yor valor probatorio las declaraciones de aque- tenía que educar a sus hijos pequeños;
llos testigos directos que exponen sobre hechos
concretos, máxime cuando entre estos declaran- "d) La aplicación de los animales de su pro-
tes se encuentran también personas de recono- piedad a la explotación y aprovechamiento de
cida honorabilidad y distinción, y cuando su di- la finca, pues el documento a favor de la Caja
cho se halla en armonía con los demás elemen- Agraria sobre el crédito concedido en 1933, ex-
tos de prueba, que la exposición de los que de- pone: que los bueyes, vacas, bestias y ovejas da-
claran honorablemente, pero basados en las apa- dos en prenda como de propiedad de los deudo-
riencias y en el concepto personal que se hayan res, se encontraban en la finca de El Origen, na-
podido formar de algunos negocios, porque es- turalmente para beneficiarla;
tas deducciones son más propias para fundamen- "e) El contrato que hizo doña Hercilia con
tar un dictamen pericial, más bien que para ex- Salvador Suárez para que sirviera de muchacho
poner en una declaración que por su naturaleza mandadero en la hacienda y cuidara los semo-
tan sólo debe referirse a la narración de hechos vientes, según declaración de éste;
concretos para que el juez los aprecie en su va- "f) La intervención de la señora Hercilia en
lor legal." (f. 47 C. 4). la orientación de los trabajos de la hacienda,
"Para el Tribunal no son directos y concre- especialmente en ausencia de Jorge Aníbal y en
tos los testimonios que dan cuenta de la colabo- la preparación y suministro de los alimentos y
ración de la señora Hercilia en la explotación bebidas a los trabajadores;
de la finca, sino las de quienes dicen que Jorge "g) El prolongado tiempo que dicha señora
Aníbal lo hacía todo. Sin embargo, e! <mamen ce estuvo viviendo en la finca "El Origen", hasta
G&ceta-7
 .1fíiTIDli<DliAK,

las proximidades del matrimonio de Jorge Aní- criminación de los hechos, no solamente por ser
bal Rojas. esto lo esencial en una declaración, sino porque
"La acción de Hercilia y Jorge Aníbal se estaban de por medio las relaciones de familia
adelantó paralela y siim1lllllúñllllteatll111lent<e en orden a entre madre e hijo, que obligaban a separar los
conseguir beneficios comunes porque todo su es- hechos, ya como fruto de las relaciones de fa-
fuerzo se empleó en el incremento de la explota- milia, ya como resultado de las operaciones co-
ción de la finca, impulsando las actividades de merciales. Así, por ejemplo, que la señora Her-
todo orden, sin que el uno entrabara o limitara cilia vivía en la misma casa con sus hijos, y en-
las del otro, sino en plena armonía, como lo dice tre ellos Jorge Aníbal, y que atendiera a los ofi-
el testimonio del Oficial del Ejército Manuel An- cios domésticos, e·s apena.s natural que asi lo hi-
tonio Rojas a folio 80 del cuaderno 39, quien vi- ciera, pues que de lo contrario habría faltado al
vía en la misma casa. cumplimiento de uno de sus deberes elementales
"La colaboración de Hex-cilia y Jorge Aníbal de madre.
se desarrolló en un Jllli.e de ig1!llallllad, pues ninguno
de los dos estuvo a sueldo del otro, ni excluido "No sé conoce detalladamente la interven-
de las funciones directivas de la explotación. La ción de la señora Hercilia en la compañia agrí-
distribución de funciones, uno en el manejo de cola habida entre uno de los declarantes y Jorge
los peones, el otro en la dirección y preparación Aníbal Rojas; que la se5.ora Hercilia tuviera en
de alimentos y bebidas para los mismos, no im- la finca de El Origen una tienda de donde se pro-
plica desnivel en la ejecución de las operaciones, veían de bebidas los trabajadores de Jox-ge Aní-
sino racional organización del trabajo, y cuando bal no es indicio necesario para concluir que
Jorge Aníbal no estaba presente, la señora diri- existiera una sociedad de hecho entre los dos
gía a los peones. porque como lo asegura la mayor parte de los
"No se trataba de simple indivisión o con- testigos, de dicha tienda. se servían no solamen-
servación o vigilancia de bienes comunes, o guar- te los trabajadores de la mencionada finca, quie-
da, porque entonces no se habría tomado nueva- nes en últimas eran los que pagaban las bebidas
mente en arrendamiento las haciendas de El Ori- con parte de sus jornales, sino que era un ex-
gen en 1934, hecho que renovado varias veces, pendio público de la exclusiva propiedad d~ la
implica el intento de buscar beneficios crecientes. señora Hercilia, a quien Jorge Aníbal cancelaba
"Todo lo cual no fue examinado rectamente las cuentas de sus obreros deduciéndoles a éstos
por el sentenciador, sino bajo los errores que he lo que gastaban a tiempo de pagarles el valor
apuntado, lo que lo llevó a no reconocer la exis- de su trabajo.
tencia de la sociedad de hecho y a absolver al "En cuanto al manejo de la cocina y distri-
demandado, con violación indirecta del artículo bución de los oficios domésticos en relación con
2083 del Código Civil y luego de quebrantar de los trabajos agrícolas no es extraño que intervi-
paso los artículos 294, 301, 399 de la misma obra niera la señora de la casa como una compensa-
y 597 del Código Judicial". ción de los favores que madre y hermanos reci-
bían de Jorge Aníbal; no obstante hay declaran-
En el fallo acusado hizo el sentenciador las tes que afirman que el mismo demandado conse-
siguientes consideraciones: guía el servicio doméstico y que, en todo caso,
"li\náRisñs de llos testiimoniios y S1lll ll'elmci.6llll con era el que les cancelaba sus salarios.
nas demás prn<ebas.-Del estudio atento de las "No se halla comprobado que la señora Her-
declaraciones de cargo y descargo, se advierte cilia dispusiera de los frutos del campo y de los
que algunas de las primeras, no obstante la al- animales que en éste había, a excepción de las
curnia moral y la indiscutible honorabilidad de gallinas. La casi totalidad de los testigos aseguran
donde provienen, tienen un carácter conceptual que el único que disponía en forma absoluta de
como de:ducción de lo que apreciaron los testi- tales bienes era Jorge Aníbal. Este hecho tam-
gos en sus relaciones comerciales con Jorge Aní- bién se halla demostrado con el dicho de todos
bal Rojas, pero no son lo suficientemente explíci- aquellos que en una u otra forma tuvieron nego-
tas en la relación de los hechos de donde pudieron cios y contratos con el demandado. Y llama so-
apreciar la existencia de la sociedad formada, se- bremanera la atención el que la demandante, en
gún esos testimonios, por Hersilia Ruano v. de tanto tiempo que dice E~xistió la sociedad, no hu-
Rojas y su hijo Jorge Aníbal Rojas. biera logrado probar una siembra, una l'E'Colec-
"Y era tanto mas necesario la relación y dis- ción de cosechas, una venta o una compra, etc.,
 GACJli;TA .Jl\UID.l!Cl!AL 459

efectuada por élla y a favor de la sociedad de Robles y otros, que fue desde el año de 1943 en
hecho de que habla. adelante, cuando la agricultura empezó a dar
"Las simples apariencias y el concepto per- alguna utilidad en las tierras de que se viene
sonal, por más honorable que sea, que unos po- hablando, debido a los abonos químicos.
cos testigos se hayan podido formar acerca de "En resumen, para el Tribunal tienen mayor
la naturaleza de un negocio, no desvirtúa la rea- valor probatorio las declaraciones de aquellos
lidad jurídica de las cosas, ni el acervo probato- testigos directos que exponen sobre hechos con·
rio que la respalda, fundamentada en hechos cretas, máxime cuando entre estos declarantes
concretos, vistos, palpados y vividos por quie- se encuentran también personas de reconocida
nes ayudaron con su propio esfuerzo a formar honorabilidad y distinción, y cuando su dicho se
un capital. halla en armonía con los demás elementos de
"Los numerosos testigos que aquí declaran, prueba, que la exposición de los que declaran
a excepción de muy pocos, fueron los que a dia- honorablemente, pero basadas en las apariencias
rio compartieron con Jorge Aníbal las faenas y en el concepto personal que se hayan podido
agrícolas, y por lo mismo los que pudieron dar- formar de algunos negocios, porque estas deduc-
se cuenta exacta de quién mandaba, quién or- ciones son más propias para fundamentar un dic-
denaba los trabajos, quién les pagaba sus jor- tamen pericial, más bien que para exponer en
nales, quién compraba las herramientas, quién una declaración que por su naturaleza tan solo
recolE•ctaba y vendía las cosechas, quién dispo- debe referirse a la narración de hechos concre·
nía del dinero y quién aparecía como dueño y tos para que el juez les aprecie su valor legal".
señor absoluto 'de todo lo que había en los cam- Trascribe en seguida el Tribunal varias doc·
pos aludidos. trinas de la Corte en materia de sociedades de
"Las declaraciones de los doctores Ulises hecho. Se refiere en concreto a los elementos
Rojas, Joaquín Rodríguez Gutiérrez y de la seño- que deben reunir, y en último término copia e]
ra Eufemia Murillo v. de la Rotta, entre otras mu- sentenciador estos apartes:
chas, puntualizan hechos concretos que no dejan "El Contrato de sociedad, ya sea de hecho o
entrever el asomo de ninguna clase de sociedad de derecho, debe reunir ciertos elementos in-
entre los querellantes en el pre·sente juicio. dispensables para que pueda calificarse como tal,
"También llama la atención el que los prés- a saber: ánimo de asociarse, aporte y participa·
tamos bancarios, hipotecarios y personales tu- ción de las utilidades. El primero de tales ele-
vieron como único responsable a Jorge Aníba1 mentos, o sea la resolución de los contratantes
Rojas, sin que en nada interviniera la señora de unir su esfuerzo y capitales para trabajar en
Hercilia, y lo que es más concluyente, que to· común determinada industria o negocio, debe
das las compras de bienes rafees, muebles y se- demostrarse plenamente, porque de lo contra~io
movientes las efectuara el demandado, para su no puede sostenerse que exista el contrato so-
exclusivo provecho sin mencionar para nada a cial; el segundo elemento, o sea el aporte, tam-
la mamá (sic), y sin que ésta y los demás hijos, bién debe probarse con plenitud por ser de la
en tantos años, le hubieran hecho el menor re- esencia misma del contrato, y finalmente, es in-
paro al exclusivo comprador. (Fs. 33 v. y 34 v. dispmsable para demostrar la existencia de la
del C. 2; 10 v. y 12 v. del C. 6; 1 a 6 del C. 19; sociedad que los socios tengan participación en
35 v. y 40 a 53 v. del C. 3). las utilidades. La prueba de estas circunstancias
"Si en realidad hubiera existido la sociedad es tan necesaria en la sociedad de hecho, como
de hecho entre madre e hijo, posiblemente hu- lo sería en la regular colE•ctiva. La existencia
biera constancia en el expediente, por lo menos de tales elementos es indispensable según lo afir-
de una sola diferencia de criterio que hubiera man los tratadistas de derecho mercantil. Esta-
surgido alguna vez, en tantos años, a consecuen- sm, en su tratado sobre sociedades mercantiles,
cia de la orientación de los negocios, de la in· al hablar de sociedades iregularmente formadas,
versión de los dineros, etc., etc. es decir, aquellas que carecen de las formalida-
"Las declaraciones de A velino García y Sal· des que la ley impone para su existEncia, dice:
vador Suárez, como se ha visto atrás, dan testi· "De lo dicho se infiere que no siempre que hay
monio de lo que vieron hasta los años de 1933 y comunidad de intereses, de bienes, de trabajo o
1940, respectivamente, y ya ha quedado demos- de aplicación de actividad humana hay sociedad,
trado con los te'Stimonios de los señores Lucio pues es preciso que haya nabido intento, ánimo,
Antonio Amaya, Luis Eduardo Amaya, Pablo consentimiento y conocimiento de constituir so-
 ~Q 2.Jll)9 '

ciedad para que ésta se entienda constituída; permitió comprar fincas raíces, muebles y se·
p<ero en cambio, siempre que se constituya una movientes. Los trabajos de la madre, si \bien ftn·
sociedad hay comunidad de bienes, de interés o dispensables para su hogar, no se relievan con
de trabajo." En resumen, es preciso, para reco- carácter de aporte necesario para presumir le·
nocer la existencia de una sociedad de hecho y galmente el ánimo de una asociación con un hl·
decretar su liquidación, que quien ejercita esta jo que nunca pensó en tal sociedad, ct~mo lo aí.'ir-
acción pruebe plenamente que entrl!i los socios ma con insistencia, tanto en la contestación d~
hubo un pacto social; que consecuencialmente la demanda, como en los. cuadros de posiciones
tuvieron el deseo o ánimo de asociarse o de tra- que se le hicieron absolver en el curso de est®
bajar en compañía en determinado negodo; que juicio.
uno o más de esos contratantes puso al servicio "Ningún declarante dice haber oído en al-
de! mismo capital, ya sea en dinero o en especies, guna época el arreglo verbal de la sociedad de he-
o la simple industria. Sin que esta prueba se ha- cho alegada en este juicio, ni tampoco asegura
ya dado en forma plena no puede prosperar una haber presenciado escenas entre madre e hijo de
acción como la intentada en el recurso que se las cuales pudiera deducir el ánimo de asociar-
estudia." (G. J. LXXIV N9 2127, página 701). se comercialmente, lo que era indispensable en
Continúa el TX'i.btm!lll: este caso, dada la vinculadón entre madre e> hijo,
"Concretando para el caso de autos los an· pues lo natural y presumible en este caso de fa.
teriores requisitos, se observa: milia es que madre e hijos trabajen y se apoyen
•<'t9-Allllnlll!llo all<l aso<eiall'Se.-Lo natural y lo para formar cada uno de la manera de orientar
humano es que los padres vivan con los hijos y los pasos de su vida hacia el logro de su indepen·
éstos con aquéllos. Sería prolijo entrar aquí a dencia económica llegada la mayor Edao1. Y se
hacer un estudio de fondo sobre los derechos y repite, lo presumible en una familia, enti'e padre
deberes X'eclprocos que la ley civil ha consagrado e hijos, no es la sociedad comercial, sino el apo-
en las relaciones de esta cUase. yo y la ayuda recíproca, y todavía más, tratándo·
se de los padres para con los hijos, !ll quienes
"Consta de autos que Jorge Aníbal tuvo que
salir del colegio, muerto su padre, y siendo menor siempre se les apoya y se les busca el modo más
de edad afrontar las faenas del campo en asocio adecuado para que triunfen en la vida.
de su madre para atender a los gastos de la casa, "29-&poR'te a:le <eaam llllno iille EGS soofios, -No
y era así como se veía trabajar como cualquier hay prueba en el expediente del aporte pecu-
peón, pero sin que la circunstancia de vivir Ein niario de la señora madre de Jorge Anibal para
la misma casa con su madre y de que ambos im· formar con éste una sociedad. Y en cuanto a su
pulsaran los trabajos agrícolas y ganaderos, se- ayuda intelectual, moral y material no se clesta·
gún algunos testigos, pudiera estimarse como de· ca otra, según las declaraciones, que la que une
mostración externa de una sociedad de hecho en· buena madre debe tener para con sus hijos, que
tre los dos, porque además de la imposibilidad se están preparando para enfrentársele a la vida,
legal en que se hallaba Jorge Aníbal, debido a y la que resulta como una recompensa por las
su menor edad, para ser socio de una sociedad, atenciones recibidas del hijo tanto para ella co·
estaban de por medio los derechos y deberes re· mo para los hermanos menores.
cíprocos de madre e hi:io, y los sentimientos de "3Q - JPartieftpa<eftóllll <rl!e nas 1Ultñiñ~ml6l®fl. - Tam~
familia para con el resto de los demás hijos y poco aparece comprobado en el expediente que
hermanos. la señora Hercilia, madre del demandado, haySJ
"Ahora bien: llegado el demandado a la ma· tenido participación en la.s utilidades de los ne-
yor edad, no hay ninguna circunstancia que ha- gocios efectuados por su hijo. Y sorprende que
ga presumir el ánimo de asociación comercial en 16 años largos en que se alege (!)Xis~ib X2 S@a
entre madre e hijo, sino que, ya Jorge Aníbal ciedad de hecho, la demandante no hubiern ini-
experto en los negocios, debido a las enseñanzas ciado alguna acción contra el socio renuente en
de sus padres y a sus experiencias personales y hacerla participe de lo que justamente le COX'raJo
al crédito que desde un principio obtuvo, fue pondia. No hay constancia de la meonor queja
aumentando sus actividades y acrecentando uti· formulada por el socio que dice trabajaba sin x-e-
lidades que le permitieron atender al sonte:=ni· cibir utilidades en tanto tiempo de labores. Porque
miento de la casa materna y a la educación de si en realidad hubiera existido sociedad comer-
sus hermanos menores, en un principio, y luego cial entre madre e hijo, es l6gico que una v12z
desde el año de 11M3, a formar un cSlpital que le que la fine& explotada empezó a dax- ~tilidadl.ss
superiores a las consumidas por las necesidades padres y los hijos, aún después de la mayor edad,
familiares, tales productos excedentes se habrían aquella delicadeza de tratamiento, que ha de es-
repartido proporcionalmente entre los socios. Pe- tar siempre en consonancia con los mejores sen-
ro no se advierte en las pruebas de este juicio timientos de la especie humana.
la menor insinuación que dé margen para presu- No es imposible ni contradice las conveniencias
mir el reclamo de la madre a fin. de que Jorge generales que el contrato de sociedad, para di-
Aníbal le entregara la parte de utilidades que le versos fines de especulación aceptados por el de-
correspondían. recho, llegue a configurarse entre padres e hijos
"En conclusión: No se demostró en el expe- plenamente capaces. Pero entonces la sociedad
diente la existencia de la sociedad de hecho ale- regular tendrá las probanzas que le son propias,
gada por la demandante. Prueba que por otra de la misma manera que su configuración nada
parte ha debido ser plena por tratarse de un más' que por virtud de hechos asociantes exige
asunto de tanta entidad y por estar de por medio que sea demostrada en forma incontrovertible,
las relaciones naturales, morales y legales entre por medios que no ofrezcan ningún génerode duda
madre e hijo. acerca de la reunión de todos los elementos cons-
"Por el análisis de pruebas que se ha hecho, titutivos de la sociedad, a la que para vivir le-
tampoco se advierte en el caso de autos la exis- galmente no hubiera de faltarle ninguna de las
tencia de una sociedad de hecho creada por los condiciones estructurales de hecho, sino sólo el
hechos. cumplimiento de las solemnidades exigidas, en
"No aparece la serie coordinada de hechos su caso, por el régimen jurídico.
de explotación común, ni la acción paralela y La sociedad, aunque se trate nada más que de
simultánea entre los presuntos asociados, ten- las sociedades de hecho, se integra por elementos
diente a la consecución de beneficios, ni la cola- esenciales bien determinados. Es necesario entre
boración desarrollada en un pie de igualdad entre las partes el acuerdo de voluntades, siquiera sea
los presuntos socios, características señaladas por implícito, dirigido específicamente a reunir bie-
la H. Corte Suprema de Justicia para esta clase nes y esfuerzos para fines de lucro en el campo
de sociedades, a más de que no se trata de una de lo lícito, dentro del juego de intereses recí-
simple indivisión, tenencia, etc. etc." procos que envuelven equivalencia de tratamien-
to y el ánimo ostensible e inequívoco de asociar-
se: aff~tio SO«li~datis •..

Dijo la Corte en fallo de casación proferido el

Las obligaciones y derechos recíprocos en- 30 de noviembre de 1935:
tre padres e hijos de familia obedecen a coefi- "Las sociedades de hecho se dividen en dos
cientes de orden público primario, no son suscep- clases: así, 1a Las que se forman por virtud de
tibles de valoración en dinero, quedan sustraídos un consentimiento exp~so y que por falta de uno
del campo contractual, corresponden a la idea de o de varios o de todos los requisitos o de las so-
potestad y, aunque tienen consecuencias patri- lemnidades que la ley exige para las sociedades
moniales, son del todo ajenos al espíritu de lucro de derecho, no alcanzan a la categoría de tales.
en que se informa esencialmente el contrato de 2~ Las que se originan en la colaboración de dos
sociedad. o más personas en una misma explotación y re-
Llegado el hijo a la plenitud de capacidad ju- sultan de un conjunto o de una serie coordinada
rídica, desaparece el obstáeulo para celebrar con de operaciones que efectúan en común esas per-
sus padres el contrato de sociedad. Pero la cir- sonas y de las cuales se induce un consentimiento
cunstancia de que habite en una misma casa con implícito.
sus padres o con alguno de ellos por rmtérte del "Contra el reconocimiento de las sociedades
otro y, principalmente, con la madre después de de hecho de la segunda clase -que los exposi-
fallecido el padre, y de que la madre y el hijo se tores llaman sociedades creadas de hecho o por
prodiguen atenciones mutuas, vivan en armonía, los hechos- no puede alegarse que la sociedad
se ayuden en todo y se dispensen asis~ncia eco- es un contrato que no se forma sino por mani-
nómica, no es bastante para presumir r:a existen- festaciones recíprocas y concordantes de la vo-
cia de sociedad entre los dos, ni siquñ:l!'a como luntad de las partes y que este elemento funda-
puramente de hecho, desde luego que se halla mental no existe en esas sociedades creadas de
de acuerdo con las relaciones naturaleS! entr€' los hecho; en éstas t.al acuerdo no falta: lo que acon-
 GACE'l'.tt¡. .JlUDIC!AlL
1
tece es que se acredita por medio de una pre- instancia tiene poderes discrecionales, difícilmen-
sunción. te atacables en casación". (G. J. LXXVIII, 2145,
"De las circunstancias de hecho se induce el pág. 256).
consentimiento que puede ser tácito o implícito. La demanda inicial en el presente juicio sitúa
Se presumirá ese consentimiento; se inducirá de la causa petendñ en una sociedad formada por los
los hechos el contrato implícito de sociedad y se hechos. No contempla ninguna hipótesis que en
deberá, en consecuencia, admitir o reconocer la derecho pudiera encontrarse por fuera del cam-
sociedad creada de hecho, cuando la aludida co- po contractual, y sobre esa base inmodificable se
laboración de varias personas en una misma ex- trabó el litigio.
plotación reúna las siguientes condiciones: "Si se formare de hecho una sociedad -dice el
"111--Que se trate de una serie coordinada de artículo 2083 del Código Civil- que no pueda
hechos de explotación común; subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como
"2:J.- Que se ejerza una acción paralela y si- donación, ni como contrato alguno, cada socio
multánea entre los presuntos asociados, tendiente tendrá facultad de pedir que se liquiden las ope-
a la consecución de beneficios; raciones anteriores y sacar lo que hubiere apor-
"3a- Que la colaboración entre ellos se des- tado".
arrolle en un pie de igualdad, es decir, que no Si falta la prueba documental directa que acre-
haya estado uno de ellos, con respecto al otro u dite la existencia de la sociedad como persona
otros, en un estado de dependencia proveniente jurídica distinta CJ.e los socios individualmente
de un contrato de arrendamiento de servicios, de considerados, es menester que de los hechos mis-
un mandato o cualquiera otra convención por ra- mos pueda inferirse en forma clara y precisa que
zón de la cual uno de los colaboradores reciba no otro fue el ánimo de quienes en pie de igual-
salario o sueldo o esté excluido de una participa- dad reunieron bienes y actividades para el logro
ción activa en la dirección, en el control y en la de fines lícitos en la especulación económica. Y
supervigilancia de la empresa; es así el juzgador de instancia quien está llama-
"411--Que no se trate de un estado de simple do a calificar las pruebas y a valorsrlas con su
indivisión, de tenencia, guarda, conservación o propio criterio para formar convicción con base
vigilancia de bien~s c:>munes, sino de verdade- en inferencias, dentro de las que se mueven con
ras actividades encaminadas a obtener beneficios. autonomía los poderes discrecionales del juez,
"La circunstancia de que se haya empleado mientras no clamen contra la evidencia procesal.
una denominación social o una razón social, o de Ninguna prueba apor·:ada al pr2sente juicio
que, en una u otra forma, s2 le haya hecho cree1· muestra de modo claro y concluyente que e!ltre
a terceros que existe una sociedad, es importan- la madre y el hijo se formara por lo~ hechos una
tísima cuando se trata de acciones de esos terce- sociedad. Puede ensayarse, y así lo ha hecho la
ros contra los asociados o contra la sociedad o demanda de casación, otro criterio del oue em-
vi~eversa, pero en lo concerr.iente a las relacio- pleó el sentenciador para formar su proryio con-
nes de los socios entre sí, tal circunstancia no vencimiento. Pero ese nuevo análisis apenas se-
ti<one mayor trascendencia: el que no se hay3. em- ría pertinente en el debate probatorio, cerrado
pleado vna razón social o una denominación so- ya en la instancia. Si el juicio del Tribunal de-
cial y el que no haya habido ;mte terceros apa- cidió en el sentido de no inferir la existencia de
riencia de socieda!i, ni impide ni dificulta que se aquella sociedad de hecho entre la demanC.:mte
reconozca como existente, por presunción o de- y el demandado, nunca sería posible en casación
ducción, la sociedad creada de hecho, para lo infirmar el fallo porque acaso aparecieran equí-
concerniente a las relaciones de los socios entre vocos los hechos asociantes que se alegan o por-
sí". (G. J. XLII, pág. 479). que hubiese dudas al respecto.
Y en sentencia del 5 de agosto de 1954, después La duda jamás sería apoyo razonable para des-
de la transcripción que antecede, agregó la Sala: conocer los poderes del sentenciador, cuyo fallo
"Todo lo cual significa que la sociedad de he- se entiende estar ajustado a derecho. Mientras
cho debe reunir en su integridad los elementos no haya contraevidencia o quebranto de los dic-
esenciales de las sociedades regulares, con excep- tados del sentido común, prevalece la convicción
cón de las solemnidades que fueren prescritas a que llegó el sentenciador al calificar el nexo
e~pecialmente por la ley; y qPe a menudo acon- entre el .hecho índice y el hecho indicé'.do dentro
tece que su existencia se infiere por medio de de la prueba por presunciones simples que, como
simples presunciones en las que el juzgador de queda visto, es la llamada por lo común a demos-
N9 2.].59 GACJETA JIUDHCIAL 463

trar la existencia de las sociedades que se for- asociarse con la madre antes del 2 de enero de
man por los hechos. 1936, en que el hijo cumplió la mayor edad.
Ahora bien: en el fallo del Tribunal de Tunja Después presenta una cuestión adicional, así:
no se advierte ninguno de esos vacíos. No se ha "En el caso de autos, sin embargo, hay otro as-
demostrado error, menos aún flagrante, en el pecto por el cual sí se puede hablar de existen-
examen probatorio del sentenciador para formar cia de una sociedad de hecho entre doña Hersilia
su juicio. Ruano v. de Rojas y Jorge Aníbal Rojas desde
"El error de hecho manifiesto en la aprecia- antes ,de llegar éste a la mayor edad, concreta'l
ción de la prueba, a que se refiere el inciso 2" mente desde la muerte de Aníbal Rojas, padre de
del ordinal 19 del artículo 520 del Código Judi- Jorge Aníbal, cuando éste sólo contaba 18 años, 3
cial -ha repetido la Sala en varios fallos- con- meses y 12 días.
siste en que el juzgador haya tenido como pro- "A la sociedad de hecho en referencia aportó
bado un hecho, por haber ignorado o no haber Jorge Aníbal únicamente su industria, su esfuer-
tenido en cuenta la existencia de un medio de zo para explotar una finca. No hay constancia
prueba que obra en autos y que demuestra evi- de que cuando salió del colegio para emprender
dentemente que tal hecho no existió; o bien, en en labores agrícolas hubiera tenido bienes, ni él
que lo haya tenido como no probado, por haber ha intentado sostenerlo. Ese aporte industrial se
ignorado o no haber tenido en cuenta la existen- incorporó al patrimonio social. Dispuso así sobre
cia, en el proceso, de un medio de prueba que un elemento constitutivo de su peculio industrial.
demuestre, evidentemente, que ese hecho exis- Y para lo relativo a ese peculio la ley lo consi-
tió. Y la recíproca es verdadera: hay también dera habilitado de edad, es decir, capaz. El ar-
error de hecho cuando el fallador tiene como tículo 294 del Código Civil expresa:
probado un extremo en virtud de un medio pro-
batorio que no existe u obra en el proceso; o "El hijo de familia se mirará como emancipa-
cuando lo tiene como no probado, en virtud de do y habilitado de edad para la administración
un medio de prueba que no consta u obra en los y goce de su peculio profesional o industrial'.
autos. En todos estos casos, el error del juzga- "Y el 339 ibídem: 'La habilitación de edad es
dor no versa SQbre la existencia del extremo que un privilegio concedido a un menor para que
se trata de probar, sino sobre la existencia del pueda ejecutar todos los actos y contraer todas
medio con el cual se trata de probarlo". (Casa- las obligaciones de que son capaces los mayores
ción 23 de marzo de 1954, LXXVII, pág. 119). de veintiún años, excepto aquellos actos u obli-
No prospera la acusación. gaciones de que una ley expresa lo declare in-
capaz'.
En el segundo cargo se alega violacion direc- "Sin saberlo, pero legalmente, Jorge Aníbal
ta de los artículos 294, 301, 339, 1502, 2083 del Rojas no sólo ejecutó operaciones que hicieron
Código Civil y 475 ·del Código de Comercio, por- surgir la sociedad de hecho de que se trata, sino
que estima el recurrente que la sociedad cread;.¡ que obtuvo dos préstamos en la Caja Agraria
por los hechos no surge de contrato y, por lo antes de llegar a la mayor edad, mejor, antes
mismo, no exige la capacidad a que se refiere el de alcanzar los 21 años: uno en 1933, de que se
artículo 1502 del Código Civil, para que una ha venido hablando; otro en 1935 por $ 220, se-
persona se obligue legalmente a otra, desde el gún el certificado de tal entidad, visible a fs. 43
momento en que "se trata de algo que no puede v. y 44 c. 29.
existir legalmente, según lo dice el articulo 2083 "El Tribunal tuvo un errado juicio acerca de las
del Código Civil". Considera que aún en mate· disposiciones citadas en este cargo, o las desco-
ria de sociedades de hecho por incumplimiento noció, por lo cual incurrió en el quebrantamien-
de requisitos o formalidades, el artículo 475 del to de las mismas".
Código de Comercio dispone la liquidación de las
operaciones anteriores, porque no puede la so- Se considera:
ciedad tener vida legal, como si falta el requi-
sito de la capacidad, con mayor razón sucederá No trasciende al recurso el determinar si el
lo mismo cuando se trata de sociedades forma- hijo de familia está capacitado para ser socio de
das por los hechos. Deduce de allí impugnación sus padres, por cuanto, como quedó expuesto en
para el fallo del Tribunal en cuanto encontró el estudio del cargo anterior, no es modificable
_que Jorge Aníbal Rojas estuvo en ip.capaeidad de la valoración probatoria del Tribunal que le llevó
 GAt:ETA .UJUJOllCHAlL

el convencimiento de la inexistencia de sociedad por la primera categoría de las sociedades de he-

de hecho entre la madre y el hijo. cho, esto es, por las formadas en virtud del con-
Tocante al aporte de industria que en el pre- sentimiento expreso y a que faltan requisitos o
sente caso es alegado, se observa: solemnidades legales por lo cual no alcanzan la
En conformidad con el ordinal 1Q, artículo 291 categoría de sociedades de derecho. Son general-
del Código Civil, el peculio profesional o indus- mente las dedicadas a actividades comerciales;
trial del hijo de familia está formado por "los y precisamente las tratadas por la Corte en la
bienes adquiridos por el hijo en ejercicio pe todo sentencia de 24 de abril de 1953 (G. J. 2127).
empleo, de toda profesión liberal, de toda indus- "En efecto, dice el Tribunal: 'Ningún decla-
tria, de todo oficio mecánico". Y como es obvio, rante dice haber oído en alguna época el arre-
no se trata de la industria considerada en sí mis- glo verbal de la sociedad de hecho alegada en
ma, ni del oficio o empleo o profesión como ta- este juicio' (f. 49, C. 4). El Tribunal está exi-
les, sino de los bienes adquiridos por el hijo de giendo la prueba del consentimiento ~XJ!llli'<a!lllli.
familia como fruto de esas actividades, no en el "Luégo dice: 'Y se repite, lo presumible en
seno del hogar, donde se supone que apenas cum- una familia, entre padres e hijos, no es la socie-
ple con el deber elemental de auxiliar a sus pa- dad comercial'. La explotación agrícola no es
dres, sino en campos extraños a la familia. Se acto de comercio.
contemplan por el legislador los efectos y no la •ne ahl que no procurara inducir el consenti-
causa: el patrimonio más o menos importante miento de la serie coordinada de hechos proba-
que el hijo de familia pueda formarse por el dos que enumeré al final del primer cargo y se
ejercicio de una profesión o industria, y se le hubiera dedicado a pedir o a echar de menos la
mira como emancipado y habilitado de edad para prueba directa del ánimo de asociarse.
el manejo y disfrute de tales bienes, en que et ~Igualmente pide la prueba del a![JOI?~e. La sen-
padre no goza del usufructo legal'. Pero esto mis- tencia de 1935 no exige propiamente esta prue-
mo señala que la industria del hijo de familia no ba, sino la serie coordinada de hechos de explo-
puede por sí sola figurar como aporte en socie- tación común. Pero para el caso de autos es muy
dad de hecho con el padre o madre bajo cuya po- fácil demostrar el aporte de cada uno de los so-
testad vive. cios: doña Hersilia aportó el uso y goce de la fin-
Además, nunca podría entenderse que haya ca El Origen que tomó en arrendamiento por el
tratamiento igualitario entre quien está subordi- documento de 12 de enero de 1934; los animales
nado a otra persona por virtud de potestad legí- que se dieron en prenda a la Caja Agraria en
tima, reconocida y organizada por el derecho, en junio de 1933, o por lo menos parte de ellos, y
el caso de los padres y los hijos de familia. Por su trabajo personal. Jorge Aníbal aportó su in-
consiguiente, no puede inferirse entre ellos nin- dustria.
gún género de sociedad, puesto que faltaría por "Echa de menos también la prueba de la par-
su base el indispensable tratamiento igualitario ticipación de utilidades. E:n la sociedad creada por
en toda clase de sociedades, inclusive en la re- los hechos se presume ese elemento si se demues-
gulación actual de la que se forma entre los cón- tra la serie coordinada de hechos de dos o más
yuges, no obstante sus características peculiares personas en una explotación común, porque no
que la separan de las demás suertes de sociedad. es humano ·dedicarse a un conjunto de activida-
No prospera tampoco la segunda acusación. des de esa clase sino por la muy natural expec-
tativa de recibir proporcionado beneficio. Y esa
En último término se impugna el fallo por con- participación de utilidades es precisamente la
siderar que el Tribunal incurrió E'n errór.ea o de- que aspira a recibir la señora Hersilia de Ruano
ficiente interpretación de la demanda con que el (sic) en el presente juicio".
juicio fue principiado. O sea: que el sentencia-
dor buscó los elementos necesarios para recono- Se consñdell'a:
cer la existencia de una sociedad de hecho for- La sociedad de hecho, cualquiera que sea su
mada por consentimiento expreso, cuando el li- categoría, exige para serlo que se reúnan los ele-
belo inicial contempla una sociedad resultante de mentos esenciales de las sociedades regulares, ya
los hechos, por consentimiento implícito de dos o queda visto en el examen del primer cargo. Su-
. más· personas que · dedican su actividad a una cede si que por lo C<lmún existirá prueba di-
misma explotación. recta del consentimiento expreso, cuando la so-
"Pero el Tribunal -dice el recwrente.,;.... se va ciedad permanece· de hecho por faltar le alguna
o algunas de las solemnidades exigidas por la sus- allí se dice, sino una sociedad de derecho, pues-
tancia del acto jurídico. Mas no de la misma ro que el contrato de sociedad en lo civil es
manera cuando el consentimiento ha de inferir- netamente consensual; y de todos modos el a-
se a través del· significado de los hechos asocian- cuerdo de voluntades, específicamente dirigido a
tes, en las sociedades creadas de hecho o por la formación del contrato según los elementos
los hechos. El consentimiento es indispensable de su esencia, habría de probarse. Por donde
en ambos casos. Lo único diferencial viene a ser siempre queda en pie el poder de apreciación del
que en el segundo, el invocado en el libelo, el juzgador en la instancia.
poder de apreciación del sentenciador se confina
de una manera más clara y profunda en el ám· En tal virtud, la Corte Suprema de Justicia, en
bito de su propia conciencia, y se aleja en razón Sala de Casación Civil, administrando justicia en
directa la posibilidad de éxito dentro del recurso nombre de la República de Colombia y por auto-
extraordinario y estricto ante la Corte. ridad de la ley, NO CASA la sentencia del Tri-
bunal Superior del Distrito Judicial de Tunja
No adolece la sentencia de error evidente de proferida el 18 de enero del año en curso (1955).
hecho. En lo jurídico anota el recurrente, a pro-
pósito de lo dicho por el sentenciador acerca de Costas en casación a cargo de la parte recu-
que no es presumible la sociedad comercial en- rrente.
tre padre e hijos, que la explotación agrícola no
es acto de comerci0, y está en lo cierto. Pero Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
aparte de que la frase puede entenderse en el GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
sentido de que las relaciones entre los padres y Tribunal de origen.
los hijos· no se guían por el espíritu de lucro,
resultaría que si la cuestión se tomara a la letra, Manuel Barrera ll"al'ra - .JJosé IHiemmBull~ez &rr-
entonces ya la sociedad invocada en la demanda beláez - .Vosé .V. Gómez R. - .lfmlio ll"ali'd® lll>ID.·
no sería de hecho o formada por los hechos, como vila - JErnesto l\1leHendro !LlDlgo, Srio.
 GA.ClETA. .D\I.Jlll>lliOliAlL No 2.159

COJBJRO DE UNOS JHIONORARIOS PROJFJE SJIONALJES. - NO SlE RlEQ1.HlERJE CONS-

'JI'][']'UCWN DJE APODERADO JUDICKAI.. lEN LA ACCliON lPUBUCA DJE NULlfDAD
lilE UN ACTO AIDMliNKS'JI'RA'JI'liVO, PARA QUE UN ABOGAJJO PUEDA lEXliGIR JEI..
PAGO IDJE HONORARKOS PROJFJESJIONAJLJES

No es me~Cesmio qm~ quien demanda la "b) A pagarme las costas del juicio;
nunHdai!ll tlle t:m acto administl!'ativo, esté obli- "e) A pagarme ambas prestaciones dichas, seis
gado a exhibñ:r ell ]]lloder para actuar, eon- días después de la ejecutoria del fallo que así lo
fell'irllo pmr «JJ1!li.en lllaya de benefieiarse eom disponga".
la decl.a!i'atoll"il!. de muH!l!a<tll. del acto acusado. Los hechos enunciados por el demandante, co-
mo fundamento de sus peticiones, se pueden re-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación sumir así:
CiviL-Bogotá, octubre veintiuno de mil nove- El 4 de diciembre de 1950 el demandado auto-
cientos cincuenta y cinco. rizó al abogado Perdomo Cabrera para demandar
la nulidad de los decretos y resoluciones emana-
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) dos del alcalde y de la junta de valorización de
Neiva y referentes al impuesto de valorización
En documento privado suscrito en 1a ciudad de que debían pagar los propietarios de fincas ubi-
Neiva el día cuatro de diciembre de mil nove- cadas en el sector de :la plaza de mercado de la
cientos cincuenta, varias personas, entre elléiS ciudad de Neiva.
Gratiniano Camacho, dijeron: El valor total del impuesto de valorización con
"Los suscritos, mayores de edad y vecinos de que fue gravado Gratiniano Camacho en los cua-
Neiva, propietarios de inmuebles en ésta, en las dros de la junta respectiva, fue la cantidad de
zonas de influencia del impuesto de valorización, cincuenta y cinco mil dento noventa y ocho pe-
por el presente autorizamos al doctor César Per- sos; el demandado se había comprometido a pa-
domo Cabrera, abogado en ejercicio y mayor de gar al actor el veinte por ciento de esta cantidad,
edad, para que nombre nuestro demande la nu- o sean once mil treinta y nueve pesos con sesen-
lidad de los decretos del alcalde y las resolucio- ta centavos, si obtenía :.a anulación de los decre-
nes <de la junta, sobre impuesto de valori:::ación, tos y de las resoluciones a que se refiere el do-
y al efecto nos comprometemos, cada uno de nos- cumento de 4 de diciembre de 1950.
otros, a reconocerle al doctor Perdomo Cabrera El abogado Perdomo Cabrera demandó ante el
como honorarios de abogado el veinte por ciento Tribunal Contencioso del Huila la nulidad de
del valor del impuesto que a cada uno de los sus- los decretos y resoluciones indicados, "y el Tri-
critos se le haya liquidado, si el pleito se gana; bunal los declaró nulos, en fallo de 13 de abril
de lo contrario, no le pagaremos al doctor Per- de 1951, que fue confirmado por el Consejo de
domo ninguna clase de honorarios. Para constan- Estado en el de fecha 29 de mayo de 1952".
cia, firmamos en Neiva, a cuatro de diciembre de El juez segundo civil del circuito de Neiva, fa-
mil novecientos cincuenta. . . . Gratiniano Cama- lló el negocio en primera instancia, por senten-
cho M." cia de fecha diez de noviembre de mil novecien-
Con base en este documento, el abogado doctor tos cincuenta y tres, y resolvió:
César Perdomo Cabrera, en su propio nombre,
inició "demanda ordinaria contra el señor Grati- "Primero.-Condenar al señor Gratiniano Ca.
niano Camacho M., mayor de edad y vecino de macho M., varón mayor y vecino del municipio
Neiva, para que en sentencia firme que haga trán- de Neiva, a pagar al doctor César Perdomo Ca·
sito a cosa juzgada, lo condene usted: brera, abogado titulado e inscrito, varón, mayoi
"a) A pagarme la cantidad líquida de once mil y vecino de Neiva, la cantidad líquida de once
treinta y nueve pesos con sesenta centavos m/cte. mil treinta y nueve pesos con sesenta centavos
($ 11.039.60) con sus intereses legales desde la ($ 11.039.60), con sus intereses legales desde la
fecha de la notificación de la demanda; fecha de la notificación de esta demanda.
 GACETA JUD!CL·lL <lt67

"Segundo.-Condenar al señor Gratiniano Ca- "De los términos en que están concebidas estas
acho M., a pagar al doctor César Perdomo Ca- disposiciones se deduce que el mandato judicial
brera las costas del juicio. exige una forma solemne para su celebración, a
"Tercero.-Condenar a Gratiniano Camacho M. diferencia con lo que ocurre con el mandato pu-
a pagar al doctor César Perdomo Cabrera, lo or- ramente civil, el cual puede constituirse por es-
denado en los dos numerales anteriores, seis días critura pública o privada, por cartas, verbalmen-
después de la ejecutoria de esta sentencia. te o de cualquier otro modo inteligible, y aún
"Cuarto.-Declarar no ·probadas las excepcio- por la aquiescencia tácita de una persona a la
nes de 'inexistencia de la obligación', 'carencia de gestión de sus negocios por otra, al tenor del ar-
acción para demandar y petición antes de tiempo tículo 2149 del C. C.
y de un modo indebido, propuestas por el apode- "La escritura pública o el simple memorial, se-
rado del demandado, doctor Alberto López He- gún los casos, es la forma ::;olemne de la procu-
rrera". ración judicial.
La anterior senten9ia fue apelada por el deman- "Los actos solemnes se acreditan con la prue-
dado, y el Tribunal Superior del Distrito Judicial ba de la solemnidad, pues de todos es sabido que
de Neiva, en sentencia de diez y seis de junio de actos de tal naturaleza no vienen a la vida jurí-
mil novecientos cincuenta y cuatro, dijo: dica sino mediante el revestimiento de las for-
"En atención a las consideraciones precedentes, malidades que la ley determina para su existen-
la Sala Civil del Tribunal Superior del Distrito cia: la prueba del acto se confunde con el acto
Judicial de Neiva.. . REVOCA la sentencia ma- mismo, porque la solemnidad es la manera de
teria de la apelación y en su lugar absuelve al expresar el consentimiento en tales casos.
demandado de las prestaciones solicitadas en e] "En la hipótesis que se contempla aquí el de-
libelo. No hay lugar a hacer condenación en mandante no ha acreditado la procuración, pues
cestas". en el expediente bril_la por su ausencia la pieza
El actor interpuso recurso de casación contra respectiva. No consta que el demandado hubie-
la sentencia del Tribunal Superior de Neiva, y ra otorgado otorgado poder al doctor Perdomo
como se han cumplido los trámites correspon- Cabrera para la nulidad de los decretos y reso-
dientes, procede la Corte a resolverlo. luciones (sic) por él atacados en acción conten-
lLa sentencia acusada cioso-administrativa.
Dice el Tribunal en la sentencia que es materia "Ameritado está, por el contrario, que obró en
del presente recurso: su propio nombre, no como apoderado o agente
"Como fuente de la prestación demandada se oficic;>s del señor Camacho, según pudo constatar-
invoca la existencia de un contrato de mandato se mediante diligencia de inspección ocular con
judicial, pues el actor está ejercitando una acción peritos, practicada en esta segunda instancia en
de cobro de honorarios profesionales por la de- los archivos y libros de la secretaría del Tribu-
manda de nulidad de unos decretos y resoluciones nal Contencioso - Administrativo del Huila. Se
ante la jurisdicción contencioso-administrativa. tuvo a la \'ista el expediente del juicio respecti-
"El mandato judicial es un contrato solemne, vo, que ventiló el demandante en ejercicio de una
especialmente vinculado al derecho procesal, que acción pública, y se comprobó que para nada in-
de manera preferente se rige por las disposicio- tervino el sefíor Gratiniano Camacho M. en él,
nes del Capítulo II, Título IV, Libro II del Có- ni siquiera como coadyuvante, pues aun cuando
digo Judicial, en donde con el acápite 'Apodera- se escribió un memorial en tal sentido, firmado
des', se reglamenta la forma de su celebración, por éste, no fue llevado a los ados.
capacidad, inhabilidades, terminación y demás "El actor ha debido aducir la prueba del man-
condiciones que lo tipifican como un mandato dato judicial para demostrar el contrato, que es
e~pecífico. A él le son aplicables las normas civiles la fuente de donde pretende derivar el derecho
que regulan el mandato en general, en cuanto no a la remuneración que ha demandado en el pre-
pugnen con las especiales de los procuradores ju- sente juicio.
diciales. "Funda su aspiración en un pacto fechado el 4
"La forma como se constituye el mandato pro- de diciembre de 1950, sobre estipulación de ho-
cesal está determinada en los artículos 255 y 256 norarios, por el cual el demandado se obligó a
del C. J., que indican la manera como se otorgan reconcccrle el 20% del valor del impuesto de va-
los poderes para gestionar ante las autoridades. lorización a él liquidado, si el doctor Perdomo
" Cabrera obtenía sentencia favorable en el juicio
 de nulidad de unos decretos de la alcaldía de N ei- pactado sin haber aducido la prueba del mand
va y resoluciones de la junta de valorización, que to procesal, es decir, sin haber demostrado q
debfa demandar a nombre del señor Camacho, en nombre del demandado, como dice el ~ontr
ante la competente autoridad. oo, estableció la correspondiente acción conte
"Este pacto consta en documento privado pro- doso-administrativa.
tocolizado, suscrito por el demandado, quien re- "Para que un abogado pueda exigir de su clie
conoció su firma pero explicando que lo firmado te pago de honorarios profesion&les p~Ii' Ba ge
PQI" él fue una hoja de papel sellado en blanco ~iióllll Glle nM~gooiioo lfllllle li'e~unfiell'G:Jllll ~<[msmill~fión
(folio 8 v., c. número 2). a~del!'a«ll® jlllló!A~ii&ll, selllfullil llm lley (c;ubraya la Co
"El documento así reconocido constituye plena te) es indispensable que haya recibido ¡•cc'ler
prueba contra el opositor al tenor de los artículos que lo haya ejercido: sin recibirlo ca~·ecerfa d
606, 637 y 642 del Código Judicial, pues aun cuan- personerfa para actuar en su nombre y r.o ;;•.;drí
do su signatario negó su contenido ideológico, no por tanto, cobrarle honorarios; y sin ejercer!
probó la falsedad que esa negación implica. A él tampoco tendría derecho a emolumentos por n
correspondía acreditar que el acuerdo de volun- l:aber cumplido el (!flcargo.
tades se estableció para un objeto distinto del que "El señor Juez est:.mó la demanda considerand
expresa el documento mismo, y no lo hizo. que el contrato sobre regulación de honorarics l
"Sin embargo, el pacto en referencia es apenas daba al actor derecho para pedir el pago ele 1
un contrato sobre honorarios profesionales, que pactado, sin tener en cuen~a qu~ no se demcstr
en manera alguna sustituye el mandato judicial la existencia del mandato judicial, que es la cau
que el doctor Perdomo Cabrera ha debido obte- sa de pedir".
ner del señor Camacho para demandar en su
nombre, como reza el aludido pacto, la nulidad
de los decretos y resoluciones que le afectaban.
"Pero el actor ha considerado que en desarro- Con apoyo en la causal pri.r!".ern del artícu1
llo del acuerdo sobre honorarios profesionales 520 del Código Judicial, formula el recurrent
. podía obrar en nombre propio, sin necesidad de dos cargos contra la sent~nch!., y señala com
poder del demandado, porque estima aplicable a violados por ésta los artículos 1494, 1524, 1602
su caso la doctrina de los artículos 2160 y 2173 del llOO~ ~ll4!4, 21®tll, ~171 y 2184, ordinal ='Q del Có-
Código Civil, que en general autorizan al man· digo Civil, y 251 del Código Judicial y hace con-
datario para escoger los medios adecuados en or- s!stir el primer cargo en la violación por infrac·
den a la realización de su encargo, aprovechan- ción directa y a causa c'le interpretación errónea,
do las circunstancias para proceder con mayor de las disposiciones sustantiva;; citadas.
beneficio y menor gravamen que los designados
1iW? el mandanúa.
"Cabe anotar al respecto que las disposiciones
de qt!e se trata, parten de la base de la existen. La base del litigio cMsiste en el documenÜI
cia de un contrato de mandato, P\lra cuyo cum- su3Crito por Gratiniano Camach" M., el 4 ·de di-
plimiento autorizan al mandatario para el em· ciembre de 1950, en que atttoriza al doctor César
pleo de medios equivalentes y el aprovechamien- Perdomo Cabrerm para que. en su nombre deman-
~o de circunstancias para realizar el encargo con de la nulidad de los deeretos del alea1de y las
mayor beneficio y menor gravamen, lo cual no re::oluciones de la junta d,! valorización de Nei-
tiene aplicación en el presente caso, en donde ef va, sobre el impuesto de valorización con que
hallado falto el contrato mismo de procuración fueron gravadas las propl.~tladcs de Camncho de-
juclicial que, como atrás se anotó, es de natura- lJlclo a que se encontraban en la zona de influen-
leza solemne y ha debido acreditarse con el es- cw por conr:Ppto de obr<t3 públicas adelantad~s
crito correspondiente. por el municipio de Neiva: Camacho se compro-
"El pacto de cuatro de diciembre de mil nove· mete a reconocerle al doctor Perdomo Cabrera
cientos cincuenta no es el poder para demandar (nmo honol'arios de abogaoo el veinte por ciento
a nombre del señor Camacho la nulidad de los del valor del impuesto quP se le haya liquidado,
decretos y resoluciones sobre impuesto de valo. si el pleito se gana; de lo contrario no le pagará
rización. Tiene el alcance de una estipulación de al doctor Perdomo ninguna clase de honorarios.
honorarios o contrato de cuota litis, que ¡..or si Este documento está reconocido legalmente por
·:so!o no 12 dá derecho al actor para redamar lo Camacho M. y, como lo dice el Tribunal, consti-
 Q 2.ll59

e plena prueba, según lo dispuesto por los ar- pal de Neiva, y que en sentir del contratante Ca-
ulos 606, 637 y 642 del Código Judicial. macho M., lesionaban sus intereses.
Pero el Tribunal considera que el pacto a que La acción correspondiente a obtener la nuli-
refiere el documento es apenas un contrato dad de esos actos, debía iniciarse ante el Tribu-
bre honorarios profesionales; que como no está nal Administrativo del Huila, porque la ley 167
ostrado que Camacho M. hubiera conferido de 1941, en su artículo 54, dice que tales Tribu-
andato judicial al abogado, el compromiso de nales conocen en primera instancia de los siguien-
e dá cuenta el documento no puede sustituir tes asuntos: ... 3Q De los juicios de nulidad con-
mandato judicial y por lo tanto el doctor Per- · tra los acuerdos, resoluciones y otros actos de los
c.mo Cabrera no tiene derecho a pedir que se Concejos Municipales, y contra los actos, resolu-
paguen los honorarios pactados, pues no· de- ciones o providencias de las autoridades, funcio-
ostró que como apoderado de Camacho hubie- narios o corporaciones administrativas del orden
actuado en el ju1cio que adelantó ante el Tri- municipal.
una! de lo Contencioso del Huila y que finalizó La ley 69 de 1945, ordena en su artículo 1Q:
on pleno éxito, y para reforzar la tesis expues- "Nadie podrá litigar en causa propia o ajena
agrega el Tribunal que para que un abogado si no es abogado inscrito, salvo las excepciones
ueda exigir de su cliente el pago de honorarios siguientes:
rofesionales por la gestión de negocios que re- " ... d) En el ejercicio de acciones públicas con-
uieren constitución de apoderado judicial, según sagradas por la Constitucl.ón o concedidas por la
ley, es indispensable que haya recibido poder ley"; y la ley 167 de 1941, citada arriba, dice en
que lo haya ejercido. el artículo 66, inciso 1Q: 'Toda persona puede so-
Subordina pues el sentenciador el pago de los licitar por sí o por medio de representante la
onorarios que Camacho se obligó a reconocer al nulidad de cualesquiera de los actos a que se re-
bogado Perdomo Cabrera, al hecho del otorga- fieren las anteriores disposiciones, por los moti-
iento del poder, por parte de Camacho y a fa· vos en ellas expresados", y el artículo 89 de la
or del doctor Perdomo Cabrera, para que éste misma ley autoriza a cualquier persona para pe-
niciara la acción contencioso-administrativa, por- dir que se le tenga como parte para coadyuvar o
ue considera que son dos contratos distintos al impugnar la demanda.
ontenido en el documento de 4 de diciembre y Las citas anteriores demuestran que en el caso
l que ha debido presentarse para acreditar que sub judice, se trataba de una acción pública que
1 abogado tenía poder para actuar ante el Tri. la ley concede a toda persona y que puede ini·
unal administrativo del Huila. ciarse ante los Tribunales competentes sin nece.
Pero resulta que la obligación que contrajo sidad de que quien la ejerce sea abogado inscrito.
ratiniano Camacho M. en favor del abogado Esto significa que no es necesario que quien de-
erdomo Cabrera, según se desprende de los tér- manda la nulidad de un acto administrativo, esté
inos precisos del documento del 4 de diciembre, obligado a exhibir el poder para actuar, confe-
ue la de pagar al abogado, por concepto de ha- rido por. quien haya de beneficiarse con la de-
orarios profesionales, el equivalente al veinte claratoria de nulidad del acto acusado.
por ciento de la cantidad que se liquidó a car- Si ese poder fuera necesario, corresponderia al
go de Camacho M. por concepto de impuesto de señor Camacho M. haberlo conferido en favor del
valorización, siempre que la demanda de nulidad doctor Perdomo Cabrera, y esa obligación se des.
que debía iniciar el doctor Perdomo Cabrera tu- prendía para el citado Camacho M. de los térmi-
viera pleno éxito. nos del artículo 2184, inciso 1? del C. C. y del
Firmado por Gratiniano Camacho M. el docu- documento que firmó el 4 de diciembre; si el po-
mento de 4 de diciembre de 1950, y contraída por der fuera necesario y Camacho M. no lo hubiera
este medio la obligación de pagar los honorarios otorgado, habría faltado a su obligación y sería
profesionales al abogado, es preciso determinar responsable ante el doctor Perdomo Cabrera por
si se hacía indispensable que el doctor Perdomo ese hecho. Pero como tal poder no se requería,
Cabrera obtuviera el poder para gestionar ante el abogado no tenía necesidad de él para iniciar
el Tribunal Administrativo del Huila, o si, por y seguir el juicio de nulidad, que con éxito in-
el contrario, ese poder no era necesario. dudable y en favor de Camacho adelantó ante las
Se trataba de obtener la nulidad de ciertos ac- autoridades administrativas.
tos administrativos cumplidos por funcionarios y Para que la obligación a cargo del demandado
por corporaciones de la administración municl- y a favor del demandante fuera exigible, sólo se
necesitaba que se cumpliera la condición que se el encargo de pagar al abogado lm Jremuneració
hizo constar en el documento del 4 de diciembre, estipulada por sus serv.icios.
es decir, que los actos de las autoridades admi- No cabe duda de que Gratiniano Camacho M
nistrativas de Neiva que debían ser acusados por contrató los servicios profesionales del abogad
el abogado Perdomo Cabrera, fueran declarados Perdomo Cabrera para obtener la nulidad de lo
nulos en sentencia definitiva. Esa condición so actos de que se ha hablado, nulidad que intere-
cumplió a cabalidad, según se demostró en el saba exclusivamente a quien confirió el encargo;
proceso, y por eso el abogado podía pedir el pago y ya se ha visto cómo el abogado Perdomo Ca-
de los honorarios pactados. brera cumplió su misión a cabalidad, a tal punto
No es cierto, como lo afirma el Tribunal en la que en virtud de sus gestiones profesionales ante
sentencia acusada, que "como fuente de la pres- las autoridades de lo contencioso-administrativo,
tación demandada se invoca la existencia de un el señor Camacho M. quedó exonerado de pagar
contrato de mandato judicial", porque los térmi- al municipio de Neiva la no despreciable canti-
nos de la demanda en el presente juicio, se re- dad de $ 55.198.00 moneda corriente, que por im-
fieren a hacer efectivo el cumplimiento de la puesto de valorización se había liquidado a su
obligación que el demandado Camacho M. con- cargo. Es suficiente lo dicho para concluir que
trajo en favor del actor y qt.:e se deriva del do. el cargo prospera y que la sentencia debe ser
cumento suscrito el 4 de diciembre. Darle otra casada.
interpretación a la demanda es un error en que
incurrió el Tribunal. Por lo tanto, la Corte Suprema de Justicia, en
"Los servicios profesionales a que se refiere el Sala de Casación Civil, administrando justicia en
artículo 2144 del C. C., dice el recurrente, por lo nombre de la República de Colombia y por auto-
genera: y en dectrin::: jurídica, no constituyen ridad de la ley, CASA la sentencia del Tribunal
propiamente un mandato, porque no siempre lle- Superior del Distrito Judicial de Neiva, dictada
van envuelta la idea de representación o de ges- en el juicio ordinario de César Perdomo Cabrera
tión por cuenta del mandante, pero la citada dis- contra Gratiniano Camacho M., que lleva fecha
posición manda que tales servicios se sujeten '' 16 de junio de 1954, y como Tribunal de instan-
las reglas del mandato. Ni siquiera el ejercicio d<! cia, CONFIRMA la sentencia que en el mismo
la abogacía es siempre constitutivo de mandato' . juicio dictó el juez segundo civil del Circuito de
Si todo contrato lega1mente celebrado es u,1a Neiva, el día diez de noviembre de mil novecien-
ley para los contratantes y no puede invalidarsc ~os cincuenta y tres, y que dice en la parte reso-
sino por su consentimiento mutuo o por causas lutiva:
legales (artículo 1602 del Código Civil); si lo:; " ...... el Juzgado Segundo Civil del Circuito
contrato:; deben ejecutarse de buena fe y por con- de Neiva ... RESUELVE:
siguiente obligan no sólo a lo que en ellos se ex-
presa sino a todas las cosas que emanan preci- "Primero.-Condenar al Sr. Gratiniano Cama-
samente de la naturaleza de la obligación, o que che M., varón mayor y vecino del municipio de
por la ley pertenecen a ella (artículo 1603 ibi- Neiva, a pagar al doctor César Perdomo Cabrera,
dem); si conocida claramente la intención de lo.> abogado titulado e ins<:rito, varón, mayor y ve-
contratantes, debe estarse a ella más que a lo li- cino de Neiva, la cantidad líquida de once mil
teral de las palabras (artículo 1618 obra citada); treinta y nueve pesos con sesenta centavos
si en aquellos ca.sos en que no apareciere volun- ($ 11.039.60), con sus intereses legales desde la
tad contraria debe estarse a la interpretación que fecha de la notificación de esta demanda.
mejor cuadre con la naturaleza del contrato (ar- "Segundo.--Condenar al señor Gratiniano Ca-
tículo 1621 del mismo código); si los servicios de macho M. a pagar al doctor César Perdomo Ca-
las profesiones y carreras que suponen largos es- brera las costas del juicio.
tudios, se sujetan a las reglas del mandato (ar-
tículo 2144 ibídem) y si el mandante está obli- "Tercero.--Condenar a Gratiniano Camacho M.
gado a pagar al mandatario la remuneración es- a pagar al doctor César Perdomo Cabrera, lo or-
tipulada o usual (artículo 2148, ordinal 3Q del denado en los dos numerales anteriores, seis días
Código Civil) es perfectamente claro que el Tri- después de la ejecutoria de esta sentencia.
bunal violó los artículos 1602, 2177, 2144 y 2184 "Cuarto.-Declarar no probadas las excepcio-
del Código Civil, citados por el recurrente, de los nes de 'inexi-;tencia de la obligación', 'carencia
cuales se deduce la obligación para quien hi7.o de acción para demandar' y 'pe~i.ción antes de
 l~ A C lE T A J UJ !1) JI ·C D. A lL 471

tiempo y de modo indebido', propuestas por el Publíquese, notífíquese, cop1ese, insértese en

apoderado del demandado, doctor Alberto López la GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso
Herrera, con la adición de que las costas del al Tribunal de origen.
aparte segundo de la sentencia se refieren a las
correspondientes a la primera instancia.
Manuel Barrera Parra -José J. Gómez IR.. -
Las costas de la segunda instancia son de cargo
del demandado en el juicio. José IHiernández Arbeláez - Julio Pardo Dávila.

Sin costas en el recurso de casación. JErnesto Melendro L., Srio.

 .U1ü101fiCl!AlL

JRJEliVlfNJIHCACllON. -

ll. -lLa diS"illos~ción i.lell aY~Cilllo 593 ii<ll] gado del circuito de !bagué, pidió que se hicieran
CMigo .li'Ulldlc~ai lllo q;¡; lllOll'IIYia SUlls~am~hra qu® las siguientes declaraciones y condenaciones:
COinsalfn'e deyecYuos a !\'avolJ' «lle ]oo;¡ Jl)ariicull:n- "Primera.-Que el señor Saúl Parra Arteaga es
li"es. No Jl)Ulletlle viioia~e t!llllJ'ec~ameD~e y datllo dueño de la casa y solar determinados en el he-
<easo Clll11lle 11lllñl j1!llzgmtllolJ' lla i!llesechalre o COiil· cho primero de esta demanda. Segunda.-Que en
1lll'al1'fai'e, SIE!ll'na illñl«llio;;mllllsab:U.e, pam ñnfñi'mar consecuencia la señora Zoila Rosa Reyes debe
11ll!il fallno, qune llm il'aUa i!lle a¡»Ucacñón f.le ella entregar o restituir al demandante señor Saúl
11Ul!VPIC!l'a <romo consecUlliE!ncna el I!)UIE!brrabmñen- Parra Arteaga la casa y solar mencionados en el
tl® oo iñli!l]W)sñciiomes eivilles qne consagrnn hecho primero de la demanda, dentro del término
i!lleli'ecoos s1!ll~alllliivos. de tres días subsiguientes al de la ejecutoria del
2.-lLa no:rma i!llell ariicutllo ]75'1 de] Códi- fallo. Tercera--Que la d·emandada como posee-
go Ciivñi ]!liO!i' no consagrny ni ~Ull~ellai' poi' sí dora de mala fe, debe pagar al demandante los
:mlla millllg"lÍ!lll. dell'ecll:to subjetivo, su infrnc. frutos civiles del inmueble objeto de la reivin-
cñów o tlle"r.abnooimielll~o no puede al!ai' base dicación, desde cuando tiene la casa en su poder
&Jo ~i!Timi!ll m llm casaciióllll sñ lllO iincitlle en hasta cuando la entregue y no solamente los per-
ell I!)Ullebi'a.ntamiento de ll!llll precep~o i!lle na- cibidos sino los que hubiera podido producir ese
~1nrrallezm S1Jl!S11lllm\1hrlll. inmueble en poder del demandado".
3.-1Ullllm cuestiión sol!Jl.'e personeria ai!llje~i- Dice la demanda: a) que por medio de la es-
1:12 s®ll«<~ wmzet!ll<a e1l:mmillUali'Se a ttavés l!]e la calJl. critura pública 699 de 20 de junio de 1951 de la
sall s<a1l:tm i!lle casacñón. Notaria 211- de !bagué, 1Luf1s Romero IFuentes ven-
oJ!.-lEn casllJI de venbs sepall'adas t!lle una dió a lEdgar ll"ana Zu!uaga una casa de habita-
misma cosa a varrias pex-sonas. a I!Jlllle se re- ción, con el solar en que está edificada, situada
lí'fielJ'e ell ariíicullo lt3'd3 i!llell Códiigo Civnl, se en !bagué; b) que la citada escritura pública fue
¡¡»lJ'diielJ'e, en tya~állll!'lose i!lle ñnmuebl!es, an registrada el 7 de julio del citado año pero que
cornprr:MliOY que primeramente haya regis- el comprador murió . antes de que se le hiciera
tlli'l!Liñ!G Slill ~t11llllo, y IE!llll clllanto a mlllebles, a entrega material del mencionado inmueble; e)
ill!UHiien pl.'imerm se baym entregado materrál- que en el juicio de sucesión de Edgar Parra Zu-
mellllae na cosa, esto IE!S, a ~uñen, por na prio- luaga, tal inmueble le fue adjudicado a Saúl Pa-
lJ'iidladl de Da Hll!Scl.'ipciióllll o de la entrega ma- rra Arteaga, pero que éste no ha podido entrar
tl~l?Bmll. ]Dtllsm a seli' Jl»ll'O]lllile&:nño. en posesión material porque en ella habitan unas
personas que dicen tener la calidad de arrenda-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación tarios de Zoila Rosa Reyes; d) que después de
Civil.-Bogotá, a veintiuno de octubre de mil otorgada la escritura en que consta la venta he-
novecientos cincuenta y cinco. cha a Edgar Parra Zuluaga, Luis Romero Fuen-
tes otorgó otra escritura de venta del menciona-
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) do inmueble a Zoila Reyes; y e) que ésta se con-
sidera dueña del inmueble y es poseedora mate-
Se decide el recurso de casación interpuesto rial del mismo de mala fe.
por la parte demandada contra la sentencia dic-
tada por el Tribunal Superior de !bagué en el Sentencñas de instaJmcña.-El juzgado decidió ei
.iuicio ordinario promovido por Saúl Parra Ar- pleito así: "Primero. - Declárase que el señor
~eaga contra Zoila Rosa Reyes. Saúl Parra Arteaga es dueño de la casa y solar
determinados en el hecho primero de la deman-
da. Segundo.- Consecuencialmente, condénase a
la señora Zoila Rosa Reyes, mayor de edad y ve.
118 &l~~•.-$aú1 Pana Axteaga, en deman- cina de este municipio, a entregar o restituir al
da contra Zoila Rosa Reyes, presentada al juz- señor Saúl l?arrm Arteaga ·la cese y solar espe-
cificados en el hecho primero de la demanda, ción, 4 julio 1911, XX; 21 febrero 1920, X...X'VIII.
dentro de los tres días subsiguientes al de la eje- 379; 15 diciembre 1923, XXX, 267; 2 octubre
cutoria de esta sentencia. Tercero.-La deman- Hl30, XXXVIII, 97; 31 julio 1931, XXXIX, 226;
dada Zoila Rosa Reyes debe pagar o reembol- 9 noviembre 1943, LVI, 276; 29 agosto 1945, LIX,
sar al demandante Saúl Parra Arteaga los frutos 916)".
civiles del inmueble objeto de la reivindicación, lLa casación
con base en la estimación dada por los peritos
en este juicio, desde la fecha de la contestación El recurrente, invocando la causal primera,
de la demanda hasta cuando verifique la entrega acusa el fallo por varios extremos, que se exa-
del inmueble. Cuarto.-Condénase en costas a la minarán en su orden.
parte demandada". Apelado este fallo por la par- lJ.>ll'imero.- Violación de los artículos 593 del
te demandada para ante el Tribunal Superior de Código Judicial y 1757 del Código Civil. Al de·
Ibagué, éste lo confirmó en todas sus partes. mandante, dice el recurrente, le correspondía
demostrar la doble enajenación de que habla la
Motivos del 'lrribun.al.- Después de citar las demanda y no lo hizo. Por este motivo el Tri-
pruebas aducidas en el juicio por la parte de- bunal falló, no sobre la acción ejercida en la de-
mandante, expone: "Aquí el actor con la citada manda sino sobre una acción diferente.
escritura pública número 62 de 12 de enero del Se consñdera:
año próximo pasado, y con el certificado del Re- Que, según lo ha expresado esta corporación
gistrador de Instrumentos Públicos y Privados en varios fallos "la disposición del artículo 593
de este circuito ha demostrado que él es el actual del Código Judicial no es sustantiva que consa·
poseedor inscrito y que tal posesión la han tenido gre derechos a favor de los particulares; es siro·
él y sus antecesores en el dominio, desde abril de pJe norma que el legislador le ha dado a los jue·
1919, fecha en que Isaac Giraldo compró a Ale- ~es para la decisión de los litigios y para la apre.
jandro Varón Rubio. En la diligencia de inspec- ciación de las pruebas. Esta disposición no pue·
ción ocular se identificó el inmueble alinderado de violarse directamente y dado caso que un juz-
y descrito en la demanda, que es el mismo cuya gador la desechare o contrariare, sería indispen- ·
tradición inscrita ostenta Parra Arteaga y que sable, para infirmar un fallo, que la falta de apli-
posee la demandada Zoila Rosa Reyes, por me- cación de ella tuviera como consecuencia el que-
dio de arrendatarios. Es decir se encuentran en brantamiento de disposiciones civiles que consa-
este proceso demostrados en forma plena las con- gran derechos sustantivos". (G. J. XLI, bis, 47;
diciones axiológicas exigidas para la prosperidad XLIII, 549; XLIX, 100; LII, 379; LV, 309; LVIII,
de la acción reivindicatoria". 38).
Que, según lo ha dicho también la Corte "el
Agrega que "la demandada ha alegado que en artículo 1757 del Código Civil es norma que re-
el presente caso, se trata de una venta verificada gula y determina el mérito de las pruebas que
por Romero Fuentes a dos personas, pero como si bien de naturaleza sustantiva, es apenas me-
lo manifiesta el juez de la primera instancia, ta1 dio para tutelar la efectividad de los derechos
aseveración no puede considerarse como estable- subjetivos, pero que por no consagrar ni tutelar
cida en los autos, pqrque la escritura pública nú. por sí sola ninguno de estos derechos, su infrac-
mero 1647 de 17 de octubre de 1951, fue presen- ción o desconocimiento no puede dar base de
tada extemporáneamente y no puede ser tenida prosperidad a la casación si no incide en el que-
como prueba. Pero aún admitiendo en gracia de brantamiento de un precepto de naturaleza sus-
discusión que tal hecho se hubiera demostrado, tantiva". (G. J. LXIII, 631).
se tiene: La venta verificada por Romero a Pa- Que, aunque lo expuesto es suficiente para re-
rra Zuluaga, se registró el 7 de julio de 1951, y chazar el cargo, se advierte que el tribunal falló
la llevada a cabo por el mismo Romero a Zoila sobre la acción reivindicatoria propuesta en la
Rosa Reyes, se inscribió en la oficina de registro demanda; y que además, el recurrente no acusa
el 5 de noviembre del citado año, y la posesión el fallo por incongruencia, con base en la cau-
a que alude el artículo 1873 del C. Civil, es la sal segunda; y
posesión inscrita". "El artículo 1873 del C. C., al Que, por lo dicho, se desecha el cargo.
hablar de comprador que haya entrado en pose-.
sión, se refiere, tratándose de inmuebles, a aquel. Segundo.-Violación del artículo 2157 del Có-
a quien se haya transferido el dominio mediante
la tradición, efectuada por el registro". (Casa- Gaoeta-8
digo Civil, sobre mandato. El apoderado judicial tenidas en el fallo, aparecen expuestas, como en
del demandante, dice el recurrente, no estaba fa- él se advierte, a mayor abundamiento.
cultado para solicitar "declaraciones de dominio
ni para pedir a cargo de la demandada el pago Que, además, la doctrina de esta corporación
de frutos naturales o civiles". sobre el mencionado artículo 1873, expuesta en
los numerosos fallos que cita el sentenciador,
aparece confirmada en la reciente sentencia de
27 de abril del presente año, de la Sala Plena de
Que, una cuestión sobre personería adjetiva Casación Civil, en los términos siguientes: "La
sólo puede examinarse a través de la causal sex- inscripción de los títulos en el registro público,
ta de casación, no invocada por el recurrente. cumple los objetivos de transferir los derechos
Que, por otra parte, el demandante confirió po- reales inmuebles, publicar las mutaciones del do-
der para promover juicio reivindicatorio, según minio y probar la titularidad de los mismos de-
aparece en el escrito respectivo, de tal manera rechos, aparte de la seguridad que se desprende
que no se advierte ninguna deficiencia en la per- de la circunstancia de c;.ue del mismo instrumen-
sonería, siendo de anotar que, de existir, sólo to quede testimonio auténtico de dos oficinas di-
podría ser invocada por la parte que no fue de- ferentes. Esta última conclusión está de acuerdo
bidamente representada y esto con base en la con la constante jurisprudencia de la Corte, se-
causal pertinente. gún la cual, en caso de ventas separadas de una
misma cosa a varias personas, a que se refiere
'.ll'errce¡-o,-Violación del artículo 1873 del Códi- el artículo 1873 del Código Civil se prefiere, en
go Civil. Si el demandante, dice el recurrente, tratándose de inmuebles, al comprador que pri-
hubiera demostrado la doble enajenación a que meramente haya registrado su título, y en cuan-
se refiere la demanda, el fallo habría tenido que to a muebles, a quien primero se haya entregado
dar la prevalenQia a la demandada ya que ella materialmente la cosa, esto es, a quien, por la
tiene la posesión regular de la cosa; agrega que prioridad de la inscripción o de la entrega ma-
el título de propiedad de ésta no puede descono- terial, pasa a ser propietario". (G. J. número
cerse después de aceptada su existencia por la 2153, pág. 98) ; y
parte actora; finalmente, expone que el artículo Que, visto lo anterior, no se acoge el cargo.
1873 del Código Civil prefiere al comprador a
quien se hizo entrega material de la cosa vendi- En mérito de las consideraciones expuestas, la
da, según :reciente doctrina de la Corte. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci-
vil, administrando justicia en nombre de la Re-
pública y por autoridad de la ley NO CASA la
sentencia recurrida.
Que el sentenciador se funda, según lo que apa-
rece en las transcripciones que del fallo se han Costas a cargo del recurrente.
hecho, no en la disposición del artículo 1873 del
Código C'ivil sino en la circunstancia de aparecer Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
acreditadas todas las condiciones :requeridas para GACETA JUDICIAL y devuélvase al tribunal de
la prosperidad de la acción reivindicatoria y que origen.
este concepto fundamental del fallo, no atacado
por el recurrente, subsiste, por consiguiente, en Alberto Zuleta Angel - Jrgnacio Gómez Jfl!}sse.
casación; las consideraciones referentes a la dis- A..gustm Gómez !P'Jrallla - IL11llñs JF'. IL&~oli'i'e -lEi'-
posición del artículo 1873 del Código Civil, con- nesto MelellUllro IL., Srio.
 AJLCANCJE IDJE JLA CAUSAJL SEP1'JIMA IDJE CASACKON

ll.-"!Lo esencial pall'a !a pll'ocedencia deB das al estado anterior que tenían antes de los
motñvo ~9 de casación, es que el tdbunall susodichos contratos, en relación con la finca El
decline explícitamente y sin base !egaR la Modelo y El Cerrito, y además para que se ha·
jurisdicción en el pleito de que se trata, gan las siguientes declaraciones: a) Que el usu.
como allí se dice con toda clall'idad", ha di- fructo de la finca El Modelo y El Cerrito, como
cho la Corte. consecuencia de la muerte del señor Manuel Co-
2.-En el caso particular, el sentenciadm: gollo P. se ha consolidado con la nuda propiedad
se abstuvo de fallar sobll'e el fondo del ple!- y de consiguiente Jas cuotas que en dicha finca
to, no por considerarse incompetente sino tenían los señores indicados en el hecho 89 de
porque encontró que hacía falta um pJresu- este libelo, abarcan no solamente la nuda pro-
puesto procesal, que denominó "demanda piedad, sino también el usufructo en relación con
en forma"; o, en otros téll'minos, conoció de! dicha finca. b) Que los derechos que en la finca
asunto y lo decidió en el sentido de deses- El Modelo y El Cerrito tenían los señores Nas.
timar la demanda, siendo de anotar que la cira del Carmen Cogollo A., Vicente Manuel Co-
legalidad de esta decisión no puede exami- gollo A., Esteban Alfonso Cogollo A., Bienveni
narse, a través de una acusación fundada do Prisciliano Cogollo A., y Vicente Amado Ca·
en la causal séptima de casación en lo civil. gallo A., le corresponden exclusivamente al se-
ñor Esteban de Vargas A. mi mandante, por ocu-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación par él el lugar de dichos señores en la propiedad
CiviL-Bogotá, a veintiuno de octubre de mil de la finca. e) Que el señor Luis Felipe Lloren·
novecientos cincuenta y cinco. te debe entregarle al señor Esteban de Vargas,
dentro del término que usted fije o señale, como
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) tenedor que es de la finca, las partes que come
hecho anteriormente, pertenecieron a los señore~
Se decide el recurso de casación interpuesto ya dichos, en la propiedad nombrada El Modele
por la parte demandante contra la sentencia die y el Cerrito, constante de 10 fanegas y 55 ca-
tada por el Tribunal Superior de Montería en e] buyas la extensión, aproximadamente, cultivadas
juicio promovido por Esteb~n de Vargas A. con- de pastos, con tres casas de palma y bahareque,
tra Luis Felipe Llorente y otros. cercas, can-ales y demás anexidades y _mejoras,
situada en los puntos nombrados Lara y Punta
Antecedentes del Bongo, en el Municipio de San Pelayo, por
los sigwentes linderos ... d) Que asimismo el se.
!La demanda.- Esteban de Vargas A., en de. ñor Luis Felipe Llorente debe pagarle al señor
manda presentada al juzgado del circuito de Ce- Esteban de Vargas los frutos civiles que la finca
reté contra Luis Felipe Llorente, Elisema Cogo- descrita anteriormente ha producido o debida
llo González, ésta en su condición de represen- producir, desde el día 5 de marzo de 1945, así
tante legal de la sucesión de Manuel Cogollo P., como los gastos y costas de este juicio".
Nascira del Carmen Cogollo A., Vicente Manuel
Cogollo A., Esteban Alfonso Cogollo A., Bienve- Sentencias de instancia.-El juzgado, previa la
nido Cogollo A. y Félix María Cogollo A., pidió tramitación correspondiente, decidió: "DeclárasEJI
que se declarara "que las relaciones jurídicas en- probada la excepción perentoria temporal de pe-
tre los señores citados, que resultan de los con- tición de un modo indebido. Costas a cargo del
tratos que aparecen en la escritura número 204 actor". Apelado este fallo para ante el Tribunal
de julio de 1939, de la Notaría de Cereté, están Superior de Montería, éste, tramitada la instan-
viciados o afectados de nulidad relativa y por cia, resolvió: "Revócase la sentencia apelada. En
consiguiente declare sin valor tales contratos 3 su lugar, desestímanse las pretensiones de la par·
deje establecido que las partes quedan restituí- te actora por inconducencia formal de la deman.
 w~ 2.ll.ss
da. Condénase en costas al actor en ambas ins- tante Vicente Amador Cogollo, que también fue
tancias". excluído de la demanda, y cuyo fallecimiento se
afirma sin comprobación alguna, pueden también
· Motñvos del 'll'R"ñbumall.- Después de enumerar los argumentos dichos.
a las personas que intervinieron en el otorga- "En estas condiciones el actor erró en la cons-
miento de la escritura pública 204 de 1939 de la titución formal de su demanda con base en la in-
Notaría de Cereté, en que constan los contratos genua creencia de que eon los contratantes res ..
cuya nulidad relativa se pide en la demanda, ex- pecto de los cuales la convención pactada no era
presa: "Todas estas personas, tanto comprador nula, no debió trabarse la litis, con vista en la
como vendedor debieron ser demandadas, es de- incidencia relativa o parcial de los vicios de nu-
cir, su presencia procesal en el juicio de nulidaq lidad alegados que solamente tocan las relaciones
era indispensable, con su llamamiento en el es- contractuales acordadas con las personas que fi.
crito de demand~, teniendo en cuenta la relación guran como demandados". Agrega el sentencia-
de derecho que la escritura pública número 204 dor que en el caso de que se trata, hay falta de
de 1939 conformó entre ellos. Si alguno o algu- un presupuesto procesal ¿enominado "demanda en
nos de estos contratantes no fueron señalados en forma", según doctrina de la Corte expuesta en
la demanda, ésta fue presentada con un grave fallo de 19 de agosto de 1954.
defecto de forma por cuanto no fueron deman-
dados todos los interesados que correctamente
eran llamados a responder procesalmente de la
acción de nulidad incoada. Ahora. bien: en la de- El recurrente acusa el fallo por la causal sép·
manda presentada no figuran ni Digno Antonio tima del artículo 520 del Código Judicial. "Des-
Cogollo Rosso, ni Vicente Amador (o Amado) pués de considerar detenidamente el caso-dice-
Cogollo Alean, de vendedores de la nuda propie- he visto que la vía conducente para el ataqut>
dad de la finca El Modelo y El Cerrito, a Luis adecuado del fallo elusivo del Tribunal de Mon-
Felipe Llorente. En este sentido, la demanda ado- tería es exactamente la que ofrece la causal 73
leció de un grave defecto porque no fue confi- del artículo 520 del C. J. que autoriza el recurso
gurada en la forma que debió serlo, al no in- contra las sentencias definitivas de segunda ins.
cluírse en ella las dos personas mencionadas, con tancia en los casos en que el Tribunal se haya
el efecto de que apareciera completa la respec- abstenido de conocer de ':.ln asunto de su compe-
tiva relación jurídico-procesal. Respecto de Dig- tencia, declarándolo así en el fallo con el fin de
no Antonio Cogollo se observa que fue excluído que la Corte, en la sentencia en que case la re-
de la demanC:a porque Ia causal de la nulidad no currida, declare en qué estado queda el juicio y
le afectaba personalmente, por cuanto él poseía disponga se envíen los autos al Tribunal. de ori-
facultad legal para enajenar su cuota parte en gen, o a otro próximo a éste, para que dicte fallo,
la nuda propiedad que había adquirido de Ma- o determine lo procedente con arreglo a derecho,
nuel Cogollo Pereira. Por ello apenas se requi· como lo dispone el artículo 540 del C. J. Acuso,
rió la restitución, como consecuencia de la nuli- pues el fallo recurrido con indicación y apoyo de
dad, de las cuotas partes de la finca El Modelo la causal 7f!. del artículo 520 del C. J., y para
y El Cerrito de las cuales eran titulares los de- fundar mi acusación expongo en seguida algunas
mandados. Sin embargo, como el contrato con- breves consideraciones. La doctrina j urispruden-
tenido en la escritu.-a número 204 de 1939 es uno cial de la Sala de Casac.ión no ha determinado
solo, aunque en él se establecieron varias rela- precisamente los casos y circunstancias en que
ciones contractuales entre el comprador Luis F. procede la alegación de esta causal ni ha fijado
Llorente y sus vendedores, la presencia procesal exactamente las condiciones y alcance de la ab&·
de Digno Antonio no podía excluírse en conside- tención de conocimiento en que se funda este
ración a que la acción de nulidad hiere de muer- motivo de casación, que los expositores conside-
te jurídica toda la relación contractual. Otra cosa ran de especial importancia por ser recurso con·
es que si se profiriera la nulidad por el recono- tra una forma del "exceso de poder" y por fun-
cimiento de los vicios apuntados en los hechos darse, como lo ha dicho la Corte, "en una razón
del libelo, la sentenda no produjera efectos con- de orden público, por eq~,;.ivaler a la denegación
tra él, pese a su forzosa asistencia en el juicio, de justicia", seguramente por su escasa ocurren-
en razón de que lo alcanzaban las resultas de la cia en la práctica judicial.
acción rescisoria. En lo que se refiere al contra- "Esa Sala se ha inclinado visiblemente a acep-
 GAClE'Jl.'A .ll\UDJlCllAIL

tar la procedencia de esta causal en todos los dose el tribunal abstenido por carecer de juris-
eventos en que. un Tribunal Superior de Distrito dicción. Conducen estas razones a la conclusión
Judicial se abstiene ilegalmente de resolver ne- de que el "/9 motivo de casación sólo puede refe-
gocios sometidos a su decisión aunque el motivo :rill'se a la abstención de conoce¡o por incompeten-
de abstención de fallo no sea cuestión de su com- da de jurisdicción". (G. J., LXXI 479); y en sen-
petencia, como parece ser· el sentido de la sen- tencia de 4 de marzo de 1954 se expresa: ''El mo-
tencia de 8 de septiembre de 1942 (G. J. Tomo tivo 79 de casación halla cabida, bien cuando el
LIV, 52) y como parece confirmarlo en sentencia juzgador, teniendo cabal concepto de la acción
de 1943 (G. J. Tomo LVI, 311) al decir: "Consti- intentada, se inhibe, sin embargo, de conocer del
tuye motivo de casación al tenor del numeral 7Q negocio sub judice, en la creencia falsa de co-
del artículo 520 del C. J., el hecho de revocar un rresponderle legalmente a otro funcionario de la
Tribunal una sentencia de primer grado y en lu- misma o extraña jurisdicción; o cuando por erró-
gar de entrar a estudiar y a decidir las cuestio- nea interpretación de la acción, declara de modo
nes propuestas por el actor y que constituyen el expreso su propia inhibitoria, contra las normas
lazo de instancia, limitarse a ordenar la devolu- positivas de la competencia. lLo esencial pa1ra la
ción del proceso al inferior para que éste pro- procedencia del motivo 7Q aludido, es que el tri-
nuncie de nuevo y por segunda vez su decisión bunal decline explícitamente y sin base legai la
definitiva". jurisdicción en el pleito de que se trata, como
La Corte considera: allí se dice con toda claridad". - (G. J. Tomo
Que esta corporación ha señalado, en varios fa- LXXVII, números 2138 y 2139). Antes, en fallo
llos, el alcance de la causal séptima de casación. de 17 de noviembre de 1945 se expuso: "En estas
Así, en sentencia de 24 de marzo de 1952 se lee: condiciones, cualquiera que sea el grado de le-
"El motivo 7Q de casación no depende como es galidad que corresponda a la solución de la litis,
obvio, de que el tribunal declare que es compe- no se puede aducir la causal 79, que se funda en
tente y se abstenga, no obstante de conocer el una razón de orden público, por equivaler a la
a~;unto, situación imposible por absurda, desde denegación de justicia, y sólo puede presentarse
luego que si la abstención obedece al reconoci- cuando un tribunal, declarándolo expresamente
miento de una excepción perentoria, que impide en su fallo, se abstiene de conocer un negocio que
fallar sobre el fondo del pleito, la realidad es le está jurisdiccionalmente atribuído por la ley
que está aplicando la ley de la excepción opor- de organización judicial. En semejante ocurren-
tunamente deducida o que aparece plenamente cia, no registrada aún por la Sala de Casación,
justificada en el proceso. Podría decirse que en la prosperidad del recurso impone simplemente
tal caso el tribunal no se abstiene de conocer sino la devolución de los autos al tribunal de origen
que falla sobre la excepción. Y la sentencia, si o a otro que esté próximo a éste, para que de-
el medio exceptivo no está suficientemente pro- termine lo procedente con arreglo a derecho".
bado, podría acusarse en casación por el primer (G. J. LIX, 788).
motivo, desde luego que los hechos que configu-
ran las excepciones perentorias -salvo la de in- Que, por otra parte, la doctrina expuesta en los
competencia de jurisdicción, que más que excep- fallos que acaban de citarse, ha sido aplicada por
ción es el presupuesto cardinal y absoluto del esta corporación en varias decisiones; al respec-
juicio- suponen siempre derechos civiles cuyo to, pueden citarse, las de 15 de febrero y 17 de
desconocimiento implica violación de la ley sus- julio de 1954;
tantiva. Y podría atacarse aquélla también, en Que, por lo expuesto, cuando un fallo incurre
el mismo caso, por no estar en consonancia con en lo que el recurrente llama exceso de poder,
las pretensiones oportunamente deducidas por los no es procedente la acusación por la causal sép-
litigantes. Pero sí consiste la causal 7~ en que el tima;
tribunal declare su incompetencia y prescinda, Que, en el caso de que se trata, el sentenciador
por tanto, de decidir sobre lo sustancial del li- se abstuvo de fallar sobre el fondo del pleito, no
tigio, caso en el cual el único medio para corre- por considerarse incompetente sino porque en-
gir su error en casación sería dicha causal, ya contró que hacía falta un presupuesto procesal.
que, por ser las normas sobre competencia de ca- que denominó "demanda en forma"; o, en otros
rácter adjetivo, no darían base para un recurso términos, conoció del asunto y lo decidió en el
por violación de ley sustantiva; ni podría hablar- sentido de desestimar la demanda, siendo de ano-
se entonces de incongruencia del fallo, habién- tar que la legalidad de esta decisión no puede
 .. •.'..:

examinarse,: como se ha dicho, a través de una Costas a cargo del ¡:ecurrente.

aci.tsas::ión fundada en la causal séptima; y
Que; en consecuencia, no es procedente la cau- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
sal h¡:voca.da en el recurso. GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
al tribunal de origen, o sea el de Montería.
En méritO. de las anteriores consideraciones la
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci-
vil, administrando justicia en nombre de la Re- Allbell'to :?luleta Amgell - Jignacño <G@mez ll"osse.
pública y por autoridad de la ley NO CASA la Aguastm <Góme:B ll"ramta - lL\Illñe lF. l1m~of1'f1'al 1IJ. -
sentencia acusada. !Ernesto IWe!enuh'l!ll !Ll!llB•IIl• Srio.
:~·y Z.l59 J U D H C ][A ·JL

NUJLJLIDAID DE UN CON'll'RA'll'O IDE PERMUTA

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación cado dentro del área de la población del munici-
Civil.-Bogotá, octubre veintidós de mil nove pio de Anzoátegui y se encuentra alinderado de
cientos cincuenta y cinco. la manera siguiente: " ... Quinta.-Que los per-
mutantes obrando de ·común acuerdo han ava-
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) luado los bienes que entre sí cambian en los pre-
sentes términos, así: El inmueble o inmuebles
Se decide el recurso de casación interpuesto que relacionan las letras a) y b) de la cláusula
contra la sentencia proferida por el Tribunal Su· primera anterior, en la suma de diez mil pesos
perior de !bagué el once (11) de marzo de mil ($ 10.000.00) moneda colombiana, y el inmueble
novecientos cincuenta y cuatro (1954) en el or- urbano que reÚtciona la cláusula tercera ante-
dinario promovido por Domingo Zambrano l-. rior en la suma de cinco mil pesos ($ 5.000.00).
Guillermo Miranda contra Jesús María Rodríguez. Sexta.-Que por razón de esta diferencia de ava-
lúo, el permutante Jesús María Rodríguez, en-
Antecedentes trega en este acto y en dinero de contado al per-
mutante Domingo Zambrano la suma de cinco
En la escritura número mil trescientos treinta mil pesos ($ 5.000.00) moneda corriente que éste
y cuatro (1.334) de ocho (8) de octubre de mil declara recibidos satisfactoriamente. Séptima.-
novecientos cincuenta y uno (1951), Domingo Que en el día de hoy se hacen recíproca entrega
Zambrano y Jesús María Rodríguez dijeron: "Que de los bienes que entre sí han cambiado ponién-
han celebrado el contrato de permuta de bienes dose al mismo tiempo en posesión material de
raíces que perfecci9nan por ·medio de las siguien ellos".
tes cláusulas: En la cláusula octava garantizaron los contra-
tantes que los bienes "que entre sí permutan",
"lP'rimelt'a.-El primero de los comparecientel! c;e hallan libres de embargos, etc.
o sea Domingo Zambrano transfiere a título de Esa escritüra, por lo que respecta a los bienes
cambio o permuta a favor y para patrimonio del que pertenecían a Domingo Zambrano fue regis-
señor Jesús Maria Rodríguez el derecho de domi- trada el veintitres (23) de agosto de mil nove-
nio y posesión que tiene y ejercita sobre los si- cientos cincuenta y dos (1952) pero el registra-
guientes bienes: "El marcado con la let~a a) de .. dor se abstuvo de registrar la escritura en la
nominado 'Agua Bonita' y el con la letra b) lla- parte referente al inmueble relacionado en la
mado 'Colombia', ubicados en el sitio llamado Co- cláusula número tercera, o sea el inmueble que
lombia, jurisdicción del municipio de Anzoátegui, Jesús María Rodríguez transfería al permutante
demarcados según el título. Domingo Zambrano porque tal bien se hallaba
embargado en el juicio de Carlos Arturo Gómez
"Tell'cera.-Que el compareciente Jesús María contra el referido Jesús María Rodríguez según
Rodríguez a su turno, transfiere a igual título de la certificación del respectivo funcionario visible
cambio o permuta a favor y para el patrimonio al folio 12 vuelto del cuaderno principal.
del permutante Domingo Zambrano el derecho
de dominio pleno y la posesión efectiva que tiene En esa situación Domingo Zambrano le vendió
y ejercita sobre una finca raíz urbana de su pro- a Guillermo Miranda M., por escritura número
piedad constituida por una casa de habitación de mil ochenta y cuatro (1.084) de veintiocho (28)
construcción de bahareque, madera y techo de de julio de mil novecientos cincuenta y dos (1952)
teja de zinc, constante de dos pisos alto y bajo, los mismos bienes que transfería en permuta a
cada piso con cuatro piezas, con cocina de la mis- Rodríguez. Esta escritura fue registrada el trein-
ma construcción, servicios higiénicos y sanitarios, ta y uno (31) de julio de mil novecientos cin-
instalaciones de agua, el suelo en que se encuen- cuenta y dos (1952), es decir antes del registro
tra edificada y su solar accesorio, inmueble ubi.-. de la escritura mil trescientos treinta y cuatro
 GACJETA .1 lU D I C ! .<\ JL

(1.334) en relación con los bienes de que se ha impuestos; que éste tuvo conocimiento de la
hablado antes. existencia del embargo y que accedió a demorar
Fue así como con fundamento en estos hechos el registro de la escritura hasta que se consiguie-
Domingo Zambrano y Guillermo Miranda de- ra la cancelación de ese embargo; que la com-
mandaron a Jesús María Rodríguez y "ante la praventa realizada entre Zambrano y Miranda es
imposibilidad de llevar a efecto la permuta po:r simulada y no tiene otro objeto que el de lesio-
razón del embargo referido (dice el hecho 59 de nar los intereses de Rodríguez. El Tribunal con-
la demanda) Zambrano advirtió a Rodríguez que firmó la sentencia de primera instancia que des-
prescindía del negocio y se reserva'ioa la libertad ató favorablemente los pedimentos esenciales de
de disponer de su inmueble en otra operación. los actores en el juicio, señores Domingo Zam-
Y solicitaron de la jurisdicción, principalmente: brano y Guillermo Miranda y absolvió a éstos de
Que se declarara nulo de nulidad absoluta el los cargos formulados en la demanda de recon-
contrato de permuta a que alude el instrumento vención.
público mil trescientos treinta y cuatro (1.334);
que se ordenara al registrador de Instrumentos
Públicos y Privados del Circuito la cancelación
del registro que hizo de una parte de dicha per- En la demanda de casación al hacer el :resu-
muta según los términos de la inscripción a que men de los hechos el recurrente dá como ¡:.roba-
hace alusión el respectivo certificado; que como dos hechos que no lo están; es::! escrito, en gene-
consecuencia de lo anterior el inmueble pertene- ral, adolece de graves deficiencias en cuanto se
ce al actual comprador señor Guillermo Miran- refiere a los elementos técnicos que gobiernan
da según la letra de la escritura número mil este recurso extraordinario, como se verá a lo lar-
ochenta y cuatro (1.084). go de este proveído. La Corte aceptando el cri-
El demandado contestó la demanda diciendo terio expuesto en numerosos fallos bien hubiE:.ra
que el contrato celebrado con Zambrano no era podido rechazar de plano la demanda de (:asa-
de permuta sino de venta y que el precio fue la ción.
suma de ~ñe:t: y s~is mill ¡¡t3s~s ($ 16.000.00) del "Primer cargo.-El primero, estatuído en el ar-
cual cinco mil peses ($ 5.000.00) estaba represen- tículo 520 del C. J. Por ser la sentencia violato-
tado en la casa; que Zambrano tenía conocimien- ria de la ley sustantiva, por infracción directa, o
to del embargo existente y que aceptó demorru aplicación indebida o interpretación errónea".
el registro de la escritura que le transfería el do- Para fundamentar este cargo, expuesto en la
minio de la casa hasta cuando el inmueble estu- forma literal que se anota, el recurrente critica
viera en el comercio. que el Tribunal haya tenido el contrato como
En reconvención Rodríguez demandó a Zam- permuta cuando es de c:ompraventa y al efecto
brano y a Miranda para que se declarara que le invoca el articulo 1850 dd C. C., que dice: "Cuan-
pertenece en propiedad la finca denominada do el precio consiste parte en dinero y parte en
"Agua Bonita" a que alude la escritura número otra cosa, se entenderá permuta si la co::;a vale
mil trescientos treinta y cuatro (1.334); que la más que el dinero; y venta en el caso contrario".
escritura número mil ochenta y cuatro (1.084) de Y cita algunos autores que estiman que cuando
veintiocho (28) de julio de mil novecientos cin- el precio es igual a la cosa que se dá en permuta
cuenta y dos (1952) relacionada anteriormente el contrato es de compraventa. Termina el cargo
"consigna un contrato apz.rente o simulado de diciendo que en virtud de esa apreciación del
compraventa". Y que los registros de esa escri- Tribunal se violaron los artículos 1927, que no
tura deben ser cancelados, debiendo pagar, ade- dice relación alguna al caso debatido, y 1955 y
más, los demandados en reconvención los per- ss. del C. C., 1850, 1849; este último contiene la
juicios por razón del contrato simulado. definición de lo que se entiende por compraventa
Los hechos esenciales son: y el 1955 la de permutación o cambio. .
Que el contrato celebrado entre Zambrano y El cargo en la forma anómala en que se ha ex-
Rodríguez no fue de permuta sino de compra- puesto, nada dice que le sirva a la Corte como
venta; que el precio fue la suma de diez y seis ataque probado contra la sentencia recurrida. Se
miill pesos ($ 16.000.00) de los cuales Rodríguez observa, sí, que aun cuando según lo estipulado
entregó once mil JIIesoo ($ 11.000.00); que si apa- en la escritura número 1.334 el valor del inmue-
rece un valor menor, ello se debió a que así lo ble dado en permuta fue igual a la suma nece-
solicitó Zambrano para eludir al mayor valor de saria para compensar el valor de los bienes en-
 tregados por Zambrano, ello no desvirtúa la na- El Tribunal, afirmó, pues, la existencia del
turaleza del contrato claramente manifestado en oujeto ilícito por razón de la vigencia del embar-
la voluntad de los otorgantes realizada al través go y afirmó que el inmueble se hallaba fuéra del
de las cláusulas del mismo. Por ello el Tribunal comercio; de esto pretende deducir el recurrente
estimó que se trataba de una permuta y llegan- Wla causal suficiente para infirmar el fallo, por-
do al fondo mismo del problema hizo la siguien- que el sentenciador hizo mención del numeral
te consideración que no ha sido desvirtuada: "sea primero del artículo 1521 del C. C., y no del ter-
de ello lo que fuere y considérese el contrato de cero. Pero la misma cita que hace del expositor
venta o de permuta, lo cierto es que la finca raiz doctor Valencia Zea le está indicando cómo los
que Rodríguez transfirió a Zambrano, a cambio bienes embargados por decreto judicial se hallan
de la que éste le transfirió a aquél, se hallaba fuéra del comercio en forma relativa. El artículo
embargada el día que se celebró el contrato y 1957 del C. C., establece que no pueden l!ambiar-
por consiguiente fuéra del comercio. En estas se las cosas que no pueden venderse; el 1876 dice
condiciones el contrato es nulo, ·de nulidad abso- que pueden venderse todas las cosa~ corporales
luta, por haber objeto ilícito en él. Asi lo dice o incorporales cuya enajenación no esté prohibida
expresamente el artículo 1521 del C. C. cuando por la Ley; el 1521 indica cuándo hay objeto ilí-
estatuye: "Hay objeto ilícito en la enajenación: cito; mientras se hallara vigente el embargo ju-
19 De las cosas que no están en el comercio ... " y dicial, había objeto ilícito en el contrato recogi-
el 1741 de la misma obra que establece que la do en la escritura número 1334; no se podía ve-
nulidad producida por objeto ilícito, es nulidad rificar la tradición de dominio del bien que Ro-
absoluta". Nada se insinúa en el cargo en con- dríguez daba en permuta porque el articulo 43
tra de la aplicación de los anteriores preceptos, de la Ley 57 de 1887 le prohibe al registrador de
anotándose, que el fallador consideró como fun- instrumentos públicos verificar el registro "cuan-
damento de la nulidad el hecho de que se tratara do en los libros de registros de autos de embar.
en el contrato de un objeto ilícito; pero no por- go ... , aparezca registrado el auto que ordena el
que el bien estuviera fuéra del comercio en for- embargo de la finca que se quiere enajenar ... ".
ma absoluta sino porque se hallaba embargado No se acepta el cargo.
por decreto judicial y sin que se hubieran cum- Segundo cargo. - En este ataque, también
plido las excepciones a que alude el numeral 39 irregularmente formulado, se hallan reunidas
del artículo 1521. Hay induda}?lemente, un ob- unas cuantas afirmaciones sin valor legal algu.
jeto ilícito en la enajenación que recogió el con- no, como pasa a verse:
trato, comoquiera que no se logró demostrar en Dice el recurrente que el Tribunal violó los
forma alguna que Zambrano hubiera reconocido artículos 1521 y 1741 del C .C., porque estimó que
la existencia del embargo y conociéndola hubiera la casa se hallaba fuéra del comercio, preten-
pactado y accedido a que la obligación de Rodrí- diendo deducir que en todo caso la nulidad de-
guez de transferir el dominio por medio del re- clarada por el Tribunal no podía ser absoluta
gistro fuera postergada hasta cuando se consi- sino relativa, sin que exponga un fundamento se-
guiera el levantamiento del embargo. Sin que rio de tal apreciación. Las cosas embargadas por
valga la afirmación del recurrente de que debe decreto judicial están fuéra del comercio en for.
tenerse como confesión indivisible la contestación ma relativa, lo que quiere decir que si el Juez
dada por Rodríguez al absolver posiciones cuan- autoriza la enajenación o el acreedor lo permite,
do aceptó "que la casa estaba embargada por puede verificarse el registro de la escritura; la
unas letras falsificadas a lo cual Zambrano con- omisión de estas exigencias no genera la nulidad
vino, manifestándome que cuando se levantara el a que alude el recurrente.
embargo él haría registrar la escritura". Cree el Se insiste en sostener que el contrato que se ha
recurrente que en estas proposiciones se contie- cuestionado es de compraventa y que "el hecha
ne una confesión indivisible que no hii0 podido de que no se haya registrado posteriormente la
desvirtuar Zambrano. Ello es inexacto . La con- escritura en nada afecta la esencia del contrato,
fesión hecha por Rodríguez de ser cierto el em- por cuanto no es dable presumir mala fe en una
bargo, está demostrada plenamente con la certi- de las partes, como lo hizo el fallador de segun-
ficación del registro; el agregado entraña una da instancia, y por el contrario Rodríguez demos.
modificación substancial, un hecho exceptivo a tró su buena fe al hacer entrega de Wla parte
la probanza oficial que ha debido ser demostrada del precio representado en la casa y solar al ven-
por el absolvente. dedor Zambrano ... ". Agrega el recurrente que
la acción de nulidad no tiene operancia sino res- "Ante todo es ostensible la ineptitud del cargo
pecto de los contratos que adolezcan de algún en la forma presentada, porque el recurrente ol-
vicio que les reste su eficacia legal y jurídica; vidó que en casación es indispensable no sólo ci-
que como no está demostrado que en el contrato tar las disposiciones f:ustantivas que se conside-
hubiera habido vicio del consentimiento, fuerza ren violadas (28 en este caso), sino explicar en
o dolo, no procedía la nulidad decretada por el qué sentido y por qué razón se quebrantó cada
Tribunal: y que, como Zambrano recibió la casa una. Aquí no se intentó nada de eso. Al contra-
materialmente que era parte del precio, Rodrí- rio, ·el recurrente recogió 28 artículos, formó un
guez cumplió lo pactado en su integridad. haz atado con la enunciación general de la ma-
La Corte considera que el recurrente no se teria de que trata, se lo entregó a la Corte como
ha dado cuenta de cuál fue la causal que indujo diciéndole (aunque literalmente no sean esas las
al Tribunal a declarar Ja nulidad del contrato; palabras): Señores Magistrados: suelten ustedes
no fue la presencia de ningún vicio del consen- el nudo de la cuerda con que yo les traigo ama-
timiento sino que en fuerza de la presencia de un rrados estos artículos del Código Civil, examí-
objeto ilícito en el contrato, declaró la nulidad nenlos uno a uno y verán cómo el Tribunal los
absoluta en cumplimiento del artículo 1741 del violó, en qué concepto y por qué".
c. c.
El recurrente en ese cargo critica al fallador
El cargo carece de fundamento. porque no tuvo en cuenta la demanda de recon-
Cargo tercero.-En este aparte el recurrente vención. Pero lo que sucede es que al Tribunal
acusa la sentencia nada menos que "por violación no le fue ofrecida prueba alguna que acreditara
directa de las siguientes disposiciones sustanti- la inexistencia del contrato por simulaciól!..
vas: todas las contenidas en los títulos. 21, 23, 25 Se rechaza el cargo.
y 42 del Libro IV del Código Civil, y las conte-
nidas en el Código de Procedimiento Civil, Ca· En mérito de lo dicho, la Corte Suprema de
pítulo 2Q, Título XVIII, Libro II ... ". Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
La Corte saldría de la función que le es propia do justicia en nombre de la República de Colom-
si refiriéndose a la insistente falta de técnica en bia y por autoridad de la Ley, NO CASA el .fallo
la formulación de la demanda de casación que recurrido.
motiva este fallo tuviera que transcribir los nu-
merosos fallos que versan sobre la manera de No se causaron costas.
cómo debe formularse y sostenerse este recurso
extraordinario. Al acaso puede .consultarse cual- Publíquese, notifíquese, cop1ese e insértese en
quier tomo de la jurisprudencia de la Corte y la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
con seguridad allí se encuentran claras enseñan- diente al Tribunal de origen.
zas al respecto.
Pero por la analogía que existe se transcribe llgnacio <G'rómez JP>osse -- A.gnnstíl!ll <G'róme::: lP'nrlla.
lo siguiente tomado del fallo de 26 de noviembre lLuli.s !Felipe lLatone '\U. - A.llbem ::'l1!.1Jlle1im A.llllgell.
próximo pasado de la Sala de Casación Civil. JEmesto lWelle!lldlro lLUl!g®, Srio.
 G/!CF.:'IfA JUD!C!A!,

ACCliON Jl))E liNDEMNKZACliON JN))JR PEJRJUICWS.-TECNICA DE CASACliON.

]..-lEn múltiple e invariable jurispm(!Ien- 23 -Que en subsidio de la cantidad anterior se

cia de la Corte se ha venido consagrando condene a lo justipreciado y determinado por los
que cuando el cargo se formula por errores peritos nombrados en el juicio.
de hecho o de de!l'echo en virtud lle apre- 311--Que se condene a la Sociedad demandada
ciación errónea o falta de apreciación de al pago de las costas procesales.
una o de varias pruebas señaladas concreta- Como hechos fundamentales de la acción se ex-
mente, es necesario para que en ataque llme- pusieron:
lllla prosperar que se señale, precisamente, "1?-Que el señor Pascualy Camargo es el ac-
ia disposición sustantiva quebrantada por tual poseedor inscrito y material de la finca de-
consecuencia del error alegado y pli'obado. nomin~da "Mone", ubicada en jurisdicción mu-
2.-lLa norma !)li.'Obatoria por sá sola ca- nicipal de !bagué, determinada y alinderada en
rece de dinámllca en tanto no se le vmcule los términos de las escrituras y certificado ano-
a la protección de nn derecho subjetivo tados en el libelo y acompañados a él.
agitado al través del proceso judicial. "2?-Que al tenor de la escritura número 799
3.-No puede ser suficiente como funda- de 25 de junio de 1948 de la Notaría H de !ba-
mento de un cargo en casación el que se gué y según el certificado de la Cámara de Co-
invoque la violación de disposiciones sobre mercio de Armenia se constituyó y tiene existen-
régimen probatorio sin que se precisen los cia legal la Compañía demandada.
manólatos creadoll.'es del derecho cuyo <ajer- "3Q-Que la Compañía aludida, productora de
cicio se recllama. yeso y cal, es propietaria de una mina de yeso y
cal, que tiene actualmente en explotación, mina
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación que se encuentra en las fincas de "Piedra de
CiviL-Bogotá, octubre veintiseis de mil nove- Candela", jurisdicción del Municipio de Rovira,
cientos cmcuenta y cinco. Departamento del Tolima.
"41l--Los lotes de terreno 'Piedra de Candela'
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) en donde está situada la mina se componen de
un cerro de gran desnivel que contiene millones
Se decide el recurso de casación interpuesto de toneladas de material yesero que la entidad
por la parte actora en el .juicio, contra la senten- demandada explota permanentemente desde hace
cia proferida por el Tribunal Superior de Pe- varios años, sirviéndose de dinamita y de un mo-
reira el veintiuno (21) de noviembre de mil no- nitor para una más económica y eficiente pro-
vecientos cincuenta y tres (1953). ducción.
"51l--Los lotes de 'Piedra de Candela' y la mina
de yeso y cal, están bañados en su parte baja
por el río Coello, sobre el cual caen los desper-
El señor Víctor Pascualy Camargo demandó por dicios del material no aprovechable en la explo-
la vía ordinaria a la Compañía Productora de tación de la mina; ese río, de por medio la mina,
yeso y cal, Giraldo y Mólina, representada por colinda con la finca denominada "None" de pro-
su administrador Vicente Giraldo G., para que piedad del demandante, en cuya parte el terreno
se hicieran las siguientes declaraciones: es completamente plano y goza de las mejores
111---Que se condene a la Sociedad demandada tierras y vegas para los principales cultivos".
al pago de la cantidad de C1llali'enta mili pesos "6?-Cerco. del río y precisamente frente a la
($ 40.000.00) moneda legal, por concepto de in- mina de yeso y cal, el actor tiene en grande ex-
demnización por los daños y perjuicios causados tensión cultivos de caña de azúcar, organizado
al demandante con ocasión del laboreo y explo- un buen establecimiento para beneficio de la
tación de la mina de yeso y cal que explota en misma, montajes de fuerza hidráulica, etc., para
los loU!s de "Piedra de Candela". 1a industda de pauela: por causa de los trabajos
 iLiACJETA JUDECIAL

de la explotación de la mina y sin previsión de rece de un modo manifiesto en los autos ... ID!s-
ninguna clase se han ido depositando en la ori- ¡¡Josiciones iegales mfl!'ñngñüas ]¡JI[)l!' na sam~emcña.­
lla y sobre el lecho del río Coello gran cantidad La sentencia que acto:so viola de manera ostensi-
de piedras y materiales no aprovechables que ble los artículos 723 y 730 del C. J. La Corte, en
han formado un promontorio de consideración reiterada jurisprudencia ha establecido que las
obstruyendo el libre curso de las aguas del río. disposiciones que señalo como violadas tienen
"79-Esos depósitos arrojados por la explota- carácter sustantivo".
ción de la mina, y por la detención de las aguas El recurrente hace un detenido estudio tanto
del río a modo de represa, han inclinado y va- de los dictámenes periciales como de la inspec-
riado el curso del río hacia la finca 'Moné' inu- ción ocular producidos en instancias para con-
tilizando las tierras y está en vía de invadir e cluir que el fallador incurrió en error de derecho
inutilizar una gran extensión que arriesga cobi- y de hecho en la apreciación de aquellas pruebas
jar las mejoras, y el establecimiento de panela y que ello es suficiente para que sea casada la
del dueño de la finca. sentencia recurrida.
"89-Por lo tanto don Víctor Pascualy no sola- Y para sustentar la fundamentación cita una
mente ha sufrido daño patrimonial en sus tie- jurisprudencia de la Corte contenida en el fallo
rras por los dichos motivos sino que se encuen- del 31 de marzo de 1938 en que se estimó que la
tra en inminente, grave y cierto peligro de su- violación directa de los artículos 722 y 730 del
frir daños y perjuicios de g•an consideración por C. J., era suficiente para infirmar el fallo objeto
el desborde del río obstaculizado en su curso. de aquel estudio.
"9~>- La Compañía demandada no solamente La Corte considera:
e~tá obligada a ser diUgente y prudente en sus En múltiple e invariable jurisprudencia de la
actividades sino que debe ser previsiva en los Corte se ha venido consagrando que cuando el
daños y perjuicios que por razón de la explota- cargo se formula por errores de hecho o de de-
ción cause a terceros de manera cierta y precisa. recho en virtud de apreciación errónea o falta de
"109-En el juicio de policía adelantado ante apreciación de una o de varias pruebas señala-
el alcalde municipal de Rovira, la Compañía de- das concretamente, es necesario para que el ata-
mandada fue condenada al depósito de una cau- que pueda prosperar que se señale, precisamen-
ción para responder de los perjuicios". te, la disposición sustantiva quebrar.tada por con-
La entidad demandada al contestar el libelo secuencia del error alegado y probado.
negó los hechos esenciales y se opuso a que se Es cierto que las disposiciones relativas al ré-
hicieran las declaraciones solicitadas. gimen de las pruebas se han considerado como
sustantivas en cuanto ellas fijan el criterio para
su valoración como medios procesales encamina-
dos a la tutela del derecho sustantivo propia-
Tanto el Juzgado del Circuito de Armenia como mente dicho, esto es, en cuanto es fuente de de-
el Tribunal absolvieron a la Compañía, no acce- rechos y obligaciones entre las personas natura-
diendo a ninguna de las peticiones formuladas les o jurídicas. Pero la norma probatoria por sí
por la parte actora. sola carece de dinámica en tanto no se le vincule
a la protección de un derecho subjetivo agitado
al través del proceso judicial.
La jurisprudencia citada por el recurrente no
El recurrente formula el ataque contra la sen- contraría los anteriore::: conceptos, como pasa a
tencia en la siguiente forma: "Acuso la sentencia verse.
que puso fin a la segunda instancia en este jui- En el fallo de la Corte de 31 de marzo de 1938
cio por la primera de las causales que señala el que aparece publicado en la GACETA JUDICIAL
artículo 520 del C. J., esto es, por ser la senten-. número 1934, se casó la sentencia proferida por
cia violatoria de la !~y sUJJstaJr..tiva, por aplica- el Tribunal de Santa Marta en el ordinario de
ción indebida y por interpretación errónea, y, Francisco Barbés contra la United Fruit Compa-
además, porque la violación de la ley en este ny sobre indemnización de perjuicios. Pero la
caso 'proviene de apreciación errónea o falta de cuestión debatida fue clara: El fallador de ins-
apreciación de de~erminada prueba' habiendo in- tancia condenó al pago de perjuicios en forma
currido el Tribunal en en·or de derecho y con- abstracta, es decir, halló justificado el derecho del
secuencialmer..te en un error de hecho que apa- actor; el recurrente no aceptó esta conde:nació:n
 485

que lo remitía a los trámites del artículo 553 del sentencia. Sin este complemento el cargo queda
C. J., y ante la Corte logró demostrar el error a medio camino e inútil. Y esto aún tratándose
de hecho y de derecho en que había incurrido el de error de derecho por haber el Tribunal des-
Tribunal por no haber apreciado correctamente oído las disposiciones legales reglamentarias de
los artículos 722 y 730 del C. J. La Corte aceptó la prueba y de su estimación y alcance, dispo-
que la prueba determinaba claramente el quan- siciones éstas cuya cita, que indudablemente con-
tum de la indemnización e hizo la condenación tribuye a dar luz cuando se hace, no es necesa-
en concreto. ria, y cuyo quebrantamiento, cíteselas o no, es
Como se ve el caso objeto de este estudio no lo que constituye precisamente el error de dere-
ti.<-.1e analogía con el que cita el recurrente, por- cho en su apreciación. La calidad sustantiva que
que los fallos de instancia han llegado al fondo siempre se ha reconocido a las cijsposiciones que
mismo del derecho impetrado negando su vigen- consagran la estimación obligatoria de determi-
cia y absolviendo a la entidad demandada. De nadas pruebas, sustantividad de carácter proce-
consiguiente, no puede ser suficiente como fun- sal en el sentido de importancia como medios de
damento de un cargo en casación el que se in- demostrar el derecho, pero no en la acepción de
voque la violación de disposiciones sobre régi- fuentes de derecho no basta para tener por sa-
men probatorio sin que se precisen los manda- tisfecha la exigencia que impone la ley al recu-
tes creadores del derecho cuyo ejercicio se recla- rrente de señalar la disposición propiamente sus-
ma. Las pruebas -inspecciones, dictamen de pe- tantiva, porque, como se acaba de decir, la in-
ritos en este caso- son medios aptos para demos- exacta apreciación jurídica de la fuerza o efica-
trar los hechos que le sirven o pueden servirle cia de un elemento de prueba es apenas consti-
de base al derecho, consagrado a su vez por una tutiva del error de derecho, mediante el cual lle-
norma sustantiva y puesto en movimiento por gó el sentenciador a un equivocada conclusión
la acción. Por lo tanto, cuando en casación se sobre la cuestión de fondo debatida en el juicio.
funda el ataque únicamente sobre errores de he- Dentro del mecanismo técnico de la causal pri-
cho o de derecho en la apreciación de las prue- mera de casación, cuando la violación de la ley
bas, no se ha corrido el camino necesario para proviene de apreciación errónea de pruebas, po-
su viabilidad. Por lo tanto sería inoficioso que dría llamarse a la del ~orrespondiente artículo
se entrara a hacer el estudio que el recurrente le que fija el mérito probatorio violación medio,
propone a la Corte referente a los simples erro- porque de ella, una vez demostrada, hay que de-
res de hecho o de derecho en que hubiere incu- ducir todavía el quebrantamiento de la que pro-
rrido el fallador, al proferir su sentencia. piamente llama el artículo 520 del C. J. ley sus-
Lo expuesto anteriormente recoge la doctrina tantiva, y_ que es el único motivo que dá acceso
de invariable jurisprudencia. Se transcriben a a la casación". (G. J. número 1986, pág. 640. Ca-
continuación algunos apartes de fallos de la sación 19 septiembre de 1949. G. J. número 2077,
Corte: pág. 604).
"Respecto del primer cargo se observa, desde "Del cargo formulado ·que se estudia se dedu-
luego, que se refiere a preceptos meramente re- ciría simplemente la justificación del error en
guladores del mérito probatorio de la prueba la apreciación de las pruebas en presencia de lo
testimonial en cuanto restringe su admisibilidad, que los artículos establecen; de manera que el
y de la excepción que a tales restricciones se cargo de violación de dichas disposiciones, no
consagra; en tal virtud es del todo aplicable al conduce sino' a fundar, demostrar y corroborar
caso de autos la tesis tantas veces expuesta por el error de. apreciación de pruebas; pero ese
la Corte, a saber: 'Muchas veces se ha repetido error no basta por SÍ solo al recurso de casación.
que la errónea apreciación de pruebas judiciales La sola demostración de él, sea manifiesta de
no es por sí causal de casación, sino un medio hecho, sea de derecho, sea de ambos, no es sufi-
por el cual puede llegarse al motivo que es la ciente para romper la sentencia recurrida, en su
violación de la ley sustantiva. Cuando esta in- caso, sino que debe, además, formularse y demos-
fracción se hace provenir de equivocada aprecia- trarse el cargo de violación consecuencia! de una
ción probatoria es indispensable que la acusación o más disposiciones s<dantivas. Aquí el cargo de
· no se detenga en el señalamiento y demostración violación. . . se hizo sólo en lo relacionado con la
del error, sino que es preciso citar la ley sustan- apreciación de las pruebas, y el recurrente, li-
tiva que se considera infringida, que es con la mitándose a esto dejó en visible estado de inofi-
que debe hacer la Corte la confrontación de la ciosidad cuanto alegó sobre esa apreciación pues-
to que, aún en el evento de acogerse este cargo, "La demostración de error en la apreciación
faltaría la formulación del cargo complementa- de una prueba, sea error manifiesto de hecho o
rio, coronación de esa labor, que poniendo en de derecho, no determina por si sola la prospe-
relación esa errónea apreciación con el fondo mis- ridad del recurso de casación, porque no es su-
mo del pleito, permitiese estudiar ese fondo, in- ficiente para romper la sentencia recurrida, pues-
dagar si la sentencia violó tales disposiciones sus- to que faltaría la formulación del cargo comple-
tantivas referentes al mismo, y decidir en forma mentario, coronación de esa labor, que poniendo
de evitar esta violación, caso de hallarla'. (Casa- en relación esa errónea apreciación con el fondo
ción, octubre 3 de 1936. GACETA JUDICIAL, mismo del pleito, pennitiese indagar si la sen-
número 1918, pág. 448)". tencia violó las disposiciones sustantivas refe-
rentes al mismo, y decidir en forma de evitar esa
"En consecuencia, por no haber indicado el re- violación, caso de hallarlas. (Casación civil, agos-
currente las disposiciones civiles sustantivas que to 17 de 1953. T. LXXVI, número 2133)".
hayan podido ser quebrantadas por el Tribunal
indirectamente, esto es, a través de la violación El ataque contra la sentencia recurrida en la
de los artículos 697 y 730 del Código Judicial, o,. forma en que se ha expuesto, no prospera.
lo que es lo mismo, a través de la errada apre-
ciación de los testimonios y del acta de la ins- En mérito de lo dicho la Corte Suprema de
PEcción ocular, la Sala, de acuerdo con su reite- Justicia -Sala de Casación Civil- administran-
ra.da jurisprudencia, se ve precisada a rechazar do justicia en nombre ce la República de Colom-
el cargo, sin entrar a considerar, por inútil, si bia y por autoridad de la Ley, NO CASA la sen-
efectivamente el sentenciador incurrió en el error tencia objeto del recurso.
acusado al apreciar tales pruebas con quebran-
tamiento de las normas simplemente procesales Costas a cargo del recurrente.
que determinan su valor. (Casación 3 de noviem-
bre de 1950. G. J. número 2089, pág. 229)". Publíquese, notüíquese, cópiese e insértese en
la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
"El establecer un derecho civil determinado a diente al Tribunal de origen.
favor de los particulares, es lo que le dá a la
norma el carácter de disposición sustantiva, para J!gnacno Gómez ll"osse - Agustín GórmJHaz ll"lr:Mlla.
los efectos del recurso de casación. (Casación ci- Luis Felipe lLatorre 1U. - .8\.llll>ell'to ~'illll<eta .8\.mgen.
vil, septiembre 4 de 1953)". lErnesto M<eleni!lro lLugo, Srio.

o
 GJUD!ETA .lfUDllCJIAL 48?

N1UUDAD DJE 1UN CON'll'JRA'll'O DE 'Jl'JRAN SACCKON, CJEILJEBRADO EN'll'RE ESPO~

§OS, Y IDE UQ1UliDACKON PJROVKSWNAJL DE lLA SOCIEDAD CONY1UGAJL lEN EL
CON'l'ENKDA

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación le adjudican 146 cabezas de ganado vacuno, 9 bes-
CiviL-Bogotá, octubre veintisiete de mil nove- tias caballares y mulares, y 27 cerdos, animales
cientos cincuenta y cinco. todos estos que se encuentran en la finca 'La
Lucha'.
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
Arbeláez). "'ll.'ercera.-Al cónyuge Luis E. Posada R. se le
adjudican las siguientes deudas, únicas que tie-
La escritura pública número 73 otorgada en la ne actualmente la sociedad conyugal: una por
Notaría de Segovia el 19 de mayo de 1951 por $ 10.000 a favor del señor Modesto Jaramillo, de
Luis E. Posada R., en su propio nombre, y Luis Puerto Claver; una por $ 5.000 a favor de la
E. Uribe P., corno apoderado de Adelina Mejía Caja Agraria, Sucursal de Medellin; y otra por
de Posada, declara lo siguiente: $ 175 a favor del señor Ramón Aguirre, de Puerto
Claver.
"lP'll'imero.-Que Luis E. Posada R. y Adelina
Mejía de P. están unidos en matrimonio católi- "Cuarta.-A la cónyuge Adelina Mejía de Po-
co, contraído en la población de Yarurnal, De- sada se le adjudica la suma de $ 20.000 moneda
partamento de Antioquia, hace varios años. legal, que el cónyuge Posada se obliga a pagar a
aquélla o a su apoderado, en la siguiente forma:
"Segundo.-Que en ejercicio de la capacidad $ 10.000 en el mes de diciembre del corriente
reconocida a los cónyuges en el artículo 79 de año, y los $ 10.000 restantes en diciembre de
la Ley 28 de 1932, y para dar cumplimiento al 1952.
contrato de transacción celebrado en la ciudad
de Medellín el 19 de abril de 1951, vienen a ve- "Quinta.-Para asegurar el pago de las sumas
rificar y en efecto verifican por medio de la pre- dichas, que no devengarán intereses durante el
sente escritura la liquidación provisional de la plazo, el deudor Posada hipoteca a favor de la
sociedad conyugal Posada-Mejía y hacen la dis- señora Adelina Mejía de Posada los siguientes
tribución de los bienes obtenidos por dicha so- bienes: I> La finca 'La Lucha', situada en Puer-
ciedad de acuerdo con las cláusulas siguientes: to Claver, jurisdicción del Municipio de Zarago-
"lP'1i'imera.-Al cónyuge Luis E. Posada R. se za. . . II) Una casa de habitación, de madera y
le adjudica el dominio de los siguientes inmue- paja, piso de cemento, situada en la calle princi-
bles: pal de Puerto Claver ...
"A) La finca 'La Lucha', situada en Puerto
Claver, jurisdicción del Municipio de Zaragoza, "Segundo (sic).-Que las adjudicaciones hecha::;
compuesta de potreros, sementeras, casa de ha- lo son sin perjuicio de terceros e imputables a
bitación, demás mejoras y anexidades y alinde- gananciales".
rada así:. . . . . . Este inmueble fue adquirido por
compra a Ramón Aguirre, Enrique Londoño, Jor- En demanda ordinaria incoada contra Adelina
ge Davison, Arturo González, y corno colono. Mejía de Posada ante el Juez del Circuito de Ya-
ruma!, Luis E. Posada R. suplicó la declaración
"B) Una casa de habitación, de madera y paja, de nulidad absoluta de lo estipulado por los dos
piso de cemento, situada en la calle principal de cónyuges en la dicha escritura número 73 de la
Puerto Claver, alinderada así:. . . Este inmueble Notaría de- Segovia; de que tanto los muebles
lo hubo por construcción hecha por Posada en como los inmuebles que fueron objeto de la li-
solar comprado a Faustino Jaramillo. quidación provisional, están radicados en cabeza
"8tegWl!td!a.-Al cónyuge Luis E. Posada R. se del cónyuge Luis E. Posada R., y de que el eré-
dito de $ 20.000 adjudicado a Adelina Ivlejia de liquidación (sic) no tiene valor legal por faltu
Posada, lo mismo que la hipoteca en su respal- de objeto y causa lícitos.
do, no tienen valor, por objeto y causa ilícitos. "d) Se ordena la cancelación del registro de la
Pidió, además, la cancelación de las respectivas escritura de liquidación y de la hipoteca de que
inscripciones en el registro, del propio modo que dá cuenta dicha escritura.
el pago de las costas, caso de que la demandada "e) Se condena en costas a la parte demanda-
se opusiera. da, las que serán tasadas por la Secretaría; las
Como fundamentos de hecho, aparte de la ce- agencias en derecho se liquidarán a su debido
lebración del matrimonio entre Luis y Adelina el tiempo".
12 de abril de 1926, en Yarumal, se adujo que Apeló la parte demandada, y el Tribunal Sl!l-
todos los bienes abarcados por la liquidación pro- perior del Distrito Judicial de Medellín, ep. su
visional de la sociedad conyugal, fueron adquiri- sentencia de 25 de noviembre de 1954, resolvió
dos con posterioridad a la vigencia de la Ley 28 confirmar la de primera instancia en los térmi-
de 1932, a partir del año de 1939 cuando Luis E. nos siguientes:
Posada R. principió a trabajar como colono en "19-Es nula de nulidad absoluta la transac-
tierras baldías ubicadas en la región de Puerto ción celebrada entre los esposos Luis E. Posada
Claver, y después alcanzó a montar una finca con R. y Adelina Mejía a que se hace n:eferencia en
pastos, ganados, sementeras, casa de habitación, la escritura número 73 de 19 cle mayo de 1951,
etc., denominada 'La Lucha', lo mismo que a otorgada ante el Notario de Segovia y la liqui-
comprar el terreno donde construyó una casa. dación de la sociedad conyugal en ella contenida.
En su respuesta, la demandada declara que la "29-Se declara que los bienes muebles e in.
liquidación de la sociedad conyugal se hizo por- muebles que fueron objeto de esa liquidación es-
que ella hnbí[! establecido juicio de separación de tán por ahora radicados en cabeza del cónyuge
bienes contra Posada R., quien la abandonara e Luis E. Posada R.
incumpliera sus deberes de esposo. Que después "39- Se declara que t!l crédito con garantía
de ser embargados los bienes de la sociedad con- hipotecaria por la suma de $ 2U.COO adjudicado a
yugal, el marido propuso a los abogados de la la cónyuge Adelina Mejía de P. en la citada es-
mujer, que se hiciera aquella liquidación, la que critura no tiene valor.
se efectuó para transigir y poner término al jui- "49--se ordena la can<'.elacién del registro de
cio, en que el cónyuge estima que se habrían la escritura número 73 mencionada tanto en el
partido entre los dos, todos los bienes adquiridos libro I como en el de hipotecas.
durante el matrimonio. Y termina su respuesta: "5Q-Restablécense las .cosas al estado pretran-
"Me opongo, en consecuencia, a que se hagan saccional y p.or consiguiEmte carece de valor el
las declaraciones solicitadas y propongo las ex- desistimiento del juicio de separación de bienes
cepciones de transacción, dolo, la de p·2tición an- propuesto por la señora Mejía, el cual seguirá
tes de tiempo o de un modo indebido, la genérica y tendrá las garantías y seguridades :preventivas
de todo hecho". constituídas durante él con valor a las fechas de
El Juez Civil del Circuito de Yarumal falló la las mismas.
primera instancia con fecha 23 de marzo de 1954,
"6q..._No hay lugar a condenación en costas".
y dijo:
La parte actora interpuso recurso de casación y
"a) Se declara nula de nulidad absoluta la li- para sustentarlo tiene aducidas las causales 2f!. y
quidación provisional de la sociedad conyugal 1~ del artículo 520 del Código Judicial, las que
formada por los cónyuges Luis E. Posada R. y pasan al estudio.
Adelina Posada que se hizo constar en la escri-
tura número 73 de 19 de mayo de 1951, pasada Sobre la causal 2Q, concerniente a no estar la
ante el N otario del Circuito de Segovia. sentencia en consonancia con las pretensiones
"b) Se declara que los bienes muebles e in- oportunamente deducidas por los litigantes, la
muebles que fueron objeto de la liquidación pro- demanda transcribe las súplicas del libelo inicial,
visional del matrimonio (sic) Posada-Mejía, es- y alude a cada una de las excepciones propues-
tán radicados en cabeza del cónyuge Luis E. Po- tas en la contestación para concluir "que la de-
sada R. claratoria de nulidad del contx-ato de transacción,
"e) Se declara que el crédito, con garantia hi- la acción o excepción de nulidad de este contra-
potecaria, por la suma de $ 20.000 adjudicado a to, no fue propuesta en manera alguna por nin-
la cónyuge Adelina Mejía de P. en escritura de guna de las partes; por consiguiente -agrega-
 M9 2.ll59 4189
la yalidez o nulidad del mismo no caía bajo la finales: buscaban los cónyuges que no se adelan-
jurisdicdón del fallador en el presente juicio. tara el proceso ante la justicia, sino zanjar el
Y tal sería su desinterés respecto del mismo, litigic,> por medios extrajudiciales. Así aparece
que ni siquiera se cuidaron de allegarlo a los con nitidez el móvil determinante de la contra-
autos". tación consignada en la escritura 73 de la Nota-
Transcribe la parte resolutiva de la sentencia ría de Segovia. De suerte que si el medio em-
acusada y termina el cargo así: pleado por las partes no fue hábil en derecho
"Como se observa de la transcripción, el Tri- para obtener el resultado propuesto, con el me-
bunal excedió los límites fijados por las partes dio mismo desaparece el fin que los contratantes
al litigio, y entró a· decidir sobre un punto que deseaban alcanzar; la terminación extrajudicial
no se sometió a su consideración y jurídicamen- del proceso que Adelina Mejía de Posada había
te extraño al pleito. Tal punto es la validez o iniciado contra su marido.
nulidad del contrato de transacción, a que hace Si, pues, el Tribunal resolvió en todos sus ex-
referencia la escritura pública número 73 ya ci- tremos el problema sub judice, no se descubre
tada, y que se celebró el 19 de abril de 1951, se- fundamento alguno para el cargo de que fallara
gún manifestación de las mismas partes". ultra petita, a efectos de la causal 211> de casación.
Basta considerar, aparte de lo que viene ex-
Se eonsidera: puesto, que en la contestación del libelo la de-
La cuestión sometida al juicio del sentenciador mandante plantea la que denomina excepción de
viene a ser clara si se puntualiza lo siguiente: transacción con apoyo en la existencia de aquel
Adelina Mejía de Posada había introducido de- pleito en que Adelina buscaba la mitad de los
manda de separación de bienes contra su mari- bienes sociales, y que invoca también a su favor
do ante el Juez del Circuito de Segovia, después la que llama excepción "genérica de todo hecho"
de obtener embargo de los pertenecientes a la que, según el artículo 343 del Código de proce-
sociedad conyugal, como medida precautelar. dimiento, consiste en que el juez debe reconocer
Antes de ser notificada aquella demanda con- en la sentencia y fallar el pleito en consonancia.
vinieron las partes en poner término a la via ju- cuando halle justificados los hechos que consti-
dicial, y de común acuerdo pactaron la liquida- tuyen una excepción perentoria, aunque ésta no
ción provisional de la sociedad conyugal, según se haya propuesto ni alegado, salvo la de pres-
aparece de la escritura pública número 73 otor- cripción que, por su naturaleza, debe siempre
gada el 19 de mayo de 1951 en la Notaria de proponerse o alegarse.
Segovia. Esto condujo al desistimiento, según se De esa suerte, si lo que el Tribunal encontró
lee en el respectivo memorial, a saber: probado fue algo más que una excepción, por
"Entre el demandante y demandado, en el jui- consistir sencillamente en la consecuencia natu-
cio expresado, hubo una partición y liquidación ral y obvia de volver las cosas al estado precon-
provisional de la sociedad conyugal existente en- tractual, como corolario inevitable de la nulidad
tre ellos, ya formalizada por escritura pública. declarada y de que desaparecido el medio mal
En consecuencia, no habrá de continuarse el jui- puede conseguirse el fin que por esa misma via
cio iniciado en ese despacho y en el cual no ha se pretendiera alcanzar, es de palmaria claridad
habido notificación de la demanda. Por ello mis- la consideración de que el fallo se produjo sobre
mo de~isto de tal juicio y comedidamente soli- . la sujeta materia de la controversia, y nada más.
cito: a) que se digne aceptar este desistimiento La nulidad de la transacción fue pedida no como
y ordenar se archive el expediente; b) que en excepción sino como acción, y así quedó ence-
el rñismo auto en que admita el desistimiento rrada por el vinculo jurídico procesal.
decrete el desembargo de los bienes inmuebles Ni podría tampoco perderse de vista que, en su
embargados en las medidas preventivas corres- respuesta, la demandada alega la excepción de
pondientes, desembargo que será comunicado al dolo, que consistiría en el engaño resultante de
señor Registrador de Instrumentos Públicos de obtener Luis E. Posada el levantamiento del em-
este Circuito". bargo preventivo por medio de un contrato abso-
No desistió Luis E. Posada R., seguramente lutamente nulo, cuya ineficacia se demanda por
porque todavia no era parte en el juicio, desde el mismo marido en el presente juicio.
luego que no estaba notificado de la demanda. En realidad, por la escritura 73 de la Notaria
La cuestión no se debate entonces en el plano de Segovia hubo apenas una tentativa de arreglo
de las causas eficient~. sino en el de las causas del proceso sobre separación de bienes, y si re-
Gacet&.-rJ
sultó imposible en derecho el avenimiento, es "b) Por consiguiente el contrato de transac-
lógico y natural que aquel juicio regrese al es- ción celebrado entre Luis E. Posada y Adelina
tado en que se hallaba al tiemoo de la nes:ocia- Mejía de Posada no aparece en el expediente del
ción inválida. presente juicio ordinario, y no fue conocido por
el Tribunal.
No prospera el cargo. "e) El desistimiento de la acción presentado
Cuanto a la causal 111-, se alega que el fallo vio- por el actor en el juicio de separación de bienes,
la por aplicación indebida, como consecuencia de no tiene su fuente jurídica en un contrato de
"errónea apreciación de unas pruebas. y falta de transacción, ni relación jurídica alguna con él,
aoreciación de otras", y por errores de hecho ma- sino que es un acto propio, separado, incondicio·
nifiestos en los autos, las disoosiciones de los ar- nal de la parte actora.
tículos 3~ y "/9 de la Ley 28 de 1932, 1519, 1523. "Si estos hechos son los verdaderos -añade la
1740, 1741. 1742, 1746, 759, 2469 del Código Civil, demanda de casación- resultaría lo siguiente~
461 y 462 del Código Judicial. "En forma subsi- que la escritura pública número 73, cuyo conte-
diaria -dice el recurrente- propongo la viola- n-ido es la liquidación provisional de la sociedad
ción de los articulas 1759 y 2469 del Código Civil conyugal no puede anularse como contrato d@
y 461 y 462 del Código Judicial, como violación transacción; que el contrato de transacción, evi·
de medio". dentemente celebrado; aunque desconozcamos sus
Considera como pruebas erróneamente aprecia- elementos, su forma de celebración, no podía ser
das, la escritura pública número 73 de 19 de ma- anulado por el Tribwral, pues si desconocemos
yo de 1951, Notaría dE<i Circuito de Segovia, la su objeto, mucho menos podremos saber si le
contestación de la demanda, y el memorial de '"'~an aplicables las normas sobre nuEdades qu•
desistimiento que figura al folio 17 del cuaderno le fueron aplicadas, artículos 3Q y 79 de la Ley
de pruebas de la parte demandada. Y como pruf?, 28 de 1932, y artículos 1740, 41, 42, 46 del Código
ba no apreciada "en el valor indiciario que pue. Civil".
da serie atribuído", el interrogatorio para testi- Y concluye el cargo así·.
gos, a folios 19 y siguientes del mismo cuaderno "En resumen, el contrato de transacción no po.
Por lo que respecta a errores de hecho come- día ser objeto de pronunciamiento alguno en el
tidos por el Tribunal, la demanda los señala asi: presente juicio. Que el desistimiento es un acto
"a) Que la escritura pública número 73 de ma· independiente, incondicional de la parte deman-
yo 19 de 1951 de la Notaría del Circuito de Se- dante, y no puede ser declarado nulo ni quedar
govra, contiene un contrato de transacción cele- afectado por la declaración de nulidad de un
brado por Luis E. Posada y Adelina Mejía de Po- acto extraño jurídicamente al mismo".
sada para poner fin al litigio en curso (juicio de
separación de bienes). Se lee en el fallo acusado:
"b) Que, por consiguiente, el contrato de tran- "Indudablemente la transacción es una forma
sacción celebrado entre Luis E. Posada y Adeli- contractual y no cabe duda que la escritura nú-
na Me.iía de Posada aparece en el expediente del mero 73 tuvo por objeto poner término a un li-
presente juicio ordinario, y fue conocido por el tigio: el juicio por separación de bienes propues-
Tribunal. to por la señora Mejía, mediante un contrato de
"e) Que el desistimiento de la acción presen- esta naturaleza.
tado por el actor en el juicio de separación de
bienes, tiene su fuente jurídica en un contrato de "La circunstancia de que se haya hecho refe-
transacción celebrado entre las partes, o que es rencia al artículo de carácter transitorio marca-
un acto jurídicamente ligado con el contrato do do con el número 79 de la citada Ley 28, no le
transacción referido". quita realidad a la meneionada transacción, aun
En oposición, como hechos verdaderos, alega cuando como lo dice el Juez era inoperante esa
estos: disposición que se refiere a la liquidación de las
"a) La escritura pública número 73 de mayo 19 sociedades conyugales existentes al tiempo de
de 1951 de la Notaría de Segovia, no contiene un entrar a regir el nuevo estatuto matrimonial,
contrato de transacción y, por consiguiente, no época en la cual no existían bienes sociales ni
es el contrato de transacción celebrado por Luis particulares de ninguno de los cónyuges.
E. Posada y Adelina Mejía de Posada para poner "Para el Tribunal no cabe duda de que existe
fin al litigio en curso (juicio de separación de la transacción entre los cónyuges con miras a
bienes). poner término a una situación contenciosa entre
l'\jQ 2.159 JUDlC!AL

ellos, pero ocurre que en la citada escritura se lla escritura pública. Su juicio al respecto, por
dá cuenta de la existencia de bienes inmuebles cuanto no contraria la evidencia procesal, ni está
adquiridos después de la vigencia de la Ley 28, en pugna con las leyes de la naturaleza o con los
y entonces cabe pensar si por esta circunstancia elementales dictados del sentido común, es in-
el contrato de transacción es nulo por aplicación tocable en casación ante la Corte, tanto más
del citado artículo 39 de la Ley 28 de 1932, no cuanto que en realidad no se aparta para nada
obstante que el mencionado instrumento también de lo razonable en la calificación de las materias
relaciona bienes muebles valiosos en la misma sub judice, según viene expuesto en el estudio
situación; o si la nulidad sólo afecta en lo que del cargo anterior.
atañe a los bienes inmuebles, quedando subsis- No es la escritura pública 73 un acto aislado,
tente para los bienes muebles. sino que está en función del juicio propuesto por
"Si se adopta la primera tesis, las conclusiones Adelina contra su marido. De manera que si por
serían las mismas a que llegó el Juez en su fallo, ministerio de la justicia se buscaba liquidar la
aunque por distintas razones. En el segundo caso, sociedad conyugal mediante separación de bie-
la nulidad no afectaría el reconocimiento del de- nes, concierta con este propósito el fin que pre-
recho del cónyuge sobre los ganados y otros bie- tendía alcanzar la liquidación provisional, pac-
nes muebles, ni el reconocimiento del crédito a tada inválidamente. Y se corrobora por el desis-
favor de la esposa que allí se contemplan. timiento, que es nítido en su significado concreto
y expreso, de obedecer a que entre la demandan-
"Claro está que en ninguno de los dos casos te y el demandado "hubo una partición y liqui-
pierde la esposa el derecho a la liquidación pa- dación de la sociedad conyugal existente entre
trimonial definitiva de la sociedad conyugal con- ellos, ya formalizada por escritura pública".·
forme al estatuto matrimonial, cuando ocurran
los hechos que las autorizan, porque la Ley 28, El examen de los fines de la contratación bo-
aunque confusa no abolió el sistema legal socie- rra cualquier equívoco que pudiera presentarst!
tario entre cónyuges. en cuanto por las partes se dice en la escritura
"Considerando las posiciones antes menciona- 73, que la extienden "para dar cumplimiento al
das, la Sala ha llegado a la conclusión de que contrato de transacción celebrado en la ciudad
no es posible dividir la continencia del contrato de Medellín el 19 de abril de 1951". Es lo natu-
de transacción y que por lo tanto es nulo en su to- ral que para zanjar el litigio hallaran los cónyu-
talidad, con todos sus efectos, por cuanto con- ges alguna fórmula de acuerdo, que fue sin duda
tiene estipulaciones entre cónyuges no divorcia- el pacto de 19 de abril de 1951, ajustado en Me-
dos con relación a bienes raíces. dellín, para que se elevara a escritura pública,
como se elevó un mes más tarde en la Notaría
"Habrá por consiguiente el Tribunal de modi- Segunda de Segovia, bajo el número 73.
ficar el fallo recurrido con el objeto de restituir
las cosas al estado que tenían antes de la tran- No prospera la acusación.
sacción consignada en la escritura 73 de 19 de
mayo de 1951 y del desistimiento hecho por la Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
demanda (sic) del juicio de separación de bienes en Sala de Casación Civil, administrando justicia
incoado por ella, el cual seguirá su curso y ten- en nombre de la República de Colombia y por
drá las garantías y seguridades preventivas cons- autoridad de la ley, NO CASA la sentencia del
tituídas en el curso del mismo". Tribunal Superior del Distrito Judicial de Mede-
llín proferida el 25 de noviembre de 1954.
Se considern:
No aparece que se hayan causado costas.
Infiere el Tribunal, sin abrigar duda, que la
escritura 73 de la Notaría de Segovia tuvo por Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
objeto poner término al litigio sobre separación GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
de bienes entre los cónyuges, mediante un con- Tribunal de origen.
trato de transacción. No hace otra cosa el sen-
tenciador que discernir, en el ámbito de las cau· .Manuel JBal!'ll'ei'a JP>ana. - José J. Gómez lit.
sas finales, el motivo concreto que llevó a las José lll!ernández Arbeláez - Julio JP>al!'do Dávila.
partes a otorgar ante el Notario de Segovia aque- IEmestc .Melendli'o ILugo, Srio.
OIPOSHCWN A ILA UNEA IDITVllSI(J)JlUA lFITJfAIDA EN'll'JRE IDOS PJREIDITOS IPOJR ElL
JfUJEZ EN JUITCITO JESIPECITAJL IDJE IDESJLITNIDE

Jl.-!Elnl los jnnñcños <q¡l'lllll M.enelnl ¡¡»Oll' obje~o recta, a un mojón de piedra colocado en la raíz
ttllete:nniilllall' Ra llmea i!llñvisoll'ña entre allos Jl)ll'<e- de un nogal cubierto de bejucos; línea al borde
i!llios, tall jtm<a8 i!lleb<e ftSOllV!llll' Jlll.<e1Ce5a!ifiammenae del barranco, a orillas de la quebrada de 'Agua-
cuuí.n es esa llimea, aemeltlldo am ctmellJlf¡m nas bonita', siguiendo la misma dirección hasta una
Jllll."llRtebas ai!llnnci.i!llas all i!lleba~e y Ros ]]¡¡echos peña, en líndero con Pantaleón Castrillón; si-
(Jlli!le léll mmnsmmo ll!.aya obsell'vai!llo en na lllliigel!ll· guiendo esta linea, primero, y luégo el de Rafael
cña ttlle ñlmSJ!IIIeccñóllll ocullall'; en oposñaoll' a llm
llilllllem all'2&ai!llm j¡l)Oll' ll'lll jl!.!l<e8 M.em.<a fia obliigac!Óllll
Castrillón, de unos Quinteros y de Pedro Ossa.
..
de i!lemosall'all' smtisfiacaorñam<ell!ae (Jlllll<e na llÍl· Los demandados no se opusieron a que por el
nea IQI.U<a él ¡pnretami!lle es na vell'i!llattll<ell'a y sñ JIMll juez se fije la línea divisoria entre los predios
existe esm l!llemostracióllll, ell jn.nez goz& ttlle lllllnl de las dos partes.
lJIOttllell' wscrecllom.aR sruu'iñcielnl~e Jlllall'll!. señallall'la Este juicio especial se tramitó según las dis-
ttlle !!Clllll!l&'ll!O ICOlDl S\lll Jl)ll'OJllliO ClrR~I!lll'ÜO y <ellll. all'· posiciones contenidas en el Título XXVI del li-
monia C@l!l no obsell'vado ¡¡¡:ell'Sonallmellllte JlllOl? bro segundo del Código Judicial, y el juez del
él sobre ~en a~eli'R'Iel!lO R!Il.Rslll!lO• aell!!i!!lDlcllO l!llnl IC\lllellll• conocimiento en la diligencia de apeo que t1!VO
!a ad~emás a@allOS nos <ellelllllltellll~OS i!lle jllRlÍCRO de lugar el diez de noviembre de mil novecientos
lllltR<B nmei!la i!llftsJlllone¡r y IQI.tme «:OID\Sfti!llell'e sllllfñ~ cincuenta, fijó la línea divisoria entre el predio
cient~es ]]lall'm na alletell'lll!lmacñólnl dl!l na lliJIJiea de Mariano Zuluaga y E!l de Alfonso Quintero
diivison-im. Osorio y de Maria de Jesús Quintero de Tamayo.
2.-lLa <Cortl8 llla ttlliicllno lllll'llill "llm ctmesaiólnl cilla En el acto de la diligencia las dos partes mani-
ttllesKinde ~ cnnestióllll de ll!.ecll!o, y na <Corte IIlle festaron que se oponian a la línea trazada por
casaciólnl ~iame ell !Llleben- Íllllllpn-esci.nruble crlle el juez; por ese motivo y en armenia con el ar-
mantel!ll!lli' en sefiaiam!enoo !Llle Ros limlde~ros ticulo 870 del Código Judicial, el funcionario del
declan-acllos por el 'JL'riibunall, mñ<en~ll"as no ¡re- conocimiento ordenó a las partes "presentar sus
sulte 1ll!XIl erll"Oll." <eviiden~e l!llnl na a¡¡JIIi'l!lCi.acfiiÓilDl tilllll demandas de formalización a la oposición las
nas pnaebas en l!llllll s<e fnnnll!ll!. tan sefiaRa- que, como ya se dijo, se seguirán acumuladas.
mi.ento". Para ello dispone del término de diez días", para
debatir el punto en juicio ordinario.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación En la demanda que presentó Mariano Zuluaga
CiviL-Bogotá, octubre veintisiete de mil no- pidió que se hicieran las :siguientes declaraciones:
vecientos cincuenta y cinco. "Primera.- Que la línea divisoria que se fijó
en la diligencia de deslinde practicada el 10 de
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) noviembre pasado, no es la que separa las fincas
del señor Mariano Zuluaga y de los señores clot:-
Ante el juez 39 del circuito en lo civil de Ma- tor Alfonso Quintero Osario y María de Jesús
nizales, el señor Mariano Zuluaga inició demanda Quintero de Tamayo, relacionadas en los hechos
de deslinde y amojonamiento contra María de Je- 29 y 39 de esta demanda.
sús Quintero de Tamayo y Alfonso Quintero Oso- "Segunda.-Que como consecuencia de la de-
río, para que el juez, en asocio de peritos fije la claratoria anterior, la verdadera linea divisoria
línea limítrofe de los predios de que son proJ.Die- de las citadas fincas, es la siguiente: 'del punto,
tarios, por una parte Mariano Zuluaga, y por otra lindero con un Henao, lindes con éste, de traveo
los citados Quintero Osorio y Quintero de Tama- sia, hasta el mojón de piedra en una vaga; por
yo, en la parte en que afirma el actor existen éste abajo al amagamiento mayor; de aqu[ eill
diferencias de linderos; esta diferencia la loca- línea recta, a un mojón de piedra colocado en
liza el demandante Zuluaga en la parte donde la raíz de un nogal cubierto de bejucos; linea
dice la escritura del rilismo: " ... de aquí en línea recta, al borde de un barranco, a la qtAebrncla d~e
 GAICJE'.Jl'A .llVDllCClll'Lil.

'Aguabonita'; siguiendo la misma dirección, has- ciones pedidas por demandante y demandados en
ta una peña, lindero de Pantaleón Castrillón; si- sus escritos de demanda, fechados el seis y el
guiendo este lindero primero y luégo el de Ra- once de diciembre de mil novecientos cincuenta y
fael Castrillón y de unos Quinteros y Pedro Os- veintinueve de noviembre del mismo año, res-
sa hasta la quebrada de 'Aguabonita'. pectivamente, mediante los cuales formalizaron
"Tercera.-Que en el caso de que se opongan, la oposición anotada en el numeral anterior.
los demandados sean condenados en costas. "39--Se declara en firme la línea fijada por el
"En subsidio de la declaratoria segunda, pido juzgado el día diez de noviembre de mil nove-
se haga ésta: Segunda.-Que como consecuencia cientos cincuenta, como lindero de las propieda-
de la declaratoria anterior -la primera- la ver- des de demandante y demandados, o sea la si-
dadera línea divisoria de las citadas fincas, es la guiente: 'De un mojón de. piedra que se clavó
que dentro de este juicio se compruebe". nl terminar la vaga donde confluyen los linde-
Alfonso Quintero Osorio y María de Jesús ros de demandante, demandados y el doctor Fi-
Quintero de Tamayo, pidieron en su demanda: liberto Carvajal, línea recta a un mojón de pie-
"a) Que la línea fijada por el juzgado en las dra que se colocó al pie de un balso, al lado iz-
diligencias del 10 de este mes, para separar los quierdo o parte norte de éste, junto a un ama-
predios del señor Mariano Zuluaga Z. con el de gamiento; de aquí línea recta cruzando un arro-
la señora María Jesús Quintero de Tamayo y el yo a un mojón de piedra que se clavó en la ori-
suscrito, no es la verdadera linea divisoria de lla del cafetal; de aquí en línea recta y subien-
ambos predios. do a un vainilla (árbol), de aquí línea recta su-
"b) Que la línea divisoria de los predios cita. biendo a un árbol de mestizo; de aquí linea rec-
dos, en la parte que colindan, debe pasar por el ta subiendo a un vainilla (árbol) a cuyo lado
nogal existente en el filo y el cual es el árbol norte y en su raíz se colocó ·un mojón de piedra;
en donde se clavó el alambrado nuevo, o en su de aquí línea recta y subiendo a otro vainilla
defecto, debe ser una línea recta que partiendo ·(árbol) a cuya raíz y lado norte se colocó un mo-
del desemboque de la vaga en el amagamiento jón de piedra; de aquí linea recta subiendo a un
mayor, lindero de los predios del actor, deman- guamo (árbol) en cuya raíz se colocó un mojón
dados y Filiberto Carvajal, vaya a morir a la de piedra; de aquí, línea recta subiendo unos me-
peña, lindero con herederos de Pantaleón Castri- tros y bajando luégo a un nogal en> horqueta
llón, teniendo en cuenta los otros colindantes de desde la raíz; de aquí línea recta bajando a un
Rafael Castrillón, Ossa y Quinteros de que ha- mojón de piedra colocado a la margen izquierda
blan los títulos del actor. de la quebrada de Aguabonita; de aquí, en linea
"e) Que el fallo respectivo debe ser inscrito en recta a otro mojón de piedra colocado en la mar-
la oficina de Registro de Instrumentos Públicos gen derecha de la misma quebrada; de aquí en
y Privados de este circuito". línea recta a un mojón de piedra que se colocó
Las partes contestaron las respectivas deman- al pie de un naranjo que se encuentra junto a
das y en cuanto a los hechos, aceptaron unos y la peña, lindero de herederos de Pantaleón Cas-
negaron otros: Mariano Zuluaga propuso las ex- trillón'.
cepciones de "carencia de acción", "inexistencia "49-Inscríbase este fallo en el libro de registro
de la obligación que se demanda" y la fundada número 19, y cancélese la inscripción de la de-
en el artículo 329 del Código Judicial. manda.
La primera instancia del juicio terminó con la
sentencia dictada por el juez tercero en lo civil '"59--Sin costas para ninguna de las partes".
del circuito de Manizales el día cuatro de octu- Ninguna de las partes se conformó con este
bre de mil novecientos cincuenta y dos, que en fallo del juez, e interpusieron el recurso de ape.
la parte resolutiva dice: !ación, que les fue concedido y en tal virtud lO!i
"lQ-No fue probada la oposición que, a la lí- autos subieron al Tribunal· Superior del Distrito
nea trazada por este juzgado en la diligencia de Judicial de Manizales.
deslinde practicada el día diez de noviembre de Tanto en la primera como en la segunda ins-
mil novecientos cincuenta, en el juicio especial tancia, las partes hicieron uso del derecho a pe-
seguido por don Mariano Zuluaga contra el doc- dir pruebas y fueron· muy copiosas las que se pre-
tor Alfonso Quintero Osorio, y Maria Jesús Quin- sentaPOn al proceso.
tero de Tamayo, formularon ambas partes. El Tribunal desa:tó lalitis .en sentencia de fe-
"2Y-En consecuencia> no se hacen ias. declara- .cha trece de·.
agosto
. ' . . novecientOs
de n:Ul '
,; -- - _, cincuenta
. . . . . . . --
 GACET,\ .JlJD!Cl!AL No ;t.Jl59

y cuatro; revccó la de primera instancia y en su el juez trazó la línea divisoria entre las dos pro-
lugar falló: piedades, y sobre la que versa el juicio ordinario
"lo-No se hacen las declaraciones pedidas por y agrega el sentenciador, en la segunda instan-
el apoderado del señor Mariano Zuluaga, de una cia:
parte, y por el doctor Alfonso Quintero Osorio, "Constituye ya un lugar común la afirmación
de la otra, en sus escritos de demanda fechados de que el objeto del juicio ordinario que surge
el seis y once de diciembre de mil novecientos de la oposición a la línea divisoria de dos propie-
cincuenta y el veintinueve de noviembre del mis- dades trazadas por el juez, se circunscribe preci-
mo año, respectivamente, mediante los cuales samente a la ratificación o a la rectificación del
formalizaron las oposiciones al deslinde practi- deslinde practicado.
cado el diez de noviembre de mil novecientos "' "Así, en sentencia de 30 de julio de 1943, dijo
cincuenta. a este respecto la Corte Suprema de Justicia:
"2o-Corrígese la línea divisoria trazada por el 'En los juicios ordinarios que se inician como
juzgado del conocimiento en la fecha últimamen- consecuencia de la oposición a toda o parte de la
te indicada, línea que en definitiva quedará así: línea o líneas divisorias fijadas por el juez que
'Partiendo del desemboque de la vaga en el ama- conoce del deslinde, no puede contemplarse otro
gamiento, desemboque que se halla a catorce me- extremo ni fallarse otra cuestión sino la relacio-
tros al occidente del mojón fijado por el juzgado, nada con la fijación que hizo el juez, para estu-
se traza una línea recta que debe pasar por el diar y resolver si ella se ajusta o no a las prue-
nogal marcado en el plano con la letra C. y ter- bas presentadas por las partes. Cualquiera otra
m'na en el nogal con horqueta a que se refiere cuestión es extraña al juicio y no puede ser de-
la diligencia de deslinde y que está marcado en cidida dentro de él'. (GACETA JUDICIAL, nú-
el plano con la letra H. Dicha línea tiene una mero 1998, pág. 608).
longitud de doscientos cinco metros (205 mts.)
y un rumbo magnético aproximado de N. 67° 30' "La sentencia apelada se ajusta en un todo a
E. (Norte 67 grados treinta minutos Este). De este principio, ya que en ella el juzgado se limi-
donde finaliza la línea anterior se trazará una tó a confirmar o ratificar la línea trazada por él
segunda línea recta que irá a morir en la peña, mismo en la diligencia de deslinde y a negar en
lindero con herederos de Pantaleón Castrillón, a consecuencia las peticiones de las partes, tendien-
diez y ocho metros hacia abajo del lindero con tes a obtener la variación de esa línea.
Cenón Gil, hoy Rodrigo Villegas, marcado tal lin- "La crítica principal que se le ha hecho al des-
dero con Gil o Villegas en el plano de los peritos linde se funda en el hecho de que la línea fijada
con la letra L. Esta segunda línea recta tiene una por el juez es el resultado de las apreciaciones
longitud de ciento setenta y siete metros ( 177 personales de éste y consignadas en el acta de
(mts.) y un rumbo magnético aproximado de N? la diligencia, las cuales no interpretan fielmente
43° 00' E. (Norte cuarenta y tres grados, 00 mi- los títulos de dominio ·~xhibidos por las partes
nutos Este). Entre las dos líneas rectas mencio- ni las otras pruebas que fueron aportadas al de-
nadas se forma en el punto H. un ángulo de 155° bate.
30' (ciento cincuenta y cinco grados treinta mi- "Es verdad que aquel .funcionario dejó constan-
nutos)'. cia de todas las circunstancias observadas por él
"3o-Inscríbase este fallo en el libro de Regis- y relativas al punto central de la controversia,
tro número 1o y cancélese la inscripción de la el cual consiste en el desacuerdo de los colindan-
demanda. tes sobre el verdadero 'nogal cubierto de beju·
"4o-Sin costas". cos' que ha de servir de mojón principal en el
El demandante Zuluaga interpuso recurso de curso de la línea divisoria. Y fueron precisa-
casación contra la anterior sentencia, y procede mente tales observaciones personales las que in-
la Corte a resolverlo, pues están cumplidos los dujeron al juez a fijar los límites de las dos fin-
trámites propios del recurso. cas en la forma como lo hizo, ya que resultó
imposible la identificación exacta del menciona-
lLa sl!lntencia acusada do nogal con bejucos, porque los peritos que con-
Hace el Tribunal una síntesis de los anteceden- currieron a la diligencia resultaron en total des·
tes de este litigio, en particular del juicio espe- acuerdo sobre este punto, y los testigos que pre
cial de deslinde iniciado por Mariano Zuluaga, sentó el doctor Quintero Osario tampoco rindie-
que terminó con la diligencia de apeo en la cual ron sus declaraciones en forma que pudieran ser
Nv 2.!59 GACETA JUDACIAJL

apreciadas como plena prueba sobre la verdade- ti vas propiedades. Así se hace constar también
ra ubicación de dicho árbol ................... . en la sentencia apelada, donde dice el señor juez:
"Mas debe observarse que ante la imposibili- 'La discusión exacta que existe entre las partes
dad de señalar con toda certidumbre el nogal de radica sobre el punto de referencia 'Nogal cu-
que hablan los títulos de ambas partes y ante la bierto de bejucos', al pie del cual -según los tí-
imperiosa necesidad de fijar la línea divisoria, tulos-- se encuentra un mojón de piedra. Es ésta,
no le quedaba al juzgado otro camino que el de además, una observación que comparten también
echar mano de sus propias apreciaciones resul- los litigantes, pues el apoderado del señor Ma-
tantes de la inspección ocular, pues no tenía otros riano Zuluaga, en su alegato ante el el Tribunal
elementos de juicio distintos de los títulos de afirma que el punto neurálgico del debate radica
propiedad exhibidos por los colindantes. en que el límite o lindero con la propiedad.de los
"Por lo demás, tal procedimiento es el más demandados, debe partir del mojón de piedra
indicado en esta clase de juicios, en los cuales, que está en la raíz de un nogal cubierto de be-
como lo ha dicho la Corte, el juez no está some- jucos ... '; y que el doctor Quintero Osario ma-
tido a la fijación de la línea que señale el de- nifiesta en su alegato final que: 'el punto neu-
mandante ni tampoco a la que pretenda el de- rálgico del debate ha sido la localización del no-
mandado, sino que puede, de: acuerdo con las gal cubierto de bejucos, de que hablan los títu-
pruebas aducidas, fijar otra distinta, con libre los, árbol por donde debe pasar la línea divisoria
facultad de apreciación'. (GACETA JUDICIAL de los predios, porque determinado el árbol o el
número 1937, pág. 658). punto donde existió, es fácil trazar las líneas que
"Por ello, según lo expuso en otra oportunidad van al desemboque de la vaga en el amagamien-
la Corte, 'en los pleitos de deslinde, precisamen- to y a la peña, en lindero con Castrillón, puntos
te por la incertidumbre de los limites, se deja al suficientemente reconocidos por las partes".
juez que los investigue, los compruebe y los se- Analiza detenidamente el Tribunal las pruebas
ñale', (GACETA JUDICIAL número 2001, pág. que se produjeron en la primera instancia, y se
214). Y no podría ser de otra manera, ya que el refiere a la copia de una sentencia dictada en un
artículo 869 del Código Judicial autoriza al juez juicio de policía que Mariano Zuluaga instauró
para señalar los linderos y hacer poner los mo- contra los demandados en el juicio ordinario, asi
jones necesarios, una vez que se haya impuesto como a las declaraciones rendidas por los testigos
de los documentos presentados por las partes y Carlos Alvarez, Luis Alfredo Quintero y Julio C.
después de oído el dictamen pericial Isaza, y también a la diligencia de inspección
"Ahora bien, si las apreciaciones del juzgado ocular con intervención de peritos, pedida por
fueron equivocadas y en consecuencia la línea Mariano Zuluaga, a fin de que entre otras cosa~
que él trazó no es la que en realidad deba separar éstos 'identifiquen el nogal el cual es un mojón
las dos fincas, es precisamente lo que constituye fundamental ya que de este árbol parten las dos
el objeto de este juicio ordinario en que se con- rectas claramente especificadas en los títulos de
virtió el especial de deslinde como resultado de mi poderdante'.
las oposiciones. En cuanto hace a la sentencia dictada en la
"Debe buscarse pues la justificación de éstas querella de policía, dice el Tribunal que "se ad-
en las pruebas aportadas por ambas partes en la vierte que su aducción al juicio parece tener la
primera y en la segunda instancia, tarea la cual finalidad de que se estimen como prueba las de-
procede ahora esta Sala. Porque aunque es ver- claraciones de testigos recibidas en la diligencia
dad, según lo ha sostenido la jurisprudencia, que de inspección ocular dentro de la cual se pro·
en caso de oposición al deslinde el opositor no mmció el citado fallo. Pero es obvio que tal pre·
está obligado a precisar en la demanda cuál es la tensión es inadmisible, en atención a lo que dis.
línea que pretende, no es menos cierto que si pone el artículo 963 del Código Judicial, ya que
está obligado a justificar dicha línea plenamente aquellos testimonios no fueron ratificados".
en el juicio ordinario que surge en la· oposición. En relación con las declaraciones de los testi.
"Conviene anotar una vez más que el punto gos Alvarez, Quintero e Isaza, las analiza una por
central de la controversia en el presente juicio una y concluye el sentenciador:
es el de la ubicación exacta del llamado 'nogal "Bien se comprende que esta prueba testimo-
cubierto de bejucos', que se menciona en casi to- nial es inoperante, no sólo porque los testigos so
das las escrituras presentadas por ambas partes abstienen de dar una explicación completa de sus
como uno de los mo)ones básicos de sus respee- afirmaciones y porque entre ellos hay discrepan·
 lOAVIE'i'AI .DI!J~ll<Cllii\1!.

cias fundamentales, sino también porque ningu- brado que ellos extendieron para separar los pre-
na luz trae al debate la aseveración de que e.! dios de las partes. Efectivamente, todos los tes-
nogal que se cita en el título de Zuluaga es~á en tigos dieron cuenta de actos indicativos de pose-
el último filo del cafetal viejo de la finca. sión realizados por los demandados dentro del
"En el acta de la diligencia de inspección ocu- lote de terreno a que se refiere el demandado.
lar practicada el 23 de abril de 1951, dice la sen- "Sin embargo, este hecho no puede estimarse
tencia, se dejó la expresa constancia de que 'para ahora como favorable a las pretensiones de los
el juzgado y los peritos que intervinieron en la señores Quintero Osario y Quintero de Tamayo,
diligencia de deslinde fue imposible identificar porque, conforme a la jurisprudencia nacional,
el nogal con bejucos de que hablan las escritu- en el juicio especial de deslinde, aunque se con-
ras, p_ues se trata de un terreno donde abundan vierta en ordinario por la oposición a la línea
cepas y árboles en pie de esta denominación y trazada, no puede controvertirse la propiedad
sería a todas luces arbitrario escoger uno de ellos del terreno ni el hecho de la posesión sobre el
sin que medie una identificación precisa e in- mismo para ampliar o restringir los límites de
equívoca. la heredad". (GACETA JUDICIAL número 1981,
"Los peritos que actuaron en dicha diligencia, pág. 862).
señores Clímaco Angel Mejia y Enrique Arango "Distinto seria si la parte demandada hubiera
E., estuvieron en completo desacuerdo y rindie- alegado la prescripción adquisitiva del lote en
ron dictámenes contradictorios entre sí, dejando cuestión, pues el (sic) tal caso sí habrfa sido pre-
la impresión de que cada uno de ello:; trató de ciso entrar a valorar las pruebas relacionadas con
favorecer con sus conceptos a la parte de quien tal prescripción, ya que ésta, de resultar demos-
obtuvo el respectivo nombramiento ............ . trada, constituiría un hecho capaz de alterar los
"Como perito tercero actuó el señor Alfonso títulos del demandante. Pero en el presente caso
Betancourt, pero éste no aceptó el dictamen de los demandados ni siquiera tienen la intención
ninguno de los peritos principales ni aceptó tam- de alegar la posesión con anim!lls tl!Sl\llCapienndli,
poco el deslinde del juzgado, sino que procedió sino como un indicio favorable a sus pretensiones
a indicar una cuarta línea divisoria . (folios 24 a sobre la línea de separaeión entre su predio y el
25 ibídem), con lo cual la prueba pericial de la del señor Mariano Zuluaga.
primera instancia resultó baldía, porque es el "Muy claro es a este respecto el siguiente pa-
dictamen uniforme de dos peritos el que puede saje de una sentencia é.e la Corte Suprema de
llegar a constituir plena prueba, de acuerdo con Justicia: 'Cuando la posesión se alega como do-
lo dispuesto por el artículo 722 del Código Ju- minio, por haber sido s:.zficiente para consumar
dicial. la prescripción ordinaria o extraordinaria, nada
"En estas condiciones, es obvio que al juzgado impide, que así se haga valer dentro del juicio
no le quedaba otro camino que el de confirmar ordinario de oposición, porque entonces la pose-
o ratificar (sic) la línea señalada por él en la di- sión es base del dominio y no indicia! del conte-
ligencia de deslinde, pues ya se dijo al principio nido especial de los títulos, y entonces implica
que el opositor en esta clase de juicios debe pro- un hecho que va contra los títulos del adversa-
bar, de manera irrefragable, que el juez incurrió rio y que modifica el contenido marcado por los
en error por no ser la fijada por ésta otra dis- de éste; pero es necesario que se alegue con tal
tinta la línea que determina el contenido espe- efecto e intención jurídica como motivo de opo-
cial de los respectivos predios". sición al deslinde'. (GACETA JUDICIAL número
Viene en seguida el examen que hace el sen- 1924, pág. 124).
tenciador de las pruebas presentadas por las par- "También declaró a petición del doctor Quin-
tes en la segunda instancia, y principia por l¡1s tero Osario el señor Luis Carlos Osario, quien
que adujo el doctor Quintero Osario; dice la sen- dice que como toda la vida ha oído nombrar el
tencia: nogal con bejucos como lindero de los predios,
"A solicitud del doctor Quintero Osorio decla- puede afirmar que el alambrado fue puesto so-
raron los señores Alfredo Iglesias, Juan Londoño, bre la línea divisoria de ellos: pero que no le
Roberto A. Martínez, Valentín Agudelo, Rubén consta si el alambrado está sobre la real linea
López y N eftalí Ruiz. Con estos testimonios tra- divisoria. Poca fuerza de convicción tiene este
tó de probar aquél que, junto con la señora Ma- testimonio, porque el declarante ni siquiera afir-
ría Jesús Quintero de Tamayo ha tenido la po- ma haber conocido de tiempo atrás el nogal con
sesión material del lote de terreno hasta el alam- bejucos, sino que lo oyó nombrar como lindero
No &.ll59 J u D n e H ~,. JL

de los predios. . . Igual crítica merece la decla· primero, el mencionado en el numeral 6o del
ración del señor Honorio Cüuentes, pues éste e~ punto 49 del memorial de pruebas suscrito por el
también vago e impreciso en sus afirmaciones, doctor Alfonso Quintero Osario el 15 de diciem-
las cuales, por otra parte, sólo se fundan en re- bre de 1952, en donde está clavado el alambrado
ferencias o en palabras que dice haberle oído que éste pretende como línea divisoria entre los
pronunciar a don Mariano Zuluaga. Basta est& predios de las partes; segundo, un nogal que fue
motivo para desestimar dicho testimonio, en aten· mostrado personalmente por el señor Mariano
ción a lo dispuesto por el artículo 698 del Código Zuluaga afirmando que era el nogal con bejucos
Judicial". de que hablan varios de los títulos obrantes en
Asimismo, y con el debido cuidado, hace ei el expediente. Este nogal está al lado derecho
Tribunal un examen de las pruebas que presen. del filo principal, subiendo, como a una cuadra
tó en la segunda instancia el actor Mariano Zu- de éste y a bastante distancia del primer nogal;
luaga, y que son: copia del acta de una inspec- y, tercero, el nogal en horqueta especificado en
ción ocular con intervención de peritos, practi- la línea divisoria trazada por el señor juez 3o
cada por la inspección cuarta municipal de Ma- civil del circuito, situado al lado izquierdo del
nizales; declaración de Filiberto Carvajal; hi· filo principal y a pocos metros de éste ........ .
juela de adjudicación a María Antonia Zuluaga "Tanto el juzgado en la sentencia apelada,
y otros en el juicio de sucesión de Edmundo Zu· como los peritos doctores Giraldo y Gónima, ex-
luaga; e inspección ocular con intervención de presan ampliamente las razones por las cuales
peritos, practicada por el Tribunal el 8 de mayo estiman que el nogal mencionado en los distintos
de 1953. títulos debe buscarse en el filo principal.
Desecha el Tribunal las declaraciones, que no
concepto pericial, de Alfredo y de José Quinte- " ... Los peritos expresan así las mismas ideas:
ro, pues éstos se limitaron a narrar una serie de 'En nuestro concepto el nogal con bejucos de que
hechos que dicen haber presenciado como traba. hablan varios títulos debe de estar situado en el
jadores en las fincas pero que no sirven para filo principal del terreno, pues a esta conclusión
fundamentar un concepto de peritos, ni deben se llega por la única razón de que los linderos
tenerse en cuenta como declaraciones de testigos, que describen los títu~os relacionados en la pre-
pues fueron producidas en un juicio distinto, en- gunta, así lo dan a entender. En efecto: 1Q, la
tre distintas partes, y no fueron ratificadas en el escritura número 1075 de 8 de noviembre de 1924,
presente litigio; la declaración de Filiberto Car- dice: 'De un mojón de piedra colocado en la raíz
vajal "es a todas luces inconducente, porque no de un chamizo en el filo principal del terreno,
se refiere para nada a la controversia que se agi- filo abajo hasta el mojón situado en la raíz del
ta en este pleito. La hijuela de que se habló an- nogal lindero del lote adjudicado. . . 2o, el cer-
tes contiene los linderos de lo adjudicado a los tificado del registrador, del folio veinte vuelto,
expresados señores. Alli se dice que a éstos les del cuaderno principal, se lee que la escritura
corresponde un lote de terreno que va desde 'un número 1876, del 8 de octubre de 1948, fija los
mojón de piedra colocado en la raíz· de un cha- linderos así: 'De un mojón de piedra colocado en
mizo en el filo principal del terreno, filo abajo la raíz de un chamizo en el filo principal del te-
hasta el mojón situado en la raíz del nogal, lin- rreno, filo abajo hasta un mojón situado en la
dero del lote adjudicado a la viuda y a la menor raíz de un nogal, lindero con. . . 3o, en la escri-
María Josefa .. .'. De este título, así como de mu- tura número 297 de 19 de mayo de 1932, se lee:
chos otros que obran en el juicio, apenas podría 'Del mojón de piedra a la raíz del chamizo en
deducirse, como se verá más adelante, que el tan el filo principal, filo arriba. . . hasta el mojón de
discutido nogal necesariamente debe o debió es- piedra en la raíz del nogal con bejucos y filo
tar situado en el filo principal de la finca que arriba hasta el mojón de piedra situado en la
fue del causante señor Edmundo Zuluaga". raíz del chamizo, punto de partida. 4o, en el cer-
Entra en seguida el Tribunal en la considera- tificado del notario primero de Manizales, folio
ción de la diligencia de inspección ocular que 28 del cuaderno principal, encontramos que la
practicó la Sala falladora, y se expresa así: escritura número 257 de 3 de marzo de 1919, fija
"En el acta de inspección ocular que practicó los linderos así: 'Del mojón de piedra en la raiz
el Tribunal, se leen las siguientes constancias: del chamizo en el filo principal, filo arriba ...
" ... El ·Tribunal deja constancia de haber ob· hasta el mojón de piedra en la rafz del nogal
s.ervado -especialmente- los siguientes nogales: con bejuc-os, y filo arriba· hasta el mojón situado
 GAC.IE'!'A JUDJ!C!AL

en la raíz del chamizo (folios 14 vuelto, cuader- "La línea que ha debido fijar el Tribunal, se-
no número 10)'. gún los títulos, es una línea recta del amaga-
"El Tribunal no encuentra motivo para des- miento, mayor a un mojón de piedra colocado en
atender las anteriores razones expuestas por el la raíz de un nogal cubierto con bejucos, nogal
juzgado y por los peritos, ya que ellas están ce- que existía ya en 1917 cuando se formaron las
ñidas a la más estricta lógica en la interpreta- hijuelas para la señora María Jesús Zuluaga -y
ción de los títulos exhibidos por las partes, y para el presbítero Alfonso Zuluaga y hermanos;
porque la simple lectura de éstos conduce a la y de aquí, del nogal con bejucos, una línea recta
conclusión de que en verdad el nogal mencionado a orillas de la quebrada de Aguabonita.
en casi todas las escrituras debe hallarse o debió "La línea que el Tribunal fijó fue la señalada
existir en el filo principal de la finca que fue del por los peritos Luis Carlos Giralda y Carlos Gó-
Sr. Edmundo Zuluaga. El amplio dictamen de los nima Botero, y es la siguiente: ................. .
peritos termina con la fijación de la línea que es- "La sentencia al fija::- la línea anterior come-
timan ser el verdadero límite entre los predios tió un evidente error de hecho en la apreciación
de los litigantes, y lo hacen en los siguientes tér- de las siguientes pruebas: los títulos presentados
minos: 'En nuestro concepto, teniendo en cuenta por las partes; las inspecciones oculares practi-
el largo estudio hecho sobre el terreno, y, ade- cadas en el juicio y los dictámenes de peritos
más, las diversas pruebas y títulos allegados al rendidos en ellas y en la objeción por un error
expediente, conceptuamos que la línea de sepa- grave en un dictamen pericial; las declaracio-
ración entre los predios del demandante y del de- nes de testigos", y termina asi la extensa deman-
mandado, es la siguiente: ... ' y agrega el Tribu- da de casación:
nal: 'Esta nueva línea tiene, en concepto del Tri- "A consecuencia de los errores de hecho que
bunal, la ventaja de ser la única que corresponde he señalado, el Tribunal violó la ley sustantiva
a un perfecto acuerdo entre los peritos que con- en esta forma: aplicando indebidamente el artícu..
currieron a señalarla, así como la de haber sido lo 22 del Código Judicial y dejando de aplicar el
trazada con el auxilio de los ínstrumentos de pre- 723 de la misma obra, pues si los hubiera tenido
cisión que son indispensables en estos casos. Ade- en cuenta, habría apreciado el dictamen pericial
más, con ella se corrigen los defectos o errores en sólo como un concepto vago, como una débil in-
que incurrió el juzgado en la diligencia de deslin- ferencia que se habría destruido con las otras
de por no haber tenido a su disposición tales ins- pruebas y aún con el mismo dictamen de los pe-
trumentos. Por estas razones y porque los funda- ritos, para llegar a la conclusión de que el nogal
mentos y explicaciones que dan los peritos se es- por ellos fijado fue un absurdo; los artículos 696
timan como suficientes y acertados, el Tribunal y 697 del Código Judicial que dejó de aplicar,
habrá de acoger como definitiva la mencionada puesto que hay testigos que deponen uniforme-
línea que, por otra parte, es muy semejante a la mente sobre el nogal que siendo más antiguo de-
que señaló el juzgado". bía existir en 1917, y si el Tribunal consideraba
La línea a que se refiere la demanda de casa. que no había tal uniformidad, ha debido tener
ción es la que se dejó copiada al transcribir, al en cuenta el 696, sacando de las deposiciones de
principio de este fallo, la parte resolutiva de la los testigos presunciones más o menos atendibles
sentencia del Tribunal. que unidas a otros elementos probatorios, como
los mismos indicios que resultan de los dictáme-
!La itllemanda de 4lasaciól!ll nes que actuaron en el juicio y que proporcionan
la ¡plena prueba sobre la existencia del nogal an-
Se expresa así el recurrente: tiguo; si consideró que en las exposiciones de los
" ... Acuso la sentencia del Tribunal Superior testigos había contradicciones como parece darlo
de Manizales de 13 de agosto último, proferida a entender el Tribunal, ha debido deducir de
en el juicio contradictorio al deslinde entre los ellos las presunciones o indicios que allí se en-
señores Mariano Zuluaga y Alfonso Quintero y cuentran y aplicar así el artículo 702 del Código
María Jesús Quintero de Tamayo, por errores de Judicial, que no tuvo en cuenta: el 594 del Có-
hecho en la apreciación de las pruebas y como digo Judicial puesto que si consideraba como in-
consecuencia de éstos en la violación de la lev completas determinadas pruebas, el conjunto de
sustantiva. Quiere decir lo anterior que me ap;. éstas sí forman la plena prueba para deducir,
yo para fundarla en el motivo primero del ar- sin dur.la, que el mojón señalado por Zuluagm y
tículo 520 del Código Judicial. marcado con la letra lP' en el plano, es el que ha
 liA<.:tTA JUOJ!ClA.JL 499

debido tenerse como punto de referencia para las otras pruebas del expediente, y no sólo con
trazar la línea. Y como consecuencia de todos el título de los demandados, no habría cometido
estos errores de hecho, quedó violado el artículo el error de hecho de señalar un lindero equivo-
900 del Código Civil, por no haberse aplicado de- cado y contra la realidad, consecuencia del error
bidamente, ya que el derecho que este artículo al estudiar los títulos.
establece, impone la obligación de fijar los lin- "Si el nogal que señaló Mariano Zuluaga como
deros por donde en realidad sean y no arbitra- el que. sirvió de referencia al formar las hijue-
riamente, como lo hizo el Tribunal al señalar las en la sucesión de Edmundo Zuluaga, es el
punto de referencia un nogal que era imposible único, entre todos, que tiene más de 40 años, es
existiera en 1917; el artículo 603 del Código J u- lógico concluir que éste y no los otros es el que
dicial y el 1759 del Código Civil que dejó de apli- sirve de referencia a la línea que parte del amu-
car, porque no relacionó el contenido de los tí- gamiento mayor y a la que va hasta el borde del
tulos del actor Zuluaga con las otras pruebas del barranco de la quebrada de 'Aguabonita' ".
expediente y sólo se tuvieron en cuenta con el Hace a continuación una crítica sobre el dicta-
título de los demandados Quintero y sus causa- men de los peritos Giralda y• Gónima, para con-
habientes, desdeñando las otras pruebas". cluir que ellos se equivocaron cuando dijeron
Para llegar a estas conclusiones el recurrente "que el mojón señalado por Mariano Zuluaga y
afirma, en primer término, que el Tribunal ideó marcado con la letra 'P' no es el nogal de la re-
un nogal con bejucos distinto al que debía tener- ferencia porque está en una ladera y no en el
se como punto de referencia y que existía en 1917, filo principal. A lo que se puede responder,
según lo deduce de los títulos presentados por el guiándonos por el plano de los peritos: este no-
actor; critica el dictamen de los peritos que in- gal está en la ladera del amugamiento mayor.
tervinieron en la inspección ocular practicada por Pero esté en una ladera o no, los peritos y el
el Tribunal, y dice que ellos "por sí y ante sí, Tribunal con éstos han debido atenerse a la ma-
sin argumento alguno, decidieron que el nogal yor edad del nogal, ya que es un imposible que
que había de tener en cuenta es el que se encuen- un árbol que no existía en 1917, pudiera servir
tra en el filo mayor, cuando los títulos todos ha- para una referencia dada en tal año".
blan de amagamiento; en los títulos no aparece
que el nogal se encuentra en el filo, sino en un lExamen de los cargos
punto que parte del amagamiento a un nogal
que sirvió en el año de 1917 para clavar allí un Se considera:
mojón. Y que los títulos se refieren a este nogal, De las transcripciones que se han hecho de la
no hay duda, pues el de Zuluaga es claro, ya que demanda de casación, se desprende que el recu-
el de su antecesora doña María Jesús Zuluaga lo rrente pretende demostrar que el Tribunal incu-
señala; y la escritura 1448, título de los deman- rrió en errores de hecho evidentes en la aprecia-
dados, al hablar del nogal, no lo colocan como ción de las pruebas y que por esos errores llegó
punto de referencia como un nogal indetermina- a la conclusión de que la línea señalada por los
do, sino como uno determinado y conocido, y peritos está equivocada y no es ella la que debía
así dice 'hasta el mojón de piedra en la raíz del haberse trazado para deslindar los predios de las
nogal con bejucos'. Si en los títulos no se habla partes trabadas en litigio. Toda la argwnenta-
de que en el filo se encuentra el nogal con beju- ción de la demanda se encamina a atacar la es-
cos, si éste existía ya en 1917 y los peritos vi- timación que hizo el Tribunal de las pruebas
nieron a fijar como tal, uno que sólo tiene 10 aportadas al debate y a pretender destruir he-
años de existencia, el Tribunal se equivocó con chos que fueron observados tanto por el juez de
los peritos". primera instancia como por el Tribunal y los pe-
La síntesis de los reparos que hace el recu- ritos en la segunda, y a formular una serie de
n·ente a las apreciaciones que hizo el Tribunal consideraciones sobre lo que el recurrente cree
en la sentencia, se encuentra en el siguiente que ha debido hacer el Tribunal; observaciones y
aparte de la demanda de casación: argumentos que convierten la demanda de casa-
"El Tribunal no estudió a fondo los títulos pre- ción en alegato de instancia.
sentados por Mariano Zuluaga junto con la de- La base pj:incipal de la demanda consiste en
manda de deslinde y si se refiere a el:os en la atacar el dictc>.men pericial ante el Tribunal, dic-
sentencia, es apenas para desecharlos. Si los hu- tamen que fue tmiforme y de tal suerte que el
biera interpretado y lo" hubiera relacionado con Tribuna} lo analizó cuidadosamente y lo aceptó
 JUJIOH([;HAlL

sin reparos porque lo consideró debidamente fun- i'icientes para la. detenninaci6n de la lmea divi-
damentado. Por otra parte el dictamen pericial soria.
fue puesto en conocimiento de las partes, en la La Corte ha dicho:
debida oportunidad, y no fue objetado en forma "La cuestión de deslinde es cuestión de hecho,
alguna. y la Corte .de Casación tiene el deber imprescin-
"En todos los casos, en efecto, en que legal- dible de mantener el señalamiento de los linde-
mente es de rec!bo y procedencia la prueba pe- ros declarados por el Tribunal, mientras no re-
ricial, las partes están obligadas a nombrar pe- sulte un error evidente en la apreciación de las
ritos imparciales, honorables y competentes para pruebas en que se funda tal señalamiento. (GA-
el asunto de q~e se trata. Para garantizar estas CETA JUDICIAL, Ton:o XIV, pág. 384).
condi:::iones de eficacia y pureza probatoria con- "Cuando la cuestión de hecho es dudosa, no
cede la ley los medios apropiados y conducentes puede existir la evidencia que requiere el error
autorizando las tachas y recusaciones correspon- de hecho en la apreciación de las pruebas".
dientes y dando a las partes, y oficiosamente al (GACETA JUDICIAL, número 1981, pág. 864).
juez, el derecho dé' pedir, dentro del término le- En el caso sub juullñc«!, como lo dice el juez de
gal del traslado del dictamen, que los peritos lo primer grado, el Tribunal y las mismas partes,
expliquen, amplíen o aclaren cuando hay oscu- el punto fundamental para señalar la línea divi-
ridad o deficiencia en la exposición. No usadas soria radica en la determinación del "nogal cu-
estas facultades en relación con el experticio, y bierto de bejucos" a que aluden las diferentes
aprovechando éste por el sentenciador que lo ha- escrituras que se trajeron al juicio.
lla suficientemente fundado y explicado, como Ahora bien, este "nogal cubierto de bejucos"
fuente de convicción, no se puede demeritar la no se logró determinar en forma precisa mediante
prueba en casación sino, como sucede con todos prueba directa, y ninguna de las partes demostró
los demás medios probatorios, demostrando que que el referido nogal fuera el que cada una de
su valor fue subestimado o sobreestimado con e:Ias alega, de acuerdo con sus pretensiones.
respecto a la tarifa legal, o que fue aceptado por En esta situación el sentenciador debía trazar
el juez en contradicción con la verdad evidente la linea divisoria, es decir, determinar el hecho
que resu~ta de manifiesto en los autos. . . Por lo del deslinde, haciendo uso de su poder discre-
demás, si la sentencia del Tribunal, como se ad- cional amoldado al estudio del material proba-
virtió antes, tiene su apoyo no solamente en esta torio y de lo que él mismo observara en la ins-
especie de prueba sino en otras cuya fe no se des- pección ocular. Este juicio del sentenciador sobre
truye en casación, el cargo es inválido". (GACE- la cuestión de hecho es intocable por la Corte,
TA JUDICIAL número 1981, pág. 864). porque si no fuera así y en la casación se pudie-
Además, del dictamen pericial, el Tribunal con- ra entrar a desvirtu3r las apreciaciones y deter-
f:ideró, con la misma diligencia y cuidado, todas m'na-iones del Tribunal sentenciador, no contra-
las pruebas que figuran en el expediente, y de rias a la evidencia, este recurso se convertirla
ese examen no aparece por ninguna parte que el en una tercera instancia, cosa inaceptable dada
Tribunal hubiera incurrido en errores de hecho la naturaleza misma de] recurso, en que se estu-
que aparezcan de modo manifiesto en los autos. dia si la sentencia está en pvgna con la ley y si
En los juirios que tienen por objeto determi- ella ha sido violada por el Tribunal.
uar la línea divisoria entre dos predios, el juez En la sentencia acusada no aparece que el sen-
debe resolver necesariamente cuál es esa linea, tenciador hubiera violado ninguno de los pre-
teniendo en cuenta las pruebas adu-:idas al deba- ceptos que el recurrente cita en su demanda y
te y los hechos que el mismo haya observado en sí está clar0 que las prescripciones legales perti-
la diligencia de inspección ocular; el opositor a nentes fueron aplicadas debidamente al caso del
la línea trazada por el juez tiene la obligación pleito.
de demostrar satisfactoriamente que la línea que Lo dicho es suficiente para rechazar los cargos.
él pretende es la verdadera y si no existe esa Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justi-
demostración, el juez goza de un poder discrecio- cia, en sala de casación civil, administrando jus-
nal suficiente para señalarla de acuerdo con su ticia en nombre de la :República de Colombia y
propio criterio y en armonía con lo observado por autoridad de la Ley, NO CASA la sentencia
personalmente por él sobre el terreno mismo, te- del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
niendo en cuenta además todos los elementos de Manizales, de fecha trece de agosto de mil nove-
juicio de que pueda disponer y que considere su· cientos cin~uenta y_ cuntro, proferit!a en el . jt!A-
 511.!!

·io ordinario de Mariano Zuluaga contra Alfonso GACETA JUDICIAL y vuelva el expediente al
uintero Osorio y Maria Je,sús Quintero de Ta- Tribunal de origen.
yo.
:M!anu.en &JiTell'a lP'ana - José J. Gómez R.-
Las costas del recurso son a cargo del recu-
-rente. JTosé IH!ernámllez Jil.rbeláez - Julio Jl»all'do Dá.vila.

Cópiese, notifiquese, publiquese, insértese en la Em.leSto l.Wei~andll'o rr.., Srio.

 GAClETA

lLA COJR1'E SE JPJRONUNCKA SOBRE JEJL ALCANCE IDJEJL MODO S1UCESOJRRO l?OR
CAUSA IDE MUERTE, ElL SEN'l'KDO JURl DICO DE lLA SEN1'ENICKA ID E' AIDJUIDlia
CACWN lEN JUKCliO MOlRTUOliUO Y DE lLA liNSCRITPCION IDE TAJL SlENTJENCITA
lEN ElL RlEGliSTJRO PUBUCO, Y SOBRE LOS CARACTERES DE JLA ACCWN IDJ&
l?ERTENENCliA CONSAGRAIDA JPOR lLA lLEY 120 IDlE' 1928, Y JLA l?lETliTOJRliA DJE:
DOMKNW Y DE DIVXS!ON IDE lLA lLEY 51 DE 1943

Jl.-ILa propii~dad de Ros biienes heredita- fiera dere«:hos «n lbliexnes emtn:e Yos eohell'e-
ll'ios s~ ai!llq1ll!i.~r~ con bas~ ~n un título -la deros.
!ey o el tllstament~ mediante ~~ modo ilJlU1e 4.-IEl art».culllo 785, inei~ 49, llllell IC. IC.
~R artñcullo S73 del IC. IC. cons.'l&·ra y deno- prescribe que pertenel!len a na eRase de titM-
mina "sucesión por causa de ml!lerte". lEsta los b'aslaticiios ".las sel!lltellli!:ftas de aitlljuullñca-
~s la forma jurídica por mellio de la cuai, ción en juicios divison:ños y llos actos Regmlles
lla J!lersona, con vocación lu~~:editada, ad- d~ pall."ticiólll". lEste texto ll!OlllllJrill"el!llóle todo
I!JlU!i~re ]os bienes deR sujeto que fallece. I,o acto de padiicftó1n judicial o il!:ldll'ajlll!dieW,
cual se deile tener pl!'esente al tratarse de cualquiera ilJlUe sea en odgcl!ll itlle Ra comu-
fijal!' ~:¡ sentido o efecto de la partición de la nidad: legal o col!llvencional; y elll!alquiell"a
mas& hereditaria, entre llos sucesor~s y en cnue sea la ~specie itlle l!lOlllllUllnidad: lll!iniversall
ll'elación col!ll ell IDJE IC1IJJ1US. o singular. Respecto lllle to«l!as ceUJ!&s, C!lieb.o
2. -!La p:uticióllll de la masa hereditaria p:recepto señala a lla pa:rticiión, juiliciall o ex-
tiene e! ~f~c!o li'etroadivo señalado en los trajudicial, ~~ valor de título traslatil!lño de
artículos 7'69 y H~l del IC. IC. lEste efecto propiedad. lEste val@!.' mo existe J!lOll"l!llUe es
l!lonsiste ~n que se tenga po:r efectuada, no incompatible con la natuuraleza y ful!lld.ona-
en Ra fecha «lle su aprobación poi' el juez o miento del meneionado modo lllle atlli!JluiJr!!l' y
de su vel!'i!iicación extrajudicial, sino el día con el caráct~:r J•etlroactivo de la partición,
<tl!e Ra i!llelaci<!Íl!ll de !a heren::iía, que general- ambos fac€ores rlle pll'evaleeiiente ftl!llfl!ujo en
mente l!loinch1e con la de la muerte del cau- la interpretaciólll legan ·de lla mateda.
san1e, segfun los artículos 10].2 y 10ll3 ib. 5. -!La sentencia de adjl!lldicacióllh y la
Jl.>or tanto: primero, no hay descontinuitlatl partición misma extra~llló!icial son simples
entre ia pi'opiedlad y la piK;esión del DE títulos de«:liai.'ativos de seli' tiillllllues los he-
IC1IJ.JJlUS y !r.. propiiedadl y la pos2sión del rederos de los bienes distribu!Ídos, desde la
bere!1ero, ya que éste es e! continuado:r de fecha de la mue1-te <tl!el causante, en vAJl'tud
la ¡pe¡¡osona de aqnél; segilllldo, queda borra- de la ti'ansmñsióna hered.ital'ia y del efecto
do jurídicamente e! tiempo de comunidad retlroactiivo eXE!>ll'esal!l!o.
o ind!v!sión que i'ealmen~e haya existido G.-Del DIE IC1IJJf1IJS a nos sucesoli'es ii<!) se
cemtll'~a na mwede den eannsante y la partición cumple ningún fenóm~no b·aslatici.o, por-
«lle nos bienes; y teree¡·n-, cailla heredero se que, fuéra de !a ímposibilhllad ffisiea y jmrÍ-
lt'eputa no habe:: tenido jamás parte alguna dica de que el difl!llnto tramsfierra, la nill-
11m Hos bienes distribuido3 a los demás co- cación de los biemes ~n cabeza del llnell'ealle-
E!>arlfici~es. ro se lt'ealiza medimte el modo es¡peeiitiico
3.-~'al efecto retro~ctivo s3túa la aaquí- de la sucesión por caus;1 de mue!l'te, «llesde
sidón de ~os bienes distri.b111!dos, en ia fecha el dúa del fallecimiento del antecesor. IP'or
l!!e na muerte del causante, porque es la tanto, la ñnscripcii.ów en ~R Registro JP>úbHI!lo
muerte eR punto de partida de un modo de de !a semtencia de adjii.Rdlieación -Y A lFI(])Jlt-
a<tl!cnuidli' euya finalidad es ponell' en cabeza 'IL'Jli())JR.JI lllel del!ln~ <tl!e ¡pos~!I!Í>lil\ e~oo~!va 4Jle
dell sobli'evivhmt~ Ros bienes del sujeto fa- la herencia- eall.'~l!le dce i'ilmafiWai!ll tll'msil:dida,
lliecñdo. lEn consecuencia, es jurídicamente no cumple tmliiliciólll!. allgunna, ya <q¡mte Ros llli.e-
.iimposiblle «J.tUe na part!ción, asi retrotraída nes han s4do aó!l!lluii.ddos ma;dialllte la suce-
mllwa de la Im.llllteli're, sea un acto que ti'alls- sión lVWRTliS ICA1IJ§A. iClillmpAe, Gfi, @Íli.'OS gj.
 GA.CJE'rA JUDIC!AL 503

n~s, v. gr. cancelali' las ñnscrñpcñon~s den das, na sentencia produce efectos entre ias
difunto con las nuevas a favoll' de Ros heli'e- partes, únicamente, de acuerdo con el esta-
,, deros, publicali' la adquisición de los bienes tuto general! de la cosa juzgada (artículos
con motivll! de lla mueli'te den causan~e. 473 y 474, C . .JT.); propuesta contra ~ocl!o ell
7.-lLa prueba del dominio sobre llos bñe- que tenga interés, o contra unos y otros,
nes adjudicados, como na J¡lrnneba &lell &ll!llllililii· los genera absolutos, JERGA OMNJES, en
nio en general, es relativa. !Puede bastar na razón del sistema de los emplazamientos y
hijuela, G :requell'ii' el complemento deR tí- de haber sido derogado el inciso lQ del ar-
tulo del causante: a) es suficiente .i.a hijue- tículo 12 de la ley 120 (artículo '/Q, ley 51
la en litigios enti'e !os mismos cohell'edleros de ll943), que limitaba los efectos de la cosa
o copartícipes, o sus causahabientes; y b) juzga«l!a, aún en el caso de acción seguida
lto es también en controversia con ~ei'Celi'os contra todo el mundo por medio de los em-
~n que se oponga a la hijuela un título pos- plazamientos, a las partes que hubiesen in-
terior, o una posesión iniciada posterioll'men- tervenido en el juicio.
te a !la adjudicación o partición, a menos 12.-lLa acción consagrada en los artícu-
que la posesión hubiese configurado el modo los ].Q y 2Q de la ley 51 de 1943, es también
de lla usucapión; mas, no así si ei título de pel'tenencia, pOi' usucapión ordinaria o
que se le opone es anterior, caso en el cuall extraordinaria, y puede tener, además efec-
es necesario aducir el título del causante, Y tos divisorios. Mas, al paso que la acción
aún otros, según el caso. de la ley 120 está establecida para los mue-
8.-lLa acción de pertenencia que consa- bles e inmuebles, sobi'e los cuales no haya
gra el artículo 2Q de la ley ll20 de :1.928 es indivisión y a favor de todo poseedor que
um l!lSpecie del géneli"o de na acción petito- reúna las condiciones de la ley para pres-
ll'ia que existe a favor de todo tñtulall.' de cribir, la de la ley 51 está instituida en fa-
derecho personal o real, pues compi'ende vor. de los comuneros exclusivamente y li'es-
únicamente la propiedad adquirida por usu- pecto de los bienes raíces que se hallen en
capión. comunidad, sea ésta universal o singular.
9.-lLa acción puede hacerse valer contli"a (V. casación de 29 de noviembre de 1954,
per>.onas determinadas, según lo pi'eceptúa lLXXl!X, 155).
eli articulo 49; o contra "todos los que se 13.-lLa acción reconocida por los citados
crean con algún derecho en el inmueble de articulos lQ y 2Q de la ley 51, puede ser ejer-
que se trate", de acuerdo con el artículo 79, cida contra los demás comuneros, o contra
.inc. lQ; o contra personas determinadas y a los demás comuneros y todo aquel que se
la vez contra todo inteli"esado, pues aunque crea con algún derecho en el fundo común.
la ley no prevé el caso, lo justifican la eco- 14.-lLa acción contra los comuneros pue-
nomía procesal y el interés de una senten- de tener a la vez efectos divisorios: cuando
cia con efelltos JERGA OMNJES. se refiere a una parte del fundo común, ya
10.-Cuan!llo se ejell"ce contll'm personas &le- que según el artículo 2Q, inc. 19, se presume
terminadas se sigue un juicio ordinario (ar- <!llllile 0! liote de ~erreno poseído exclusiva·
tículo 49); cuando se introduce contra todo mente, equivale a la cuota del comunero.
interesado, el procedimiento especñai pres- Pero, no tendrá efectos divisorios cuando se
crito en los artículos· 79, 39 y 99, sin perjui- refie.ra a la totalidad del indiviso. JLa diri.
cio de convertirse en ordinario en caso de gida contra los condueños y los terceros en
oposición del Ministerio JP'úblico o de un general, tendrá efectos divisorios i'especto
tercero; y cuando se hace valer contra per. de los primei'os, a menos que comprenda la
sonas determinadas y contra todo interesa· totalidad del inmueble en comunidad.
do, un juicio ordinario, siempre, haya o no 15.-Corno el artículo 39 de la ley 51 dis-
oposidón ulterior, por dirigirse contra aqué- pone que "la acción de prescripción a que
llas (a. 4Q), y con la intervención ineludible esta ley se refiere, debe deducirse en jui·
del Ministerio !Público y los emplazamien· cio ordinario, siguiendo el procedimiento
tos ordenados en los artículos "/9 y 89, por establecido en la ley 120 de 1928", las ac-
didgii'se también contli.'a -los terceros en ge. ciones expresadas se habrán de ejercei'
neran (a. "JQ, inc. ].Q). SJLJEMPRE en juicio ordinario, con la parti-
ll.Jl.-fucoada contra ~li'SOnas determina- ci¡}ación del Ministerio !PúbX!oo y Bes a!ll1l1lJ!DDa-
 .11\lJ~l!Cll&lL ~.¡ 2.ll59

zamientos lllte nos artícuRos '69 y 89 de diclna eón; occidente, con propiedad del mismo deman-
ley ll24Ji, sea qune na accñón se l!llirñja contr& daC:o, señor Ramón Tascón; norte, carretera que
lios demás comuneros únicamente, o oo!lltm de Ginebra condure al Cerrito; y al sur, la que-
éstos y toi!llo teR'cerw i.n~eresado, y sean altlué- brada de Paporrina en parte y parte la madre-
Rlos ciertos y conocidos o illnciertos y i!llesro- vieja de Paporrina".
mocidos. 2.-Marfa Carlina y Maria Leonor Tascón Re-
llS.- !La ac!C!ól!ll i!lle !a ]ey 51, sea a¡¡tne se yes vendieron sus cuotas en dicho inmueble a
a!m;a contra los com'illnell"os únicamente o Ramón Tascón Núñez, según consta en la escri-
contra éstos y ~clllto teR'ceR'o 4!l.lie Jl!IUedl.a te!lla.r tura pública número 185, de 16 de diciembre de
linttués, ¡prod'!llce efectos JERGA iQIMNIES, ya 1926, otorgada en la Notaría mencionada.
«l!tnl!l son riorzosos nos emplazam.Jl.entos, na c~­ 3.-Mirmando el hecho de ser poseedor de la
taciólll de! Miniisterio lP'úbllico y 1ambi.én na totalidad del inmueble referido Ramón Tascón
Am:Jl)ecciión oculal' «l!l!le ordena en arrticl!lllo 4\9. Núñez, lo demandó Mada Edelmira Tascón el 10
ll'6.-Cabe agR'ega!i' «¡¡'ille en imperaUvo sis- de septiembre de 1949, ante el Juez Civil del Cir-
tema de los emplazamniellltos -gexne!l'aliizaitl\o cuito de Buga, para que fuese condenado a res-
lltoy enn el l!!r..1ll!ntlo con Ros mismos objeti- tituir la tercera parte proindiviso que a la actora
vos- nogra a¡¡1ll!e na senn1elllcia JPirollltmca efoo- le había sido adjudicada en el expresado juicio
f\l!ls al!Jsohxtos. lP'or esto l!Aa vñsto na Corrte eiJI de sucesión.
esta accñón 1ll!n collRSorcli{ll necesario pasivo, 4.-El demandado aceptó el hecho de la adju-
an ¡pwnto de a¡¡une si no se d.ta a todos nos co- dicación en el juicio mortuorio, a las hermanas
mam.eR'os, ya Jl)ersonalmelllae, o bien Jl)Or en Tascón Reyes, de la propiedad indivisa del fundo
sistelll!lUll expresado, en jtnez no puede pro- de que se trata; y el de la venta de las cuotas de
lllunciarne em eH fondo. (Casaciólll 4lle 29 de María Carlina y Maria Leonor, al mismo Ramón
lllovñembre de llS541, [.,~ 156). Tascón Núñez. En cuanto a la posesión, negó que
tuviese la de la tercera parte del lote de las once
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación plazas correspondientes a la demandante, si bien,
Civil B).-Bogotá, octubre treinta y uno de mil fuéra de una extensión que corresponde a las dos
novecientos cincuenta y cinco. terceras partes de este fundo, posee más terre-
no, que no hace parte de esta finca, "ni tiene qué
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Góme:z R.) ver nada en absoluto con él".
5.-El Juez falló el juicio favorablemente a l&
Se decide sobre el recurso de casación inter- demandante, con fecha 6 de mayo de 1952, así:
puesto contra la sentencia del Tribunal Superior "Condénase al señor Ramón Tascón Núñez,
del Distrito Judicial de Buga, dictada en el jui- mayor y vecino de Ginebra, a restituirle a la se-
cio de María Edelmira Tascón de Núñe:z contra ñora María Edelmira Tascón de Núñez, de igua-
Ramón Tascón, con fecha 8 de mayo de 1953. les condiciones civiles, la tercera (3~) parte pro-
indiviso de un lote de terreno de once ( 11) pla-
CAPITULO PRIMERO zas de extensión, situado en el indiviso de "Gua-
bas", jurisdicción del Municipio de Ginebra (an-
tes Guacarí) y distinguido con los siguientes lin-
deros particulares: orient•;!, con propiedad de los
1.-En el juicio mortuorio de la señora María herederos del señor Belisario Tascón; occidente,
Reyes de Tascón, protocolizado en la Notaría 3~ con propiedad del mismo demandado; norte, CSJ.o
del Circuito de Buga, por medio de la escritura t-retera que de Ginebra conduce al Cerrito; y
pública número 153, de 17 de diciembre de 1925, ·sur, la quebrada de Papor::-ina en parte, y en par-
les fue adjudicado, por terceras partes proindi- te, la madrevieja de Paporrina, como también a
viso, a las hijas legítimas de la causante, María pagar los frutos civiles y naturales del mismo
Edelmira, Maria Carlina y María Leonor Tascón bien, producidos después de la notificación de la
Reyes, un lote de terreno, de once plazas de ex- demanda, pago que se regulará conforme al ar-
tensión, "situado en el indiviso de Guabas, ju- ticulo 553 del código judicial".
risdicción del Municipio de Guacarf y distingui- 6.-Apelado el fallo. el Tribunal Superior de
do por los linderos siguientes: oriente, con pro- Buga lo revocó y absolvió al demandado, me-
piedad de Nepomuceno Reyes, en parte y en otra diante sentencia de 8 de mayo de 1953. Recurri-
con la de los herederos del seáor Belisario Tas- do en casación por la acto:ra, la Corte pasa 111 re-
 ') 2.159 G A. C lE 1' A. J 1lJ Jt) ll I(J. ll A lL 505

olver, cumplidos como se hallan los trámites enfrente sea otra hijuela formad!! en el juicio
egales. de sucesión del mismo causante.
"Que es precisamente el caso que se contempla
CAPITULO SEGUNDO en autos. Edelmira Tascón deriva su derecho de
propiedad sobre la tercera parte del inmueble en
lLa casación: causal y cargos reivindicación por adjudicación que se le hizo
en la mortuoria de María Leonor Reyes de Tas-·
l.-Dos cargos se formulan a la sentencia con eón; y el demandado es dueño como cesionario
undamento en la causal primera de casación. de las otras dos adjudicatarias en la misma mor-
10-Error de hecho, por falta de apreciación de tuoria".
·as escrituras públicas números 153, de 17 de di- "El error del Tribunal estriba en que no se
ciembre de 1925, y 185, de 16 de diciembre de fijó que la parte actora acompañó con ia deman-
926, otorgadas ambas ante el Notario 39 del Cir- da la copia de la escritura número 153 de 17
uito de Buga, e infracción indirecta de los ar- de diciembre de 1925, otorgada en Buga, eh que
tículos 765, inciso 49, 949 y 1401 del C. C. aparece la hijuela de adjudicación que se ·le hizo
29-Violación, por interpretación errónea, del a Leonor, Carlina y Edelmira Tascón; y la escri-
artículo 79 de la ley 120 de 1928, "en relación tura que el demandado acompañó con la contes-
con la ley 51 de 1943": error de derecho; por es- tación de la demanda, por medio de la cual le
timar la sentencia dictada en juicio de pertenen- compró su derecho a las dos primer.as comune-
cia seguido por Ramón Tascón Núñez, como juz- ras".
gamiento definitivo que comprende a Edelmira
Tascón Reyes, error que llevó al juzgador a in- 2.-Dicc el Tribunal de instancia:
fringir directamente el artículo 474 del C. J., y
por aplicación indebida, los artículos 69 y 79 de "Dilucidado este aspecto de las críticas que
la ley 120 de 1928, "en relación con el 39 de la hace al instrumento público presentado por la
ley 51 de 1943", y subsidiariamente, error de he- actora el señor apoderado del demandado, es pre-
cho, por la indebida apreciación que el senten- ciso pronunciarse sobre la validez de una hijuela
ciador formuló del fallo de pertenencia, con el que se exhibe para acreditar el dominio sin com-
quebranto de las mismas disposiciones. plementarlo con: el título del dominio del cau-
sante.
Cargo primero "Sobre la materia, como ya se dijo, existen dos
criterios diferentes: que es suficiente título para
l.-Lo sostiene así el recurrente: acreditar el dominio la hijuela de adjudicación,
tesis sostenida por el distinguido personero judi-
"Una de las bases de la absolución del deman- cial de la actor a: y otro, que la respectiva hi-
dado es la tesis del Tribunal consistente en que juela deberá complementarse con el título de do-
para demostrar el derecho de dominio en un jui- minio del causante. El Tribunal acoge esta últi-
cio reivindicatorio no basta la presentación de la ma tesis por considerarla más ceñida al equili-
hijuela debidamente registrada, sino que se re- brio j'urídico que deben conservar··las relaciones
quiere,· ·además, acompañar el título del causan- sobre propiedad. En esta cqnclusión acompañan
te. El sentenciador añade que se decide por esta a la Sala el doctor Rocha y la misma Corté, que
tesis de las dos que sobre el particular existen, en diferentes oportunidades se han pronunciado
siendo la otra la de que es suficiente título para en tal sentido.
acreditar el dominio sobre un bien la sola hijue- "La tesis expuesta anteriormente e ilustrada
la de adjudicación. En apoyo de la tesis que suficientemente con el concepto del distinguido
acoge cita sentencias de la Corte y al tratadista profesor doctor Rocha y el de la Corte Suprema
doctor Antonio Rocha. Más adelante resume su de Justicia, se explica si se observa que la su-
tesis pero advierte: 'Solamente que se trate de cesión pór causa de muerte confiere al heredero
terceros que hayan derivado del mismo causante un título declarativo del dominio sobre el bien
sus prefensiones, es posible aceptar como prueba que se le transfiere y si se acepta que ese he-
del dominio la ·hijuela debidamente registrada'. redero no es sino la continuación de los derechos·
"De consiguiente, el Tribunal sí admite la pro- y deberes del causante, es decir, se identifica
babilidad dé reivindicar con una hijuela de ad- con éste en cuanto a la titularidad del derecho
judicación en· el caso de que el título que se le y a la obligación de pagar sus deudas".
Gaceta-lO
 que se deben; la suceswn por causa de munertte
las de la persona falle<::ida, y la ley, algunos de
La sentencia tiene dos fundamentos, cada uno ¡·echos, en unos pocos casos.
de Jos cuales sería suficiente para mantenerla en En virtud de la sucesión por causa de muerte
pie. Ambos fundamentos han sido atacados en el sucesor adquiere los bienes del sujeto que fa
casación en los dos cargos referidos. El primer llece, de la misma manera que en otras órbitas
cargo es fundado; no así el segundo, motivo por la persona los adquiere por medio de los demáL
el cual la sentencia quedará en firme. Bastaría, modos. Porque todos éstos tienen el mismo ob
por tanto, examinar dicho segundo cargo, cuya jetivo, sustancial y conceptual, mas no un mis-
improcedencia relevaría de estudiar el primero. mo campo de aplieación, ya que, por ejemplo, la
Pero, debido a la importancia del aspecto doctri- ocupación y la accesión constituyen la propiedad,
nario de éste la Sala se detiene en él, para acla- al paso que la prescripción confiere la propiedad
rar y definir la jurisprudencia sobre la forma y los demás derechos reales en general; la tra-
jurídica de adquirir bienes con motivo de la dición, todos ellos y aún los personales, y la su-
muerte de la persona, la función o alcance de la cesión mot·tis causa, el patrimonio entero, con la
sentencia de adjudicación en el juicio mortuorio sola excepción de los llamados derechos intrans-
y del acto de partición extrajudicial de la comu- misibles.
nidad hereditaria, así como sobre la prueba del 5.-Pero, mientras la ocupación, la usucapión
dominio de los bienes adjudicados o distribuidos y en ciertos casos la accesión producen un dere-
en tales actos, jurisprudencia que ha vivido en cho invulnerable, la tradición y la sucesión no lo
permanente oscilación. producen de la misma manera, cuando el tra-
dente o el causante no ha sido propietario de la
JI.-:JLa fnnnción de los mllldos, especialmente rosa objeto de la transferencia o de la transmi-
i!lle ll:l suc<esñón mortis causa sión, caso en el cual el adquirente y el heredero
mal pueden adquirirla: el derecho del dueño sub-
3.-Para determinar la función señalada por la siste y con él las acciones para hacerlo efectivo.
ley a las sentencias de adjudicación de bienes Fuéra de esta situación anormal, la tradición
hereditarios, es indispensable partir de una pri- y la sucesión cumplen su finalidad de poner en
mera base: la adquisición de Jos bienes por parte el patrimonio del acreedor -si de tradición se
de los causahabientes, es efecto exclusivo del trata- el derecho debido; o en el del causaha-
modo de adquirir que el artículo 673 del C. C. biente -si de sucesión se trata- el derecho del
l~ontempla y llama "sucesión por causa de muer- causante.
te". 6.-Concretando estas consideraciones a la su-
Las necesidades humanas, por una parte, y la pre- cesión mortis causa, se trata de un modo de ad-
sencia de cosas aptas para satisfacerlas, por otra, quirir que se realiza, no de manera instantánea,
han sido los orígenes de los modos de adquirir, como la tradición, y en ciertos casos la ocupación
los cuales, con las obligadas diferencias impues- y la accesión, sino a través de varios hechos: la
tas por concepciones jurídicas o criterios de apre- 11merte del causante, la vocación hereditaria del
ciación diversas, han venido a ser en las legis- sujeto que le sobrevive y la aceptación de la he-
laciones, en general,, los que menciona el citado rencia. Esto no es extraño en el funcionamiento
artículo 673. de los modos de adquidr, ya que v. gr. la pres-
Son ellos formas concretas y objetivas, a las cripción requiere un indefinido número de actos
cuales les ha asignado el Derecho la misión de materiales en un espado de años; la ocupación
realizar los títulos cuando éstos generan la ad- de baldíos, el establecimiento con explotación
quisición de la propiedad y demás derechos rea- económica, que también demanda un lapso de
les. tiempo más o menos largo, y las accesiones del
4. -Y partir, además, de una segunda base: suelo y de los frutos, sujetas asimismo a proce-
cada modo desempeña su función en el campo sos de alguna duración.
que le es peculiar, en razón de· las distintas si-
tuaciones en que las cosas pueden hallarse ante ITII. -lLa sentencia elle allljurllñcacñórrt y Glll m~a®
los hombres. Porque la oeunpación les otorga las de partición Dlll son molillos de :ulliiJ!Ullftrrñ:r
res nunllEñuns; la accesión, lo que las cosas produ-
cen o lo que a ellas se junta; la usucap10n, las 7.-Reunidos los elementos constitutivos expre-
ajenas, mediante la posesión; la tradición, las sados, el derecho de herencia se fija definitiva-
 No l!.l59
mente en cabeza del heredero, radicado desde la otro modo, ya que cada uno de ellos se basta a
delación en forma condicional. El modo de su- sí mismo en el ámbito que le concierne. Por ello
cesión morti<; causa ha operado; en cabeza del ni el registr~ del decreto de posesión efectiva de
sucesor existe, como elemento positivo, el dere- la herencia, ni el de la sentencia aprobatoria de
cho hereditario, patrimonial, individualizado y la partición, juegan papel de tradición, como tam-
autónomo, de tal manera que cuando sobreviene PtW!O el de la sentencia que declara haber sido
la partición, no es para transferir al heredero un adquirido un bien por prescripción, ni el de .Ja
derecho que ya tiene y en el ejercicio del cual resolución gubernamental sobre adjudicación de L
interviene en ella, sino para liquidar la comuni- tierras baldías: para adquirir, en estos últimos
dad universal hereditaria y poner término a la casos, basta la ocupación (artículo 19, ley 200 de
indivisión distribuyendo los bienes entre los co- 1936) y la usucapión, como en aquéllos la suce-
partícipes a prorrata de su derecho, con efecto sión por causa de muerte, esto es, la transmisión
desde el día de la muerte. De esta manera la directa del de cujus al heredero. La tradición
época de indivisión desaparece y entre la pro- nada tiene qué hacer: aquellos modos actúan en
piedad exclusiva del causante y la propiedad ex- los campos que les son propios y exclusivos.
clusiva del causahabiente no hay solución de 2a-!El alcance traslaticio de la adjudicación o
continuidad: el último no es sino continuador de partición, entre los· causahabientes, se hace con-
la persona del primero, quien dejó de serlo des- sistir en el traslado o abandono recíproco de los
de la muerte. derechos de los herederos, en favor y en contra
De esta forma, la partición del acervo, heredi- de los mismos, para tener cada cual derecho ex-
tario no es modo de adquirir, sino desarrollo del clusivo sobre los bienes que le correspondan. Tal
modo de adquirir de la sucesión mortis causa, traslado o abandono es incompatible con el efec-
paso necesario en la liquidación de la herencia, to retroactivo de la partición, consagrado en los
extinción de la comunidad hereditaria y a la vez artículos 779 y 1401 del C. C., ya que al retro-
eslabón destinado a ajustar la cadena de los tí- traerse al día de la muerte, no son los coherede-
tulos del antecesor, con el título del causaha- ros quienes se transfieren derechos o bienes, sino
biente. El artículo 673 no lo menciona entre las el de cujus quien les ha transmitido, directa e
formas jurídicas de adquirir. Los trámites todos inmediatamente en ese día, las especies determi-
del juiCio mortuorio tienden a realizar, a hacer nadas en la partición. Entre los romanos la sen-
efectivo, el mencionado modo de poner en el pa- tencia fundada en la adjudicatio tenía un senti-
trimonio de la persona los bienes del sujeto que do atributivo de dominio entre los herederos, en
ha muerto. razón de las peculiares facultades del juez en las
acciones de partición (familiae erciscundae y
llllll. -lLa partición no tiene, entre los herederos, communis dividundo) y de deslinde finium re-
sentido traslaticio gundorum). "La adjudicación -dice Claro So-
lar- comentando preceptos del C. C. chileno
8.-No siendo la partición un modo de adqui- -iguales a los del nuestro-, no importa enaje-
rir, mal puede tener entre los herederos el alcan- nación ni transferencia de la posesión de los de-
ce traslaticio que le señalan algunos fallos de la más partícipes al adjudicatario, porque por una
Corte y literalmente el artículo 765, inciso 49 del ficción de la ley se reputa que los demás partí-
C. C. cuando dice, refiriéndose a los títulos tras- cipes de la co3a universal o singular que todos
laticios: poseían proindiviso, no han tenido parte alguna
"Pertenecen a esta clase las sentencias de ad- en los bienes o efectos adjudicados a cada uno de
judicación en los juicios divisorios y los actos le- ellos separadamente: la adjudicación es simple-
gales de partición". mente declarativa de un derecho existente; y los
Las razones son muy claras: bienes que cada adjudicatario recibe, como re-
1~-Modo que transfiera sólo hay uno: la tra- presentativos de su derecho en la comunidad,
dición (artículo 740 ib.), y si con el fin de que las emanan del título mismo que dio origen a esa
personas puedan recibir los bienes de los muer- comunidad, como si la proindivisión no hubiera
tos, se ha instituido el modo de adquirir de la existido jamás. El dominio anterior del propie-
sucesión por causa de muerte, de acuerdo con un tario de la cosa universal o singular en que exis-
sinnúmero de preceptos legales, entre tales el tía la posesión proindivisa de los dos o más par-
artículo 1008 del C. C., este modo, para cumplir tícipes, pasa directamente al adjudicatario y por
su cometido, no requiere el auxilio de ningún lo tanto, éste es quien, durante el tismpo que
duró la indivisión, se entenderá haber iJoseído partición de una comunidad hereditaria, ni· la
exclusivamente la parte que por la división le partición Íegal extrajudicial de la misma comu-
cupiere en la cosa común, o la totalidad cÍe la nidad, en su caso, tienen efecto traslaticio, ni
cosa común si le es adjudicada totalmente". (Su entre los herederos o cop"artícipes, ni del de cu-
Obra, tomo 7Q número 8571). jus a los herederos, dado que la adquisición de
los bienes se hace en virtud de la transmisión
nv.- Tampoco tiene efecto traslatiCio entre que realiza el modo de la sucesión por causa de
antecesor y sucesor muerte.

9.-Tampoco tiene la partición el alcance tras- V.- Efecto declarativo de I:i sentCIÍcia de adju-
latido que algunas sentencias de la Corporación dicación y de los actos tle particióii
le hán señalado entre causante y heredero, en
busca de un senüdo para el inciso 4? del artículo 10.-No tienen la sentencia de adjudicacióÍ1 y
765, que incluye ias sentencias de adjudicación los actos legales de partición sino un efecto «le-
en juicios divisorios y Jos actos legales de par- ciaralivo, a pesar del texto del artículo 765, in-
tición, entre los títulos traslaticios de dominio. ciso 4•.>. En ella consta la liquidación del patri-
monio del d~ cujus y se pone fin a la comunidad
19 - Én primer lugar, mal puede pretender universal distribuyendo los bienes entre Jos he-
transferir la partición lo que ya radica en el pa- rederos, copartícipes hasta entonces del patrirno-
trimonio del heredero, en razón de la transmi- nio hereditario. Tal efecto resulta, de acuerdo
sión lÓgrada mediante el hecho jurídico de In con la naturaleza ele toda sentencia declarativa
muerte, el carácter jurídico del causahabiente y de que realmente aquellos actos reconocen la
el acto jurídico de la aceptación de la herencia. existencia, ya en cabeza de los herederos, de los
Estos elementos integran el modo de adquirir derechos que existían en el patrÍ!TlOnio del de
niortñs c:ni~a, cuya finalidad es, inconfundible- Úijus, o dicho con más sirnplicidad, que lós bie-
mente, la de transmitir el patrimonio con motivo nes que ayer pertenecían al causaÍlte pertenecen
de la muerte cíe sus titulares. La ocupación, la hoy, debidamente distribuidos, a sus sucesores
accesión y 1a prescripción constituyen; la tradi- universales, de forma que declarar es aquí de-
ción transfiere, y la sucesión por causa de muer- termimil·, señalar los bienes, que, transmitidos
te, transmfté. Lo cual no acusa simple juego de con motivo ele la n1uerte del d'e cujus, cada Jie-
palabras si11o conceptos jurídicos precisos y di- redero recibe en razón de su derecho.
ferentes, de efectos asimismo precisos y diferen-
tes. 11.-Ni la sentencia tiene sentido atributivo ni
la partición encargo o finalidad traslaticia.
2•:•-'En segundo lugar, los muertos no transfie- Si la sentencia que se dicta en juicio contra-
ren. Es la persona la que transfiere, ya que la dictorio. sobre derechos patrimoniales, no trans-
transferencia es enajenación, es acto de volun- mite, ni transfiere, ni constituye, ni crea la pro-
tad. "Son títulos traslaticios de dominio -reza piedad a favor de ningúna de las partes, puesto
el mismo artícuio 765 del c. c.- los que por ·su q~~ el fallo se limita a r.ec~:n;ocer o declarar un
naturaleza sirven para transferirlo como la ven- derecho preexistente, a fortiori la que aprueba
fa, fa permuta, la donación entre vivos". Estos la partiCión en el jt\icio mortuorio no podrá te-
títülós son actos juridl.cos que, como tales, no ner función transmisora, traslaticia, constitutiva
puedén existir sin el consentimiento, es decir, sin o creadora del derecho . Por ello, con toda razón
la presencia del hombre. Y tales títulos, genera- el inciso 4Q dél artículo 765 no le asigna ning'ún
dores de léi transferencia ctel dominio, no se eje- alcance atributivo, y el traslaticio que le señala,
cutan sino mediante la tradici6n, que es el modo carece de acepción jurídica, como antes se vio,
por rri.édio del cuálel sujeto obllgado entrega al dentro del sistema qw~ hace coincidir con la
aéreedot la cosa sobre la cu'al recae el derecho muerte del causante la adjudicación o partición
de.bido. PÓr ello la persona que falÚ?ce no trans- de los bienes de la comunidad hereditaria.
fiere sino ·que transmite, y transmite siempre, Lo cual se predica con mayor razón en el caso
haya o ·no testamento, porque á ia postre, a falta de un solo heredero. La adjudicación de los bie-
de todo otro sucesor, recibe la herencia el muni- nes, como secuela de la liquidación de la univer-
cipio. salidnd here'cl.itaria, tiene el mismo sentido de-
Por tánto, ~i las sentencias aprobatorias de la clarativo y el mismo efecto retroactivo.
 GACJE'JL'A .VlUDJICJIAlL 509

Y~.- J>rucba ele la titularidad del dominio sobre guen: no basta la hijuela cuamiu :se te opone un
los bicÍ1es adjudicados. título anterior a ella: es indispensable aducir el
del causante; pero, sí es suficiente cuando el tí-
. 12-Conc.:icrnc este asunto directamente al car-· tulo es posterior. (Casaciones ele 30 de septiem-
go formulado. Sabido es que no hay un ordena- bre de 1918. XXVII. 91; 24 de junio de 1920.
miento legal qÚe seúa!e ele manera invariable, XXVIII. 93; 10 de febrero de 1931. XXXVIII.
en las litis sobre la propiedad privada, la prueba 454; 22 ele mayo de 1940. XLIX. 313; y 7 de mayo
del derecho. Unas veces podrá consistir en una de 1952. LXXII. 68 l.
c<.Jclena de títulos; otras, en un solo título más Y otras reconocen invariablemente pleno valor
antiguo; otras, en un título o una cadena do tí- a la hijuela, en los litigios entre los mismos he-
tulos contra la posesión: otras, en la posesión, rederos o copartícipes. (Casaciones de 14 de agos-
contra los títulos, y en otras, en la posesión con- to de 1918. XXVII. 51; 2 de mayo de 1922. XXIX.
tra otra po"esión. Lo cual proviene de la relati- 144: 20 de septiembre de 1938. XLVII. 233).
vidad de la prueba del dominio, resultante de Por lo general, los fallos que le asignan siem-
diversos factores cuyo juego no vieue al caso con- pre a la hijuela, una franca virtud probatoria,
siderar ahora. Alguna:; pautas ha formulado la se basan en el papel traslaticio que le otorgan a
doctrina jurisprudencia! a este respecto, como la sentencia de adjudicación y a los actos legales
puede verse en sentencia ele la Corte, de 27 de de partición, ciñéndose estrechamente al inciso
mayo de 1936 (XLIII, 593) y 7 ele junio ele 1938, 4'-' del artículo 765.
XLVI, 626). Para puntualizar la doctrina sobre tan impor-
En tratándose de la propiedad de los bienes tante materia, la Sala adopta un criterio flexible,
adjudicados por causa de muerte, ocurre lo pro- el único acorde co~ el carácter declarati~o de
pio. Bastará ia hijuela en unos casos, en tanto la partición y con la prueba de la propiedad, de
que en otros sed rnenest0r complementarla con suyo relativa y variable, según los casos y cir-
el título ele aclqui:;ición del causante y aún con cunstancias. No obsta a la partición dicho ca-
otros títulos, y habrá casos en que la posesión rácter declarativo, para probar una situación ju-
prevalecerá sobre la adjudicación y el" título del rídica prevalente, puesto que acredita la termi-
antecesor y aún sobre otros más antiguos . nación ele la comunidad hereditaria y el señala-
. La hijuela será suficiente cuando las partes miento de especies determinadas a los herederos,
sean los propios coherederos, o sus caus:.thabien- con retroacción a la muerte del causante. Ni hay
tes, en vista ele que la propiedad tiene un origen por qué ni para qué recurrir en ello al efecto
común; o cuando se oponga a la hijuela un tí- traslaticio de la partición, que, por una parte, es
tulo posterior a ella, o la posesión haya sido ini- contrario, como se ha visto, al sistema que la
ciada también con posterioridad. Pero. si a la retrotrae al fallecimiento
. • 1
del antecesor,
1'
y·' por
hijuela se opone un' título ante.rior será necesa- otra, basta un título declarat~vo para servtr, en
rio complementarld con el título de adquisición ciertas circunstancias, de pi·ueba del derecho,
del causante, y aún con otros, a fin de estahlecer esto es, de un derecho mejor.
un mejor de!·echo o una relación jurídica preva-
leciente. . Vl!JI. - JLa doctrina jurispruclencial
Por lo mismo, no se puede afirmar a priori,
como lo hacen algunas sentencias, que siempre 13.--'-Se observa en la doctrina jurisprudencia!
la hijuela sea prueba del derecho. (V. casaciones franca imprecisión y aun manifiesta confusión de
de 9 de marzo ele 1392. VII. 127; 27 de noviem- conceptos, conducentes a tesis y apreciaciones
bre de 1896. XII. 110; 26 de agosto de 1911. XX. erróneas. en lo tocante a la finalidad transmiso-
214; 12 de junio ele 1920. XXVIII. 107; 20 de oc- ra . de la sucesión ' .
mortis
• . .. •
causa,
• •• ~
a ¡'as c~nci.icidiies
. t :;
tubre de 1~35. J:{L:¡.I( 164; y 7 eje mayo de 1952. en que opera la tra,qicfóp, al objeFvo de las s~n-
L:XXl¡. 68). . . . tencias de adjudicación y de los actos legales de
• 1
1 '. •. ' • . ~ •
I'{i tampoco que se requiera siempre COJ11Ple- · partición y a las proyecciones del efecto retro-
¡pei1ta1;
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la' hi~. u'el. a con el •títqlo
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de
•
ad¡:¡uisic.iéin
•. •.• .
·del"·
·,
acÚvo. de ta:les actos. Se citan a)gunos failos:.
!)e. cujus, como 1rm:an otras sentencias. (V. fallos· .. a) se:ntencia "ele "casación ·de 20 dé abril de 1894
de 5·-H~·'febi·'~~o de 1906. XVII. 365; 7 de noviem- (IX, 284) ·dijo qtle la p'ártición es título trasl¡\li-
)Jre · ~-¡'é' 19qÜ. Xf~· · ~ 7; Ú qe a¡5psto 4e J P,13. ~XVf.. cio -ele dominio entre ."los herederos l .
o c~asig"ná-
.. . '
~

51; 3 de junio de 1935. XLII. 30). tarios de una sucesión, que son las personas en-
.... Mas, otras, en ca;11bio, 'cl'iscriminan Y: ~listín.-· Úe quienes se verifica la partición de los bienes,
5ll.® .lfT(Jl!J)lliOll&lL

que por causa de muerte, pasan a ser de los he- ficientc para conferir la JlliU'Opi.edad, o sea, el efec
rederos por ministerio de la ley". Se trata de una to traslaticio de la partición. Así se regresaba <
interpretación rigurosamente literal y exegética, la antigua doctrina. La "persuasión racional'
a tono con la época, del articulo 765, inciso 4Q, que recomienda el artículo 21 de la ley 200 de
sin tener en cuenta la norma sistemática de los 1936, acorde con los nuevos métodos de interpre-
artículos 779 y 1401 sobre retroactividad de la tación legal, prefiere convertir en letra muerta
partición. Y no obstante que casaciones de 12 de ciertas fórmulas literales, ciertos moldes, al pa-
junio de 1899 (XVI. 239) y 27 de agosto de 1925 recer rígidos e inflexibles, a reconocerles un al·
(XXXI. 350) rectificaron esta doctrina, al afir- canee contrario a los principios rectores de w1a
mar que entre los herederos la partición es sim- materia, a otros textos de preferente aplicación
ple título declardivo de propiedad, sentencias dentro del conjunto armónico de la ley, a las
posteriores, como las de 27 de marzo de 1914 transformaciones sociales que generalmente im-
(XXIV. 68), 31 de agosto de 1933 (XLI. 521); primen nuevos sentidos o abren nuevos ámbitos
12 de noviembre de 1935 (XLIII. 189); 30 de a los textos legales. El ilustre autor de los Pro-
septiembre de 1936 (XLIII. 828), 22 de mayo de yectos que precedieron al código civil chileno,
1940) (XLIX. 313) y 7 de mayo de 1952 (LXXII. consagró en el inciso 4(• del artículo 703 de este
68), acogieron de nuevo la vieja doctrina del sig- código (igual al artículo 765 de nuestro C. C.) el
nificado traslaticio de la partición, lo que indica alcance traslaticio de la sentencia de adjudica-
que la jurisprudencia al respecto se ha movido ción y los actos legales de partición, y el efecto
con vacilaciones de un extremo a otro. retroactivo de los mismos actos, en los artículos
b) Sentencia de 12 de junio de 1899 (XVI. 239) 718 y 1344 del código chileno (iguales a los ar-
negó, según se expuso, que la partición fuese tí- tículos 779 y 1401 del colombiano), esto es, dos
tulo traslaticio entre los herederos, pero aceptó ideas opuestas, de Jas cuales debe elegir la doc-
que lo fuera resp~cto del causan~e. Otras sen- trina una de ellas, de la manera más segura po-
tencias repitieron luégo esta última doctrina, v. sible.
gr. las de 7 de octubre de 1914 (XXIV. 247), 31 d) Sentencia de 30 de septiembre de 1936
de mayo de 1928 (XXXV. 297), 4 de agosto de (XLIII. 828) reza que "la muerte de una persona
1933 (XLI. 490) y 13 de agosto de 1940 (XLIX. no basta por sí sola para transmitir el dominio
820). No se puede afirmar que existe un título de los bienes raíces a sus herederos, porque lo
traslaticio de propiedad, entre la persona falle- que en definitiva transmite el dominio de esos
cida y el sucesor, sin suplantar la sucesión mor· bienes es la adjudicación que se hace de ellos
tis causa, como forma de adquirir los bienes del seguida del registro de la correspondiente hijue-
«lle mnjus, por la tradición, que es forma inter vi· la, aprobada por el Juez, y es este título regis-
vos, para cumplir las obligaciones de dar, con- trado el que verdaderamente confiere a los here-
fundiendo, por consiguiente, nociones y figuras deros el dominio que antes tenía el causante; en
jurídicas distintas en su naturaleza, elementos y la sucesión por causa de muerte la ley o el testa-
aplicación. mento, según el caso, son los títulos que sirven
e) Como antes se dijo, la casación de 27 de de base a la traslación del derecho; la sucesión
agosto de 1925 (XXXI. 350), reafirmó, contra la es modo de adquirir :E:L SOLO DERECHO DE
forma material del artículo 765, que la partición HERENCIA, mientras está ilíquida, y un modo
es un título declarativo y no atributivo de pro- imperfecto de adquirir bienes raíces o bienes
piedad, y agregó el importante concepto de que muebles determinados, puesto que cuando la su-
tal acto no es sino la finalización de la comuni- cesión se liquida o se dicta el decreto de posesión
dad herencia!. La sentencia de 31 de agosto de efectiva del derecho ele herencia, hay necesidad
1933 (XLI. 521) reiteró tal doctrina, pero al tiem- de inscribir tal decreto en la oficina u oficinas
po la desvirtuó sustancialmente al decir: "La de registro donde el inmueble está ubicado, así
partición en un juicio de sucesión no confiere por como también el respectivo acto de partición ju-
sí solo el dominio al asignatario, si el causante no dicial o extrajudicial, según los artículos 764 y
era dueño de los bienes partidos y adjudicados; 2554 del C. C.". En s~mtencia de 20 de octubre de
pero sí lo confiere en el caso contrario, pues de 1935 (XLIII. 164) se habfa afirmado igualmente
otra suerte sería letra muerta el inciso 3Q del su- que el registro de la sentencia de adjudicación
sodicho artículo 765". verifica la tradición de los bienes, y fallo antes
Para que el citado texto no sea letl·a muerta, citado de 7 de mayo de 1952 (LXXII 68) insisa
este fallo lE- asigna a la partición el mérito su- te una vez más en el carácter traslaticio de la
 511

entencia de adjudicación y de los actos legales tamento-- mediante el modo que el artículo 673
de partición. del C. C. consagra y denomina "sucesión por cau-
De estas :3et1tencias la prim~n1, más categórica sa de muerte''. Esta es la forma jurídieu por me-
y motivada, llega a decir que es la ucljudieación, dio de la cual, la persona, con vocación heredi-
seguida del registro, lo que verdaderamente con- taria, aclquh.!rc los bienes del sujeto que fallece.
fiere a los herederos el dominio que antes tenía Lo cual se debe tener presente al tratarse de fi-
el causante: que la sucesión es modo de adquirir jur el sentido o efecto de la partición de la masa
sólo el derecho de herencia y modo imperfecto hereditaria, entre los sucesores y en relación con
de adquirir los bienes determinados, porque es el de cujus.
indispensable inscribir en el Registro Público la 2'•---La partición de la masa hereditaria tiene
sentencia de adjudicación o el acto de partición. el cfecLo retroactivo se.ñalado en los artículos
La sucesión mortis causa transmite la univer- 779 y 1401 del C. C. Este efecto consiste en que
salidad hereditaria a los herederos y confiere a se tenga por efectuada, no en la fecha de su apro-
cada cual un derecho de cuota sobre ella, llama- bación por el jue:>: o de su verificadón extraju-
do derecho de herencia. Y transmite también Jos dicial, sino el día de la delación de la herencia,
bienes, como especies concretas, precisamente por que generalmente coincide con la de la muerte
transmitir la universalidad; sin la transmisión del causante, según los artículos 1012 y 1013 ib.
de ésta, la de los bienes sel'Ía impo.-;iblc. Por con- Por tanto: primero, no hay clescontinuidad entre
tener la universalidad los bienes o derechos que la propiedad y la posesión del de cujus y la pro-
fueron del de cujus, es por Jo que Jos recibe o piedad y la posesión del heredero, ya que éste es
adquiere el heredero. Los bienes hacían parte el continuador de la persona de aquél: segundo,
del patrimonio del antecesor, de suerte que al queda borrado jurídicamente el tiempo de comu-
morir éste pasan con la universalidad o patrimo- nidad o indivisión que realmente haya existido
nio hereditario, correspondiendo a la partición la entre la muerte del causante ); la partición de los
simple tarea de distribuirlos. En consecuencia, bienes; y tercero, cada heredero se reputa no ha-
la sucesión mortis causa es modo perfecto de ad- ber tenido jamás parte alguna en los bienes dis-
quirir el derecho hereditario y modo perfecto de tribuidos a los demás copartícipes.
adquirir los bienes. Y justamente, para que la 3"-Tal efecto retroactivo sitúa la adquisición
propiedad de los herederos sobre los bienes apa- de los bienes distribuidos, en la fecha de la
rezca ligada de manera inmediata y directa al muerte del causante, porque es la muerte el pun-
antecesor, sin solución de continuidad, es por lo to de partida de un modo de adquirir cuya fina-
que la adjudicación surte sus efectos, retroacti- lidad es poner en c::~beza del sobreviviente los
,·amente, desde la muerte del causante, de ma- bienes del sujeto fallecido. En consecuencia, es
nera que desaparece la etapa de la comunidad, juridicamente imposible que la partición, así re-
como si ésta no hubiese existido un solo momen- trotraída al día ele la muerte, sea un acto que
to y como si los sucesores hubiesen recibido los transfiera derechos o bienes entre los cohere-
bienes de las manos mismas del antecesor, al deros.
morir. Negar que sea la sucesión mortis causa el 4'!-El artículo 765, inciso 4~', del C. C. prescri-
modo ele adquirir las especies ciertas y determi- be que pertenecen a la clase de títulos traslati-
das es negar todo esto, que es de la estructura cios "las sentencias de adjudicación en juicios di-
de nuestro Derecho, para señalar a la tradición visorios y los actos legales de partición". Este
---modo intervivos- un oficio que no le corres- texto comprende todo acto de partición judicial o
ponde, y a la partición un papel traslaticio de extrajudicial, cualquiera que sea el origen de la
que carece, atribuyéndole, como corolario, al re- comunidad: legal o convencional: y cualquiera
gistro de aquélla el imposible jurídico de efec- que sea !a especie de comunidad: universal o sin-
tuar la tradición de los bienes que ya habían in- gular. Respecto de todas ellas, dicho precepto
gresado al patrimonio del heredero, en virtud del señala a la partición, judicial o extrajudicial, el
modo de la transmisión mortis causa y desde la valor de título traslaticio de propiedad. Este va-
muerte del de cujus, por la retroacción tantas lor no existe porque es incompatible con la na-
veces mencionada. turaleza y funcionamiento del mencionado modo
14,_:_La Sala aclara y precisa la doctrina a es- de adquirir y con el carácter retroactivo de la
tos respectos, así: partición, ambos factores de prevaleciente inflUJO
19-La prüpiedad de los üienrs hPrcdit::n·ios se en la interpretación legal de la materia.
adquiere con ua.se en un lílulo --1:1 ley o el tes- 59-La sentencia qp adjudiración y la partición
5ll2 N~> 2.ll5

misma extrajudicial son simples títulos declara- no haber observado que se trataba de un litigio
tivos de ser titulares l.os herederos de los bienes entre copartícipes de una misma comunidad uni-
distribuidos, desde la fecha de la muerte del versal, ya que el demandado es sucesor de las
causante, en virtud de la transmisión directa he- demás herederas, y no obstante haber expuesto
reditaria y del efecto retroactivo expre:>ado. la doctrina legal sobre la prueba, frente. a los
6Q-Del de cujus a los sucesores no se cumple coherederos, de la propiedad de los bienes .adju-
ningún fenómeno traslaticio, porque, fuéra de la dicados en juicio mortuorio, prueba ql,le, como
imposibilidad física y jurídica de que el difunto antes se expuso, consiste en la respectiva hi-
transfiera, la radicación de los bienes en cabeza juela.
del heredero se realiza mediante el modo espe- Está probado sí el primer cargo formuliJ.do: el
cifico de la r;ucesión por causa de muerte, desde error de hecho sufrido en la apreciación de las
el día del fallecimiento del antecesor. Por tanto, escrituras números 153, de 17 de diciembre de
la inscripción en el Registro Público de la sen- 1925, y 185, de .16 de diciembre de 1946, ,de la
tencia de adjudicación -y a fortio¡·i del decreto Notaría 31J. de Buga, escrituras en las cualps .. cons-
de posesión efectiva de la herencia- carece de ta el origen común de la propiedad, motivo por
finalidad traslaticia, no cumple tradición alguna, el cual bastaba la hijuda de la actora, para de-
ya que los bienes han sido adquiridos mediante mostrar frente al demandado, el derecho de cuo-
la sucesión mortis caunsa. Cumple, sí, otros fines, ta invocado; de manera que no habiéndole bas-
v. gr. cancelar las inscripciones del difunto con tado al Tribunal dicho instrumento, fueron que-
las nuevas a favor de los herederos, publicar la brantados los artículos 765, inciso 4'·', 1401, y 949
adquisición de los bienes con motivo de la muer- del C. C.
te del causante.
7Q-La prueba del dominio sobre los bienes ad-
judicados, como la prueba del dominio en gen!'!-
ral, es relativa. Puede bastar la hijuela, o reque- 16.- Consiste, por una parte, en error en la
rir el complemento del título del. cat.tsante: a) es apreciación de la sentencia de 3 de agosto de
suficiente la hijuela en litigios entre los mismos 1948, proferida por el Juez Civil del Circuito de
coherederos o copartícipes, o sus causahabientes; Buga, en juicio de pertenencia seguido por Ra-
y b) lo es también en controversias con terceros món Tascón Núñez contra los copartícipes de la
en que se oponga a la hijuela un título posterior, comunidad de "Vínculo de Guabas", y demás
o una posesión iniciada posteriormente a la ad- personas interesadas en. tal indiviso y especial-
judicación o partición, a menos que la posesión mente en los fundos a que la demanda petitoria
hubiese configurado el modo de la usuc¡3.pión; de dominio se refirió; error de derecho que con-
mas no así si el título que se le opone es ante- siste en haberle otorgado a dicho fallo el valor
rior, ca.so en el cual es necesario aducir el títu- de juzgamiento definitivo que pueda oponerse a
lo del causante, y aun otros según el caso. María Edelmira Tascón Reyes, con infracción de
los artículos 474 del C. J., 6•! y 7Q de la ley 120
lEI caso del pleito de 1928 y 3Q de la ley 51 de 1943. Subsidiaria-
mente se alega error de hecho, por la indebida
15.-En la sucesión de la señora María Reyes apreciación de la misma sentencia, con violación
de Tascón les fueron adjudicadas sendas partes de los citados preceptos.
iguales proindiviso, en la fine¿¡. a que el proceso Y por otra, en la infracción del artículo 7Q de
se refiere, a María EdelmirR, María Carlina y la ley 120 de 1928, "en relación con la ley 51 de
María Leonor Tascón. Reyes. Las dos últimas 1943, por asignarle al primero una errónea inter-
vendieron. sus. cuotas a Ramón Tascón Núüez. pretación con el alcance ilimitado que implícita-
María Edelmira demandó a este último, por su mente le atribuye al primero".
cuota, diciendo que el demandado, sucesor de las El cargo, en una pala.bra, se basa en el hecho
herederas .Marja Cristina y María Leonor Tas- de no haber sido citada personalmente Edelmira
cón Rey~s, estaba poseyendo todo el inmueble y Tascón Reyes, ái juicio de .Pertenencia, debiendo
para probar el derecho cuya reivindicación in- haberlo sido, porque no era copropietaria. incier-
tenta, adl,ljo la hijuela que se le formó en. dicho ta de la pe<!Jueña comunidad de las once plazas
juicio. ni del indiviso general, ya que al comprar Ra-
El juez de la primera instancia estimó · su,fi- món Ta,scón Núí1ez dos terceras partes en 1928,
ciente la prueba aducida. No así. el Tribunal,' po1: en proindiviso, supo que había otra COp1Unera,
 GAClE'lfA JlllJIDl!CllAIL 513

María Edelmira Tascón Reyes, fuera de que el pues comprende únicamente la propiedad adqui-
reducido indiviso ele las. once plazas estaba indi- rida por medio ele la usucapión ordinaria. o ex-
vidualizado y era ·independiente del indiviso ge- traordinaria, o en que la usucapión, al lado de
neral del "Vínculo de Guabas" .. Agrega el cargo títulos o modos distintos doiectuosos, ha . venido
que el artículo 6? de la ley 120 de 1928, autoriza a consolidar la propiedad y a purificar su titu-
el emplazamiento por medio de edictos sólo "en lación. La finalidad de esta ley es S<!near la vro-
defecto de personas conocidas o supuestas inte- piedad. raíz cuya titulación adolezca ·de vicios o
resadas contra las cuales se pueda alegar la pres- vacíos que le resten firmeza.
cripción". 3\•-La acción puede hacerse vakr contra per-
17. -.Ramón T¡¡.scón Núñez . ejerció la {lcción sonas determÍI)adas, según lo preceptúa el ar-
Copsagrasla en los artículos ).Q y 2v ele la ley .51 ele tículo 4•.•; o contra '.'torios los que se crean con
1943, a favor del comunero que .ha poseído ex- • algún derecho en el inmueble de que se trqt~",
clusivamente el fwldo común en su totalidad o de acuerdo con el artículo 7?, inciso 1•.>; o COI}tra
una parte de él, .en relación con varios predios personas determinadas y a la vez contra todo jn-
conteniclo.s en la ·comunidad denominada "Víncu- teresaclo, pues aunque la ley no prevé el caso, lo
lo de Guab~s", ubicada en ~~ corregimiento do justifican la economía procesal y el interés de
Ginebra, del municipio de Guacarí. Uno ele tales una sentencia con efectos erg·a omnr.s.
predios es· el de "Las Delicias~', del cual hace 4•1-Cuando se ¡;jerce contra personas detcnni-
parte el pequeño indiviso de once plazas que fue nadas se sigue un juicio ordinario (artículo 4•1);
adjúdicado en la sucesión de María Leonor Re- cuando se introduce contra todo interesado, l"l
yes de Tascón, por cuotas iguales, a las nombra- procedimiento especial prescrito en los artículos
dqs María Edelmira, María Carlina y María Leo- 7?, 8? y 9\', sin perjuicio de convertirse en ordi-
nor Tascón Reyes, las últimas de las cuales ven- nario en caso de oposición del Ministerio Públi-
dieron sus derechos a Ramón Tascón N úñez. El co o de un tercero; y cuando se hace valer con-
j !licio mortuorio fue protocolizado el 17 de di- tra personas determinadas y contra todo in~en:­
ciembre ele 1925, y la venta de tales derechos fue sado, un juic.io ordinario, siempre, haya o no opo-
celebrada el 16 de diciembre ·del año siguiente. sición .ulterior, por dirigirse contra aquéllas (ar-
El 21 de enero de .1947 Ramón Tascón Núñez tículo 4Q), y con la intervención ineludible ()el
entablo juicio de pertenencia contra los comu- Ministerio Público y los emplazamientos orde-
neros del indiviso "Vínculo de Guabas", contra nados en los artículos 7? y 30, por dirigirse tam-
todm; las personas que se creyeran con derecho bién contra los terceros en general (artículo 7'',
en tal comunidad o en los predios. a que se con- inc. 1?).
trajo el libelo. Así aparece de éste (f. 6, c. 5?) y 5Q-Incoada contra personas determinadas, la
·de la sentencia (f. 25, .c. 1?). sentencia produce efectos entre las partes, úni-
Se considera: camepte, de acuerdo con e¡ estatuto general de
18.-Para el debido estudio del cargo conviene la cosa juzgada (artfculos 473 y 474 C. J.); ppo-
señalar algunos de los distintivos de las acciones puesta contra todo el que teng<! inter~s, o cor¡tr~
consagradas en las leyes 120 de 1928 y 51 de 1943. unos y otros, los. genera absolutos, erga omn,e~,
en cuanto se relacionan con la materia de este en razón del :¡istcma ele los emplazamientos y de
p.egocio. haper sido derogado el inciso 1? d~l artículo '12
de la.ley 120 (artículo 7Q, ley 51 de 1943), que
. l!.- JLa acción de la ley ~20 de 1928 Ümitaba los efe.ctos de la cosa juzgada, aun .en
el caso ele acción seguida contra todo el m.undo
1•1-La acción estatuida én el artículo 2? de l<t por medio el~ los emplazamientos, a las parte!>
ley 120 de 1928 es de pertenencia o petitoria de que hubiesep iptery~r¡ido en el juicio.
dominio, pues ~ólo. persi~.t.¡e la, declaración de
que la propiedad de un bien determinado perte- U:.- ~·a ae.ción ~e la ,_ey eyt de ~943
n~ce al demap.¡i~nte; y ~s acció11 real, diríjas,e o
no contra determinada p~rsona, porque es unn Adrpitida !a usucapión en fav.or del cq~dll,éflo
de las f9rmas con qu!} el Estado tutela el domi- que posea. ec:onómicam~nte el fundo· o parte de
nio privado, derjO!cho real por excelenci<1. ~l. c.on ~xclvsió.n de los ,d,emás con4óminos, que-
2?-Est~. acción .es tf~a e.sp~ci~ qel g~nero ac-.. dó cerra.do el debat~ d,octr.inal ~n el sentido que
.ción .de p~rte~~Jl'li;t 9 Peíi~«>,rja, qu~ ~xiste, en ~fl­ prf)ponderó en. la juri.spruc;l~!1Cia, en . torn<;> a la
vor d~ toga t~tu1a:r de derecho r~al o pcrsopaj, prescripc_ión de U!1 CQPl,l!):,í,cip.e contra l,os clem~~~
copartícipe~, en forma que el nueYo estatuto no muncros únicamente, o contra éstos y todo ter-
hizo más que interpretar los textos del C. C. so- cero interesado, y sean aquéllos ciertos y cono-
bre la prescripción adquisitiva de los inmueble~. cidm; o i11cicrtos y desconocidos. (V. casación ci-
según lo consideró la Corte Plena en sentencia tada de 29 de noviembre de 1954. LXXlX, 155).
de 2 de noviembre de 1944 (LVII, 12). l)c consiguiente, al paso que la acción de la ley
1~-La acción consagrada en los nrtículos 1•1 y 120 se puede ventilar en juicio ordinario o con-
2" de la ley 51 de 194a, es también de pcrt<:?nen- forme al procedimiento de los cmplazamien1o_, y
cia, por usucapión ordinnria o extraordinaria, y la participación del Ministerio Público, según el
puede tener, además efectos divisorio;;. Mas, al caso, la acción de la ley 51 se sujeta, sin excep-
paso que la acción de la ley 120 estú establecida ción, a los trámites del juicio ordinario, comple-
para los muebles e inmuebles, sobre los cual:?s mentado con el referido sistema de emplazamicll-
no haya indivisión y a favor de todo poseedor " tos, la audiencia del Ministerio Público y la" pe-
que reúna la~ condiciones el(! la ley pC~.ra prc3- culiaridades que preceptúa dicha ley 51, tales
cribir, la de la ley 51 esta instituida en fa•:or ele eomo la inspección ocular de rigor (artículo 4\•)
los comuneros exclusivamente y respecto de los y la documentación que debe acompañarse con
bienes raíces que se hallen en comunidad, sea la demanda (articulo 5'1).
ésta universal o singular. (V. casa':ión de 29 de 5'! --·La acción de la ley 51, sea que se dirija
noviembre de 195<!. LXXIX, 155). contra los comuneros únicamente o contra éstos
2'-'- La acción reconocida por los citados ar- y todo tercero que pueda tener interés, produce
tículos 1Q y 2Q de la ley 51, puede ser ejercida efectos erga omncs, ya que son forzosos los em-
contra los demás comuneros, o contra los demás plazamientos y la citación del Ministerio Públi-
comuneros y todo aquel que se crea con algún co y también la inspección ocular que ordena el
derecho en el fundo común. No obstante que el artículo 4o.
artículo 1'1 admite la acción "contra terceros ex- En el régimen de la ley 120, los efectos del fa-
traños a la comunidad", se comprende que no llo corresponden al ámbito que a la acción se-
puede ser ejercida sólo contra extraños, pues en- ñale el actor: si comprende sólo personas deter-
tonces se trataría de la acción de la ley 120. En minadas, contra quienes se quiere hacer valer la
cambio, sin texto expreso para incoarla a la vez prescripción (artículo 4•!), los efectos de la sen-
contra copartícipes y terceros, no podría negar- tencia son relativos; si comprende a todo inte-
se la acumulación en un mismo libelo, por mo- resado en general, los efectos son absolutos. Por
tivos de eC'onomía procesal y el móvil de la ley tanto, mientras la acción de la ley 120 dá lugar
de lograr la división de las comunidades y con- a una sentencia que puede no producir efectos
siguientemente el saneamiento de la propiedad erga omnes, la de la ley 51 brinda un fallo que
inmobiliaria. siempre habrá de generarlos.
3?-La acción contra los comuneros puede te- 6·~-Cabe agregar que el imperativo sistema de
ner a la vez efectos divisorios: cuando se refie- Jos emplazamientos -generalizados hoy en el
re a una parte del fundo común, ya que SCf~ún el mundo con los mismos objetivos- logra que la
artículo 2?, inciso 1?, se presume que el lote de sentencia produzca efectos absolutos. Por esto ha
terreno poseído exclusivamente, equivale a la visto la Corte en esta aeción un consorcio nece-
cuota del comunero. Pero, no tendrá efectos di- sario pasivo, al punto de que si no se cita a todos
visorios cuando se refiere a la totalidad del in- los comuneros, ya personalmente o bien por el
diviso. La dirigida contra los condueños y los sistema expresado, el juez no puede pronunciar-
terceros en general, tendrá efectos divisorios res- se en el fondo (casaCión de 29 de noviembl."e de
pecto de los primeros, a menos que comprenda la 1954. LXXIX, 156).
totalidad del inmueble en comunidad.
4'-'-Como el artículo 3•1 de la ley 51 dispone
"que la acción de prescripción a que esta ley se
refiere, debe deducirse en' juicio ordinario, si- 19.-A la demanda en referencia se le dio la
guiendo el procedimiento establecido en la :ey tramitación señalada en los artículos 3q de la ley
120 de 1928", las acciones expresadas se habrán de 51 y 7o de la ley 120, esto es, la ·dr, un juicio or-
ejercer siem]Jrc en juicio ordinario, con la p:nti- dinario, estatuído por el primero, éon los empla-
cipación del Ministerio Público y los emplaza- zamientos y la intervención del Ministerio Pú-
mientos de los artículos 7o y 8•1 de clicha ley 120, blico, dispuestos por el !';<i!gundo, toda V~7. que 1:1
sea que la acción se dirija contra los demás co- demanda fue dirigida contra los copropietarios y
No 2.159 515

personas interesadas en el indiviso del "Vínculo ciación de tales pruebas en razón de la cual el
de Guabas", en el cual figura el predio de "Las fallo admite aquellos efectos, no fue atacada en
Delicias", comprendido en el libelo y del que casación, motivo por el cual no procede el cargo
hace parte el pequeño Indiviso de once plazas. enderezado únicamente contra la admisión de la
Sea que se considere comunera a María Edcl- sentencia proferida en el juicio petltorio de do-
.mira Tascón, del indiviso "Vinculo de Guabas", minio.
sea que se le considere como interesada, simple- En una palabra, el Tribunal no tuvo en cuenta
mente, en la misma comunidad, si fue deman- las pruebas de tales hechos. El ·rccuri-ente con-
dada en el juicio referido de pertenencia, corno sidera que el.las acreditan que María Edelmira
persona incierta o desconocida o como si no se tu- Tascón Reyes era persona cierta y conocida del
viese conocimiento de su residencia, la demos- actor: y por tanto, si las hubiera estimado habría
tración de no haberse procedido como lo dispo- llegado a la conclusión contraria. La acusación
nen los artículos 6v y 7'·' de la citada ley 120 y no comprendió esta materia, por cuyo motivo la
317 del C. J., debió suministrarse en el presente sentencia de declaración de pertenencia produce
juicio. efectos respecto de la actora en el presente jui-
cio, ya que se ha de presumir que fue bien cita-
El recurrente dice que "en la hipótesis de que da o emplazada, sin que se haya demostrado ]o
Edelmira Tascón de Núñez por ser comunera en contrario, o al menos sin que se haya acusado el
el pequeño globo de once plazas se le atribuyese fallo por no haber apreciado las probanzas que
también el carácter de comunera en el "Vínculo según el recurso, establecen lo contrario.
de Guabas", ella es una persona cierta y deter-
minada, bien conocida por Ramón Tascón Nú- No se acoge, en consecuencia, el cargo.
ñez, pues en febrero de 1946, es decir, antes de
iniciar la acción d.e pertenencia, en febrero de Resolución
1947 (fl. 31, c. 5) rindió declaración juramentada
(fl. 12 del c. p.) dentro del juicio ordinario que Por las razones expuestas, la Corte Suprema ele
la misma Edelmira le promoviera a Elba Carlo- Justicia en Sala de Casación Civil, administran-
ta Tascón y otras personas sobre propiedad de do justicia en nombre de la República de Colom-
unos derechos de tierra. En esa declaración y bia y por autoridad de la ley, NO CASA la sen-
en la propia demanda de pertenencia, al referir- tencia de fecha ocho (8) de mayo de mil nove-
se al globo denominado "Las Delicias" (fl. 25 v. cientos cincuenta y tres (1953), pronunciada por
del c. p.), implícitamente reconoció la existencia el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
de la comunidad en el globo de once plazas, y Buga, en el juicio ordinario seguido por Edelmi-
por lo tanto la existencia del otro conduei1o, con- ra Taseón de Núñcz contra Ramón Tascón Núñez.
fesando que poseía este globo "desde el año de
1926 por compra a Carlina Tascón de Tenorio y Sin costas.
María Leonor Tascón de Tascón al tenor de la
escritura 185 de 16 de diciembre de 1926 de la Publíquese, copiCse, notifíquesc, insértese en la
Notaría de Guacarí". GACETA JUDICIAL y ejecutoriada devuélvase
Pues bien: si las pruebas que cita el recurrente al Tribunal de origen.
demostraran que María Edelmira Tascón de H.e-
yes no fue citada o emplazada en la forma legal, 1\'llanuel JEarrera J!"arra - .José .J. Gómez R. -
habiéndose producido una sentencia que no la .JTosé lHJernáncllez Ai"beláez - .Julio lP'arlllo IJ)ávila.
afecta, la apreciación errónea o la falta de apre- !Ernesto IWelendro JLugo, Secretario.
516

CON BASJE; EN J,A CAUSAL SEXTA DE CASACWN SE DIX'LARA NlTLO UN .HJJ-

. CKO, SOBIRE E\1PUGNACJON DE LA PA1'ERNIDAD, POIR JLEGI1'll\HDAD DJE l.A
PJEJRSOJ.JEJIUA EN JLA PARTE DE'MAN DADA.-NO ES POSIBLE UECUHJR QUE
UN/iS I\HSMAS ACTUACJONJEH JUDIClA LES SON NULAS RESPECTO Dlf·~ UNA
DJE LAS PEJRSONAS QUg lb'ORMAN UNA DE LAS PARTES Y AL PROPIO TlfEI\'í!PO
VALIDAS EN RE'I.ACJON CON LAS DEMAS .

l.-mee el recurrente: "Conforme. a los (Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel)
artiC<ttlos 241 y Z42 del t:ódigo judicial, cuan-
do se trate de un menor adulto que carezca Se decide el recurso de casadón interpuesto
de representación legal, o cuando és.tc se por la parte demandada contra la sentencia dic-
halle ausente, para comparecct· en el juicio, tada por el Tribunal Superior de Santa Rosa de
debe ser rC{JUcrido para que 'nombre cura- Viterbo en el juicio promovido por Simón Bo-
dor· ad litem y solamente en caso de re- Iivar Vargas contra María Elisa Amézquita o Bo-
nuencia del menor adulto a nombrar un cu- lívar, Martin Abraham Amézquita o Bolívar y
rador capaz que le ret>resente, puede el juez· Gustavo Amé~quita o Bolívar.
proceder a designar el curadot· correst>on-
diente, siendo entendido que si el menor Antecedentes
nombra un curador capaz, el juez debe con- En la dem¡;mda inicial del juicio, presentada al
firmar el nombramien~o". juzgado del circuito de Sogamoso, se piden las
De conformidad con las disposiciones le- siguientes declaracione>;: "Primero.- Que María
gales citadas por el recurrente, la designa- Elisa Amézquita o Bolívar, Martín Abraham
ción de curador AD JLX'll'JEM le corresponde, Améz.quit.a o Bolivar y Gustavo Amézquita o Bo-
no al juez, sino al menor; y en el caso de lívar, ele las condiciones preindicadas, no tienen
que se trata, el curador no fue designado el carácter de hijos del señor Simón Bolívar Var-
por ci menor adulto demandarlo, sino direc'- gas. Segundo.-Que corno consecuencia de la an-
tamente por el juez sin que a aquél se le terior declaración se disponga hucer al mm·gen
hubiera dado· oportunidad de hacer la res- de las partidas de bautismo de los demandados,
pectiva designación. JEI demandado, por en la parroquia de Puebloviejo, las declaraciones
tanto, no estuvo debidamente representado de que no son hijos de Simón Bolívar Vargas.
en el juicio y hay una ·causal de nulidad Tercero.-Que la parte opositora, en caso de opo-
expresamente prevista en el artículo 448, sición manifiesta, debe pagar las costas proce-
ordinal segundo del código judicial. sales".
2.-No es posible decidir que unas mis- Se expresa, en resumen, en dicha demanda:
mas actuaciones judiciales son nulas res- al que el demandante contrajo matrimonio ca-
pecto ele una de las 1>ásonas que forman tólico el 19 de octubre de 1913 con María .Julia
una de la<; partes y al propio tiempo váli- Vega; b) que ésta abandonó definitivamente el
das en relación con las demás; la ley Sólo . hogar el día 26 de julio de 1922 y que desde tal
aütoriza la anulación parciai, tratándose d.'e fecha, hasta el día de :;u muerte ocurrida el 24
ilegitimidad de la personería, ·en el ·juicio de septiembre de 1950, no volvió a tener ningu-
de concurso de acreedores, de conformidad na clase dP relaciones con el demandante: e)
ron lo distme~to en el artículo 453 del có- que la mencionada Mar.ia Julia Vega, poco tiem-
dig·o judicial que, por tener carácter real- po después de haber abandonado el hogar, se
mente excepcional, no es susceptible de trasladó a la población de Puebloviejo en donde
aplicadón extensiva. tuvo relaciones sexuales estables, a partir de
1925, con Maximino Amézquita, de quien tuvo
Corte Suprema de Justicia. Sala ·de Casación los siguientes hijos: María Elisa, Mmtín Abra-
CiviL-Bogotá, a treinta y uno de octubre de hum y Gustavo, o sea los demandados.
mil novecientos cincuenta y cinco. El juzgado, en el auto de admisión de la de-
 517

manda, resolvió: "Nómbrase como curador ad ilegitimidad de personería adjetiva, que tambiéi1
íii:érii cicl menor Gustavo Hernán Amézquita o invoco como fundaniento de este capítulo".
Bolívar, al doctor Pedro L. G{tmez y R.oa, aboga-
do matriculado e inscrito en este juzgado. Dé- La Corte conshlcra:
sele posesión y disciérnasclc el cargo". El cura-
dor nombrado tomó posesión del cargo, fue au- a) Que en la demanda que inicia el juicio se
tcn·izado por el juzgado para ejercerlo, 1'ecibió el expresa que Gustavo Amézquita o Bolívar es
traslado de la demanda y se opuso a las preten- "menor de edad (17) a quien se debe proveer de
siones en ella expuestas. Los clernús demanda- un curador aci IÍtem (artículo 241, C. Í.)": y en
dos, por medio de a¡:ioclerado, se opusieron tam- el hecho sexto se aliotá qtie el nombi'aclo deman-
bién a que se hicieran las df'elaracione;; pedidas dado n:1ciú el G ele feb1·ero de 1935.
por el demandante. h) Que según ap<Jrece en la respectiva parti-
Denegó el juzgado las peticiones de la deman- da, el mencionado Gustavo nació el 16 de abril
da en fallo contra el ctial interpuso el deman- de 1934 y fue bauiizado el 6 de febrero de 1935
dante recurso de apelación para ante el tribunal (cuaderno núinero 3, fl. 7).
superior, corponición que, ti'amitada la respec- e) Que el juzgado, en el auto de aClmisión tle
tiva instancia, resolvió: "H---Declarar que María la dcmánda, noi'Ílbró cuáídor acl litem a dicho
Elisa, Martín Abraham y Gustavo, hijos habidos demandado y que el curador designado actuó en
por María Julia Vega cuando estaba casada con las ihstiiricias en representación del i11e.nor.
Simón Bolívar, no son hijos de éste. 20-Como · d) Que el citado Gustavo constituyó apodera~o
consecuencia de la declaración anterior, se to- nnie la Corte, para fundar el recurso, por medio
mará nota de lo resuelto en esta sentencia, al del memorial reCibido en esta corporación el día
margen ele las partidas de b:mtismo ele Jos trc:.; 16 de abril del p1;esente tiño, esto es, el dín -::n
demandados, para lo edal se librarán sendos des- que llegó a la J11ayor edad.
pachos a Jos púnocos respectivos. 3•.'--Habiendo e) Que de conformidad con las disposiciones
prosperado el recurso, no es el caso de h~1cer legales citadas por el recurrente, la designación
condenación en costas". de curador ad litem le corresponde, no al juez,
sino al menor; y que, como se ha visto, en el
lLa casación caso de que se trata, el curador no fue desig-
nado por el menor adulto demandado, sino di-
El recurrente acusa el fallo por. las causales rectamente por el juez sin que a aquél se le hu-
sexta y primera establecidas en el artículo 520 biera dado portunidad de hacer la respectiva de-
del código judicial. Como la Corte encuentra signación.
fundada una de las acusaciones, basada en la f) Que, en consecuencia, el demandado Gus-
causal sexta, se abstiene de considerar las res- tavo Amézquita o Bolívar no estuvo debidamen.
tantes: te representado en el juicio: hay, por tanto, en
éste, una causal de nulidad expresamente pre-
Dice el recurrente: ".Conforme a los artículos vista en el artículo 448, ordinal 2Q, del código ju-
241 y 242 del código judicial, cuando se b·ate de
dicial.
un menor adulto que carezca de representación
Jegal, o cuando éste se halle ausente, para com- g) Que, por lo expuesto es fundado el cargo;
parecer en el juicio, debe ser requerido para que y debe, por tanto, la Corte infirmar el fallo re.
nombre su curador acl Jitem y solamente en caso currido y declarar en qué estado queda el juicio
de renuencia del menor adulto a nombrar un cu- de conformidad con lo dispuesto en el artículo
rador capaz que lo represente, puede el juez pro- 540 del código judicial.
ceder a designar el curador correspondiente, h) Que en el presente juicio, la parte deman-
siendo entendido que si el menor nombra un cu- dada está formada por varias personas y sólo en
rador capaz, el juez 'debe confirmar el nombra- una de ellas se advierte ilegitimidad de la per-
miento. En el presente caso el señor juez pri- sonería.
mero civil del circuito de Sogamoso, según la i) Que, a pesar de la circunstaneia anotada, no
transcripción de las piezas conducentes procedió es posible ·limitar la declaración de nulidad a la
a nombrar directamente al menor adulto el cu- persona que no aparece debidamente represen.
rador ad litem, sin haberlo requerido previJ- tada en el juicio, pues como lo ha expresado
mente: luego el juez se abrogó una facultad que esta corporación, "la ley no autoriza la anulación
no tenía, volviéndose a incurrir en la causal de del proceso en relación con uno solo de los liti-
gante;; que componen una de las partes, bien sea En mérito de las consideraciones expuestas, la
la demandante o la demandada; y ello se expli- Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci-
ca fúcilmente: si se admitiese que determinada vil, administrando justicia en nombre de la Re-
actuación es nula en lo que respecta a uno solo pública y por autoridad de la ley, RESUELVE:
de los componentes de cualquiera de las partes. 1~-Casar el fallo recurrido;
y válida en lo que atañe al otro u otros com- 2•-'-Declarar nulo lo actuado a partir del auto
ponentes de la misma parte, se rompería la uni- en que se admitió la demanda y se designó cu-
dad de la relación procesal con evidente perjui- rador ad litem.
cio del método que debe presidir la actuación y Las costas de lo anulado corresponden: la mi-
del natural engranaje que se presume en los com- tad al señor juez del circuito de Sogamoso y a
ponentes de cada grupo de contendientes". (G. los señores magistrados del Tribunal de Santa
J. Tomo 49, pág. 903). Se reitera esta doctrina Rosa de Viterbo; la otra mitad al demandante.
que tiene muy claros fundamentos: no es posi-
ble, en efecto, decidir que unas mismas actua- Sin costas en el recurso.
ciones judiciales son nulas respecto de una de
las p-;:rsonas que forman una de las partes y al Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
propio tiempo válidas en relación con las demás; GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
la ley sólo autoriza la anulación p:~rcial, tratún. tribunal de origen.
dose de ilegitimidad de la personería, en el jui-
cio de concurso de acreedores, de conformidad Alberto Zuleta Angel - llgnacio Oóm~eZ IP'osse.
con lo dispuesto en el artículo 453 del Código
Judicial que, por tener carúcter realmente ex- Agustín Gómez IP'rada -- ll...uñs JF. lLatone. -lEr-
cepcional, no es susceptible de aplicación exten-
siva. nesáo IWelendro ll...ugo, Srio.
 519

!EL IDllEU'll'O IDliE AnUSO Dli<~ AU'l'OHUDAD lP'OlR DEMORAS EN LA TJRAM!TACJON

Ir.DIE JLO§ ASUNTOS A CARGO DE UN lFUNCIONARIO ])E LA RAl\IA .JUHMS-
K)I]CCWN AL

Corte Suprema de Justicia. -- Sala Penal.-Bo- Mari<: Pinilla Prada, del 20 de enero ele 1950
gotá, cuatro de octubre de mil novecientos cin- hasta cuando cesó la demora materia de la in-
cuenta y cinco. vestigación, o sea el 11 de enero de 1951 ( fs. 30,
46 y a V.). Con todo, el Juzgado 2-? Penal del Cir·
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús E~;trada cuito de San Gil -eomisionaclo por la Corte para
Monsalve) e:><.:larcccr lo:,; hechos- sólo halló mérito para
recibirle declaración sin juramento al último de
Vistos: los nombrados, cuyo carácter oficial se acreditó
en los autos.
Con fecha 22 de noviembre de 1952 y por dis- En la referida diligencia, el doctor Finilla Pra·
posición de la Corte se inició este expediente da admitió que en su despacho cursó efectiva-
para averiguar la responsabilidad del Fiscal del mente el proceso contra Héctor Santander Gal·
Tribunal Superior de San Gil, doetor José María vis y que en él ocurrieron las demoras que die-
Pinilla Prada, por el hecho de haber mantenido ron lugar a la prescripción de la acción, pero
sin actuación en el despacho el proceso contra niega su responsabilidad en ellas. De esa pieza
Héctor Santander Galvis, Juez Penal del Circui- se transcribe lo siguiente, que el señor Agente
to de Zapatoca, desde el 23 de septiembre de del Ministerio Público y la Sala encuentran com-
1948 hasta el 11 de enero de 1951, o sea por el probado con las aetas de visita de la Fiscalía del
espacio de 2 aiios, 3 meses y 13 días, tiempo en Tribunal de San Gil y de los visitadores del Mi-
el cual prescribió la acción penal correspondiente. nisterio de Justicia:
El funcionario incriminado pidió, en el cur;;o " ... Me posesioné ele la Fiscalía. . . el dos de
de la investigación, se aplicara el artículo 153 del agosto de mil novecientos cuarenta y nueve:
Estatuto Procesal, a cuyo efecto pasaron las di- aquel día recibí por riguroso inventario seiscien-
Ligencias al señor Procurador Segundo Delegado, tos setenta y seis (676) negocios y trece (13)
quien --una vez que se practicaron algunas prue- más sin inventariar.. . los anaqueles de la Fis-
bas por él solicitadas- conceptúa favorable- calía estaban atestados de expedientes y no ha-
mente al pedimento del doctor Pinilla Prada, bía allí libro radieador de entradas desde mil
"por no haber cometido éste infracción alguna, novecientos cuarenta y siete. . . Posesionado ya
es decir, aparecer claramente su inocencia en el principié a despachar a ritmo acelerado, traba-
cargo de demoras en el desempeño de su puesto jando de día y de noche, en la oficina y en la
que se le ha imputado en el presente proceso ... ". casa; de suerte que en la estadística del citado
De lo actuado resulta que el cargo de Fiscal mes de agosto de mil novecientos cuarenta y
del Tribunal Superior de San Gil, en el tiempo nueve se anotaron setenta y ocho (78) negocios
a que la demora se contrae, fue desempeñado entrados y ciento siete (107) salidos ... Se ini-
por los doctores Lope Posada Azuero del 23 de ció el año de mil novecientos cincuenta con seis-
junio de 1948 al 9 de julio de 1949 (fs. 30 y 33); Cientos setenta y dos (672) en la oficina y fina-
Alfonso Yhamá, del 9 de julio al 2 de agosto de lizó con doscientos ochenta y seis (286); es decir
1949 (fs. 30 y 38); José María Finilla Prada, del con una excedencia ... a mi favor de trescientos
2 de agosto al 11 de octubre de 1949: Arturo Ríos ochenta y seis (386) negocios; entraron aquel
García, del 11 de octubre de 1949 al 20 de enero año mil ochenta y dos (1.082) y salieron mil cua·
de 1950 (fs. 30, 36 y 39); y nuevamente por José trocientos sesenta y ocho (1.468). Conocidos es-
tos datos, es fácil adivinar la razón de muchas calía he cumplido varias comisiones importantes
demoras que allí ocurrieron; poner la oficina al del Ministerio de Justicia, de la Procuraduría
día era cuestión de mucho tiempo, y en tanto que Goncrnl ele la NHl'ión y aun de la Corte Supre-
ello ocurriera resultaba menos que imposible ma de Justicia; se relacionaba esta última con
evitar demoras como In que se anotó en el ne-. una acusación i\Úentada cantea Jos ·Magistrados
gocio del doctor Santander; tuve el cuidado si del Tribunal Superior; he atendido infinidad de
de dar prelación a todos aquellos negocios que a reclamos formulados verbalmente o por escrito;
mi juicio eran más importantes, procurando de he practicado visitas a varios Juzgados y por :úl-
esta suerte que las demoras mayores y las pres- timo y es esto si se quiere lo más gravoso, tengo
cripciones que ocurrieran afectaran los· asuntos que notificarme diariamente de todas las provi-
de menor interés, entre los que cuento varios su- dencias dictadas por el Tribunal, entre las que
marios de primera instancia en que por no ha- no hay para qué citar las de simple sustancia-
ber encontrado mérito para abrir causa criminal, ción que por año no son menos de cinco mil.
en la breve ojeada que verifiqué desde el prin- "Pero qué decir de las providenéias de fondo,
cipio del desempeño de mi cargo, me pareció sentencias y· autos interlocutot·ios, ctlya lectura
prudente y poco perjudicial tenerlos en mi ofi- demanda tiempo, cuidado y atención'! Estas la-
cina hasta tanto saliera de los más gravosos y bores las he cumplido desde el primer día y así
también de los más antiguos de permanencia en para el once de enero de mil novecientos cin-
mi oficina. cuenta y uno constituían ya una nueva y po-
"Así las cosas, el negocio del doctor Santander derosísima razón que justificaba aún más las de-
vino a salir el once de enero de mil novecientos moras que por aquel entonces s~ anotaban en la
cincuenta y uno; creo que por aquellos mismos Fiscalía. Con todo, corrido el año ele mil nove-
díás salieron otros de primera instancia. Según cientos cincuenta y uno, la oficina a mi cúrgo
los datos del año de mil novecientos cincuen-. pudo rendir informe estadístico anotando como
ta, el de mil novecientos cincuenta y uno se remanente en la Fiscalía para el veinte -de di-
inició con doscientos ochenta y seis (286) ne- ciembre de dicho año, cuarenta y cuatro ( 44) ne-
gocios; y si el concepto en el sumario a que gocios. Y ya el veinte de febrero de· mil nove-
me refiero estaba fechado el once de enero, re- cientos cincuellta y dos pude al fin, después de
sulta evidente que restaban aún en la Fiscalía mucho~; esfuerzos, desvelos y preocupaciones, in-
muchos expedientes que requerían ser devueltos formar al señor Presidente de· la República, al
igual que el del citado doctor Santander; de esta Ministerio de Justicia y al Procurador General
suerte, pudo háberse demorado mucho tiempo de la Nación, que la Fiscalía del Tribunal Su-
más aquel negocio, y dicha demora mayor se ha- perior de San Gil se hallaba en cero negocios·
bía justificado· también plenamente, pues resul- en el momento de escribir las notas corresp"on-
taba imposible despachar o devolver todos los dientes. . . Desde la última fecha citada en ade-
negocios a un tiempo mismo y con su correspon- lante, la Fiscalía ha continuado despachando sus
diente concepto. Es importante anotar aquí que negocios dentro de ·los términos legales o con
toda esta situación la puse oportunamente· en muy pequeñas demoras impuestas por la enorme
conocimiento del Ministerio de Justicia, y que mi cantidad ·de expedientes que · permanentemente
proceder ful.uro estuvo siempre respaldado por se movilizan. . . Si alguria vez la Fiscalía del
dicho Ministerio. . . El Fiscal del Tribunal sólo Tribunal Superior de San Gil fue refugio de im·-
cu'enta con un subalterno en su oficina, el cüal punidad, ello desapareció totalmente gracias a
se denomina actualmente Oficial Escribiente, y que hubo quien se preocupara más d~ lo normal
su principal misión es la de mecanografiar lo que por poner remedio a una situación cuyo origen
le dicto; y no se crea que el trabajo de este em- sólo se explica considerando que los Fiscales an-
pleado subalterno es poco, pues el promedio de teriores, sin dejat de cumplir con su deber, •se
vistas fiscales no ha sido nunca inferior a cinco dedicaron a despachar sólo los negocios con pre-
por di a. . . Es necesario recordar que la . misión so cuya cantidad genera trabajo suficiente para
del Ministerio Público no es sólo la de emitir los dos empleados con que siempre ha contado
cónceptos en negocios judiciales; otras activida- la Fiscalía, es decir el Fiscal y el Oficial Escri-
des existen que roban tiempo precioso a la de- biente. De esta suerte, estoy seguro que si yo
volución ordinaria de los negocios que llegan a hubiese actuado· con el eriterio de mis anteceso-
una Fiscalía; amén de los datos estadísticos que res y· me hubiese limitádo a trabajar sólo en ho-
hugta aqUí he traído, durante mi paso por la Fis- ras de· oficina, habría rendido apenas una labor·
equivalente a la tercera parte de la que hasta Según la diligencia de inspección ocular v1siLle
hoy he desarrollado, pero persona alguna habria al folio 30, el doctor José María Pinilla Prada
tenido razones· para tacharme por falta de cwn- recibió el 2 de agosto de 1949, al iniciar sus la-
plimiento del deber ni por cortedad en la labor bores, un número considerable de n~ocios; '!
así cumplida, que por sí sola habría ¡¡ido bastan- fue tal su "excelente rendimiento de trabajo",
te. Pero procediendo así, la Fiscalía no estaría que el 20 de febrero de 1952 se encontraba al día
al día, como está hoy, sino muy al contrario, su despacho, lo que fue objeto de merecido aplau-
pues se hallaría con una cantidad de negocios so tanto del Ministerio de Justicia como de la
infinitamente superior a la que recibí en la fe- Procuraduría General de la Nación y de la Pre-
cha de mi posesión. . . Pero no todas aquellas sidencia de la República. Sobre su celo e inte-
demoras se originan en negligencias de los fun~ rés en el cumplimiento de las funciones a él en-
cionarios, sino en verdadera imposibilidad física comendadas, se expresa asi el Colaborador de la
dada la enorme cantidad de negocios que cursan Sala: "está comprobado que por parte del doctor
permanentemente en el Juzgado, Fiscalias, Tri- Pinilla Prada se ha desplegado en el ejercicio
bunales y Corte Suprema de Justicia ... ". de su cargo una de las más laudables y merito·
La Corte ha dicho que "Para imputar un de- rías labores de actividad y eficacia, verdadero
lito de abuso de autoridad por demoras a un fun- ejemplo para toda clase de funcionarios públi·
cionario de la rama jurisdiccional, no basta la sola cos y que la Procuraduría se complace en reco-
demostración del elemento objetivo o material"; nocer nuevamente en toda su plenitud".
que "es necesario e indispensable la comproba- No consta, pues, que con la demora de que
ción del elemento subjetivo o moral, provenien- aquí se trata se infringiera la ley penal, y por
te de aquella negligencia o descuido u omisión ello es procedente darle aplicación a lo dispuesto
del funcionario en el cumplimiento de su deber, en el artículo 153 del Estatuto procesal respec-
o la intención dolosa de rehusar, hacer o ejecu- tivo, por la .tercera de las hipótesis allí previstas.
tar un acto que por imperativo de la ley debe
cumplirse", y que "El solo hecho de la demora Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
no conlleva .el poder suficiente para demostrar nal- administrando justicia en nombre de la Re-
que la falta le es imputable al autor, y por con- pública de Colombia y por autoridad de la ley,
siguiente, sancionable". (LXIV, 897). · previo concepto favorable del señor Procurador
De los datos estadísticos que el doctor Finilla Segundo Delegado en lo Penal y de acu.erdo con
Prada adujo al rendir indagatoria y de otros ele- él, DECLARA que el hecho imputado no se con-
mentos de prueba allegados al proceso, resulta sidera en la ley como infracción y oli'«llG!lb ~eesrur
establecido en forma satisfactoria que, si en ver- todo procedimiento contra el doctor José María
dad en el expediente contra el Juez del Circuito Pinilla Prada.
de Zapatoca doctor Santander Galvis se presen-
taron demoras como la que es materia de esta Cópiese, notifíquese, publíquese y archívese el
investigación, no obedecieron a negligencia, des- expediente.
cuido, omisión ni menos intención dolosa del Fis-
cal acusado.
El intenso trabajo de la Fiscalía del Tribunal Domingo Sal'asty Montenegro - .Vesús Estrada
Superior de San Gil por el tiempo de las demo- Monsalve - l!Ucai'do .Vol'dán .Viménez - ILuis
ras investigadas aparece demostrado de autos. ~afl'a - .Vulio lE:. .A\:rgüeHo, Secretario.

Gacet&--11
 JRECUJR§O IDIE§TIEJR'.ll'O. - §lE OJRIDENA IDEVOJLVEJR AlL '.ll'RTIJBUNAJL §UlP'EJRWJR
UN lP'JROCE§O lP'OJR lillAIBEJR lP'EJRIDIIDO lLA COR'.ll'lE' lLA JUI!U§IDTICCTION §OIBJRE ElL.

II.-ILa lDII!ltñllñemcii.ón ~eirSI!llllall de ill'ille tra· ción sobre el presente negocio, al tenor de lo es-
flallll nos aJl'ticllll.]l!lS liS3 y ll'?3 del ]Estatuto lPI!'O- tatuído en los artículos 146 -ordinal 39- y 148
eesaR se rrefiere a na trramitación oll'dñnall.'ia del Código Judicial, en armonía con lo dispuesto
alle nos pl!'ocesos en nas cl!lnespondlientes ins- en el 79 del Código de Procedimiento Penal.
tancias, y ellll lllliingún caso a Ras actuaciones
ll'elac!onaudlas eollll lla ([)&S&Cl!ON y Ra lltlEVII- Sin embargo, lo dicho no es óbice para obser-
§IION lllune ellll nos capñtullos II y lili l!llel Título var que la notificación personal de que tratan
W, ILñbll'o 39, i!lle na nnisma obll"a se Jl"eglamen- los artículos 168 y 173 del Estatuto Procesal se
ltallll especiialmen~e, bajo na común denomñ- refiere a la tramitación ordinaria de los procesos
lllacióllll de "lltecl!llrrsos lExtli'aOlrdlin.all"ios". en las correspondientes instancias, y en ningún
caso a las actuaciones relacionadas con la casa-
2.-ILas nunlidades eonstñaucionales y lega- ción y la revisión que en los Capítulos I y II del
Res alllll.den e;whnsivamente a na prroseCI!llCiión Título IV, Libro 39, de la misma obra se regla-
ll'egullali' de Ros jllll.icios: sólo cuando en éstos mentan especialmente, bajo la común denomi-
se lllan pl!'mlhmciitl!o punetllel!U elRas alegarse en nación de "Recursos Extraordinarios". De igual
casación (callll.saR 91~), y ello no para IIIUe la manera, las nulidades constitucionales y legales
Corte Ras declare, siino para devolverle all aluden exclusivamente a la prosecución regular
'.lrll'ibunall de l!lrñgen en proceso, de conformi- de los juicios: sólo cuna.!llli'Ko en éstos se llnal!U Jillll'O-
dad collll lo Jl)ll'evisto en ell orrdinan b) den rur- ducido pueden ellas alegarse en casación. (causal
ftíeunllo 5'?0 IO!ell ([). ldle JP. JP. 41l-), y ello no para que la Corte las declare, sino
para devolverle al Tribunal de origen el proceso,
Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal. - Bo- de conformidad con lo previsto en el ordinal b)
gotá, éinco de octubre de mil novecientos cin- del artículo 570 ibídem.
cuenta y cinco.
En consecuencia, se ordena devolver este ex- 1

Como ningún recurso se instauró, debida y pediente al Tribunal Superior de Barranquilla.

oportunamente, contra la providencia de 21 de
junio último, por la cual se declaró DESIERTO Cúmplase.
el de casación interpuesto por el señor defensor
de Amado Martínez de los Reyes y Rubén Darío Jesús Es~rada Monsalve - .Vi!!Ho JE. &II."güeUo,
González Gómez, la Corte perdió toda jurlsdic- Secretaric.
 \

GAClE'l'A JtJDJICKA11 523

NlUJLHJlAlDJES. - JEJRJROJR lEN ClUAN'll'O AJL NOMJBJRJE O AlPlELUlDO lDJE JLA JPJEJR-
SONA JRJESJPONSAJBJLJE O lDJEJL OlFlENlDll lDO. ~ lEJRJROJR lRlEJLA'll'liVO A JLA lDlENOa
MliNACliON JflJJJRlilDliCA IDJE JLA llNlFJRACCliON

ll-lLa causal de nulidad por l!labell'se mmn- operancia jurídica, como sistema para in·
nido en error en cuanto al nombre o apelli- validar la actuación procesal.
do de la persona ll'esponsable o del ofendido, 2--lLa nulidad proveniente de haber incu-
tiene como fundamento esencial un pll'inci- nido en error relativo a ia denominación
pño de equidad y de justicia, consistente en jurídica de la infracción, sólo se estructura
evAta1r que personas inocentes, por un erroll' cuando el llamamiento a juicio se hace por
de los funcionarios de la JR.ama JTu!l'isdiccio- un deliito que no corresponda a la denomi·
mal, sean injustamente condenados. JEI error nación que le dá el Código lP'enal en el res·
puede provenir de un concepto equivocado ]l)ectivo capítulo, o en el correspondienta
o de un juicio falso en relación con el nom- título cuando éste no se divide en capitu-
bre y apellido de la persona responsable o los, sin determinar dentro del GlENJERO
del ofendido; en el primer caso, la respon- J[)JEJL [)JEJLn'JrO JLA. JESlP'JECnJE A QUJE lP'ElR.·
sabilidad se predica de un sujeto que sin 'JrJENJEZCA, ni señalar el artículo especial
habell' cometido el hecho y sin haber sido que se considere aplicable. JEI género deD
sometido a juicio, injustamente se le con- delito es la denominación común que la ley
dena; en el segundo, el error consiste en sustantiva asigna a determinados hechos;
declall'ar como ofendido -suje~o pasñvo illlell el género, término empleado por la ley, es
delito- a persona que no ha sufrido ningún lo que siendo común a varios delitos no co-
daño que afecte su integridad personal o rresponde especial o privativamente a uno
patrimonial, errores que pueden ser na re- de ellos, para distinguirlo específicamente
sultante de una fatal homonimia entll'e las con exclusión de nos otli."os.
personas sujetas a responsabilidad o la que lEn la denominación genérica del delito se
lleva ei carácter de ofendida y aquella q¡ue comprende el hecho base sancionado por la
por una accidental coincicllencia lleva en ley, como homicidio, lesiones personales,
mismo nombre o apellido. li'Obo, estafa, violencia carnal, y dentro de
ese géner(), factor dominante del hecho, se
lLa nulidad proveniente de esta causal, encuentran catalogadas las distintas especies
no tiene ninguna importancia jurídica como o modalidades específicas del delito que
siste~a para invalidar la actuación, cuando abarca la denominación genérica; así en el
en las constancias procesales y por los me- género homicidio, se catalogan las especies
dios que la ley señala se demuestra ia iden- de homicidio agravado, preterintencional,
tidad de las personas, bien sea dell respon- concausal, culposo o por piedad, lo mismo
sable o del! ofendido. l!dentldalll de ser nna ocurre con los otros delitos, y para el caso,
misma na persona que se !l'esponsabmza o en la denominación genérica "de violencia
declara ofendida, con aquella que por unna carnal" está la denominada por los autores
u otra circ·unstancia lleva dos o más nom- "violencia carnal ope legis".
bres o apemdos, o que poli' figuli."ar con lllle- lLo q¡ue la ley exige es que en la parte
tenninado nombre en el ll"egistli'o cfivin o motiva del auto de proceder se determinen
.eclesiástico o en el tli'ato !iamiiiall', a la pos- y especifiquen las condiciones y caracterís-
tre -identificadas- resultan sel!' las mis- ticas q¡ue tipifican el hecho dentro del gé-
mas a q¡uienes en el pll'oceso penaU se decla- nero respectivo. lEn dicho pasaje es en don-
ra como R"esponsables o como @fí'~ewCllll!«llm9. de se analizan las pruebas que demuestran
Despejada la duda, aciarnda aU confusión y el cuerpo del delito y la lmputación que se
establecida la identidad física de na peli'sona, hace al procesado, ya que la parte motiva
Ua nullidadl -se IreJI.llite- mo tiellle lJililg¡nu l!llel auto de pll'oceder puede sere modificada,
1

oll'a poli." l!ln Jlmnrii -junñcios por jurado-- o bñellll (menstruación), replicando aquél "que esperá-
poli." en .lf1JJez -jlJllfieños cdl~e cdl~eiJ."eelln®- tille !Ml11lle1J."· ramos unos días y que si no se me presentaba
do CO!lll nas ¡¡JII."lJllebas a¡¡11lle se alliegl!.lle!lll all pro- me llevaba donde un médico"; como el período
el!lso. lLo nllllllll1H!tllliiftñeabl~e -llna ullllGlllno lla ICor· menstrual se demorara, Illera le dijo: "que fuera
te-, es na ¡¡pall'fte ll."l!lson¡;¡~iva den auto de pro- donde el doctor Emiro Ochoa", quien le formuló
eedell."; l!lll!la!lllll!o en nnamaiirJ.nl!lllllto ll juniicño ~astá unas inyecciones que fueron compradas por a-
l!l«l!WVOOalllo ¡¡JOIJ." <eii."'J."OIJ." <ellll lla del!llominaCllÓ!lll quél y luégo aplicadas en días consecutivos por
junrídica i!ll<en delito, ell Jllll'Oeeso es l!llJlllo. el doctor Ochoa; pero la menstruación no le vino,
opinando el doctor Ochoa que estaba embaraza-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación da. Posteriormente, Illera le dijo que había con-
Penal.-Bogotá, octubre quince de mil nove- seguido una mujer para que le hiciera venir la
cientos cincuenta y cinco. menstruación; en efecto, le dio la dirección de
María Josefa Delgado -calle 15, carreras 9 y 7!!-
(lVIagisirado Ponente: Dr. Domingo Sarasty número 6-56-A-. "Esa señora Delgado _.¡lice la
Monten.egro) ofendida- me atendió y ordenó a las gentes que
babia en su casa que se fueran y quedamos ella
y yo solas y me hizo acostar en una cosita como
de médico, y ví que sacó una cosa como de cau-
En providencia de ~oce de noviembre de mil cho larga y rosada y me !a metió por alli por
novecientos cincuenta y tres, el Tribunal Supe- donde orino y con un aparato de lata me fue
rior del Distrito Judicial de Cali condenó a Ar- metiendo el caucho y me metió úllos algodones
ma!lll(Ílo lllRéra 1Vlrartiilllll!l2, como responsable de los y me dio \.ma pastilla para tomar en mi casa si
delitos de violencia cru:nal y aborto, a la pena sentía mucho dolor". Al día siguiente volvió
principal de cuatro años de prisiórt, y a lWaría donde la Delgado, quien le manifestó que no se
JTosda lill~allgacdl® ldll!l ~mos, como respbhsable del quitara ni la sonda ni los algodones, "pero como
delito de aborto, a la pena principal de cinco ese día por lá tarde sintiera dolores intensos
años de presidio. -dice Mariela~ yo me fui al inodoro y me ex-
Contra este fallo, los doctores Jorge E. Cruz traje primero el tapón de algodón y luégo ví un
-apoderado de Maria Josefa Delgado- y Aníbal un poquito de sangre y entonces extraje también
Prado -apoderado de Armando Illera Martí- la sonda, después de lo eual se me vino un cuer-
nez- interpusieron recurso de casació~t; el cual po "duro como en la forma de un huevo".
procede lá Corte a resolver, previas las siguien- Como consecuencia de estas maniobras, opinan
tes consideraciones: los médicos legistas, "hubo perforación de la
Luz María -hija natural de Esneda Gonzá- parte uterina y de ahí ha provenido la infección
lez o Moreno y Carlos Aníbal Hoyos- tenía su peritoneal cuya sintomatología es clara en todo
residencia en la ciudad de Calí. Vivía en com- su sindroma".
pañía de Felisa Hoyos v. de Albán, abuela pa- El treinta y uno de marzo de mil novecientos
terna, Lola y Aura, hermanas del dertunciante. cuarenta y ocho, se produjo el deceso de Luz
"En esta casa _.¡fice la ofendida- que ha sido Mariela; los peritos después de practicar la au-
la mía, conocí al Subtertiehte Armando Illera topsia médico-legal, expresan:
Martínez y desde que él me conoció aquí nos "Por lo expuesto, y observando el cadáver de
enamoramos, pues él venía tomo amigo de la la niña Luz Mariela Albán Gonz&lez, concluimos
familia". El treinta y uno de marzo de mil nove- que la causa de la muerte fue debida a una pe-
cientos cuarenta y siete, en las primeras horas ritonitis crónica generalizada, cuya causa fue la
de la noche, la llevó al solar de la casa; allí le ruptura de la pared posterior del útero produ-
"quitó los calzones" y la poseyó carnalmente; en cida por torpes maniobras abortivas".
ese entonces ella era virgen y no había conocido
a ningún otro hoi:nbre, por eoo dice -refiriéndo-
se a !llera- "él me ocasionó mi deshonra". Pos-
teriormente, en el mismo sitio, ejecutaron varias Sobre estos hechos, y con base en las pruebas
veces el acto carnal. allegadas al sumario, el Juzgado, el diez de ju-
El diez y nueve cle eí'léto de :rrtil novecientos lio de mil novecientos cincuenta, llamó a respoll-
cuarenta y ocho, Luz María o Máriela González, der en juicio a Armándo Illera lVlartínez y Ma-
manifestó a Ille:ra que "no le venía la regla" ría Josefa Delgado de Ramos, po:r los cleliros de
 GAC.E'll'A .11IDl!DlJ(('JIJ&I1

violencia carnal y aborto, al primero, y por el ciqdad de Cali, Departaptento del Valle del
delito de aborto a la segunda, providencia que al Cauca?".
ser revisada por el Tribunal fue confirmada en "El J11rado cQntestó: Sj es responsable".
auto de trece de octubre de mil novecientos cin· En desarrollo de este veredicto el Juzgado dic-
cuenta y uno. · tó sentencia, la que al !ier revisada fue modifi-
A la consideración del Jurado se sometieron cada por el Tribunal y hoy es objeto del pre-
los siguientes cuestionarios: sente recurso de casación.
"¿El acusado Armando Jlllell"a M:all"tínez, es res.
ponsable de haber tenido acceso carnal con Lu2 DEMANPA
Mariela o Mariela o Luz María Albán o González
o Albán González o González Albán o González Varia,s sQn las causal~s d~ ~asación que se ip-
Moreno o Moreno González, mujer menor de 14 vocan para impugnar el fallo recurrido; la de
años de edad, siendo asimismo la ofendida vir- los ordinales 49, 19, 2Q y 7Q del artículo 567 del
gen y de irreprochable hone¡;tidad; hecho que Código de ;Procedimiento Penal, por el apodera·
tuvo lugar el 31 de marzo de 1947, en la ciudad do de María Josefa Delgado, y la 4~ y 5!1- de la
de Cali, Departamento del Valle del Cauca?". disposición citada, por el apoderado de Arman·
"El Jurado contestó: Si es ¡responsable". do Illera Martínez; finalmente se alega la nuli-
"¿El acusado Armando Jilleya Martinez, es res. daq de orden constitucional, cop fundamento en
ponsable de haber obrado como cómplice nece- el artículo 26 de la Carta.
sario de María Josefa Delgado de Ramos, en
cuanto instigó a la menor Luz María o Luz Ma.
riela Albán o González Moreno, para que acu.
diera donde la Delgado, a fin de que ésta le prac- Ser la sentepcia violatoria de la ley procedi-
ticara maniobras abortivas, lo que ya había con- mental, por haberse pronunciado en un juicio
venido Illera con la acusada Delgado, pues la viciado de nulidad.
ofendida se encontraba embarazada, tendientes Dentro de esta causal se aducen varios molí-
dichas maniobras abortivas a eliminar la vida vos que --en concepto de los recurrentes- sdn
del feto, lo cual real y efectivamente consiguié suficientes para invalic!ar la sentencia. La Corte
la Delgado y sin que la ofendida l}.ubiera pres. examina por separado cada uno de ellos, en la
tado su consentimiento para el aborto; habién- siguiente forma:
dose asímismo ocasionado la muerte de la ofen- a) JEnor en cuanto al nombre de llJ. ofendida
dida debido a peritonitis crónica generalizada, Acusan la sentencia por violación del numeral
por ruptura de la pared posterior del útero: he- [JQ del artículo 198 del Código de Procedimiento
cho que tuvo lugar en un lapso comprendido en- Penal, por cuanto en el juicio "no se ha estable-
tre los últimos días de enero de 1948 y el 31 de cido con plenitud si Luz Mariela Albán es la
marzo del mismo año, en Cali, Departamento del misma Luz Mariela González o Moreno o Moreno
Valle del Cauca?". González, bautizada en Bugalagrande en junio
"El Jurado contestó: Sñ es l!'esponsable". de 1933", error que "crea una grave duda sobre
"La acusada María Josefa Delgado de Ramos, la identidad de la persona, aspecto que cobra
es responsable de haber causado el aborto, por mayor relieve si se tiene en cuenta que para la
medio de maniobras abortivas, a la menor Lu~ calificación jurídica de la infracción juegan pa-
María o Luz Mariela Albán o González o More- pel primordial unos pocos meses en la edad del
no, sin consentimiento de ésta, ya que ignoraba sujeto pasivo del reato", y por error en cuanto al
fuera a practicársele aborto y encontrándose em- apellido de la procesada.
barazada; maniobras abortivas empleadas por la
acusada con el fin de eliminar la vida del feto, b) lError en cuanto al nombre de la procesada
lo que consiguió real y efectivamente, habiéndo- ~ll" en delito de aborto
se producido como consecuencia de dichas ma.
niobras la muerte de la ofendida, debido a peri- "La acusada -c!ice e.l recurrente- es mujer
tonitis crónica generaliza!;l.a, por ruptura .de la casada y no precisamente c.on señor de apellido
pared posterior del útero; hechos que tuvieron Ramos, sino con Wenceslao Barona, individuo
lugar, el de aborto y el de la muerte, en un lap- cuya existencia está también probada".
so comprendido entre los últimos días de enero "Yo he sosten).do ...,-dice .el recurrente- que no
de 1948 y el 31 de marzo del mismo año, en la es lo mismo p,roc~sar a María Josefa Delgado de
52~ .IIUifH([;DA.IL

Ramos que a María Josefa Delgado de Baroxu1. o González Albán, o González Moreno o Moreno
Pero aquí la teoría de la identidad tiene obnu- González, como se la determina en el cuestiona-
bilados (sic) a los Magistrados del Tribunal de rio y lo afirma el Juri, responde a una sola per-
Cali, que quizás, por esto y por algunas otras sona que en este proc:eso tiene el carácter de
cosas, la Corte va a dejar cesantes". ofendida.
Otro tanto puede afirmarse de María Josefa
La causal de nulidad por haberse incurrido en Delgado de Ramos, de quien -dice el recurren-
error en cuanto al nombre o apellido de la per- te-- no ser la misma María Josefa Delgado de
sona responsable o del ofendido, tiene como fun- Barona; pero resulta que, si bien es verdad que
damento esencial un principio de equidad y de en la partida de matrimonio aparece María Jo-
justicia, consistente en evitar que personas ino- sefa Delgado, casada con Wenceslao Barona, en
centes, por un error de los funcionarios de la la diligencia de indagatoria, en el auto de proce-
Rama Jurisdiccional, sean injustamente conde- der, en la diligencia de careo y en multitud de
nados. El error puede provenir de un concepto actos procesales, aparece firmando como María
equivocado o de un juicio falso en relación con Josefa Delgado de Ramos; es decir, se trata de
el nombre y apellido de la persona responsable una misma persona que ha sido identificada fí-
o del ofendido; en el primer caso, la responsa- sicamente y con precisión, que es lo que la ley
bilidad se predica de un sujeto que sin haber exige; en estas condiciones, los Magistrados del
cometido el hecho y sin haber sido sometido a Tribunal interpretaron debidamente el principio
juicio, injustamente' se le condena; en el segun- de identidad.
do, el error consiste en declarar como ofendido En consecuencia, por estos motivos, la nulidad
-sujeto pasivo del delito- a persona que no ha alegada no prospera.
sufrido ningún daño que afecte su integridad per-
sonal o patrimonial, errores que pueden ser la e) llllaberse incurrido el1!l ei'I?~r i"eiaUwo a lla
resultante de una fatal homonimia entre las per- denomiin.ación juúdica i!lle la ill!lfll'acl!lión
so;_as sujetas a responsabilidad o la que lleva el
carácter de ofendida, y aquella que por una ac- "Se ha incurrido en error relativo a la deno-
cidental coincidencia. lleva el mismo nombre o minación de la infracción -dice el recurrente-
apellido. pues Armando !llera jYJ:artínez fue llam3.do a
La nulidad proveniente de esta causal, no tie- responder en juicio por un delito de violencia
ne ninguna importancia jurídica como sistema carnal ope legis, sin que estas circunstancias apa-
para invalidar la actuación, cuando en las cons- rezcan legalmente acreditadas en los autos" y a
tancias procesales y por los medios que la ley renglón seguido expresa que el estudio de este
señala se demuestra la identidad de personas, problema conduce a examinar los elementos cons-
b:en sea del responsable o d~l ofendido. Identi- titutivos de la infracción que son la base de la
dad de ser una mioma la persona que se respon- comprobación del cuerpo del delito.
sabiliza o declara ofendida, con aquella que por "La ley exige que la violencia carnal ope legis,
una u otra circunstancia lleva dos o más nom- se ejecute verificando el acceso carnal con per-
bres o apellidos, o que por figurar con determi- sona menor de catorce años. . . luego esta cir-
nado nombre en el registro civil o eclesiástico o cunstancia especial debe aparecer plenamente de-
en el trato familiar, a la postre -identificadas- mostrada para que haya cuerpo de delito. Si esta
resultan ser las mismas a quienes en el proceso drcunstancia no se dem:.testra con plenitud como
penal se declara como responsables o como ofen- lo manda la ley, se ineurre en un error en la
didas. Despejada la duda, aclarada la confusión denominación jurídica de la infracción".
y establecida la identidad física de la persona,
la nulidad -'-se repite-- no tiene ninguna ope- iill) JEnoll' en cuanto a Ya !época elll l!llll!e se cometñó
rancia jurídica, como sistema para invalidar la eY <deUto
actuación procesal.
En el auto de proceder,. en el incidente de nu- "Lo que debió demostrarse plenamente -dice
lidad, en el acto público de la audiencia y en la el recurrente- para proferir el enjuiciamiento,
respectiva sentencia, fueron dilucidados estos te- era que Luz Mariela Albán había sido desflorada
mas, y, previo análisis de las pruebas se llegó a antes de cumplir los catorce años. Este hecho no
al conclusión de que Luz Mariela o Mariela o se demostró en forma alguna, únicamente se
Luz María Albán o González o Albán Gonzálw: aceptó como única prueba la exposición de 11!
Nv 2.159 GACJE'Jl'A J[JDJICJAL

niña. . . Y como no hay ningún elemento que denominación jurídica del delito, el proceso es
acredite que esta menor fue desflorada antes de nulo.
cumplir los catorce años, también se ha incurri- En el caso sub-judice, tanto el Juzgado como
do en error en cuanto a la época en que se dice el Tribunal -parte motiva del auto de proce-
se cometió la infracción y con base en el artículo der- dejaron plenamente establecido y sin lu-
272 del C. de P. P. y el numeral 89 del artículo gar a dudas, que el hecho cometido por Arman-
198 de la misma obra, pido que se case la sen- do !llera Martínez era un delito de violencia car-
tencia por este aspecto". nal (ope legis) ejecutado en mujer menor de ca-
torce años, pues la ofendida nació el nueve de
La nulidad proveniente de haberse incurrido junio de mil novecientos treinta y tres, y el des-
en error relativo a la denominación jurídica de floramiento tuvo lugar el treinta y uno de marzo
la infracción, sólo se estructura cuando el llama- de mil novecientos cuarenta y siete, afirmación
miento a juicio se hace por un delito que no co- que se demuestra con la prueba múltiple de di-
rresponda a la denominación que le dá el Código verso orden que reposa en el proceso. Y en la
Penal en el respectivo capítulo, o en el corres- misma providencia -parte resolutiva- se hizo
pondiente título cuando éste no se divide en ca- el llamamiento a juicio por un delito de la "vio-
pítulos, sin determinar dentro del género dei de- lencia carnal" previsto y sancionado en el Títu-
lito la especie a que pertenezca, ni señalar el lo XII, Capítulo I, Libro II del Código Penal; no
artículo especial que se considere aplicable. El se dijo que se llamaba a juicio por un delito de
género del delito es la denominación común que violencia carnal (ope legis) porque esto sería in-
la ley sustantiva asigna a determinados hechos; jurídico.
el género, término empleado por la ley, es lo que Relacionado con el tema que se estudia, está
siendo común a varios delitos no corresponde es- el relativo a error en cuanto a la época en que
pecial o privativamente a uno de ellos, para dis- se cometió la infracción, pues no existiendo nin-
tinguirlo específicamente con exclusión de los gún elemento que acredite que esta menor fue
otros. desflorada antes de cumplir los catorce años -
En la denominación genérica del delito se com- expresa la demanda- también se ha incurrido
-prende el hecho base sancionado por la ley, como en error en cuanto a la época en que se dice se
homicidio, lesiones personales, robo, estafa, vio- cometió la infracción.
lencia carnal, y dentro de ese género, factor do- Seguramente, el demandante confunde la fecha
minante del hecho, se encuentran catalogadas o día preciso en que se realiza un acontecimien-
las distintas especies o modalidades específicas to, con la época en que se cometió la infracción,
del delito que abarca la denominación genérica; vocablos que, en el uso corriente, tienen signifi-
así en el género homicidio, se catologan las es- cados distintos; el primero, hace referencia a
pecies de homicidio agravado, preterintencional, términos judiciales o días ciertos en los cuales
concausal, culposo o por piedad, lo mismo ocu- debe cumplirse un acto procesal; el segundo,
rre con los otros delitos, y para el caso, en la comprende un período de tiempo que se deter-
denominación genérica "de violencia carnal" está mina "por los hechos históricos durante él acae-
la denominada por los autores "violencia ·carnal cidos", período que en el proceso penal se cir-
ope legis". cunscribe por múltiples factores que individua-
Lo que la ley exige es que en la parte motiva lizan la época en que se cometió la infracción, y,
del auto de proceder se determinen y especifi- en este caso, ella es determinada por la decla-
quen las condiciones y carcterísticas que tipifi- ración de la ofendida, por la prueba testimonial,
can el hecho dentro del género respectivo. En por el dictamen médico legal y por el reconoci-
dicho pasaje es en donde se analizan las pruebas miento expreso que de ella hizo el Juri.
que demuestran el cuerpo del delito y la impu- "Admitido, pues por el Jurado -dice la Pro-
tación que se hace al procesado, ya que la parte curaduría- que Armando !llera Martí.nez tuvo
motiva del auto- de proceder puede ser modifi- acceso carnal con Luz María o Luz Mariela Al-
cada, ora por el Juri -juicios por Jurado- o bán o González Moreno, el 31 de marzo de 1947,
bien por el Juez -juicios de derecho-, de acuer- cuando ésta era menor de catorce años, al juz-
do con las pruebas que se alleguen al proceso. Lo gador de derecho no le quedaba otro recurso
inmodificable -ha dicho la Corte- es la parte que condenar al procesado como responsable del
resolutiva del auto de proceder; cuando el llama- delito de violencia· carnal, conforme al inciso se-
miento a juicio está equivocado por error en la g~ndo del artículo 316 del estatuto penal, pues-
 G/\ClETA JJll.JIDJCHAll.

to que el Jurado estimó probado el cuel'Po del parte civil sin esw debidamente acreditada la
delito y plenamente acreditada la responsabili- personería del demandante, no es causal de nu-
dad del procesatlo. lidad. Estas -las nulidades- se hallan expre-
"Y no se podría argüir que el Jurado acept6 samente determinadas y reconocidas por la ley,
la fecha que señaló la ofendida, por una ligere- y, el juzgador, no Wme facultad legal para eri-
za y sin lograr descubrir el alcance de tal afir- gir en causal de nulidad hechos que no han sido
mación, puesto que el defensor del procesado previamente reconocidos por ella. El ejercicio de
los puso alerta Sobre el patti~ular, como consta la acción civil -dentro del proceso penal- sin
en las respectivas actas de la audiencia. estar debidamente acreditada la personería del
"Observar -les dijo- que en este cuestiona- actor, conduce, por lógka consecuencia, a no
rio no se determina bien el nombre da ofendida, aceptar la demanda y El rechazarla por ilegiti-
de manera que no se sabe con seguridad la ver- midad de personería del demandante, pero esta
dadera identidad de la niña. Por este solo aspec- irregularidad no comporta sanción de nulidad en
to se debe contestar al cuestionario con un NO. la actuación procesal; ella tiene plena validez
Ahora os pregunto: en cuanto a la fecha del 31 para demostrar los hechos y la responsabilidad
de marzo de 1947, de que habla el cuestionario, del acusado, en relación con el delito que se le
vosotros podéis saber si fue en esa fecha que Ma- imputa y por el cual se le juzga~ (Artículo 122
riela González perdió el himen? Eso sólo se po· del C. de P. P. y 450 del C. J.}.
dría probar con examen hecho Veinte días des-
pués del hecho. Y como aquí hay una tremenda lD lHiaber reempiaza(llo ilegallmente 1!lllllO lll!e Roo
duda, podéis contestar así: No es responsable por miembros del dTmra<l!o.
ia lll!1Ulóla¡ o llllo es !i'es¡¡umsalhle poll' fa!ta «lle prme-
lhas ... ". "Se realizó el cambio de un Jurado, sin la pre-
"De tal suerte que no es posible entrar a des- sentación de la prueba de impedimento y sin que
conocer las pruebas que el Jurado justipreció en este impedimento hubiera sido manifestado den-
conciencia, puesto que, cómo reiteradamente lo tro del término legal de que el Jurado dispone.
ha dicho la jurisprudencia, el Tribunal popular Y como si esto fuera poeo, se verificó el sorteo
goza de toda amplitud para valorarlas, y su de- de otro Jurado, fuéra del término legal que man-
cisión sólo puede ser impugnada como contraria da el artículo 514 del C. de P. P."
a la evidencia de los hechos por los juzgadores
de instancia, pero en ningún caso en el recurso Cuando la persona designada para intervenir
extraordinario de casación''. en un proceso penal como miembro del Jurado,
Pretender que se analicen -como lo sugieren se halla comprendida en alguno de los impedi-
los recurrentes- los elementos que integran el mentos que la ley señala (artículo 493 del C. de
cuerpo del delito en su conjunto de hechos y P. P.), su deber es manifestarlo ante el Juez de
pruebas, para de allí deducir el error en cuanto la causa, para que este funcionario proceda a
a la denominación jurídica del delito y de la épo- reemplazarlo. Es natural, que la separación de
ca, sería nada menos que dar cabida a la causai un Ju~ado no se funda en la simple manifesta-
segunda de casación, en los juicios por Jurado. ción del impedimento, sino en la expresión de
Este motivo es inoperante. motivos o razones que lo justifican para que el
Juez, con conocimiento de causa, pueda remo-
e) JEnor en aceptal" ia com;tituc!án de pall'te civii, verlo. Cuando por cualquier circunstancia la per-
sin es~ar legalmente acx-editada la personería del sona designada no hace esa manifestación, las
demandante. partes o sus representantes legales pueden pedir
la remoción, facultad que la ley otorga al juzga-
"La intervención de la parte civil --dice el de- dor, para que oficiosamente y sin petición de
mandante- en la forma que ésta ha actuado, parte pueda verificar el ~~ambio del Jurado im-
viola todos los preceptos procedimentales. Se vio- pedido.
la el principio de la reserva del sumario. Se vio- La nulidad proveniente de esta irregularidad
la el artículo 24 del C. de P. P. porque la acción -cambio de Jurado- no es absoluta sino rela-
civil sólo la pueden ejercer los heredero3 y esta tiva, por consiguiente, subsanable por el trans-
pí:'ueba tampoco fue allegada al proceso". curso del tiempo; de alli que quien alega la nu-
lidad de-be hacer el recla:no correspondiente en
!.a intérvenció'ñ de una persona con carácter de el acto del sorteo o dentro de los cinco días si-
 G.&CIE'l!'A JUI!}BCB&IL 52!}

guientes a aquél en que se produjo,. pe.ro estas manda o completar el pensamiento del recurren-
nulidades no pueden considerarse en el recurso te para ha~r viable la causa.
extraordinario de casación, si quien las invoca
no demuestra haber cumplido previamente con Causal qumta
las exigencias del numeral 3Q del artículo 199 del
C. de P. P., máxime cuando la separación del No expresar la sentencia clara y terminante-
Jurado -como en el caso de estudio- se halla mente cuáles son los hechos que se consideran
legalmente protocolizada por auto del funciona- probados.
rio debidamente notificado a las partes y a sus "En la sentencia --expresa el recurrente- no
representantes, quienes ahora sin cumplir los re- se dice que Illera hubiera instigado a Maria Jo-
quisitos formales, invocan la nulidad. Por tanto, sega Delgado a cometer el delito de aborto. Se
el cargo es inoperante. sugiere que insinuó a Luz Mariela que lo come-
tiera, pero esto no se dice con claridad por cuan-
· g) No lllab~rse ap!ica4llo all l!laso Ja. !ey más to se ha sentado en el auto de proceder y en la
favorable al procesado. sentencia que Luz Mariela no sabia que iba a
"Es principio constitucional, penal y legal que hacer donde la comadrona María Josefa Delga-
en materia penal, la ley permisiva o favorable do. Por tanto no puede hablarse de que el pro-
aun cuando sea postedor, se aplicará a la res- cesado sea un instigador de la niña, pues ella no
trictiva o desfavorable. Cuando se cometió el consentía en la comisión de un delito. Y si fue
delito, regían las disposiciones que constituían el instigador de ella entonces se violaron las formas
Jurado de conciencia con cinco ciudadanos. Pos- propias del juicio puesto que Luz Mqriela debió
teriormente se dispuso que fueran solamente ser indagada en este proceso y respecto a su caso
tres. "En este caso --dice el recurrente-- era debió declararse suspendido el procedimiento por
más favorable para María JoSefa Delgado Baro- muerte de la menor".
na el juzgamiento por un Tribunal integrado por
cinco personas antes que por tres". Tanto la Constitución como la ley determinan
que la sentencia que decide lo principal del jui-
Es evidente que, "~n materia criminal la le~ cio debe contener una parte motiva y otra reso-
permisiva o favor'ible, aun cuando sea posterior lutiva. En la primera, se determinan los requi-
se aplicará de preferencia a la restrictiva O des· sitos de forma y los fundamentos jurídicos de
favorable" pero, también es cierto que, para in- aquellos hechos que se estiman probados en re-
vocar la nulidad proveniente de este principio lación con el delito, la personalidad de su~ auto-
constitucional, no basta el simple enunciado <tl<J res, circunstancias de mayor o menor peligrosi-
ella, sino la demostración de que, efectivamente, dad, eximentes o agravantes de la responsabili-
la ley que se invoca era más favorable a los in- dad, elementos que constituyen las premisas de
tereses del procesado, qut! aquella que se tuvo la sentencia; en la segunda, según el caso, se
en cuenta en el respectivo fallo o en la trami· condena por las infracciones que hubieren moti-
tación del negocio. vado el llamamiento a juicio cuando los hechos
"Si la casación -ha dicho la Corte- se fundiil 'le hallan plenamente probados, o en caso contra-
en una discordancia entre la sentencia impugna· rio, se absuelve.
da y la ley-, corresp<~nde, por lo tanto, al recu- La sentencia, en los juicios por Jurado, aparte
rrente, motivar su tesis para destruir la presun. de los presupuestos que se dejan enunciados, debe
ción de juricidad que ampara el fallo acusado. ser fiei desarrollo del veredicto, porque en estos
La sustentación es el recurso mismo y constituye juicios el Juez no califica los hechos ni decide
la nota diferencial suprema que los separa de sobre el tema de la responsabilidad; su misión
otros medios comunes que rigen en las instancias es la de interpretar la respuesta del Juri para
Por eso la casación es defensa extraordinaria de darle acomodamiento en las disposiciones lega-
la legalidad, y .como tal, está sometida a parti- les. Si en las preguntas del cuestionario se in-
culares requisitos de forma y de fondo". terroga a los Jueces de conciencia sobre el hecho
Mas, como en el presente caso el motivo que y sobre la responsabilidad de sus autores, y si
se alega como causal de casaei6n -nulidad cons- en la sentencia -parte motiva- se relaciona y
titucional- no está fundada y carece -de mo'ti- explica el punto para deducir conclusiones de
vacwn, la Corte prescinde de su estudio, porque acuerdo con el veredicto, la causal de casación
le está vedado suplir las de'flciencia.<~ de In de- que se invocu con fundalnento en el muncral 59
53() Glli.ClETA JtUDJ!CHAI. ~Q 2.159

del artículo 567 del Código de Procedimiento Pe- dicto fue evidentemente contradictorio, como se
nal es inoperante, porque .la sentencia en su as- demuestra en mi escrito al Tribunal el cual li'IS·
pecto formal y material se ciñe a los preceptos produzco aquf en todas sus partes".
del artículo 159 de la obra citada.
Basta leer el contenido del fallo (fls. 12, 13 y En el cuestionario atinente a este hecho se in-
14) para dem0strar que el punto al cual se refie- terrogó al Jurado si María Josefa Delgado de
re el demandante sí fue tratado en la sentencia Ramos, era responsable de haber causado el
y como conclusión de ese estudio el Tribunal aborto a la menor Luz ;vraría sin consentimiento
afirma que "la responsabilidad de la Delgado en de ésta, cuyo resultado fue el de eliminar la vida
este delito (se refiere al aborto) es tan palpable del feto, lo que consiguió realmente, habiéndose
como la del Subteniente !llera Martínez, éste producido como consecuencia de dichas manio-
como instigador -inciso 2º, artículo 19 del C. bras la muerte de Luz María o Luz Mariela Al-
P.- y sus sistemáticas negativas de nada sirven bán o González Moreno.
ante la cantidad de testimonios e indicios vehe- La respuesta del Jurado fue: "Sí es respon-
mentes que conspiran en su contra". sable".
"La sentencia no dice, como lo pretende el doc- La expresión "sí es responsable" es tan clara
tor Prado -expresa la Procuraduría- que Tilera que no dá lugar a contradicción alguna. El ve-
Martínez hubiera insinuado a la menor que co- redicto es contradictorio cuando sus términos en-
metiera el delito de aborto. Por el contrario, el vuelven una afirmación y una negación, lo cual
Tribunal rechaza esta idea. Afirma sí, que Ar- los hace inconciliables, ya que no se puede pre-
mando !llera Martínez instigó a la menor a que dicar de un mismo hecho que es verdadero y
concurriera a la casa de María Josefa Delgado, falso al mismo tiempo, pues siendo estos térmi-
con quien previamente había convenido que so- nos opuestos, se destruyen. El veredicto, reco-
metiera a la menor a maniobras abortivas; y que noce que la acusada ejecutó los hechos y que
Luz Mariela concurrió allí en la esperanza de como consecuencia de ellos es responsable. Lo
que la enfermera le corrigiera sus desarreglos que ocurre es que el demandante confunde la de-
menstruales, pero en ningún caso a que le prac- claración de contraevidencia del veredicto con
ticara maniobras abortivas". lo contradictorio del mismo; lo primero, es tema
Por estos motivos, la causal alegada no pros- que se resuelve en las instancias del juicio y allí
pera. fue planteada esta cuestión, pero, tanto el Juz-
gado como el Tribunal la desecharon; lo segun-
(()a'l!lsall sé]p>t!ma do, sí es pertinente alegarlo en la Corte, pero no
enunciando la simple causal sino demostrando
Dictarse la sentencia sobre un veredicto evi- en qué radica la contradicción del veredicto.
dEntemente contradictorio. "En el recurso de casadón -dice la Procura-
"En donde esta causal se manifiesta con más duría- no son de recibo las simples referencias
espontaneidad ---<lice el recurrente- es en el he- a los alegatos de instanck, por cuanto éstos sólo
cho de haber dicho el Jurado que el aborto era tienen vigencia para el Juez y el Tribunal res-
sin el consentimiento de .la víctima. Suponiendo pectivos, y caducan al dictar los juzgadores su
verdad el aborto, el consentimiento de la vícti- fallo definitivo. En casación se acusa la senten-
ma fluye de su misma información. Ya dije que· cia de segundo grado, y el libelo debe estar com-
la víctima sabía del uso del 'caucho'. Falló éste, pleto para que la Corte pueda avocar el estudio
y se buscó -supongámoslo verdad el dicho de de fondo sobre los temas planteados".
Mariela- la forma de no perder crédito ni pres- Por estos motivos, la causal no prospera.
tigio social ... Y siendo esto así, ¿cómo puede un
Jurado decir que Mariela fue forzada, violenta-
alla y obligada al aborto? ¿Hay alguna constancia
en autos de alguna coacción? En manera alguna. Ser la sentencia violatoria de 1~ ley penal, :oor
Y si alguna duda quedare al respecto, esa duda errónea interpretación o por indebida aplicación
habría que resolverla a favor de la acusada. de la misma.
María Josefa Delgado, suponiéndola responsable, "Cuando se aplica el artículo 387 del Código
fue a buscar a Mariela, la amarró, la narcotizó, o Penal -dice el recurrente-- y se predica que el
qué le hizo para forzar a ésta al aborto? Si nada aborto fue sin consentimier.to de Mariela. Yo sos-
de esto ocurre, forzoso es concluir que el vere- tengo la tesis de que el delito de aborto no se
NY 2.!59 J UDA~!AL 531

ha cometido, pero en gracia de discusión supon- causó sin el consentimiento de la víctima, y que
go que si. Y entonces me opongo a que se diga ésta murió a consecuencia de las torpes manio-
que ha sido sin consentimiento de Mariela, por- bras a que la sometió María Josefa Delgado.
que esto crea una monstruosidad mayor". "Pero además de la forma en que está conce-
"Pero donde se patentiza más la indebida y bido el cargo implica una apreciación probatoria
errónea aplicación del articulo 387 del C. Penal, sobre hechos esenciales atinentes a la materiali·
es cuando se le adjudica a María Josefa Delgado dad del ilícito y a la responsabilidad de la pro-
la muerte de Mariela. Esta muerte tiene sus res- cesada, cuestiones que en los juicios por Jurado,
ponsable directos y conocidos: los médicos So- GOn de la competencia de éste.
lanilla y Barragán amén del médico legista doc- "De tal suerte que habiendo decidido sobre
tor Alvear. Porque la enferma estuvo más de esos hechos el Tribunal popular, no es posible
treinta días con peritonitis, enfermedad que se- dpsconocerlos, porque ello conduciría a una de-
gún los méditos legistas "Estaba cediendo". Por- claración de veredicto contraevidente, función
que fueron tan inútiles que nada formularon dig- que al tenor de los artículos 537 y 554 del Có-
no de mención. Al fin sobrevivo (sic) la muerte, digo de Procedimiento Penal sólo tienen los fa-
porque ya la enferma había esperado treinta lladores de instancia y no la Corte en el recurso
días. . . . Y sin embargo, el Tribunal carga la extraordinario de casación".
muerte a María Josefa Delgado, a quien nada ha Así, pues, la causal no prospera.
podido probársele". En cuanto a la causal segunda, en los juicios
por Jurado, como lo ha sostenido la Corte en
Este cargo, como la mayoría de los formulados abundantes fallos, no es motivo de casación.
por el apoderado de María Josefa Delgado, no se
demuestra. El recurrente enuncia la causal pero Po&' lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
no la prueba, y éste no es precisamente el ob- Casación Penal- administrando justicia en nom-
jeto del recurso extraordinario de casación, pues- bre de la República de Colombia y por autoridad
to que si la demanda constituye un estudio de de la ley, oído el concepto del Procurador Pri-
critica a la sentencia, esa crítica debe ser fun- mero Delegado en lo Penal; de acuerdo con él
dada para que la Corte pueda estudiar los mo- NO INVALIDA el fallo dictado por el Tribunal
tivos de impugnación y saber por qué se violó la Superior del Distrito Judicial de Cali, con fecha
ley, sí por errónea interpretación o por indebida doce de noviembre de mil novecientos cincuenta
aplicación de la misma. y tres.
"De tal suerte -dice la Procuraduría- que el
simple hecho de no haberse formulado el cargo Cópiese, notifíquese y devuélvase.
conforme a la técnica de la casación, bastaría
para rechazar la causal, pero abundando en ra- Domingo Sarasty Montenegro - Jesús !Estrada
zones conviene anotar que el Jurado, por mayo- ll'l[onsalve - llticardo Jordán Jiménez - lLnis :f:a-
ría, expresó en su veredicto que el aborto se fli'a - Julio JF.:. Argüello, Secretario.
 Jtl.JIDllVllAJL

lEll «llesii~l!mi~Enllto ttlle llllllll R'eCIIDR'So ¡¡nllede llna- ciados por 1os d~litos de homicidio y lesiones
cerse ellll clll.ah¡¡lllliieli' !llstmi!llo de! jwcño y pua personales".
IIJlll!e éll sea JllR'Ocell!relllte lillebe s1!lljetmR'se a nos Interesante hubiera sido conocer las razones de
ll."equiisitos zeñialall!os ¡¡»oR' Ra Rey (artículo ·46ll esa determinación; es decir, el re(:urrente por lo
deR I!J. lll!e ll". ll".). lEl ejelt'cii.c.ño IIlle este deR'e- menos debió motivar su petición que lo obligó a
cho como &o:illo ~do JllR'3l:esmn, se Slllbordiuma tomar esa decisión. Mas como no lo hizo, la Cor-
al pll"incipio al!hr;:nsií:ñvo lllle llJlille gozallll Ras te procede a resolver.
J!»ali"tes ]llali'm adeTiantall." o ~ermillll.:ll.li' en inci-
ttllente O R'lllC11lli."S{JI, ttlle aelller«ll.o COllll nos iÍlll~ell."e­
ses l!!i.l!e el!Hms Jlllli'e~eli!deRD. llnace;r el!e~voSJ JilliElllllo
CR'o dell jllllii~t:ño. §ñ el! tftt~m!a~r clell derecho o su Los Agentes del Ministel:'io Público -Fiscal
R'epR'eselllltante legaR debicllamellll.te autorizado del Tribunal- tienen plena fac!.1ltad para inter.
es I!Jllliiellll ttllesñste i!llell R'ecu&"so, Ha a~\UltoricfuMll poner el recurso de casación en materia penal
competente asñ debe dec¡¡oetall"io. Máxime (artículo 3? Decreto número 1154 de l!il54}. In·
cuando en vir~ud <rlle no illS]lllln~~ <ellll ell &!i'o terpuesto el recurso surge para ellos la obliga-
tl;ículo l'm ttlleK I!J®dliigo Judiíclinll, a los .&gen- ción de formular la respectiva demanda dentro
tl;es den l.WwsteR'io ll"i! bliico "les es ll.ícito de- de los términos señalados por el artículo 533 del
sist!ll" de l.<!ls ..ll'ec\lllR'SOS illmWll"JlliUestos poR' ellos". Código de Procedimiento Penal; es decir, la ley
.· para efectos del .recurso extraordinario conside-
Corte Suprema de Justlci:a. :- Sala de Casación ra al Fiscal del Tribunal como parte recurrente,
PenaL-Bogotá, octubre dié;¡; y ocho de mil no- por consiguiente, revestida de todos los atribu·
vecientos cincuenta y cinco. tos y prerrogativas que se conceden al titular del
derecho (artículo 95 ibidem) en orden al ejer-
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty cicio de la acción, ora, para proponer incidentes
· · Montenegro) o recursos, bien, para desisUr de ~nos.
~
El desistimiento de un recurso puede hacerse
en cualquier estado del juicio y para que él sea
procedente debe sujetarse a los requisitos seña-
Por auto de seis de septiembre de mil nove- lados por la ley (artículo 461 del C. de P. P.). El
cientos cincuenta y cinco, se declaró admisible el ejercicio de este dere~::ho como todo acto proce-
recurso de casación interpuesto por el Fiscal del sal, se subordina al principio dispositivo de que
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Bo- gozan las partes para adelantar o terminar el in-
gotá, contra la sentencia dictada por esa Corpo- cidente o recurso, de acuerdo con los intereses
ración, en virtud de la cual se condena a Jfosé que ellas pretenden hacer efectivos dentro del
Vicente I!Jastañeda a la pena principal de cuaren- juicio. Si el titular del derecho o su represen.
ta meses de prisión, como responsable de los de- tante legal debidamente autorizado es quien de-
litos de homicidio y lesiones personales en su siste del recurso, la autoridad competente asi
modalidad de culposos. debe decretarlo. Máxime cuando en virtud de lo
dispuesto en el artículo 170 del Código Judicial,
En esta misma providencia se ordenó correr a los Agentes del Ministerio Público "les es lí-
traslado a la parte recurrente -Fiscal del Tri- cito desistir· de los recursos interpuestos por
bunal- para que formulara la correspondiente eUos".
demanda de casación, y en respuesta a esta de- " "Es evidente --ha dicho la Corte- que los
terminación el mencionado funcionario expresa: Agentes del Ministerio Público no pueden desis-
"Que desisto del recurso de casación interpues. tir sino en los casos en que tengan autorización
to por el suscrito contra la sentencia proferida legal de las Entidades a quienes representan
contra José Vicente Castafieda y otros, senten- (numeral 4o del articulo 4.65 de! C. J.), ¡pero 00~
facultad sólo hace referencia a actuaciones neta- la República de Colombia y por autoridad de la
mente civiles y no a penales. En estos casos, el ley, ACEPTA EL DESISTIMIENTO del .recurso
Ministerio Público es titular de la acción penal extraordinario de casación interpuesto por el Fis-
(articulo 95 del C. de P. P.); por consiguiente, cal del Tribunal Superior del Distrito Judicial de
el derecho que la ley otorga a las partes para Bogotá, contra la sentencia de cuatro de julio de
desistir de un recurso, tiene plena operancia ju- mil novecientos cincuenta y cinco.
rídica, cuando los resultados que se· pueden ob-
tener por consecuencia del recurso, no conducen Cópiese, notifíquese y devuélvase.
a ninguna finalidad pr~ctica o en orden a la ad-
ministración de justicia".
IDomfngo SaYasty IWonteneg¡-o - .Vesús !Estrada
JPor lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de lWolllSalve - l!Uea~rlio .Voi"dán .Viménez - !Luis :Ea-
lo Penal- administrando justicia en nombre de fra - .Vulio lE. Argiielllo, Secretario.

-- .
 J e o

"lEllll ~n l!llemo ~~a abllllso «!!~ alllltori.l!lla4ll poll'

l!llemoll'as -llna l!llñcino lla Corte- éstas, ~n Ra
mayoll"ía ·4lle los ~asos, Do depen4llellll 4lle llllim Ante el Ministerio de Justicia, Joselín Gómez
hecho vohmta11'fto o bltellllcimnan 4llen fu.mcio- V. presentó denuncia criminal contra' el doctor
malrio IQ!Ue al!llmi!.nistn junsticia; ge:nen!mente Marco Polo Sandoval, por varios hechos que -en
es na ~onclllll1'11'iellllcña 4lle liactol1'es e~dll"aiños a su concepto-- son constitutivos de delitos, pro-
SU!! voluntad la IQ!Ue impide IQ!Ue !as j¡)l1'ovi- .venientes de actuaciones judiciales cumplidas en
l!llencias se dicten en nos términos inl!l!Rcados los procesos que cursaban en el Juzgado Penal
JllOI1' ll.a lley. lLa presencfta de un obstáculo del Circuito de Guateque.
materian o de un imposible físico, llJI1'ove- El Tribunal sintetiza los cargos así:
niente itllel recargo de trabajo, volumen de "lQ-Haber entregado a un extraño el proceso
negocftos, Uempo para clñctar una pll."ovftden- contra Campo Elías Heredia para que redactara
alna de fonldlo o en!i'enn~el!llmd debidamente jus- el auto respectivo.
tñficada, son motivos 11'azonab!es IQ!Ull!l nm]!lli!.- "2Q-Haber hechQ aparecer como asistente a la
de!ll IQlUe nos negocios se tramiten con na audiencia en la causa contra Campo Elias Here-
p¡-ontitud ll'equnerida y dentll."o de los n»lazos dia al doctor Héctor Roa Gómez, sin que éste
seií.alai!llos Jlll?ll' Da Rey". hubiera asistido.
"3v-Haberse negado a dictar auto de deten-
"lLas · demoll"as provenientes de falta de ción contra Tiberio Umaña, en un proceso que
lMJMvñdad, 4llesc1Ulido, omnsnón o negligencia contra éste cursaba en dicho Juzgado.
ellll en desem][Wliño de 1lllilla función o en el "4Q-No haber detenido a Pedro Antonio No-
eje~!)icio i!lle 1ll!El ca¡-go, tienen que revestir voa w1a vez rendida indagatoria, existiendo en
d caráctell." de c1Ullpables o dolosas para po- el proceso mérito para dictar auto de detención.
4llei configurar lllll elemamto subjetivo; en "59-Haber ordenado al Secretario que 'escon-
otll'os· téll'miinos, es la l!llemostll'aciión dell fac- diera' el proceso contra Ana Acosta, por no dic-
il()ll' intencionall o C1Utlposo en los actos del tar el auto de detención correspondiente.
flunncftonall'io, y Ra compll'obación de las de- "69-Autorizar a los subalternos para que por-
moras ellll !as actuaciones judiciales, !o que taran las armas que estaban bajo la custodia del
caractell'iza el deuto; la ausencña a.'le uno de Juzgado.
ces~os elementos quita :illl hecho el carácter "79-Haber protagonizado tm incidente con el
l!lle illlfracción de lm ley penal". doctor Honorio Morales.
"89-No haber dictado auto de detención con-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación tra José Guevara y haberle prometido no hr~
Penal.- Bogotá, octubre diez y nueve de mil cerlo.
novecientos cincuenta y cinco. "99- Haber sentado diligencias de apoderado:>,
estando éstos ausentes, en el proceso contra Car-
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty men Rosa Moreno de Novoa.
Montenegro) "10,•-Haber autorizado al portero del Juzga-
do para que firmara despachos como Secretario.
Wñsws: "119-Recibir memoriales de perso'\as distin-
tas a las firmantes y ponerles nota d'epresenta·
Por consulta, se revisa la providencia del Tri- ción personal.
bunal Superior del Distrito Judicial de Tunja, "129-Habcr excarcelado al procesado por ho..
en la cual se sobresee definitivamente en favor micidio Pablo Antonio Ruiz y al interponer ls
del doctor IWarco IP'olo §amllowal, ex-Juez Penal parte civil recurso de apelación, haber enviado
del Circuito de Guateque, por los cargos mate- el expediente a los Fiscale{! por competencia, sir.
ria de la presente investigación. haber concedido o negado el recurso.
?>;<; 2.J 59 535

"139-Haber entregado el proceso contra Adán sus subalternos para portar armas que estaban
Ruiz al señor Carlos Martínez, persona extraña bajo su cuidado; que en el mes de marzo de mil
al Juzgado, para que redactara el auto de cali- novecientos cincuenta y dos "hizo víctima de un
ficación. ataque aleve al abogado Honorio Morales, cau.
"14Q- Haber librado exhortos en el proceso sándole heridas graves en la cara" y que el acu·
contra Domingo Rubiano, sin previo auto, el cual sado hizo un préstamo de trescientos pesof
fue dictado posteriormente; ($ 300.00) a un ciudadano extranjero, no estárl
"!59-Recibir honorarios por certificaciones y probados.
búsqueda de expedientes con la certüicación dE· La circunstancia de portar un arma no ·revela
haber sido archivados, cosa por él sugerida. la intención de cometer un delito; puede ser un
"169-Qrdenar la notificación de 'estados' y ser acto de imprevisión, pero no un hecho objeto dE
'muy interesante de estudiar' las anotaciones he· sanción penal. Las lesiones causadas al doctor
chas en ellos. Morales, de ser cierta la afirmación, daría lugar
"179- Aconsejar profesionalmente a algunas a una investigación de carácter penal, pero, en
personas como Germán Ramos y N. López. este caso, la jurisdicción y competencia en pri
"189-Ser dignos de ·estudio algunos sumario> mera y segunda instancia, no serían ni del Tri.
remitidos de Somondoco, entre ellos el contra un bunal ni de la Corte, sino de otros funcionarios
señor Torres, y de la Rama Jurisdiccional y el préstamo que se
"199-La estafa cometida contra un señor ex. dice hizo el doctor Sandoval a un ciudadano ex-
tranjero, a quien le ofreció ayudarle en un jui tranjero es algo que escapa a la justicia penal.
cío civil, sucesión de Valentín Martín. Los cargos de los numerales 19 y 139 relativos
a que el señor Carlos Martínez Neira, person~
extraña al Juzgado dictó las providencias de 11
de enero del año de 1951 en los procesos contra
El Juzgado 61 de Instrucción Criminal, por Campo Elías Heredia y Adán Ruiz, el primero
auto de primero de julio de mil novedentos cin· ordenando la ampliación del sumario y el se·
cuenta y dos, declaró abierta la presente inves· gundo calificando el mérito del mismÓ, no están
tigacíón, y en el curso de ella se adujeron los si- probados. Con la diligencia de inspección ocular
guientes elementos probatorios: y mediante prueba testimonial, se demostró que
a) Acuerdo de nombramiento y acta de pose tanto el auto de sustanciación como el de proce·
sión del doctor Marco Polo Sandoval como Jue7 der, fueron dictados por el doctor Sandoval, es
Uni:::o Penal del Circuito de Guateque; crito este último en la máquina del Juzgado.
b) Declaración de Joselín Gómez Medina quien Las imputaciones de los numerales llQ y 15°
manifestó tener conocimiento directo de los he sobre notas de presentación personal y el de re·
ches por haber sido Oficial Mayor de dicho Juz· cibir honorarios por certificaciones y búsqueda
gado; bajo la gravedad del juramento relacionó de expedientes,>archivados, no le son imputablef
los cargos resultando ser los mismos que con- al Juez acusado; quien autoriza las notas de pre-
tiene el memorial denuncia y que el declarantE sentación personal y recibe valores por búsque.
afirma haber cometido el Juez acusado; da de expedientes archivados, no es el Juez sine
e) Se practicaron diligencias de inspección ocu el Secretario.
lar en los negocios a que hace referencia el se· Los cargos comprendidos en los numerales 29,
ñor Gómez Medina; 9Q, !OQ, l4q y 169, se refieren a que el Juez hizQ
d) Se recibieron declaraciones a los empleado~ figurar en la diligencia de audiencia, en la cau.
que -en ese entonces- trabajaron en el Juzgado, sa contra Campo Elías Heredia, al doctor Héct01
e) Se practicaron varios careos entre el de- Roa Gómez como defensor del acusado sin haber
nunciante y el doctor Sandoval, entre aquél : concurrido a tal acto; que firmó actas de pose-
los empleados del mismo Juzgado, y por último sión de apoderados en el proceso contra Carmen
se recibió declaración indagatoria al Juez acu Rosa Moreno, sin que éstos hubieran estado pre-
sado. sentes; que autorizó al Portero del Juzgado para
firmar despachos como si fuera Secretario; que
Se considel!'a: libró exhortos sin haber dictado el auto con~es­
pondiente, y que omitió la fijación de estados en
Los hechos contenidos en los numerales 5?, 6' algunos negocios, no están demostrados. '
y 199, consistentes en que el Juez autorizaba ::1 En la diiigencia de inspección ocular se cons-
 tata que el doctor Roa Gómez firp.1ó la diligencia un auto negando la apelación, el cual. ni el J"uez
de audiencia; que estuvo presente en el momen- Sandoval r.i el señor Gómez Medina (ils. 21 vto.
to de iniciarse el acto público y al finalizar el y 22 fte.) nombran en sus deposiciones.
mismo, y que dejó por escrito su alegato de con- "Pero de to<;los modos no aparece que hubiera
clusión; así lo declara el vocero de la defensa. sido dolosa la actitud del Juez, pues aunque hu-
El hecho de que el defensor no hubiera estado biera pretendido con ello (dada la conversación
· presente durante el curso de toda la audiencia, con el portero del Juzgado señor Josué Martinez
no le resta ninguna importancia al acto, si, por Neira de que habla el señor Gómez Medina)
otra parte, cumplió con los deberes a él enco- evitar a su dependiente el trabajo de compulsar
mendados y con su firma autorizó la diligencia. las C()pias del caso, es presumible que en la Fis-
En el proceso contra Carmen Rosa Moreno de calía se pretendió eludir el mismo trabajo, de-
Novoa, no hubo varios apoderados; por consi- volviendo el expediente al Juzgado; pues es cla-
guiente, mal podían existir varias actas de pose- ro que la Fiscalía, como funcionario competente
sión; intervino un solo defensor, el doctor Leoncl exclusivo para el conocimiento clel negocio, hu-
Armenta y éste fue legalmente posesionado; así biera podido también •oonredler lll! apelación re-
lo demuestra la diligencia de inspección ocular. solviendo el memorial I<es~tivo.
Los despachos librados en el sumario contra Pa- "Los errores que sufran los Jueces o Magistra-
blo Bayona al Instituto de Medicina Legal y al dos en la apreciación de un determinado punto
Juzgado Municipal de Garagoa, no fueron firma- de derecho o en ~1 sost•mimiento de una tesis no
dos, como lo dice el denunciante, por el Portero constituyen de por por sí abvso de sus funciones
del Juzgado; aparecen firmados por el Juez y si por otra parte, no se ha demostrado la inco-
Secretario respectivamente; asi consta en el acta rrección moral de los mismos, es decir, aquel
de inspección ocular. En el sumario contra Do- dolo genérico que clabe concurrir para que sea
mingo Rubiano no se libraron exhortos sin ha- reprensible penalmente su conducta". (Fallo de
ber dictado el auto correspondiente. El funcio- la H. Corte Suprema, 23 de octubre de 1954).
nario que practicó la diligencia de lnspección Las imputaciones de los numerales 179 y 18~>,
ocular, dice: "Estudiadas que fueron las diligen- sobre el hecho de que e] dod;or Marco Polo San-
cias respectivas, no se encontró nada anonnaJ dovul aconsejaba pt·ofesitmalm2ntc a algunas per-
que pudiera indicar la existencia de tales irre- sonas y la de que deben estudiai"Se los sun1arios
gularidades", y en cuanto a la fijación de estado remitidos de Somondoco, son hechos de los cua-
y anotaciones hechas en ellos, nada se llegó a l~s, el primero, no tuvo comprobación alguna, y
comprobar. el segundo, sumario contra Octavio Torres por
En relación con la imputación contenida en el un delito contra el sufragio, el Juzgado solicitó
numeral 129, o sea el hecho de haber remitido concepto sobre la aplicación del artículo 153 del
el negocio de Pablo Antonio Ruiz al funcionario c. de P. P. y posteriorm•~nte élictó ~ntencia.
competente, sin antes haberse decidido sobre el Se acusa al doctor Sandoval de que en el su-
recurso de apelación interpuesto por la parte ci- mario contra Tiberio Umaña no quiso dictar auto
vil, se transcribe lo dicho sobre este particular de detención a pesar de existir mé?ito su.Xici.ente
en la vista Fiscal que dice: · para ello, e· indirectamente se sugiere el hecho
"El error cometido por el Juez Sandoval al re- de que el sindicado entregó cliner.o al Juez acu-
mitir el proceso contra Pablo Antonio Ruiz y sado; este cargo no fue probado. El expediente,
otros, por homicidio, al repartimiento de los se-. según diligencia de inspección ocular estuvo en
iSores Fiscales de los Juzgados Superiores del dicha .oficina antes de que el sindicado ocupara
Distrito Judici2l de Tunja (los competentes para el cargo; el mismo Tihürio Umafia afirma no ha-
conocer el negocio) sin conceder la apelación in- ber concurrido a dicho Juzgado xú haber entre-
terpuesta por el señor apoderado de la parte ci- gado ninguna suma de dinero al doctor Sando-
vil contra el proveído de libertad provisional val; es decir, el cargo no tiene fundamento legal.
bajo fianza del antedicho Ruiz que había profe- El hecho consisten~ en que el doctor Sanclo-
rido, lo atribuye en su indagatoria (fol. 71) a un val no dictó auto de detención contra Pedro An-
apresuramiento de su Secretario quien lo remi- tonio Novoa (numeral 49), no es constitutivo de
tió sin tener en cuenta que estaba pendiente la delito. La circunstancia d.e que iíílmoo:!atamente
consideración del recurso aludido". después de recibirle indagatoria no !*! hubiera
"Este Secretario, a su vez, en su declaración dictado auto <le detención, seguramente ooooeció
(fl. 40) posiblémente para disculparse, habla de <t que dentro del sumario 710 exlstfan elementos
N~ 2.ll5~ GA.IClETlil. Jl!JDl!CJIAL 537

suficientes de prueba para dictar dicha provi• res extraños a su volw1tad la que impide que las
dencia. En este negocio se recibió declaración providencias se dicten en los términos indicados
indagatoria el veinticuatro de enero; de esta fe- por la ley. La presencia de un obstáculo mate-
cha al trece de febrero se praeticaron algunas rial o de un imposible físico, proveniente del re-
pruebas, y luégo, previo estudio de los elementos cargo de trabajo, volumen de negocios, tiempo
probatorios allegados al sumario se dictó el co- para dictar una providencia. de fondo o enfer-
rrespondiente auto de detención. En estas con- medad debidamente justificada, son motivos ra-
diciones el hecho imputado carece de validez. .zonables que impiden que los negocios se trami-
Se dice (numeral 50) que el Juez ordenó a su ten con la prontitud requerida y dentro de los
Secretario escondiera el proceso contra Ana Acos- plazos señala.dos por la ley.
ta "para evitar así tener que dictar el auto de
detención que había allí pendiente". Pero el car- "Las demoras provenientes de falta de activi-
go en su fondo no es cierto. No se dictó auto de d;ld, descuido, omisión o negligencia en el des-
detención dentro de los términos legales, debido empeño de una función o en el ejercicio de Wl
al recargo de trabajo producido por el volumen cargo, tienen que revestir el carácter de culpa-
de negocios que cursaban en dicho Juzgado, he- bles o dolosas para poder configurar el elemento
cho que se prueba con las estadísticas de movi- subjetivo; en otros términos, es la demostración
miento de los negocios, allegadas a los autos. del fa~tor intencional o culposo en los actos del
En el sumario contra José Guevara (numeral funcionario, y la comprobación de las demoras
89) afirma el denunciante que no se dictó auto en las actuaciones judiciales, lo que caracteriza
de detención en los plazos señalados por la ley, el delito; la ausencia de uno de estos elementos
pero la diligencia de inspección ocular demues- quita al hecho el carácter de infracción de la ley
tra que el negocio entró al despacho el dos de penal". (Auto de septiembre 29 de 1955).
junio y con fecha veinticuatro del mismo mes se
ordenaba la detención, es decir, el hecho por sí Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
solo no configura una infracción de la ley penal. lo Penal- administrando justicia en nombre de
De los hechos que se dejan analizados se con- la República de Colombia y por autoridad de la
cluye que las imputaciones son por demoras u ley, oído el concepto del Procurador Segundo De-
omisiones causadas en la tramitación de los ne- legado en lo Penal, de acuerdo con él, CONFIR-
gocios que cursaban en el Juzgado Penal del MA la providencia de veintinueve de septiembre
Circuito de Guateque, pero el delito de abuso de de mil novecientos cincuenta y cuatro, por la cual
autoridad no se estructura por la demostración se sobresee definitivamente en favor del doctor
del elemento material, sino, también, por la con- 1\l,{arco Polo Sandoval, ex-Juez Penal del Circuito
currencia del factor subjetivo o moral. Es la com- de Guateque, y se abstiene de revisar los hechos
probación de estos dos elementos lo que tipifica comprendidos en los numerales 79 y 199, por no
el delito; la ausencia de uno de ellos quita al ser de su competencia.
hecho el carácter de infracción de la ley penal.
"En el delito de abuso de autoridad por demo- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
ras -ha dicho la Corte- éstas, en la mayoría
de los casos, no dependen de un hecho voluntario Domingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrada
o intencional del funcionario que administra jus- Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - lLuis Za-
ticia; generalmente es la concurrenciq. de facto- fra - Julio lE. Argüello, Secretario.
AJUJSO DE AliJ'fOl!UDAD. - JREHUSÁM! E'NTO lOE UN JUEZ li~N Cl!JMPUJR l!JN
MANDATO PJROFEllUDO POR EL SUPE RXOJR .JEJRAHQUllCO EN EF~ EJTERCl!CllO
DE SUS ~~UNCIONES

l. ·-lEs principio superior de derecho el miento de un :teto, en cuanto se deja trans-

de que Ros funcionarios y empleados públi- Cltrl'ir un intervalo de tiem¡lo entre l!ll mo-
cos no t.iienen otra competencia que la asig- mento en que la acción debía ejecutarse :\'
nada po.- la !Ley. !La actividad funcional de ac1uel en que ella se realizó efectivamente.
ellos sólo puede moverse al amparo de las De estas distintas modali{lades del ilícito,
normas ·junrídicas, que le dan a la. adminis- asume mayor gravedad la del funcionario
tración pública un normal y ordenado des- o empleado que IRJEJH[lfJSA, porque eiUo hn·
envolvimiento, base de la sepridad social ]Jlica una especie de rebeldía a cumplir lo
y de la tranquñna confianza de los ciudada- que se le orllena o se le demanda ll!lgW.nna-
nos en la liumeión de los órganos del lEsta- mente. lEn dicho evento, el funcfiolll.all'io se
do. ll'or eso, Da Carta estatuye que el con- obstina y hace nugatorio el acto qllle de él
greso, el gobierno y los jueces tienen fun- se requiere como tn·opio de su competencia.
ciones sepall'adas, pero colaboll'an armónica-
mente en la realización elle los fñnes del JEs. 3.-lLos medios de im1mgnación @ Jrecua·-
tacllo (artñculo 55); que no habrá en Colom. sos contra las resoluciones jutllicia]es son
bia ningún empleo que no tenga atribucio· instrumentos de g·arantía funda«llos l!ln el
nes deta!Uadas en la ley o reglamento (ar- propósito legislativo de que la justicia se
tñm!lo 53); qune la ley determinuá los casos administre en la forma más certera y per·
partielll!Rares cle incompatibilhllad de funcio· fecta posible, que es fin supreml!) del ]l)r6l·
nes; los die responsabmdad de los funcio- ceso. l?or eso, se ha establecñQ.llo qune otn
na~rios y medo de bacula efectiva <artículo jerarquía de superior rango y ]]1ll'epall"a<efión
82); y que los fmncionall'ios públicos son científica revise las ¡Jrm:idlencñas del iilmfe-
ll'esponsables por infll'accñón de Ra Constihn· rior, para correg·ir los errores y desaciert®.r,
ción y las neyes y lflOll' extra.Rimitación de en que éste baya potHtlo illlcuni~r, o aún
funciones, o ]l)Oll' omisñón en el ejercicio du para dal!'le mayor fuerza y n·espetabl!itUad a
éstas (articulo 2G). lo decidido en la pll.'imeu inst:mcfia, t>fi el
acto impugnado fllll!l jur.·idicame~nte correcto
2.-ILa U~y l))enal ~reprime a los funciona· De modo que cuando el Superñor ~resuelve,
rios y empleados públicos que abusan de su providencia es una emanacñón tlleH l!'oi!ller
sus podelt'es, u @miten e! cwnplimiento de lP'úblico, un acto jUArisdicciollllall, cl.llyo i.m]JDe·
sus dellHlli"es ®Ei<eñmlll!ls; nos srunciona bn~o por rio es obligatorio ~~all'a mantell'il!lll' Ra eficmcnm·
obrar alt'bútirall.'iam~IIDte, como por no hacer del dell'echo reconocido, ia seguriilillaall collu·
lo que na lley les manub l!ln determinado tiva, la firmeza de las actuaciones y la se-
oaso. Y deiiDtro Ole esta únaimm hipótesis, riedad del procedimiento y dl!l la aplimnchín
cr·ea un delito genlérico o innominado de de la justicia. De lo contruio, los procesos
abuso de autoirhllalll por omñsión, pall'a el se harían intermin::tbles y en orden jull'íclñco
oficial público que omite, ll'ehusa o retarda quedaría subvertido.
ejecutar um. acto a que legalmente está obli· l!':l juez a quo no puede desconocell' ni mo-
gado (artículo ll 72 C. ll'. >. dificar los efectos de la decisión del Supe-
lLos tres vocablos que l!lmplea la citada rior que pone fin a un ¡·ecul'SO !egalmentl!!
norma penal (omitir, rehusar y retardar) tramitado, so ¡Jretedo de que l!ll .Jflll!ez ad
no son equivalen1es. JEI primell'o -omitir- quem se equivocó o cometió un acto ñnjuns-
es dejar de hacer alg·o. lEI segundo -rehu· to al ejell'cer sus funciones.
sar- es no querer realizar una cosa. Y el 4.-lEn un juicio ejecutivo, siendo ei aun~o
tell'cero -retardar- es dñferir el cumplí· que decreta la eje,cución apelable l!DOr el
 539

ejecutado sólo en el efecto devolutivo (ar- de Stimpson Spence and Young, contra quienes
tículo 1031) en ningún caso, al tenor del ar- también se formula la cuenta, del vapor Norlan-
tículo 1032, puede procederse al remate de día, de bandera extranjera, que no han sido vá-
bienes ni al pago al acreedor sin que esté lidamente llamados al juicio. En consecuencia,
ese auto en firme. (Casación Civil, G. J. todas las cantidades de dinero distribuidas por el
número 1930, pág. 823). Juez l.'n este negocio, ya por honorarios, por pa-
gos o por cualquier otro concepto serán reinte-
Corte Suprema de Justicia - Sala de lo Pe- gradas a su respectivo dueño, ejecutoriada que
nal.-Bogotá, veinte de octubre de mil nove- sea esta providencia. Con las costas del negocio
cientos cincuenta y cinco. a cargo del <'.Ctor".
Encontró e·1 Tribunal, como síntesis de su es·
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) tudio, que el documento aducido como recaudo
ejecutivo -una cuenta ·de cobro-- adolecía de
Vistos: '!deficiencias de forma y de fondo, fácilmente
perceptibles al examen del mismo", por lo cual,
El Tribunal Superior de Cali, en providencia la ejecución "no podía prosperar con base en el
de fecha tres de mayo del año en curso, calificó referido documento".
el mérito de este sumario, así: enjuiciamiento De otro lado, observó el Superior irregulari-
contra el doctor Neftalí Moncayo Guerrero por dades en el adelantamiento del juicio por parte
el delito de abuso de autoridad; y sobreseimien- del Juez, de quien dijo que había obrado con
to definitivo en favor del mismo por prevarica- tanta rapidez, que dejó "puntos sin resolver, o
to, todo en virtud de actuaciones suyas cumpli- resueltos en forma que pugna con la ley y la jus-
das como Juez Promiscuo del Circuito de Buena- ticia".
ventura. 59-El apoderado del ejecutante pidió reposi-
Ambas decisiones debe revisarlas la Corte. La ción de la anterior providencia del Tribunal,
primera, por apelación que interpuso el proce- pero éste negó el recurso en auto de 28 de agosto
sado, y la última en grado de consulta. de 1950.
Los antec<;!dentes del proceso son: 69-Devuelto el proceso a la oficina de origen,
l\l-El doctor Neftalí Moncayo Guerrero des- el Juez dispuso:
empeñó el Juzgado Promiscco del Circuito de "Obedécese lo resuelto por el Tribunal Supe-
Buenaventura, del cinco de agosto de Hl49 al 19 rior. Estése a la gestión de las partes. Notifique-
de febrero de 1951. se". (Auto de 16 de octubre de 1950).
2o-Hallándose en el ejercicio de esas funcio- 7o-Pero como mientras se surtía la apelación
nes, le correspondió conocer de la acción ejecu- del mandamiento de pago -concedida en el efec-
tiva promovida por Compañías Unidas de Trans- to devolutivo-, ya en el Juzgado se había pro-
portes S. A. contra North American Shipping & ferido la senteneia de pregón y remate y cu-
·Trading Co. Inc. y Sllet Compañía de Vapores bierto, en su mayor parte, la obligación deman-
S. A., armadores o propietarios del barco Nor- dada; el apod.erado del actor le hizo al Juez es-
landia, representados en el juicio por Echeverri tas peticiones, cbn fecha 6 de noviembre de 1950:
& Cía., Ltda. a) Que declarara que entre el auto del Tribu-
3o-El 14 de diciembre de 1949, el Juzgado Ji. nal que revocó el mandamiento ejecutivo y la
bró mandamiento de pago, y de éste apeló el re- sentencia de pregón y remate, el Juzgado s6lo
presentante de Echeverri & Cía., Ltda. podía atenerse a lo resuelto en la dicha senten-
49-Previo el trámite de un recurso de hecho, cia, "por ser ley del proceso, estar ejecutoriada
la apelación fue concedida, y el Tribunal Supe- y parcialmente cumplida";
rior de Cali la desató en auto de fecha tres de b) Que, en consecuencia, el Juzgado no podía
agosto de 1950, cuya parte resolutiva dice: ordenar la devolución de lo que entregó con jus-
"En razón de lo expuesto, el Tribunal Superior to título y buena fe, por cuanto la restitución de
del Distrito Judicial de Cali, en Sala Singular, Jo pagado únicamente cabía decretarla mediante
REVOCA el auto apelado, para volver a la situa- sentencia dictada en juicio ordinario, conforme
ción primitiva del negocio, o sea la existencia de al artículo 1030 del Código Judicial; y
una cuenta, sin reconocer, formulada por Compa- e) Que no siendo posible cumplir lo principal,
ñías Unidas de Transportes S. A., contra los ar- tampoco podía el Juzgado hacer efectiva la con-
madores o navieros y al parecer concesionarios dena en costas.
540 •JliJ[))][(:][AJL J\jQ 2.:1.5.

3'-'-El Juez, en auto ele 20 de noviembre dt• ter I·~cftalí ;vroncayo Guerrero, en su condición de
1950, aceptó plenar:1cntc clich;:;s solicitudes y re- Juez Promiscuo del Circuito de Buenaventura,
~olvió lo que sigue: "por dejar de cumplí r el au~o de 3 de agosto de
"10-E,tfse a lo dispuesto en b sPntenci::l C:e 1950 ¡:le este Tribunal". (Providencia de 9 de ju-
pregón y remate dictada por este Despad1o con lio de 1951). Y
fecha veinticinco ( 25) de febrero último, ele fs 10 ·--El Juez doctor :i'!Ioncayo Guerrero, en la
129 a 13G t:ct cuaclen1o número 1, en este ;::spnio: indngatoria, explica su conducta, dando como ra-
"20 -- Deeli:rase que no es posible lcgnlmcnic zón sust;-mcial para 110 cumplir lo ordenado por
poner en ejecución 0l auto de tres (3) de agosto el Superior, la de que éste se llevó de calle la
de este aíio ( 1950) proferido por el H. Tribunal ley al revocar el mandamiento e:jecutivo. Y agre-
Superior de Cali, de f~. 2G v. a :)G, ele csle cua- ga que había de por :nedio un fallo judicial -la
derno, por incompa.tibilidacl, por contraposición, sentencia ejecutoriada de pregón y re:mate- que
con dicha sentencia, que est(l en firme, por ser no era posible de~conoceL Luégo concluye así:
aquel auto de fcC'ha posterior y contrario a tal "Los Jueces tienen una consigna y una ley que
sentencia, que prevalece ~obre él y debe, por lo respetar y cumplir por encima de órdenes quo
mismo, ejecutarse de preferencia, mientras no a su juicio riñen con la ética y la ley".
sea revisada, por la vía ordinaria, como lo man- Estos son los hechcs materia de la investiga-
dan los artículos 473 y 1030 del C. J. ción.
''3'-'-Este Despacho se abstiene, en consecuen·
L'ia, de crdenar se requiera a ~odas o.qucllas per- Auto de proceder apelado.-El Tribunal halló
sonas y entidades que, por uno u otro concepto, cstnblccido el delito de abuso de autoridad im-
recibieron dineros en este juicio de la parte de- putable al Juez, por haber rehusado el doctor
mandada, para que en c.l término que se les se- l'IIoncayo Guerrero "cumplir un acto al que le-
ñale, proced::m a reintegrar los valores recibidos galmente estaba obligado, tra~;grediendo en esta
corno lo solicita el doctor Julio J uri Mercado en forma la ley penal, pese a las razones por él da-
el memorial anterior, de conformidad con la de- das, que no excusan ni justifican su comporta-
claración hecha en el punto que antecede;· y miento".
"49-Dícese lo mismo en cuanto a las costas n
que fue condenada la parte ejecutante por el H Consiclera !a Corte:
Tribunal".
Es de destacar aquí que el mismo proolcmo Es principio superior de derecho el ele que los
relativo a la primacía del fallo de pregón y re- funcionarios y empleados públicos no tienen otra
mate sobre el auto que revocó la orden de pago, competencia que la asignada por la Ley. La ac-
ya había sido planteado :por el actor ante el Tri- tividad funcional ele ellos sólo ¡me~e moverse al
bunal, cuando éste conoció de la apelación del amparo de bs normas jurídicas, que le dan a l¡¡
mandamiento ejecutivo; tema que estudió y re- ::¡clministro.ción pública un normal y ordenndo
chazó dicha entidad en la providencia del 3 de desenvolvimiento, base de la seguridad social y
agosto de 1950 con el epígrafe "iUn juicio con de la tranquila confianza de los ciudad::1nos en la
sentencia en firme y cjecuto:riada". función de los órganos del Est::1do. Por eso, la
9•.•-El auto de 20 de noviembre de 1950, cuya Carta estatuye que el congreso, el gobierno y los
parte resolutiva acaba de trancribirse, fue ape jueces tienen funciones separadas, pero colaboran
lado y el Tribunal lo revocó con enérgicas cen- armónicamente en la realización de los fines del
suras para el Juez, por implicar el desconoci- Estuclo (nrtículo 55); que no h::tbrá en Colom-
miento de las jerarquías jurisdiccionales y una bia ningún Pmpleo que no tenga atribuc·iones de-
viobción manifiesta del artículo 507 del Código talladas en l::t ley o reglamento (::1rtículo 63 l ;
Judicial, colocado en el Capítulo sobre apelacic- que la ley detcrminarú los casor; particulares de
nes y consultas, y que expresa: "Recibido e1 ex- incompatibi!idacl ele ft;nciones; los de responsa-
pediente por el Juez de la causa, se dicta el bilidad de los funcionarios y modo de hacerla
::mto de obedecimiento a Jo resuelto por el su- efectiva (artículo 62); y que los funcionarios
perior, en el cual, si es el caso, se deben tomar públicos son rcsponsalcles por infracción de la
la:. medidas ordenadas por éste". Constitución y las leyes y por extralimitación de
Allí mismo ordenó el Tribunal sacar copia de funciones, o por omisión en el ejercicio de éstos
lo conducente para que se investigara la rcspon- ( ortículo 20).
snbilidad en que hubiese podido incurrir el doc- En tal orden de. ideos y par:1 tutelar el corree-
 2.159 GACETA JUDICIAL 541

to funcionamiento de la autoridad, la ley penal be ahí que la ley, ~n guarda de estos princi-
reprime a los funcionarios y empleados públicos ¡~ios y de las jerm·quías jurisdiccionales -que
que abusan de sus poderes, u omiten el cumplí- implican rc-1ación de dependencia entre persona~
mienlo de sus deberes oficiales; los sanciona u órganos del E'stado-, haya consignado man-
tanto por obrar arbitrariamente, como por no ha- datos expre:3os para que se obedezcan y respeten
cer lo que la ley le:.,; manda en determinado caso. l&s decisiones clel Superior que obra en el ejer-
Y dentro de esta última hipótesis, crea un delito· cicio ele sus fum:iones. Así, en lo Judicial, dis-
genérico o innominado ele abuso ele outoriclacl por pcne el arLicu!o 507:
omisión, para el oficial público que omite, rehu- "Recibido el expediente por el Juez de la C<m-
sa o retarda ejecutar un acto a que leg-almente ~.a. :;e di.cta el auto (Je obedecimiento a Jo resuel-
está obligodo (artículo 172 C. P.). to por e l. Ec'pc:ricr. en el cual, si es el caso, se
Los tres vocablos que emplea la citm:;:¡ ;-;on;H d~~bcn tomar bs medicl::ls ordenadas po1· éste". Y
penal (omitir, rehusar y retardar) no son equi- el artintlo 1·13 de b m:sma obra estatuye:
valentes. El primsro -omitir- es dejar de ha- "U:wrp2i1 juris-licción los .Juct:es cuando ....
cer algo. El segundo -rehusar-- es no c1uerer CL'no::cn o proccd::n contr:J rc~olución cjccuto-
realizar una cosa. Y el tercero -retardar- es ri:,cJa del superior".
diferir el nm1plimicnto ele un acto, en cuanto se Se ve, pues, con soberana cvid·2ncia, c¡uc el
deja tr<ll1scurrir un intervalo de ti,~JT!po entre el Juez a qno no pucclc•desco!1occr ni modific:1r Jos
momento en que la acción debía ejecutarse y efectos de la d'-'ebión del Superior que pone fin
aquel en que c.l~a se realizó cfectivarncn1c. :o1 un rccurc;o !egalmente tr·amitado, so pretexto
De esta~; distintas mcdalidades del ilíci~o, asu- <1:_~ que el .Juez ad qucm se cqL;ivocó o cometió un
me mnyor gravedad la del func:ion:1rio o eill!Jle;.:- o<.lo in.iuoto é!l eje: c<':r sus funciono.;s. De otra mu-
do que rehusa porque ello implica una especie nt'ra, el infel·.:or src convertiría en árbitro del Su-
ele rebeldía a cumplir Jo que se le ordena o se le perior, y los recursos -ordinarios y extraordi-
demanda legíUmamente. En dicho event--:J, el fun- narios- carecerían ele" objch1. Los· Jueces cnton-
cionario se obstina y hace nugatorio el acto que c~?s no S'.?rían entre si colaboradores armónicos
de él se requiere como propio de su ccmpelencia. ele l« ju~tida, sino rivales o enemigos en su tras-
Y esto fue, precisamente, lo acontecido en el cendental mi5ión. Si ch:ntro de la misnn jerar-
caso sub ju.dicc: el Juez doctor Moncayo Gucrrc:- quía judic-ial con~tituiría un abuso que el Supc-
ro rehusó, sin razón ni derecho, cumplir un nnn- ri0r revocase una providencia ele primer grado
dato del Superior jerárquico proferido en el Cllte no ha sido sometida a su examen, con cuanta
ejercicio de su actividad funci::mal. n;~yor razón habría arbitrariedad si el inferior
En efecto, los medios de impugnación o recur- Sé ~·ebela contra Ll orden del Superior impartid<~
so::; contra léls resoluciones judiciale:; son instru- en el e.i ercicio de su invesliclu ra.
mentos de garantia fundado; en el propósito le- Y en el supuesto de que el funcionario, al pro-
gislativo de que la justici:~ se :1dministr'-! en Ja ferir la decisión. obre caprichosamente, el cami-
forma m3s cdtera y pQrfett:.~ posible, que e·; fin no que dá la ley es el ele exigirle la responsa-
supremo del proceso. Por e.';O, se ha -::::stablecido bilidad penal concspondientc por el indebido
que otra je.r.::rquh de supr"rior ran~o y prepara- desempeño c1<~l cargo. Con ese fin, se estableció
ción científica revi<::e las providencias del infe- el recurso d0 que,la, a q;_¡e se refiere el artículo
rior, para corregir los errores y desaciertos en 435 del Céd.igo Judicial, y que los Miembros de
que éste haya podido inr:urri:·, o aún para da_~·Je ia Comisión redactora del nombrado estatuto ex-
mayor fuena y respetal:::ilidacl a lo decidida ·~n plicaron así:
la primera in.3tanda, si el acto impugnado fue " ... Se menciona en artículo separado el llama-
:i urídicamente correcto. De modo que cuando el do recurso ele queja, ·el cual se distingue de los
Supcrior resuelve, su providencia es una enJana- !·ecursos propiam:mte dichos, por su finalidad,
ción del Poder Público, un acto jurisdiccional, que no es ya la de obtener que se revoquen, re-
cuyo imperio es obligato• io pcu·a nnnt.~·ner la formen o invaliden l«s resolucionef;, sino que se
eflcacia del clerecho reconocido, la ~cgurid:c:d co- haga efectiv:1 la responsabilidad personal en que
lectiva, la firmo:a de las <~ctu:h·ic;¡¡cs y la :·oerie- incurr.:cn los Jueces cuando fallan contra ley ex-
dad del procedimiento y de la aplicación de la presa, en !.os casos definidos en el Código Penal".
justicia. De lo contrario, los procesos se harían Como lo ha expresado la Corte, "tratándose de
interminables y el orden jurídico qut>dnría sub- providencia emanada de un funcionario -y más
Yd'tido. si éste pertenece; al órgano .judicial del poder pú-
 G&CJE'lrA .U1IJDI1Cil.&IL

blico- es inaceptable calificar de agresión o de auto de 20 de noviembre de 1950, que el fallo de

violencia injusta lo que no es otra cosa· que el pregón y remate no había "sido infirmado por
normal ejercicio de la autoridad. autoridad alguna?". Luego el funcionario acusa-
"El principio de legalidad dejaría de ser la do se hallaba en imposibilidad juridica de revi-
norma reguladora de la actividad jurídica del vir un tema que ya e::taba fuéra de toda contro-
Estado, si cada funcionario asume la facultad de versia con la revocatoria de la orden de pago
resolver libremente que determinados actos de hecha por el Superior en el auto de 3 de agosto
la autoridad no deben cumplirse porque los con- de 1950.
sideran arbitrarios o injustos". (Auto de 11 ele Y no puede sugerirse siquiera, como lo alega el
octubre de 1941. GACETA número 1975, p<Íginas procesado, que el Tribunal actuó arbitrariamente
851 y 853). al declarar que nada de lo hecho en el juicio,
Y ya antes había dicho la Sala que "el carác· podía "considerarse en firme". Pues a este res-
ter de autoridad del funcionario que rechaza la pecto, es preciso recordar que el artículo 1032 del
providencia de otra autoridad que actúa dentro Código Judicial -olvidado por el Juez- dispo-
de su órbita legal, no modifica ni excluye la res- ne que el término para cumplir el mandamiento
ponsabilidad. Precisamente ese carácter, en el ejecutivo se entiende suspendido por la apelación
autor del hecho, es el elemento constitutivo del del auto que lo decreta. Y agrega el precepto
abuso de autoridad". (Auto de 24 de septiembre que, "en ningún caso puede procederse al rematto
de 1940. GACETA número 1959, página 884). de bienes ni al pago sin que esté en firme dicho
Por lo tanto, es inadmisible la excusa del pro- auto".
cesado fundada en la libertad de los funcionarios En el citado artículo 1032 ha visto la Corte
públicos para no cumplir las decisiones de los -Sala de Casación Civil- un principio de ga-
Superiores jerárquicos, cuando las juzgan con- rantía, consistente en el "no remate de los bie-
trarias a la ética y a la ley. nes o de la suspensión de la ejecución de un acto
Además, el fallo de tres de agosto de 1950, en judicial cuando está pendiente la apelación en el
que el Tribunal revocó el n1andamiento ejecuti- efecto devolutivo de una providencia que puede
vo y dispuso la devolución a su duefio de los di- causar gravamen irreparable a una de las partes.
neros repartidos, no permitía, en nir..gún easo, Así, por ejemplo, la entrega de una suma de di-
abrir el nuevo debate que propugnó el Juez doc- nero o el auto que decreta un desembargo, no
tor Moncayo Guerrero en el auto de veinte de pueden llevarse a efecto mientras la providencia
noviembre del mismo año, con base en el argu- que tal dispone no esté en firme, y no lo está
mento de hallarse ejecutoriada la sentencia cte mientras ella esté apelada, así lo sea sólo en el
pregón y remate, por dos razones: 1a Porque el efecto devolutivo, porque puede el superior re-
Superior estudió previamente esa cuestión que le vocar la orden y entonces si ésta se ha llevado
suscitó el abogado del ejecutante, y hubo de re- a cabo por el juez a quo, se ha inferido un per-
chazarla. Y 21l- Porque el Tribunal dejó sin valor juicio que puede ser irreparable a una de las
alguno la mencionada sentencia, al decir: partes. La jurisdicción delegada que condiciona
" ... La circunstancia de tener una apdación la apelación en el efecto devolutivo, no puede in-
interpuesta oportunamente por persona legal- terpretarse en un sentido in·estricto, o sea, en el
mente capaz, sin resolver, de,jaba en falso to~lo de que el juez inferior puede proseguir el curso
lo que se adelantara sobre esta base inestable. de la actuación basado en la providencia apela-
De modo que nada ele lo hecho puede conside- da, cuando ésta refluye de una manera directa y
rarse en firme·•. (Subraya la Corte). aun t'sencial sobre las providencias judiciales que
Y la parte n:o;olutiv:l d~ la providencia de se- a contar desde la conccs:ón del rceurso dicte el
gundo grado fue igualmente clara, al disponer juez a quo. De ahí que siendo el auto que decre-
-luégo de revocar el mandamiento ele pago-- ta la ejecución apelable por el ejecutado sólo
que el negocio volvía a su situación primitiva, "o en el efecto devolutivo (artículo 1031 ibidem l
sea la existencia de una cuenta, sin reconocer". en ningún caso, al tenor del artículo 1032, puede
El propio doctor Moncayo Guerrero acepta en procederse al remate de bienes ni al pago al
su indagatoria que el Tribunal, en ese proveído, acreedor sin que estél:lese auto en firme". (Sen·
"echó por tierra toda la actuación, revocando el tencia de 27 de octubre de 1937. GACETA nú-
mandamiento ejecutivo y la sentencia de rema- mero 1930, página 823).
te". (Subraya la Corte). Entonces cabe pregun- De todo lo expuesto, se concluye que hay méQ
tar: ;.Cómo pudo el Juez sostener después, en su l'ito para enjuiciar al doctor Moncayo Guerrero.
 G A e lE 'JI' A .o llJ IIJ n e n A o,

Y el delito que debe imputársele es el de abuso cías fundam.::ntalcs para veriguar los hechos pu-
ele autoridad, por cu;:mto no se demostró que el nibles objeto del proceso, según los artículos 421.
procesado ;·lcluara, al desconocer la providencia 424 y 42H del Código de Procedimiento PenaL
del Tribunal, por móviles especiales que le den
al ilícito una f;soncmía particular o más grave. No habiéndose, pues, realizaclo en este caso la
investigación sobre el prevaricato, sólo queda el
En igual sentido se pronuncia el señor Procu· camino de ordenar sacar copia de lo pertinente
radar 1'' Delegado en lo Penal. para que ello :;e haga, al tenor del artículo 10 del
mismo estatuto.

Auto de sobreseimiento definitivo en consulta Por último, el colaborador de la Sala pide que
se investiguen las demoras en que incurrieron
El Tribunal, en esta parte de su providencia, los Jueces 20 y 3•.> Pen3lcs del Circuito de Cali en
se refiere a otros cargos contra el Juez, concer· las comisiones que se les confirieron para per-
nientes a que "el doctor Moncayo Guerrero tra- feccionar este negocio. En efecto, en el Juzga-
mitó el juicio de que se habla con rapidez inusi- do 2'-', el sumario permaneció sin actuación del
tada, calificada de 'original' por la misma Cor- 27 de marzo ele 1952 al 18 de mayo de 1954 (fs.
poración (fs. 3 vto.), dictando además providen- 40 y 41); y en el Juzgado 3'!, del 29 de mayo al
cias ilegales e injustas, con fundamento en título 7 de septiembre de 1954 (fs. 43 y 44). Pero es de
que no servía como base de recaudo". aclarar que las demoras son de cargo de las Se-
cretarías, pues los Jueces ordenaron oportuna-
Dichas imputaciones las enfocó el juzgador mente el cumplimiento de las respectivas dili·
por el aspecto del prevaricato, pero no las halló gencias. ·
probadas en vista de la deficiencia del sumario,
cuya ampliación solicitó el señor Fiscal cuando La solicitud es, por consiguiente, atendible.
emitió su concepto de fondo, sugiriendo las di·
ligencias que debían practicarse. Mas el Tribu· En tal virtud, la Corte Suprema -Sala de lo
na! no creyó oportuno llevarlas a término, por Penal- ::tdministrando justicia en nombre de la
ser inútiles, "habida cuenta del tiempo transcu- República y por autoridad de la Ley, acorde en
rrido y de la inercia con que los funcionarioR parte con el seilor Procurador 1(• Delegado en lo
comisionados adelantaron la investigación". En Penal, RESUELVE:
consecuencia, optó por dictar sobreseimiento de-
finitivo en favor del sindicado. lo.> Confírr:nase el auto de proceder apelado.

El señor Procurador se opone a la confirma- 29 Revócase el sobreseimiento definitivo ob-

ción de ese sobreseimiento que, en su concepto, jeto de la consulta; y
debe convertirse en temporal para que se ave·
rigüen los cargos en sumario distinto, conforme 3'! Sáquese copia de lo conducente para que,
a los artículos 52 y 430 del Código de Procedi- por separado, se investiguen los hechos materia
miento Penal. del sobreseimiento definitivo proferido en favor
del doctor Neftalí Moncayo Guerrero por el de-
Observa la Corte que, en realidad, el presente lito de prevaricato; y las demoras a que alude e'
negocio versó exclusivamente sobre el hecho ele señor Procurador.
haber rehusado el Juez doctor Moncayo Guerre.
ro cumplir el auto del Tribunal, de fecha 3 de
agosto de 1950; tanto que al procesado ni siquie- Cópiese, notifíq ucse y devuélvase el proce~o.
ra se le indagó por ninguna otra imputación.

En tales circunstancias, no hubo propiamente Domingo Sarasty l\11. - Jesús JEstrada Monsal·
investigación en ese sentido, y, por lo mismo, el
sobreseimiento definitivo consultado era impro- ve. - .!Luis Zafra Octavio lLaserna Villegas
cedente. El auto que califica el mérito del suma-
rio presupone que se han practicado las diligen, Conjuez. - Julio lE. Argüello R., Secretario.
 JfUDl!Clf.AlL Nv 2.1l.S~I

DJEMANDA DJE CASACION

lLa demanda debe contener unta sollcitua:ll Penal.-Bogotá, octubre veintidós de mil nove-
-elemento volitivo de la acción- y una cientos cincuenta y cinco.
motivación, factor lógico {le impugnación
de la sentencia. lLos motivos que son espe· (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
dficos --caM.sales de casación- determinan Montenegro)
d límite o ámbito dentro del cual se mue·
we l!a potestad jurisdiccional de la Corte en Vistos:
orden al control técnico jurídico de la sen·
tencia y a ltas fmalidades del Yceu.rso. lLa El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
demanda debe contener una sistematización ManizaJes, en sentencia de dos de noviembre do
!egal de critica a la sentencia, invocación mil novecientos cincuenta y tres, condenó a Uriel
de la causal y motivos que la sustentan. lLa Ospina Castaño a la pena principal de seis meses
motivación de caóla causal debe ser precisa de prisión como responsable de un delito de le-
y concreb para destruir los fundamento,: siones personales causadas al doctor Carlos Gu-
jurádicos del fallo acusado. tiérrez.
Contra esta sentenciu, el doctor Roberto Acc-
llmpugnada la sen1encia por determinado vedo Gómez, defensor del procesado, interpuso
motivo -causal de casación-, las razones recurso de casación, el cual fue adnútido, y den-
en qMe se apoya tienen que guardar íntima tro del término legal la parte recurrente pre-
Irellacñón con lo pedido. Sell"Ía ilógico -por sentó el escrito que en seguida se examinará.
dlccir lo menos- alegar una ca~mal y fum·
allarlla en motivos pertinentes a otn. Cada Demanda
enor de interpretación conSiignado en la
sentencia -expresa Calamandrei- consti· · "De::;de luego -dice el recurrente- el recurso
tuye un motl:ivo específico de impugnación. debe prosperar, ya que 1:1 sentencia a que me
Cuando se alega un determinado vicio dl" referí es vi.olatoria de la ley penal por indebida
la sentencia se hace valer un derecho naci· aplicación, pues en lugar de haber sancionado al
do de esa condición particular y la Corte señor Ospina conforme a lo dispuesto por el ar-
-en casación- no puede invalidar la sen· tículo 372 del Código Penal, le dio aplicación al
tcncia por causal diversa a la que se invoca 373, que no era el jndicado con claridad y pre-
o por motivos distintos a los que debieron cisión.
respaldada, porque implicaría una extra.ll· "Y así fue como el Tribunal de Manizales al
mitación de su potestad jurisdiccional den· darle a los dictámenes periciales existentes en el
tro ele! recurso de casación. proceso una errada interpretación, como conse-
]Lo im})Qriante en na técnica del Irecurso cuencia necesaria incurrió en error de derecho,
de casación es saber formular la demanda lo qne se demuestra eon la copia pertinente de
para obtener un resultado, o ~ea, el fin per· ~.:quellos conceptos".
seguido, anunlación del fallo acusado. No es Luégo, transcribe lo esencial de los conceptos
lo mismo alegar eRP. Xas instancias del juicio periciales, y concluye así:
que confeccionar una demanda da casación. "Existe, señor MagistrE:do, en la mayor parte
lLo primero, no está condicionado a 1?0gllma de los Tribunales del país, especie de servidum-
de técnica; lo segundo, implica cono.cimien· bre mental que los hace ver desfiguración facial
to completo de las diS!)OSiciones legales quo en toda cicatriz insignificante, que se borra con
regulan e1 recurso que se decide ante la sencillo tratamiento fisioterápico; con tal de que
Corte. peritos irresponsables empleen la frase sin darse
cuenta de la tremenda trascendencia de e11a. Y
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación aunque, como en el caso presente expresen que
 NY 2.!5iP GACJE'l'A JUDl!Cl!A\lL 545

ésta es imperceptible. Y lo peor es que se for~ "Como por otra parte la demanda no se ajusta
man el concepto ele que cualquier cortada en la a la técnica de casación según Jo que se ha de-
cara produce aspecto terriblemente repugnante, jado expuesto, la Procuraduría solicita respetuo-
y es además, notorio en toda clase ele personas". samente de la H. Corte que se declare desiertl'
el recurso".
Concepto del Procurador
Se considera:
El Agente del Ministerio Público en un gesto
de benevolencia replica la demanda interpretan- El recurso de casacwn se ha instituido con el
do el pensamiento del recurrente, en el sentido fin de unificar la jurisprudencia nacional; pero
de que la impugnación de la sentencia se hace para que él sea operante es indispensable que
por la causal primera del articulo 5{17 del Código quien lo ejercita se sujete estrictamente a lo.'>
de Procedimiento Penal. Pero en la misma expo- términos señalados por la ley no sólo en su for-
sición afirma que él adolece de técnica y preci- ma sino en su contenido intrínseco o de fondo
sión y que por tal motivo no es una verdadera El recurso no es una tercera instancia; por con·
demanda, y así expre~m: siguiente, lo:> escritos no tienen el caróctcr dr·
"El libelo no cita expresamente la causal de ale;:;atos ~ino el de una verdnckra demanda su·
casación, y solamente aduce el c;:¡rgo de que eJ jeta a los ordenamientos legales. La omisión de
fallo violó la ley penal, en cuanto hizo indebida cualquiera de estos requisitos -formal o mate·
aplicación del artículo 373, debiendo -según el rial- inhibe a la Corte para h<.:ce::- el estudio el<
criterio del demandante- tomarse como disposi- la sentencia frente a la ley.
ción aplicable el artículo 372 ibídem. Lo;: demanda debe contener una solicitud --cJe.
"Los motivo~ aducidos para sustanciar el car- mento volitivo de la acción- y una motivación.
go anterior, se reducen a una interpretación de fac:tor lógico de impugnación de la s2ntencia. Lo~
los referidos dictámenes periciales y a conside- motivos que son específicos -causales de casa-
raciones de orden general sobre una especie de ción- determinan el limite o ámbito dentro del
'servidumbre mental' de los Tribunales para con- cual se mueve· la potest;:¡d jurisdiccional de ]¡¡
siderar desfiguraciones faciales en presencia ele Corte en orden al control técnico jurídico de l;:¡
cualquier- insignificante cicatriz, que se borra, sentencia y a las finalidades del recurso. La de·
'con sencillo tratamiento fisioterápico'. manda debe contener una sintetización legal dt>
"Sustentar de este modo la causal primera crítica a lo sentencia, invocación de la causal y
cuando se aduce con el carácter de exclusiva, es motivos que la sustentan. La I~;otivación de cadu
tarear ardua y compleja que exige la rigurosa causal debe ser precisa y conei·eta para destruil'
observancia de la técnica de casación para que los fundamentos jurídicos del fallo acusado.
los cargos y motivos tengan una precisa compro- Impugnada la sentencia por determinado mo
bación y un fundamento indubitable que destru- tivo -causal de casación-, las razones en que
ya la juricidad que se presumen para todo fallo. se apoya tienen que guardm· intima relación con
"El error de derecho que invoca el señor apo- lo pedido. Sería ilógico -por de::ir la menos-
derado de Uriel Ospina, mal puede quedar dc- alegar una causal y fundarla en motivos pertinen-
¡:;_ostrado -como lo pretende- con la transcrip- tes a otra. Cada error de intet·pretación consig.
ción de todos los dictámenes sobre los numerosos nado en la sentencia -expresa Calamandrei-
reconocimientos en la persona ele la víctima, pues constituye un motivo específico de impugnación
para apreciar el alcance de éstos y con la sola Cuando se alega un determinado vicio de la sen
lectura del último y definitivo, no se requien• tencia se hace valer un derecho nacido ele e:;a
menor esfuerzo de interpretación, sino sencilla. condición particular y la Corte -en Casación--
mcnte determinar uno de los elementos de la no puede invalidar la sentencia por causal divcr
objetividad de la infracción para deducir su apJi. sa a la que se invoca o por molivos distintos D
cación sobre los demás presupuestos requeridos los que debieron respaldarla, porque implicaría
para proferir fallo condenatorio, como son los una extralimitación de su potestad jurisdiccionGl
que obran en este proceso expresamente admi- dentro del recurso de casac·ión.
tidos, al no aducir en este recurso extraordinario Lo importante en la técnica del recurso de ca
ninguna causal diferente a la indebida aplicación sación es saber formular la demanda para obte-
del artículo 375 del C. P. cuya fundamentación ner un resultado, o sea, el fin perseguido, anu-
en lo sentencia es inobjetablc. lación del fallo acusado. No es lo mismo alegar
54!6

en las instancias del juicio que confeccionar una midad con el artículo 373 de Ja misma obra, no
demanda de casación. Lo primero, no está con· constituye una demanda, ora porque la petición
dicionado a reglas de técnica; lo segundo, im- no se ciñe a los requisitos de la ley, bien porquP
plica conocimiento completo de las dispo3icionef la causal se halla ausente de motivación, ya tam-
legales que regulan el recurso que se decide ante bién, porque las razones alegadas -examen de
la Corte. hechos, prueba pericial-- no sirven para respal-
"Por eso la casación -ha dicho la Corte- es dar la causal primera sino la segunda, errada in-
defensa extraordinaria de la legalidad y como terpretación o apre..:iación de los hechos.
tal está sometida a particulares requisitos ele for-
ma y ele fondo. Más que un recurso, es una ac· Por lo expuesto la Corte Suprema -Sala de
ción de puro derecho que se intenta contra un Casación Penal- administrando justicia en nom-
fallo que se presume jurídico, y de ahí que haya bre de la República de Colombia y por autoridad
necesidad de prueba suficiente para invalidat· lo de la ley, oído el concepto del Procurador Se-
que se demuestre que contraría los preceptos qu€' gundo Delegado en lo Penal, de acuerdo con él,
le dan consistencia ante la ley. Si c.> extraordi DECLARA DESIERTO el recurso interpuesto
nario, no puede confundirse con una tercera ins. contra la sentencia de dos de noviembre de mil
tanda. Si es limitado, no pueden tenerse en cuen novecientos cincuenta y tres, en la cual se con-
ta más causales que las expresamente .invocadas. denó a Uriel Ospina Castaño como responsable
Si es especial, requiere una demanda ajustada <> de lesiones personales causadas al doctor Carlos
la técnica. Si es una acción que surge del conflic- Gutiérrez, el veintiuno de mayo de mil novecien-
to entre la ley mal aplicada y la sentencia, 11<' tos cincuenta y uno, a la pena principal de seis
puede ser materia de argumentos expuestos an meses de prisión.
tes de su pronunciamiento". (Casación de 3 de ju·
liode 1954). Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.

El simple enunciado de la. causal -como lo IDomñmgo §arasty Th![ontteRl!egll"o - Jlesús IEstrada
hace el recurrente- indebida aplicación de la ley ~lonsalve - J!tical!'tllo Jlord!Íln .llim<élllez - !Lunis íZat·
por no haberse sancionado el hecho de acuerdo fra - .Vulio lE. Argiieno, Secretario.
con el art. 372 del Código Penal, sino de confor-
 ? 2.159 .V1UDJICJIAIL 547'

PJROCEDENClA DEL RECUl{SO DE HEVJSJON

JEI recurso de revisión es de u:so rcstric· a) Porque el recurso de revisión establecido

tivo, que no puede ampliar el juzgador. en el artículo 66 comprende únicamente las sen-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. tencias ejecutoriadas proferidas por los "estados
Bogotá, veinticuatro de octubre de mil nove· de especial peligrosidad" y por las infracciones a
cientos cincuenta y. cinco. que aluden los artículos 7?, 36 y siguientes del
Decreto 0014 de 1955; y en ninguna de esas nor-
(Magistrado Ponente: Dr. Luís Zafra) mas se contempla el ilícito por el cual fue con-
denado el señor Narváez Zuluaga. A éste se le
Vistos: aplicaron las sanciones sobre ejercicio ilegal de
la medicina, de que tratan particularmente los
El señor Conrado Narváez Zuluaga, por medio Decretos 0279 y 0920 de 1953;
de apoderado, demanda la revisión del proceso b) Porque el artículo 83 del Decreto 0014 de
que se le siguió en la Alcaldía de Fontibón por 1955 dispone expresamente que sus disposiciones
ejercicio ilegal de la medicina, y que culminó se aplicarán "a los procesos que se iniciaren con
con la condena de dos años de prisión impuesta posterioridad a su vigencia, y comenzará a regir
por el Juzgado Departamental de Garantías So- el 1? de febrero de 1955". Y el negocio contra el
ciales de Cundinamarca, según sentencia de fe- señor Narváez Zuluaga se inició el 1•.• de marzo
cha 19 de septiembre de este año. de 1954, o sea con mucha anterioridad a la vigen-
Lo primero que debe examinar la Corte es la cia de aquel Decreto Legislativo; y
admisibilidad de dicho recurso extraordinario. e) Porque la revisión no es propiamente un
Para tal efecto, considera la Sala: recurso que opere en una relación procesal toda-
1?-Narváez Zuluaga fue condenado como in- vía abierta o vigente; sino una acción extraordi-
fractor del artículo 13 del Decreto Legislativo naria y autónoma que surge despué3 de hallarse
número 0279 de 1953, siguiendo el procedimiento terminado un proceso con sentencia definitiva
señalado en la misma norma, o sea el de la Ley ejecutoriada. Y siendo excepcional dicha acción,
48 de 1936. por cuanto afecta la autoridad de la cosa juzga-
2?-Ni el Decreto Legislativo antes menciona- da, sólo la ley puede regularla e indicar los pre-
do, ni la Ley 48 de 1936 autorizan el recurso de cisos y determinados negocios a que ella se ex-
revisión. tiende. Por eso, la revisión es de uso restrictivo,
Sobre el particular es doctrina reiterada de la que no puede ampliar el juzgador.
Corte:
"El recurso de revisión sólo es procedente tra- En consecuencia, la Corte Suprema -Sala de
tándose de fallos judiciales. Un fallo de policía, lo Penal- administnmdo justicia en nombre de
como son los proferidos en virtud de la Ley 48 la República y por autoridad de la Ley NO AD-
de 1936 ... , no es susceptible de este recurso". MITE la demanda de revisión instaurada por el
(Auto de 29 ele julio de 1938. GACETA número representante de Conrado Narváez Zuluaga, a
1937, página 670). que se ha hecho referencia.
3Q-El artículo 66 del Decreto Legislativo nú- No se reconoce, por lo tanto, al doctor Guiller-
mero 0014 de 1955, invocado por el demandante, mo Fonnegra Sierra como apoderado de Narváel
estatuye que "contra las sentencias ejecutoriadas Zuluaga para el presente negocio.
habrá lugar al recurso extraordinario de revisión
ante la Corte Suprema de Justicia, en los casos Cópiese y notifíquese.
contemplados por los numerales 3(•, 4'! y 5? del
artículo 571 del Código de Procedimiento Penal". Doming·o Sarasty !VI.-Jesús Estrada J.Honsalvc
Pero el precep~o antes transcrito no es aplica- Ricardo .Jrordán Jiménez - lLuis Zafra. - Julio
ble aquí: E. Argüello JR., Secretario.
 GACETA .VUDICliAL

PHESUNCION LEGAL DlK HESPONSABl LIDAD. - PI~UEBA TESTIIUONKAL.

1.-J,a ¡uesuncton leg·ai de respom;abili· prueba testimonial }Jara deducir respon:sabi-

dad en loo; rlclitos de I'obo o hurto la condi- litlad, el .Juez goza de hbertacl para apre-
ciona la ley al cumplimiento de tres requi- ciar la crcdibiliclall del test.imonio, pucYs
sitos r~cncialcs, a saber: que las cosas ro- siendo imposible rellucir a fórmulas o man-
hadas o hurtadas s~ cr.ct:rntre<~ en JJOrlcr damientos legales todas y cada una de las
fle la persona sindicada IJOr la comi:;ión del conclusiones ele la crítica clcl testimonio, el
delito; que esta misma ¡Jcrsona con ante- criterio dominante debe ser el de libertad
riorid;Hl lwya ~i<Jo condenada en sentencia para valorarlo.
irrev{Jrable por un delito contra la ¡uopic- .m sistema ele tari:fa !egal de ¡nuebas cuya
dad, y qHc h prr~unción !egal no haya sido característica predominante era la de entra-
dr.syirtuada 110r ]t'c; mcd!os que la ley con- bar la libe1·tad del Juez en la apreciación
s::tgra. Cu.rnplidos <·stos requisitos y demos- ele la prueba testimonial, fue sustituido en
trado e! cuerpo del delito, la presunción lc- el nuevo Cúdigo d·~ Procedimiento Penal
g:~l del artículo 221 del Córligo de li'rocedi- por el de la amplil~ud y libeir1ad para el
mien(o Penal tiene plen:l vigencia jurídica juzg·ador. Dentro ele este sistema, mediante
como ll.nteba de la responsabilidad en los la crítica del testimonio, examen de condi-
dcli((,s contra la propiedad. ciones personales y sociales deR testigo, con-
JLa presunción ~quivale a un indicio cuyo lUciones del objeto a que se refiere el tes-
va lvr ineriminativo está predeterminado timonio, circuustanl'ias en que fue percibi-
por la ll'y, y ella :l"~"rmite prever nnlls mis- do y aquellas en que se rinda la declara-
mas cansC'cucnchs derivarla'> de unos mis- ciún, d Juez goza de amplitud ]Jara descn-
mos hechos, actos o ¡Jrocc!leres; IJOr esto es traiíar la verdad y darle el valor que co-
por lo qlle, ·'se dice presmnJ.rse el hecho rresponda ante la ley. JF.:s natural que la li-
que s:: deduce de C:crbs antecedentes o eir- bertad del Juez en la apreciación de la
cunstant:ias conoci.(1as" (ntícnlo 66 del C. ¡1rucba no es limitada; está condicionada a
C.) ; y curr.r.do las circunstancias o motives las dive1-sas modalidades determinadas }Jor
~on determinados por la ley, la presunción el articulo 224 de la Ley !}4 de 19311.
se denomina lcgr,! porqne admite prueba en Si dentro de la valuación de la prueba in-
contrario, a diferencia de la presunc:ión de diciaria se sig·uicron estos prrineipiios, ia
derecho eons;\gratl:l 11or el Cód!go Civil, que Corte, en casacii•n, no puede sustituir el
no :>.dmitc pt' 1Jeba en contrario. criterio de ap1·eciac:ión del fall:udor, a me-
f"l fenómeno juri{1ho que se opera l:on la nos que el demandante demuestre que se
pre::unción legal del articulo 221 del C. de ha incurrido en un verdadero enor de in-
P .JT•., es el de inver,i!)n de la carga de la terpretación o apreeiación tle Ros hechos, o
pruebR; es decir, qne b pcrsm1~, sobre quien que se les atribuyó un valor q!.le no tenían,
~Taviia una presunción de esta naturaleza o ·se les negó el que sí tenían, siempre que
lllletle probar en eontm r1~ cHa Tiara dc~;vlr- sean elementos constitutivos dei delito, de-
iuar!:l, ¡J<.~es no siendo pre::mnción de dere- terminantes, eximentes o modificadores de
cho, contra ella caben toí~os los medios con- la responsabilldacl. lf~n otros términos, las
5:lgT:~dos por la ley. Pero si dentro del pro- condiciones !leterminadas por el numen·al 2•.1
<'eso no se aduce ninguna prueba, y por del a1·tículo 567 del Código de IF'ro~wimñen­
otra part::, se rlcmut~stra la condena ante- to l?cnal, deben probarse para que ¡Jrospe-
dar por un delito contra la propiedad, ella re el recurso. lUas, como el Jrecunente no
--l:l 11resunción lcg·ai- debe considerarse ha. llemostrado el enor Jll"ove:niente de Da
}Jür el f:1llador como prueba de la respon- mala interpretación o a¡Jn'eciación de los he-
sabilidad. chos (pmeba indiciaria y presunción ]egal)
2. -· En el sistt~ma de avaluación ele b en que hubiera ineurriilo el Trñbmmll, el
 549

cargo que se hace a la sentencia no tiene sindicados como pen::t privativa ele la ilbertad, la
consistencia legal y debe desecharse. de cinco años el~ presidio.

Corte Suprema de Justicia. -- Sala de Casación Demanda

Penal.-Bogotá, octubre treinta y uno de mil
novecientos cincuenta y cinco. Dos son las causales que se invoc::tn: la prime-
rn y la segur.da del ~1rtículo 5G7 del Código de
(M;:¡gistracio Ponente: DL Domingo Sarasty Procedimiento Penal.
Montenegro) Por técnica y por método, la Corte, cstudiarú
primero la segunda, ya que por regla general, la,
Vistos: primera se invoca como consecuencia de aquélla.

En sentencia de veintiseis de febrero ele mil Causal segunda

novecientos cincuenta y cuatro, el Tribunal Su-
P(Tior del Distrito Judicial de Barranquilla con- Errada interpretación o apreciación de los he-
denó a Manuel Antonio Cassianes Gómez, Juan chos.
Manuel !Uartinez Baquero y Manuel José Vélez "En el proceso -dice el recurrente- no existe
Estrada a la pena principal ele cinco años de pre- legalmente prueba plena o completa de la res-
sidio, como responsables del delito de robo co- ponsabilidud de Martínez Baquero en el robo de
metido contra los bienes de propiedad de la so- que trata el negocio. La sentencia hn considera-
ciedad comercial denominada "E. R Squibb & do como elemento para configurar esa supuesta
Sons In teramerican Corporation" domiciliada en plena prueba, existentes indicios contra mi de-
· la ciudad de Cali. fendido.
Contra esta sentencia, Juan Martínez Baquero "En efecto, se dice en el fallo. . . Comparte la
y Manuel José Vélez Estrada, interpusieron re- Sala el criterio del fallador cuando reputó como
curso de casación; corrido el traslado, sólo el grave indicio de la responsabilidad contra los
primero de los recurrentes por conducto de su acusados Cassianes Gómez, Martínez Baquero y
apoderado formuló la correspondiente dcmand::t. Vélez Estrada el hecho de aparecer en su poder
gran parte de las cosas sustraídas, porque, por
llllechos regla general, el ladrón posee las cosas robadas.
Este hecho tiene tal grado de probabilidad que
Con base en el denuncio presentado por Bel- es capaz de producir certeza moral en un hombre
ford Bolívar y por informe del Departamento de s3no juicio que procede con criterio dialec-
Nacional de Investigación, Seccional del Atlún- tivo.
tico, se adelantaron las presentes diligencias para "La sentencia recurrida asimismo viola el m·-
av<'riguar Jos hechos y la responsabilidad de sus tículo 217 del C. de P. P. porque en el supuesto
autores con motivo del robo que entre los días y absurdo caso, como admito en gracia de dis-
diez y seis -horas de la noche- y diez y siete cusión para esta argumentación, que fuera cierta
-horas de la madrugada- de enero de mil no- l::t afirmación que en poder de Martinez Baque-
vecientos cincuenta y tres, se cometió en los de- ro se hallaron algunas cosas sustraídas, 'un solo
pósitos de los Laboratorios de la sociedad comer- indicio no hará jamás plena prueba, a no ser que
cial denominada "E. R. Squibb & Sons Inter~ sea necesario o presunción legal no desvirtuada'.
american Corporation", sucursal de Earranquilla. Y contra Martínez Baquero no existe ni puede
El negocio en su trumitación fue adelantado existir el indicio de supuestos antecedentes que
ele conformidad con las disposiciones de la Ley el Tribunal rechaza en el fallo recurrido ni tam-
43 de 1936, y cumplidas las formulidadcs propias poco existe la presunción legal señalada en el
a esta clase de procesos, el Juzgado Tercero Su- artículo 221 del C. de P. P. porque no existe en
perior, con fecha veinte de agosto de mil nove- el proceso prueba, col) la copia legal, de senten-
cientos cincuenta, condenó a la pena de nueve cia irrevocable en su contra y como en su poclet
aííos de peesidio como autores principales, a Ma- no se hallaron esas cosas sustraídas en manera
nuel Antonio Cassianes Gómez, Juan Manuel alguna hay materia p3ra la explicación ele su ad-
Martínez Baquero y Manuel José Vélez Estrada. quisición".
providencia que al ser revisada por el Tribunal, Alega que Martínez Baquero el día en que se
fue reformada en el sentido de imponer a los consumó el robo no estaba en Barranquilla sino
 N•! 2.159

en la ciudad de Cartagena. Las declaraciones de Ursola. Por la noche fue el baile en casa de una
Daniel H. Pautt y Heriberto Meléndez Mendoza señora Rebeca que hace bailes todos los sábados,
confirman este hecho; por tanto, "estaba en im- que queda para la salida de Tolú Nuevo".
posibilidad física para haber cooperado en su Esta manifestación, producto de la espontanei-
ejecución por estar en Cartagena ... De esta ma- dad del declarante, en su primera intervención,
nera se destaca más la inexistencia de los su· no tuvo confirmación; las personas citadas para
puestos indicios deducidos contra Martínez". probar el hecho deponen en sentido contrario a
lo dicho por Martinez Baquero.
Se consideu: Aureliano Merlano dice que conoció a Martí-
nez Baquero en agosto de mil novecientos cin-
Tanto los elementos objetivos como subjetivos cuenta y dos, con un negocio de Picot, y "que en
del delito fueron demostrados en el curso de la el mes de septiembre del mismo año le compró
investigación; los primeros, con abundante prue- el picot; que a partir de esta fecha no lo volvió
ba testimonial, con la comprobación de la pro- a ver más". Socorro Rodríguez, esposa de Mer-
piedad, preexistencia y falta consiguiente de las lano, afirma que conoció a Martínez Baquero en
mercancías robadas y luégo recuperadas; con el el mes de agosto de mi: novecientos cincuenta y
avalúo pericial de ellas y con la diligencia de dos cuando "llegó a este pueblo y ponía bailes
inspección ocular; los segundos, responsabilidad de picot, de ese negocio vivía"; que luégo en el
de Martínez Baquero, con la declaración del De· mes de septiembre estuvo en su casa "vendién-
tective número 18; con las informaciones de Oc- dole el picot a su marido, quien lo compró y
tavio Romero Durán y con la circunstancia de ha- desde esta fecha en adelante no lo ha vuelto a
berse encontrado en su casa la mayor parte de ver". Rebeca Montes afirma que conoce a Mar-
las mercancías robadas. tínez Baquero, que "tenía el negocio de picot en·
Octavio Romero, al ser capturado, dice que, compañía de Filadelfo López, que durante pocos
noches anteriores a aquella en que se efectuó el días estuvo viviendo en Tolú y que después de
robo de los Laboratorios Sqilibb, estuvo en com- vender el picot a Merlano se fue de pronto sin
pañía del hampón Manuel Antonio· Cassianes Gó- recordar la fecha precisa".
mez y su cuadrilla; que trataron de cometer de- De manera que lo afirmado por Martínez Ba-
litos contra la propiedad, los cuales fueron frus- quero en su indagatoria no e.> cierto, y que si
trados por diversos circunstancias, y que por los bien es verdad que posteriormente a su primera
datos suministrados por Romero practicaron la manifestación cita a los señores Daniel H. Pautt
requisa en casa de Manuel Mart.ínez Baquero y y Heriberto Meléndez M. para que declaren, el
Cassianes Gómez, en donde se encontraron la primero, si estuvo en su establecimiento com-
casi totalidad de las mercancías robadas. prando accesorios para un 'picot', y el segundo,
Posteriormente, los mismos sujetos fueron cap- para que manifieste si le ayudó a transportar
turados, sin que tuviera explicación justificativa unos discos, estos testimonios nada prueban ni
el hecho de encontrarse juntos, y aun cuando establecen el hecho de que el acusado el día de
Martinez B<!quero expresa que por una fatal coin- los acontecimientos estuvo en compañía de ellos
cidencia fue sorprendido con Cassianes Gómez y en la ciudad de Cartagena; lo interesante y fun-
sus compañeros, lo cierto es que esta aseve- damental era probar las afirmaciones consigna-
ción se desvirtúa con el dicho ele Eligio Gocna- das en la declaración indagatoria, mas no lo hizo,
ga, quien los capturó. porque los testigos citados por Martínez dijeron
Martínez Baquero en su indagatoria manifies- la verdad; no estuvo en Tolú, ni concurrió al
ta que el día en que se cometió el robo no se baile en calidad de contratista del "picot".
encontraba en la ciudad de Barranquilla sino en La circunstancia de eneontrarse gran parte de
Sincelejo, y que el diez y siete estaba en Tolú las mercancías robadas en casa de los esposos
Viejo; y así expresa: Martínez Baquero y Lafont, es otro de los indi-
"En las primeras horas de la mañana del diez cios que obran en contra ·del acusado.
y siete me levanté como a las ocho de la ma- La presunción legal de responsabilidad en Jos
ñana y salí a preparat· el picot para el baile po- delitos de robo o hurto la condiciona la ley al
niéndole aceite al motor y le puse gasolina en cumplimiento de tres requisitos esenciales, a sa-
casa de un señor Aureliano Merlano en presen- ber: que las cosas robadas o hurtadas se encuen-
cia de él y de la señora; como he dicho, yo to- tren en poder de la persona sindicada por la co-
maba los alimentos en donde la mamá de Juan misión del delito; que esta misma persona con
Nv 2.Ji!;® 551

anterioridad haya sido condenada en sentencia en falso-- que el procesado sufrió una condena
irrevocable po~· un delito contra la propiedad, y anterior y que la pagó, y esa constancia tiene el
que la presunción legal no haya sido desvirtuada carácter de plena prueba conforme al artículo 49
por los medios que la ley consagra. Cumplidos del Decreto 805 de 1936; y, finalmente, porque
estos requisitos y demostrado el cuerpo del de- como en anterior ocasión lo anotó la Procuradu-
lito, la presunción legal del artículo 221 del Có- ría, 'proceder en otra forma, sería ajustar el ejer-
digo de Procedimiento Penal tiene plena vigen- cicio del ministerio penal y las decisiones de ese
cia jurídica como prueba de la responsabilidad carácter a una verdad formal, fragmentaria, fic-
en los delitos contra la propiedad. ticia o convencional, y no a la verdad histórica,
La presunción equivale a un indicio cuyo va- efectiva o material que es uno de los fines es·
lor incriminativo está predeterminado por la lf:y, pecíficos que dominan en los procesos por infrac-
y ella permite prever unas mismas consecuen- ciones criminosas' ".
cias derivadas de unos mismos hechos, actos o En el sistema de evaluación de la prueba tes-
procederes; por esto es por lo que, "se dice pre- timonial para deducir responsabilidad, el Juez
sumirse el hecho que se deduce de ciertos ante- goza de libertad para apreciar la credibilidad del
cedentes o circunstancias conocidas" (artículo 66 testimonio, pues siendo imposible reducir a fór-
del C. C.); y cuando las circunstancias o moti- mulas o mandatos legales todas y cada una de
vos son determinados por la ley, la presunción las conclusiones de la crítica del testimonio, el
se denomina legal porque admite prueba en con- criterio dominante debe ser el de libertad para
trario, a diferencia de la presunción de derecho valorarlo.
consagrada por el Código Civil, que no admite "En la apreciación del testimonio -dice Gor-
prueba en contrario. phe- hay una cuestión de fondo y de hecho y
El fenómeno jurídico que se opera con la pre- los medios de procedimiento no pueden impedir
sunción legal del artículo 221 del C. de P. P., es la operación de la crítica judicial, sino al con-
el de inversión de la carga de la prueba; es de- trario, deben facilitarla". En cambio, "dentro del
cir, que la persona sobre quien gravita una pre- sistema de tarifa legal de pruebas -dice Delle-
sunción de esta naturaleza puede probar en con- piane- la ley sujeta la prueba a ciertas condi-
tra de ella para desvirtuarla, pues no siendo ciones que considera necesarias para determinar
presunción de derecho, contra ella caben todos la certeza, de manera que, dadas dichas condi-
los medios consagrados por la ley. Pero si dentro ciones, el Juez debe necesariamente admitir como
del proceso no se aduce ninguna prueba, y por verdadero lo que según la ley, es por ellas de-
otra parte, se demuestra la condena anterior por mostrado".
un delito contra la propiedad, ella -la presun- El sistema de tarifa legal de pruebas cuya ca-
ción legal- debe considerarse por el fallador racterística predominante era la de entrabar la
como prueba de la responsabilidad. libertad del Juez en la apreciación de la prueba
No es indispensable que al proceso se hub;eran testimonial, fue sustituido en el nuevo Código
allegado copias de las sentencias de primera y de Proeedimiento Penal por el de la amplitud y
segunda instancia, por las cuales se condena a libertad para el juzgador. Dentro de este siste-
Juan Martínez Baquero a la pena de cuatro ::~ños ma, mediante la crítica del testimonio, examen
de relegación a una Colonia Penal, ora, porque de condiciones personales y sociales del testigo,
la ley no lo exige, bien, porque en los procesos condiciones del objeto a que se refiere el testi-
que se tramitan de acuerdo con la ley 48 de 1936, monio, circunstancias en que fue percibido y
los documentos de identidad y reseña dactilos- aquellas en que se rinda la declaración, el Juez
cópica que se llevan en el Gabinete Central de goza de amplitud para desentrañar la verdad y
Identificación tienen el carácter de pruebas le- darle el valor que corresponda ante la ley. Es
gales mientras no se demuestre lo contrario. natural que la libertad del Juez en la aprecia-
"Ello es así -dice la Procuraduría- primer:t- ción de la prueba no es ilimitada; está condi-
mente porque la ley no exige, para que se estruc- cionada a las diversas modalidades determinadas
ture la presunción legal de que trata el artículo por el artículo 224 de la ley 94 de 1938.
221 del Código de Procedimiento Penal que se "El Juez de lo Penal -expresa el doctor Es-
alleguen las copias del fallo condenatorio; en se- callón- actualmente ha dejado de ser un fun-
gundo lugar, porque se sabe con absoluta certe- cionario rutinario y mecánico, encargado sólo de
za y por medio de un documento público --que una especie de aritmética penal, es decir, de su-
hace plena fe mientras no haya sido redargüido jetarse rigurosamente a aquello que dice la ley
 GA<CJZ'll'A .ll1UDllCD.AJL

sin dar cabida a su apreciación propia. El .Juez también los toma como circunstancia de agrava-
de lo Penal en la ciencia de hoy, es un fune:io- ción penal.
n~:rio vivo, que desdende hasi.a la realidad com- ''Martínez Baquero fue condenado ilegal e in-
pleja de cada una de las personas que intervie- justamente y su fallo condenatorio apenas tiene
nen en el pcoceso, que basado en dato:; científi. fundamento en un prejuicio creado en su contra
cos investiga con libertad de apreciación la psi- que tomó la ilegítima e ilegal categoría de indi-
cología, la antropología y los antecedentes so- cies graves por esos supuestos antecedentes. No
ciales de cada una de las personas que deponen se tuvo en cuenta el proceso penal ni los ele-
como testigos". mentos probatorios recogidos en los autos. En
Si dentro de la valuación de la prueba indi- síntesis, el fallo recurrido violó por omisión el
ciaria se siguieron estos principios, la Corte, en artículo 203 del C. de P. P. y también, si es que
casación, no puede sustituir el criterio de aprecia- la obsesión no podía ser apartada del criterio del
ción del fallador, a menos que el demandante Tribunal, se violó el artículo 204 del C. P. ya
demuestre que se ha ineurrido en un verdadero que por lo menos surgía una duda sobre su po-
error de interpretación o apreciación de los he- sesión jurídica por los cargos que se le formula-
chos, o que se les atribuyó un valor que no te- ron que legal y necesariamente debió desatarse
nían, o se les negó el que sí tenían, siempre que en su favor".
sean elemento::; constitutivos del delito, determi-
nantes, eximentes o modificadores de la respon- Se replica:
sabilidad. En otros términos, las condiciones de-
terminadas por el numeral 29 del artículo 567 del No existe violación dei articulo 37, numeral lq
Código de Procedimiento Penal, deben probarse del Código Penal, porque el Tribunal en la sen-
para que prospere el recurso. Mas ¡;:_omo el recu- tencia no consideró como indicio grave de la res-
n·ente no ha demostrado el error proveniente- de ponsabilidad, como lo dirma el recurrente, una
la mala interpertación o ap1·ecü:ción de los he- circtmstancia de mayor peligrosidad (anteceden-
chos (prueba indiciaria y presunción legal) en tes judiciales de los ac"..tsados l. Es evidente que
que hubiera incurrido el Tribunal, el cargo que la apreciación y el valor de grave indicio de la
se hace a la sentencia no tiene consistencia legal responsabilidad que el .ruzgado dio a los antece-
y debe desecharse. dentes judiciales de los acusados, constituye un
grave error, y que sobre esa prueba, de ser úni-
Causal primera ca, no podría edificarse el fallo; pero, también
es cierto que, advertido el error oportunamente
Ser la sentencia violatoria de la ley penal por fue corregido por el superior al afirmar que "los
e!TÓnea interpretación o por indebida aplicación antecedentes judicbles y de Policía no constitu-
de la misma. yen por sí solos indicios de responsabilidad res-
"El fallo recurrido es violatorio de la ley pe- pecto ele un delito determinado. Sirven sí para
nal sustantiva -dice el recurrente- parque a- demostrar la capacidad para delinquir que la
plicó indebidamente el numeral 10 del artículo constituye toda la vida anterior del procesado,
37 del Código Penal dándole equivalencia jurí- con lo cual se hacen más vehementes los indicios
dica o alcance legal a una circunstancia de agra- con que se cuente, porque las cualidades mora-
vación penal (caso de los supuestos antecedentes les son generalmente inmanentes".
contra Manuel Baquero) a un indicio grave de El Tribunal no falló, como afirma el recurren-
su responsabilidad ... Si el fallo de primera ins- te, "movido por w1a obsesión antijurídica ... ni
tancia considera que militan contra Manuel Mar- por una obsesión fundamentada en esos antece-
tínez Baquero "como indicios graves de respon- dentes que han sido para el Juez fallador y para
sabilidad" a) "Sus antecedentes delictivos" y el el Tribunal la prueba máxima . de la responsa-
Tribunal en la sentencia recurrida afirma que bilidad de Martínez Baquero". Basta lo que an-
uno de esos factores puntualizados en la senten- teriormente se deja transcrito para desvirtuar la
cia de primera insta (sic) es la personalidad de acusación.
los delincuentes deducida por el Juez fallador La sentencia se funC::a en la verdad histórica
de esos antecedentes, aparece, H. Magistrados, de los hechos investigados y en las pruebas que
que en la sentencia recurrida sí le dú valor de demuestran la responsabilidad de sus autores, y,
indicio grave a los antecedentes supuestos de mi consecuente con ellos, ~l Tribunal, al individua-
defendido, puntualizados por el Juez a quo como lizar la pena dio plena vigencia al artículo 37.
N9 2.159 GACJE'l'A JUDJ!Cl!AL :i53

mmeral 99 de la ley sustantiva en lo atinente a VA LID A el fallo proferido por el Tribunal Su-
·ircunstancias de mayor peligrosidad, y, también. perior del Distrito Judicial de Barranquilla con
n lo rela'tivo a "la personalidad de los delin- fecha veintiseis de febrero de mil novecientos
uentes" para aplicar la sanción de acuerdo con cincuenta y cuatro.
•1 artículo 36 del Código Penal, lo cual implica
ue no hubo violación de la ley penal como lo Declara DESIERTO el recurso de casación in-
firma el recurrente. En estas condiciones, tam- terpuesto contra la misma sentencia por el pro-
oco hay duda alguna que pueda resolverse en cesado Manuel José Vélez Estrada, y condena en
·avor del procesado. costas al recurrente.

Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.

o Penal- administrando justicia en nombre de
a República de Colombia y por autoridad de la Doming·o Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
ey, oído el concepto del Procurador Primero De- Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - lLuis .Za-
egado en lo Penal, de acuerdo con él, NO IN- fra - Julio lE. Argüello, Secretario.

Gaceta-13
554 GAC!B'FA .D"lUDJICI!AlL

LA PIROVlDJENCXA QllE DECID lE UN IN CID ENTE DE Rli~CUSACION PIROMOVI

DO CON IJASE EN El, ARTICULO 19 DEL DECHE'fO 334fi DE' H)50, NO l'IENlE RE
CURSO DE APEI~ACWN

Corte Suprema de Justicia. -- Sala de Negocios un incidente semejante al que ahora se e.-;tudi:1,
Generales.-Bogotá, catorce de octubre de mil esta misma Sala sentó el principio jurisprud:;,n-
novecientos cincuenta y cinco. cial -no modificado l1asta ahora-, de que la
Corte carece de competencia para conocer como
El abogado doctor Adalberto del Castillo y juzgador de segundo grado de los incidentes de
Amador, en su condición de apoderado del Mu- la naturaleza del que aquí se contempla.
nicipio de Barranquilla, recusó ante el Tribunal Dice así el citado .fai:o:
Superior de la misma ciudad al Juez 4•! Civil del "La causal de recusaeión por morosidad de los
Circuito, doctor José Miguel Vásquez C., con fun- jueces en el despacho de los negocio;;; a su car-
damento en la causal de morosidad establecida go, es nueva dentro del derecho procesal vigen-
en el artículo 19 del Decreto Extraordinario nú- te, pues, como untes se dijo, fue establecida por
mero 334G de 1950, y por el hecho de que el men- el Decreto Ley número 3346 de 1950, cuyo ar-
cionado Juez, hasta el día en que fue presentado tículo 1g dice:
el escrito de recusación, 2 de mayo de 1955, no "Artículo l-'-A p;::r~ir del 1'! de enero de H151
había dictado el auto por medio del cual debía podrá ser recusado, lo mismo en los procesos ci-
conceder o denegar el recurso de apelación que viles que en los penales, en los contencioso-ad-
el Dr. del Castillo y Amador había interpuesto el ministrativos y en los que se tramiten :.mte la
10 de marzo anterior, dentro del juicio de suce- jurisdicción del· Trabajo, el funcionario que deje
sión de Olimpia Villate. vencer, sin actuar, los términos que la ley se-
ñale al efecto, a menos que la demora se deba
Perfeccionado el incidente, fue fallado por el a fuerza mayor o caso fortuito.
Tribunal en providencia de fecha 10 de junio úl-
timo, en la cual denegó la recusación solicitada. "Posteriormente se expidió el Decreto Extraor-
El peticionario doctor del Castillo y Amador dinario número 243 de 11 de febrero de 1951,
interpuso recurso de apelación oportunamente; y 'por el cual se dictan algunas normas eneami!la-
habiéndole sido concedido, el expediente fue re- das a hacer más rápida y eficaz la administración
mitido a esta Sala de la Corte, donde se le ha de justicia en lo civil'. Por el artículo 59 de dicho
imprimido el trámite previsto en el artículo 502 Decreto se dispone lo siguiente:
del C. Judicial.
'Artículo 59-De las recusaciones que de con-
Al contestar el traslado en esta disposición pro- formidad con lo dispuesto en el artículo 1'.' del
cedimental, el señor Procurador Delegado en lo Decreto Legislativo 3:146 de 1950 se promuevan
Civil manifiesta que en su concepto el Ministe- contra los Jueces, ya sean municipales, de Cir-
rio Público no está obligado a intervenir •m es- cuito, Superiores, de Menores o del Trabajo, co-
tos casos, y que de estarlo, vendría a configurar-· nocerá el inmediato superior jerárquico del Juez
se la nulidad de lo actuado, pues en la primera recusado. De las demás, según las reglas gene-
instancia no fue oído en el incidente el Fiscal rales'.
del Tribunal m ~!llll!l>. • •••••••••••••••••••••• o •••••••••

Para resolver se considera: "Es de observarse, en primer término, que nin-

guno de los premencionados Decretos consagra
En fallo de 6 de octubre de 1952, r2caído en el recurso de apelación contra los autos que de-
 \

555

cidan de esta clase de acciones, pero ni siquiera el recurso de apelación de los fallos que hayan
señala el procedimiento que debe seguirse en la de pronunciarse en las acciones de recusación
tramitación y fallo del incidente respectivo. por ellos establecidos, porque eso equivaldría a
"Del contexto de la última disposición trans- agravar el problema de la lentitud de los proce-
crita lo único que se advierte es el señalamiento sos judiciales, de los contencioso-adminis~rativos
de una competencia distinta de la establecida o del Trabajo Se previó, en cambio, un sistema
por el artículo 442 del C. Judicial, pues al paso de jurisdicción distinto, especialísimo: El conoci-
que de la recusación de un magistrado conocen miento de estos incidentes corresponde al inme-
los demás que forman la Sala respectiva; o el diato superior jerárquico del juez contra quien
Juez del mismo ramo y categoría, y a falta de se dirija la recusación por negligencia.
éste el respectivo suplente si el recusado es un "Si, pues, las leyes especiales comentadas no
Juez, de acuerdo con el artículo 59 que se acaba establecieron el recurso de apelación contra las
de copiar, el conocimiento de la recusación por acciones de recusación por ellas creadas en or-
la causal de morosidad corresponde 'al inmediato den a hacer más eficaz y rápida la administra-
superior jerárquico d~l Juez recusado'. ción de justicia, y, muy al contrario, señalaron
"Frente a este vací~ de la ley especiat y en un grado especial de jurisdicción para desatar-
orden a la solución del recurso interpuesto, se las, ha de concluirse necesariamente que a estos
ofrecen al estudio y decisión de la Sala dos cues- incidentes no son aplicables por analogía los pre-
tiones, a saber: a) Si es jurídica, como lo estimó ceptos comunes por los cuales se rigen los casos
la mayoría del Tribunal (el Magistrado doctor de recusación en los procesos judiciales, y por
Vanegas salvó su voto) y como lo sostiene el se- ende, que los incidentes promovidos con base en
ñor Procurador Delegado en lo Civil, aplicar al el precitado artículo 19 del Decreto número 3346
caso de autos las reglas del Código Judicial so- de 1950 carecen del grado de revisión.
bre la forma como se tramitan y sustancian las "Mas no sólo por este aspecto se puede afirmar
recusaciones por las causales en él señaladas, que la Sala carece de jurisdicción para conocer
reglas que incluyen el recurso de apelación, en del recurso de apelación interpuesto. Existe, ade-
el efecto devolutivo, contra la providencia de más, otra razón ftmdamental que conduce a idén-
primer grado que decida el respectivo incidente; tica conclusión, y es ésta:
y b) Si en el caso de ser aplicables por analogía "En punto de conipetencia, no hay ni puede
tales reglas, corresponde a esta Sala conocer del haber lugar a la aplicación por analogía de las
recurso, al tenor de las atribuciones que el ar- reglas o preceptos que regulan casos o materias
tículo 37 del mismo Código expresamente le se- semejantes. Esa competencia debe estar expresa-
ñala. mente señalada en cada caso particular, de acuer-
"Respecto del primer punto cabe observar que do con las atribuciones concedidas por la ley a
se opone a la aplicación analógica de las dispo- los funcionarios encargados por ella de ejercer
siciones del Capitulo VI, Título XII, Libro II del en determinado negocio la jurisdicción que co-
C. Judicial, que trata de los impedimentos y las rresponde a la República. Así lo dice en térmi-
recusaciones, la naturaleza misma de la nueva nos de evidente claridad el artículo 143 del C.
causal de morosidad, ya que las contempladas Judicial. Por tanto, es preciso resolver si en las
en aquellos preceptos sólo reconocen como única di'sposiciones que fijan las atribuciones de esta
fuente u origen la falta de imparcialidad en el Sala existe alguna que le dé competencia para
juzgador, al paso que la establecida en el Decre- conocer, como juzgador de segunda •instancia, de
to-ley número 3346 se dirige primordialmente a esta clase de recursos.
acelerar la marcha de la administración de jus- "La facultad de revisión de esta Sala está cir-
ticia. Esta interpretación del Decreto-ley· citado cunscrita ·por el artículo 37 de la ley de proce-
se conforma con el texto mismo de los conside- dimientos, que reza así:
randos que le sirven de fundamento ... 'La misma Sala (de Negocios Generales) co-
noce en segunda instancia:
"Estos considerandos explican suficientemente '19-De los negocios civiles de que conocen en
el cambio introducido por el artículo 5o del De- primera instancia los Tribunales Superiores de
creto-ley número 0243 de 1951 en punto a juris- Distrito Judicial.
dicción y competencia con relación a las normas '29-De los recursos de apelación y de las con-
comunes de que se acaba de hacer referencia. sultas de los autos dictados por funcionarios na-
En los Decretos-leyes comentados no se previó cionales investidos de jurisdicción coacC\'a;
1

556

'39-De los demás asuntos atribuidos a la Cor-· un Departamento, esta Sala de la Corte, no pue-
te por leyes especiales en este grado de juris- de, sin incurrir en una verdadera usurpación de
dicción'. jurisdicción, avocar el conocimiento de este ne-
gocio como juzgador de segunda instancia, como
"Los negocios civiles de que conocen los Tri- lo dá a entender muy claramente el precepto
bunales en primera instancia, según lo determi- contenido en el numeral 3•.> del artículo 37 del
nan los incisos 1Y y zry del art.ícu lo 76 del mismo C. .Judicial, transcrito anteriormente. En otros
Código, son los contenciosos en que tenga parte términos, se trata aquí de un asunto no com-
la Nación o un Departamento, en los cuales se prendido dentro ele las especificaciones que trae
ventilan cuestiones de derecho privado, 'salvo el inciso 1v del precitado artículo 37 del C. J u-
los juicios de expropiación y los de que trata el dicial, no obstante haber sido fallado en prime-
artículo 40'. ra instancia por un Tribunal de Distrito Judi-
cial. Es una acción creada por Ley especial con
"El negocio fallado por el Tribunal de Bogotá miras de interés público, y para que esta Sala
en primera instancia en esta ocasión no tiene tuviera poder de revisión en esta clase de nego-
origen en controversia alguna sobre cuestiones cios, era necesario que la misma Ley le confi-
de derecho con relación a la Nación o a un De- riera expresamente esa facultad".
partamento. Es un simple incidente dentro de
un juicio de lanzamiento, promovido entre par- En mérito de lo expuesto, este Despacho de-
ticulares y adelantado ante un Juez Civil del clara que no es competente la Sala de Negocios
Circuito. La recusación de que en dicho inciden- Generales para conocer y decidir del recurso de
te se trata estriba en una causal nueva, estable- apelación interpuesto contra el auto de 10 de ju-
cida por una ley especial y para la cual ésta creó nio último, y ordena devolver los autos al Tri-
un grado especial de jurisdicción. bunal de Barranquilla.

"De todo ello ha de concluirse que a falta de

disposición expresa de la ley que le dé a esta Cópiese y notifíquese·.
Sala de la Corte potestad de juzgador de segundo
grado en esta clase especial de asuntos en que Roberto Goenag-a - .lforg·e García Merl:mo,
no existe controversia sobre derechos estricta-
mente civiles entre el particular y la Nación o Secretario.
 \

G A V lE 'll' A Jr. 1lJ D H V JI A lL 557

LA ENEMISTAD, CAUSAL DB IMPEDll\! ENTO O HECUSACION. - ENTORPECE

LA P:HONTA ADMINJSTRACION DE .JUSTICIA. - PROVOCAR IlHPEDIMENTOS
O RECUSACIONES POR FUERA DE LAS CAUSALES TAXATIVAMENTE PREVIS-
TAS POR LA LEY, O SIN PRUEBA PLENA DE .LAS PREVISTAS

1.-JLa jurisprudencia se ha pronunciado a ello. Así se cxpUca que la ley haya sido
en numerosas decisiones, tanto de lo penal estricta en la previsión de estas causales,
como de lo civil, en el scnticlo de no acep- cerrándole la puerta a motivos que depen·
tar coma causal Yálida que configure el he- dan r1c h libre iniciativa d~ funcionarios o
cho previsto en el numeral 15 del artículo abogRdos, cuando no del ingenio de éstos, y
435 del C. J., y su.s concordantcs, sino aque- mmque se funden en algo tan respetable
lla enemistad que proviene ele J,wrturbaci(J· c~;~mo la sh-:-t}JlC (1elicatleza.
nes morales o }lSicológlcas capacc::; d,c pl'O•
dueir animadversión profuncla que lleva a Corte Suprema de Justicia. ~ Sala de Negocios
quienes la padecen a desearse y provpcarse Generales.-Bogotá, treinta y uno de octubre
verdaderos males; en otras palabras, debe de mil novecientos· cincuenta y cinco.
haber enentistacl hi.ja de ·la h•a que es unn
pasión defittida por· la doctrina cristiana (Magistrado Ponente: Dr. Luis E. Cuervo A)
como "un apetito desordenado de vengan-
za". lRaras veces ocurre esta desgracia entre Este auto, como relativo a una cuestión in-
caballeros· de formación ac~démica tan se- cidental, es interlocutorio cuyo pronunciamiento
ria como la que suponen las nobles disci- corresponde al ponente y tiene, desde luego, re-
plinas del foro que en Colombia es antesala curso de súplica (artículos -166, ore!. 29; 47 y 511
de la magistratura o cámara de avezados del C. J.).
juristas que se templaron con el ejercicio Decide que no ha lugar el incidente sobre im-
de la misma. Por lo demás, como herede- pedimento que se ha servido manifestar el señor
ros ele los peninsulares hispánkos, somos Magistrado doctor don Roberto Goenaga.
quisquillosos y fácilmente irritables; pero Como habrá de verse, la causal señalada no
las pasajeras reacciones ele esta proceden- cabe dentro del catálogo del artículo 435, cuyo
cia, no se ¡meden confundir con aquellas numeral 14 quiso citarse, anotando por error nu-
desgracias de la verdadera enemistad, sus mérico evidente el 16 del artículo 453.
causas y sus efectos. Cuando el impedimento se manifiesta espontá-
2.- El provocar impedimentos o recusa- neamente por el funcionario, no hay otra prue-
ciones por fuéra ele las causales taxativa- ba de la causal que su propio dicho y ésta con-
mente previstas por la Icr, o sin prueba siste en algo subjetivo o del fuero interno del juz-
plena de las })l'evistas, entorpece la pronta gador, no se requiere otro requisito, cuando el
administración de justicia, con detrimento hecho encaja dentro del cuadro legal, para que
de lós derechos que se llevan a la contro- se produzca la separación siempre que sea in-
versia litigiosa. Porque es sabido que la allanable, o que aún allanable, la parte haya de
reintegración de las salas con personal de guardar silencio o se conozca de antemano que su
conjucces deja expuesta la decisión de las voluntad es la de provocnr la separación del ma-
causa~, a imprevisibles dilaciones que no gistrado. Sien'do el juzgador colegiado, a veces el
}luedcn evitarse, a pe.sar de la buena y aun que se manifiesta impedido resulta ser al mismo
excelente voluntad de los conjueces, quie- tiempo el que sustancia la causa y suele poner di-
nes como personas particulares deben aten- rectamente en conocimiento de las partes el hecho
der a múltiples obligaciones y diligencias sobreviniente, o lo que pasa al que sigue en turno:
]Jropias, que les dificultan contribuir a la esto último se acomoda mejor al art. 442, si bien se
pronta evasión de los asuntos, preparados refiere exclusivamente a las recusaciones. Cuando
ll.or funcionarios dcdicac1os exclusivamente el que se cree lmpedido no es el ponente lo co-
1

553 G&CJE'll'.A\ .DURDI!C.llill.IL

munica a éste para que la tramitación se inicie. de esta procedencia, no se pueden confundir con
En cualquiera de las dos hipótesis debe estudiar- aquellas desgracias de la verdadera enemistad,
se si el hecho manifestado como tal, se funda en sus causas y efectos.
causal prevista por la ley y se halla debidamente Tampoco debe olvidarse que al provocar impe-
probada conforme a su naturaleza. Tratándosf~ dimentos o recusaciones por fuéra 'de las causales
de enemistad es posible que ella exista antes del taxativamente previstas por la ley, o sin prueba
juicio y que el magistrado sienta que ella le per- plena d'e las previstas, se entorpece la pronta ad-
turba su ánimo: entonces. no cabe eluda del im- ministración de justicia, con detrimento de los
pedimento y debe admitirse. Pero si sobreviene derechos que se llevan a la controversia litigiosa.
un hecho como el que ahora se contempla, tanto Porque es sabido que la reintegración de las sa-
el magistrado como la parte o su representante las con personal de conjueces deja expuesta la
pueden ser víctimas de una apariencia que con- decisión de las causas, a imprevisibles dilacio.
venga desvanecer, en bien de la adminü;tración nes que no pueden evitarse, a pesar de la buena
de justicia. y aun excelente voluntad de los conjueces, quie-
Al lado de estos principios especiales del pro- nes como personas particulares deben atender a
cedimiento han de tenerse presentes otros gene- múltiples obligaciones y diligencias propias, que
rales, como son el de que los incidentes que no les dificultan contribuir a la pronta evasión de
procedan, deben "desecharse de plano" (artículo los asuntos, preparados por funcionarios dedica-
394); que la administración de justicia es un dos exclusivamente a ello. Así se explica que la
servicio a cargo del Estado que se presta por los ley haya sido estricta en la previsión de estas
funcionarios designados conforme a la Constitu- causales, cerrándole la puerta a motivos que de-
ción y a las leyes y con la indispensable colabo- penden de la libre iniciativa de funcionarios o
ración de abogados inscritos; todos los cuales e's- abogados, cuando no del ingenio de éstos, y aun-
tán ligados por juramentos solemnes para des- que se funden en algo tan respetable como la
empeñarse en sus respectivos cometidos ciñéndo- simple delicadeza.
se a los dictados de aquellas normas. De tal suer- Porque, después de haber funcionado la Sala
te que no pueden abandonarse los cauces traza- sin estorbos ni escrúpulos que hicieran pensar
dos por los procedimientos legales con criterio en asomos de alguna enemistad entre el señor
eminentemente objetivo, para darle entrada a magistrado doctor Goenaga, y el señor abogado
consideraciones d·e orden subjetivo, personal o que representa al actor, resulta que éste, por cau-
de otra clase, por muy explicables y respetables sa de falsas informaciones, llega a atribuírle la
que sean. Así pasa frecuentemente con las cues- especie de haber intervenido oficiosa e inexpli-
tiones de enemistad. Y vale también anotar des- cablemente en el veto de su nombre para un em-
de ahora que la jurisprudencia se ha pronuncia- pleo judicial, por inconvenientes morales. Todo
do en numerosas decisiones, tanto de lo civil co- ello fue completamente rectificado, según consta
mo de lo penal, en el sentido de no aceptar como en los documentos que explican el auto puesto
causal válida que configure el hecho previsto en por el doctor Goenaga para declararse impedido,
el numeral 14 del artículo 435 del C. J., y sus y basta pam deducir que no hay tal enemistad,
concordantes, sino aquella enemistad que provie- ni mucho m2nos grave, entre el señor Magistrado
ne de perturbaciones morales o psicológicas ca- y el señor abogado. Tampoco podría suponerse
paces de producir animadversión profunda que que episodio tan baladí :Euera capaz de perturbar
lleva a quienes la padecen a desearse y provo- el bien templado ánimo del primero, ni menos
carse verdaderos males: en otras palabras, debe para justificar en esta vía temores del segundo
haber enemistad hija de la ira que es una pasión sobre la suerte del derecho que alega para su
definida por la doctrina cristiana como un "ape- cliente: cuyos in ter eses sí se afectarían tanto
tito desordenado de venganza". Raras veces ocu- como los de su contraparte, si se le diera cabida
rre esta desgracia entre caballeros de formadón a tan innecesaria dilación.
académica tan seria como la que suponen las no- En conclusión, se rechaza el motivo de impe-
bles disciplinas del foro que en Colombia es an- dimento manifestado por el señor doctor Roberto
tesala de la magistratura o cámara de avezados Goenaga, quien seguirá forma,ndo parte de la
juristas que se templaron con el ejercicio de la Sala.
misma. Por lo demás, como herederos de los pe- Notifíquese.
ninsulares hispánicos, somos quisquillosos y fá- JLuis lE. Cuervo A. - .JJorge Garcúa ML,
cilmente irritables; pero las pasajeras reacciones Secretario.
 ( ¡ .\ (.; E T A J. U lJ 11. V B. A l. 559

IT

Págs. Págs.

SAl.A PLIINA Ira el Municipio de Cúcuta.- Magistrado

Ponente: Dr. Mam!el Barrera Parra ....... 370
Moción de duelo aprobada en Corte Plena con
motivo rle la muerte del ex-Magistrado :\cción pcutoria de dominio.- En el juicio
de la Corte, .doctor Canwo Elías Agnirre. 361 ordinario instaurado por Ricardo Sánchez
V. contra el Municipio de Medellín, no se
Se rechaza la demanda de inexcquibilidarl de. casa la sentencia proferida por el Tribunal
unos actos legislativos.-Se rechaza de pla- Superior de Medellín el 18 ele junio de
no la demanda presentada por el señor 1953, absolutoria para el Municipio deman-
Germán Malina Callejas para que la Corte dado. - Magistrado Ponente: Dr. Ignacio
se pronuncie sobre la constitucionalidad d~ Gómez Posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 379
los Actos Legislativos número 1'.' de J8 de
junio de 1953, y número 1? de 30 de j\1lio Apreciación de la prueba testimonial por el
de 1954.- Magistrado Ponente: Dr. Luis Tribunal sentenciador. -lError de derecho
Enrique Cuervo A. , ..................... 362 en la apreciación de la prueba.-JEI que-
bratamiento de la norma adjetiva que se-
ñala los casos en que puede concederse
SALA DE CASACION CIVIlf., término probatorio en la segunda instancia
de. los juicios ordinarios no es denunciable
Demanda sobre nulidad de un remate de en casación. -Prueba de la condición de
unos bienes vel"ificado en juicio ejecutivo. heredero del demandado en los juicios de
Nulidad procesal y sustantiva.-Partes en filiación naturaL-No se casa la sentencia
estos juicios.-No se casa la sentencia del del Tribunal Superior de Ibagué, de fecha
Tribunal Superior de Bogotá de 16 de di- 20 de enero de 1955, dictada en el juicio
ciembre de 1954, proferida en el juicio or- ordirl3rio seguido por Blanca Alcira Lagu-
clinario seguido por Ana Beatriz Gm·cía de na contra 1\!Iaría Luisa Cartagena, sobre fi-
Pinzón, Alicia Díaz de E'spinosa y Teresa liación natural y petición de herencia.-
García de Alba contra Rafael Mejía Bcr- Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera
múdez.-Magistrado Ponente: Dr. Agust!n Parra ................ · · ................. 38í
Gómez Prada . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 364
Obligación del que vende un inmueble de-
!El orden lógico en el examen de las causa!.c> ~,ignamlo claramente sus linderos de entre-
no puede modificarse por el recurrente.- g·ar al comprador todo lo comprendido en
Causal séptima de casaciim.-Las acciones ellos--No se casa la sentencia proferida por
indemnizatorias por trabajos públicos con el Tribunal Superior de Barranquilla el 12
motivo de la ocupación permanente ele la ele agosto de 1954, en el juicio ordinario
propiedad privada por h al!mini~tración, adelantado por b ;o:ocieclad anónima en Ji-
son de competencia rlc !a justiria ordinaria. quidaeión "Laboratorios Kiuhan S. A." y el
Efectos del fallo sobre inexcquibilidad.- doctor Teófilo Kiuhan contra la "Fábrica
La Corte casa la sentencia proferida por el de Tejidos Costeños Limitada".-Magistra-
Tribunal Superior de Pamplona el 28 ele clo Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada .... 395
enero de 1955, en el juicio ordinario wbre
indemni7ación ele pel'JUicJOs seguido p()l' J\cción de filiación natural. - Relaciones
Pedro Felipe Lc:ra y Hobcrlo lVIorcno con- sexuales estables y uotorias.-No se casa la

_/
/
GACJE'll'A .JTliJl!Jill([)JI1J.II. No 2.15!1

Págs. Págs.

sentencia del Tribunal Superior de Cali, de febrero de 1954, y en su lugar confirma

proferida el 18 de febrero de 1955 en el la del juez del circuito en lo civil de Gi-
juicio ordinario seguido por Ana Rosa Pé- rardota, favorable a la parte demandada.
rez R., en representación de sus menores Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dá-
hijos Fabiola y Fernando Pércz, contra Ju- vila ..................................... 429
lián y Alejandro Sardi García Arana, re-
presentados por Aida Arana de Sardi-Ma- Acción de filiación natural dirigida contu
gistrado Ponente: Dr. José Hernández Ar- los herederos del presunto ¡mdlre.-lP'erso-
beláez .................................. 402 neria de la parte demandada.-No se casa
la sentencia que el Tribunal Superior de
Simulación y nulidad «lle un contrato.-Dife- . Bogotá, dictó en el juicio seguido por Er-
rencia enilt'e las dos acciones.-No se casa nestina Arias, en representación de su hijo
la sentencia proferida por el Tribunal Su- menor Luis Carlos Arias contra María del
perior de Cartagena el 26 de enero de 1955, Carmen o Carmelita Ballesteros Medina o
en el juicio ordinario seguido por Leticia Medina Ballesteros, representada por su
Novoa de Fernández contra Rúgero Novoa madre natural Clementina Medina.- Ma-
Meza y Filiberto Novoa Meza sobre el ob- gistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada 437
jeto expresado en el título de este aparte.
Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Lato- Prestaciones mutuas en la reivindicación.-
rre U.................................... 400 lRestitución de frutos--'ll'écnica de casación.
No se casa la sentencia del Tribunal Supe-
lP'll'!lleba de la filñación legitiima.-Acciones de rior de Bogotá, de fecha 18 de marzo de
impugnación de la filliación legítima.-Ad- 1955, dictada en el juicio ordinario reivin-
nnislibilidmd de las pruebas supletorias del dicatorio de Jesús Perilla V. contra María
estado cflvU en caso de faUar Ias pri!lcipa- Isabel Pardo M.-Magístrado Ponente: Dr.
les.-Copñas de copias de actas del regñstro Manuel Barrera Parra ................... 441
_.,...----·
deR es~a«llo civ!!-lLa Blegitimidad de la per-
soxUJR'lÍa en el apodeR"ado de una de las par- Acción resolutoria de un contJrato de compra-
tes es enor "in procedendo", no "in iudi-- venta.-Alcance del artículo ll.934 del Có-
cani!llo", sólo alegable en casación por la. digo Civil.-No se cm:a la sentencia profe-
par~e indebidamente reprcsentada·.-lEn la rida por el Tribunal Superior de Medellín
acción de peti.ción ele herencia la ley que el 4 de febrero de 1954, en el juicio ordi-
señala la vocación hereditaria determina nario seguido por María Restrepo Toro
los derechos de los sucesores enfrentados e contra Joaquín Gómez Z., sobre el objeto
indica la cuota de lo que debe restituir el expresado.-Magistrado Ponente: Dr. Igna-
demandado, en cada caso.-No se casa la cio Gómez Posse ........................ 44i
sentencia pronunciada por el Tribunal Su-
perior de Manizales el 26 de agosto de Sociedad de hecho.-Sociedades comerciales
19!14, en el juicio ordinario iniciado por Ju- entre padres e hijos.-lLa circunstancia de
lia Sánchcz Carmona contra Pastora Sán- que el hijo habite en una misma casa con
ch~r. de Landínez, Benjamín y Fructuoso sus padres o con alguno de ellos, de que se
López, Aguedo y Jorge Jiménez.-Magis- prodiguen atenciones mutuas, vivan en ar-
~ ~~r.r1-:- Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra 410 monía y se dispensen asistencia económica,
no es bastante para presumir la existencia
.V\~Í<'i«> deventa o ad,imli('ación de los bienes de una sociedad entre ellos.-lLa industria
'hiuotccados.-Acción ordinaria sobre nuli- del hijo de famiilim n.o puede por sí sola
~laCJ del juicio hipotecario.-La Corte casa figurar cerno aporte en socii.<edacll de hecho
J:¡¡ sentencia del Tribunal Superior de Me- con el padre o madre bajo cuya potes~ai!ll
r.fellín, pronunciada en el juicio ordinario vive. -lLa sociedad de hecho exige para
d.,. Manuel Ernesto Gómez contra Filomena serlo que se reúnan los <elementos esencia-
HPrn!Jnde:z de Gómez v otros con fecha 17 les de las sociedades regulares.--No se casa
NQ 2.159 G A V E 'Ir A J 10 !lb I C JI A 1L 56t

Págs.

la sentencia del Tribunal Superior de Tun- pañía Productora de Yeso y Cal, Giralda y
ja proferida el 18 de enero de 1955 en el Molina.-lVI.agistrado Ponente: Dr. Ignacio
juicio ordinario seguido por Hcrsilia Rua- Gómez Posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4t;,;
no v. de Rojas contra Jorge Aníbal Rojas.
Magistrado Ponente: Dr. José Hernández Nulidad de un contrato de transacción, ce-
Arbeláez . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 454 lebrado entre esposos, y de la liquidación
provisional de la sociedad conyugal en él
Cobro de honorarios }Jrofesionales.- No se contenida.- No se casa la sentencia del
requiere constitución de apoderado judicial Tribunal Superior de Medellín proferida el
en la acción pública de nulidad de un acto 25 de noviembre de 1954 en el juicio ordi-
administrativo para que un abogado pueda nario iniciado por Luis E. Posada R. contra
exigir el pago de honorarios profesionales. Adelina Mejía de Posada sobre declaración
La Corte casa la sentencia del Tribunal de nulidad absoluta de una escritura y
Superior de Neiva, dictada en el juicio or- otros objetos.-Magistrado Ponente: Dr. Jo-
dinario de César Perdomo Cabrera contra sé Hernández A¡,belúez . . . . . . . . . . . . . . . . . . 437
Gratiniano Camacho M. y en su lugar con-
firma la sentencia dictada en el mismo jui- OtJoslción a la línea divisoria fijada entre dos
cio por el Juzgado 29 Civil del Circuito de predios por el Juez en juicio especial de
Neiva el 10 de noviembre de 1953.-Ma- deslinde.-No se casa la sentencia del Tri-
gistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila. 466 bunal Superior de Manizales, de fecha 13
de agosto de 1954, proferida en el juicio
!Reivindicación.-'l'écnica de casación.-No se ordinario de Mariano Zuluaga contra Al-
casa la sentencia del Tribunal Superior de fonso Quintero Osario y María Jesús Quin-
!bagué, dictada en el juicio ordinario pro- tero de Tamayo.-Magistrado Ponente: Dr.
movido por Saúl Parra Arteaga contra Julio Pardo Dávila ...................... 492
Zoila Rosa Reyes. - Magistrado Ponente:
Dr. Alberto Zuleta Angel ................ 472

Alcance de la causal séptima de casación.-

No se casa la sentencia dictada por el Tri-
bunal Superior de Montería en el juicio or-
- JLa Corte se pronuncia sobre el alcance del
modo sucesorio por causa de muerte, el
sentido jurídico de la sentencia de adjudi-
cación en juicio mortuorio y de la inscrip-
ción de tal sentencia en el Registro Públi-
dinario promovido por Esteban de Vargas co, y s()bre los caracteres de la acción de
A. contra Luis Felipe Llorente y otros.- pertenencia consagrada por la Ley 120 de
Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta 1928, y la petitoria de dominio y· de divi-
Angel ................................... 475 sión de la Ley 51 de 1943.-No se casa la
sentencia de fecha 8 de mayo de 1953, pro-
Nulidad de un contrato de permuta.-En el nunciada por el Tribunal Superior de Bu-
juicio ordinario promovido por Domingo ga, en el juicio ordinario seguido por Edel-
Zambrano y Guillermo Miranda contra Je- mira Tascón de Núñez contra Ramón Tas-
sús María Rodríguez, la Corte decide no cón Núñez.-Magistrado Ponente: Dr. José
casar la sentencia proferida por el Tribu- J. Gómez R. ............................. 502
nal Superior de Ibagué el 11 de marzo de
1954-Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gó- Con base en la causal sexta de casación se
mez Posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 479 declara nulo un juicio, sobre impugnación
de la patemidad, por ilegitimidad de la
Acción de indemnización por perjuicios.- personería en la parte demandada. No es
'JI'écnica de casación.-No se casa la sen- posible decidir que unas mismas actuacio-
tencia proferida por el Tribunal Superior nes judiciales son nulas respecto de una
de Pereira el 21 de noviembre de 1953, en de las personas que forman una de las par-
el juicio ordinario instaurado por el señor tes y al propio tiempo válidas en relación
Víctor Pascualy Ca:margo contra la Com- con las demás.-La Corte casa la sentencia
5G2 G&CE'lr.A JllJDl!Cll.AIL NQ 2.159

Págs. Págs.

prónunclada por el Tribunal Superior de ciencia del Tribunal Superior de Tunja por
Santa Rosa de Viterbo en el juicio promo- la cual se sobresee definitivamente en fa-
vido por Simón Bolívar Vargas contra Ma- vor del doctor Marco Polo Sandoval, ex-
ría Elisa Amézquita o Bolívar y otros.- juez penal del Circuito de Guateque por los
Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta cargos que se le hicieron provenientes de
Angel ................................. . <>ctuaciones judiciales cumplidas en varios
procesos penales. - Magistrado Ponente:
SALA lDJE CASACJli()N PlEN AlL Dr. Domingo Sarasty lVIontenegro ......... 534

JEl delito de abuso de autoridad por demoras Abuso de autoridacl. -- Rehusamiento de un

en la tramitación de los asuntos a cargo de juez en cumplir un mandato proferido ¡1or
un funcionario de la rama jurisdiccional. el superior jerárquü:o en ejercicio de sus
La Corte declara que el hecho imputado funciones.-Se resuelve sobre la consulta
al doctor José María Finilla Prada no se del Tribunal Superior de Cali a su provi
considera en la ley como infracción penal dencia de 3 de mayo de 1955 por la cual
y ordena cesar todo procedimiento contra sobreseyó definitivamente en favor del
éL-Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada doctor Neftalí Moncayo Guerrero por el
Monsalve ............................... 519 delito de prevaricato.-Magistrado Ponen-
te: Dr. Luis Zafra. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 538
Recurso desierto.-Se ordena devolver al Tri-
bunal Superior un pro~eso por haber pe.r- Demanda de casación.-- Se declara desierto
dido la Corte la jurisdicción sobre él.-Se el recurso interpuesto contra la sentencia
ordena devolver al Tribunal Superior de de 2 de noviembre de 1953 del Tribunal
Barranquilla el negocio seguido contra Superior de Manizales, en la cual se con-
Amado Martínez de los Reyes y Rubén Da- denó a Uriel Ospina Castaño como respon-
río González Gómez.- Magistrado sustan- sable del delito de lzsiones personales.-
ciador: Dr. Jesús Estrada .Monsalve ....... 522 Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
Montenegro . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 544
Nulidades-lEI'ror en cuanto al nombre o ape
llido de la pcl:'sona responsable o del ofén- Procedencia del recurso de revisión-La Cor-
dido.-1Error relativo a la denominación ju- te no admite la demanda de revisión ins-
rídica de la infracción.-La Corte no inva taurada por el representante de Com·ado
lida el fallo dictado por el Tribunal Supe- Narváez Zuluaga del proceso que se, le si-
rior de Cali el 12 de noviembre de 1953, guió por ejercicio ilegal de la medicina.-
por el cual condenó a Armando Illera Mar- Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra ....... 547
tínez, como responsable de los delitos de
violencia carnal y aborto, y a María Josefa Presunción legal de responsabilidarll-lP'rueba
Delgado de Ramos por el delito de aborto. testimonial.- No se bvalida la sentencia
Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty proferida por el Tribunal Superior de Ba-
Montencgro .............................. 523 rranquilla de fecha 26 de febrero de 1954,
por medio de la cual se condenó a Manuel
Desistimiento. - Se acepta el desistimie.nto Antonio Cassianes Gómez, Juan Manuel
del recurso de casación interpuesto por el Martínez Baquero y Manuel José Vélez
Fiscal del Tribunal Superior de Bogotá Estrada por el delito de robo.-Magistrado
contra la sentencia del mismo Tribunal en Ponente: Dr. Domingo Sarasty Montenegro 548
virtud de la cual condenó a José Vicente
Castañeda por los delitos de homicidio y SAlLA JDJE NJEGOCHOS GJENJERAJLJES
lesiones personales.-Magistrado Ponente:
Dr. Domingo Sarasty Montenegro ......... 532 JLa providencia que decide un incidente de
recusación promovido con base en el ar-
Abuso de autoridad.-Se confirma la provi- tículo 19 del Dect'eto 3346 de ll950, no tiene
 \
,No 2.159 Jr1UlOllCllAJL 563

Págs. Págs.

recurso de apclación.-Se declara que no es La enemistad, causal de impedimento o re-

competente la Sala de Negocios Generales cusación.-lEntorpece la pronta administra-
para conocer y decidir del recurso de ape- ción de justicia, provocar impedimentos o
lación interpuesto contra el auto de 10 de recusaciones por fuera de las causales
junio de 1955 del Tribunal Superior de Ba- taxativamente previstas por la ley, o sin
rranquilla en el incidente de recusación prueba plena de las previstas.-Se rechaza
promovido por el doctor Adalberto del Cas- el motivo de impedimento manifestado por
tillo y Amador contra el doctor Jbsé Mi- uno de los Magistrados de la Sala para
guel Vásquez C., Juez 4•? del Circuito de conocer de un negocio en tramitación en
Barranquilla, dentro del juicio de sucesión la Sala de Negocios Generales.-Magistra-
de Olimpia Villate.-Magistrado sustancia- do Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A. .. 557
dar: Dr. Roberto Goenaga ................ 554
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AClUSACION CONTRA UN JREGITSTJRAD OJR NACIONAL DEL ESTADO CITVITJL.-
SOJBJRESJEITMlflENl'O DEJFINlf'JI'ITVO EN SU JF AVOR-EJ.. DEUTO DE JPRJEVAJRICATO

.ll.-ILos funciona~rios o empleados ]!Jiúblicos es la JHI. Corte JElectoral. A ella le está¡¡¡

ñncunen en la forma de prevaricación qua asignadas entre otras, las atribuciones da
en adícu!lo 168 del JEstatuto repl"esivo san- elegir al Registrado!" Nacional del JEstado
ciona bajo la denominacñón genél"ica de Civil, sancionarlo o destituírlo; efectuan- nos
"IDelitos contl"a la administl"acñón pública", escrutinios en las elecciones para lP'll"esftden-
cille dos maneras: .ll<> lP'rofiriendo sentencia, te de la República, Senadores y Represen-
a
n-esoluncxón o dictamen cont~rados Ha !ey y tantes al ([longreso y IDiputados a Has Asam-
expresa o manifiestamente injustos; y 2<> bleas IDepartamentales y hacer la correspon·
Rehusando, negando o retardando mm acto diente declaratoria de elección; nomb~rar
pl"opio de sus funciones. Ambas modalida- · los escrutadOJres y demás empleados que es-
des Jrequieren, ]Jal"a que la ñnf!l"acción se time necesarios pal"a el couecto ejercicio
configure, que en el ánimo del empleado de sus funciones. y aprobar los nombra.
o funcñonado concurran simultáneamente: mientes de Visitadores hechos por el Re·
llllos elementos: e! pleno conocimiento de la gistl"ador Nacional; destinar a Hos diferen·
ilegalidad y la mjusticia con que se .llta des- tes IDepartamentos los Delegados IDeparta-
empeñado na función o con que ella se n-e- mentales designados por éste, señalal"les las
.lltusa, deniega o n-etarda; y Ha simpatía .lltac~ zonas en que deben actuar, indicali" el nú·
unos ñnteresados o la animadversión .lltaci:n mero de funcionarios que cada IDelegado
otros que Jltan detel"minado ia conducta ac· IDepartamental debe tenex-, y ordenar !asJ
tliva o ñnactiva dell ñnfractOJr. investigaciones y visitas conducentes aH
2.-lEn en delito de prevalricato (adículo buen funcionamiento de la actividad elec-
Jl68 del ([). lP'.), omitir es simplemente no toral, nombrando los agentes que han de
lllacen- aquello a que eH sujeto está obligado; practicarlas.
ll'ehusar es la abstención activa o sea opo- 4.-ILas expresiones de que hizo víctima
ne¡¡o un acto negativo a la solicitud inte~r­ el señor Registrador al doctor N. N. son sin
puesta, y retardar es dilatar en el tiempo duda reprobables, como contrarias a la ecua-
ia decisión illll!e ha de tomarse pall"a conce- nimidad y ponderación que los servidores
dex- o denegax- lo ]pledido. públicos deben observar en todos sus ac-
3.-Qunñen tiene ia "suprema inspecciióm y tos, sin que baste a justificarlas el proce-
vigUancña de Jos organismos electoli'al!es", der con que el segundo ~ntervlnñera ante la

1
 ::t'l!E;i!ótz.ól:::ó: :e;n s:;¡¡ ~6iia!ll da! §de ]ll®liiUco, duría del Estado Civil aP. s:ZL'V:'c:o i::e s:ns ap:e'1i-
Jl):U:es na ([)crrts~ñtrnc3ól!ly Th3'. iLey haim i!:lo~ado m ~os desenxlt'enalil.os i!:lll ca'lliliR1<!ll arml.:wr:tos®, uncien-
Ios íi:Rlll~CfoT.'lla!'i:;s tm:ves:f:1~s <fle allltoR'idad o do este organismo a su carro romano de victoria.
Zllllll"isdñc~:iónt dle Ra íiac:w:tad de salllldonali' a "lEli ha Jlllerrlllii!l!4} e: se:m~ti!ll~ ~e las :;>Im;¡~mrciomes
c¡;uúm. llos ñl!l.:u;nr~a ® ftR':::es:)2ta ][:m: callllsa o COIIll y está crreyeniillo I!Jl1l:'.e es ell Jlllll.L'~ftmo e®::r.serrvai!ll~rr,
<~:~asiiiw lllle ilz.s :umcftcm.es lll!1lle d~lt'cem. JllOll'qURe lEN \UN& !HII(Jll!l.& &Cll&GAI IP'AIR& lESA
qji(JlJLJEq:)'Il'l!Wl!J[])AID, los destinos de ella han ve-
Corte Suprema de Justicia-- Sala Plena-Bo- niidl.o a ~Caelt' en maJtM)S ~orr¡¡pes. Jll'erro esa es ia i!lles-
gotá, tres de noviembre de mil novecientos glt'acia I!Jl1Ule SllReliexn sunKrriR' lias ICo[ecii.vii!llai!lles :¡¡¡oH-
cincu:mta y cinco. Meas. El partido conservador. . . lJllall'a. Sllll allesgrra.
ciia, ha vemii!l!~ a em~er 1eltl ma!ll~s de llllllll sarrgeltltl!ll
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada de oHas, no de un 'Mariscal', remoquete irónico
Monsalve) con que lo motejan sus conciudadanos.
"Y es que estamos eolocados, señor Director,
en dos planos diametralmente distintos: yo soy
un patriota, que busca la convivencia y la tran-
Debe calificarse el mérito de las presentes di- quilidad del país. lEll es um ]lllerrrro i!lle Jlllt!sa, ape-
ligencias adelantadas contra el doctor Julián titoso e ñ:nsatftsfel!lllul!l. . . El, a través du su vida
Cock Esrobar, acusado por el señor Ricardo Cas- política. . . Illa hedto lllle Rm Jlllol!Hfea Mlr.la Jlll:m!1esftólil
tañeda Moreno de prevaricato y abuso de auto- de prostfttuci.i!bn ...
rid;:>d en el desempeño de las funciones de Re- "Por eso, señor Director, Yl!ll ne es~®li'bl!l, lle he
gish::dor Nacional del Estado Civil; y a ello pro- estolt'ba€llo y lle estcrrball.'lé, mfeliil~rras ·se m:a lt'eRev
c::de la Corte en Sala Plena, no obstante haberse de esta. ¡¡wsftcñói!D., all Jll'lt',esñlillen~:a al!illllmli «lle !l!lllft parr-
adelantado la instrucción en la Penal, a virtud U€llo". (Lo subrayado es del denunciante).
de lo dispuesto en el artículo 35 de la ley 89 de El señor Castañeda Moreno comenta así lo
1948, cuyo tenor -que no de otra manera puedE' transcrito:
interpretarse- es como sigue: "Esta última confesión del doctor Cock Esco-
"El Registrador Nacional del Estado Civil será bar explica cómo y por qué, por odio y animo-
r2sponsabce ante la Sala de lo Criminal de la sidad de dicho señor hacia la persona del Pre-
Corte Suprema de Justicia por sus actos u omi- sidente del Directorio Nacional Conservador, doc-
siones en el ejercicio de su cargo, conforme a la tor Alzate Avendaño, aquel indigno funcionario
legi;lación vigente. La Corte juzgará al Regis- 'ha estorbado y es't~ll'bay~.' la cedulación y revi-
trador en una sola instancia, en Sala Plena, y sión cedular del partido conservador", y "confi-
prdrá comisionr.:r a cualquier funcionario del or- gura lo que el Códl.go de las Penas define como
den judL:?ial para el diligenciamiento del suma- 'prevaricato', porque, por prevención hacia un
rio". dirigente político, aqw?l empleado ha 'es1ol."l:a«lll!l'
Fueron origen de la denuncia, que el señor C:,•;. que los ciudadanos conservadores obtengan s
tañcda Moreno ratificó bajo juramento ante el instrumento de ciudadanía, que lo es el electo-
señor Juez Primero Penal del Circuito de Bogo- ral, faltando así gravemente, escandalosamente,
tá -comisionado para instruir el proceso-, las los deberes de su cargo". (También ha subraya-
manifestaciones hechas por el sindicado en la do el denunciante).
carta abierta que éste dirigió al Director de "El Al contestar el traslado de los autos el seño
Tiempo", con fecha 26 de noviembre de 1950, y Procurador Delegado solicita se sobresea defini-
que di:::ho diario publicó en su edición del día si- tivamente en favor del funcionario acusado, por
guiente, cuyos son estos apartes: cuanto, en su concepto, no aparecen estructura-
"Lo del ansié:do relevo en la oficina central, dos los ilícitos materia. de la imputación.
si lo entiendo suficienteme:lte. Ese es un deseo
del doctor Geberto Alzate Avendaño, ya ante- §e \COJJlSi.«li.ell'a:
riormente manifestado a mí, en forma insolen-
te y desconsiderada, c')r· ~ él sabe tratar todas Los funcionarios o empleados públicos incu-
sus cosas. Pero no es a :.l ..: quien le correspon- rren en la forma de p:~evaricación que el artículo
de relevarme de mi car;.;o cfi:::ial, en donde le 168 del Estatuto Represivo sanciona bajo la de-
estorbo, Jll!OlNJllll:íl ~~ :::.,z E::': ~~TiERmO COJL&Jai(Jl. noin'nación genérica de "Delitos contra la admi-
E&a, porque no he qm'l';.r!o ;:¡oner la Registra- nistración pública", de dos maneras: 10 Profi·
 .D [J IJJ)!J (JJ!J.&IL

riendo sentencia, resolución o dictamen contra- yos párrafos más vehementes relieva el denun-
rios a la ley y expresa o manifiestamente injus- ciante y ha transcrito la Sala no permite con-
tos; y 2~ Rehusando, negando o retardando un cluir que en ella confiese el inculpado -como
acto propio de sus funciones. Ambas modalida- aquél asevera- la voluntad de estorbar y conti-
des requieren, para que la infracción se confi- nuar estorbando la cedulación de los ciudadanos
gure, que en el ánimo del empleado o funciona- pertenecientes a una determinada colectividad
rio concurran simultáneamente dos elementos: el política. Lo que del texto y contexto de ese do-
pleno conocimiento de la ilegalidad y la injusti- cumento se infiere es que el doctor Cock Escobar
cia con que se ha desempeñado la función o con consideró inaceptables los reparos y exigencias
que ella se rehusa, deniega o retarda; y la sim- ht;chos por el doctor Alzate Avendaño ante la
patía hacia unos interesados o la animadversión Registraduría Nacional del Estado Civil, y que
hacia otros que han determinado la conducta ac- fue esa la causa para que el primero se refiriera
tiva o inactiva del infractor. al segundo en estos términos: "Yo le estorbo, le
Si animadvell'sión es "enemistad u ojeriza" y he estorbado y le estorbaré, mientras se me re-
si estas voces significan, a su vez, respectiva- leva de esta posición, al Presidente actual de mi
mente, "aversión u odio mutuo entre dos o más partido". Así lo explica, por lo demás, en su
personas" y "enojo y mala voluntad contra uno" instructiva, el sindicado, con estas palabras:
-definidiones del Diccionario de la Lengua Es- "Tengo que advertir, en primer lugar, señor
pañola-, bien podría darse por demostrado en la Juez, que el contenido de :mi carta se desestruc-
persona del doctor Cock Escobar, cuyo carácter tura si sólo se toma un párrafo aislado de ella,
oficial se halla debidamente establecido, el móvil como ese que se acaba de transcribir y que se
que en la disposición citada se contrapone al de inicia con las palabras 'por eso', que es una for-
la simpatía, en relación con el doctor Alzate ma deductiva del contenido total de mi comu-
A ven daño, pues las palabras con que el primero nicación. Ello equivale, en mi sentir, veng::t para
se refirió al segundo, en la carta de que se ha ello un ejemplo, a iniciar el rezo del Confiteor
hecho mención, fueron en verdad injuriosas y _ (sic) desde donde dice, Poncio Pilatos fue cru-
acerbas. Pero antes es necesario preguntar: ¿la cificado. Digo yo en mi carta que porque no he
redacción y envío al Director de lER Tiempo de puesto ni puse ni podía poner la Registraduría
ese documento, por parte del doctor Cock Esco- Nacional del Estado Civil, y mis atribuciones de
bar, estructura materialtmente el delito investi- Registrador Nacional del mismo al servicio cie
gado? ¿E'se hecho se encuentra previsto y sancio- los apetitos y del querer voluntarioso del Jefe o
nado como prevaricato en las leyes vigentes? Director del Partido Conservador Colombiano,
¿Obra en el infqrmativo la llamada por Enrico quien desde días atrás me venía coaccionando,
Ferri "prueba jurídica"? en tal sentido, le estaba estorbando, le estor-
Forzoso es responder negativamente a estos baba y le estorbaría en esa posición oficial,
interrogantes, porque ni aun interpretando ana- mientras se me relevaba de dicho cargo, que
lógicamente la terminología legal -si en el cam- era la solicitud que dicho político le formu-
po de la penalidad ello fuera posible- cabría laba al Ministro ·de Gobierno, doctor Domingo
darle a aquella publicación el carácter de una Sarasty, en comunicación, dirigida desde Mani-
sentencia, como decisión que pone fin a un pro- zales, el día .25 de .noviembre, que publicó la
ceso civil o penal; de una resolunciión, como ~a­ prensa local el día 26 del mismo mes, comuni-
llo de una autoridad de la rama ejecutiva, o de cación aquella a la cual me referí en la carta
un dictamen, como concepto escrito de los peri- que dirigí a lEl Tiempo y que corre publicada en
tos que. intervienen en un juicio. Y si no hubo la edición del lunes 27, que es la que se me pone
dictamen, resolución ni sentencia, tampoco pue- de presente. En dicha comunicación el señor
de hablarse de la intención de faltar en ellos a Gilberto Alzate Avendaño, calumnia. mi obra y
la ley y a la justicia, circunstancia que debe apa- gestión de funcionario, cuando dice que yo es-
recer plenamente comprobada para que haya toy estorbando la obra de la revisión de las cé-
cuerpo de delito cuando la ley exige el elemento dulas de los ciudadanos colombianos, cayendo él
"a sabiendas" -como ocurre en el caso sub ju- mismo, a renglón seguido, en una flagrante con-
dice- para que el hecho constituya infracción tradicción, cuando afirma al Ministro de la Po-
penal, de conformidad con lo dispuesto en el ar- lítica, que para esa fecha -25 de noviembre-
tículo 273 del Estatuto Procesal. ya hay revisadas ochocientas mil cédulas de ciu-
De otro lado, la atenta lectura de la carta cu- dadanía, de las cuales, según su misma afirma-
ción, qumrentas mil, corresponden a sus coparti- ternos, y su celo porque éstos observaran la más
darios, es decir, a los conservadores ... ". (22 v. y · estricta imparcialidad política.
23, cuaderno 39). Dentro del sistema dE~ la libre apreciación de
No está, por tanto, acreditada, en concepto de la prueba testimonial por el juzgador, adoptado
la Sala, la primera clase de prevaricato, que se en la legislación vigente, la Sala les otorga en-
denunció y dio por demo>trada con la confesión tera fe a los declarantes, por sus condiciones per-
del señor Registrador. ¿Pero aparece que éste sonales y sociales y la confrontación de sus aser-
am 't:i<e!1'a, R'<ellmsal1'm o ll.'<eíal1'~z.:t"a un acto propio tos con las demás piezas del proceso. La sospe-
de sus funciones? cha que sobre ellos pudiera recaer, por su rela-
Omitir es simplemente no hacer aquello a que ción de dependencia con el acusado, se disipa
el sujeto está obligado; rehusar es la abstención con documentos tan explícitos como la proposi-
activa o sea oponer un acto negativo a la solici- ción aprobada por la H. Corte Electoral, en su se-
tud interpuesta, y retardar es dilatar en el tiem- sión del 7 de diciembre de 1950, en que esta Cor-
po la decisión que ha de tomarse para conceder poración "expresa sus agradecimientos al se!'íor
o denegar lo pedido. Cuello Calón distingue en- doctor Julián Cock Escobar, por los servicios
tre el delito de omisión propiamente dicho, de- prestados por él como Registrador Nacional del
finido como "inactividad voluntaria cuando la Estado Civil, en su carácter de interino, y se
norma penal impone el deber de ejecutar un he- complace en reconocer la probidad, cor&agración
cho determ:nado", y el delito de comisión por y patriotismo demostrados en el desempeño de
omisión o falso delito de omisión, consiste en sus funciones" (27, cu2.derno 39), y con la cons-
"la producción de un resultado delictivo de ca- tancia del Jefe del Departamento de Negocios
rácter positivo mediante inactividad cuando exis- Generales, según la cual del 14 de noviembre de
te el deber de obrar". 1949 al 29 de enero de 1951 se produjeron en la
Ningún cargo concreto se ha formulado al doc- Registraduría Nacional (oficinas centrales de Bo-
tor Cock Escobar que pudiera estimarse com- gotá), 16.835 oficios, 1'7.944 telegramas, 1.420 re-
prendido en alguna o algunas de esas modalida- soluciones y 6.760 providencias.
des delictuosas. El prevaricato, en su configu- En apoyo de sus descargos, el señor Registra-
ración negativa, pretende estructurarse -para dor adujo la profusa documentación reunida en
usar las muy vagas y generales imputaciones del los cuadernos 1 y 2 del expediente, para que de
escrito de denuncia- por "la forma negligente, . su estudio "se deduzca -dice- con elementos
indi~az, como concibió y desarrolló el trabajo suficientes de juicio, si yo he sido imparcial po-
que le estaba encomendado"; y por la declara- líticamente en el cumplimiento de la ley 89 de
ción que publicó en JEl 'Jrliempo sobre la necesi- 1948 que juré cumplir y he hecho cumplir de
dad de "aplazar las elecciones", cuando estaba modo irrestricto de todos mis subalternos, toman-
para vencerse el período de los miembros del do las providencias conducentes para ello" (25
Congreso. El móvil (animadversión hacia el doc- y v. cuaderno 3Q), Entre las muchas circulares
tor Alzate Avendaño) estaría constituído por los que allí obran, se halla la de 18 de diciembre de
agravios que el señor Registrador Nacional del 1949, en que se les recuerda "a todos los funcio-
E3tado Civil profirió contra el entonces Presiden- narios y empleados de las -Registradurías Muni-
te del Directorio Nacional Conservador, al re- cipales, la obligación en que están de ceñir la
chazar éste la iniciativa de aquel aplazamiento. totalidad de sus acto:> oficiales a la más abso-
Sobre la diligencia del doctor Cock Escobar luta imparcialidad política" (3, cuaderno 1); la
en el ejercicio de sus funciones se allegó a los de 17 de abril de 1950, en que se pide a los De-
autos el testimonio de los doctores José de Jesús legados de la Registraduría Nacional se dirijan
Duarte, Eduardo Escallón Rodríguez, Antonio a los Registradores respectivos "sea cual fuere el
José Sánchez, Ramón Becerra Arenas, Raúl Res- partido a que pertenezcan encareciéndoles. . . se
trepo Jaramillo, Roberto. Gómez Mejía y Antonio abstengan en absoluto de toda intervención en
Bastidas Villota (34, 37, 39, 41, 48, 50 y 52 del la política de los partidos" y de "aceptar influen-
cuaderno 39), quienes, de modo unánime, ates- cias que menoscaben su independencia, imparcia-
tiguan la aplicación dd .;cfior Registrador a sus lidad y rectitud en el desempeño de las delica-
labores propias, no sóln en las horas comunes de das funciones que tienen asignadas" (4), y la de
trabajo, sino en las extraodir.arias y en los días 20 de junio del mismo año, en que se recomienda
feriados; su solicitud porque en toda la Repú- a las Delegaciones "la debida imparcialidad, la
blica cumpliesen las suyas 1o<; empleados subal- mayor diligencia y 1ma perfecta conciencia de
responsabilidad" en la aplicación del Decreto tadores y demás empleados que estime necesari.:J:;-
002046 "por el cual se señala la nueva fecha para para el correcto ejercicio de sus funciones, y
las elecciones de Senadores, Representantes, Di- aprobar los nombramientos de Visitadores he-
putados y Concejales y se dispone la revi3ión de chos por el Registrador Nacional; destinar a los
las cédulas de ciudadanía y el ·levantamiento de diferentes Departamentos los Delegados Depar-
nuevos censos electorales" (8). tamentales designados por éste, señalarles las zo-
En cuanto a la manera como el señor Regis- nas en que deben actuar, indicar el número de
trador interpretara el espíritu de la ley 89 de funcionarios que cada Delegado Departamental
1948, merecen citarse los siguientes apartes del debe tener, y ordenar las investigaciones y visi-
oficio 7081 de 8 de s,~ptiembre de 1950, visible al tas conducentes al buen funcionamiento de la ac-
folio 24 del cuaderno 19, dirigido al Delegado tividad electoral, nombrando los agentes que han
para el Departamento del Tolima: de practicarlas. Como lo estatuye el artículo 10
"Obre usted conjuntamente con el otro Delega- de la referida ley 89, las funciones del Registra-
do, busque usted la armonía, el mutuo entendi- dor Nacional del Estado Civil no son otras que
miento, colabore con él conjuntamente siempre las de "Secretario Permanente de la Corte Elec-
dentro de un plano de dignidad y de respeto, toral", y de ahí que en las 212 páginas de las
exija a tqdo su personal subalterno sin excepción actas de sesiones de esa Corporación -donde se
de personas y sin consideraciones políticas, el aprecia, una vez más, el esfuerzo cumplido por
cumplimiento de la ley, ya que ellos son solida- el doctor Cock Escobar por llevar adelante su
rios con usted en su responsabilidad, y así ob- cometido con sujeción a las prescripciones lega-
tendrá que la labor a nosotros encomendada sea les- aparezca dando cuenta a la Corte de los
llevada a cumplido efecto. trabajo3 realizados, de las dificultades relacio-
"Usted no entra a servir este cargo de Dele- nadas con la revisión de las cédulas de ciudada-
gado para ejercer un mandato político de un par- nía, de los métodos y prácticas de identificación,
tido, usted tiene sí, una filiación y una represen- del movimiento del personal de registradores,
tación de ese grupo político, pero todos los que visitadores y demás empleados electorales y -en
actuamos en este organismo· electoral estamos una palabra- de la marcha general del servicio.
"mpedidos legalmente para poner nuestras per- Ni la fijación de la fecha en que los comicios
onas, nuestros sentimientos o nuestros afectos al debían efectuarse era atribución de la Registra-
ervicio de una parcialidad. Ello por· claro man- duría Naciomil, ni el aplazamiento de los mismos
ato de la ley" (25, cuaderno 1). dependía de la voluntad del Registrador o podía
ser objeto -dentro de las limitaciones de su ac- ·
Si la primera de las imputaciones tendientes a
onfigurar objetivamente el prevaricato como una tividad funcional- de una decisión suya. La mis-
ma Corte Electoral carece de facultad semejan-
onducta inactiva frente a un deber jurídico de
te. La proposición de retardarlos no tuvo, pues,
brar carece de fundamento, la segunda no es
en el doctor Cock Escobar otra significación -ni
enos invá~ida. Se hace consistir ella por el de-
admite intrínsecamente otro sentido- que la de
undante en que el doctor Cock Escobar "se en-
un concepto personal públicamente manifestado,
arga de proclamar, desde las columnas de lEl ·.
Iriempo, que es necesario aplazar las elecciones, desprovisto de toda fuerza obligatoria.
1 sabiendas d~ que esto es imposible dado que En síntesis, frente a las acusaciones abstractas
;e vence el período del personal de legisladores e inconsistentes que al doctor Cock Escobar le
1ue ha de ser renovado, esto es creando unas formuló el denunciante por supuestos delitos con-
:ircunstancias desfavorables para uno de los par- tra la administfación pública, no existen en au,
idos políticos" (3, cuaderno 3Q). tos sino pruebas concretas de imparcialidad y di-
Quien tiene "la suprema inspección y vigilan- ligencia, conforme a las cuales habrá de sobre-
·ia de los organismos electorales", es la H. Corte seerse definitivamente en favor del sindi~ado,
~lectora!. A ella le están asignadas, entre otras, con fundam2nto en lo prescrito en el ordinal 19
as atribuciones de elegir al Registrador Nacio- del artículo 437 del Código de Procedimiento
lal del Estado Civil, sancionarlo o destituirlo; Penal. "Todo eJ acervo probatorio que se deja
fectuar los escrutinios en las elecciones para relacionado -ha dicho la Procuraduría- con-
'residente. de la República, Senadores y Repre- duce a la certidumbre de que en las actuaciones
entantes al Congreso y Diputados a las Asam- públicas allí ameritadas e imputables al doctor
leas Departamentales y hacer la correspondien- Julián Cock Escobar, no se cometieron los ilíci-
~ declaratoria de elección; nombrar los escru- tos que sancionan los artículos 168 y 172 del C6-
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5'30 .UIDIIDilCCII~lL

digo Penal, ni ninguno de los abusos de autori- por el señor Registrador. . . en su nota de 26 de
dad que, como los anteriores, aparejan responsa- noviembre dirigida a lEll 'Jl'li.emrn¡¡II!D de Bogotá", si
bilidad a los funcionarios". bien agregando que "Tantas censuras merece el
Resta decir que las expresiones de que hizo señor Alza te A vendaño como el señor doctor
víctima el señor Registrador al doctor Alzate Cock Escobar por el estilo que han empleado
Avendaño sori sin duda reprobables, como con- ambos en las publicaciones que han hecho por la
trarias a la ecuanimidad y ponderación que los prensa" (195 y 196, cuaderno 29).
servidores públicos deben observar en todos sus ac-
tos, sin que baste a justificarlas el proceder con Por las razones expuestas, la Corte Suprema
que el segundo interviniera ante la Registradu- de Justicia -Sala Plena--, en ejercicio de la atri-
ría en su calidad de jefe político, pues la Cons- bución especial que le confiere el artículo 35 de
titución y la Ley han dotado a los funcionarios la ley 89 de 1948, administrando justicia en nom-
investidos de autoridad o jurisdicción de la fa- bre de la República de Colombia y por autoridad
cultad de sancionar a quien los injuria o irres- de la ley, previa audiencia de su Colaborador
peta por causa o con ocasión de las funciones Fiscal y de acuerdo con él, SOBRESEE DEFINI-
que ejercen. Así lo estimó la propia Corte Elec- TIVAMENTE en favor del doctor Julián Cock
toral cuando aprobó por mayoría de 'votos, en su Escobar por los cargos que se le hiciero;1 en este
sesión de 29 de noviembre de 1950, la proposición proceso.
en que se invitaba al señor Registrador "a que
estudie la situación que se ha creado por su car- Cópiese, notifíquese y archívese.
ta aludida y considere la conveniencia de pre-
sentar renuncia de su cargo". Allí expresó esa
alta Corporación "su extrañeza por los términos !Luis IF<elñpe !La~m.·ll'e- José J. Gómrnez-lWamrmeTI
descomedidos empleados por el doctor Julián Barli'<ell'a Jll'a!l'll'a-Alllliball CCaJ?aioso Gaú~llll-l11lllis lEllll·
Cock Escobar. . . en la carta dirigida por éste al ll'iqu<e CCu<el!'VO A.-J<esús lEstrrada 1Wonsanve-Ag1l!S-
sef.or Director de lEH 'Jl'ñempo el día 26 de los co- tín Góm<ez Jll'raóla- .lTosé l!gllla<!liio Góm<ez Jll'osse~
rr;entes, que son impropios del elevado cargo Roberto Goenaga-José lHI<ell'nárrullez Arrb<elmez-lltli-
que desempP.ña, y manifiesta su inconformidad cardo Jrordáun .JJiménez.-Jrunlliio Jll'al!'dllo IIDmvii!a-CCa-
con ellos"; y los dos Magistrados disidentes, al milo JRilllcólll lLaira-IDommgo §mirasll:y lWollltl!\n.egrro.
votar negativamente lo propuesto, deploraron &llb<erio Zunll<e~a Alllgell--AUejanal!Iro CC:amaclhlo lLm~()­
también "el tono agresivo y violento empleado Irre, Conjuez.-lEirnesto MeRellll«llll'o !L., Secretario.
 JI ([] 111> o ~ o .~ n.

ITNEXEQUITllUUDAD. DEL AR.'ll'ITCUlLO 5<íl Jfl\EL PECRE"':"O N9 2.770 PE i 953, POR

MEDllO DEL CUAL SE ESTABLECE UN GJR.AVAIV:LEN A LOS lfN1'liUJEB!J.CS QUE
ATJRAVITESE EL FSJRROCAJRRH-' 1!1EL VAULJE Jr.EL R~O M:AG"1M,~N-li.- lf,A
lEXlPJROJPllACWN ·DE LA lPP.OPITlEDAD PJR~VA 1T1A.- ITMPUJE§l'O DE V ALORITZAD
Cl!ON.-COMJPENSACWN ENTRE EL BJE N~FliCllO lRlECllBP"O POR JEL lP ASO TillEL
lFlERROCAJRRllL Y LA OCUJP ACl!ON :DJE ~'fi]JE~RAS PARA SU CONSTRUCCllON.-
LA lPO'li'lESTAD QUE TllENJE ElL GOBll'EJR NO PARA TOMAR MEDllDAS EN USO JDJE
LAS FACUJL'li'ADJES QUE lEN ES'lt'AllllO nJE §li'{W PUJE11E lEJJERCll'fAR, NO §lE JEX-
'JI'l!ENDJE A Dl!CTAR DllSPOSl!CllONlES QlJE VULNEREN JL.A GARANTllA DADA
AJL DlEJREClHIO DE lPROlPllEDAD

JI.. -JEI art!cu!o 5q del de~R"eto legislativo pietario de tierras por la realización de
número 2770 de 23 de octubre de ! 953, vio- obras cercanas a su ·predio. Jl>or ello el !egis·
la él art:culo 30 de la Constitución, que ga- ladcr ha establecido que, en caila caso paR"·
R"antiza la propiedad privada, la que se con- tkular, merliante pruebas aducidas por nas
~ulca en forma evidente por el medño de partes, entre otras, la pericial, se R"egulrn
tener como ñndemnizados a Ios propietaR"ios, daños y beneficios, en guarda de la justida.
por la privación de sus tierras, con el bene·
ficio que pueden derivar de lla ocupación de 3.-JI.a garantEa de la propiedad que la
l!as mismas. Constitución consagra no signifñca un obs· _
lEn efe~to, en uno de los incisos del art. tácu!o a la realización de toda clase de
30 de la Carta, se estabiece que "por moti- obras de interés público o social; eU propio
vos de utilidad pública o de interés social artículo establece que la propiedad tiene
definidos por el legislador, podrá haber ex- una función social que implica obligaciones
propiación, MJEDJIAN'll'JE SlEN'll'JENICJIA J1UIDlf- y, sobre todo, que las expropiaciones pue-
Cl!AL lE l!NIDJEMNlfZAICJION Jl>RJEVlfA". den realizarse por motivos de utilidad J!PÚ·
JEI texto del artículo 5Q del decreto acu- blica o de interé3 social, siempre y cuando
sado dice: "Jl>or el benefftcio que el fen-oca· que se defina por la ley, que se de~reten
rrU del valle del río Magdalena implica a por sentencia judicial y que de antemano
los inmuebles que atraviesa, se establece se indemnice a los propietarios, circunstan·
como compensación, un gravamen equiva- cias que no implican procedimientos largos
lente al valor de los terrenos necesados o dispendiosos.
para las zonas de la vía y para las ñnstala-
ciones a que se refiere el parágrafo del ar- 4.-JEI artículo 59 dei decreto legislativo
tículo 3o de este decreto". 2.770 de 23 de octubre de 1953, quebranta
Ahora bien, no puede afirmarse que, en el artículo 26 de la Constitución, que esta-
todo caso, el valor de las zonas ocupada::¡ .blece que nadie puede ser juzgado sino con-
por la vía se compense matemáticamente forme a leyes preexistentes, ante Tribunal
con el solo paso del ferrocarrn por las competente y observando ia plenitud de ias
tierras aledañas: ocurrencias habrá en que formas proplias de cada juicio. JEllo porque
la tierra valga más que en beneficio, como mediante el citado articulo 59 del Decreto
habrá otra en que el beneficio sea superior se prescinde de toda autoridad judieial y de
aR precio de la· tierra, pero será ve:r!llade- todo procedimiento para expropiar.
:ramente fenomenal la de una perfecta equi- 5,-La potestad que tiene el Gobierno pa·
valencia entre el daño y en beneficio. ra tomar medidas en uso de las facultades
2.-No hay duda que impuestos como el que en estado de sitio puede ejercitar, no
llamado de V.fi\JLORl!ZAClfi()N, de que trata se extiende a dictar disposiciones que vul-
la ley 25 de ~921, son justos y de convenien· neren la garantía dada al derecho de pra-
te recae do; pero no puede decirs~ que piedad. (Ver G. J. Tomo JI.XXVlilf, número
§liJEMJl>RJE se obienga beneficio por u11 pi'o- 2.140, pág. 329).
Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena-Bo. prohibido el hecho y le haya señalado la pene
gotá, a quince de noviembre de mil novecien- correspondiente''.
tos cincuenta y cinco. Como fundamento de su acusación hace el mis-
mo demandante exten.sos razonamientos, que pue-
(Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada) den resumirse así:
La medida tomada en el decreto acusado es
El doctor Manuel José Vargas Ramírez, obran- inequitativa, porque son todos los ciudadanos de
do en su propio nombre y en el del doctor Luis Colombia, o por lo menos quienes tienen intere-
Jaramillo Montoya, le pide a la Corte que ·decla- ses vinculados en la región, los que se benefician
re inexequibles los artículos 39, 4? y 59 del de- de la obra del proyectado ferrocarril, y no sola-
creto legislativo número 2770, de 23 de octubre de mente los dueños de los terrenos sobre los cuales
1953, que son del siguiente tenor: van a tenderse los rieles, lo que no sucede con
"Artículo 39-La anchura mínima de la zona el arreglo y pavimentación de las calles de una
destinada a la construcción del ferrocarril del población, por ejemplo, caso en el que obran fac-
valle del río Magdalena será de treinta (30) me- tores de valorización efectiva para los vecinos
tros a cada lado del eje de la vía, o sea de sesen- de las poblaciones favorecidas.
ta (60) metros en total. El decreto consagra en sus preceptos .que "el
"P::u-ágrafo. Para la construcción de estacio- perjuicio es equivalente a la ventaja que se va
nes, campamentos, apartaderos y otras anexida- a alcanzar, que el dafio no podrá nunca ser su-
des de la vía, se tomarán los terrenos adicionales perior al beneficio". Pero puede ocurrir que sean
que fueren necesarios para dichas instalaciones. mayores los perjuicios que los beneficios, y aún
''Artículo 49-Los terrenos necesarios para las puede suceder que el dueño de un predio reciba
zonas del ferrocarril del valle del río Magdale- perjuicios sin beneficio alguno. "En caso de no
na y para las instalaciones a que se refiere el existir valorización en los terrenos que atraviesa
párrafo del artículo anterior, se cercarán por la línea férrea o de que el monto del valor de las
cuenta de la obra. tierras que se le toman a un hacendado sea su-
''Artículo 59-Por el beneficio qu€ el ferroca- perior en un cincuenta por ciento al posible be-
rril del valle del río Magdalena implica a los neficio, habrá una veró'.adera confiscación".
inmuebles que atraviesa, se establece como com- Después de enunciar sus conceptos sobre la
pensación, un gravamen equivalente al valor de base de los tributos, sobre la conveniencia de es-
los terrenos necesarios para las zonas de la vía tablecer más bien un impuesto de valorización,
y para las instalaciones a que se refiere el pá- y sobre la desigualdad que contempla el decreto
rágrafo del artículo 3Q de este decreto. . con la expropiación de las zonas, añade:
"Se exceptúan de este gravamen los inmuebles
situados dentro del perímetro urbano de las po- a) El decreto quebranta el artículo 16 de la
blaciones y las propiedades menores de una hec- Constitución, que establece la protección para la
tárea, en la fecha del presente decreto". vida, honra y bienes de todos los residentes en
Colombia. El legislador expidió, para evitar el
ILm lt'l~mamlla.-Dice el demandante que las dis- enriquecimiento sin causa, las leyes 83 de 1935 y
posiciones acusadas violan el principio de equi- 111- de 1943, sobre exprcpiaciones, que establecen
dad o igualdad ante la ley y, en especial, señala ciertas bases de equidad al efecto: expropiación
como quebrantados los artículos 16, 20, 26, 28, 30, con indemnización en la mayoría de los casos;
33 y 34 de la Constitución Nacional. Este princi- consignación del valor que apare.ce en el catas-
pio de la igualdad, como lo ha expresado la Cor- tro, más un veinte por dento; avalúo del inmue-
te, se deduce de varios preceptos del Estatuto ble. Con este procedimiento se protegen los bie-
Fundamental, tales como el 16, que ordena "pro- nes de los asociados y el Estado adquiere lo que
teger a todas las personas residentes en Colom- necesita.
bia"; el 20, que establece pareja responsabilidad "También -existen las disposiciones sobre im-
para todos "por infracción de la Constitución y puesto de valorización, donde a la vez que se lo-
de las leyes"; el 26, que permite a todos los in- gra para el fisco la compensación de la inversión
dividuos exigir a las autoridades el cumplimien- por el mayor valor que adquieren los inmuebles
to de "la plenitud de las formas propias de cada favorecidos, se hace una distribución equitativa
juicio", y el 28, que estatuye que "nadie puede del costo de la obra entre quienes son los direc~
ser penado sino <Jorque una ley anterior haya tamente beneficiados, c.isposiciones que consa-
.W®s. · [email protected] J UJJLD_[IIJJJ&JL

gran entre otros preceptos la ley 25 de 1921, ley tos en que no haya lugar a indemnización, "sin
51 de 1926 y ley 1~ de 1943". sujeción a preceptos o reglamentos preestable-
"Con l:o. simple compensación de la zona con el cidos".
posible beneficio, se desconocen los sabios pre- e) En fin, debe criticarse el decreto por cuanto
ceptos que estas leyes consagran, que son ver- para adquirir un terreno se requiere providencia
dadera protección de la entidad pública y del suficiente para sacar del patrimonio particular
ciudadano. Lejos la autoridad de respetar los bie- un bien, mediante la cancelación del título en la
nes de aquellos propietarios por donde ha de pa. oficina de registro correspondiente. Ahora bien,
sar la ferrovía, se comete un atropello a sus in- no cabe la permuta planteada en el decreto: por-
tereses, al impedir que reciban como contrapr_cs- que el Gobierno expropia con indemnización o
tación a lo expropiado el justo y comercial valor sin ella y la providencia le sirve de título, o im-
de la zona que necesita la nueva empresa". pone un tributo como el de valorización; pero
b) El decreto viola el artículo 30 de la Carta. en ningún caso pueden el legislador ni el Go-
que garantiza la propiedad privada y los dere- bierno declarar por sí y ante sí, sin las formas
chos adquiridos, porque si es verdad que el Es- propias de un juicio, que un terreno ajeno pase
tado necesita hacer la obra del ferrocarril de que a su exclusivo patrimonio, por compensación con
se trat~, no se desprende que el gravamen de los beneficios que se supone va a obtener con la
parte de su costo lo sufran sólo los dueños de los obra el expropiado.
predios aledaños, que en justicia deben repar- Concepto del JI>rocurador.-El señor Procurador
tirse en proporción al beneficio recibido por las opina que el decreto acusado no quebranta la
fincas mejoradas. Constitución Nacional, argumentando, en resu-
La función social de la propiedad, de que ha- men, lo siguiente:
bla la Constitución, no puede llegar hasta el ex- a) El Decreto "es una norma de carácter ge-
tremo de enriquecer al Estado y a unos ciudada- neral que no afecta solamente a determinado
nos en perjuicio de otros, porque en el propio propietario, sino a todos aquellos por cuyos te-
precepto se establece que por razones de equi- rrenos pase la zona prefijada para la linea fé-
dad podrán determinarse los caso en que haya rrea".
lugar a expropiación sin indemnización, median- b) No' puede alcgarse la violación de las leyes
te el llimo de ciertas formalidades que aquí no sobre impuesto de_ valorización, porque en acu-
se han cumplido, ni existe disposición que haya saciones de incxequibilidad no pueden invocarse
dicho que en esta eventualidad hayan obrado esas· sino violaciones de la Constitución.
razones de equidad, como se ve de la lectura de e) Al expresar la Constitución que la propie-
los considerandos del decreto. dad es una función social, o mejor, que tiene una
e) El decreto viola el artículo 33 de la Consti- función social, está diciendo que la propiedad
tución, porque en este artículo se autoriza, en está limitada por todo aquello que interese al
tiempo de turbación del orden público, y sólo bien común; nl declarar de utilidad pública la
para atender a su restablecimiento, que. la expro- zona que ha de atravesar una vía férrea, no des-
piación la decreten autoridades que no sean ju- conoce el derecho de propiedad, puede, por tan-
diciales y que no se cumpla eón la indemniza- to, el Gobierno, para realizar esta obra de utili-
ción previa. Pero la propiedad sólo puede ser dad pública, "ocupar las zonas correspondientes
temporalmente ocupada, más únicamente para para la vía y las ins.talaciones técnicas a que
las necesidades de la guerra o para destinar a haya lugar".
ella sus productos, y "el decreto dispone la ex- d) Con el decreto acusado, especialmente en
propiación definitiva y no temporal". su artículo 5Q, propendió el Gobierno "a crear
d) El decreto quebranta, además, el artículo un sistema especial de tributación, para compen-
34 del Estatuto Fundamental, pues en éste se sar el beneficio recibido por las propiedades que
prohibe imponer la pena de confiscación, que se atraviesa el ferrocarril del Magdalena".
consagra en las disposiciones acusadas: "para el e) El demandante olvida el carácter de obra
punto en concreto se requiere una ley previa que de interés público o social y, además que, con el
determine las circunstancias en que no haya lu- impuesto de valorización los propietarios direc-
gar a indemnización, para luégo, en el caso espe- tamente favorecidos "hubieran resultado grava-
cífico, poder el Gobierno, sujetándose a la ley, dos en cantidades mucho mayores de las que re-
declarar que no hay lugar a ella", pues no que- presenta el valor de las zonas, dado el inmenso
da al arbitrio del Gobierno determinar los even- costo de una obra de la magnitud y proporcio-
 ----------.e~

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nes de la del Fer:mcarril del Valle del Magda- cias habrá en que la tierra valga más que el be-
lena". neficio, como habrá otras en que el beneficio see
f) En el caso del dec;_·eto acusado la cuantía superior al precio de la tierra, pero será verda-
del impuesto de valorización "se ha fijado de deramente fenomenal la de una perfecta equiva.
antemano en una suma equivalente al valor de lencia entre el daño y el beneficio.
la zona ocupada", sin que ello sea óbice al reco- No hay duda que impw=stos como el llamado
:t:ccimicnto de perjuicios cuando obren otros fac- de val.crftzat:i.ón, de que trata la ley 25 de 1921,
tores que los generen, por ejemplo, cuando la son justos y de convenie::1te recaudo; pero no
finca pierda su valor por el fraccionamiento o puede decirse. que sñemJIDii.'l~ se obtenga beneficio
cuando su aprovechamiento se perjudique nota- por un propietario de tierras por la realización
blemente, cuestiones distintas de la determina- de obras cercanas a su predio. Por ello el legis-
ción prefijada del gravamen. lador ha establecido que, en cada caso particu.
Por estos motiv:os considera la Procuraduría lar, mediante pruebas aducidas por las partes,
que los preceptos acusados no quebrantan nin- entre otras, la pericial, se regulen daños y be-
guno de los de la Constitución. neficios, en guarda de la justicia. Así, en la le~
51 de 1916, al hablar del avenamiento de panta.
C<!msftii:eraciolll.es :rle na Coll."te.-La Corte estima nos, se ordena el avalúo, por medio de peritos,
que las disposiciones acusadas no adoleC'en de de las tierras beneficiadas, para saber quién debe
ningún vicio de inconstitucionalidad en cuanto a quién y. cuánto (artículo 4Q); la citada ley 25
determinan el ancho de la zona destinada a la de 1921 dispone la tasación sobre catastros espe-
construcción del ferrocarril; ni en cuanto esta- ciales de Jos predios que han de beneficiarse con
blecen que para el efecto sea necesario tomar las obras proyectadas; y la ley 83 de 1935 auto.
los terrenos indispensables para estaciones, cam- riza deducir el beneficio del monto de la indem-
pamentos, apartaderos y otras anexidades de la nización.
vía; ni en cuanto ordenan que los terrenos han No quiere dejar de advertir la Corte que la ga-
de cercarse por cuenta de la obra; ni en cuanto rantía de la propiedad que la Cómtitu:ión con-
exceptúan algunos inmuebles del gravamen de sagra no significa un obstáculo a la realización
valorización que se considera. En todo ello ape- de toda clase de obras de interés público o so·
n:::s se encuentran previsiones que pueden con- cial; el propio artículo establece que la propie-
siderane como de carácter técnico y, de todos dad tiene un función social que implica obliga.
mocos, no afectan de suyo el patrimonio de los cienes y, sobre todo, que las expropia~iones pue-
dueños de los predios que ha de atravesar la vía den realizarse por motivos de utilidad pública o
proyectada. de interés social, siempre y cuando que se defi-
Pero la acusación que se ejercita procede en nan por ley, que se- decreten por sentencia judi-
cuanto el artículo 5? del Decreto acusado que- cial y que de antemano se indemnice a los pro-
branta lo dispuesto en los artículos 30, 26, 121 y pietarios, cir~unstancias que no implican proce-
33 de la Constitución Nacional. dimientos largos o dispendiosos. Que todo ello
El citado artículo 5Q del Decreto viola el ar- puede hacerse en forma rápida y eficaz, que no
tículo 30 de la Constitución, que garantiza la demore la realización de las obras, lo acreditan
propiedad privada, la que se conculca en forma las leyes de expropiación vigentes, que en forma
evidente por el medio de tener como indemni. breve y sumaria establecen los modos de reali-
zados a los propietarios, por la privación de sus zarla, sin descuidar aquellos requisitos constitu-
tierras, con el beneficio que pueden derivar de cionales de amparo a la propiedad.
la ocupación de las mismas. Confirman aquellas razones de la Corte sobre
En efecto, en uno de los incisos del texto ci- la inexequibilidad del :;>recepto aludido, otros fa.
tado se establece que "por motivos de utilidad llos de esta misma cor:;>oración.
pública o de interés social definidos por el legis· Así, en el de 4 de noviembre de 1927, se de-
lador, podrá haber expropiación, me¡¡j¡iiante sen- claró inexequible el artículo 2Q de la ley 84 de
iz::~~ll. j¡;;¡C:f.dal e Ji;m:l!emn:':zaci.án. ]!lli.'evi.a" (se sub- 1!320, en la parte que dice que "los perjuicios no
raya). podrán exceder del veinte por ciento del valor
Ahora bien, no puede af:rmars::! que. en todo de lo expropiado". Para resolverlo así aceptó la
caso, el valer de las zonas ocupadas por la vía Corte el concepto del Procurador, que expresa
se compense matemáticame~1te con el solo paso qt!e "los perjuicios que se puedan ocasionar con
del ferrocarril por las 'cierras aledañas: or.;urren· una expropiación son algo comp1etament? inde,
 terminado, que no puede apreciarse sino tenien- tente y observando la plenitud de las formas pro-
do en cuenta las circunstancias de cada caso nn- pias de cada juicio. Ello porque mediante el ci.
creto. Y así como en esta materia jamás puede tado artículo 5Q del Decreto se prescinde de toda
hablarse de perjuicios en abstracto o hipo•éti~'1- autoridad judicial y de todo procedimiento para
mente, es decir, de los que pudieren presentar.;e, expropiar.
sino de los que efectivamente se han ocasionado, En apoyo de lo expuesto, basta con reproducir
de la misma manera tampoco .puede admitirse lo dicho en el fallo antes citado sobre este punto:
que con anticipación y como regla general para "La Corte, además, considera las disposiciones
todos los casos, se fije de una vez la cuota máxi- acusadas como violatorias de la garantía estable-
ma de los perjuicios". cida en el artículo 26 de la Constitución, porque
Y después de decir que hay casos en que el si para todas las formas de adquisición de las
perjuicio puede ser hasta superior al valor cie 1~ propiedades necesarias para el llamado 'Paseo
finca expropiada y otros en que no sólo no se de los Libertadores', sea en forma de arreglo
ocasiona perjuicio alguno sino que se produce amigable,. sea por expropiación, sea cuando el
un beneficio, concluye: "Según esto, cuando en dueño ejercita, las acciones indemnizatorias del
el artículo 29 de la Ley 84 de 1920 se establece derecho común, el propietario sólo tiene derecho
que los perjuicios en una expropiación no pue- al valor señalado en el catastro, los juicios mis-
den exceder en una proporción mayor del veinte mos carecen de objeto, puesto que en ellos no
o del cincuenta por ciento del valor catastral de queda nada por discutir entre el Estado y el due-
la finca, se establece una norma contraria a to- ño de la propiedad expropiada. La expropia-
dos los principios jurídicos que regulan esta ma- ción de la propiedad privada es válida en cuan-
teria de la indemnización de perjuicios, y que to no signifique una transgresión de la regla
contrarían también la garantía de la plena in- del debido procedimiento legal, que constitu-
demnización que consagra el artículo 31 (hoy 30) ye una garantía sustantiva de la libertad civil,
de la Constitución Nacional" (G. J. Tomo XXXIV, y ésta exige que la limitación impuesta por la
números 1761-62, página 114). ley a los derechos individuales sea razonable en
Y en sentencia de 10 de agosto de 1954 se de- vista del fin que forma su objeto".
claró inexequible el artículo 1Q del decreto nú- Por último, el artículo 59 del Decreto acusado
mero 2460-bis de 1952, que determinaba que el quebranta lo dispuesto en los artículos 121 y 33
avalúo catastral debía tomarse como base lime~ de la Carta Fundamental, supuesto que la potes-
para medir el monto de las indemnizaciones por tad que tiene el Gobierno para tomar medidas en
expropiaciones, expresando, entre otros concep- uso de ]8.s facultades que en estado de sitio pue-
tos los siguientes: de ejercitar, no se extiende a dictar disposicio-
"El traspaso de la propiedad, mediante expro- nes que vulneren la garantía dada al derecho de
piación, no puede efectuarse sin previa indem- propiedad_
nización, la cual ha de compensar todos los per- Sirven de apoyo a estos conceptos los expre-
juicios que por la expropiación misma se ocasio- sados ya por esta corporación en el fallo a "que
nen al expropiado, en forma que, por una parte, se ha venido aludiendo, de 10 de agosto de 1954:
no constituya para él pérdida alguna, ni por otra, "La propiedad privada se halla reglamentada,
sea fuente de ganancia. La indemnización debe en su contenido y limitaciones, en forma expresa
reparar en toda su extensión el perjuicio cau por li1 Constitución, tanto para las épocas nor-
sado con la expropiación al propietario: a éste males de paz como para épocas de turbación del
no debe pagársele más ni concedérsele menos orden público. Las reglas de la paz se hallan
que el perjuicio efectivamente sufrido por él. contenidas en el artículo 30, según el cual, como
Pero si en vez de indemnizar al propietario se se ha visto, por motivos de utilidad pública o de
le paga apenas el avalúo catastral de su propie- interés social definidos por el legislador, podrá
dad, s~ quebranta directamente la norma consig- haber expropiación, mediante sentencia judicial
nada en el artículo 30 de la Constitución". (G. J. e indemnizadón previa, y aún sin indemnización
tomo LXXVII, número 2140, página 328). ninguna, cuando d legislador, por razones de
La acusación que se ejercita procede támbién equidad, determine los casos en que no haya lu.
en cuanto el artículo 59 del Decreto acusado que- gar a ella, mediante el voto favorable de la ma-
branta el artículo 26 de la Constitución, que es- yoría absoluta de los miembros de cada una de
tablece que nadie puede ser juzgado sino confor- las Cámaras Legislativas.
me a leyes preexistentes, ante Tribunal campe- "El caso de expropiaciones en tiempo de gue-
ti'a, que cobija o comprende como es obvio todas del Gobierno, o sea, que e.l Gobierno no tiene más
las hipótesis de turbación del orden, quedó pre- facultades para limitar el contenido y ejercicio
visto en :i.a disposición especial contenida en el del derecho de propiedad que las previstas en
artículo 33 de la Carta. Es decir, que como lo el texto constitucional que contempla la hipóte-
entendió la Corte en el fallo de 9 de julio de sis del estado de guerra". (G. J. Tomo LXXVII,
1948, el Gobierno no sólo puede, ejercitando las número 2.140, pág. 329).
facultade.;; del artículo 121, disponer que la ne- Para terminar, se advierte que la exequibilidad
cesidad de expropiar la propiedad mueble sea de- del parágrafo del artículo 39 del Decreto acusa-
cretada por autoridades que no pertenezcan al do, ha de entenderse subordinada al principio de
orden judicial y que no sea previa la indemni- que los terrenos de que éste trata no se pueden
zación; y respecto de la propiedad inmueble, ocu- tomar para aplicarlos a la construcción de la vía
parla temporalmente. En otras palabras, el Go- férrea a que hace alusión, sin indemnizar pre-
bierno debe ceñirse al citado artículo 33 de la viamente a sus dueños.
Carta, que conserva original el texto correspon-
diente de la Constitución de 1886, sin modifica- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justi-
ción ninguna. Interpretar estas normas en otro cia, en Sala Plena, en ejercicio de- la atribución
sentido sería desconocer la eficacia de un ar- que le confiere el artículo 214 de la Constitución
tícv.lo tan importante como el 33 que acaba de Nacional y oído el concepto del señor Procurador
citarse, el cual regula una hipótesis totalmente General de la Nación, DECIDE:
dis'i:inta y aún contraria a la que contempla el 19 Es inexequible el artículo 59 del Decreto
artículo 30. número 2770 de 23 de octubre de 1953;
"Como el Decreto acusado no se ciñe al ar- 29 Son exequibles los artículos 39 y 49 del mis-
tículo 33 citado, y antes al contrario, sus dispo- mo Decreto.
siciones se encuentran en evidente pugna con .él,
puesto que someten la propiedad privada, duran- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
te el estado de sitio, a reglamentaciones y limi- GACETA JUDICIAL y a~·chívese el expediente.
taciones diferentes a las prescritas por la norma
constitucional, el decreto viola por lo mismo el !Luis JF'eüp~ !Lator:re 1!J. ·-.Vosé .V. <Giimez R.-
propio artículo 121 que se invocó para dictarlo, Manuel 18anera lP'ana - Jlmíiball C:urllos3 <Gaii.táw.
porque desde el momento en que la Constitución !Luis JEnll'iiqu.e Cueno .&ráaz-.V~s:Jis JEstirallla l.o/ili()Jlll-
ha previsto las restricciones al derecho de pro- salve-lltoberlo Goenaga -llgmur.cfto ·Gómez Il"osse.
piedad para el estado de sitio por causa de gue- .&gustñn Gómez lP'ra«lla-.Voslé lllleirnmrllez .&rbelláez.
rra exterior o de turbación del orden público in- Ricardo Jfordán Jfimlénez-.Jfil!Uño Il"arOI.o IDávilla.-
terno, ese texto constitucional restrictivo no ten- Camilo JltiniC6n ILara-IDom~lll.go §a!l"as1;y l.Wontene-
dría sentido ni operancia si no se interpretara gll'o-!Luñs Zafra- .&lber~o Zunlletm .&llll.geX-lEJrlll.es-
como una limitación a los poderes legislativos to l.o/ileiendro IL\lllgo, Secretario.
Nos. ~-ll~®-.2.llSll JJ 1Q'.llJ> U <O TI & n..

NATURALEZA Y FUERZA DE LO§ DECRETOS-LEYES DKCTADOS EN EJERCJr-

CJrO DE FACULTADES EXTRAORDJrNARKAS CONCEDJrDAS POR EL CONGRESO.
JrNALIJENABJrUDAD E JrNEMBARGABKUDAD DE LA VJrVKENDA POPULAR.-
KNVERSWN DE RlESERV AS DE LA§ EMPRESAS EN DOCUMENTO§ DE DEUDA
JPUBUCA.- REVJrS][ON DE LA CONTABJrUDAD PARA FINES TRJrBUTAR][O§

l.-Sobre la naturaleza y la fuerza de los halle pendiente cualquier saldo por Jrazón
decretos expedidos por el Presidente de la de Ha compra. Contemplando este aspecto,
República en ejercicio de facultades extll'a- la norma no quebrantaría el artículo 37 da
ordinarias de conformidad con el num. ll2 la Constitución. Además no se opone estlll
del artículo 76 de la <Constitución, ha dicho norma a los artículos 37 y 50 de la Carta,
Ha Corte que "estos decretos han de dictarse pues si el primero establece en genera! que
dentro del límite de las facultades concelllli- "no habrá· en Colombia bienes raíces qUJle JlUil
das, pero se acepta que tienen el carácter, sean de libre enajenación", el segundo es-
la fuerza y la virtualidad de las leyes. Por tatuye que hts leyes "podrán estable::er
ellos pueden reformarse, suspenderse y aun el patl'imonio familiar inalienable e inem-
derogarse las leyes existentes que ·se opon- bargable". lEs cierto que la inembargabili-
gan a los fines para los cuales se concedie- dad de la vivienda así adquirida, sustrae a
ron las facultades extraordinarias: no nece- la prenda general de los acreedores del be-
sitan llevar las firmas de todos los Minis- neficiario dicho bien inmueble, pero tal lli-
tros, sin!l del Presidente y la dei Ministro mitación se justifica por motivos de interés
o los Ministros que representen el tamo co- social. Según el artículo 30 de na Cal1'ta,
rrespondiente, y rigen hasta cuando el Con- "cuando de la aplicación de una ley expe-
greso, o el Gobierno, en uso de nuevas fa- dida por motivos de utilidad pública e inte-
cultades extraordinarias, las modifiquen, rés social, resultaren en confli.cto los dere-
suspendan o deroguen. Consideran los tll'a- chos de particulares con la necesidad reco-
tadistas que en este caso, más que una de- nocida por la misma ley, el interés priva-
legación de funciones, el Congreso, median- do deberá ceder ·al interés público o so-
te expresa autorización constitucional, am- cial''. Por lo demás, la norma acusada ar-
plía las funciones del órgano lEjecutivo, o le moniza con distintas leyes que han consa-
atribuye una competencia que si.n las fa- grado la inembargabÜidad de las viviendas
cultades ordinarias no tendría". (Sala Plena, populares para trabajadores. Así, el artícu-
abl'il 2ll de 1941, Lll, 25~ marzo 13 de 1941, lo 2Q de la Ley 61 de 1936 dispuso que "Ha
L. 694 y 695; febrero 24 de 1955, LXXJIX, casa o vivienda adquirida por un obrero no
418). ~s embargable y sólo podrá transferirse aU
cónyuge o a sus hijos". lLa lLey 9ll de 1936,
2.-JEI artículo 15 del Decreto-Ley 380 de "por la cual se autoriza la constitución de
ll.942 establece que las viviendas que se ad- patrimonios de familia no embargables, con
quieran conforme al Decreto-Ley 380 no son criterio y fines de acción social", se lt'efi-
embargables mientra·s sean· propiedad de rió a las viviendas para empleados y obre-
sus beneficiarios, excepto para el cobro de ros de que tratan las leyes 46 de 19ll8 y 6ll.
ia deuda que se haya origi.nado en su com- de 1936. JEI artículo 12 de la Ley ll66 de
pra, y no son enajenables sino con apll'Oba- 1941, "adidonal y reformatorio de las 44 de
ción del Personero Municipal ·mientras se 1929 y 10 de 1934", e;;;tab!e:;ió que los in-
halle pendiente cualquier saldo de la deuda. muebles adquiridos de acuerdo con di~ha
JLa inalienabiilidad de la vivienda, conforme ley "no son embargables mientras sean pro-
al articulo ll.5 acusado, es relativa y b:ansi- piedad de los beneficiarios". Y el artículo
toria: no es enajenable sino con. aprobación 6o del Decreto-lLey 207 de 19~9 consagFÓ el
del Personeli"o Mum.icipal y sólo llllllientll'as sra mismo principio respeetG de las vivfiendas
ve!llltlia:ilz.s poli' ell l":Jllls15í:d!; ~rile Cll'édiío 'Jl.'errrñ- biciión y e~ Jrl!lconocfmi.em.to geneli'all de 1os
fioll'imll. llibr<!ls en lios casos de Sll!Cesñóll1l U!irmiversall,
3.-m hs a1DioT:iólz.d~es illle na llteJ!lllÍlb!i.ca es- comumni.«llad «lle bienes, lliql!llft«liacié>ll1l ii:lle socie-
Cállll ñllll!i~ñtUl!ftlas, elllt:re o~r::s cosas, "para ase- dades legal.es o cornveneñam.alles y qu;¡i.eTmras
g':lill'all' ®R cumpHmniento C!e ~es 1Il1e1Jeres socia- (C. de Co., arrtí:cunc, 56), no se we nzórm all-
Les i!llel lEsiraclo y <Ille llcs partllcuxlall'es" (ar- guma para no poderlo lhaeeJr nos il'uml!lionarlios
Ü~1!11o ll.S); sf eli t~abajo es oMigación. socia! administll"ativos con llllna fiinalii!llad ][I!.Ílbllica
y gozo. de na es:Jedal pro~e~cióJn clell JEstai!llo JJ"elacionada coll1l ll.a iusta nfqll!idaci.óJm de Ros
(artí.curo 17); s5 b pl."upfell:ad ¡;:rivarna tE ene ñlu][lnestos qU!ie se deban paga¡¡- aH JEstaallo.
Di:a fr:ncién Sllcia] cr2e implica obnigaciones Cabe adwell'tiJr a¡¡Ul!e Ia Sala lP'llerma i!lle lla C<!lli"ie
(a::-tñcu]o 3!l); si e~ JEs:ado p'J!eil.e intervenir en faUo del 6 de 'rll!ciembJre tille ll®4S lblabíia
e:'l b ¡¡;r.;pXolzdén ele nas unpll'esas, entre decnarado lla exequaibinliél.ai!ll allell ali"t~cuno 52
®~I"cs finm;, "Ji!2Jr:t d;:.:r al Crabajai!lloli" la justa del m~smo IDec::eio-lL®y 554 i!lle ll94!2, Jll<!lll" e!
LJ:r:;tecció]n a lll:1ille tiene dlereeho" (art:ñculo cllllal se <l}bli.ga a nos contdb'dllyentes, bajo pe-
32), y a! efecb en en ;pafs se 1Jla {]]ictado una nas de multa, a pR"esenbrr slllls llibJr<!lS <Ille con-
2lm¡pRJa ~eg~s]ación soe:al en l1'avoll' de em- tabilidad ante llos Altllminis~ll"adoll'es y Jite·
Jlll!eallios y ol;Te:c·o3, y, ¡¡tCll' úUimo, si. ai pro- caudadores de llilacienilla Nacfollllall o amta
¡::::o l?Jresii~ente [te na lRepúbHca, como supre- otrcs em][ll®ados i!ll€~ll ll'amo, ]!)all'a na Rñquid.a-
1:!12: autoriñlz.i!. admin}.st!·at~va, wrresy>onde ciión li!e ios impues~os naci~rmalies (6. J., rm!.Íl-
c~er::e:r cor..:::m'"rr.e a nas :eyes, b h1.spección meros 2G42-2M4l, Tomo ~XII, págs. 6ll.3 y
l!:e~esall"fta sc'h·e de~erminaVlas empresas ban- m.9). 'll.'ampoco se <!lpone a ll1lill1lguna norma
cal."fas y mcrczctLh$ (all'ticuio 120, ordinal constitueimnall Ra autoli"iza~Ción <Ille nlllSpecei.o-
:15), bñe:n se cnrn.pJrende {!ne la ob!.igación nar nas empli"esas ¡poli" nos mismos fllllnci.ona-
iJm;;;m~s~a a !as e:mtpll'~::as t1e invertiii" un poli"- ll'ios pau ios fines aUmfuid<!ls.
cer..~ajll de S'ill il'eseli'va legaR e:1 documentos
de al~.J.ti:a :IJ;i.bl5c¡;. emitiidios por eU JEstado Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena-Bo-
cc::1 ei fin s::~cña[ alle fomentmr la constnnc- gotá, veintidós (22) de noviembre de mil nove-
:::.Sn <Le vñ:vlie::lld:a wOJrlU!ilar ]liara los mismos cientos cincuenta y cinco (1955).
~xmbajafim·es, ll'espaU!l!amllo tan invell"sión las
r;::estaciic:nes q'llle mqUllélilas deban a éstos con- (Magistrado Pone~lte: Dr. Manuel Barrera Parra)
fo~·me a Ia liegislaeión naboll"al, eonsti.tuye un
gli"a.varnen a¡¡ue llei<!ls i!l!e Gl';llebmntar nas nor- El doctor Mauricio Mackenzie, en ejercicio de
mas de la Ca::~a, se acom<!lda caballmente a la acción. pública consagrada en el artículo 214
rros ¡p:ll":.nci~ks aiudi<tl<!ls qUlle sorm fundamento de la Carta, por libelo presentado en la Corte el
de nlll!es~li"a mrganiizac5ón junídica. lEn conse- 27 de marzo de 1942, pició se declarara la inexe-
c:!tc;;lda, ob}~gax a 11na empTesa a invertir quibilidad de los articules 19, 2o, 3Q, 7°, 15, 18 (in-
;¡¡aJr1e dle ~us re:;eJrvas l1~gales en bonos de ciso 29) y 25 del Decreto-Ley número 380 de
:rllelllldla púbnftca all:lpUz.dos por b lie den lES• 1942 "sobre fomento de las industrias de edifi-
tailllo y }!!a:r-a Has IYfnes soc5:,:les indicados, no cación y mejoramiento de la vivienda popular",
es allesconoce¡¡o Ra gall"antía constitucional de y de los artículos 69, 11, última parte del inciso
la propfedaó'l privada, ni i:rnenos confisca¡¡- el primero, 14, 16, 18 (incisos 19, 29 y 3Q), y 34 del
ca]!Dfttal die lias cm!\ll!'esas. Decreto-Ley número 554 de 1942 "por el cual se
4.-lEl a:riicuEo 34 den IJecreto-JLey 554 de dictan disposiciones sobre impuestos".
Jl.9<2,2, aR :l'ac'lll:iat· an Jefe ti!e JR.entas e Jimpues- Corrido el traslado legal al señor Procurador
tos Nacñonalies y a llos Q~mpleados que éste General de la Nación, este funcionario emitió
allesñgme J!DlUa examimu: Ros llibll"os de conta- concepto sobre la demanda el 2 de junio de 1942.
l!i:Hlfud «lleR c®~n~xfbuyente a efecto de veri- Consta del expediente que el 29 de octubre de
Jncall" lia exact~11ll!illl de los llllatos suministr:¡dos 1942 se registró proyecto de sentencia (f. 55 v.).
eTJ. cuado al avall:Jo i!ll<eli GI[J)I[J)ID WlllLJL ;p¡ara Según informe secretarial, la Corte en sesión del
fñnes illle Ha¡¡ll!ndladón de Has tJriibutos, no hace 11 de febrero de 1943 aprobó una proposición por
s:t:o deEana:llaJr ®l! ar~Ecu~no 33 de b ([)m-¡·>ti- la cual se resolvió suspender el estudio del pro-
~l!.:!cié>n. 'JI sil na lley mell"cantill J!Dllll'a finalfda- yecto de fallo sobre los Decretos-Leyes números
<ll!es mmeli'amerm~<E Jlllli"ivalllas, :mtm:~za a !Js tri- 380 y 554 de 1942, mientras se consideraba el pro-
hunai~ par:: o:n'dcn::1· :.:{u de nfñcio b exhi- yecto de sen~encia en el juicio de inexequibilidad
de la Ley 128 de 1941, "que dio lugar a la expe- "Artículo 3o-Los préstamos a que el presente
dición de aquellos decretos" (f. 58). El 7 de ma- Decreto se refiere, devengarán un interés del 3
yo -de 1945 el negocio fue repartido a un nuevo por 100 anual, y· tendrán los plazos y garantías
magistrado entrando a su despacho desde el 12 que se acuerden en cada caso entre el Municipio
del ·mismo mes. Fue registrado nuevo proyecto prestatario y el Ministerio de Hacienda y Crédito
el 30 de mayo de 1951, el cual fue discutido en Público.
sesión del 12 de septiembre del mismo año, apro- "Artículo 7o-Autorízase al Gobierno Nacional
bándose por la Corte una proposición que ordena para celebrar las· operaciones de crédito público
pasar:o a una comisión integrada por tres magis- que sean necesarias para dar adecuado desarro-
trados para que rinda informe (f. 59). Designada llo al plan de construcciones aquí previsto. Las
la comisión a que se refiere la anterior constan- - operaciones que se ejecuten en desarrollo de esta
cia, el negocio se adjudicó al magistrado que se- autorización, sólo n·ecesitan para su validez de la
guía en turno, "el cual es al mismo tiempo miem- aprobación -del Presidente de la República, pre-
bro de la comisión designada por la Presiden- vio concepto favorable del Consejo de Ministros
cia", quedando al despacho del nuevo ponente y de la Junta Nacional de Empréstitos.
desde el 30 de noviembre de 1951 (f. 59 v.). "Artículo 15.-Los inmuebles que se adquieran
de conformidad con lo dispuesto en este Decreto,
Con motivo del nombramiento de nuevos Ma- no son embargables mientras sean propiedad de
gistrados en la Corte, el 2 de febrero de 1954 fue los beneficiarios, excepto para el cobro de la
repartido el negocio al suscrito Magistrado po- obligación que se originó en la compra de la vi-
nente, sin que del expediente aparezca se hubie- vienda. En la escritura pública, mediante la cual
ra registrado proyecto de fallo por su inmediato se adquiera la propiedad, se hará referencia a
antecesor. esta disposición.
Habiendo corrido tan largo término desde la "El traspaso, la venta o enajenación a cual-
expedición de las normas acusadas, hasta la fe- quier títulos, -de las viviendas compradas por los
cha, la Corte hubo de dedicar especial atención trabajadores bajo las condiciones del presente
a la tarea de cotejar dichas normas con la abun- Decreto requerirán, mientras esté pendiente cual-
dante y profusa legislación, ordinaria y extraor- quier saldo de la deuda, la aprobación previa del
dinaria, dictada posteriormente sobre vivienda Personero Municipal, quien estudiará la proyec-
popular e impuestos nacionales, materias a las tada enajenación o traspaso, teniendo en cuenta
cuales se refieren las disposiciones de los Decre- los intereses económicos del trabajador y los de
tos-Leyes números 380 y 554 de 1942, cuya vi- su familia.
gencia actual es presupuesto indispensable para "Artículo 18 (inciso 2o)- Todas las empresas
el pronunciamiento de fondo de la Corte respec- que ocupen habitualmente más de veinte traba-
to de la inexequibilidad demandada. jadores urbanos, y cuyo capital sea de cincuenta
mil pesos o más, deberán invertir no menos de un
JI. -Disposiciones acusadas cinco por ciento de su reserva legal en bonos de
deuda interna unificada del 4%, con destino é'
El texto de las disposiciones acusadas es el si- respaldar las prestaciones sociales· para con sus
guiente: trabajadores. En este porcentaje podrán compu-
tarse los bonos que las empresas faci:iten a su~
liJlecreto-:n:..cy número 380 de 1942 (febrero ll2) trabajadores, al tenor de lo dispuesto e:1 el ::1:-
tículo 17 del Decreto, o que Ies den en prést:lmo,
"Artículo 19 -Facúltase al Ministerio de Ha- o les vendan a plazo para facilitarles la ::!clq1.;'.·
cienda y Crédito Público para otorgar préstamos sición de viviendas.
a los Municipios del país con destino a la cons- "Artí~ulo 25.-El Estado permite s:n nc e:i~:d
trucción de barrios populares modelos, en las de autorización especial que el campesino :,JCb> e
condiciones que establece el presente Decreto. ocupante de un terreno baldío cuya extens'ón n:.-
"Artículo 29-El monto de los préstamos que pase de 50 hectáreas, ni se halle situado en zona
se concedan en conjunto a cada Municipio no re3ervada, hipoteque al Instituto de Crédito Te-
podrá exceder de la cantidad de cien mil pesos rritorial, además de la vivienda, el todo o parte
por cada diez mil habitantes urbanos del Muni- de dicho terreno, siempre que é3te haya ::;ido ex-
cipio, de conformidad con los datos que arrojó el plota:lo eccném·r:amente p8r el e L'.:· si.· -..~.
censo civil de 1938. rante cinco años, por lo menos, y que el grava-
 men se constituya pa:ra respaldar ~1 crédito otor- el Fiscal del Consejo de Estado, apreciará la con-
gado, con el fin de construir la vivienda campe- veniencia de que el Jefe de Rentas e Impuestos
sina. Nacionales o un comisionado suyo concurra a las
"En tal caso, si el Instituto se viere precisado audiencias públicas como asesor. Los reglamen-
a hacer efectiva judicialmente la obligación, po- tos de las respectivas corporaciones contemplarán
drá ejercer la acción hipotecaria directamente esta posible intervención.
contra el poseedor de la vivienda, incluyendo el "Artículo 16.-Facúltase a la Jefatura de Ren-
terreno comprendido en el gravamen, sin nece- tas e Impuestos Nacionales para fijar por reso-
sidad de demandar a la Nación, y sin que ésta lución aprobada por el Ministerio de Hacienda
pueda oponerse". y Crédito Público el procedimiento que deba se-
guirse en la tramitación de los negocios que so-
~e:!r:.e~c-Ley ;::.úmeJro 55~ de ll.9<l't2 (feJ:)]J:-<ero 28) bre impuestos nacionales cursen en esa depen-
"Artículo 69-En el incidente de excepciones dencia.
que dentro del juicio ejecutivo pueden intentar "Artículo 18 (incisos 19, 29 y 39)-Para efec:tos
los contribuyentes del impuesto sobre la renta y de liquidar el impuesto sobre la renta cuando-
comp:emcntarios, no podrá la justicia ordinaria quiera que sobre ella existan dividendos de so-
variar las bases de las cuales se dedujo la obli- ciedades anónimas o en comandita por acciones,
gación por diferencias de apreciación y aplica- se procederá en la siguiente forma:
cióa c'c las leyes impositivas pertinentes. "Del total de la renta bruta establecida incluí-
"Arüculo 11.-Durante el mismo lapso (es de- das las rentás de dividendos, se deducirán los
cir dentl'O de los 60 días fija dos para el pago) g;:stos y expensas necesarias para la producción
pueden los contribuyentes inco:nformes con la li- de la utilidad y las exenciones personales y a la
quidación efectuada por los Administradores y diferencia resultante se aplicará la tarifa de la
Recaudadores de Hacienda Nacional, elevar sus Ley 78 de 1935 (artículo 49, numeral 79).
rcclama:iones ante la Jefatura de Rentas e Im- "Separadamente se establecerá de acuerdo con
puestcs N acionalcs. La reclamación es admisible las mismas tarifas, el impuesto correspondiente
y serfl debidamente sustanciada si reúne los dos a las rentas de dividendos y del primer resultado
rcquiJ;tos de oportunidad y pago previo del gra- se restará el segundo. Lr. diferencia será el im-
\·amen; en caso contrario, esto es, si no se han puesto debido por el contribuyente".
cumplido uno u otro requisito, la reclamación "Artículo 34.-El Jefe de Rentas e Impuestos
será desechada por la Jefatura sin que quede con- Nacionales, en vista de lo alegado y probado en
tra la liquidación recurso alguno. Igual procedi- el memorial, puede exigir comprobaciones adi-
miento se adoptará en los casos en que los re- cionales, inclusive la inspección ocular de las
clamantes no envíen los datos que les solicite empresas y de los libros de contabilidad del con-
la Jefatura, dentro del plazo que ella misma in- tribuyente, la cual se llevará a efecto por los
dique (la acusación se limita al último párrafo empleados que designe".
subrayado de la disposición).
"En estos términos quedan •·eformados los ar- ][]!.- Sustracción parreiall ![]le mma~l!lli."ña
tículos 14 de la Ley 81 de 1931 y 39 de la Ley 48
de 1937. Varias de las disposiciones acusadas no rigen
"Artículo 14.-Notificado el Procurador Gene- en la actualidad, ya por derogación expresa o
ral de la Nación o el Fiscal del Consejo de Es- tácita contenida en leyes o decretos-leyes poste-
tado, en su caso, de demandas de inconstitucio- riores, ya por declaración de inexequibilidad pro-
nalidad de leyes o decretos en el ramo de im- nunciada por la misma Corte.
puestos nacionales, o de demandas de ilegalidad Respecto de tales disposiciones insubsistentes,
de decretos y resoluciones en el mismo sentido, hay sustracción de materia en la demanda que
es obligación suya pasarlas a conocimiento del la Corte tiene a su examen.
Jefe de Rentas e Impuestos Nacionales por el Lo::; artículos 19, 29, 39 y 79 del Decreto-Ley 380
~érmmo de ocho días, a fin de que este funcio- de 1942 quedaron sin vigencia por la expedición
m:.·:io exprese su concepto escrito, ampliándose d(~l Decreto-Ley 1579 de 1942. Aquel Decreto-
por el mismo número de días el término ele 1 L'"Y tuvo por finalidad especial dar al Ministe-
tr«slado. rio de H<::cienda y Crédito Público la facultad de
''Habida consideración de Ia importancia del otorgar préstamos a los 11/Iunicipios dentro de las
nrgocio, el Procurador Gcner11l de la Nación o c0nclicíoncs allí establecidas con el objeto de fo-
mentar la vivienda popular en las ciudades. Pero El artículo 18 del Decreto-Ley 554 fue dero-
a poco el Decreto-Ley 1579 de 1942 asignó tal gado expresamente por el artículo 17 de la Ley
facultad al Instituto de Crédito Territorial, crean- 45 de 1942.
do con ese objeto la "Sección de Vivienda Urba- De acuerdo con lo anterior, el objeto de la
na", dotada de capital propio, y atribuyéndole, acusación contenida en la demanda de inexequi-
expresamente según el artículo 79, la facultad de bilidad queda reducido a las siguientes disposi-
hacer préstamos a los municipios de acuerdo con ciones actualmente vigentes:
las reglas del Decreto-Ley 380. Se asignaron Artículos 15, 18 (inciso 29) y 25 del Decreto-
también al Instituto de Crédito Territorial las Ley número 380 de 1942, y artículos 16 y 34 del
funciones de hacer préstamos a los trabajadores, Decreto-Ley número 554 de 1942.
invertir directamente el producto de los présta-
mos que haga en la construcción de casas por llllli. -ILa «l!emanuh
cuenta de los deudores, construir barrios popula-
res modelos y cooperar técnicamente con los Mu- Las siguiente,;; son, en síntesis, las acusaciones
nicipios en la construcción de nuevos barrios. presentadas por el demandante contra las dispo-
En consecuencia, las disposiciones del 'Decreto- siciones actualmente vigentes de los Decretos
Ley que autorizaban al Ministerio de Hacienda 380 y 554 de 1942, objeto de la demanda de in-
y Crédito Público para otorgar los referidos prés- exequibilidad:
tamos fueron sustituidas por las del Decreto-Ley Una de carácter general que estriba en la con-
1579 que trasladó las autorizaciones al Instituto sideración de que el Presidente de la República
de Crédito Territorial dentro de los fines propios se extralimitó en el ejercicio de las facultades
de esta institución oficial. extraordinarias pro tempore de que fue inves-
El artículo 69 del Decreto-Ley número 554 de tido por el Congreso en el artículo 16 de la Ley
1942 quedó tácitamente derogado por la Ley 167 128 de 1941. Las normas acusadas de los Decre-
de 1941 (Código Contencioso-Administrativo) que tos-Leyes 380 y 554 de 1942 son violatorias del
reguló íntegramente la materia relacionada con numeral 12 del artículo 76 de la Constitución,
el incidente de excepciones en juicios ejecutivos por cuanto ellas no guardan relación directa o
por impuesto sobre la renta y complementarios. inmediata con las materias que quedaron como
Así lo declaró la Sala Plena de la Corte en sen- prendidas en la ley de facultades. En esta for-
tencia del 6 de diciembre de 1946, publicada en ma el Presidente de la República asumió fun-
los números 2042-2044 del Tomo LXI de la GA- ciones propias del Congreso.
CETA JUDICIAL, páginas 619 a 621. Otras de carácter particular, en relación con
El artículo 11 del Decreto-Ley 554 de 1942, en cada una de las disposiciones, a saber:
la parte final del inciso 1Q acusado, no rige en a) El inciso 19 del artículo 15 del Decreto-Ley
la actualidad. Conforme al Código Contencioso- 380 viola los artículos 37 y 50 de la Constitución,
Administrativo y según normas posteriores in- en cuanto establece un sistema sui generis, ca-
corporadas a la sazón en el estatuto tributario, prichoso y antidemocrático respecto a la inem-
el contribuyente que reclama contra la liquida- bargabilidad y embargabilidad de los inmuebles
ción de los impuestos, no pierde los recursos le- adquiridos por los particulares, según el citado
gales por el hecho de no enviar los datos que le Decreto.
pida la Jefatura de Rentas e Impuestos ·Nacio- b) El inciso 2Q del artículo 18 del Decreto-Ley
nales. Para la admisibilidad del recurso sólo se 380 quebranta los artículos 30 y 34 de la Carta,
exige al contribuyente la interposición dentro en cuanto se obliga a las empresas a invertir de-
del término legal y el pago oportuno y previo terminado porcentaje de sus recursos legales en
de los impuestos correspondientes. (Decreto nú- bonos de deuda interna unificada, papeles cuya
mero 2745 de 1945, artículo 59; Decreto Legisla- cotización comercial será siempre inferior a su
tivo número 270 de 1953, artículos 26 y 27; De- valor nominal. Se trata de una confiscación di-
creto Legislativo número 2317 de 1953, artículo simulada y de un menoscabo del derecho de pro-
69; Decreto Legislativo n(lmero 0596 de 1954, ar- piedad privada;
tículo 3Q; Decreto Legislativo 2991 artículo 59). e) El artículo 25 del Decreto-Ley 380 es vio-
El artículo 14 del Decreto-Ley 554 fue decla- latorio del ordinal 24 del artículo 76 del Esta-
rado inexequible por la Sala Plena de la Corte tuto Fundamental, ya que es privativo del Con-
en la referida sentencia del 6 de diciembre de greso limitar, o regular por medio de leyes la
1946. apropiación ·y adjudicación de tierras baldías.
G2M!e~- 2
 ---¡

JJ1U!lll!l(C!IA11

"Cuando el artículo 25 impone que el terreno que simultáneamente fue expedido pol' el GobieY.'-
baldío, ocupado de hecho cinco años por un cam- no el mismo doce de febrero del año en curso, a
pe _;in o, estuviere hipotecado al Instituto de Cré- fin de poder apreciar mejor la clara derivación
dito Territorial, la misma Nación no podrá opo- que ambos decretos tienen de su fuente legal que
nerse al remate, está sosteniendo que aquel bal- es el artículo 16 de la Ley 128 de 1941, el cual
dío pertenece al campesino. Pero como para que revistió al Presidente de la República de facul-
los baldíos pierdan ese carácter y sean suscepti- tades extraordinarias 'para adoptar todas las me-
bles jurídicamente hablando de transferencias de didas e·conómicas y fiscal.es que sean precisamen-
domin:o, de ocupación legal y pacífica y de su- te necesarias para conjurar un eventual desequi-
bastas, deben ser previamente adjudicados, me-. librio fiscal, allegar los recursos que fueren in-
diante una larga tramitación, planos, cartillas, dispensables para el normal funcionamiento de
avisos, edictos, mensuras, etc., el artículo 25 está los servicios y empresas públicas, atender los gas-
dando por hecho todo eso, legaliza la ocupación tos militares y de orden público y ]Jill'oveer an des-
de hecho y se yergue en legislador"; ano'.lo de la prmh!Cción nacimnal'.
d) El artículo 34 del Decreto-Ley 554 se acusa "En uso de esta autorización legislativa y para
"en cuanto a la generalidad y universalidad de los fines pred.sos de proveell' an desa~rrolillo de na
la inspección ocular de las empresas y de sus li- producdón nacional, pa1~a allegar ]os Jl'ecillrsos
bros de cont2.bi:idad". En cuanto a la inspección que fueren indispensables pa!l'a eTI lllOII'man Jl'uncilo-
ocular de las empresas es una novedad que no namien.to de los servicios y· empll'esas Jl.li!Ílbnñcos,
existía en ley anterior y que no está autorizada todo ello encaminado a preservar al país de los
por la Carta. Y en cuanto a la inspección ocu- trastornos y conmociones económicas y sociales
lar de los libros de contabilidad, ella no puede ·que plantea la actual crisis mundial; en uso de
ordenarse en forma general por la natural reser- tales autorizaciones el Presidente de la Repúbli-
va que merecen las operaciones del comerciante ca dictó el decreto-ley :181 por el cual se auto-
y sus secretos industriales. Por eso el Código de riza la emisión de siete millones de pesos en bo-
Comercio no faculta a los Tribunales para orde- nos de deuda interna nacional unificada de la
nar la exhibición y reconocimiento general de los clase lB, por las razones y para los objetos de in-
libros sino sólo en casos excepcionales, y la ex- terés nacional que claramente se exponen en los
hibirión parcial ·únicamente puede decretarse considerandos de dicho decreto".
mediante el cumplimiento de ciertas forma~ida­ Según el Procurador dicho estatuto legal "es
des. "Por más recaudador que sea un individuo, un serio instrumento que se anticipa a limitar o
no es posible que se le entregue toda la contabi- disminuir los estragos rectamente previsibles de
lidad ... Los re2audadores deben señalar qué par- una situación de paralización de industrias con
tidas desean controlar, cuál aspecto específico de el consiguiente colapso económico y social por la
la contabilidad necesitan examinar; pero de nin- desocupación o desempleo de millares de hombres
guna manera que estén facultados para entrar a Los considerandos del decreto 380 son clara ex-
saco en los libros de un comerciante, conforme plicación de sus móviles y de la honesta inten-
lo da a entender el artícu:o 34". ción de su contenido. Dicen esos considerandos:
Respecto de la acusación formulada contra el '1Q Que el inciso 2Q del artículo 16 de la ci-
artículo 16 del Decreto-Ley 554 de 1942, el de- tada Ley 128 de 1941 facultó al Presidente de la
mandante no cita las normas constitucionales República para adoptar todas las medidas eco-
que considera infringidas, ni la razón o motivo nómicas y fiscales necesarias para proveer al· des-
de su inconstitucionalidad. Más aún: auncuando arrollo de la producción nacional.
se incluye dicho artículo en la lista de disposi- '2q Que la dificultad para importar en las can-
ciones acusadas, en el escrito de demanda no se tidades necesarias cier·:os artículos extranjeros
transcribe siqurera su texto, ni se expone ningún indispensables para las grandes construcciones,
ataque contra el artículo 16. al entrabar el desarrol}o de éstas, afecta la pro-
ducción nacional de las industrias de la construc-
llV.- Cmrncepto deH lJ.>l":Jemadm." Generan de ción, y crea al mismo tiempo un problzma de
na Na~fón. desocupación obrera en las grandes ciudades.
'3Q Que el medio má~: eficaz para evitar los fe-
Observa el Procurador que "el decreto-ley nú~ nómenos de crisis económica a que se refiere el
mero 380 de 1942 debe ser examinado en su con- anterior considerando, es el de intensificar la
junto en relación con el decreto-ley número 381 construcción de habitaciones, que sólo requieren
el empleo de una cantidad mfnima de material En concepto del Procurador, destacados los atri-
extranjero; y butos esenciales que en su sentir entraña el De-
'4Q Que las actuales condiciones de la vivienda creto-Ley 380 de 1942 en cuanto a sus finalida-
popular en Colombia son por todos aspectos de- des de interés económico y social para el pafs,
plorables, y exigen una labor de transformación aparece usu ajustamiento a los objetivos de las
mucho más· intensa de la que hasta ahora se ha autorizaciones otorgadas al Presidente de la Re-
podido cumplir'. pública en el inciso segundo del artículo 16 de
"Es pueril no ver en el decreto 380 otra fina- la Ley 128 de 1941".
lidad que la de proponerse el Gobierno, con senti- En oposición con algunos puntos de vista sus-
do oportunista, halagar a las clases populares con tentados en la demanda, dice el Procurador:
la construcción de viviendas de fácil adquisición "Pero el régimen de las facultades extraordi-
para aquéllas. Ese decreto-ley está estructurado narias que arranca de la atribución ga del ar-
para producir los siguientes efectos de honda tículo 69 de la constitución, tiene naturaleza y
realidad económica y social: efectos distintos de los que supone el deman-
"a) Darle movilidad y circulación a una par- dante. Cuando el Congreso ejercita la mencio-
te de la emisión de bonos autorizada por el otro nada atribución 9!!-, el Presidente de la Repúbli-
decreto-ley 381 cuyo objetivo es proveer, por ca queda revestido de la facultad de legislar,
conductos adecuados, al desarrollo de la produc- dentro de las materias que específicamente seña-
ción nacional. Es obvio que tres millones de pe- le el legislador ordinario, y dentro de las limita-
sos aportados metódicamente al torrente de cir- ciones que el mismo imponga. Y los decretos que
culación monetaria del país, incrementan la ca- dicta el Presidente de la República en virtud de
pacidad productora y consumidora del mismo. esa investidura extraordinaria, son leyes, con la
"b) Suplir la disminución o depresión de una misma jerarquía institucional y con la misma
actividad económica como la de las construccio- fuerza obligatoria que las que dicta el Congreso
nes; con otra similar aunque más circunscrita y en el ejercicio normal y ordinario de su man-
restringida, con lo cual se atenúan los trastornos dato constitucional.
de un desequilibrio repentino: paralización in- "Es verdad que el régimen de las facultad ex-
mediata de la actividad industrial que se mani- traordinarias que autoriza la atribución 9?· üE'l
fiesta por la producción, transporte y compra- artículo 69 de la constitución implica una reu-
venta de los materiales de construcción; cesan- nión de poderes en el Presidente de la Repúbli-
tía o desocupación de densos grupos humanos que ca; peto esto se explica y se justifica por las cir-
derivan la subsistencia de la incorporación de su cunstancias excepcionales en que deben otorgar-
trabajo en la extensa industria de las construc- se tales facultades: 'cuando la necesidad lo exi-
ciones. ja o las conveniencias públicas lo aconsejen'; es
''e) Aplicación de los factores. de previsión an- decir, para las grandes y graves crisis económi-
tes expuestos hacia fines de permanente utilidad cas y fiscales, o grandes y graves calamidades
social y económica, como 'el fomento de las in- sociales; fenómenos todos ellos ante los cuales
dustrias de edificación y mejoramiento de la vi- sea impotente la acción previsora y reguladora
vienda popular'; es decir, la adopción de un sis- del Organo Legislativo".
tema que con evidente beneficio para la econo- En relación con la acusación de inconstitucio-
mía general, permite a las clases sociales econó" nalidad del artículo 15 del Decreto-Ley 380, el
niicamente débiles adquirir vivienda higiénica y Procurador sostiene que las leyes 61 y 11 de 1936
barata, no a título gratuito o de dádiva, sino con y 166 de 1941 establecieron como patrimonio in-
facilidades de pago, para el más tranquilizador embargable el de las viviendas para trabajado-
desarrollo de las energías de trabajo de esas cla- res como a las que provee el decreto. La inem-
ses y del conglomerado social en general. Por- bargabilidad consagrada en estas normas tiene
que es axiomático que un pueblo no puede man- como fuente principal y positiva el artículo 10
tener el ritmo normal y progresivo de su econo- del A. número 1Q de 1936 (30 de la codificación
mía y de su desarrollo social mientras el factor actual), en la parte que expresa que "cuando de
trabajo esté afectado de miseria física y moral. la aplicación de una ley expedida por motivos de
Procurar la elevación material y cultural de las utilidad pública o interés social, resultaren en
clases trabajadoras es contribuir de manera di- conflicto los derechos de particulares con la ne-
recta y eficaz al robustecimiento de la economía cesidad reconocida por la misma ley, el interés
y de la vitalidad de los pueblos". privado deberá ceder al interés público o social".
"El decreto, que es armónico desarrollo de las le- L~y 380 de 1942, sostie:.1e · el Pr.ocurador·: ..
yes 61 y 91 dz 1936 y 168 de 1941, se amolda per- "El artículo 25 se refiere a un plan anterior
fe:ctamente al artículo 45 de la Constitución (50 que está en ejercicio y que desarrolla una labor
de la codificación actual), en cuanto éste dispo- por el mejoramiento de la vivienda campesina;
ne que las leyes podrán establecer el patrimonio plan que si directamente benefi~ia al trabajador
de familia inalienable e inembargable". pobre del campo y a su familia, constituye a la
En cuanto a la acusación del artículo 18 del vez un medio eficaz para racionalizar y robus-
Decreto-Ley 380 de 1942, el Procurador afirma: tecer la explotación agrícola, que es nuestra in-
"Esta disposición no hace más que encauzar dustria básica por cuanto comprende a las dos
adecuadamente el régimen de utilización del se- terceras partes de la población colombiana. Pro-
guro obligatorio y del auxilio de cesantía, para curar el fortalecimiento del elemento humano en
hacerlos concurrir inmediatamente y con efectos el campo, y su arraigo en el mismo, con el su-
prácticos en beneficio de la economía general, en ministro de mediana comodidad e higiene, es
beneficio de los patronos y para satisfacer una cooperar de manera eficaz en la intensificación
necesidad vital de las clases trabajadoras que de la economía general y en la vitalización de
aportan su esfuerzo en la producción de la ri- nuestra estructura social. Por consiguiente, el
queza. artículo 25 converge hacia una función de claro
"En lo concerniente al punto concreto de la contenido económico y social y de permanente
formación de una reserva especial para la cum- interés nacional.
plida satisfacción de las prestaciones sociales, es "Y en cuanto al fin inrc1ediato de robustecer la
indudable que esa reserva está impuesta de he- capacidad de crédito del campesino pobre, el ar-
cho desde que para los empresarios son de in- tículo 25 es un simple y conveniente desarrollo
eludible cumplimiento tales prestaciones y es lo del artículo 9Q de la ley 34 de 1936 en armonía
cierto que no hay empresa de alguna entidad eco- con la ley 200 del mismo año 'sobre régimen de
nómica y de serio concepto de responsabilidad tierras'. Eiectivamente, eonforme a esta legisla-
qw~ no tenga establecida una reserva suficiente ción se presume que el campesino que ha explo-
para el pago de las prestaciones sociales. La fal- tado económicamente cincuenta hectáreas de tie-
ta de esta obvia medida de previsión y de segu- rras baldías, es dueño de ellas, y nada es más
l·idad en el éxito de los negocios lícitos, sólo po- racional que permitir a ese campesino que con-
dría concebirse en industriales y comerciantes sqlide esa situación que ~e ha creado con su pro-
ines~rupulosos, capaces de traficar también con pio esfuerzo y que la utilice por medio del cré-
l<J integridad y mediana tranquilidad de sus tra- dito para el mejor afianzamiento de su actividad
bajadores, lo que acusaría un sistema económico- y de su bienandanza económica y social.
social abominable. "Es, pues, indudable que el artículo 25 del de-
"Como se ve, el artículo 18 acusado no hace creto-ley 380 concurre eon eficacia práctica al
más que consagrar una sana práctica que regula desanollo de Ra ][)Jroduncción nacñ([Jm.ali; que por lo
y estabiliza un procedimiento de seguridad en el mismo se ajusta a la autorización contenida en
cumplim'ento legal de las prestaciones sociales. la parte final del inciso segundo del artículo 16
Por lo mismo, resulta exorbitante que se afirme de la Ley 128 de 1941, y que teniendo como tiene
en la demanda que el artículo en referencia en- el citado artículo 25 carácter y fuerza de ley, no
traña una . confiscación. La confiscación es la ·sólo no contraviene al numeral 21 del artículo 69
apropiación pcr parte del Estado de bienes par- de la constitución, sino que se amolda a él per-
t;culares, y no se ve ni remotamente que el ar- fectamente, por sí solo, y además como con-
tículo 18 imponga esa pena, abolida en nuestra gruente desarrollo que ese artículo 25 es de le-
legislación desde los comienzos de nuestra vida yes expedidas por el Congreso, como las ya men-
independiente. Tampoco es pertinente la cita de cionadas 34 y 200 de 1936".
la primera parte del artículo 26 de la constitu- En cuanto a la inexeq_uibilidad del artículo 34
c'ón, porque si en algo pudiera considerarse afec- del Decreto-Ley 554 de 1942 el Procurador sos-
tada la libertad de disposición de los empresa- tieJ?.e que esta dispo·sicién como otras del mismo
rios, esta limitación ten:h·'a pleno respaldo en estatuto, tiene "un predominante y claro carácter
la segunda parte del mismo artículo 26 (30 ac- administrativo" y por ello cabe dentro de las
tual), que antepone el inter8s público o socia( al medidas fiscales que autoriza el inciso segundo
interés privado". del artículo 16 de la Ley 128 de 1941. Observ~'­
Sobre la acu.;ación del artículo 25 del Decreto- que el demandante no s<:ñala la disposición. cons-
 JJ1UliPIICII&lL

tit.ucional que· en su sentir haya sido infringida, to-Ley 380 de 1942, con la ley de facultades ex-
ni .Por consiguiente el ·concepto en que consista traordinarias, hoy es indudable que dicho estatu-
tal infracción. Pero en todo caso el artículo acu- to se halla incorporado dentro de la legislación
sado se acomoda a la Constitución cuando esta- nacional, por fuerza de leyes posteriores dictadas
blece que "para la tasación de impuestos se po- directamente por el Congreso, las cuales recono-
drá exigir la presentación de los libros de conta- cen su existencia como ordenamiento jurídico
bilidad y demás papeles anexos" (inc. 2Q del ar- que se acomoda a la voluntad y al pensamiento
tículo 38 de la codificación actual). deJ legislador. Así se desprende nítidamente de
las leyes 53 de 1942, 65 de 1942, 29 de 1945, 85
V.- Consideraciones de la Cor~e de 1946 y 92 de 1946. Entre otras pueden citane
!
las siguientes disposiciones:
Los Decretos-Leyes 380 y 554 de 1942 fueron a) El artículo }Q de la Ley 53 de 1942 facultó
expedidos en desarrollo de la Ley 128 de 1941. al Instituto de Crédito Territorial para dar prés-
Por el inciso segundo del artículo 16 de la Ley tamos a las Cooperativas de Habitaciones que
128 de 1941, el Congreso Nacional revistió al tengan como objeto la urbanización y construc-
Presidente de la República de facultades extra- ción de viviendas para empleados, profesionales
ordinarias hasta el 20 de julio de 1942, "para y pequeños comerciantes, "en las mismas condi-
adoptar todas las medidas económicas y fiscales ciones y con los mismos requisitos del Decreto
que sean precisamente necesarias para conjurar Extraordinario (sic) número 380 de 1942";
un eventual desequilibrio fiscal, allegar los re- b) El parágrafo 2Q del artículo 11 de la Ley
cursos que fueren indispensables para el normal 65 de 1942 estableció que para garantizar el pago
funcionamiento de los servicios y empresas pú- de prestaciones sociales, las empresas industria-
blicas, atender los gastos militares y de orden les con veinte o más trabajadores habituales y
público y proveer al desarrollo de la producción capital de $ 50.000 o más, "deberán invertir ade-
nacional". más de los bonos de que trata el artículo 18 del
El Congreso al dictar dicha ley ejerció la atri- Decreto 380 de 1942", no menos de un diez por
bución de la Carta que lo autoriza para "revestir, ciento de su reserva legal en bonos "Denal";
pro tempore, al Presidente de la República de e) El artículo 2Q de la Ley 29 de 1945 facultó
precisas facultades extraordinarias, cuando la ne~ al gobierno nacional para abrir en los presupues-
cesidad lo exija o las conveniencias públicas lo tos los créditos. correspondientes destinados a las
aconsejen" (num. 12 del artículo 76 de la codi- obligaciones contraídas de conformidad con el
ficación actual). artículo 7Q del Decreto-Ley 380 de 1942, con el
No file sometido al examen de la Corte lo re- fin de aumentar el aporte de la Nación en el
lacionado con la constitucionalidad de dicho man- Instituto de Crédito Territorial y para el efecto
dato legal, por el aspecto de la preeisión de las del impulso que se imprima al programa de edi-
facultades extraordinarias concedidas al Presi- ficaciones urbanas en desarrollo de dicho de-
dente de la República. La ley señaló en forma creto;
bastante amplia las materias sobre las cuales d) El artículo 14 de la Ley 85 de 1946 estable-
podía ejercer tales facultades. ció que el Instituto de Crédito Territorial "con
En consecuencia, para los .efectos de la presen- respecto a la vivienda urbana podrá llevar a cabo
te acusación la Corte habrá de examinar sólo si las operaciones previstas en los Decretos Legis-
las disposiciones acusadas caben racionalmente lativos (sic) 380 y 1579 de 1942 y demás disposi-
dentro del ámbito de las autorizaciones otorga- ciones legales vigentes", con las modificaciones
das teniendo en cuenta los fines de las medidas indicadas en dicha ley;
consagradas en los Decretos-Leyes 380 y 554 de e) El artículo 1Q de la Ley 92 de 1946 dispuso
1942. que la Nación asumiera la carga del descuento
En cuanto a las normas del Decreto-Ley 380, que tienen en el mercado los bonos "Dinu" reci-
contentivas de medidas económicas enderezadas bidos por el Instituto de Crédito Territorial, "de
a fomentar la industria de la construcción me- conformidad con los artículos 14 y 16 y demás
diante la edificación de viviendas populares, ellas pertinentes del Decreto-Ley 380 de 1942".
no parecen extralimitar las facultades extraordi- En cuanto a la norma del artículo 34 del De-
mtria:s concedidas. creto-Ley 554 de 1942 sobre inspección de las
.Pero si· alguna duda pudo existir, a ·¡a fecha E'mpresas y exhibición de su contabilidad para
de la demanda, sobre la conformidad del Decre- los efectos de tasación y liquidación de los im-
puestos, no aparece su desarmonía con la ley de gundo estatuye que las leyes "podrán estable-
facultades extraordinarias en lo relacionado con· cer el patrimonio familiar inalienable e inem-
medidas de carácter fiscal. bargable".
Sobre la naturaleza y la fuerza de los decretos Es cierto que la inembargabilidad de la vivien-
expedidos por el Presidente de la República en da así adquirida, sustrae a la prenda general de
ejercicio de facultades extraordinarias de con- los acreedores del beneficiario dicho bien inmue-
formidad con el numeral 12 del artículo 76 de ble, pero tal limitación Ee justifica por motivos
la Constitución, ha dicho la Corte lo siguiente: de interés social. Según E!l artículo 30 de la Car-
"Estos decretos han de dictarse dentro del lí- ta, "cuando de la aplicación de una ley expedida
mite de las facultades concedidas, pero se acepta por motivos de utilidad pública e interés social,
que tienen el carácter, la :fuerza y la virtualidad resultaren en conflicto los derechos de particula-
de las leyes. Por ellos pueden reformarse, sus- res con la necesidad reconocida por la misma ley,
penderse y aun derogarse las leyes existentes que el interés privado deberá ceder al interés público
se opongan a los fines para los cuales se canee~ o social".
dieron las. facultades extraordinarias: no necesi- Por lo demás, la norma acusada armoniza con
tan llevar las firmas de todos los Ministros sino distintas leyes que han consagrado la inembar-
la del Presidente y la del Ministro o los Minis- gabilidad de las viviendas populares para traba-
tros que representen e1 ramo correspondiente, y jadores. Así, el artículo 29 de la Ley 61 de 1936
rigen hasta cuando el Congreso, o el Gobierno, dispuso que "la casa o vivienda adquirida por
en uso de nuevas facultades extraordinarias, las un obrero no es embargable y sólo podrá trans-
modifiquen, suspendan o deroguen. Consideran ferirse al cónyuge o a sus hijos". La Ley 91 de
los tratadistas que en este caso, más que una de- 1936, "por la cual se autoriza la constitución de
legación de funciones, el Congreso, mediante ex- patrimonios de familia r"o embargables, con cri-
presa autorización constitucional, amplía las fun- terio y fines de acción social", se refirió a las vi-
ciones del órgano Ejecutivo, o le atribuye una viendas para empleados y obreros de que tratan
competencia que sin las facultades ordinarias no las leyes 46 de 1918 y 61 de 1936. El artículo 12
tendría". (Sala Plena: abril 21 de 1941, LI, 25; de la Ley 166 de 1941, "adicional y reformatorio
marzo 13 de 1941, L. 694 y 695; febrero 24 de de las 44 de 1929 y 10 de 1934", estableció que
1955, LXXIX, 418). los ·inmuebles adquiridos de acuerdo con dicha
Examina la Corte la constitucionalidad de las ley "no son embargables mientras sean propiedad
disposiciones acusadas como violatorias de deter- de los beneficiarios". Y el artículo 69 del Decreto
minados preceptos de. la Carta: Ley 207 de ~ 949 consagró el mismo principio res-
pecto de las viviendas vendidas por el Instituto
de Crédito Territorial.

Esta disposición establece que las viviendas que 1\\rtí.cuno ll8 (i.nciso 29) llllel IDecll'eto-lLey 33®
se adquieran conforme al Decreto-Ley 380 no son i!l!e ll94!2.
embargables mientras sean propiedad de sus be-
neficiarios, excepto para el cobro de la deuda Según esta disposición las empresas de cierta
que se haya originado en su compra, y no son ena- importancia a que ella se refiere, deben invertir
jenables sino con aprobación del Personero Mu- un 5% de su reserva legal en bonos "Dinu" con
ni::-ipal mientras se halle pendiente cualquier destino a respaldar las prestaciones sociales de
saldo de la deuda. sus trabajadores.
La inalienabilidad de la vivienda, conforme al La imposición de tal gravamen a las empresas
artículo 15 acusado, es relativa y transitoria: no no es atentatoria de la garantía de la propiedad,
es enajenable sino con aprobación del Personero ni velada confiscación parcial del capital privado
Municipal y sólo mientras se halle pendiente · de ellas, como lo afirma el demandante.
cualquier sa!do por razón de la compra. Contem- Si las autoridades de la República están insti-
plado este aspecto, b norma no quebrantaría el tuídas, entre otras cosas, "para asegurar el cwn-
artícu~o 37 de la Constitución. plimiento de los deberes sociales del Estado y
Además no se opone esta norma a los artículos de los particulares" (artículo 16); si el trabajo es
37 y 50 de la Carta, pues si el p:-imero establece obligación social y goza de la especial protección
en general que "no habrá en Colombia bienes del Estado (artículo 17); si la propiedad privada
raíces que no sean de libre enajenación", el se. tiene una función social que implica obligaciones
 (artículo 30).; si el Estado puede intervenir en ción de los libros de contabilidad y demás pape-
la explotación de las empresas, entre otros fines, les anexos".
"para dar al trabajador la justa protección a que El artículo 34, al facultar al Jefe de Rentas e
tiene derecho" (artículo 32), y al efecto en el Impuestos Nacionales y a los empleados que éste
país se ha dictado una amplia legislación social de3igne para examinar los libros de contabilidad
en favor de empleados y obreros, y, por último, del contribuyente a efecto de verificar la exacti-
si al propio Presidente de la República, como tud de los datos suministrados en cuanto al ava-
suprema autoridad administrativa, corresponde lúo de good will para f;nes de liquidación de los
ejercer conforme a -las leyes, la inspección nece- tributos, no hace sino desarrollar la norma cons-
saria sobre determinadas empresas bancarias y titucional citada.
mercantiles (artículo 120, ordinal 15), bien se. Y si la ley mercantil para finalidades mera-
comprende que la obligación impuesta a las em- mente privadas, autoriza a los tribunales para
presas de invertir un porcentaje de su reserva ordenar aún de oficio la exhibición y el re:ono-
legal en documentos de deuda pública emitidos cimiehto general de los libros en los casos de su-
por el Estado con el fin social de fomentar la cesión universal, comunidad de b~enes, liquida-
contrucción de vivienda popular para los mismos ción de sociedades legales o convencionales y
trabajadores, respaldando tal inversión las pres- quiebras (C. de Co., artículo 56), no se ve razón
taciones que aquéllas deban a éstos conforme a a:guna para no poder!o hacer los funcionarios
la legislaci:Jn laboral, constituye un gravamen administrativos con una finalidad pública re'a-
que lejos de quebrantar las normas de la Carta, cionada con la justa liquidación de los impuestos
se acomoda cabalmente a los principios aludidos que se deban pagar al Estado.
que son fundamento de nuestra organización ju- Cal::e advertir que la Sala Plena de la Corte en
rídica. fallo del 6 de diciembre de 1946 h~bía de~larado
En consecuencia, obligar a una empresa a in- la exequibilidad del artículo 52 del mismo De-
vertir parte de sus reservas legales en bonos de cre,o-Ley 554 de 1942, por el cual se obliga a
deuda pública amparados por la fe del E'stado y los contribuyentes, bajo penas de multa, a pre-
para los fines sociales indicados, no es desconocer sentar sus libros de contabilidad ante los Admi-
la garantía constitucional de la propiedad priva- nistradores y Recaudadores de Hacienda Nacional
da, ni menos confiscar el capital de las empresas. o ante otros empleados del ramo, para "la liqui-
-. dación de .los impuestos nacionales. (G. J., núme-
1

Artiículo 25 del IDecreto-ILey 380 de 1942 ros 2042-2044, Tomo LXI, págs. 618 y 619).

Aclarado ya que por medio de los decretos ex- Tampoco se opone. a ninguna norma constitu-
pedidos por el Presidente de la República en cional la autorización de inspeccionar las empre~
ejercicio de facultades extraordinarias pro tem- sas por los mismos funcionarios para los fines
pore, el Ejecutivo asume funciones legislativas aludidos.
propias del Congreso sobre las materias especial- Según se observó anteriormente, el demandan- ·
mente señaladas en la ley de autorizaciones, no te no presenta razón alguna para sustentar la in-
aparece valedera la tacha de inconstitucionalidad constitucionalidad del artículo 16 del Decreto-
consistente en la alegación de que sólo por medio Ley 554 de 1942. No existiendo respecto de tal
de leyes expedidas por el Congreso puede limi- acusación los requisitos exigidos por el artículo
tarse o regularse la apropiación y adjudicación 2Q ele la Ley 96 de 1936, la Corte no puede pro-
de tierras baldías. nunciarse sobre la exequibilidad o inexequibili-
No viola el artículo 25 del Dec:r;eto-Ley 380 la dad de esa disposición.
norma del ordinal 24 del artículo 76 de la Cons-
titución. VII. - ]])ecisión

Ai"tículo 34 de! IDecreto-lLey 554 de 1942 Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
Sala Plena, en ejercicio de la facultad concedida
Según el artículo 38 de la Constitución, no obs~ por el artículo 214 de la Constitu::ión, y oído el
tante el principio de la inviolabilidad de la co- señor Procurador General de la Nación; decide:
rrespondencia y papeles privados, "para la tasa- 1Q Son exeqmbles los artículos 15, 18 (inciso
ción de los impuestos y para los casos de inter- 29) y 25 del Decreto-Ley número 380 del 12 de
vención del Estado, podrá exigirse la presenta- febrero de 1942;
 2-> Es exequible el articulo 34 del Decreto-Ley GACETA JUDICIAL, coxr.Wliqu~s<: ¡asi;a tl.~cfilfú~
número 554 del 28 de febrero de 1942; al señor Ministro de Haci1mda y Crédito Público
39 No hay lugar a pronunciarse sobre la exe~ y a!'chívese el expediente.
quibilidad de los artículos 19, 29, 39 y 79 del De-
creto-Ley número 380 de 1942, y de los artículos
69, 11, 16 y 18 (incisos 19, 29 y 39) del Decreto- lLlllllis JFeliñpe ILatoli'li'®-lli!.lllllllllllell IBlai?R'el?& !P~
Ley número 554 de 1942. Almiball ([)!llR"«llttll!ll!ll Gmñttm-l11!lliis lElltll'iitQll!lle ([)wenl!ll &.
Jesús IEstJraGlla l.WI!llliilSllllive--il.tobGli"tl!ll Groeli!lmgltr-llt;S-
4Q Sobre la inexequibilidad del artículo 14 del naciio Gómez lP'I!llsse--&g11lls~filiil Góllmll!lli: l?l?ll'.iill~JJ<!J)sé
;e>ecreto-Ley 554 de 1942, se está a lo resuelto por JT. Gómez il.t.-José llilem:íuulle:z &li"lblillllmel!l-il.tiicu-
la Sala Plena de la Corte en sentencia del 6 de illll!ll .JJm.·Gllbt .JJillllllén~JT1llllJ.ñ~, IP'&lfi!ll® IDmvñllll!r-([Jmmmrul®
diciembre de 1946. Rin.cóxn lLall"m-lil>ommingo §al!"&!lty - lL1llliis lZalirrm-
.éHberroo :zwe~m üg~Bll- TI:li'nMl!le® OOIBll~i!lll?® lL1llltK®,
Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la Secretario.
 .JI!Jl!llTI(CliA.lL

K,A. DECKSITON DE ITNEXlEIQlUITBITlLITDAD NO PROCEDE RESPECTO DlE ACTOS

ITNSUBSJSTlENTES

Si Ra disposición de up decreto legislativo, control de la jurisdicción contencioso administra-

acusada de inconstitucionalidad, ha sida de- tiva",
rogada expresamente, aun cuando ella apa- El Decreto Legislativo número 2266 de 1952,
R'ezca li'epJroducida literalmente en otro de- del que forma parte la disposición tachada de in-
creto legislativo posteR'ior, la Corte se en- constitucionalidad, fue dictado por la rama eje-
cuentra ante un caso de sustracción de ma- cutiva en uso de las atribuciones conferidas en
teria y no hay lugar a resolver sobre la de- el artículo 121 de la Carta .
.manda de inexequibilidad de la norma de- El demandante considera que el acto impugna-
li'ogada. do quebranta de una parte la norma del artí<;ulo
lLa Co:rte en jurisprudencia constan~e y 121, y de otra los artículos 136, 137 y 141 de la
li'eiteJrada ha decidido que esta corpoJración misma Constitución.
no puede pronunciarse sobli'e la exequibñli- Corrido el traslado de rigor al señor Procura-
daéll de leyes o decretos que hayan dejado dor General de la Nación, éste emitió concepto
de 1regir. lLa decisión sobre inexequibillidad e11 Q de febrero de 1954, pidiendo a la Corte se
no es otra cosa que la declaración jurisdic- pronunciara por la exequibilidad de la disposi-
cional de que el acto acusado no puede eje- ción acusada.
Clll!tali'Se po1r vulne1rar o menoscabal!' na nor- Al entrar a decidir sobre la presente demanda,
ma constitucional de superior jerarqulia. 'lran la Col'te encuentra que el 3 de marzo de 1954 fue
declaración, por consiguiente, supone la vi- expedido por d Presidente de la República el
gencia y operancia del decreto o ley incons- Decreto Legislativo número 0700, "por el cual se
titucional, ya que el acto insubsistente, por organiza la jurisdicción aduanera y se dictan
el solo hecho de serlo, no es susceptible de otras disposiciones", y que en este estatuto, dic-
ejecución. lLa decisión de inexequibiliotad se tado también en uso de las facultades conferi-
proyecta sobre el. futuro y no sobre el pa- das en el artículo 121 de la Constitución Nacio-
sado: en principio, ella no pl!'oduce los efec- nal, se encuentran las siguientes disposiciones:
tos de una declaración de nulidad abso!uta' "Artículo 113.-Modifícase e] artículo ].Q deU
sino los de una derogatoria de la norma Decreto 2266 de 1952, y deróganse sus demás rus-
acusada. posiciones (subt·aya la Sala); deróganse el De-
creto 3134 de 1952 y los artículos 1•!, 2o, 3o, 6o, 7º
Corte Suprema de Justicia, - Sala Plena-Bo- v 89 del Decreto 2187 de 1953, el artículo 7º del
gotá, veintidós (22) de noviembre de mil no- Decreto 2602 de 1951, y suspéndense todas las
vecientos cincuenta y cinco (1955), disposiciones legales contrarias al presente De-
creto.
(Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) "Artículo 114.-Este Decreto rige desde la fe-
cha de su expedición".
El doctor Francisco Daza, ciudadano colombia- El Decreto Legislativo número 0700 de 1954
no, ejercitando la acción pública consagrada en lleva la firma del Presidente de la República y
el artículo 214 de la Constitución Nacional, pidió de todos los Ministros, y aparece publicado en el
a la Corte en libelo presentado el 27 de noviem- número 28430 del "Diario Oficial", correspon-
bre de 1953 se declarara la inexequibilidad del diente al 12 de marzo de 1954,
artículo 18 del Decreto Legislativo número 2266 En consecuencia, la disposición demandada fue
(septiembre 23), que es d.el siguiente tenor: derogada expresamente, y aun cuando ella apa-
"Dado el c¡;¡rácter técnico de los problemas rece reproducida literalmente en el artículo 92
arancelarios, las decisiones que sobre ellos pro- del Decreto Legislativo número 0700 de 1954, la
fiera la Dirección General de Aduanas, y la Jun- Corte se encuentra ante un caso de sustracción
ta General de Aduanas, quedarán sustraídas al de materia. pues el artículo 18 del Decreto Le-
 .JJlJJ!lllTICCl!Ji!.lL

gislativo número 2266 dejó de regir desde el 3 de Justicia, Sala Plena, en ejercicio de la atribución
marzo de 1954 y la norma que lo reemplazó no conferida en el artículo 214 de la Constitución
es objeto de la presente demanda. Nacional, oído el concepto del señor Procurador
En fallo proferido por esta corporación el 30 General de la Nación,
de julio de 1955 (LXXX, 645) se expresa:
"La Corte en jurisprudencia constante y rei- DECIDE:
terada ha decidido que esta corporación no pue-
de pronunciarse sobre la exequibilidad de leyes No hay lugar a resolver sobre la demanda de
o decretos que hayan dejado de regir. La deci- inconstitucionalidad del artículo 18 del Decreto
sión sobre inexequibilidad no es otra cosa que la Legislativo número 2266 de 23 de septiembre de
declaración jurisdiccional de que el acto acusado 1952.
no puede ejecutarse por vulnerar o menoscabar
la norma constitucional de superior jerarquía. Publíquese, cópiese, noHfíquese, insértese en la
Tal declaración, por consiguiente, supone la vi- GACETA JUDICIAL, comuníquese al Ministro
gencia y operancia del decreto o ley inconstitu- de Hacienda y Crédito Público, y archívese el ex-
cional, ya que ~1 acto insubsistente, por el solo pediente.
hecho de ser lo, no es susceptible de ejecución.
La decisión de inexequibilidad se proyecta sobre
el futuro y no sobre el pasado: en principio, ella ILuis !Felipe lLatoll.'ll'e-M:aJllUllell llllall'!fell'm lP'all'll'a-
no produce los efectos de una declaración de nu- 1\\níbai Cardoso Gañtán-l!.ullis JEnli'i¡¡¡¡Ulle CUllervo 1\\.
lidad absoluta sino los de una derogatoria de la ;D"esús lEstrada Monsallve -lltobe:rto Goenagm-Ifg.
norma acusada". nacio Gómez lP'osse-1\\gustíín Gómez lP'll'ada-JTosé
Por consiguiente, habiendo sido derogada ex- .JT. Gómez llt.-JToEé llllell'nmmllez 1\\rbelláez-Jlticall'-
presamente la disposición acusada, la Corte no do JTordán JTiménez-JTulliio lP'ardo IDávillm-Camillo
puede pronunciarse sobre la demanda de inexe- JFtiincón lLara - IDomingo §a!i'asty-lLUllis ::ZaJfll'a-
quibilidad. 1\\lberto ::ZUllletm 1\\ngell - lEJrnesto Mellendri!JI JLungo,
En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema de Secretario.
 Wll

ID>JERECHOS AID>QUHUIOIOS lEN MATERIA DJE PRJESTACXONJES SOCKAI.JES. - EN

lEJlERCKCKO ID>JE I.AS lFACUI.TAID>lES EXT RAORDKNARIAS ID>JEI. JESTADO DlE SKTKO
lEI. PRlESKID>lENTJE DJE I.A REPUJBLICA NO PUJEDE DEROGAR NK MODKJFKCAR
:LAS LEYES

1.-!La Caja Nacional de Irrevisión como nario puede exigir la ventaja personal tan
la Caja de Irrotección Social de la Irolicía como ella se halla fijada en las leyes y re-
Nacional y otras instituciones púbUcas si- glamentos". (Sala Irlena, sentenCia del 28
milues, han sido creadas por la ley con el de febrero de 1946, !LX, 8). Siguiendo Ha
fin de ofrecer determinadas ventajas perso- misma doctrina de la Corte en la sentencia
nales o prestaciones a los servidores del !Es- aludida, debe agregarse: Cuando las coml!ñ.-
tado, en propio interés del buen funciona- ciones legales para el reconocimiento de
miento del servicio público, ya que median- i!lleterm!nada prestación no se han llenado,
te ellas se estimula el celo, la honradez y el agente público se halla en una situación
la eficiencia de los funcionarios y emplea- legal y reglamentaria; cuando las condicio-
dos oficiales. Irensiones de x-etiro, auxmos nes legales se han llenado, aquél se encuen-
de cesantía, recompensas pox- tiempo cum- tra en una situación jurídica individual.
pHdo en ell servicio, prestaciones en caso de Siendo la prestación eventual una situación
enfermedad o accidente, segux-os de vida, jurídica objetiva legal, puede ser modifica-
subsidios de maternidad, préstamos pax-a vi- da en el porvenir, en cualquier instante,
vienda, etc., son ejemplos de las ventajas por la ley, sea en su QlUAN'll'lUM, sea en sus
personales o prestaciones establecidas poi' modalidades. Cuando las !Condiciones Rega-
el .Estado a sus servidores al través de las les se han llenado, el funcionario tiene una
mencionadas instituciones financiadas con acreencia propiamente dicha poi' hallarse
fondos oficiales y contribuciones impuestas colocado en una situación jurídica conc¡-eta,
a sus afiliados. 'll.'ales prestaciones señaladas individual. Desde que un agente públil.co ha
por las leyes y i'eglamentos, como los suel- reunido las condiciones preestablecidas y
dos de los servidores del !Estado, son actual- por ende, se ha causado legalmente la pres-
mente elemento esencial de ia organización tación a su favor, tiene un ID!Ellt!ECIHIO AID-
de los servicios públicos. "Se fijan -ha di- QUJflltlliDO que no puede ser desconocido nñ
cho la Corte- no en vista de una persona vulnerado por leyes posteriores, según no
determinada o para un agente público en previsto en el artículo 30 de la Carta. lEY
el momento en que entra al servicio, sino derecho del agente público es entonces irre-
objetivamente, por el buen funcionamiento vocable en el sentido de que las condicio-
de éste, por la función, y en consecuencia, nes para exigir la prestación, las bases para
para todos llos agentes públicos titulares, su liquidación, la cuantía y extensión que
presentes y futuros, de una determinada resultan de las leyes vigentes en tal mo-
función. JForman un S'll'A'll'lUS, una situación mento, no podrían ser modificadas en de-
jurídica objetiva, genei'al e impersonal, le- trimento suyo. !Las prestaciones sociales cau-
gal y reglamentaria". "Consecuencias de las sadas por el cumplimiento de los hechos
relaciones jurídicas del S'll'A'll'lUS legal y exigidos en la respectiva norma legal, cons-
l!'eglamentario del agente público -ha agre- tituyen derechos personales o créditos a
gado la Corte- son las de que las ventajas cargo de la institución de previsión socia]
personales tocantes con una función pue- correspondiente, las cuales forman parte
den ser en todo momento modificadas, Jre- del patrimonio del titular, y como tales, de-
ducidas o suprimidas completamente, sin rechos adquiridos invulnerables.
que los titulai'es puedan oponer ninguna ob- 2.-lEl decreto acusado se limitó. a dispo-
jeción jurídica; y la de que cuando las con- lllell' I!JIU!e a partill.' den 19 de enero de 1954, el
diciollles Uegales se han cumplido, el funcio- personal de funcionarios y empleados de
il~s MR:.'liis1~~·iw
'
1ii;;; <G\c'GfG::-:ra® y lll!e .1'ns1Bda, óle Ya RevuíbHez. tft1me fz.c-¡¡;:Jtmiilles lieg!.s1lm~ft­
l!l!e~ lP'aTia<Cfto lP':r-esi::lle:mcfl!.TI y []le na Irtegi:stn-a- vas e:dn-aor[llinuñas dluxiralll.te Tiz. JPeirtllln-bmcñóll11
irl:'ll:ria Nacñ~rr::a2 c'ie: JSs~aéb Cñvftll, al!lten-ion-- lillec!a~radla <!llen ®ril'nen ]l1lui1;lñco, ¡¡>ell'(J) con llms
~;:;;nte vñnc<::~:tll!as z lim Caja ~1e lP'n-otecdóllll Umitaciu~es establleciilll2s eiiD lla Jlll::'O¡pfa Cali'·
ID:e Ja l?o1ic:';c Wz.c~Ollll:tl cclll R~s prestacñcmes ta, u~rna dle Uas e1Ula~e.> es na ID:e ~:::;e :en go'j¡¡ien--
S<!lnfalles !Dllllle ;';JI:ll? Tiey <!l n-cgiam::m.to se ®fJre- lll.O só!l[) pwl!lde suspemllell'; JIW dlen-ogan-, llas
cñan a 1~1iilos ~as a::::~ñaC:.os, I!JilllleirJaJ?úa at:llscrito lleyes ~eontn-ali'iias a nos l!l!ecn-dos 1egñsRa1ñvos
a Tia Cat:u WzcfonaJ i!l!2 lP'nvisñ6:;r Cl[)lll llos mis- que dñde l!llll l!lje~rci.c.io i!llell artie'!lllo J:.2ll.. JLm
mos i!l!2Jrel!~,os y I[):'JJ;fgaciic:;u~s dle llos demás iegisRacñólll. extr&&l?[liiiiDalrñm i!le!a de li'<egiJ? all
aff!i.ados a esta ir.:stMilllcft<élll.. lEn esta forma :restabllecerse ell on-dellll JP11Íllbllllico y Ras Tieyes
se mot:H;;c~ en §::"1\':i:'U§ Vle E~s fu;JJncfommJrio!! an-di.naJrñas s111lspeni!ll.illlas ll'e<euaJPiel?alTh Sl!ll pllenm
y ern~XI!lai!llas !l'e:':e;;~i:cs ellll cza:t'1c a sl!lls pn-es- viigencñll.
~acftOTmes sociia~e§. Cc:rr!.o Tio dlem:1asb·a ~en d~e­
mamlla:de, cm11 esk: tli'aslaiilo q¡c;;;:;(llaron dis- Corte Suprema de Justicia. - Sala Plena- Bo-
~ir.uña:llas o s::n~::fcf:J:as ;dg!.'l~as de llas pres· gotá, veintitrés (23) de noviembre de mil nove-
tadom.es ::;oe:ia~cs a ras IO'Illle evenCu:aTimeute cientos cincuenta y cinco (1R55).
¿~e::ÚaDl cl!ueeh~ tz}es s:en:;i¡llnJ?:es · ~en JEstarllo.
l.?en-o esb m:!rllffftcadó!m d:eR §TA.'Z'UJ§ [:egall o (Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra)
rl!lgllamelll:~::.:·ño, C(ll!t:;;~ft:1(;::vo elle li::.la s~ll;Mación
~w?É~fi!!l:!. ::b~etliva, IP::t8:'ali e iim;p¡BR'S~nall, :¡~o­ Severo Galindo Díaz; ejercitando la acción po-
::]:m Rllev::.E"sa:: ¡e_ c~!l:c :;::n2' meco ~en decn-eto pular consagrada en el artículo 214 de la Consti-
m::ll.~saillc, sib: ¡¡¡¡;;;e e;;J:c iil1ll~;¿¡ri.ca:ra a:llesemnoci- tución Nacional, pide a la Corte se declare la
c::s::m1o o m:eu::scrJ:~ c:Jla:: TI::s <i:lle:rechos acilq1lli- inexequibilidad del Decreto Legislativo número
l.':.:fcs TI!~:' ks au<:ñrrz::s af~2Tia~bs :c~vñZ:ts a Ra 3217 de 9 de diciembre de 1953 "por el cual se
C1:1-~a :rlle T?':·o~ecezé::;¡ §c:::~.z:: [!;e r<>. ll"o~lic~a, Wa· trasladan a la Caja de Previsión Nacional algu-
cf<!}lllld. FI11U!y cl:fst:Ilil~:ll c:eó;~o e~ casa i'le IOlUHIIl nos afiliados de la Caja de Protección Social de
se !l.~1~fe:ra c::sp:.::cs1o sr.:}ll:rñm::r 1[) ll'elllu:cili' la Policía Nacional".
~~:'?~st&~fftrtes ym ~z.:nsz.:::as a f~vc;r cille lia:tncio- El texto del Decreto acusado es el siguiente:
l:!2!;dcs e cm:;kaO:cs i!]i::e c-;;:mp!feJron 2~Cs cmu- "El Presidente de la República de Colombia,
d:i.vñmtes ¡;>:?ees~aMecf~aa. fuas 1:l'Jlevas lil!SKJO- en uso de sus facultades legales y las especiales
s:::fc:nl!l::; :r.c pcil:Jr~a;n: vw!Ee~·ali' t:~ llllescon®cen- que le confiere el artículo 121 de la actual Codi-
~~ sñ!TI~z:5~ jun:l"li~i.~& ctDnC1::'21a, SUibie~fva, ñn- ficación Constitucional, y
t::virlwa~ il:e c:;:l.llf.ez:es JP:llli' wf:r~'l!!C.: de 1U!Jma Rey
c:n;. wfgtDn.·, De ~~:!f.zrr·0xn 1~1'J1laE·eo d2 Ullm.a a- "I!Jll:li1lsiiC:ITei?a¡¡¡;~1o:
cEeen~:'a de1e:rm~nm:ñ!::. cc:n.1:ra !& ::Ca~a lllle lP'li'o- "Que por Decreto número 3518 de 1949 se de-
:':eccñén: §c::iall l.e Ia l.?o:!iíl!5[. W~cli~:mall. 'Jrdes claró turbado el orden p..:i.blico y en estado de si-
~".'zliiks a:l e~Tt~rm1mtn:rs~ <!Ie:r.~rto den pa~Jrñml[)­ tio todo el territorio de 1a República;
rr::xo d:e 5::J!S tñtuara::os, ;:::n:i' V.Üli'Üllill de RleehOS "Que por disposiciones legales han venido ,fi-
=egalime;n\:e ccn:sl.:1malllos, son alleli'el!lln.llis aill- gurando como afiliados a la Caja de Protección
QF.E~TiíVlcs fJll•m}ne::::b:les ]!}31i' R1<1 Rey Jr.l.llevm. ~ocial de la Policía Nac~onal funcionarios extra-
3.-§l!lfSuRl': e: azt~cl.llEo Jl.ll3, Jm:;::nne:ral fiq, rl!e ños a esa entidad, cuya permanencia allí perju~
Ia Colll:stfttu::cfá:m, "::o:riresJp::~~ndl::: mil lP'n-esxrllellltl!l dica la buena marcha de esa entidad, que debe
li[e la Re]lDIÍlli]cftea, e"" :rellac5liln ICORl en Colllgli'e· circunscribir sus actividades a los miembros de
se. . . C:ftcb:?, I!!IID llos :easus y con Tias fm:maH- las Fuerzas de Policía;
C::t:illl!ls :l)re:::::ri:bs e:m el ar-::~cu1Io Jl2J:., ~ecn-etos "Que aq~ellos funcionarios extraños a la Poli-
que tenga¡¡¡ :iu::cr:za :~eg.isla~Jva, que de5al"áll11 cía deben pertenecer a la misma entidad a que
die li'eg:in- a~ li'e5~a!J~ec~ll'se en on-den JPI':Ílbllico". pertenecen todos los demás funcionarios naciO··
X collllforrme <:.~ h:ciiso 3Q ::llell an-ticu!o ll21 ci.· nales similares, o sea a la Caja Nacional de Pre-
tgllio, "e!: ga:IJñell'IIDO lffiO j¡ll!l!C'ldie iilleli'Oga:l." Ras le- visión,
yes pmr mllld:fo tttlll ~es ml!lr..cio:ma!C:os illeczetos.
§us ll'lW111l11alllles se n:mfC2::n a Ra suspensión
de Tias ~r.::e :;:el:'Jl R:::::;::::x::]la.tñ":b~.es eolTh eR estado "Artículo 1Q - A partir del primero de enero
~~ si~ñcu De n::r~.:~::.&. 'Stl3 l]~~-:) ·Ji::.~rcz~. ·[;2 es . .
D • próximo, el personal extraño a la Policía· (Mi-
~z.s ~a~rnms c~~g~~r..Jc~~~2.}Gs, e: JP'r~sil.tke111te nisterios de Gobiemo, Justída, del Palacio- Pre.
-sidencial· y Registradur:ía ··Nacional· del. Estado posición del: artículo '3Q' del 'decreto acusado, se.
·Civil), que venía figurando como afiliado a la gún la cual "quedan derogadas y modificadas to-
Caja de Protección Social de la Policía Nacional, das las disposiciones contrarias a las que contie ..
pasará a ser afiliado de la Caja Nacional de Pre- ne el presente Decreto" y sostiene que ella vio-
visión, con las mismas obligaciones y derechos de la el artículo 121 de la Constitución, por cuanto
los demás afili<¡dos a esta institución. La Nación el gobierno en ejercicio de las facultades extra-
proveerá a la Caja Nacional de Previsión, en su ordinarias del estado de sitio no puede derogar
oportunidad, de las sumas ·necesarias para el pago las leyes por· medio de los decretos ·que dicte y
de estas prestaciones hasta la fecha. tales facultades "se limitan a la suspensión de
"Artículo 2Q-Las pensiones que venía pagando las que sean incompatibles con el estado de sitio".
la Caja de Protección Social de la Policía Nacio- Vista del Procurador General de la Nación
nal, o que hayan de reconocerse en lo sucesivo Al descorrer el traslado de la demanda, el se-
a ese personal extraño de la Policía, las atenderá ñor Procurador General de la Nación, sustenta
del primero de enero próximo en adelante, la los siguientes puntos de vista:
Caja Nacional de Previsión. lQ En acciones de inexequibilidad no es posi-
"Artículo 3Q-Quedan derogadas y modificadas ble la acusación de un decreto extraordinario o
todas las disposiciones contrarias a las que con- legislativo, por contraposición a simples normas
tiene el presente Decreto. legales, como quiera que dada la jerarquía de las
"Cómuníquese, publíquese y cúmplase. normas y teniendo los decretos expresados fuer-
"Dado en Bogotá el 9 de diciembre de 1953". za y carácter de leyes, no pueden suponerse vio-
Dicho decreto fue publicado en el número 28388 latorios de éstas. "La acusación solament~ puede
del Diario Oficial, correspondiente al 22 de ene- hacerse por contravenir normas de superior je-
ro de 1954. En él aparecen las firmas del señor rarquía, o sea, por chocar con normas constitu-
Presidente de la República y de todos sus Mi- cionales". Por este aspecto son inválidas las ar-
nistros. gumentaciones tendientes a demostrar la inexe-
quibilidad como consecuencia de que el decreto
JLa demanda acusado modificara las prestaciones de los afilia-
dos civiles a la Caja de· Protección Social de la
El demandante relaciona en su libelo las dis- Policía Nacional.
poEi~ioneslcgales que consagran derechos y pres- 29 "El principio de retroactividad de la ley, en
taciones sociales a favor de los afiliados a la CaJa cuanto afecta derechos o beneficios amparados
de Protección Social de la Policía Nacional, com- por una ley anterior, no es aceptable jurídica-
para tales derechos y prestaciones con los reco- mente y tal es el sentido del artículo 30 de la
nocidos a los afiliados a la Caja Nacional de Pre- Constitución Nacional cuando· expresa que los
visión, y concluye que el decreto acusado en derechos adquiridos con justo título, con arre-
cuanto traslada de la primera a la segunda ins- glo a las leyes civiles, no pueden ser desconoci-
titución el personal de empleados allí señalado, dos ni vulnerados por leyes. posteriores.
menoscaba !os derechos y prerrogativas de éstos. "Pero, en el problema de la aplicación de una
En este orden de ideas, el demandante puntua- ley nueva deben tenerse en cuenta diversos fac-
liza la mayor amplitud de las prestaciones socia- tores en el desenvolvimiento de una situación ju-
les otorgadas a los afiliados a la Caja de Protec- rídica. Si pretende aplicarse a situaciones jurí-
ción Social de la Policía Nacional en materia de dicas perfectas anteriores al cambio de legisla-
recompensas por tiempos de servicio, auxilios de ción, tendrá efecto retroactivo. Si sólo se aplica
cesantía, primas de alojamiento, asistencia mé- a situaciones posteriores, tendrá un efecto inme-
dica y farmacéutica, pensiones, comisariato, prés- diato. El efecto retroactivo; que es la aplicación
tamos, etc. de la ley en el pasado, está prohibido por el pre-
En concepto del demandante el decreto acusa- cepto constitucional. Mas no así cuando se apli-
do viola el artículo 30 de la Carta en cuanto se· ca a situaciones jurídicas posteriores,· con efecto
cercenan o menoscaban los derechos adquiridos inmediato, porque entonces es .la aplicación de
por los afiliados a la Caja de Protección Social la ley en el presente o para el futuro, lo cual es
de la Policía Nacional. Y quebranta asimismo, perfectamente lícito y permitido al legislador.
en su sentir, la norma del artículo 26 de la Cons- "Una ley puede reglamentar situaciones jurí-
titución. dicas generales o situaciones jurídicas persona-
Pnr otra parte, el demandante alude a la dis-- les. En el primer caso, cuando afecta situaciones

_/
 generales pero creadas y reconocidas por una ley legislación, pero si así n•:> lo hidere, habrá de :re-
anterior, verbigratia, cuando decide que quienes currirse a la jurisdicción especial en cada caso
venían gozando de un derecho a una pensión por concreto para que se ampare y restablezca el
servicios al Estado dejarían de gozarlos en lo derecho particular violado.
futuro, viola la norma constitucional del artículo "Para quienes no se había consolidado el de-
30: tal ley debe ser declarada inexequible. Pero recho con arreglo a la legislación anterior, no
cuando la aplicación de la ley nueva afecta si- tenían sino una simple expectativa y en manera
tuaciones jurídicas personales, ya no puede apli- alguna estaban cobijados por una situación ju-
carse la inexequibilidad por vía general, sino dis- rídica concreta o un derecho adquirido, pues no
cutirse en otra forma el derecho personificado y habían coexistido las circunstancias de hecho
concreto nacido en virtud de la ley anterior. previstas en la ley con el derecho reconocido por
"De aquí se deduce que solamente cuando la la misma".
nueva ley afecta situaciones jurídicas generales Por el aspecto de violación de derechos adqui-
y perfectas, surgidas al amparo de la ley ante- ridos garantizados por el artículo 30 de la Carta
rior, puede acusarse de inexequibilidad. Cuando no puede prosperar la acusación.
;,e trata de situaciones personales determinadas 4º Tiene razón el demandante al considerar
en casos concretos, surge el problema de aplica- inconstitucional el artículo 39 del decreto acusa-
ción o no aplicación de la ley nueva, el cual se do, en cuanto declara "derogadas y modificadas"
debate ante la jurisdicción especial de lo conten- las disposiciones contra::-ias, pues de acuerdo con
cioso administrativo". el inciso 3v del artículo 121 de la Carta "el go-
39 El decreto acusado se limita a trasladar el bierno no puede derogar las leyes por medio de
personal del Ministerio de Gobierno, Ministerio los ·expresados decretos" en ejercicio de las fa-
de Justicia, Palacio Presidencial y Registraduría cultades extraordinarias en estado de sitio.
Nacional del Estado Civil que venía figurando 59 En consecuencia, deben declararse exequi-
como afiliado a la Caja de Protección Social de bles los artículos 1º y 29 del decreto acusado, e
la Policía Nacional, a la Caja Nacional de Pre- inexequible el artículo 39 del mismo.
visión, a partir del 19 de enero de 1954, dispo-
niendo que a partir de esta fecha, el personal l[)o!IlSi.deracimnes i!lle na i[)oli'~e:
trasladado gozará de las mismas obligaciones y
derechos de los demás afiliados a esta última La Caja Nacional de Previsión como la Caja
institución. Dispone también el decreto acusado de Protección Social de la Policía Nacional y
que las pensiones que venía pagando a dicho per- otras institu~iones públicas similares, han sido
sonal la Caja de Protección Social de la Policía creadas por la ley con el fin de ofrecer determi-
o que hayan de reconocerse en el futuro a tales nadas ventajas personales o prestaciones a los
afiliados, serán atendidas por la Caja Nacional de servidores del Estado, en propio interés del buen
Previsión a partir del 1? de enero de 1954. funcionamiento del servicio público, ya que me-
"Como se ve, la norma en cuestión estatuye diante ellas se estimula. el celo, la honradez y la
para lo futuro y no afecta la situación jurídica eficiencia de los funcionarios y empleados ofi-
general de quienes hasta el 19 de enero de este ciales.
año fueron afiliados a la Caja de Previsión de Pensiones de retiro, auxilios de cesantía, re-
la Policía Nacional, a tal norma no se le da efec- compensas por tiempo cumplido en el servicio,
to retroactivo. prestaciones en caso de enfermedad o accidentes,
"Pero se dirá que se afectan los derechos de seguros de vida, subsidios de maternidad, prés-
aquellos afiliados en cuanto que las prestaciones tamos para vivienda, etc., son ejemplos de las
serán las que reconoce la Caja Nacional y no ventajas personales o prestaciones establecidas
las establecidas para la de la Policía más favo- por el Estado a sus servidores al través de las
rables a los trabajadores, según el demandante. mencionadas instituciones financiadas con fondos
Pero éste es un problema de aplicac~ón del De- oficiales y contribuciones impuestas a sus afi-
creto a cada caso concreto. 1iados.
"Aquel cuyo derecho a determinada prestación Tates prestaciones señaladas por las leyes y re-
como jubilación, bonificaciones, cesantía, etc., se glamentos, como los sueldos de los servidores
consolidó en vigencia de la legislación anterior, Clel Est2do, son actua.lmente elemento esencial
tendrá derecho indudable a que la Caja Nacional ele la organización de los servicios públicos. "Se
se las liquide y pague de acuerdo con la anterior fijan -ha dicho -la Corte- no en vista de una
 persona determinada o para un agente público nio del titular, y como tales, derechos adquiri-
en el momento en que entra al servicio, sino ob- dos invulnerables.
jetivamente, por el buen funcionamiento de éste, Los artículos 19 y 2o del decreto acusado des-
por la función, y en consecuencia, para todos los conocen o vulneran derechos adquiridos de los
agentes públicos titulares, presentes y futuros, antiguos afiliados civiles de la Caja de Protec-
de una determinada función. Forman un status, ción Social de la Policía Nacional trasladados a
una situación jurídica objetiva, general e imper- la Caja Nacional de Previsión? El demandante
sonal, legal y reglamentaria". responde afirmativamente esta cuestión y por tal
"Consecuencias de las relaciones jurídicas del razón considera que el decreto es inexequible
status legal y reglamentario. del agente público como violatorio del artículo 30 de la Constitución
-ha agregado la Corte- son las de que las ven- Nacional.
tajas personales tocantes con una función pue- La Sala encuentra totalmente infundada esta
den ser en todo momento modificadas, reducidas acusación. El decreto acusado se limitó a dispo-
o suprimidas completamente, sin que los titula- ner que a partir del 19 de enero de 1954, el per-
res puedan oponer ninguna objeción jurídica; y sonal de funcionarios y empleados de los Minis-
la de que cuando las condiciones legales se han terios de Gobierno y de Justicia, del Palacio Pre-
cumplido, el funcionario puede exigir la ventaja sidencial y de la Registraduría Nacional del Es-
personal tal como ella se halla fijada en las le- tado Civil, anteriormente vinculados a la Caja
yes y reglamentos". (Sala Plena, sentencia del de Protección de la Policía Nacional con las pres-
28 de febrero de 1946, LX, 8). taciones sociales que por ley o reglamento se
Siguiendo la misma doctrina de la Corte en la ofrecían a todos sus afiliados, quedaría adscrito
sentencia aludida, debe agregarse: a la Caja Nacional de PrevisiÓn con los mismos
Cuando las condiciones legales para el recono- derechos y obligaciones de los demás afiliados a
cimiento de determinada prestación no se han esta institución. En esta forma se modificó el
llenado, el agente público se halla en una situa- status de los funcionarios y empleados referidos
ción legal y reglamentaria; cuando las condicio- en cuanto a sus prestaciones sociales. Como lo
nes legales se han llenado, aquél se encuentra en demuestra el demandante, con este traslado que-
una situación jurídica individual. Siendo la pres- daron disminuidas o suprimidas algunas de las
tación eventual una situa¡::ión jurídica objetiva prestaciones sociales a las que eventualmente te-
legal, puede ser modificada en el provenir, en nían derecho tales servidores del Estado. Pero
cualquier instante, por la ley, sea en su quantum, esta modificación del status legal o reglamenta-
sea en sus modalidades. rio,. constitutivo de una sitúación jurídica obje-
tiva, general e impersonal, podía llevarse a cabo
Cuando las condiciones legales se han llenado, por medio del decreto acusado, sin que ello im-
el funcionario tiene una acreencia propiamente plicara desconocimiento o menoscabo de los de-
dicha por hallarse colocado en una situación ju- rechos adquiridos por los antiguos afiliados ci-
rídica concreta, individual. Desde que un agente viles a la Caja de Protección Social de la Poli-
público ha reunido las condiciones preestableci- cía Nacional.
' das y por ende, se ha causado legalmente la Muy distinto sería el caso de que se hubiera
prestación a su favor, tiene un derecho adquirido . dispuesto suprimir o reducir prestaciones ya cau-
que no puede ser desconocido ni vulnerado por sadas a favor de funcionarios o empleados que
leyes posteriores, según lo previsto en el artículo cumplieron las condiciones preestablecidas. Las
30 d~ la Carta. nuevas disposiciones no podrían vulnerar ni des-
El derecho del agente público es entonces irre- conocer la situación jurídica concreta, subjetiva,
vocable en el sentido de que las condiciones para individual de quienes por virtud~ de una ley en
exigir la prestación, las bases para su liquida- vigor, se hicieron titulares de una· acreencia de-
ción, la cuantía y extensión que resultan de las terminada contra la C'aja de Protección Social
leyes vigentes en tal momento, no podrían ser de la Policía Nacional. Tales créditos al encon-
modificadas en detrimento suyo. Las prestacio- trarse dentro del patrimonio de sus titulares, por
nes sociales causadas por el cumplimiento de los virtud de hechos legalmente consumados, son de-
hechos exigidos en la respectiva norma legal, rechos adquiridos invulnerables por la ley nueva.
constituyen derechos personales o créditos a car- Como lo observa el señor Procurador General
go de la institución de previsión social corres- de la Nación, aquel cuyo derecho a determinada
pondiente, las cuales forman parte del patrimo- prestación como jubilación, bonificaciones, cesan-
 -------~----- --~ ------~

tia, ate., se consolidó ·en vigencia de la legislación ordeh público y las leyes ordina;:ias sus¡;iénciidas
anterior, podrá exigir su reconocimiento y pago recuperan su plena vigencia.
a la Caja Nacional de Previsión de acuerdo con Por este aspecto, es fundada la acusación del
aquella legislación. Y si así no se hiciere, "habrá demandante contra el artículo 39 del Decreto Le-
de recurrirse a la jurisdicción especial en cada gislativo número 3217 de 1953 según el cual "que.
::aso concreto para que se ampare y restablezca dan derogadas y modificadas todas las disposicio-
el derecho particular violado". nes contrarias a las que contiene el presente de-
De lo anterior se concluye que el decreto acu- creto", ya que el gobierno sólo podía suspender
sado no es violatorio del artículo 30 del estatuto las disposiciones legales contrarias al decreto.
fundamental. Dicho artículo es violatorio del artículo 121, in-
Tampoco viola el artículo 26 citad9 por el de- ciso 39, de la Constitución Nacional, conforme lo
mandante, pues el decreto acusado no ha dis- sostiene el demandante, y en consecuencia, debe
puesto, como parece sugerirlo la demanda, que ser declarado inexequible.
ios titulares de las prestaciones adquiridas pue- Como consecuencia de la anterior declaración
dan ser privados de sus acreencias por procedi- de inexequibilidad, deberá entenderse que el De-
miento atentatorio de las garantías de juzgamien- creto Legislativo número 3217 de 1953 sólo sus-
to consagradas en aquella norma. pende las disposiciones legales que son contrarias
El decreto acusado fue dictado por la rama a los artículos lQ y 2Q del mismo.
ejecutiva en ejercicio de las facultades extraor-
dinarias de que se halla investido el Presidente
de la República durante el estado de sitio, con-
forme al artículo 121 de la Carta, En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema de
Según el artículo 118, numeral 8", de la Cons- Justicia, Sala Plena, en ejercicio de la función
ti~ución, "corresponde al Presidente de la Repú- que le atribuye el artículo 214 de la Constitución
hlic&, eP relación con el Congreso ... dictar, en Nacional, oído el concepto del Procurador Gene-
los casos y con las formalidades prescritas en el ral de la Nación y de acuerdo con él, resuelve:
<..rtícu1o 121, decretos que tengan fuerza legisla- 19 Son exequibles los artículos lQ y 29 del De-
tiva, que dejarán de regir al restablecerse el or- creto Legislativo 3217 dE· 9 de diciembre de 1953;
den público". 29 Es inexequible el artículo 39 del mismo De-
Y conforme al inciso 3o del artículo 121 citado, creto.
"e, gobierno no puede derogar las leyes por me- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
dio :ie los mencionados decretos. Sus facultades GACETA JUDICIAL, comuníquese a los Minis-
se limitan a la suspensión de las que sean incom- tros de Gobierno, Justi::ia y Trabajo. Archívese
patibles con el estado de sitio". el expediente.
De manera que por fuerza de estas normas
constitucionales, el Presidente de la República .ILuis· lFelipe .ILatone -- Manunell .!Bmll'll'ell'a JP'all'Ji'a.
tiene facultades legislativas extraordinarias du- Anibal Cardoso Gaitán--.ILuis JEnll'iquM~ Cuervo &.
rante la perturbación declarada del orden públi- Jesús JEstra«lla Monsallve-J!Wbe:r'lo IGoeJllaga-llg-
co, pero con las limitaciones establecidas en la nacio Gómez JP'osse-&g·ustíin !Giim.ez JP'raalla-.lfosé
propia Carta, una de las cuales es la de que el J. Gómez llt.-José J:{[ernández &ll'beláez-llticall'allo
gobierno sólo puede suspender, no derogar, las Jordán Jiménez- Julio IP'ari!llo IDávñRa - ICanmllo
leyes contrarias a los decretos legislativos que Rincón lLara-IDomñingo ·§alt'asty M.-.ILuni.s ~alfll'a.
dicte en ejercido del artículo 121. La legislación &lberto ~uleta Angd, con salvamento de voto.:_
extraordinaria deja de regir al restablecerse el JErnesto Meiendro JLug4:1, Secretario,

§AILVAIWJENTO IDE VOTO IDJEIL IWAGKSTR Al!JO DR. AILJBJEJRTO ZUILJETA ANGJEIL
Cuando el señor magistrado ponente presentó der. Por mi parte, insisto en considerar que no
a la consideración de la Sala el respectivo pro- ha debido eludirse ·el estudio de la referida cues-
yecto de sentencia, me permití exponer que, en tión. Esto explica por qué no suscribo el fallo
mi concepto, era el caso de examinar el alcance c¡ue precede.
del artículo· 121 de la Constitución Nacioriaí en ]'ech~ .ut supra.·
cuanto faculta al gobierno para suspender las
leyes que .sean incompatibles co:-1 el estado de Alberto ~uUeta &Imgel-Emoo~ M0lli?!llllith'i!D lL'lllt!l!l:,
;itiu No enconln·, b Ral;¡ aeepta1,¡p r"te procc- Srcretario.
ACUSACliON IIJIE liNCONS'JI'li'li'UCliONAU][]) AD DE ILOS AIR'JI'liCUILOS 2Q. 39 Y 49 ][])JE
ILA ILEY 98 DE 1948; 6Q Y 26 ][])EJL DJECRE TO 3842 ][])E 1949; lQ, 2Q, 3Q Y 4Q DEIL ][])Ea
CRETO 0690 DE 1950 Y DE ILOS ARTliCU ILOS 1Q A 59, 7Q, 99, lOQ, 159 Y 169 DEIL
DECRETO 1137 DE 1950.-ILA DOC'li'IRliNA 'JI'RADliCliONAIL DE ILA SUS'li'RACCliON
][])E MA'li'EIRliA. - CON'li'RASENTliDO ][])E UNA SENTJENCliA EN QUE SE IHIAGAN
CONSlilDERACliONES ][])E FONDO CUAN DO NO IHIAY l?ROBILEMA QUE RESOlLa
VER O MA'li'ERliA SOBRE I~A CUAIL JFAILILAR

Jl.-lLa IDode en juuispll'ulllennciia IIlGlllS~ante tedlt'a de doctrinas, sino !la de li'eSOl'Ueli' nas
y !l'ei.tell.'adm lila decidido l!l!Ulle esb. corpoli'a- cuestiones sometidas a su estudio, de acuell'-
<eión n«» pURede ¡¡n·onunciall'Se sobli'il:l Ha ñnexe- do con la constitución y las leyes. lEs ob-
q¡URiibi.lidad de leyes o dec!l'etos l!l!Ulle lllayall!l vio que, al sentar las px-emisas de SlllS i!lle-
dejado de Ji'egir. lLa decisión sobli'e iill!lexea cisiones, tienen que exponer doctdnas y, así,
qul.bilicllad no es otll.'a cosa que Hm !!lleclam- al llenar su misión esencial, cunmpRen esm
<eión jull.'isdiccionall de l!l!Ulle el meto al!lusa!!ll® judsprudencial y· de magistedo que se li'e-
no puede eje<eutar¡;:e por vunlneli'ali' o menos- clama.
<eabar la n«»ll'ma <e«»nstl.tucl.onan !!lle sURpeli'!G!i' 3.-lEl artículo 214 de la !Constitución or-
jeli'ax-quia. Tal clleclall'acñónn poli' <e«»ns!guiiellll- dena a la !Corte decidi:r sobx-e la exeq¡uibil-
te supone lm vigencim y ope!l'mnciia !!lleH !!lle- lidad de las leyes y decretos allñ señalai!llos:
<Cli'etG O ley incolllStituciionaH, ym qURe ell ac- si Ho que se ox-dena es decidili' si una iey
to insubsistente, poli' ell solo llleclhlo de serll«», o decreto quebx-anta el lEstatuto, no estan-
no es susceptible de ejecución. II..a decisión do vigente el precepto acusado no hay ma-
elle mexequibilidalll se proyecta SObli'e en il1lR- teda soblt'e la cual pueda recaer un ílaHo,
tUllll'O y no sobx-e eH pasado: en pdncñpi!G eHa salvo el de inhibix-se por sustracción i!lle la
no pli'Gduce los efectos de una de<elali'aci.ón misma.
IIlle nnunnidad absoluta, si!no Hos !!lle llllna !!lleli'o- X el all'tículo 163 establece que ''toi!lla sen-
gatoli'ia de la nox-mm acusada. (G. JT. Tom® tencia deberá ser motivada" lo cual signi-
II..~, número 2155, pág. M55. fica que los jueces deben, en toda senten-
2.-lEn px-ovidencia de 27 de septiembli'e cia, explicar las razones o motivos que lllan
de Jl9<ll8 expresó lm iDOli'te: "Has pli'mriidell!l- tenido para llegar a la decisión. IP'olt' eso ~o­
cias judiciales no son discusiones acadénul- da sentencia tiene una pall'te motiva y mua
cas o exposiciones de <Cali'áctex- doctli'mali'io resolutiva, que folt'man una unidad, en que
y didáctico y, por consigURilente, Xas doctli'i- la segunda no es ni puede seli' sino conse-
nas que en ellos se sustentan o los <eonsi- cuencia de la primera. lLa palt'te x-esolutiivm
clleli'andos juridicos que en las m.ismms se es la que vincula, o mejox-, la que· px-oduce
lllagan sólG deben sex-viili' i!lle base pua ftm- efectos en ell. mundo jurídico; por eso todo
dar las decisiones de Ra parte li'esolURtiva, es motivo que no vaya· endell'ezado a la deci-
deci.ll', esas doctdnas y <eonsiderandos !!llebelill sión, excede del ministeJrio encomendadCI all
sell' tallll sólo pali'te integnn~ i!lle na motñvm- juigadolt'. lEn tal vill'tud, e!Jl un ilal!o se debe
ciión del auto o sentencia, y nada más". exponelt' todo lo necesalt'io pax-a la li'esoll!ll-
IDesde ]lllego, no lllay i!llisposicióll!l collliSiU'illa ción final, pero nada más que 1«» necesali'ii®
ciional ni HegaH qUlle Jtllli'Obiba lhlaceli' lelill l!llnnm o conducente.
sentencia toda clase de lucubx-aciones lt'elm- !Finalmente, no sobra anotai' el contx-asen-
cionadas con el problema que se contem- tido que ofrecería una sentencia en que se
pla, ]!leli'O el espílt'itu de lOS pli'ecep~OS ql!lle se- hiciex-an considex-aciones de fondo cuamllo
ñalmn la J1'ox-ma y contenlldo i!lle Hos ilaKRos m- no hay problema qué lt'esolver o m~teria
dica que éstos no deben salili'se i!lle llos llfi- sobre la cual fallalt'. lExageli'ando la tesis y
mm!~es a¡¡ill~B sl!ll nm~Mn~Rezm mñsmm ftmpone. II..a sus consecuencias podlt'ían acusax-se como in-
misl.ón de los jueces no es lla de ~nw di- constitucionales px-eceptos i!llex-ogados, <COll!l en
Gaceta--3
 J!Jinn alle l!llUe lla Cm:ie lllñ.ch~Jra unnn es1tullio aca.- "a).-Los manifiestos de importación de dro-
iil!émñ."o que, en Cllllal:(!]ll.lliel1' momento, p'!lldie- gas, especialidades farmacéuticas, cosméticos y
ll"ll!. sell"viill" «lle pmUllta. allodl1'lil1!lada, llo I!JlUe, siml alimentos patentados, llevarán estampillas de sa-
untniidaill Jllir'áctiica a:llel momento, ocasionall"ía nidad, a razón de uno peso ($1) por cada mil
unlll.a congesUónn ill"emenallm elll. SllJs labores, pesos ($1.000) o fracción mayor de doscientos pe-
con gravñsñmo pujunñ<Cño :el11l en allespaclb.o i!lle sos ($200);
los asUI!nios. "b).-Los certificados de sanidad que se exi-
!Exñsiel11l Ras cáie1lll1'as de i!lle!1'eclllo y Ras aca- gen para salir del país, llevarán una estampilla
allemias de jUllll"iSpir'undenda, I!Jl1llle S0111l llungares de sanidad por valor de un peso ($1).
fumallñcaallos pmll"a lla im1lliol1' mell"amennie absl:n.c- "Artículo 49. El Ministerio de Higiene queda
ta de magñstelt'fto, pues los fallos ju!llicia- facultado para suministrar sellos de garantía pa-
lles no lhan lllle saiñirse de lla ón-1lliiia I!JlUl!e les ra los productos o especialidades farmacéuticas,
asñglll!lll11l los plí'ece]l)ios consmuncñonales y le- cosméticos y alimentos patentados, cuya venta
gales. §e ohri.da, de otro lla(llo, lo apuntado haya sido autorizada por el Ministerio".
anieirñormente, a sabelt', I!Jl'i!e an cumplir Ja El demandante dice q!_!e tales disposiciones
(l~ode SUll mi.sñónn lllle guna¡•tJi:ím ldle la ñntegri- quebrantan los artículos 76 (atribuciones 12~ y
iil!alll de na Constitu!!ión, ha veniaio desano- 15~), 32, 17 y 39 de la Constitución Nacional, por
Hanlllo ese magñstell"io morall y de enseñan- las razones que sucintamente se enuncian en se-
za cl!octll"i.narña l!l!eU lllle~reclllo pú1llilñco: basta- guida:
ll"b. all effec~o con pireseJniar io(llas las doct!l'i- Quebrantan el artículo 76, ordinal 12, porque
nas I!JI.Ue desde el acto llegis]ati.vo llllúmero 3 por medio de tales disposiciones se faculta al
i!l!e :n.s:n.o se Jllan sentado s®\hlre casii iodos ios Ministerio de Higiene para gravar con impues-
iextos illell !Estaiunio lFUllllD.Il!amentall. tos la importación de drogas, cosméticos y de-
más artículos, y la producción y venta de los mis-
Corte Suprema de Justicia.--Sala Plena.-Bogo- mos, mediante estampillas de sanidad y sellos de
tá, a nueve de diciembre de mil novecientos garantía, siendo así que de estas facultades sólo
cincuenta y cinco. puede ser investido el Presidente de la República.
(Magistrado Ponente: Dr. Agustín Góm~ Prada) Quebrantan el artículo 32, porque los precep-
En demanda presentada a la Corte por los abo- tos acusados permiten cobrar por dos veces el
gados Enrique A. Becerra y Carmelo González impuesto sobre el consumo de los artículos gra-
Cortina, se pide la declaración de inexequibilidad vados: una, con el título de estampilla de sani-
de los artículos 29, 3Q y 4Q de la Ley 98 de 1948, dad, en los manifiestos de importación, y otra,
"por la cual se crea el Fondo Permanente Na- con el nombre de sellos de garantía, que si pro-
cional de Higiene"; 69 y 26Q del llllecreio 3842 de ceden del extranjero quedan gravados por una
1949, "por el cual se organiza la salubridad na- tercera vez, mediante el correspondiente dere-
cional''; 1Q, 2Q, 39 y 49 del llllecreto 690 de 1950, cho de aduana. La intervención del Estado en
"por el cual se fijan las tarifas de unas tasas y se las industrias o empresas públicas o privadas, con-
establece el sistema de recaudo"; y 19 a 5Q, 79, sagrada en el citado artículo 32, tiende a racio-
99, 109, 159 y 169 del JD:ecreio 1137 de 1950, re- nalizar la producción, distribución y consumo de
glamentario del anterior. las riquezas o de dar al trabajador justa protec-
No siendo pocas las disposiciones acusadas, la ción, pero no puede extenderse hasta decretar
Corte seguirá el mismo orden de la demanda, impuestos extraordinarios, aunque la necesidad
para mayor claridad. lo exija.
!Ley 98 i!l!e ll94!8.-Los preceptos acusados de es- Quebrantan el artículo 17, que establece que
ta ley dicen así: el trabajo es una obligación social y debe gozar
"Artículo 29. El Fondo de que trata el artículo de la protección del Estado, y los trabajadores
anterior (o sea, el Fondo Permanente Nacional que importan, producen o comercian en drogas
de Higiene, explica la Corte), se formará de los no pueden estar a me::ced de éste, "cuya inter-
siguientes ingresos: ...f) Del producto de los sellos vención no puede ir hasta aniquilarlos o hacer-
de garantía expedidos por el Ministerio de Hi- los improductivos, por obra de impuestos múlti-
giene, Patentes y Carnets de Sanidad. ples, excesivos o inmotivados".
"Artículo 39. El Ministerio de Higiene queda Y quebrantan el artículo 39, que permite la
ampliamente facultado para exigir estampillas de inspección de las profesiones y oficios en lo
sanidad en los casos que a continuación se enu- relativo a la moralidad, salubridad y seguridad
meran: públicas, porque es~o se realizlil mecliani:e la con-
Nq}¡;;, 2.Il50·2.11.Gl

cesión de la patente: sólo poi' obra de la paten- al Prssidente de la República de precisas facul-
te de sanidad es como tales productos, reconoci- tades extraordinarias, cuando la necesidad lo exi-
dos como salubres, pueden venderse, y no por ja o las conveniencias públicas lo aconsejen.
obra de las estampillas y sellos de garantía, que Se anota al respecto que por medio de los ar-
sólo son el medio para cobrar un nue:vo impuesto. tículos acusados no se reviste al Gobierno de
El señor Procurador estima que el numeral f) faC'Ultades extraordinarias para crear impuestos o
del articulo 29 acusado quebranta el artiC'Ulo 76 tasas, con los nombres de estampillas de sanidad
de la Constitución, porque la ley no expresa que y sellos de garantía, sino que es el propio Con-
le concede autorización o facultad al Presidente greso quien los crea o establece, de acuerdo con
de la República para establecer impuestos o ta- la facultad que le confiere el artículo 43 del Esta-
sas. Y si bien el artículo 49 faculta al Ministerio tuto Fundamental.
de Higiene para suministrar los sellos de garan-
tía, la Carta no autoriza para conceder al Go- En efecto, dice el artículo 19 de la ley: "Créa-
bierno autorizaciones extraordinarias tácitas, ni se el Fondo Permanente Nacional de Higiene, con
menos, para establecer contribuciones o gravá- el objeto de atendE.T a las necesidades urgentes
menes. Las disposiciones aC'Usadas, para que ten- de la higiene pública y a la organización de los
gan efecto, implican la facultad de fijar el grava- servicios rurales en el territ.orio nacional".
men representado por el producto de los sellos Por el 2<? se determinan los ingresos de los
de garantía; "y como la ley no facultó de modo cuales ha de formarse "el Fondo de que trata
preciso al Presidente de la República para tal fi- el artículo anterior", entre los cuales se cuenta
jación ni señaló término al efecto, dedúcese con "el producto de los sellos de garantía expedidos
claridad que los mencionados numeral y artícu- por el Ministerio de Higiene, Patentes y Carnets
lo son inconstitucionales". de Sanidad, o sea, alude al ordinal f) de que
habla el señor Procurador.
Se considera:
El decreto número 1.929 de 1951 dispone en Y por el 39 se faculta "ampliamente'' al Mi-
su artículo 19: "Suprímense los siguientes impues- nisterio de Higiene para exigir estampilla de sa-
tos: ... e) Impuesto sobre sellos de garantía, crea- nidad en los casos que allí se enumeran, o sea,
do por decreto 690 de 1950". de un peso por cada mil pesos o fracción de dos-
Como se ve, este precepto dice que e:l impues- cientos, en los manifiestos de importación, y de
to de sellos de garantía fue cl!'ealllo por el decre- un peso, en los certificados de sanidad que se
to número 690, lo cual no es de:l todo exacto, exigen para salir del país.
puesto que lo creó, aunque sin señalar la cuan- Respecto de la ·afirmación del señor Procura-
tía, la ley 98 de 1948, como se ve de las dispo- dor de que para que las disposiciones acusadas
siciones acusadas y transcritas. En todo caso y, tengan efecto, implican la facultad de fijar la
para lo que aquí interesa, es forzoso concluir que C'Uantía del gravamen representado por el pro-
los argumentos de la demanda no tienen operan- ducto de los llamados sellos de garantña, · apenas
da sobre lo dispuesto en el artíC'Ulo 49 de la ley basta repetir que la tasa conocida con ese nom-
acusada, ni sobre lo dispuesto en el artículo 29 bre fue suprimida. Razón que contesta también
en cuanto se refiere a los mentados sellos de ga- la de la demanda sobre que se dieron facultades
l!'antña e:n el ordinal f). Ha habido, pues, sustrac- al Mir!isterio de Higiene y no al Presidente de
ción de materia para fallar este punto, según la República.
la constante doctrina de la Corte, y así habrá de Así, pues, no quebrantan los preceptos acu..;a-
decidirse en la parte resolutiva de la presente dos el artículo 76 de la Carta Fundamental.
sentencia. En cuanto al artículo 32 de la Constitución, se
anota que no se ve la oposición que pueda ha-
En cambio, están vigentes el artículo 39 y el ber entre este precepto y las disposiciones acu-
artículo 29 en lo atañedero a las patentes, car- sadas: en dicho precepto se consagra la interven-
nets de sanidad y estampilla de sanidad, y por ción del Estado en las industrias o empresas pú-
eso es preciso estudiar los argumentos de incons- blicas o privadas, con el fin de racionalizar la
titucionalidad expuesto en la demanda, como en producción, distribución y consumo d~ las ri-
seguida se verá. quezas o de dar al trabajador la justa protección
Establece el artículo 76 que corresponde al Con- a que tenga derecho. Y en el aparte del mismo
greso hacer las leyes y por medio de ellas ejer- artículo se advierte que esta funcjón no podrá
cer las atribuciones que en tal precepto se se- ejercerse en uso de las facultades del articulo
ñalan, entre otras, la de revestir, pro tempore, 76, ordinal 12, de la Constitución.
 El actor afirma que el ordinal 12 correspon- la República confiere e:. artículo ·121 de la Cons-
de al ordinal 15, que dice que le compete al titución, y el demandante estima que los artícu-
Congreso "decretar impuestos extraordinarios los 16? y 26Q del decre•to 3842 de 194S y los aY-
cuando al necesidad lo exija". Como el señor Pro- tículos 1?, 2?, 3? y 49 del decreto 0690 de 1950
curador lo expresa, los demandantes incurren en quebrantan el Estatuto Fundamental, disposicio-
confusión al entender que esta prohibición del nes que conviene trans::-ribir.
inciso se relaciona con los impuestos. La reforma IDecretc 3842 de ll.S419. "Artíiculllo ll69. No se pue-
consti. ucional de 1945 consistió en impedir que de expender ningún producto o especialidad far-
la facultad de intervenir en las industrias o em-. macéutica, cosmético y alimento patentado sin lle-
presas se ejerciera por medio de facultades E:X- var adherido el. sello de garantía de que trata
traordinarias, que son las de que trata el ordi- el artículo 49 de la ley 98 de 1948".
nal 12 del artículo 76. El ordinal 15 nada tiene "Artículo 26?. De acuerdo con el artículo 205
que hacer en esta materia. Por lo demás, crear de la Constitución, el :Pre•sidente de la Repúbli-
el Fondo de Higiene y establecer unas contribu- ca queda facultado para poner en vigencia en
ciones para constituirlo, no es intervenir en la cualquiler tiempo los impuestos creados por la
explotación de industrias o empre:sas públicas o · ley 98 de 1948 y fijados por el presente Decreto,
privadas. sin las limitaciones establecidas en el artículo 304
Rs•¡;pecto del artículo 17 de la Carta, que es- de la misma Constitueión".
tablece que el trabajo es una obligación social y Decreto 0690 de ll950. Expresa en los conside-
gozará de la especial protección del Estado, tam- randos que el numeral f) del artículo 2? de la
po:::o se ve el nexo que exista entre el impuesto ley 98 de 1948 "no fijó las tarifas de las tasas
a los productos farmacéuticos y demás de que autorizadas, ni las modalidades de su recauda-
trata la ley y la a udida prote:::ción al trabajo. ción", y que para "que pus-da tener cumplida eje-
Tal vez si se demostrara que la cuantía de los cución, es necesario llenar los vacíos anotados".
gravámenes es tal que viniera a afectar grave:- Y los artículos acusados dicen así:
mente las industrias y comeTcio de que se tra- "All"ticulo Jl9.-En adelante no podrán darse a
ta, hasta el punto de que determinaran su ex- la venta en el territorb de la República los me-
tinción, podría decirse que los trabajadores de dicamentos, alimentos y cosméticos, nacionales o
ellos estaban lesionados y no protegidos, pero tal extranjeros, licenciados, de que trata el Decre-
circunstancia no aparece demostrada, ni siquiera to número 2713 de 1947 y los que en el futuro
con razonam:entos, como lo aqvierte la Procura- necesiten de este requisito, sin llevar el sello de
duría. garantía a que se refiere este Decrto.
En fin y en lo tocante con el artículo 39 del
Estatuto, tampoco encuentra la Corte: la viola- "ArtícUlllo 2Q.-Los sellos de garantía que ex-
ción que exista, por el establecimiento de las ta- pida el Ministerio de Higiene, de acuerdo con
sas de que se viene hablando, del deber de ve:.·- las facultades que le ·~onfiere <>1 artículo 4? de
lar por la moralidad, seguridad y salubridad pú- la ley 98 de 1948, tendrán por objeto garantizar
blicas, en lo referente a las profesiones, pues al público consumidor que los productos que os-
con E:llo apenas se trata de garantizar al público tenten estos sellos han sido debidamente licen-
consumidor que los productos han sido debida- ciados por el mencionado Ministerio. Esta garan-
mente licenciados. · tía causará un derecho o tasa de diez centavos
En conclusión, los preceptos acusados de la ley ($0.10) moneda corriente por unidad para los
98 de 1948 no quebrantan la Constitución y no medicamentos y alimentos, y de veinticinco cen-
encuentra la Corte que con el establecimiento tavos ($0.25) moneda corriente por unidad, para
de las contribuciones de que se viene hablando los cosméticos. Este derecho o tasa se hará efec-
se hayan quebrantado tampoco otros preceptos tivo por medio de timbres especiales que indi-
del Estatuto Fundamental. quen su valor, y con una leyenda que diga: 'Sa-
lubridad - Sello de Garantía', que deberán ser ad-
ID!ECR!E'll'O NUM!ERO 3842 DIE 19419, "poli' el cual heridos a la caja o envoltura del respectivo pro-
se organiza Ha sall11.llbridarll nacñomd", y ID!ECJ!t!E- ducto o preparado.
'll'O NUJ.il'íl!ERO 0690 IDE li.~5{), "por ell C'lllall se llijallll "Se exceptúan de esta tasa las leches y los pro-
Ras ~mri.fas die 11.llnas tasa~ y se estaMece en sñsre- ductos dietéticos licendados que se destinan a
ma de Ireca'!llllto". reemplazar o complementar la alimentación de
Ambos decretos fueron dictados en uso de las los lactantes.
facultades extraordinarias que al PYesidente de "Para los . efectos de este ~i'Hculo y s&lvo lo
 dispuesto en el siguiente, se entiende poí' uni- la inexequibilidad de los artículos de la ley 98
dad la cantidad minima del producto licenciado de 1948. Al efecto, repite, ampliándolos un poco,
que se ofrezca al público en ventas al detal y los argumentos ya expuestos sucintamente en lo
en envase original. referente a estos preceptos de la ley.
"li\.ll"tíicu!o 3~.-Los comprimidos, pastillas, o- Y termina su argumentación diciendo, en resu-
bleas, cápsulas, grageas, píldoras, polvos, granu- men, que los decretos fueron dictados en virtud
lados u otros preparados semejantes que se ven- de las facultades que la Constitución le concede
dan al público en empaques o sobres originales, al Presidente de la República en estado de sitio,
pero cuyo contenido no exceda de diez (10) gra- por medio del artículo 121, pero que excedieron
mos o de dos unidades de la respectiva forma far- de la finalidad que el texto mismo del citado ar-
macéutica, causarán un derecho o tasa de diez tículo contempla.
centavos ($0.10) moneda corriente por .cada vein- Se considera:
te empaques o sobres. Respecto de estos dEocretos cabe decir que hay
''Los comprimidos, pastillas, obleas, cápsulas, una temporal sustracción de materia para fallar:
grageas, píldoras u otros preparados semejantes en cuanto a los artículos acusados del decreto nú-
no oficinales que se vendan al distribuidor pa- mero 0690 y al 16 del decreto número 3842, por-
ra su expendio al público al detal y en envase que ellos hablan de los llamados "sellos de ga-
no original, causarán un derecho o tasa de diez rantía", suprimidos por el decreto número 1927
centavós ($0.10) por cada veinte (20) unidades de 1951; y en cuanto al artículo 26 del decreto
del respectivo preparado. Cuando los producto3 número· 3842, porque la facultad dada al Presi-
de que trata este inciso sean oficinales, el dere- dente de la República para poner en vigencia los
cho o tasa será de diez centavos ($0.10) mone- impuestos antes del término marcado en el ar-
da corriente, por cada cien (100) unidades de la tículo 204 de la Carta, se refiere a los "fijados
respectiva forma farmacéutica. por el presente decreto" y esa fijación tampoco
"Las ampollas que se vendan al distribuidor pa- está vigente, porque fue sustituída por la rea-
ra su expendio al público al detal y en empaque lizada en el decreto 0690, en los artículos 59 y
no original, causarán un derecho o tasa de diez 69, que no han sido objeto de cargos de incons·
centavos ($0.10) moneda corriente por cada diez titucionalidad.
(1 O) ampollas. En consecuencia, debe la Corte inhibirse de
"Las pomadas o ungüentos u otros prep:~ra::los resolver en el fondo por la aludida sustracción
semejantes que se vendan al público en envases de materia.
originales cuyo contenido no exceda de veinte En las discusiones que precedieron a este fa-
(20) gramos cada uno, causarán un derecho o llo, se sostuvo ia tesis de que, habiendo sustrac-
tasa de diez centavos ($0.10) moneda corriente, ción de materia, debía, sin embargo, la Corte,
por cada diez cajas o envases. hacer un estudio de fondo, cumpliendo así una
"Las pomadas, ungüentos u otros preparados se- especie de rpagisterio moral, sin efecto cierta-
mejantes que se vendan al distribuidor para su mente en el caso sub judice, pero sí ejemplari-
expendio al público al detal y en empaque no zante para el futuro. Prevaleció, no obstante, la
original, causarán un derecho o tasa de diez cen- doctrina tradicional de que, no habiendo materia
tavos ($0.10) moneda corriente, por cada dos- para fallar, no debía hacerse dicho estudio.
cientos (200) gramos o fracción. Que es doctrina tradicional lo acredita la con-
"li\.rtículo 4W.-El Gobierno, al reglamentar Eis- signada providencia de 30 de julio último, que
te Decreto, podrá dictar las medidas que estime dice así:
oportunas para garantizar la efectividad de las "La Corte, en jurisprudencia constante y rei-
tasas a que se refieren los artículos anteriores, terada ha decidido que esta corporación no pue-
respecto de las existencias en almacenes o en fá- de pronunciarse sobre la inexequibilidad de le-
bricas, y de los artículos que hayan llegado a ys·s o decretos que hayan dejado de regir. La de-
puertos colombianos en la fecha en que entren ci-sión sobre inexequibilidad no es otra cosa que
a regir las tasas establecidas en este Decreto". la declaración jurisdiccional de que el acto acu-
Dice el demandante que tales disposiciones son sado no puede ejecutarse por vulnerar o menos-
inconstitucionales, sea que se miren como regla- cabar la norma constitucional de superior jerar-
mentarias de la lt'Y 98 de 1948, sea que se miren auia. Tal declaración, por consiguiente, supone la
como independientes, pues quebrantan los ar- · ;igencia y operancia del decreto o ley inconsti-
tículos 32, 76 (ordinal 15), 17 y 39 de la Carta, tuciomil, ya que el acto insubsistente, por el so-
por las mismas razones expuestas 'para sostener lo hecho de serlo, no es susceptible de ejecución.
La decisión de inexequibilidad se proyec~a sobre ley o decreto quebranta el Estatuto, no estando
el futuro y no sobre 'el pasado: en principio, ella vigente el precepto acusado no hay matE.Tia so-
no produce los efectos de una declaración de nu- bre la cual pueda recaer u.n fallo, salvo el de in-
lidad absoluta, sino los de una derogatoria de hibirse por sustracción de la misma.
la norma acusada (Corte Plena, julio 12 de 1918, Y el artículo 163 establece que "toda sentencia
XXVI, 300; mayo 26 de 1923, XXX, 26; ju- deberá ser motivada", lo cual significa que los
nio 21 de 1926, XXXII, 363; julio 25 de jueces deben, en toda sentencia, explicar ias l?@n
1932, XXXIII, 121; julio 28 de 1935, XLII, zones o motivos que han tenido para llegar a
6; diciembre 6 de 1935, XLII, 295; septiembre 10 la decisión. Por eso toda s'entencia tiene una par-
de 1940, XLIX, 810; diciembre 5 de 1940, L, 333; te motiva y una .resolutiva, que forman una uni-
julio 23 de 1942, LIV, I; febrero 10 de 1945, LVIII, dad, en que la segunda no es ni puede ser sino
2; junio 10 de 1946, LX, 649; octubre 6 de 1947, consecuencia de la primera. La parte resolutiva
LXII, 601; septiembre 3 de 1947, LXVIII, 2; no- es la que vincula, o mejo:r, la que produce efec-
viembre 3 de 1950, LXVIII, 514 y 515; junio 26 tos en el mundo jurídico; por eso todo motivo
de 1951, LXX, 1 y 2; septiembre 26 de 1951, LXX, que no vaya enderezado a la decisión, excede del
369; octubre 22 de 1954, LXXVIII, 841)". (G. J., ministerio encomendado al juzgador. En ta1 vir-
tomo LXXX, número 2155, página 645). tud, en un fallo se debe exponer todo lo necesa-
Y en providencia de 27 de septiembre de 1948 rio para. la resolución final, pero nada más que
expresó esta. misma corporación que "las provi- lo necesario o conducente.
dencias judiciales no son discusiones académicas Finalmente, no sobra anotar el contrasentido
o exposiciones de carácter doctrinario y didác- que ofrecería una sentencia en que se hicieran
tico y, por consiguiente, las doctrinas que en E'llas consideraciones de fondo cuando no hay proble-
se sustentan o los considerandos jurídicos que en ma qué resolver o materia sobre la cual fallar.
las mismas se hagan sólo deben servir de base Exagerando la tesis y sus consecuencias, podrían
para fundar las decisiones de la párte resoluti- acusarse como inconstitucionales preceptos dero-
va, es decir, esas doctrinas y considerandos de- gados, con el fin de que la Corte hiciE.Ta un es-
ben ser tan sólo parte integrante de la motiva- tudio académico que, en cualquier momento, pu-
ción del auto o sentencia, y nada más". (G. J. diera servir de pauta doctrinaria, lo que, sin uti-
+omo LXV, números 2066-67, página 235). lidad práctica del momento, ocasionaría una con-
Desde luego, no hay disposición constitucional gestión tremenda en sus labores, con gravísimo
ni legal que prohiba hacer en una sentencia to- perjuicio en el despacho de los asuntos.
da clase de lucubracione.'S relacionadas con el pro- Existen las cátedras de derecho y las acade-
blema que se contempla, pero el espíritu de los mias de jurisprudencia, que son lugares indica-
preceptos que señalan la forma y contenido de dos para la labor meramente abstracta de ma-
los fallos indica que éstos no deben salirse de gisterio, pues los fallos judiciales no han de salir-
los límites que su naturaleza misma impone. La se de la órbita que les asignan los preceptos cons-
misión de los jueces no es la de sentar cátedra titucionales y legales. Se olvida, de otro lado, lo
de doctrinas, sino la de resolver las cuestiones so- apuntado anteriormente, a saber, que al cum-
metidas a su estudio, de acuerdo con la Consti- plir la Corte su misión de guárdián de la inte-
tución y las leyes. Es obvio que, al sentar las pre- gridad dé la Constitución, ha venido desarrollan-
misas de sus decisiones, tienen que exponer doc- do ese magisterio moral y de enseñanza doctri-
trinas y, así. al llenar su misión esencial, cum- naJ;"ia del derecho público: bastaría al efecto con
plen esa jurisprudencia! y de magisterio que se presentar todas las doctrinas que desde el acto
reclama. legislativo número 3 de l!HO se han sentado sobre
Para que se vea que la afirmación que sE: ha casi todos los textos del Estatuto Fundamental.
hecho de que el espíritu de los preceptos que ]]]lecreto número 113'71 d.e ].950, "por el cual se
señalan la forma y contenido de los fallos indi- reglamenta el recaudo de las tasas establecidas
ca que éstos no deben salirse de los límites que en el Decreto Legislativo número 690 de 1950".
su naturaleza misma impone, se añaden ahora En lo acusado de este decreto se establece: en
unas breves consideraciones sobre los artículos .los artículos 19 a 59, que las tasas contempladas
214 y 163 de la Constitución. en el decreto 690 con el nombre de sellos de ga-
El artículo 214 le ordena a la Corte decidir so- rantía, patentes de sanidad y camets de sanidad,
bre la exequibilidad de las leyes y decretos alli comenzarán a regir desde la inco11>oración de su
señalados: si lo qu.e se ord~na es decidir si una estimativo en el presupuesto: por quiénes serán
recaudadas; que las ventas deben hacerse por me- de competencia para fallar sobre su exequibili
dio de facturas, a las cuales deben adherirse los dad y así debe declararse:
sellos, cuyo uso se especifica, so pena de consi- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
derarse como artículo de contrabando ·cuya ven- en Sala Plena, en ejercicio de la atribución que
ta se sanciona con multas y clausura del estable- le confiere el artículo 214 de la Constitución Na·
cimiento; en el artículo 79 se ordena a los pro- cional, y oído el concepto del señor Procurador
ductores o fabricantes de los productos gravados General de la Nación, Declara:
enviar al Ministerio del ramo una relación de 19.-Son exequibles los artículos 29 y 39 de lA
los productos fabricados o vendidos; en el ·99 se Ley 98 de 1948, en cuanto hablan de las paten ..
dice quiénes imponen las sanciones; en el 109 se tes, carnets de sanidad y estampillas de sanidad·
establecen multas en casos de irregularidadEOs o 29.-Se inhibe de fallar sobre los artículos 2~·
fraudes no previstos en el mismo decreto; en el y 49 de la misma ley en cuanto habla de los se-
159 se dispone que son aplicables a los medica- llos de garantía, 69 y 269 del decreto número
mentos, alimentos y cosméticos licenciados de pro- 3842 de 1949 y 19, 29, 39 y 49 de;•l decret.o núme-
cedencia extranjera, los artículos 59 a 139 del de- ro 0690 de 1950; y,
creto; y en el 169 dispone que quien tenga en su
poder productos de los que se viene hablando 39.-Se abstiene de conocer de la acusacwn d€
(fabricante, productor, importador o expendedor) los artículos 1Q a 59, 79, 9?, 109 159 y 16Q del decreto
el 19 de abril de 1950, debe denunciarlos por es- número 1137 de 1950, por falta de competencia.
crito ante los administradores de hacienda.
Este decreto no fue dictado en virtud de las Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
facultades extraordinarias del artículo 121 de la GACETA JUDICIAL y archívese el expediente.
Constitución, o de estado de sitio, sino que, como
su mismo encabezamiento lo dice, por medio de lLuis Felipe lLatorre 1U.-José .11. Gómez 1&.-J.Wa-
él se reglamenta el recaudo de las tasas estable- nuel !Barrera lP'arra.-Aníbal Cardoso Gaitán.
cidas en el decreto número 690 de 1950. Tanto JLuis ]Enrique Cuervo Araoz.-.llesús JEstrada .M:on-
es así, que no lleva la firma de todos los Minis- salve.-llgnacio Gómez lP'osse.-AgustRn Gómez
tros, como deben llevarla los decretos legislati- lP'rada.-José JH[ernández Arbeláez.-IR.icardo Jfmr-
vos, según lo establece el inciso segundo del ci- dán Jiménez.-Julio lP'ardo Dávila.-Camilo lltin-
tado artículo. cón lLara.-Domingo Sarasty Montenegl!'o.-lLuis
En consecuencia, no siendo este decreto de los Zafra.-Alberto Zuleta Angel.-Salvó el voto, Gon-
atribuídos al conocimiento de la Corte por el zalo Val!'gas Rubiano, Cor¡.juez.-JTOi'ge §oto §oto,
artículo 214 de la Constitución Nacional, carece Ofl. Mayor.
 .!JIJJIIDllCDil.61.ll..

lilloctliina ~I?ailiciomall i!lle !a Coll'~e sobli'e Si.US· recaer sobre la validez o invalidez de normas ya
~.-a~c!óllll ale lt!Cl2~~ll'iia.-Selllléido y alcance de inexistentes, y por consiguiente ya no ejecuta-
Tia tmtella ~olll!.s~ñtundollllan.- lLa Con-te ellll los bles. Y ha concluido la Corte con la declaración
llllegociios de me:xel!lltl!i.bñl.ftlllzi!ll no es lllllll ti"iibun· de inhibitoria por sustracción de materia. '
llllall Oll"i!lliillll;uño, sfuno 1ll111l ~rñbumall exill'aOll'!llina- Con todo el respeto que me merece, por .razo-
IJ"iO de ~asaclió111l col!l.sti.~Ullciollllall.- l.Viiagis~edo nes obvias, la Corte Suprema de Justicia, no sólo
mmoirall ale Ya Coll'te.-lLa tll'awcñón de los lEs- en su composición actual sino en todos los tiem-
~ai!ll®s 1IJni11!llos i!lle &méri.ca.-&ctiitUlllll dinámi- pos para honor de Colom;Jia, he llegado a la con-
<lla lllle lla Code eiül cll<efellllSa i!lle !a Constitución. clusión de que quizá aquélla cumpliria mejor su
misión de guarda de la integridad del estatuto
Si el salvar el voto en corporación tan docta adoptando la tesis contra::ia, en fuerza de las ar-
corno la Corte Suprema de Justicia constituye gumentaciones que en l'eguida y someramente
para quien lo hace en circunstancias normales, trataré de exponer.
un grave problema espiritual, piénsese mi turba- Cuando el constituyente del año 10 confió a la
ción en el presente caso en que me corresponde Corte Suprema de Justicia la guarda de la inte-
hacerlo cuando por primera oportunidad, enalte- gridad de la Constitución, no quería ciertamente
cido con la honrosa investidura de conjuez, me expresar una afirmación literaria ni formular
cabe en suerte intervenir en un negocio de Sala una frase retórica, sino cargar el a'cento, revestir
Plena. Nunca como ahora se me antoja tan arduo de un tono especial la trascendencia de la misión
y erizado de dificultades el "sagrado derecho a confiada. Si la Asamblea Nacional Constituyente
disentir". Pero me veo precisado a hacerlo por del año 10, como poder constituyente derivado,
tratarse de una tesis sobre la cual, no de ahora desaparecía una vez dictado el nuevo estatuto
sino desde hace más de un lustro en mis medita- no quería que éste, especialmente en punto d~
ciones por razón de mi cátedra en los seculares garantías sociales y libertades públicas, quedara
claustros del Colegio del. Rosario, he considerado al azar de las caprichosas y no siempre auténti-
de suma importancia, para el desarrollo perfec- cas interpretaciones del legislador y del gober-
tivo de nuestras instituciones, promover un cam- nante. No era un vano temor el suyo si se tiene
bio de rumbo en la jurisprudencia de nuestro en cuenta que el estatuto de 1886 -monumento
máximo tribunal. jurídico de la más armoniosa arquitectura-, no
En efecto: había regido en su plenitud por razón de las
Si desde el año de 1910 hasta hoy ha habido disposiciones transitorias que lo emascularon, y
una doctrina constante de la Corte, sin una sola entonces los abusos a que ellas dieron lugar de-
excepción ni un solo quiebre, ha sido la de pro- terminaron dos guerras civiles, la separación de
clamar la inhibitoria, por sustracción de materia, Panamá y la dictadura del Quinquenio.
cuando quiera que la ley o· el decreto extraordi- Los patricios del año 10, fieles intérpretes del
nario acusados en acción directa de inexequibili- movimiento de conciliación nacional, conscientes
dad, han dejado de regir, bien por haber sido de la tarea histórica de reconstrucción de las ins-
derogados, bien por haberse levantado el estado tituciones jurídicas -a cuyo sólo amparo pueden
de sitio y dejado por ende de tener vigor los de- vivir en paz y en libertad los colombianos-, hi-
cretos extraordinarios que tuvieron su fuente en cieron posible con las enmiendas acordadas la vi-
el artículo 121. bien por haberse cumplido a ple- gencia del estatuto de Caro. Pero dominados to-
nitud los fines perseguidos con el dictado de la davía con el temor de c:,ue los legisladores o los
norma acusada. Ha dicho la Corte desde enton- gobernantes del futw·o pudieran violar la Cons-
ces, y lo ha repetido hasta el cansancio cada vez titución, crearon la jurisdicción constitucional al
que se replantea el caso, que en tal evento no adoptar, en forma armónica, los proyectos elabo-
cabe pronunciamiento a fondo, ya que el fallo rados respectivamente por los doctores Nicolás
carecería de operancia jurídica porque·habría de Esguerra y Hernando Holguín y Caro.
 G A. e JJ<.: ·.n.· A .n UJ llll n 10 n & 11

Y es bien sabido que desde entonces la cultu- da de la ley de leyes a tribunales extraordinarios
ra jurídica nacional se enorgullece de haber con- de garantías, y no a la Corte Suprema ordinaria
sagrado normativamente, quizá antes que cual- como entre nosotros.
quier otro pueblo, lo que llaman los tratadisias Con lo anterior quiero destacar que la Corte
modernos el triple recurso, al sumar la acción y Suprema de Colombia cuando procede en .guarda
la excepción de inexequibilidad a la facultad de la integridad de la Constitución, no es, no pue-
para el ejecutivo de objetar la ley en proyecto de serlo, un simple tribunal ordinario. Su estir-
por 'motivos de inconstitucionalidad, facultad que pe es de más encumbrada jerarquía: es una pro-
venía desde los prístinos textos de 86 también longación del constituyente derivado. De ahí se
con la preciosa atribución para la Corte de d~'s­ explicá que tenga poderes suficientes para ani-
atar, como cabeza de la tercera rama, el conflic- quilar o invalidar los actos del Congreso expre-
to surgido entre los otros dos poderes_ sados en leyes, o los actos de los Gobernantes
Si el Const~tuyente del año 10, como poder expresados en Decretos Extraordinarios que tie-
constituyente derivado, repito, temió que al disol- nen la fuerza de leyes.
verse -ya agotada su función-, el estatuto por La Corte Suprema, cuando declara inexequible
él adoptado con el consenso nacional y fruto de una ley o un decreto extraordinario, es superior
tan amarga y dolorosa experiencia, pudiese ser a legisladores y gobernantes, actúa en ejercicio
quebrantado por los legisladores o gobernantes de poderes superlegales, es una emanación del
del futuro, resolvió en su :¡abiduría encomendar- constituyente y viene a ser como si éste, en su
le su guarda a un organismo permanente que, por estado de latencia, se irguiera súbitamente para
la excelsitud de sus funciones, por su pericia en imponer el respeto a las normas superiores que
el manejo diario del derecho y por la serenidad él, en su hora, promulgó. Realiza, en consecuen-
de su espíritu modelado en el impartir cotidia- cia, una función equivalente a la que hizo en su
namente la justicia, fuese la mejor garantía en tiempo en Francia el Tribunal Extraordinario de
el mantenimiento incólume de l~s normas supe- casación en defensa de la ley sustantiva. Una
riores_ Y escogió con sumo acierto a la Corte Su- labor que quizá no sería incorrecto llamar -co-
prema. mo lo hizo esa gloria del foro nacional que es el
Vale la pena recordar, para subrayar la impor- doctor Miguel Moreno Jaramillo-, de casación
tancia de la misión atribuida a la Corte, dos co- constitucional. Si se casa la sentencia. violatoria
sas: de la ley, se casa aquí la ley violatoria de la
Cuando los revolucionarios franceses constru- constitución. Y una labor equivalente a la que
yeron el nuevo orden jurídico expresado en los en el pasado realizaron la Alta Corte Constitu-
Códigos Napoleónicos Civil, de Comercio y Pe- cional, el Tribunal Constitucional y el Tribunal
nal, tuvieron el temor de que los jueces ordina- Extraordinario de Garatías Constitucionales, res-
rios, labrados en la mentalidad del antiguo ré- pectivamente, en los extinguidos ordenamientos
gimen romano-feudal, desvirtuaran la esencia y jurídicos austriaco, checoeslovaco y español.
el sentido del derecho naciente, crearon el Tri- Por manera que la guarda de la integridad del
bunal de Casación, pero no como cabeza del lla- estatuto atribuído a la Corte, escapa, por la na-
mado clásicamente poder judicial, sino como una turaleza misma de las cosas, al cuadro de sus
prolongación del legislador para qúe a nombre atribuciones jurisdiccionales ordinarias. No es, no
de éste mantuviera intacto el imperio de la ley puede ser lo mismo, una qecisión de la Corte so-
frente a las sentencias de los tribunales ordina- bre un litigio de filiación natural o sobre una
rios. Le confiaron al Tribunal Extraordinario de disputa de aguas o sobre condenación de un reo
Casación la guarda de la integridad de la ley a quince años de presidio, que cuando procede a
revolucionaria. calificar la exequibilidad de una ley o de un de-
Y con posterioridad al Acto Legislativo Colom- creto extraordinario.
biano número 3 de 1910, nuevos ordenamientos Las reflexiones anteriores culminan en que el
jurídicos como la Constitución Austriaca de 1920, rigorismo de la técnica procesal no puede predi-
elaborada por el genio de Kelsen, la Constitución carse, en mi concepto, con toda su severidad a
Checoeslovaca del mismo año y la Constitución las demandas y sentencias de inexequibilidad.
de la República Española surgida de la revolu- Hay en juego en éstas valores mucho más altos
ción de 1931-, con ignorancia de seguro del va- a los simples que discurren en el proceso ordina-
lioso antecedente nuestro--, consagraron la ju. rio. Se trata de intereses que dicen relación a
risdicción constituci-onal pero confiando la guar- la preservación de nuestras instituciones, en lo
 .llliJITJ)lliCl!.ill.JL

cual están vitalmente comprometidos trece mi- en los ensayos de Hamilton en El Federalista. Y
llones de colombianos por un vínculo infrangible que, no obstante que la decisión de la Corte Su-
de solidaridad social. Por eso considero que a la prema Federal apenas tiene fuerza vincul~nte
Corte no le está vedaC:o pronunciarse sobre si para las partes en litigio, ir..ter partes, es tan po-
una norma legal o decretal ya inexistente, violó derosa la fuerza moral que en la gran nación es-
o no en su hora la superley. tadinense tienen las sentencias de su tribunal su-
Estimo de una incalculable trascendencia la premo, que a pesar de no producir el fallo efec-
repercusión de un fallo de esta bdole, como una tos erga omnnes, si aquella alta entidad considera
suerte de magisteri.o moira! de la Corte en torno en una especie judicial concreta que una ley vía-
a la defensa de la integridad del estatuto. S2ría la l'a constitución, ello equivale en la práctica a
un pronunciamiento moral, más que una simple la derogación de la ley. •ral así ha acontecido
decisión procesal. Si la ley o el decreto ya in- no hace mucho tiempo cuando la Corte invalidó
existentes, son considerados por la Corte como leyes o decretos de emergencia sobre el New
que estuvieron ajustados a los preceptos consti- Deal, bajo la administración Roosevelt, o sobre
tucionales, ello equivaldría a una refrendación la huelga siderúrgica, bajo la administración Tru-
moral de la conducta del legislador o del gober- man.
nante que los expidieron, y a dejar expedito el Si sólo en función de la fuerza moral que ema-
camino para que en lo futuro puedan dictar nor- na de una sentencia por venir del máximo tri-
mas de igual linaje. Y, en cambio, -lo que con- bunal ocurre dicho fenómeno en los Estados Uni-
sidero más importante-- si la decisión de la Cor- dos de América, piénsese en lo que debe ocurrir
te es la de que la norma acusada quebrantó mien- entre nosotros que tenem::>s consagrado teórica-
tras rigió el precepto más valioso de nuestra je- mente el triple recurso, con toda su perfección
rarquía jurídica o de nuestra escala de normas, técnica, lo que no acontece normativamente en el
no solamente equivaldría a una censura moral derecho estadinense.
para su autor -lo que no dejaría de tener sig- Y además de ser, en la tesis que vengo soste-
nificación-, sino algo más importante para la niendo, una clara advertencia para el futuro, lle-
colectividad colombiana: una clara advertencia varía la confianza a las gentes que verían una
al príncipe legislador o al príncipe gobernante actitud dinámica de la Corte en la protección
del mañana, acerca de que no pueden insistir en constitucional. Y nadie sería osado a sugerir si-
la expedición de un nuevo acto de tal naturaleza, quiera que nuestro máximo tribunal soslayó, por
porque la Corte habría de aniquilarlo. Aquí sí inercia mental o por complacencia con el prínci-
que cabría el pensamiento platónico, que se ha pe legislador o con el príncipe gobernante, la
considerado como fuente de la justicia penal mo- consumación de un agravio a nuestra ley de le-
·derna: Nemo prudens punit, quia pecatum est, yes. Porque siempre habría jueces en Berlín,
sed ne pecetur. Esa sola prevención para el prín- como en la anécdota clásica del humilde labrie-
cipe del futuro, hecha por quien tiene el cuida- go de Sans Souci enfrentado al poderío del Em-
do de la Constitución, tendría una inmensa sig- perador de Prusia.
nificación moral y una indiscutible virtualidad Es fácil imaginar la hipótesis de que un legis-
práctica porque prevendría el quebranto de la lador o un gobernante, poco celoso de los fue-
Carta. ros de la per"sona humana, puedan dictar una
Es universalmente sabido que una de las más norma violatoria de las garantías sociales o de las
gloriosas tradiciones jurídicas de que se ufanan libertades públicas, reposando tranquilamente en
los Estados Unidos de América, desde la famosa la convicción de que cuando alguien la acuse ante
decisión del Magistrado Marshall en el caso Mar- la Corte, o mejor aún cuando ésta se pronuncie,
bury contra Madison hace siglo y medio, ha sido ya la finalidad concreta por aquellos perseguida
la de no aplicación de la ley, en un caso concre- se haya satisfecho con mengua de la superlega-
to, cuando aquélla pugna con una norma consti- lidad constitucional. Entonces la declaración de
tucional, origen de nuestro recurso de inaplica- incompetencia de la Corte equivaldría tácitamen-
bilidad porque en ella se inspiró el proyecto Hol- te a cohonestar el ejercicio desviado de la acti-
guín y Caro. Que el Magistrado Marshall hizo vidad legislativa o de le. actividad gubernamen-
una labor de jure condenando porque no había tal, con grave quebranto de la tutela constitu-
un texto positivo expreso que lo facultara para cional. Porque, apenas habrá .para qué advertir- ·
ello sino que se basó más bien en antecedentes lo, resultaría insuficiente el solo mecanismo de.
rle la Constitución de Filadelfia, con especialidad la inaplicabilidad de la ley o del decreto, en el
 tG A e lE 'B' !\ .1 [J llJ) n en A n..

ejemplo propuesto de un acto lesivo del Título de la Constitución". Pensamiento que en su esen-
III de la Constitución, o de las disposiciones re- óa haría mío, quizá cambiando la expresión in-
ferentes a la organización y marcha de los pode- exequibilidad por inconstitucionalidad, porque es
res públicos. claro que una ley o decreto ya inexistentes no
Una actitud vigilante y dinámica de la Corte, pueden ser inexequibles porque ya no se ejecu-
en la custodia del sagrado depósito que le fue tan, pero en cambio sí fueron o pudieron ser du-
confiado, la haría más prestigiosa aún en ei con- rante su vigencia inconstitucionales.
senso público y quizá renacería la abolida con-- No puedo resistir a la tentación de transcribir
fianza en la seguridad del comercio jurídico. para otro pasaje esencial del mentado salvamento de
bien de la comunidad. voto:
Un eminente tratadista colombiano, el profesor "Podría acontecer, por ejemplo, que un gobier-
López Michelsen, }1a dicho con acierto que el re- no dictase un decreto abiertamente inconstitu-
curso de inexequibilidad ante la Corte, sustitu- cional; que obrando en virtud de tal decreto eje-
ye o es el equivalente en los tiempos modernos cutase un hecho antijurídico de grande importan-
de los clásicos derechos "de insurrección" o "de cia; y que una vez cumplido este hecho -que
resistencia a la opresión". Certero concepto éste era el fin para el cual se había dictado el de-
porque cuandoquiera que el legislador o el go- creto inconstitucional-, se derogue el decreto,
bernante vulneran la Constitución, cualquier ciu- cuando haya servido ya al objeto propuesto,
dadano, con un sünple memorial elevado ante cuando haya surtido su efecto, pero antes de que
nuestra Suprema Corte, hace poner en marcha el contra él se alcance a' presentar la demanda de
mecanismo de la jurisdicción constitucional para inexequibilidad". " ... tal situación antijurídica
obtener la aniquilación y el desaparecimiento de perdurará si la Corte insiste en que debe abste-
la escena jurídica de la norma lesiva de los in- nerse de fallar acerca de la inexequibilidad del
tereses superiores. decreto por haber sido derogado. Parece inútil
He encontrado, y lo invoco como antecedente insistir sobre cuán grave sería esa consecuencia
de mucho valor en pro de la tesis que sustento, de la teoría de la Corte".
un salvamento del entonces Magistrado, doctor La tesis que vengo tratando de sostener es de
José Antonio Montalvo, que corre publicado con por sí apnsionante, porque relieva la significación
la sentencia que lo motivó -de fecha 6 de di- que la jurisdicción constitucional tiene en un es-
ciembre de 1935-, en la GACETA JUDICIAL, tado de derecho, ya que aquélla sólo tiene cabi-
Tomo LXII, número 1899, páginas 296 y siguien- da y encuentra su ámbito propicio en un "sistema
tes. de leyes", como con intuición genial definió di-
El distinguido jurista establece tres· hipótesis cho estado de derecho el máximo prócer grana-
en punto a demandas de inexequibilidad: que se dino.
demande y falle durante la vigencia del acto Quiero suplicar a los señores Magistrados me
acusado; que se demande durante su vigencia y dispensen la disidencia y este desmedrado salva-
se derogue antes del fallo, y que se demande es- mento. A su clara comprensión no se oculta, como
tando ya derogado. Sobre la primera hipótesis lo expresé en las deliberaciones de la Sala, que
no hay cuestión. Pero el doctor Montalvo consi- no me mueve cosa distinta de hacer un modes-
dera que también es competente para conocer la tísimo aporte a la revaluación de una doctrina
Corte, y debe pronunciarse en las dos últimas que no por tradicional considero menos en des-
hipótesis porque "la integridad de la Constitu- armonía con la egregia atribución asignada por
ción sufrirá mengua si de hoy en adelante sigue el Constituyente a lo Corte al confiarle el valio-
rigiendo una ley o decreto inexequible; pero su- so depósito de las normas superiores.
frió ya esa mengua si la ley o el decreto rigie-
ron por algún tiempo. Y el hecho de que haya Fecha ut supra.
cesado la vigencia no purifica de la inexequibi-
lidad el artículo de la ley o el decreto violatorio Gonzalo Vargas Rubiano
1!....A COJR.'ll'JE §lE AIR§'ll'RJENJE IDJE lP'JR.OlFJEJR. ITJR. lF AlLI...O DJE ITNlKXJEQllJITJIUILlliDAD O
1EX:EQ1IJITBITlLliiDAJI) IDJE I...O§ AJRTITCllJI...O§ 5Q, SQ Y 7Q IDJEI... IDJECJR.JE'll'O I...JEGIT§JLA'll'ITV(())
NllJIWJEJR.O 11.037 IDJE 1S51, lP'OJR. NO JE§'ll'AJR. VITGJEN'li'lE§ IDTICIHIA§ NOJR.IWA§

ILm tlJ~r~e l!lllll\!l1Jlll!llll~!l'2 (Jil.Hl llos amc'illV~s 59, 611 canzado un ·número de sufragios superior 111 la
y ~11 ql!ell IDee!l'e~o llegñsnatñvo nllÍlmeJro 11.03'1 l!lle mitad de dicho cuociente.
].95ll mcuxsalllo clle ·ñmcol11lstñt1ll!cliolllmll, Jllll!lll'ienecew "Las curules que no alcancen a proveerse de
m lill:lll es~atl!ll1o ~m;e Tila cllejmi!ll~ de re~egiirr JlliO!:'quxe acuerdo con lo dispuesto en este artículo, queda-
~erum wñgellllcñm ~rem:msiitoll'ia Jlll!!.ll'a llos escJrl!lltinños rán vacantes.
iille lias ereccüolllles siigunii~ellllCes a Slill ilecllna. "Cuando se incluya el nombre de cualquier&
!En escli;un~ñillio !Il!i.spl!llesto ellll ell IDeeJrdo amll· de los partidos tradicionales de Colombia en 1111
sai!llo y nas fillllllllcñoll1les l!lle nos eongJresñs~as elle- inscriprión de una lista, ésta se considerará co-
gñdos conl1'oJrme a ese sist<ema, llnallll ~Cesacllo ellll mo perteneciente a tal partido tradicional. aun
S1ll!S efedos y en IDecJreto tuvo Ml!Ul!J. yfigelllcia en el caso de que se aeompañe con otras desig-
elllltereammemte tJrlmsñtoJrña. Asií se Jrealñllm e! llne• naciones.
elli.o prevñs~o JllCI!i' eomstmllllte jl!llJ?ÜS]llll"\illi[JlellllcÜm i!lle "Artículo 69. Determinada en la forma que se
llm CoJr~e, eollllsñstell1lte ellll -~a sustraccióllll l!lle ma- indica en el artículo anterior la distribución en-
ilerña sobre llm clillmll JPllll!el[]lm Irecaell' l!llllll Jl»ll'Oilltnllll- tre los distintos partidos, de las curules que de-
damñen:n~o de i.[lexeq¡l!llñbñnñl!llml!ll. ban proveerse en la corporación a que se refiera
la correspondiente elección, se procederá a de-
Corté• Suprema de Justicia.-Sala Plena.-Bogo- terminar los nombres de las personas incluidas en
tá, doce de diciembre de· mil noveciE:ntos cin- las distintas listas que deban ocupar tales curu-
cuenta y cinco. · les, de manera que se respete en su provisión
la distribución de ellas entre los distintos parti-
(Magistrado ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo) dos políticos, hecha con:Eorme a las reglas prece-
dentes, y el principio de que entre varias listas
El Decreto legislativo número 1037 de 1951 dis- correspondientes a miembros de una misma co-
puso en sus artículos 5o, 6Q y 7Q: lectividad política, se prefiere la que haya obte-
"Artículo 59. En los escrutinios de las próxi- nido mayor número de votos, así como el orden
mas elecciones de Senadores y Representantes de colocaCión de los nombres que la integran.
se determinará en primer lugar el número de su- "Artículo 7Q. Las personas elegidas de acuerdo
fragios correspondientes a cada uno de los dis- con las normas que prE!ceden integrarán la res-
tintos partidos a nombre de los cuales se )layan pectiva corporación para todos los efectos cons-
inscrito listas, y se asignará la mayoría de las titucionales y legales, con el carácter de únicos
curules al partido que hubiere obtenido el mayor miembros de dichas corporaciones.
número de sufragios. El resto de las curules se "Los suplentes que se elijan cuando a ello hu-
adjudicará exclusivamente entre partidos distin- biere lugar sólo tendrán el carácter de miembros
tos del que haya obtenido la mayoría, a razón de la corporación mientras están en ejercicio de
de una curul por toda vez que los sufragios ob- su cargo por falta de lo8 principales elegidos".
tenidos por cada uno de esos partidos cubra el El ciudadano colombiano y abogado inscrito
número de votos con que resulte elegido cada doctor Carlos H. Pareja en libelo de 5 de no-
miembro de la mayoría, determinado ese núme- viembre de 1951 pidió que se declararan inexequi-
ro mediante la división del total de los votos con- bles las disposiciones transcritas y adujo diversos
signados a favor del partido mayoritario por el argumentos para sustentar su petición.
número de curules asignadas a éste. Al corrérsele traslado al señor Procurador Ge-
"Si los votos obtenidos por cada uno de los neral de la. Nación éste expuso en su vista fis-
partidos distintos de aquel a que corresponda la cal del 21 de junio de 1952 las razones que en
mayoría no alcanzaren a cub:.-ir .el cuociente con su concepto justificaban la declaración de ine-xe-
que saliere elegido cada miembro de la mayoría, quibilidad de los dos primeros incisos del artícu-
se asignará una curul a cada partido que haya al- lo 59 del Decreto acusa.do, así como el artículo
69; y para declarar como exequibles el articulo La situación que se contempla respecto de las
5Q, en sus incisos 39 y 49 y el articulo 7Q del disposiciones que son materia de la demanda y
mismo. pertenecen al Decreto E:xtraordinario número 1037
La Corte encuentra que las disposiciones acu- de 1951 no· difiere de la que estudió la Corte res-
sadas pertenecen a un estatuto que ha dejado pecto de la posible inexequibil~dad de la Ley de
de regir porque tenía vigencia transitoria para Presupuesto para 1949: porque los escrutinios pa-
los escrutinios de las elecciones siguientes a su ra las elecciones de congresistas en el año de 1951,
fecha. solamente son aplicables a las. elecciones que se
El escrutinio dispuesto en el Decreto acusa- cumplieron en dicho año, y en manera alguna
do y las funciones de los congresistas elegidos con- pueden proyectarse aquellas disposiciones sobre
forme a ese sistema, han cesado en sus efectos y las que posteriormente llegaren a efectuarse.
el Decreto tuvo una vigencia enteramente tran- Conclusión tanto más inobjetable cuanto que el
sitoria. Así se realiza el hecho previsto por cons- Decreto acusado se expidió en uso de las facul-
tante jurisprudencia de• la Corte, consistente en tades del artículo 121 de la Constitución, el cual
la sustracción de materia sobre la cual pueda re- permitió suspender para ese caso, las normas vi-
caer un pronunciamiento de inexequibilidad. Se gentes en materias de escrutinios, pero no las de-
está en presencia de un caso semejante al que rogó.
contempló el fallo de esta Sala de fecha 15 ·de
marzo último relativo a la acusación de inexequi- Basta lo expuesto para que esta Corte en Sa-
bilidad de la Ley 88 de 1948 sobre presupuesto la Plena decida que debe abstenerse de proferir
para 1949. La doctrina allí sentada, ratifica la resolución de exequibilidad o inexequibilidad de
que invariablemente ha venido aplicándose y dice: las disposiciones a que se refiere la demanda, por
"La Corte no puede decidir de la exequibilidad no estar vigentes.
o inexequibilidad de una ley (o de cualquiera
otro estatuto acusable), cuando e:ri el momento Publíquese, cópiese, notifíquese, comuníquese
de proferir sentencia la norma acusada ha deja- esta decisión al señor Ministro de Gobierno e in-
do de regir; porque coino ocurre con la Ley de sértese en la GACETA JUDICIAL.
Presupuesto· que es transitoria en su vigencia y
rige sólo en el año para el cual es votada, ya
ha pasado el tiempo de esa vigencia. En este ca- ILuis lFelipe ILatorre.-l.Wanuel lBall"!l'era IP'arrra.
so no hay posibilidad de conflicto actual entre la Aníbal Cardoso Gaitán.:-ILuis lEnrique Cueno &.
norma acusada y la Constitución. No existe por lo .JTesús lEstrada J.Wonsalve.-.8\gustñn Gómez IP'rada.
mismo materia sobre la cual puE:da recaer un iosé J. Gómez R.-llgnacio Gómez JP'osse.-.Jfosé
pronunciamiento de inexequibilidad, porque la JH!ernández Arbeláez.-Ricardo .Jfordán .Jfiménez.
función sobre exequibilidad dada a la Corte por Roberto Goenaga.-Julio lP'ardo ][)lávi!a.-Camilo
el articulo 214 de la Carta tiene interés en or- Rincón ILara.-][]lomingo Sarasty J.Wontenegro.
den a la vigencia de las leyes en el futuro". (G. J. Alberto Zuleta .8\ngel.-ILuis Zafra.-.Jforge §oto,
NC? 2151, pág. 652). Secretario Encargado.
\
 <Gi ild) lE ']' & .D [J [JI O IC .TI A n..

ACCWN JRJESOlLlfJ'l!'Ol!UA DJE UN CON'l!'RA 'l!'O DJE AJRRJENDAMKJEN1"0 lP'OlR VJENCK-

MRJEN1"0 DJEL 1"1ERMKNO JESTIPULAIDO lP' ARA SU DUJRACKON

1.-IE:l contrato de auendamñento ieirmi- de !bagué, suscribieron un contrato por medio

na automáticamente por ei vencimiento de del cual la primera dio en arrendamiento al se-
iérmino estipulado paTa su duración, pero gundo un lote de terreno o solar del que se di-
si a~gmno de los contrabn~es cllesconoce el he- ce propietaria, situado e:n el área urbana de la
cho, y por añadidura por causas (J[Ue impli- ciudad ds· !bagué, en la calle 16 entre carreras 21!>
can despiazami.ento de la cuestión. jurídica, y 3ll-, comprendido dentro de los siguientes lin-
una de las pali'tes desconoce el fenómeno deros: 'Por los costados orienta y norte, con so-
cle que se trata, y sull'ge lm diferencia, dis- lar y edificación pertenecientes a la Escuela de:
cl!'epancim o conill'ovell'Sia, alg1llien tiene que Artes y Oficios Femeniles (Orfelinato) a cargo
lilill'i.mida; y ese allguiel!n no puede sell' otro de las Hermanas de la Presentación; por el oc-
que el .Jfuez. No es que el contrato termine cidente, calle 16 de por medio, con lote o solar
por lo que ~a justicia lo diga, sino que és- perteneciente al doctor :Yrario Galindo; y por el
ta sí tiene facuHad pa:ra dec!arall' sil en con- sur, con edificaciones d1~l doctor Juan C. Molí-
J.Il'ato esi:i o no líell'mi.nado, «mando sobre na R.'
este pun1o hay di.scl!'epal!1lcia entre llas partes. "Al aludido contrato pertenecen las siguientes
2.-IEn artíicuno 4172 lile! ICóliligo .Jfudicial es cláusulas: a) Que el. término de duración de:l
un precepto típicamente aiill;jetivo o pl!'ocesaU, arrendamiento es el de dos años contados a par-
(]tune se lñmita a haceli' Ulmm inwcación a los tir de la fecha de la respectiva convención; b)
juneces y l!lUe no consagl!'a del!'echo sunstanti- Que el precio del arrendamiento es la cantidad
vo algunno ]lal!'a nas pall'tes. de $440 por las dos anualidades, pagaderos anti-
cipadamente, y que la arrendadora declara tener
Corte Suprema de Justicia.-Sala de Casación recibidos en la siguiente forma: $200 en una pa-
CiviL-Bogotá, noviembre 3 de mil novecientos red de ladrillo que el arrendatario construyó ha-
cincuenta y cinco. cia la calle 16 y en una instalación de acueduc-
to costeada por el mismo, y $240 en dinero efe:c-
(Magistrado ponente: Dr. Luis Felipe Latorre). tivo; e) Que al arrenciatc.rio le está prohibido con-
tinuar haciendo reparaciones, edificaciones o me- .
Procede hoy la Corte a decidir el recurso de joras, las cuales, en caso de ejecutarse, no le se-
casación interpuesto por la parte demandada con- rían reconocidas, pudiendo, eso sí, retirar al ven-
tra el fallo de 19 d€.' enero último, del Tribunal cimiento del contrato todos los elementos que
Supe:rior de !bagué, confirmatorio del pronuncia- tenga en el inmueble y que no pertenezcan a la
do por el Juez 1<? Civil del Circuito, en el juicio arrendadora; y d) Que el arrendatario se obliga
ordinario de Jacobina Varón contra Juan Gómez, a devolver el inmueble arrendado al vencimien-
sobre resolución o terminación de un contrato de to del plazo en el mismo estado en que lo reci-
arrendamiento, por vencimiento del término y bió, salvo los deterioros provenientes del uso le-
falta de pago del canon en varios años. gítimo o de caso fortuito.
Por su fidelidad con lo que aparece del proce- "En el contrato se expresa, además: a) Que
so, se transcribe la parte expositiva de los ante- la arrendadora €.'S la propietaria del inmueble
cedentes que trae en primer término la sentencia arrendado; b) Que por virtud de un contrato de
recurrida: arrendamiento concluido anteriormente de ma-
"El día 25 de mayo de 1940 Jacobina Varón y nera verbal, el arrendatario Gómez ve:nía ocu-
Juan Gómez, ambos mayores de edad y vecinos pándolo desdE' hada dos años; e) Que durante el
Noo. 2.ll.S0-2.ll.S1 <G & ([) LE· 'li' & JJ [1 liD Il ([) ll & ll.. Gllll.

expresado lapso construyó la pared e instaló el del contrato de arrendamiento del lote de ten·e-
servicio de acueducto a que se ha hecho referen- no o solar y mejoras de que trata el punto pri-
cia; y d) Que tales mejoras quedan de propie- mero (19) de.• la parte resolutiva de esta provi-
dad de la arrendadora por virtud de lo estipula- dencia, infracción a que ha dado lugar la no en-
do en el contrato. trega oportuna del inmueble arrendado por par-
"El documento privado en que las anteriores te del señor Juan Gómez, la suma de cinco mil
declaraciones fueron hechas y se convinieron las trescientos ochenta y dos pesos, con treinta y tres
estipulaciones referidas, aparece legalmente re- centavos moneda corriente ($5.382.33) mete.
conocido por sus otorgantes ante el Notario 29 "Cuarto.-Por ese mismo concepto el señor
del circuito de !bagué". Juan Gómez pagará a la señora Jacobina Varón~
Sobre estas bases y con relación de los perjui- la suma de seiscientos noventa pesos ($690.00)
cios causados por el arrendatario, la arrendado- micte. anuales, en que los señores peritos Var-
ra pidió, en resumen, que se declarara resuelto gas y Labrador Rivera se considera que avalua-
o re3iliado (o como lo interpretó el Juez, termina- ron el disfrute u ocupación del lote o solar y
do) e.l contrato, se condenara a Gómez a resti- mejoras de que trata el punto primero de la par-
tuirle el predio con sus mejoras y a pagar los te resolutiva de este fallo, según el artículo 721,
perjuicios ocasionados por el incumplimiento del 2o del C. Judicial, suma de dinero que el sE:ñor
contrato. Juan Gómez pagará desde el día tres (3) de oc-
Agotada la sustanciación de la primera instan- tubre del año de mil novecientos cincuenta y
cia, t:l Juez le puso fin con el fallo condenatorio tres (1953) en adelante hasta cuando la entrega
cuya parte resolutiva dice: del inmueble se verifique.
"Primero.-Declárase terminado el contrato de "Cuarto.-(Sic). Por su parte, la señora Jaco-
arrendamiento suscrito en esta ciudad en docu- bina Varón pagará al señ?r Juan Gómez el valor
mento privado debidamente reconocido entre la de las mejoras puestas por éste E.'ll el inmuE:ble
señora Jacobina Varón, como arrendadora, y el puntualizado en el punto primero de la parte re-
señor Juan Gómez, como arrendatario, el vein- solutjva de este fallo, pero, únicamente, las mE:-
te y cinco (25) de mayo de 1940, mediante el joras hechas con posterioridad el veinte y seis
cual le daba la primera al segundo, o sea al se- (26) de mayo del año de mil novecientos cuaren-
ñor Juan Gómez, a título de arrendamiento, un ta y dos (1942).
lote de terreno o solar ubicado en el área urba- "Quinto.-Queda a salvo a favor del señor
na de !bagué, con mejoras, distinguido actual- Juan Gómez el derecho de retención a que pue-
mente en una de sus puertas de entrada con el da tener derecho según la ley.
número 2-70 de la nomenclatura actual, sitt~ado "Son de cargo del demandado las costas del jui-
en la calle 16, entre carreras 2¡¡. y 3¡¡. de esta ciu- cio, en la primera instancia".
dad y delimitado especialmente así: Por los cos- Esta providencia fue,. como ya se dijo, confir-
tados orienta y norte con solar y edificación per- mada por el Tribunal por me.•dio de la sentencia
tenecientes a la lEscuela de A\.rtes y Oficios ]Feme- que ha subido a la Corte en casación.
niles (Orfanato), a cargo de las Hermanas de
la Presentación; por el occidente, calle 16 de por JEll, RlEClURSO
medio, con lote o solar perteneciente al doctor
Mario Galindo, y por el sur, con edificaciom:s Encabeza la acusación el recurrente con el
del doctor Juan C. Molina R., por el término de concepto, en términos generales y abstractos, de
dos (2) años contados a partir del veinticinco que "la sentencia referida contraría la ley sus-
de mayo de mil novecientos cuarenta (1940). tantiva por infracción de ella, directa, por no
"Segundo.-Como consecuencia de la declaración aplicación o aplicación indebida o interpretación
anterior condénase al señor Juan Gómez, de las errónea o apreciación equivocada o falta de apre-
condiciones civiles ya expresadas, a hacerle en- ciación de algunas de las pruebas, habiendo in-
trega material del lote de terreno o solar y me- currido €'1 Tribunal en error de hecho y de de-
joras, por -los linderos transcritos en t:l punto an-
recho que aparece de modo manifiesto en los
terior, a la señora Jacobina Varón, tres días des- autos".
pués de que quede ejecutoriada y en firme esta Esta imputación global e imprecisa, de nada
providencia. vale; pero, en seguida, en tres llamados puágra~
"Tercero.-Condénase al señor Juan Gómez a fos, ya concreta los cargos, así:
pagarle a la señora Jacobina Varón, por concep- Parágrafo li.-"Señalo como violado por la sen-
to de lucro cesante ocasionado con la infracción tencia. recurrida, el 2Q ordinal del artículo 2.008
 ------------------- - - ,

.!J([JITI>fi!lJil&IL

del C. C. Igualm!:!nte 8eñalo <."'I'ilO violado el ar- casos que la hl'y ha pTevisto pan\ es:.'. í(orm~·. de
tículo 472 del C. J. terminación de los contratos que la admiten, es
"Las disposiciones que cita este parágrafo, es- pretender violar disposiciones sustantivas para
tabJecen, en su orden: Artículo 2008 del C. C. producir, como corolario o, 'como consecuencia'
'El arrendamiento de cosas expira de los mis- de dicha violación, declaraciones u órdenes de
mos modos que los otros contratos, y especial- entrega de un inmueble que no se puede recla-
mente: .... 29 Por la expiración del tiempo estipu- mar por los trámites de una acción posesoria por~
lado para la duración del arriendo'. Artículo 472 que, en el ~ás benigno de los casos, está pres-
del C. J. 'Los funcionarios del orden judicial, al crita esa clase de acciones, ni por la vía ordi-
proferir sus decisiones, deben tener en cuenta naria porque la demandante no puede demostrar
que d objeto de los procedimientos es la efecti- ni la posesión material ni el dominio de aquél".
vidad de los derechos reconocidos por la ley sus-
tantiva'. Se ha transcrito totalmente el texto del cargo
"Como lo expresé ya, al hacer el resumen de y E::] razonamiento que lo respalda, porque su so-
los hechos, la demanda con que fue instaurado la lectura patentiza la inE!ptitud de la acusación.
este juicio ordinario, pretende que, por senten- En efecto, si el recurrente conviene en .que el
cia judicial, se declare con posterioridad al año contrato de arrendamiento termina por el venci-
de 1952 la '.Ire:rminaclióllll (la demanda la llama miento del término estipulado para su duración,
'resolución' o 'resiliación') de un contrato de no puede quejarse de que tal cosa se declare
arrendamiento que dejó de existir, de acuerdo en el presente caso en que el arrendatario no
con la confesión de la misma demandante, desde niega que el término venció y no ha proba-
el día 25 de mayo de 1942. La actora pretendía, do prórroga por ningún ::nativo. Es verdad que
de esa maneTa, que, sobre un contrato expirado, por tal causa el contrato finaliza automáticamen-
hacía más de diez años, y que, ella misma, afir- te, pero si alguno de los contratantes desconoce
ma que no fue prorrogado tácita ni expresamen- el hecho, y por añadidura por causas que impli~
te, ni fue tampoco renovado, se hiciera la de- can desplazamiento de la cuestión jurídica, como
claración judicial destinada, no a registrar t.'l se verá al examinar el cargo expuesto en el
hecho mismo de la inexistencia del contrato, si- parágrafo 2Q, una de las partes desconoce el fe-
no a poner término a un contrato, existente has- nómeno- de que se trata, y surge la diferencia,
ta el momento mismo del pronunciamiento del discrepancia o controversia, alguien tiene que di-
fallo, por medio de la declaración judicial de rimirla; y ese alguien no puede ser otro que el
terminación de él. Porque he entendido siempre, Juez. De manera que no es que el contrato ter-
Honorables Magistrados, que la resiliación de un mine por lo que la justieia lo diga, sino que és-
contrato no es la fría anotación de la expiración ta sí tiene facultad para declarar si el contrato
de él por vencimiento del término pactado para está o no terminado, cuando sobre este punto
su duración, sino es, en aquellos contratos lla- hay discrepancia entre las partes.
mados de tracto sucesivo, la declaración de ter-
minación de un contrato existente por causas, Ahora, vistas las cosas por otro aspecto, si el
desde luego, adecuadas al efecto. Pretender dar- Juez y el Tribunal enter.dieron que, no obstante
le vida a un acto muerto únicamente para que los términos "resolución" y "resiliación" usados
judicialmente se extienda la partida de defun- por la demandante, lo que en realidad quería
ción de• aquél, es desconocer el objeto de los pro- o pretendía ésta era la declaración judicial de
cedimientos judiciales para sustituír la efectivi- que el arrendamiento había terminado, al pro-
dad de los derechos reconocidos por la ley sus- nunciarse el Juez y el 'fribunal en tal sentido,
tantiva, por procedimientos destinados únicamen- de estar equivocados, habría procedido no el car-
te al desconocimiento de aquéllos. No es posi- go de violación directa c.el artículo 1008 del Có-
ble declarar judicialmente la terminación del digo Civil, sino el de error de hecho en- la in-
arrendamiento de cosas sino 'en los casos que terpretación de la demanda, cargo que no se ha
la ley ha previsto' de acuerdo con el 49 ordinal formulado formalmente, y, aunque esa fuera la
del artículo 2.008 del C. C. Desconocer que el acusación, que no lo es, ni el error estaría de-
contrato expiró al expirar el tiempo estipulado mostrado, ni mucho menos con la característica
para la duración de él, y pretender, en cambio. de manifiesto.
que 'su terminación' dependa de una sentencia,
que solamente la puede declarar cuando el con- Por últimn, la hipotética violación del artícu-
trato existe todavía, y, únicamente, en aquellos lo 472 ciel Código Judicial, es inep¡:a en casación,
Nos. 2.160-2.!61 .JJUJIIJlllCll&lL 613

porque, de un lado, ese precepto es típicamente tener que fue mal aplicado el 777 porque según
adjetivo o procesal, que se limita a hacer una el recurrente, ya no rige, conforme a las últimas
indicación a los jueces pero no' consagra derecho doctrinas de la Corte, que con apoyo en el 2531,
sustantivo alguno para las partes; y de otro, no la simple tenencia si se puede transmutar o con-
aparece que el Tribunal lo haya desobedecido. vertir en posesión por la sola voluntad y el solo
El cargo, en consecuencia, es inaceptable. dicho del tenedor. Esto no es así. El mismo recu-
rrente hace referencia, en pasaje subrayado o
lP'arágrafo U-Contiene el cargo de violación destacado en mayúsculas, al "factor tiempo" pa-
de los artículos 762, 777 y 2531 del Código Civil. ra el evento de prescripción adquisitiva o ]i)ll'~­
Con respecto al primero de tales preceptos, cripción extraordinaria. Para ese solo caso y pa-
que se limita a definir la posesión, no dice el re- ra ese singular efecto del Código admite el cam-
currente cómo y en qué sentido fue violado: si bio de tenencia simple por posesión. Para nada
por falta de aplicación, o por aplicación indebi- más. Y es manifiesto que en el actual litigio no
da o por errónea interpretación. Se limita a sos- juega para nada, ni se invoca, ni se alega el ex-
tener que con pruebas aducidas por el demanda- cepcional fenómeno de la prescripción extraor-
do se acredita que éste ha tenido en su poder el dinaria.
predio de que se trata, lo ha beneficiado como El cargo, en tal virtud, es inadmisible por ca-
poseedor, ejecutando actos de tal, contra la vo- recer en absoluto de fundamento serio.
luntad de la demandante.
Nadie niega que Gómez ha tenido en su poder lP'arágrafo llllll.-Dice el recurrente:
el inmueble, ha gozado de sus frutos, etc.; pero
Gómez tampoco niega que hay un título de me- "Acuso, así mismo, la sentencia recurrida, de
ra tenencia suscrito por él, que no ha sido des- violación directa del artículo 984 del C. C.:
virtuado de ninguna manera: el contrato de "La disposición del artículo 984, se encuentra
arrendamiento, aunque ahora se formul~ ,Ja ale- concebida en estos términos: 'Todo el que vio-
gación infantil de que la señora demandante en- lentamente ha sido despojado, sea de la posesión,
gañó al señor demandado al hacerle firmar el do- sea de la mera tenencia, y que por poseer a nom-
cumento. Un hombre de viveza suficiente para bre .de otro, o por no haber poseído bastante
cambiar por sí y ante sí su calidad de tenedor tiempo, o por otra causa cualquiera, no pudiere
por la de poseedor, es persona de alcance inte·- instaurar acción posesoria, tendrá, sin embargo,
lectual suficiente para no dejarse engañar por derecho para que se restablezcan las cosas en el
una mujer en la celebración de un contrato de estado en que antes se hallaban' -dice el ar-
arrendamiento, negocio tan simple, usual y ge- tículo citado- prescribe en seis meses".
neralizado, que lo conoce el más rústico de los "La demandante ha tratado de establecer la
campesinos. arbitrariedad como característica de la posesión
Se queja el recurrente de que el Tribunal le material del demandado. El fallo recurrido pa-
atribuya a la actora la posesión del lote, por ma- rece aceptar las pretensiones de la demandante.
la interpretación de las pruebas. No, el Tribu- Dentro de esa manera de actuar, el fallador vio-
nal no le atribuye la posesión a nadie, ni a la la la disposición que transcribo, ya que da vi-
actora ni al demandado; entre otras cosas por- da a un derecho prescrito a favor de una perso-
que en este juicio no se ccmtrovierte ni pose- na que alega, para hacer uso de él, que por el
sión ni dominio. La cuestión no se puede des- insuceso de una acción de lanzamiento se incapa-
plazar del terreno jurídico donde se situó des- citó para hacer uso de la vía posesoria, en su pro-
de un principio al trabarse la Hñtis <eontestatio, pósito, dice ella, de recuperación de la tenencia".
y que era el que le correspondía y dentro del Ya ·se observó, y esto es incuestionable, que
cual, determinado por lindes infranqueables, po- aquí no se trata de una acción posesoria, ni de
día moverse o agitarse el debate: el de acciones dominio, sino de otra, de· muy diferente índole;
derivadas de un contrato de arrendamiento. encaminada, con base en un contrato de arren-
Por otra parte, la impugnación de haberse in- damiento, a que se declare que éste finalizó por
terpretado eróneamente las pruebas, es inepta, vencimiento del plazo de su duración y que el
porque ni se determina la clase de error, si de arrendatario debe restituír a la arrendadora la
hecho o de derecho, ni siquiera se mencionan tenencia del predio arrendado y pagarle los per-
en concreto las aludidas pruebas. juicios causados por la indebida rE:tención y por
En lo que respecta a los artículos 777 y 2531 falta de pago del canon de arrendamiento corres-
del Código Civil, la acusación se endereza a sos- pondiente al lapso de más de diez años de be~e-
Gaceta-4
 -----,

.!flDITJ)ll<iJll.&lL

ficio o goce de la cosa arrendada; cosa distinta toridad de la Ley, mo «lasa la sentencia l"ecur:ri-
de la supuesta acción posesoria, porque ni ésta da. Costas a cargo del recurrente.
se ha ejercitado ni el demandado es poseedor
sino detentador de un bien recibido a titulo de Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
arrendamiento, título que no podía cambiar a GACETA y devuélvase.
su arbitrio.

Por tanto, la Corte Suprema de Justicia -Sala lLuis lFelñpe ILatoliTe.-&gunstm I!Ji<!ÍilllJMlZ ll"R'aiilla.
de Casación Civil- administrando justicia en lignacio Gómez ll"osse.-.&llberr~o lZunnetm hgen.
nombre de la República de Colombia y por au- JÉll'nesto M:elendll'o ILungo, Srio.
 .u ID liD n <e: n .& JL

ANTE lLA CORTE, COMO TRKBUNAJL DE CASACKON, SE PUEDE DlESKS'fKR DEJL

RECURSO CORJRJE§JPONDHENTE !PERO NO DEIL JUHCHO JPJRHNCHJP AJL

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación casación y no del juicio; por consiguiente, ante
Civil.- Bogotá, a siete de noviembre de mil ella apenas puede desistirse de este recurso. Fue
novecientos cincuenta y cinco. ésta la doctrina constante de la Corte por mu-
cho tiempo, cuando aún estaba vigente el Código
(Magistrado Sustanciador: Dr. Alberto Zuleta Judicial adoptado por la ley 57 de 1887. Poste-
Angel) riormente modificó esa doctrina, permitiendo que
ante ella pudiera desistirse, no sólo del recurso
El señor Procurador General ds la N ación y el de casación que se hubiera concedido, sino tam-
doctor Marco Naranjo López solicitan que se de- bién del juicio principal. Esta doctrina de la Cor-
clare terminado el juicio promovido por María te no ha sido aceptada por el Código Judicial vi-
Elena Salinas de Bautista y otros contra el Mu- gente, pues claramente expresa la disposición del
nicipio de Bogotá, por haberse efectuado una artículo 461, que· el desistimiento debe hacerse.
transacción entre las partes, qué consta en docu- ante el juez que está conociendo del juicio, inci-
mento que acompañan. dente o recurso de que se trata. Como la Corte
sólo conoce del recurso de casación, no tiene ella
Esta petición, éstimada como desistimiento del jurisdicción, de conformidad con el citado artícu-
juicio, no puede ser considerada por la Corte ya lo, para decretar la desistencia de la acción". Esta
que ante ella sólo se puede desistir del recurso doctrina ha sido confirmada en decisiones poste-
de casación, no del juicio, de acuerdo con lo dis- riores.
puesto en el artículo 461 del Código Judicial.
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia.
En providencia del 23 de noviembre de 1932, Sala de Casación Civil, administrando justicia en
publicada en la GACETA JUDICIAL número nombre de la República y por autoridad de la
1892, pág. 22, expresó esta corporación: "De a- ley, deniega la referida solicitud.
cuerdo con el artículo 461 del Código Judicial,
las partes pueden, separada o conjuntamente, de- Cópiese y notifíquese, insértese en la GACETA
sistir del pleito, reconvención, incidente o recur- JUDICIAL.
so que haya propuesto, desistimiento que, como
lo previene el inciso 29 de esa disposición, debe
hacerse ante el juez que está conociendo del jui- Alberto Zuleta Angel- .l!gnacio Gómez lP'osse.
cio, incidente o recurso de que se trate. La Cor- Agustín Gómez lP'rada-ILuis IF'. ILatone 1U.-IEI!'-
te -como es sabido- sólo conoce del recurso de nesto MeJendro IL., Secretario.
 IDJE§IT§'.Il'ITMITJEN'll'O IDJEJL JRJEClUJRSO IDJE CASACWN

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación mc1p10 de Bogotá consta en documento allegado
CiviL-Bogotá, a diez de noviembre de mil no- a los autos; y como lo expresa el señor Procura-
vecientos cincuenta y cinco. dor tal contrato. contiene implícitamente la al,lto-
rización para desistir del recurso;
El señor Procurador Delegado en lo Civil, en
memorial de fecha 9 del presente mes, mani- d) Que, por lo tanto, es procedente lo solici-
fiesta que en representación del Municipio de tado.
Bogotá, desiste del recurso de casación interpues-
to contra la sentencia dictada por el Tribunal Su- En consecuencia, la Corte Suprema de Justi-
perior de Bogotá en el juicio promovido por Ma- cia, en sala de casación civil, administrando jus-
ría Elena Salinas de Bautista y otros, contra el ticia en nombre de la Hepública y por autoridad
Municipio de Bogotá, en virtud de haberse cele- de la ley, RESUELVE:
brado un contrato de transacción entre las par-
i:es. Aceptar el desistimiento del recurso de casa-
ción interpuesto por el señor representante del
Se considera: Municipio de Bogotá, contra la sentencia profe-
rida por el Tribunal Superior de Bogotá, en el
a) Que el presente recurso de casación fue in- juicio ordinario de María Elena Salinas de Bau-
terpuesto por el señor representante del Municí- tista y otros contra el Municipio de Bogotá.
pio de Bogotá:
Sin costas.
b) Que de acuerdo con la disposición del ar-
tículo 17 del Código Judicial, los Agentes del Mi- Cópiese, notifíquese, insértese en la GACETA
nisterio Público pueden desistir de los recursos JUDICIAL y devuélvase al tribunal de origen.
que interpcngan;
Alberto Z1l!Reta Angd-lignacio <Gi6mez lP'osse.
e) Que, por otra ¡;arte, el contrato de transac- Agustín Gómez lP'rll!.da--lLuñs JF. ILatoll'li'<a ID.-lE!i'-
ción celebrado entre los demandantes y el Mu- nesto Melendm JL., Secretario.
 ACCllON SOBRE lPAGO DE lUNO§ lHIONO RARW§ lPROJF'E§llONAlLES. - ERROR.
DlE lHIJEC~O EN lLA AlPJRlECllACliON DE lUN lPJERKTAZGO

Jl. -ILa diferente apreciación a que una ejecutoria de la sentencia que ponga fin al juicio
j¡I)Jrueba pueda dar origen, cuando esa inter- la suma de treinta y cuatro mil pesos ($ 34.000)
}!Pretación ha sido hecha razonablemente no previas deducciones de las sumas de dos mil dos-
constituye, no puede constituir el error de cientos pesos ($ 2.200.00) respectivamente como
heclbto. valor de los honorarios devengados por el expre-
2.-JEI recurrente dice que la remunera- sado doctor Calle en los juicios de expropiación
ción legal es la usual a que se contrae el y de jurisdicción coactiva propuestos por el Mu-
artículo 2184 del C: C.; ello no es exacto, nicipio de Medellín contra el demandado señor
porque la legal es la que señala un precep- Garcés.
to positivo que no existe en relación con
el mandatario o apoderado judicial. Si de Segundo.-Que si el demandado no acepta la
acuel!'do con el artículo 2143 ibidem la re- fijación de honorarios que antecede, éstos sean
muneración es determinada por convención tasados en legal forma por medio de peritos.
de las pali"tes, por la ley o por el Juez, sí-
guese que en el caso en estudio esa l!'emu- Tercero.-Que el demandado sea condenado al
Jración debe ser fijada por el Juez en de- pago de intereses legales a contar del primero de
fecto de la convencional y legal, y que la agosto de mil novecientos cincuenta y uno (1951)
prueba pericial es la adecuada para deter- sobre la suma que se fije como valor de honora-
minaJr su monto. rios y al pago de. las costas procesales.
3.-JEI trabajo pericial no obliga forzosa- La larga enumeración de hechos que trae la
mente la aceptación del Juez porque éste demanda, la sintetiza el Tribunal así: "El doctor
tiene un amplio campo de crítica dent1ro del Aquileo Calle H. prestó servicios profesionales
cual puede actuar. como abogado al señor José Domingo Garcés des-
de él año de 1946 en relación con una reclamación
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación sobre impuesto de valorización con el cual había
CiviL-Bogotá, noviembre diez y ocho de mil sido gravado el señor Garcés, motivado por la
novecientos cincuenta y cinco. obra de la Avenida "Juan del Corral", trabajo
por el cual el doctor Calle H. no recibió hono-
(Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse) rarios; posteriormente el mismo Calle H. prestó
sus servicios al señor Garcés en una acción acu-
Por recurso de casación interpuesto por las par- mulada de jurisdicción coactiva (en el año de
tes en el juicio, conoce la Corte de la sentencia 1948) seguida por el Municipio de Medellín, ati-
proferida por el Tribunal Superior de Medellín nente al cobro de un impuesto de valorización,
con fecha veinte (20) de enero de mil novecien- caso en el cual se acumularon ocho juicios contra
tos cincuepta y cuatro (1954), en el ordinario el mismo Garcés con un monto aproximado de
promovido por el doctor Aquilea Calle H. repre- veinte mil pesos ($ 20.000.00), acciones en las
sentado por apoderado, contra el seií.or José Do- que el doctor Calle H. asistió a sus notificacio-
mingo Garcés. nes, propuso incidentes de excepciones ante el
Tribunal Administrativo de Medellín, al cual lle-
Antecedentes vó pruebas y sustentó los medios exceptivos.
Este proceso estuvo en el Consejo de Estado por
En la demanda corregida se formularon los si- apelación interpuesta por Garcés.
guientes pedimentos: "Después de estas actuaciones el doctor Calle
H. en los juicios acumulados aludidos, en mayo
IP'Jrimero.-El demandado está obligado a- pa~ 19 de 1949 en que Garcés fue nuevamente ejecu-
gar le al doctor Calle H. tres días
.
despu~s-
'
de la·.
~
tado· por la misma entidad dist;rital en siete jui-
cios que montaron a la suma de i!!iim<eUlleKI.b y illll!lls doctor Calle H. Se fijó también como indemni-
mi.ll ¡¡Desos ($ 52.000.00) también al mismo abo- zación para la Sociedad 'lngro' que ocupaba un
gado le tocó gestionarlos. local en el inmueble la cantidad de <llll!lls mi.ll ¡¡Deoos
"Esta acción está actualmente para sentencia en ($ 2.000.00). El perito doctor González, apreció
relación con un incidente de excepciones en el la vara a razón de cunairelll:ta ¡¡Desos m. l. y la edi-
H. Tribunal administrativo de Medellín. ficación en cuarenta y sñete mill <ll\oS{lie~mtos ]lll0sl!lls
"Más adelante expresa el representante del m. l. dando así la aceptación a la fijación hecha
doctor Calle H. que no obstante no referirse la por el doctor Mejía Arango en la cual también se
demanda a los juicios por jurisdicción coactiva puso de acuerdo el experto nombrado por el Mu-
lo que más adelante modifica en cuanto a que sí nicipio, fijando asimismo otras indemnizaciones
se refiere a ellos, agrega que de· éstos, sólo reci- como fueron la relacionada con la suspensión de
bió la suma de o<ehoci.en~os pesos ($ 800.00) así: frutos, en diez mil pesos ($ 10.000.00), y al señor
seiscientos pesos del primer juicio acumulado y Antonio Arroyave y a la Fábrica de 'Ingro', por
doscientos pesos ($ 200.00) del segundo. las sumas de cuuat!I'o mill y l!llos mi.n Jlllesos respec-
"Los servicios profesionales prestados al señor tivamente.
Garcés y por consiguiente los más valiosos e im- ''Con este desacuerdo correspondió al Juez del
portantes y que trajeron buen beneficio a éste, conocimiento la regulación de la indemnización
consistieron en las actuaciones verificadas en el para lo cual tuvo en cuenta las razones aducidas
juicio de expropiación que el Municipio de Me- por los peritos y demás elementos y pruebas alle-
dellín siguió a dicho señor y precisamente esta gados al proceso; de ello el Juzgado corrió el res-
acción se relaciona con el cobro de gran parte de pectivo traslado a las partes, las que rechazaron
los honorarios por este concepto, pues los servi- los avalúos, presentado sus respectivos docu-
cios profesionales allí prestados por el doctor Ca- mentos.
lle H. fueron de consideración y de una labor y "Por su parte, el apoderado de Garcés impug-
esfuerzo que perduraron por un período de tres nó la pericia del señor Alvarez y a tal impugna-
años. ción se acompañaron los documentos del caso ta-
"La acción expropiativa en referencia se ejer- les como escrituras, acuerdos, etc., lo mismo que
ció con el fin de privar al señor Garcés de un hizo el Municipio que pretendía establecer que
lote de terreno de seis mil quinientas varas ubi- él había ya adquirido la.> demás fajas aledañas,
cado en .el sector de Guayaquil de esta ciudad, a excepción de la correspondiente al señor Gar-
lote que poseía un principio de edificación y que cés, con el fin de construír la plaza ya aludida,
fue destinado a la construcción de la plaza 'La adquisiciones que oscila::-on entre el precio de
Libertad'. trece pesos y diez y siete pesos la vara cuadrada.
Desde un principio fue la lucha en esta acción El doctor Calle H. elabo::-ó (fls. 62 a 68 del cua-
bastante reñida y sostenida por los litigantes y derno principal) un escrito extenso en el que
en ella el doctor Calle H. dio respuesta a la de- hizo una crítica pormenorizada a la que acompa-
manda en extenso memorial de agosto tres de ñó varias piezas ,y en ese estudio se insistía en
1948 oponiéndose a las pretensiones del Munici- la elevación del valor de la vara cuadrada del
pio, rechazando por consiguiente el precio de tre- que habían fijado los peritos principales.
ce pesos la vara cuádrada ($ 13.00) que según El Juez del conocimiento de ese negocio resol-
concepto de peritos fue fijado. vió nombrar como peritos asesores a los doctores
Carlos Augusto Agudelo y Octavio Ramírez Al-
"Dictada la providencia de expropiación en ju- varez y así fue fijada judicialmente la indemni-
nio 30 de 1948, el proceso se tramitó legalmente; zación: veintiocho pesos por la vara cuadrada y
las partes nombraron sus peritos, recayendo di- treinta y cinco pesos por la edificación, sin las
chos nombramientos en los señores Alberto Al- demás indemnizaciones señaladas antes. Esta fi-
varez y Fernando González, éste por· la parte de- jación totalizó la suma de dosciellltos alliez y si.et<e
mandada, el primero de los cuales justipreció la mil ciento cuarenta pesos ($ 217.140.00), pero el
vara cuadrada a razón de veilllte pesos m. l. y la doctor Calle H. recurrió en alzada por motivos
construcción en cuarenta y siete pesos ($ 47.00), legales y el H. Tribunal Superior, revocó la pro-
conviniendo luégo estos expertos en servirse del videncia del a quo volviendo por consiguiente a
doctor Félix Mejía para que avaluara la cons- este juicio, con el fin de hacer la nueva regula-
trucción, lo que se hizo fijando la suma anterior, ción hasta que el 16 de diciembre, el señor Juez
asesoramiento que se verifícó a insinuación del la hizo asi: ciento sesenta y lll!os mft] stai.sci.e~mtos
 ·6Jl9

v<emtñcixuJo p<esoo ($ 162.625.00), valor del terre- y dos de a quinientos pesos m. l. cada uno, acep-
no computado a veinticinco pesos m. l. ($ 25.00), tando no obstante cualquier otro comprobante
la vara cuadrada y cuarenta y siete mil doscien- demostrativo de sumas recibidas por el mismo
tos pesos ($ 47.200.00) m. l. como valor de las concepto.
edificaciones, y cuatro mil ciento treinta pesos "El demandante ha propuesto varios arreglos
m. l. ($ 4.130.00), por lucro cesante en razón de al señor Garcés en cuanto a los honorarios, lle-
intereses, dando un total de doscientos trece mil gando hasta autorizarlo para que un abogado
movecientos cincuenta y cinco pesos moneda le- distinguido haga su fijación. También por vía
gal ($ 213.955.00). de transacción el doctor Calle H. pasó una cuen-.
"Ambas partes recurrieron en alzada de esta ta de honorarios por la suma de cinco mil pesos
nueva regulación y el H. Tribunal decretó sobre ($ 5.000.00), que fue rechazada por el deman-
el terreno una visita ocular. Este recurso fue dado.
sustentado también por el doctor Calle H. en otro "En vista de la contumacia del señor Garcés
memorial extenso y razonado y favoreció con ello para cubrirle el valor de los servicios profesio-
los intereses del señor Garcés, porque en auto de nales al demandante es por lo que se ha estable-
noviembre 7 de 1950 fue fijada nuevamente la cido la presente acción, pues los servicios o tra-
indemnización elevando el Tribunal ésta a vein- bajo prestado y el buen resultado de ellos, lo ha
tiocho pesos m. l. ($ 28.00) la vara cuadrada y obligado a ello. Pues basta considerar los buenos
confirmando las demás prestaciones. resultados que saltan a la vista para que de un
"No obstante haber sido favorable esta provi- avalúo de trece pesos ($ 13.00) m. l. el señor Gar-
dencia, el doctor Calle H. formuló otro memorial cés recibió como precio a razón de veintiocho pe-
por razones que detalla el punto onceavo, para sos ($ 28.00) m .. l. la vara cuadrada ,concepto de
los efectos del cobro de intereses. la expropiación y por la edificación la cantidad
"Así tiénese que observando bien las actuacio- de cuarenta y siete mil pesos ($ 47.000.00).
nes y las respectivas providencias, la diferencia "Corrido el traslado de conformidad con el ar-
en favor del señor Garcés fue de diez y nueve mil tículo 739 del C. J. el señor Garcés nombró su
quinientos quince pesos m. l. ($ 19.515.00). apoderado, quien dio respuesta al libelo de de-
"El juicio sostenido por el Municipio y el se- manda, admitió las gestiones hechas por el doc-
ñor José Domingo Garcés debió haber tenido su tor Calle en los procesos anotados, advirtiendo
fin inmediato una vez él hubiera vuelto al Juz- que los juicios acumulados por la jurisdicción
gado y dictado el auto de 'Cúmplase', pero no coactiva fueron convenidos los honorarios en la
sucedió así, ya que tal entidad no hizo la consig- suma de quinientos pesos ($ 500.00) m. l., suma
nación de rigor, lo cual· dio lugar a que se le re- que fue cancelada, según recibo, en cuanto al
quiriese y a sostener la tesis de que por haber proceso de expropiación dice el demandado, él
dejado pasar al Municipio el término de un mes . fue convenido en la suma de mil quinientos pesos
sin hacer el pago se declarara .la caducidad del ($ 1.500.00) m. l., la que también le fue cance-
proceso por desistimiento del Distrito, lo que no lada.
fue aceptado por el Juez ni por el H. Tribunal. "No niega la labor desarrollada por el doctor
Al fin llegó el tiempo oportuno y la consigna- Calle H. en todos los litigios; que el señor Garcés
ción fue hecha, recibiendo Garcés la no despre- tiene por costumbre convenir el valor de los ser-
ciable suma de doscientos treinta y tres mil seis~ vicios prestados y que en esta forma lo hizo con
cientos cuarenta pesos m. l. ($ 233.640.00), por el doctor Calle H. así; por los juicios acumulados,
dicha indemnización. quinientos pesos m. l. y por la expropiación que
"El doctor Calle H. no hizo arreglo de honora- le siguió el Municipio de Medellín, mil quinien-
rios con el señor Garcés por concepto de esta tos pesos m. l. que ya recibió dicho abogado; que
acción, no obstante éste sostenga lo contrario al si el señor Garcés rechazó unas cartas, era por-
afirmar que sí se verificó por la suma de mil qui- que nada debía a su antiguo abogado".
nientos pesos ($ 1.500). Lo mismo puede decirse Los fallos .de instancia.
sobre los juicios de jurisdicción coactiva. A cuen- El Juzgado del Circuito puso fin al juicio por
ta del juicio de expropiación el abogado doctor sentencia. en que condenó al señor Garcés al pago
Calle H. ha recibido de Garcés la sumá de dos de la suma de doce mil cuatrocientos pesos
miíl pesos ($ 2.000.00), pagados por contados de ($ 12.400.00) "como resto del valor de los hono-
seiscientos pesos m. l., cuatrocientos pesos m., l. rarios correspondientes al mandato que le confirió
al doctor Aquilea Calle H." vienen, que entre el doctor Calle H. y el ·señor
El Tribunal en virtud de apelación reemplazó Garcés existieron varios mandatos judiciales por
la sentencia del Juez a quo declarando que el diversos y cuantiosos negocios que Garcés tenía
demandado debía pagarle al actor los servicios pendientes ante entidades jurisdiccionales de Me-
profesionales a que alude la motivación del fallo dellín.
y que el valor de tales honorarios "sólo se refie- En relación con la carta que se ha transcrito
re a los servicios prestados por el doctor Calle H. el fallador dice: "El funé!amento principal de la
a partir del 28 de abril de 1949". Dispuso que la defensa lo constituye la carta de 27 de abril de
regulación se hiciera de acuerdo cori el procedi- 1949 ... Según se desprende del contexto anota-
miento señalado por el artículo 553 del C. J., do, el doctor Calle H. mf!diante esta misiva hizo
debiendo abonar la suma de [email protected] ]!ll<esos oferta o declaración a su deudor en cuanto a la
($ 200.00) pagados por el señor Garcés al doctor tasación misma del valor de dichos honorarios,
Calle. atendiendo así al deseo que según dice le comu-
Fundamentación especial de ese fallo y moti- nicó al señor Garcés. Para la Sala, el problema
vo de intenso debate entre las partes fue la car- subjudice que debe investigar consiste en la ave.
ta dirigida por el doctor Calle H. a José Domin- riguadón en armonía con dicha carta, de si ésta
go Garcés el 27 de abril de 1949 y que se inserta implica una oferta de honorarios y si ella fue
a continuación: aceptada por el deudor expresa o tácitamente".
"Medellín, abril 27 de 1949. -Señor don José El Tribunal rechaza la afirmación hecha por el
Domingo Garcés- Ciudad.-Muy apreciado don Juzgado a quo de que, como la diligencia de ab-
José Domingo: Cumpliendo sus deseos, que me solución de posiciones rendida por el doctor Gar-
han sido comunicados por el amigo señor Gutié- cés y en que se reconoce la autenticidad de di-
rrez, me permito fijarle la cuantía de mis hono- cha carta, no fue firmarle., esa carta no tiene nin.
rarios profesionales, Jlnas(¡a na fecha (subraya la gún valor probatorio porque aquella diligencia
Corte) como usted lo quiere, así: Por los servi- es nula por la omisión en que se incurrió. El
cios en el juicio de expropiación, advirtiendo a fallador manifiesta que la aludida carta se en-
usted que éste todavía no ha terminado, en lo cuentra dentro -del caso previsto por el artículo
que atañe al juicio especial, porque el Juez 5v del 645 del C. J. y que su autenticidad ha sido reco-
Circuito en lo Civil no ha hecho todavía la nue- nocida en el juicio, pues a ella hacen referencia
va regulación ordenada por el Tribunal; y cuan- ambas partes sin que se hubiera presentado ta-
do sea hecha, seguramente el negocio tiene que cha alguna contra ella.
volver al Tribunal ya por apelación interpuesta Teniendo de presente ese documento privado, el
por usted, o ya por el Municipio, pesos mil qui- Tribunal afirma que el demandado Garcés acep-
nientos ($ 1.500.00). Por el trabajo en los juicios tó tácitamente la tasación de honorarios a que
ejecutivos d~ jurisdicción coactiva, los cuales es- allí se alude y que, por lo tanto, ese convenio
tán en conocimiento del Tribunal Secciona! Ad- debe producir todas sus consecuencias legales.
ministrativo de Medellín para sentencia de ex- El actor ha sostenido, por el contrario, que como
cepciones, pesos quinientos ($ 500.00 l . Informo no hubo aceptación de :os honorarios en la for-
a usted que en este negocio ya mi trabajo está ma que reza en la carta, el demandado debe ser
cumplido. Al Tribunal le corresponde en prime- condenado al pago de todos los honorarios cuyo
ra instancia el incidente de excepciones y el fallo valor resulta demostrado. El demandado, por su
es apelable ante el Consejo de Estado en Bogotá, parte ha venido sosteniendo que la carta contie-
recurso que puede interponer cualquiera de las ne una fijación definitiva del valor de los servi-
dos partes. Es claro que si le corresponde a us- cios profesionales prestados por el doctor Calle
ted apelar, porque la sentencia le sea desfavora- H. y que como pagó la suma que éste le exigió,
ble, es indispensable buscar abogado en Bogotá. nada debe por concepto de esos servicios.
Respecto a los honorarios del juicio de expropia- Continúa exponiendo el Tribunal: "En cuanto
ción, los estimo módicos porque usted debe tener a los resultados mismos de la carta contentiva de
en cuenta que el Juzgado le señaló a los peritos la oferta que hizo el doctor Calle H. al señor Gar-
un honorario de mil quinientos pesos ($ 1.500.00) cés, el abogado del primero en su alegato se ex-
a cada uno, como usted lo sabe ... (Fdo.) Aquilea presa así 'La carta en verdad fue escrita; y en
Calle H.", verdad se habla eri ella de las sumas de $ 1.500.00
El fallo da por sentado y en ello las partes .con. y $ 500.00 pesos, advirtiendo expresamente en el
Nos. 2.160-2..161 62ll

primer párrafo de tal carta, que esas sumas son en los juicios acumulados que lo fueron en mayo
'honorarios profesionales hasta la fecha', 27 de 19 de 1949.
abril de 1949; y teniéndose en cuenta, como lo "Más adelante figura la otra certificación re-
tuvieron los señores peritos y el señor Juez en lativa a otros juicios acumulados de la misma
su sentencia que la suma de quinientos pesos, se índole y seguidos por el mismo Municipio de Me-
refiere a honorarios de los primeros juicios de dellín, contra el señor Garcés, en número de sie-
jurisdicción coactiva del Municipio de Medellín te, acumulación que se llevó a efecto en mayo 20
contra el demandado, y no a los segundos que de 1949.
son los cobrados precisamente en la. reforma de "Así las cosas, es· evidente que cuando se ex-
la demanda; y con respecto al juicio de expro- pidió recibo por la suma de quinientos pesos m.
piación, la circunstancia de que a la fecha de la l. (o se giró la letra de cambio para este pago),
carta del 27 de abril de 1949 el dicho juicio ape- este proceso ya se había terminado, quedando por
nas se estaba comenzando. consiguiente los demás negocios coactivos; y así
"Así la interpretación misma- que le da el de- se tiene claramente que el convenio de honora-
mandante, significa claramente que él, sí da por rios no pudo comprender estos juicios, que fueron
ajustado el convenio adiGional y parcial de ho- propuestos posteriormente, con lo cual se deduce
norarios, pues la aspiración se concreta al cobro claramente que los servicios prestados por con-
de los segundos juicios incoados por jurisdicción cepto de los juicios acumulados en mayo de 1949
coactiva, y como el pago necesariamente implica se deben en su totalidad al doctor Calle H. pues
ejecución del pacto porque él guarda una rela- de las demás cartas escritas por este abogado no
ción directa con la oferta que se hizo precisa- dan margen alguno para sacar otra deducción al
mente porque después de ella vino el pago de los respecto, ni mucho menos en cuanto al pago to-
diferentes contados, hasta completar la cantidad tal del honorario devengado por el proceso de
de dos mil pesos ($ 2.000.00) m. 1., fijada en la expropiación y nada concluyente se extrae de la
carta de abril 27 de 1949, lo cual significa que sí prueba testimonia l.
hubo una aceptación tácita al respecto. "Obsérvese que los peritos que dictaminaron
sobre el valor de los honorarios no excluyeron
"Ajustado así el convenio d~ honorarios clara- de él, los siete juicios acumulados en mayo 20 de
mente determinado hasta la fecha o sea, hasta el 1948, razón por la cual también debe reformarse
veintisiete de abril de 1949, es evidente que los la sentencia recurrida. 1
causados de allí en adelante y no pagados aún, "Y de esta manera, queda pues, determinado
deban reconocerse en la sentencia que habrá de que los juicios acumulados por jurisdicción coac-
dictarse, pues las otras cartas que figuran en las tiva y propuestos además después del 19 de mayo
pruebas aportadas y los recibos constadores del de 1949, son los que se deben tener presentes en
pago por igual suma de dos mil pesos ($ 2.000), el momento de verificarse la liquidación defini-
así lo determinan. tiva de los honorarios que aún se deben".
"Concluyendo así en cuanto al convenio de Demandas de casación
honorarios en forma como ya se vio, es preciso Por razón de método se empieza por estudiar
a continuación averiguar la comprensión misma la demanda propuesta por el apoderado del se-
de esos honorarios en cuanto a los juicios a que ñor Garcés:
corresponden. Se ataca la sentencia por la causal 1~ "que ale-
"En efecto, dice el doctor Calle H. en la carta go en primer término, dice el recurrente, y está
ya citada y en la que fija como monto del valor configurada por el hecho de que a la prueba ple-
de sus servicios por los juicios acumulados de na de la fijación convencional de honorarios y
jurisdicción coactiva, la suma de quinientos pe- su cuantía no se le dio el valor inherente que es
sos ($ 500.00), que tales negocios se hallaban en el expresado en el artículo 637 del C. J. por ser
el Tribunal Administrativo de esta ciudad y que documentos que obran en el juicio sin ser redar-
estaban para resolver unas excepciones en inci- g~iídos de falsos .. __ La errónea apreciación de
dente en el cual recurrió el mismo señor Garcés. esa prueba produjo como consecuencia la viola-
"De acuerdo con esta constancia, se trajo .una ción de una norma legal positiva que es la con-
certificación que como ya se vio, fue expedida tenida en .. el artículo 2143 del C. C. cuyo texto
por la tesorería de. Rentas del Distrito en que se dice: 'el mandato puede ser gratuito o remune-
relaciona sobre la actuación del doctor Calle H. rado. La remuneración es determinada por con-
 G22 .Dl!J!DllCllA.L

vención de las partes, antes o después del contra- aplicable, establecido para la liquidación de con-
to, por la ley o por el Juez". denas que, por su misma índole, no son suscep-
El recurrente estima que el Tribunal incurrió tibles de concreción en guarismo".
en error de hecho manifiesto al apreciar indebi- El recurrente critica el que el Tribunal le hu-
damente la carta de abril 27 de 1949, transcrita biera dado aplicación al artículo 553 del C. J.
anteriormente, y la de abril 17 de 1951 porque porque ese trámite "está consagrado exclusiva-
en esos instrumentos se fijaron convencionalmen- mente para verificar la liquidación de perjuicios,
te los honorarios profesionales del doctor Calle frutos u otra semejante, o sea, indemnizaciortes
que fueron pagados en su totalidad. procedentes de una responsabilidad contractual
La Corte considera: o extracontractual, pero en ningún caso puede
De manera expresa el doctor Calle determinó aplicarse dicha norma para la fijación de pres-
su pensamiento en el primer párrafo de la refe- taciones que debieron q·.1edar fijadas en el mis-
rida misiva de abril 27 cuando fijó sus honora- mo acto de voluntad que dio origen al contrato".
rios lilasta Ha fecha de la carta, es decir, que los Agrega que el Tribunal violó el artículo 2184 del
servicios que continuara prestando posteriormen- C. C. "porque no condenó ni a remuneración es-
te no quedaban comprendidos dentro de esa re- tipulada ... ni a la remuneración usual que nun-
gulación parcial. Y el error de hecho alegado ca se probó, ni determinó el valor de los hono-
tampoco puede deducirse "de manera manifies- rarios a su arbitrio, sino que remitió a las par-
ta" del contenido de la carta de abril 17 de 1951 tes el . procedimiento del artículo 553 del C. J.
en donde Calle le pide a Garcés la suma de mil inaplicable e inoperante en este caso, lo que cons-
clll!atrocftentos pesos ($ 1.400.0C) para completar tituye el segundo cargo de casación ... ". Conclu-
la suma de d!os mñn pesos ($ 2.000.00). De esto no ye afirmando que la sentencia violó los artícu-
puede inferirse, sin lugar a duda, que el doctor los 2143 y 2546 del C. C., "violación producida
Calle hubiera aceptado que el valor total de los por errónea apreciación y falta de apreciación
honorarios por sus servicios en todos los juicios de las pruebas, habiendo incurrido en errores de
en que representaba al demandado, fuera única- hecho y de derecho que aparecen de manifiesto
mente aquella suma. El error de hecho para que en los autos".
pueda ser aceptable en casación, ha dicho la Cor- La Corte considera:
te reiteradamente, ha de ser de tal naturaleza Es equivocada la apreciación del recurrente:
que se ofrezca en forma evidente es decir, que El Tribunal sí aplicó bien el artículo 553 del C.
excluya toda posibilidad de duda. La diferente J. Aceptado el derecho que tiene el doctor Ca-
apreciación a que una prueba pueda dar origen, lle para que le sean pagados sus honorarios pro-
cuando esa interpretación ha sido hecha razona- fesionales, según lo que adelante se expondrá, el
blemente no constituye, no puede constituir el procedimiento para fijar el quantum es el indi-
error de hecho. cado por la citada disposición; sería aberrante
La Corte acepta, pues, los conceptos expuestos que acreditado el derecho hubiera que absolver
por el fallador sobre esta cuestión; consecuencial- al reo, como lo pretende el recurrente, porque
. mente no se admite el cargo. no apareció demostrado concretamente el valor
En otro aparte de la demanda de casación, fac- numérico de la condena.
turada con prescindencia por lo dispuesto por el El recurrente dice que la remuneración legal
artículo 531 del C. J. el recurrente dice: "Dejo es la usual a que se contrae el artículo 2184 del
así planteado el segundo cargo contra el fallo C. C.; ello no es exacto, porque la legal es la
proferido por el Tribunal. Su sustentadón no que señala un precepto positivo que no existe en
i·equiere mayores esfuerzos porque la infracción relación con el mandatario o apoderado judicial.,
a la norma, emanada en un manifiesto error de Si de acuerdo con el artículo 2143 ibídem la re-
derecho, salta a la vista: En efecto, si el Tribu- muneración es determinada por convención de
nal hubiera encontrado que no existía remune- las partes, por la ley o por el Juez, síguese que
ración estipulada, debió haber condenado a la en el caso presente esa remuneración debe ser
usual y en el caso de que las probanzas no arro- fijada por el Juez en defecto de la convencional
jaran elementos suficientes para determinar la y legal, y que la prueba pericial es la adecuada
última, se imponía la absolución del demandado para determinar su monto.
por falta de pruebas, pero en ningún caso podía No es válido el cargo de que como de acuerdo
el Tribunal echar mano de un procedimiento in- con el numeral 3Q del a.rtículo 2184 del C. C. el
Noo. 2.14W-2.ll61 CG A e !E T ,, .1 llJ fi) n e n A n. G23

mandante es obligado a pagarle al mandatario ciación de la carta del 27 de abril de 1949, en

la remuneración estipulada o· usual, para deter- cuanto el fallador estimó que la oferta hecha por
minar esta última no es idónea la prueba de pe- el doctor Calle había sido aceptada tácitamente
ritos sino la múltiple testimonial a que alude el por el señor Garcés, cuando según el actor esa
artículo 700 del C. J., porque la costumbre o uso propuesta no fue aceptada ni expresa ni tácita-
de pagarle al apoderado judicial sus emolumen- mente, y que, por lo tanto no se creó ningún
tos no es una cuestión que se haya discutido; por vínculo jurídico que obligara a aceptar la tasa-
el contrario, las partes lo· han aceptado y sólo ción de honorarios previos hecha en esa misiva.
discuten el valor de los honorarios. Según esto el valor de los honorarios objeto del
En este alegato de instancia con pretensiones juicio deben ser regulados prescindiendo de la
de demanda de casación, el recurrente también carta aludida, tomando en consideración los abo-
se refiere a que la carta del 27 de abril de 1949 nos hechos por el señor Garcés únicamente para
incluye, por la suma de quinientos pesos ($ 500), deducirlos del monto total en que fueren fijados
todo el valor de los servicios prestados por el esos honorarios.
doctor Calle en los juicios por jurisdicción coac- La Corte observa:
tiva. Esa afirmación la contradice la verdad del . La apreciación hecha por el Tribunal en modo
juiéÍ.o, porque la carta expresamente se refiere a alguno puede considerarse como afectada de un
los juicios que se encontraban por aquella fecha error de hecho que · aparezca · de manera mani-
en conocimiento del Tribunal Administrativo de fiesta. Por el contrario, la aceptación tácita he-
Medellín y los siete juicios a que se refiere el cha por Garcés se deduce del mismo historial que
peritazgo fueron acumulados en mayo de 1949 y anota el proceso y nada demuestra que él hubie-
en ese mes fue iniciado contra el señor Garcés ra rechazado esa regulación que cubrió con las
y por el Municipio de Medellín un juicio por sumas entregadas al doctor Calle, quien con-
cuantía de treinta y tres mil ochocientos pesos tinuó gozando de la confianza de su mandan-
($ 33.800.00). Luego la carta no podía referirse te en el ejercicio de la representación judicial en
sino a los ocho juicios ejecutivos que acumula- los varios juicio~ que tenía pendiente~. Lo que sí
damente venían tramitándose desde época ante- debe relievarse es que la apreciación heeha por
rior. el fallador de que lQs honorarios fijados por el
No se encuentra razón, ni el recurrente la ex- doctor Calle se entendían únicamente por sus
plica, de por qué con la sentencia se ha violado servicios hasta el día de la fecha de la carta, es
el artículo 1546 del C. C. una apreCiación que se deduce del texto mismo
La Corte ha hecho el análisis que precede aun de ese documento.
cuando bien hubiera podido rechazar de plano Se rechaza el cargo.
el cargo porque se formulá por infracción direc-
ta de disposiciones sustantivas, cuando es lo cier- Segundo.-En uno de los apartes de este ataque,
to que esa infracción, en el supuesto de que exis- formulado también con falta de orden, dice el
tiera, no podría presentarse sino en forma indi- recurrente: "Siguiendo el pensamiento del Tri-
recta al través o como consecuencia de los erro- bunal y su planteamiento con la aceptación erró-
res de hecho y de derecho a que se refiere el re- nea del contrato tácito, sólo pudo condenar en
currente. abstracto, con referencia al juicio de expropia-
No se acepta el cargo. ción, a partir del 28 de abril de 1949, ya que el
dictamen sí se refiere a todo ese juicio y no a
!La demanda de casación del actor recurrente la parte de gestiones que se comprenden desde
abril 27 de 1949, hasta agosto 2 de 1951. Pero
Por la causal 1a del artículo 520 del C. J. "acu- aún así, habría base para la condenación en con-
so el fallo recurrido como violatorio que es de la creto también sobre ese juicio de expropiación.
ley sustantiva por infracción de la misma, apli- Los peritos señalan para todo él diez y ocho mil
cación indebida y errónea interpretación de las pesos ($ 18.000.00); el Tribunal acepta mil qui-
pruebas que aparecen de modo manifiesto en los nientos pesos ($ 1.500.00) como pactados hasta
autos", dice el recurrente. abril 27 de 1949. Restando esa cantidad, del va-
En este escrito, un tanto difuso, se pueden lor total pudo condenar al saldo de diez y seis
concretar dos cargos contra la sentencia: mil quinientos pesos ($ 16.500.00) y tampoco lo
l?rimero.-Que hubo error de hecho en la apre- hizo, por prescindencia de apreciar esos hechos,
 vale decir, errores cle hecho, dentro de lo que sionales "es" la' cantidad de veimÍiir.í.Im mñl JPICSos·
aparece en el expediente, y por causa de esos ($ 21.000.00) discriminados en la siguiente forma:
errores, violación de la!:[ normas legales sustan- Por los juicios seguidos por el Municipio de Me-
tivas a que me he referido en este libelo o sean dellín por jurisdicción coactiva, contra el mis-
.aspecialmente los artículos 553, 721 y 722 d·el C. mo señor Garcés, la cantidad de á!l'es mñl pesos
J. y artículos 2143, 2144 del C. C.". ($ 3.000.00) y por concepto de honorarios relati-
Para fundamentar el cargo el recurrente hace vos al juicio de expropiaeión del mismo municipio
~n análisis del dictamen pericial que obra en jui- contra el señor José Domingo Garcés la suma de
cio rendido por profesionales del derecho, exper- diez y ocho mH pesos ($ 18.000.00). Este concep-
ticio producido con las exigencias de rigor, y es to fue fechado el 20 de marzo de 1952, y en pos-
objeto de su crítica la afirmación del Tribunal teriores escritos fueron resueltas las dudas pre-
que dice: "Obsérvese que los peritos que dicta- sentadas por los interesados habiendo declarado
minaron sobre el valor de los honorarios no ex- el Juez a quo no demostradas las objeciones for-
cluyeron de él, Jos siete juicios acumulados en muladas por el apoderado del señor Garcés en
mayo 20 de 1948, razón ésta por la cual también auto del doce de septiembre de ese año que me-
debe reformarse la sentencia recurrida". En este reció la confirmación del Superior.
aspecto el recurrente expone: "En esto hay otro
error de hecho, pues el dictamen contempla sepa- · En escrito de abril 2~) los peritos resolvieron
radamente, exclusivamente, lo tocante al tal jui- la aclaración propuesta por el apoderado del ac-
..:io ejecutivo, aparte del de expropiación y sin tor en el juicio, diciendo: "Efectivamente, el va-
,ener en cuenta el primer juicio ejecutivo de 1948. lor de tres mñ.l pesos ($ 3.000.00) en que valua-
mos los servicios del doctor Calle, en relación
Por separado hace el avalúo de tres mil pesos
· $ 3.000.00) para dicho juicio y al folio 59 y vuel- con los juicios, por jurisdicción coactiva en que
tenía interés como demandado, el señor Garcés
to del cuaderno 2'1 enumera los juicios acumula-
se refiere sólo a los primeros siete juicios, allí
dos, la cuantía de ellos y agrega (sic) que son los
enumerados y que, para mayor claridad, repro-
-:ontenidos en la demanda y ésta no se refiere a
ducimos su relación ... ". Los expertos enumeran
,os acumulados por trece mil quinientos ochenta
los referidos siete juicics acumulados con poste-
y nlllleve con noveJI:ta y CU!atlro centavos ($ 13.589.-
rioridad a la carta de abril de 1949 y a los cua-
¡}4) sino a los acumulados por cincuenta y tres
les no podía referirse esta pieza, pues sólo ella
mili seiscientos cuarenta y dos con treñnta y siete
habla de fijar los honorarios de los que se en-
centavos ($ 53.642.37) y que a la fecha de la de-
contraban al conocimiento del Tribunal Secciona!
manda y del dictamen se encontraban en el Tri-
Administrativo ele Mede:!.lín en la fecha de la car-
bunal Administrativo. . . De manera que acep-
ta. Esos juicios en los c·Jales señalaron como va-
tando el Tribunal que ese segundo juicio no se
lor de· honorarios b:es mil J!li2SOS ($ 3.000.00),
comprende en la carta del 27 de abril y siendo
montan en total la suma de cincuenta y t;res mñl
P.Rll!t hecho que en el dictamen se señalan honora-
seiscientos cuarenta y dos Jlli!Sos ICOim áll'eim~ y
rios por tres mil ¡pesos ($ 3.000.00) de lo cual
siete centavos ($ 53.64:!.37). Los peritos sobre
prescindió el fallador, es claro que por ese as-
esta cuestión fueron muy categóricos cuando ex-
pecto pardal también se violó el art. 721 y el
pusieron: "Hemos dicho que el avalúo de tres mñll
'722 del C. J. que debió aplicarse, y que en rela-
pesos ($ 3.000.00) que dimos al trabajo del doctor
.::ión con el 2144 del C. C. también violados ha- Calle, en relación con los juicios de jurisdicción
oían dado base para condenar en concreto al pago
coactiva seguidos contra el señor Garcés, se re-
de los honorarios sin atenerse posteriormente al
fiere sólo a los siete juicios que hemos enumera-
artículo 553 del C. J. como lo ordena el fallo re-
do, porque ellos son los que están pendientes para
currido en forma general".
decisión judicial. Si nuestro avalúo se hubiere
La Corte ·considera: extendido a todos los juicios que enumeramos en
El dictamen de los expertos, abogados doctores nuestro dictamen, y que asciende al número de
Mariano Sanín T. y Luis Javier Velásquez M. que quince, es claro que hubiéramos fijado una can-
en forma unánime y luégo de un estudio detenido tidad de dinero superior a la expresada de b:es
"de los diversos negocios judiciales encomenda- mil pesos ($ 3.000.00) por los honorarios del doc-
dos al cuidado del doctor Calle por el señor José tor Calle. Pero, nos concretamos a justipreciar
Domingo Garcés" que singularizan en su trabajo, el valor del trabajo del doctor Calle, con rela-
conceptúan que el valor de los honorarios profe- ción a los siete juicio~ enumerados atendiendo al
Nos. 2.ll5®-2.ll~Ji. .ll [Jl!J).lli!J.ll&iL 625

texto del cuestionario formulado por el doctor Para llegar a este resultado hizo las siguien-
Alfonso Palacios C. el 30 de octubre de 1951, y tes consideraciones esenciales:
al texto de la demanda formulada por el mismo Primero.-Dio por sentado que se trataba de
con fecha 1Q de septiembre de 1951". un contrato de mandato de carácter remunerati-
Claro está, pues, que en el dictamen fueron vo, proposición aceptada por ambas partes.
avaluados exclusivamente los honorarios en los Segundo.- Niega que hubiera habido acuerdo
juicios por jurisdicción coactiva acumulados con previo de honorarios desconociendo el valor de
posterioridad a la fecha de la carta, uno de ellos, la carta del 27 de abril de 1949, porque diz que
iniciado el 19 de mayo .de 1949 por ti'einta y tres la diligencia de absolución de posiciones, en don-
mil ochocientos pesos ($ 33.800.00) con intereses de se hizo el reconocimiento del caso, no fue fir-
al doce por ciento (12 %) anual. Y siendo esto mada por el secretario del Juzgado. Con respec-
exacto, dedúcese que el Tribunal incurrió en error to a la anterior afirmación se observa que esa
de hecho cuando declaró en la parte motiva de ca~ta en su autenticidad no ha merecido tacha de
la sentencia que los peritos no excluyeron del ninguna naturaleza; por el contrario, el deman-
dictamen los siete juicios acumulados en mayo de dante la acepta explícitamente, aunque manifies-
1949 disponiendo consecuencialmente, que esos ta que la propuesta hecha en esa misma misiva
honorarios fueran fijados también de acuerdo no fue aceptada por el señor Garcés, lo que se
con los trámites del artículo 553 del C. J. ha dejado analizado anteriormente.
En relación con los honorarios fijados por los Tercero.- El Juzgado se aparta del concepto
peritos en el juicio de expropiación, ellos se re- expuesto por los peritos estimando que el falla-
firieron a todo el juicio, sin que se sepa qué valor dar tiene plena soberanía para la fijación de los
tienen los servicios profesionales prestados por el servicios profesionales y así dice: " .... Pero de
doctor Calle con posterioridad al 27 de abril de acuerdo con lo que se deja expresado el Juez
1949 que son los que han debido fijar los exper- tiene soberanía para la fijación de la remunera-
tos dándole a la carta que se ha cuestionado el ción a que es acreedor el mandatario, y ello, en
valor probatorio que le otorgó el Tribunal y que opinión de este despacho tiene justificada y ló-
la Corte acepta. El actor en el juicio fijó el va- gica razón de ser. De carecer el fallador de la
lor de sus honorarios hasta esa fecha en la suma facultad de estimar la cuantía su campo quedaría
de mil quinientos pesos ($ 1.500.00); y no ha- relegado a un segundo plano. El juicio en la
biendo sido justipreciados los correspondientes práctica vendría a ser desatado por los peritos en
actuaciones posteriores, síguese que es absoluta. el referido dictamen y se haría innecesario el
mente conforme a la ley la providencia del Tri- fallo, pues, él vendría a ser tan sólo una conse-
bunal en cuanto dispuso que para tal efecto se _cuencia necesaria del dictamen, dictamen del cual
cumpliera el procedimiento del citado artículo en ningún caso podría apartarse salvo las causa-
553. les de tacha que se hubieren declarado probadas
De acue1'do con lo expuesto, la sentencia recu- y que están previstas en la ley"._
rrida debe ser CASADA, y en efecto se casa, en Los anteriores conceptos no pueden ser com-
virtud del error de hecho. en que incurrió el Tri- partidos en forma absoluta; ya· se trate de la fi-
bunal al apreciar el peritazgo con relación a los jación del artículo 721 aplicable al caso de es-
honorarios de los juicios por jurisdicción coac- tudio -o del 722 del C. J. el Juez tiene el encar-
tiva. go de examinar si los experticios se hallan o no
debidamente fundamentados, si los hechos sobre
lFallo de instancia los cuales realizan sus deducciones los peritos es-
tán o no demostrados; si la relación lógica entre
El Juzgado 1v del Circuito de Medellín en su éstos y el dictamen tiene aceptación razonable;
sentencia declaró que el señor José Domingo Gar- es decir, el trabajo pericial no obliga forzosamen-
cés "debe al doctor Aquilea Calle H. como resto te la aceptación del Juez porque éste tiene un
del valor de los honorarios correspondientes al amplio campo de crític~ dentro del cual puede
mandato que le confirió para representarlo en los actuar.
juicios de jurisdicción coactiva y de expropiación El Juzgado aceptó el peritazgo únicamente en
seguidos por el Municipio de Medellín la canti- cuanto fijó la suma de tres mil pesos ($ 3.000.00)
dad de doce mil cuati'ocientos pesos ($ 12.400.00) como honorarios en los juicios de jurisdicción
debiendo pagar intereses legales de esa suma a coactiva y lo desechó en lo demás por conside-
partir del 1'" de agosto de 1951". rarlo exagerado sin que hubierá expuesto una
fundamentación razonable para haberlo recha- doctor Aquilea Calle H. la suma de ~rres mil[ ¡ple-
zado. sos ($ 3.000.00) valor de los servicios profesiona-
En la forma antes expuesta y por lo dicho a les que le prestó en los juicios por jurisdicción
lo largo de esta providencia, debe pronunciarse coactiva que el Municipio de Medellín le ade-
el fallo de instancia correspondiente. lantó y que fueron acumulados en mayo de 1949
No se puede hacer condenación al pago de in- (artículo 549 del C. J.).
tereses porque ellos no se producen sino desde Segundo.-El mismo señor Garcés debe al doc-
el momento en que se fije el monto de lo debido, tor Calle H. el valor de los honorarios por ser-
es decir, desde que se declare la existencia .de la vicios profesionales que le prestó en el juicio de
obligación misma. expropiación que le adelantó el Municipio de Me-
En mérito de las consideraciones que antece- dellín, a partir del 27 de abril de 1949 hasta la
den la Corte Suprema de Justicia en Sala de Ca- terminación del aludido juicio. Para la regula-
sación Civil, administrando justicia en nombre de ción de este valor debe seguirse el procedimien-
la República de Colombia y por autoridad de la to del artículo 553 del C. J.
Ley, CASA la sentencia proferida por el Tribu- Tercero.-No hay lugar a la condenación del
nal Superior de Medellín de fecha 20 de enero de pago de intereses.
1954, y como Tribunal de instancia, La mitad de las costas en ambas instancias a
cargo de la parte demandada.
RESUELVE: No hay costas en el recurso de casación.

Refórmase la sentencia proferida por el J uz- Publíquese, notifíquese, cópiese e insértese en

gado Primero Civil del Circuito de Mcdellín el la GACETA JUDICIAL y devuélvase el expe-
treinta y uno (31) de agosto de mil novecientos diente al Tribunal de origen.
cincuenta y tres (1953) en el ordinario del doc-
tor hCJ!Uileo Calle IHI. contra el señor José llJiomin- llgnacio Gómez IE"osse- &guns~in Gómez IE"rada.
go Garcés, así: !Luis !Felipe JLatoir"Ir"e ID. - &Rlbedo ~unlle~m &l!llgell.
Primero.-El nombrado señor Gat·cés debe al !Ernesto Melendll'o !Lugo, Secretario.
 Noo. 2.Hi0·2.Hi:J. G&CIE'li'& .IJ1!Jlilll!Cll&U..

J1lJ][C][O SOIBRJE IDJECJLARACKON IDJE JPJER 'lrlENJENC][A DlE UNOS JPRJEDKOS.- CASO
lEN Q1UJE QUKJEN NO lES COMUNERO AlLEGA lLA USUCAPKON CONTRA UNA
COMUN][IDAID.-CAUSAJL SJEGUNIDA DJE CASACION

lLa aplicación de una ley no invocada ex- las', en el que se acaba de dictar la providencia
presamente, no implica incongruencia, y que 'calificó los derechos que constituye el ha-
mucho menos cuando esa ley, la 120 de ber territorial del indiviso, indicándose como era
1923, y la citada en la demanda, antes que lo jurídico, quiénes son comuneros y a quiénes
estar en pugna, se complementan, en el sen- corresponden derechos vincularías (sic) que los
tido de consagrar la acción de pertenencia hace acreedores a que se les fije por el partidor
con base en la prescripción extraordinaria una porción de terreno equivalente a su derecho';
o usucapión, trátese o no del caso de comu- "29-Que entre los derechosos o accionistas fi-
nell'os. guran sus poderdantes quienes por tanto tienen
interés en la comunidad y personería para de-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación fender los intereses de la propiedad denominada
CiviL-Bogotá, noviembre diez y ocho de mil 'Brisuelas';
novecientos cincuenta y cinco. "39-Que la señora Raquel Durán 'no es accio-
nista' (sic) y carece por tanto de personería 'para
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Felipe Laton·e U.) pedir la prescripción adquisitiva de dominio con-
sagrada por los artículos 19 y 29 que expresa-
La señora Raquel Durán, por medio de apode- mente se refieren a los comuneros y no a ocu-
rado propuso ante el Juez Civil del Circuito de pantes de hecho'; y
· Buga juicio sobre declaración de pertenencia de "49-Que 'la declaración demandada cercenaría
dos predios, determinados por sus correspondien- parte considerable del comunero, en favor de
tes linderos especiales, distinguidos con los nom- persona ajena a todo vínculo con el indiviso en
bres de "La Zanja" y "Oviedo", comprendidos su ser o naturaleza misma, desde luego que res-
dentro de la alinderación general de un fundo taría área que pertenece a los comuneros para
de área mayor denominado indiviso "Brisuelas", entregarla a quien creyendo ser comunera no lo
del Corregimiento Santa Elena, Municipio de Ce- es".
rrito. Agotado el trámite de la primera instancia, el
La demanda fue dirigida contra los comuneros Juez la finalizó con fallo de 21 de julio de 1952
del mencionado indiviso y en general contra que declaró infundada la oposición y propietarfa
"toda persona que se creyera con derecho" al pre- de los predios "La Zanja" y "Oviedo" a la señora,
dio o predios de que se trata. Raquel Durán.
La acción, apoyada en la posesión con las ca- Apelada esa providencia por los opositores, el
racterísticas y requisitos de tiempo y forma úti- Tribunal la confirmó por medio de la sentencia
les para la prescripción extraordinaria, se ventiló de 8 de noviembre de 1954, a la cual pertenecen
como lo previene la ley 120 de 1928, por man- los s~guientes apartes:
dato de la 51 de 1943, aunque la actora no citó "Como la sentencia de primera instancia no
expresamente sino la última; y sin declarar que fue apelada por el Agente del Ministerio Públi-
ella o alguno de sus antecesores tuviera o hubie- co, ni por el curador de los demandados incier-
ra tenido la calidad de comunero. tos, sino solamente· por los opositores, quienes
Durante el término de los emplazamientos, la fundaron su oposición no en el hecho de que la
señora Aquilina López viuda de González y Teó- señora Raquel Durán carezca de la posesión de
filo López, por medio de apoderado formularon los inmuebles, o que no los haya poseído por es-
oposición a la demanda, alegando: pacio de treinta años, por sí y por sus anteceso-
"19-Que en el mismo Juzgado se adelanta el res, sin violencia, clandestinidad o interrupción,
juicio de división de la gran comunidad 'Brisue- sino en el hecho de que no es ella comunera de
 ~---~,

.IJ[Jj]J)Jl!DD.&JL.

"Brisuelas", los poderes del fallador de segunda el· procedimiento para obtener la declaración de
instancia están limitados forzosamente a lo que pertenencia, por prescripción adquisitiva, en los
es materia de la demanda de oposición, pues no casos comunes, hay que eoncluir como lo hizo el
le es dable estudiar cuestiones no discutidas por señor Juez a quo, que la intención de la deman-
los recurrentes opositores. No debe perderse de te Durán fue hacer valer en su favor, la pres-
vista que por virtud de los artículos 10 y 11 de cripción adquisitiva de dominio, mediante la ac-
la Ley 120 de 1928, cuando hay oposición del ción que reglamenta la última de las leyes ci-
Agente del Ministerio Público o de un tercero, tadas.
se sigue un juicio ordinario en que el opositor se "Los errores o impropiedades de que adolece
considera como demandante, si no está en pose- la demanda, no pueden ser óbice para que se re-
sión de la finca. Ahora bien, si la demanda ju- conozca el derecho que se quiera hacer valer en
dicial determina los límites del poder del Juez, juicio. La Corte Suprema de Justicia ha dicho
la controversia suscitada por la oposición está en repetidos fallos que la demanda es susceptible
limitada a la demanda que formula el opositor y de interpretación 'siempre que no se varíen los
el objeto del examen en la segunda instancia, factores esenciales del libelo, constituídos por las
es solamente la relación jurídica controvertida, súplicas del actor y los hechos en que ias apoya'.
cuando el recurrente es únicamente el opositor. Y ha dicho también qw~ 'la cita de los precep-
"En las apelaciones, como en general en todas tos legales con que se p::-etende respaldar un de-
las fases del proceso civil, el objeto de éste lo recho puede ser equivocada, pero si el derecho en
determinan las partes y el asunto sólo se estudia realidad existe bajo otra denominación y las cir-
en la extensión en que ellas lo solicitan. Si la cunstancias de hechos ~'lecesarias para configu-
demanda de oposición que formuló el recurrente rarlo han quedado planteadas en la demanda, ello
no tuvo por fundamento que la posesión de la obliga al juzgador a entrar en su examen a efecto
señora Durán careciera de los requisitos para la de definirlo. (Casación, abril 9 de 1940, GACE-
prescripción, sino que ella no es comunera en el TAS números 1955 y 1956, pág. 229) y que 'es
indiviso de "Brisuelas" y que por tanto, no tiene muy posible que el actor haya establecido en su
derecho a hacer valer en su favor la prescripción libelo fundamentos de derecho errados, para ser-
adquisitiva de dominio, es a este extremo del li- vir de soporte jurídico a la acción incoada y que
tigio a que debe limitarse el Tribunal, pues, se haya ~gual.mente citado en apoyo de sus derechos
repite, la sentencia de primera instancia fue sólo litigiosos preceptos legales que no lo consagran
apelada por los demandantes opositores. con la ¡;¡.ebida claridad ::J que no son los que di-
"El señor Juez a quo desechó la oposición, por recta y \eñaladamen te lo consagran ... , pero ta-
cuanto estimó 'que la prescripción como acción les errores de apreciación, aún dándose por de-
puede ser demandada, ora por un comunero que mostrados, no alcanzan a modificar en su inte-
haya poseído en la forma y términos que prevé gridad y en su sustancia la naturaleza del medio
la Ley 51 áe 1943, ya por cualquier persona que judicial coercitivo presentado y tiene en esos ca-
se encuentre en las circunstancias que especifica . sos el juzgador atribución suficiente para reco-
la Ley 120 de 1928, como ocurre en· el caso de nocerlo y consagrarlo, siempre que se hallan en
autos'. el derecho positivo normas legales que le presten
"Si se estudia la demanda formulada en nom- apoyo y fundamento'. (Casación, junio 5 de 1939,
bre de la señora Durán, se encuentra que no obs- GACETA JUDICIAL número 1948, págs. 262 y
tante que dice expresamente que con ella se ejer- 263).
cita 'la acción consagrada por los artículos 19 y "El derecho o acción para hacer valer la pres-
29 de la Ley 51 de 1943', lo cierto es que no se cripción adquisitiva de dominio no sólo está re-
afirma que la actora tenga la calidad de comu- conocido por la ley a favor de un comunero con-
nera en el indiviso de 'Brisuelas', sino únicamen- tra !os demás comuneros, sino que lo está, desde
te que los dos inmuebles por ella poseídos están tiempo atrás, para quienes no sean comuneros.
dentro de los linderos del citado indiviso ....... . El último paso de la legislación fue reconocerlo
" entre comuneros, mediante la Ley 51 de 1943, por-
"Ahora bien, si se considera que la acción de que la doctrina y la jurisprudencia del país no
prescripción a que ~e refiere la Ley 51 de 1943, admitían la prescripción entre éstos, dado que
se deduce en juicio ordinario, siguiendo el proce- cada comunero posee en nombre de la comuni-
dimiento que señala la Ley 120 de 1928, que es dad.
 "Ahora bien, si la señora Raquel Durán sin samente, no implica incongruencia, y mucho me-
ecirse comunera de 'Brisuelas' y sin serlo como nos cuando esa ley, la 120 de 1923, y la citada en
o sostienen los opositores, alega que posee los la demanda, antes que estar en pugna, se com-
nmuebles 'La Zanja' y 'Oviedo' como dueño ex- plementan, en el sentido de consagrar la acción
lusivo y que esos inmuebles están ubicados den- de pertenencia con base en la prescripción extra-
ro del indiviso o comunidad d«;) 'Brisuelas' y pide ordinaria o usucapión, trátese o no del caso de
ue se declare judicialmente que le pertenecen comuneros.
or prescripción adquisitiva de dominio, ejercita Carece así de fundamento jurídico el cargo de
na acción que consagra la ley positiva y que que se trata.
ay que reconocerle, aunque en la demanda equi- El segundo y el telt"cer reparos, por supuestas
ocadamente haya citado para fundarla, pre- violaciones del artículo 593 del Código Judicial
eptos legales que no son los que le pueden ser- y de la Ley 51 de 1943, son ineptos, porque la
ir de apoyo. Tal derecho o acción está reco- acusación es confusa, difusa, no se refiere con-
ocida por el artículo 29 de la Ley 120 de 1928. cretamente al quebrantamiento de una norma
"Lo expuesto indica que carecen de razón los sustantiva, ni mucho menos se indica cómo se
positores al pretender que porque la señora Du- violó, si por falta de aplicación debiendo ser apli-
án no es comunera de 'Brisuelas', no pueda ha- cada, o por aplicación indebida o por errónea
cer valer la prescripción adquisitiva en su favor interpretación; ni si se estima que la violación
y contra la comunidad, pues quien no tiene la fue indirecta por haberse incurrido en error ma-
calidad de comunero también puede alegar pres- nifiesto de hecho o error de derecho en la apre-
cripción contra todo el mundo, porque· expresa- ciación de una prueba, cuál fue ésta en concreto
mente la ley le había reconocido ese derecho, aún y en qué consistió el error, también en concreto
antes de que se lo reconociera a un comunero o con precisión.
contra los demás comuneros. Tan ostensible deficiencia en la acusación le
u ,,
bastaría a la Corte para declarar infundado el
Contra la sentencia del Tribunal interpuso el recurso, pero a mayor abundamiento transcribe
apoderado de los opositores el recurso de casa- . el concepto del Procurador, que dice:
ción que la Corte procede a decidir hoy. "Al leer la respectiva demanda de casación se

!Los cali'gos observa que es muy defectuosa en su redacción,

muy confusa en su pensamiento y no reúne es-
Tres reparos le hace el recurrente a la decisión trictamente las condiCiones que una demanda de
acusada: · esta naturaleza debe contener al tenor de lo es-
19-El de la causal segunda del artículo 520 del tablecido por el artículo 531 del Código Judicial.
Código Judicial, por considerar que hay en el fa- "En el primer cargo se dice que se acusa la
llo del Tribunal, confirmatorio del de primera sentencia con base en el precepto consagrado en
instancia, una incongruencia consistente en ha- el artículo 520 del' Código Judicial, ordinal 2?, es
berse aplicado la ley 120 de 1928 y no la 51 de decir por no estar la sentencia en consonancia
1943, que fue la invocada en la demanda inicial con las pretensiones deducidas por los litigantes.
del proceso. "El recurrente, según parece, trata de explicar
esta inconsonancia manifestando que el actor pi-
lLa <Code considera:· dió la declaratoria de prescripción adquisitiva de
dominio con apoyo en la ley 51 de 1943, es decir,
La falta de consonancia a que se refiere la cau- como comunero del inmueble indiviso, y teniendo
sal 2lil no es entre las disposiciones de derecho en cuenta este planteamiento de la acción se for-
citadas y las aplicadas, sino entre lo pedido y lo muló la oposición y se trabó la litis; pero que el
fallado. En este juicio, la pretensión deducida por Tribunal fallador cambió la acción y estimó que
la actora Raquel Durán fue la de que se decla- el caso estaba regido era por la Ley 120 de 1928.
rara la pertenencia de los predios a su favor, con Luego, en el mismo cargo, se agrega: 'Con esto el
base en la prescripción adquisitiva extraordina- sentenciador se aparta de la verdad procesal y así
ria; y eso fue lo que se decidió, no otra cosa, ni la sentencia recurrida viola, así la disposicin cita-
más ni menos. da y transcrita y por consecuencia inmediata el
La aplicación de una ley no invocRda expre- art. 461 del citado Código de Procedimiento Ci-
Gaceta--5
 vil, que impone como norma de juridicidad in. ca, porque con ella se encontró la solución ju
discutible y categórica, que las sentencias deben rídica adecuada para resolver los múltiples
ser claras, precisas y en consonancia con las de- gravísimos prqblemas referentes a la propieda
mandas y demás pretensiones deducidas por las raíz, que desde hacía muchos años venían impi
partes'. diendo o dificultando su movilización y estor
"El segundo cargo está concebido en los si- bando el desarrollo cada día más creciente de
guientes términos: crédito hipotecario.
"Acuso también la sentencia recurrida por vio- "Anteriormente la prescripción adquisitiva de
lación del artículo 593 del C. J. que impone que dominio solamente podía hacerse valer como ex-
toda decisión judicial, en materia civil, debe fun- cepción; pero esta nueva ley consagró la acción
darse en los hechos conducentes de la demanda de pertenencia para poder alegar la prescripción
y de la defensa, si la existencia de unos y otros adquisitiva de dominio como acción y obtener de
.aparecen demostrados de manera plena y comple- esta manera la declaratoria de propiedad sobre
ta, según la ley ... un bien determinado.
"La sentencia debió considerar que como se ae- "Más tarde, la Ley 51 de 1943 vino a consagrar
mandó la negación del derecho de dominio fun- la prescripción entre comuneros o condueños, o
dado en la prescripción de lote de una comunidad, mejor dicho a reconocer el derecho que también
por persona que virtual y expresamente invocó su tenían los comuneros para hacer valer en su fa-
calidad de comunera, y que como los opositores vor la prescripción adquisitiva de dominio en re-
trajeron la prueba de que el actor no era comune- lación con el predio común proindiviso . o en ·re-
ro, ese hecho comporta la obligación de negar la lación con alguna parte de él, que poseían ma-
prescripción demandada, y demandada bajo ac- terialmente en las condiciones fijadas por la ley.
ción específica escogida por el actor. Se violó esa "De tal suerte que el derecho de accionar por
disposición y también la ley 51 de 1943. medio de la prescripción adquisitiva de dominio
"Según el tercer cargo 'la sentencia recurrida no solamente está cons¡:grado o reconocido entre
incurre también en manifiesta violación de la nosotros a favor del comunero contra los demás
ley civil sustantiva en los principios que regulan comuneros, sino que también lo está para aquel
la prescripción que no sólo exige que haya ex- que no es comunero o condueño. En otras pala-
plotación económica por lapso que determina la bras: si el comunero puede usucapir a su favor y
ley, sino que la posesión sea con ánimo de dueño en contra de los demás comuneros en relación
y que no haya reconocido circunstancia que nie- con el predio común proindiviso o alguna parte
gue ese ánimo; que no haya clandestinidad ni de él, con mayor razón cualquiera persona que
interrupción alguna que corte la prescripción'. En no sea comunera puede alegar la usucapión con-
seguida se agrega que la demandante señora Du- tra la comunidad si ha poseído el bien o parte
rán no podía obtener el reconocimiento del de- de él por el tiempo y en las condiciones que la
recho de dominio por prescripción, porque 'que- ley exige para la prescripción; porque el derecho
dó interrumpida desde el momento mismo en que que en este caso se le ctorga al comunero, no se
se pidió la división del comunero y en esa divi- le otorga propiamente en cuanto comunero sino
sión actuó ella como parte a 'título de comunera'. en cuanto ha poseído materialmente y explotado
Se repite luégo que 'la sentencia es incongruente económicamente en las condiciones legales el pre-
con el pensamiento legal que informa el concepto dio proindiviso o alguna parte de él. En reali-
de prescripción· adquisitiva y el cual se contiene dad de verdad lo que la Ley 51 de 1943 hizo fue
en los artículos 2531 y siguientes del C. C., ley extender al caso especial de los comuneros un
51 de 1943, ley 120 de 1928'. derecho que ya desde hacía mucho tiempo esta-
"El recurrente quiso finalmente hacer un re- ba consagrado para todas las personas en gene-
sumen o síntesis de cuanto había expuesto en su ral, es decir, para quienes nc eran comuneros.
demanda, pero desafortunadamente lo que hizo "En el negocio de la referencia, la señora Ra-
fue una peor mezcla y confusión de las causales quel Durán alega la usucapión de los terrenos
de casación y de sus distintos fundamentos. que en el libelo deterrr..ina no en calidad de co-
"La Procuraduría considera: munera o con el título de tal sino sobre la base ·
"La Ley 120 de 1928 introdujo en nuestra legis- de su posesión exclusiva. Y aunque en el libelo
lación una reforma de gran trascendencia, de de demanda se citan equivocadamente las dispo-
evidente conveniencia y de gran utilidad· prácti- siciones contenidas en los artículos 19 y 29 de la
Ley 51 de 1943, ello no ·quiere significar que la culares; es simple norma que el legislador le ha
demandante señora Durán actúe como comúnera, dado a los jueces para la decisión de los litigios
ni con ello puede modificarse o variarse la na- y para la apreciación de las pruebas. Esa dispo-
turaleza misma de la acción intentada que no es sición no puede violarse directamente y dado caso
otra que la de un tercero contra una comunidad que un juzgador la desechare o contrariare, se-
y contra todo el mundo, y no la de un comu- ría indispensable, para infirmar un fallo, que la
nero contra los demás comuneros. falta de aplicación de ella tuviera como conse-
. "Que la equivocación en la cita de los funda- cuencia el quebrantamiento de disposiciones ci-
mentos de derecho no cambia ni modifica la na- viles que consagran derechos sustantivos'. (Ca-
turaleza de la acción intentada lo ha dicho repe- sación, 31 octubre de 1933, XLI-bis, 47).
tidas veces esa Superioridad. "Finalmente, en relación con el tercer cargo
"Debe tenerse presente que es muy posible que en que se acusa la sentencia recurrida por ma-
el actor haya establecido en su libelo fundamen- nifiesta violación de la ley sustantiva en los prin-
tos de derecho errados, o que haya citado en apo- cipios que regulan la prescripción, es decir, por
yo de sus peticiones, preceptos legales que no las haberse declarado ésta habiendo quedado inte-
consagran con la debida claridad o que no son rrumpida desde el momento mismo en que se pi-
los que directa o señaladamente las consagran ... , dió la división del comunero, es suficiente re-
pero tales errores de apreciación no alcanzan a cordar que el juicio de división de una comuni-
modificar en su integridad y en su sustancia ·la dad no interrumpe la prescripción ... ".
acción intentada, y tiene en estos casos el juz- Las razones que preceden, particularmente las
gador atribución suficiente para conocerla y con- expuestas por el Ministerio Público, que no ac-
sagrarla, siempre que halle en el derecho posi- túa en nombre de la parte demandante, llevan a
tivo normas legales que le presten apoyo y fun- la conclusión de que el fallo recurrido no puede
damento'. (Casación, junio 5 de 1930, G. J. nú- ser infirmado.
mero 1948, pág. 262). Basta agregar, en refuerzo de la tesis de que
"Por otra parte conviene transcribir aquí lo que la prescripción adquisitiva invocada como base
esa misma Superioridad ha dicho en relación con de la demanda no fue interrumpida por la ini-
el alcance de la causal 2~ de casación: cial del juicio divisorio, que ésta no produce tal
"La causal alegada, que es la que consigna el efecto contra el comunero que alega y prueba
numeral 29 del artículo 520 del C. J., no puede posesión exclusiva, . ni mucho menos contra el
tener cabida sino cuando el juzgador ha dedu- poseedor que no invoca calidad de comunero. Si
cido una acción distinta de la ejercitada, variando la señora Durán designó como demandados a los
los términos de la demanda o cuando ha fallado comuneros de "Brisuelas", se ve que· lo hizo por
en más de lo pedido o cuando no ha desatado al- considerar que ellos podían ser presuntos dueños
guno de los puntos sobre que versa la controver- primitivos y conocidos de los predios "La Zanja"
sia". (Casación, 30 de noviembre de 1935. G. J. y "Oviedo", comprendidos dentro de la alindera-
número 1905, pág. 193). ción del indiviso, dirigiendo su acción también
"En el caso de autos, pues, el Tribunal fallador contra "todas las personas que se crean con de-
no cambió la acción, como lo dice el recurrente, recho", y a quienes se emplazó en la forma pre-
sino que desató la litis ciñéndose estrictamente a vista por la Ley 120 de 1928.
la acción intentada ... ". Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala
"En cuanto al segundo cargo que el recuiTente de Casación Civil, administrando justicia en nom-
formula contra la sentencia del Tribunal y en que bre de la República de Colombia y por autori-
la acusa por violación del artículo 593 del C. J., dad de la Ley, NO CASA la sentencia recurrida.
basta decir que dicha norma no es sustantiva y Costas a cargo del recurrente.
por consiguiente no puede· ser violada dj.recta-
mente. Además el recurrente no cita disposicio- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
nes civiles que consagren derechos sustantivos, GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
que hubieran podido ser quebrantados por falta al Tribunal de orJgen.
de aplicación de aquélla.
"La Corte sobre este particular ha dicho: !Luis JFelñpe !Latorre 1D.-Agustín Gómez ll'x-a«lla.
"La disposición dei artículo 593 no es sustan- llgnaoio Gómez ll'osse- &lberto Znleta &ngeA.-
tiva que consagre derechos a favor de los partí- JErnes~o MeiemfAi'o !Lugo, Secretario.
 JJ llJ IID n·(D n A rr.,

§3: JDlECJRlET A ElL IDJIV())}RCH)l IDE UN MA Tl!UMONllO CllVKlL CON BASE lEN lLA
CAUSAL 4? DJEZ. AJRTllCUlLO 154 DiEJL C09WO CllVlllL. - SlENTllDO Y AlLCANc
ClE IDJElL TlEJRMINDl "AR§OJLUTO" USADO lPOR lElL CODllGO CllVllL lEN SU AJR'll'llCU-
lLO 154 lP' ARA lPRECllSAR IElL ABANDO NO DJE][_. MAJ!UDO lEN l~lL CUMJPLllMlllEN-
'1!'0 IDJE LOS IDJEJBJEJRJES DlE lESlPOSOY ID lE lP ADJRJE

n. -lEn 'll'ri.lb>:rnll1lall ñll1lfterpn-etó en "absoluto haber dejado rile cum]ll:Ur con SUI!S i!lleberes,
abandono" de: marido en sus lllleberes de es- sin causa alguna, se na obligara a demnstli'ar
poso y «lle parliJre (ordir.!an ~g den articnlo llM que no tuvo razónn legan paira omi.tñli'!os, punes
iillen C. C.), en en sentilllo, n~o sólo de omisióllll esto constituye una veli'dadera exeeJillcióllll
ew ell cumpllñm.i.ento de sus obligaciones, sino pa:ra en marr-ido, ya a¡¡'ille, segó en mli'tiimiDÍI!D
Ql!e omisión cJrónñca o en <a[ ~iiempo. Jl5S del Código Civñl el a:ll:ivoli'c!o s~!o :¡~uede
lLa Con·te estiima I!JlUll<a <!lse cli'iteriio crono- ser demandado porr- el cówyUllge l!llllle m.o lb.a
Tiógico o Ole tii:empo, n.nsaiillo i!l!e mmll.o exclusñ- dado lugar a én.
wo, <!lS enado, y I!Jlll!<e en término :IJ!Ue empllea
<!lll Cóiilligo Cñviill iille "absoR:rnto", p¡¡ura precñ- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
Sa!i' ell abandono d:ei .lllllali'Ji«llo en SUS i!l!ebeli'es, Civil.- Bogotá, a veintitrés de noviembre de
<!ls el más propño para de!iinili' el punto. !Lo mil novecientos cincuenta y cinco.
absolluto es no completo, totaH o llllefiniiiivo,
término opues~o a lo incomplleto, deficiente (Magistrado Ponente: Dr. Agustín Gómez Prada)
ó tempont llliay, pues, abanulio:rn.o abso]uto
i!lle llos deberes «lle esposo y de p:r.dn-e mllaill!do .El Tribunal Superior de Bogotá, en sentencia
1il!llll hombre deja iille Ci!llmpJñrRos en bll for- de 19 de abril del presente año, revocó la dic-
ma, i!J!ue nos fñnes que !m ley ha teill!ido en tada por el Juzgado 1Q Civil del Circuito de Bo-
eUllenta ])ara señaBali'Ros r..~:: pueden cumplir· gotá y, en su lugar, negó las peticiones de la de-
se. Y si a veces e! tiempo ]lmede seli' una dr- manda, absolvió al demandado y condenó en cos~
cMnstancña que. seliiane <all mbanl[]l~mo <Comple- tas de la primera instancia a la parte actora,
to, ell1! oh·as no pclllrm fill1lll!i<Carlns i!lle manera dentro del juicio ordinario sobre divorcio y diso-
segura y en ·ocasiones nc tendrá significa- lución de la sociedad conyugal promovido por
cfión lll!ingun.a. 'JI:ll mmrr-id(} o padre ~ue en IH!elma Kaufmann contra GVIl!llten- 'll'li'ansTia~e'll!R'.
un instante deja su llnoga:r, abandona de El apoderado de la parte actora interpuso con-
modo absoluto ei enm]!ll!imiento de sus de- tra dicha sentencia el reeurso de casación.
beli'es, sñ ias C~E'Ci!llsC:.>.ncñas mdi.c:m ~Ulle no
pñensa volver a JP!i'estali' na ~utena moran y
económica a ¡¡¡;ue estm ~bnfgadio, o sea, que no
es Ulllll abandono ~<lmpoli'&J. IDesllle luego, las I. Helma Kaufmann contrajo matrimonio civil,
apre<Cfiadones de ésia como Ras iille nas otras en esta ciudad, con Gunt·er Translateur, el 21 de
eall!saK<as de diwcrcio, a¡;1:lle no son también i!lle febrero de 1951 y del matrimonio nació un niño,
separaeiónn i!lle lhñenes, 1llan i!lle ([!'llltedan- al! pru- Maximiliano, el 30 de enero de 1952. Los cónyu- .
dente arbit!i'iio der juez, a:llado q:re no es po- ges vivieron juntos hasta el13 de febrero de 1954,
sñb~e señallar paUll~:tS li';giidas en el padicular. día en que el esposo abandonó el hogar, sin cau-
2.-& la mu;fer le e~u<espolll(llía JillrObar el sa alguna, como lo afirma la mujer, o por la in-
aballlldowo absoluto y an malrido na ca1!llsa jus- tromisión del hermano da ésta, Kurt Kaufmann,
ta llllell mismr..o, esto es, a:l:e los motivos le- en su vida de familia, como lo dice el demandado.
gales I!J!Ulle 1Íll!VO pa:ra deja!i' de eUllm]lllnir eon II. La esposa promovió juicio ordinario para
sus obligacio:J.es, ya a;¡ue él! es quien alega pedir la separación o divorcio y la consiguiente
esa ciR'cunstamda. §eda ::m mbsurlllo qne a disolución de la sociedad conyugal, alegando
na ml!llj<ar. l!ll1lle denmmflara a su <as!)oso por como causas para ello: que el marido abandonó
 {.i A .t; n~ 'Jl' A 633

.a.s1.1 esposa. para :i;, a vivir f:u~a deLhogar, el 13 porque con las declaraciones de algunos· testigos
de febre~o de 1954 y no ha regresado; que ha y la confesión del demandado encontró probada
maltratado a su esposa, la ha injuriado grave- la causal cuarta del artículo 154 del Código Civil,
mente, ha hecho imposible la paz y el sosiego o sea, el absoluto · abandono de los deberes de
domésticos y la ha amenazado; que los gastos de esposo y de padre por parte de éste (f. 27 del
manutención de la cónyuge y del hijo no fueron c. 1).
sufragados por el esposo; que desde el matrimo- V. El Tribunal, como ya se dijo, y en des-
nio dejó en abandono económico a su mujer y acuerdo con el Fiscal, revocó la sentencia de pri-
el hermano de ésta, Kurt Kaufmann, ha proveí- mera instancia y absolvió al demandado, argu-
do a dichos gastos; que se llevó del hogar obje- yendo, en síntesis: a) No hay ninguna prueba de
tos que eran de propiedad del matrimonio; que la causal quinta de divorcio, o sea, los ultrajes,
no pagó los gastos que demandó el nacimiento del el trato cruel y los maltratamientos de obra que
hijo ni ha suministrado los de crianza y educa- hayan hecho peligrar la vida de los cónyuges o
ción del menor, los cuales ha hecho el hermano hayan hecho imposibles la paz y el sosiego do~
de la esposa. mésticos; b) el incumplimiento del demandado
III. El marido dijo que no se oponía al divor- en sus deberes de esposo y padre, según la prue-
cio, pero negó la existencia de los motivos ale- ba que el Tribunal relaciona, "data solamente
gados al efecto diciendo: que el hermano de su desde el día en que él se retiró del hogar, el 13
esposa vivía con ellos y el 13 de febrero culmi- cte febrero de 1953", pero no hay ninguna sobre
naron las diferencias existentes con él y se vio el tiempo anterior; e) incumbía a la actora la
obligado a retirarse de la casa para buscar una prueba "de la causa por la cual el marido se re-
residencia para los tres (marido, mujer e hijo), tiró de la casa y dejó, desde el día en que esto
pero que su cónyuge "no quiso secundarme en hizo, de cumplir con los deberes de esposo y pa-
este propósito alegando que por ningún motivo dre"; d) el tiempo transcurrido entre el aban-
dejaría a su hermano", con lo cual lo obligó a dono de la casa y la demanda -dos meses y me-
permanecer fuera de su casa, "forzado por las dio- "por sí solo no es suficiente para estimar
circunstancias creadas por ella misma"; que con el incumplimiento como crónico o habitual, dado
su esposa llevaba "una vida tranquila y agrada- que en la conducta humana un hábito o un pro-
ble hasta cuando llegó el hermano de éstá", lo ceder crónico no lo establecen los actos propios
que trajo el desasosiego al hogar; que todo el de él que se efectúen en un lapso tan corto de
fruto de su trabajo lo destinó a los gastos de su dos meses y medio" (subraya la Corte).
casa; que no sacó de ella sino elementos de su
propiedad y, en su mayoría, de su uso personal; Demanda de casación
que ha atendido a la subsistencia de su hijo y ha
suministrado el dinero para su crianza, mas no El recurrente le hace cuatro cargos a la sen-
ha hecho gastos para su educación, dada su corta tencia del Tribunal, basados en la causal primera
edad de quince meses. del artículo 520 del Código Judicial, que la Corte
En la misma contestación de la demanda, aun- resume como se verá en seguida:
que afirma que su cuñado Kurt Kaufmann no 1Q El Tribunal violó la ley por infracción di-
prestó la contribución económica que se invoca, recta y por interpretación equivocada de la mis-
reconoce que por comida, arreglo de ropa, vi- ma: en efecto, interpretó erradamente el artículo
vienda y derr.ás "pagaba alguna suma mensual"; 154 del Código Civil, en su numeral cuarto, al
y que es ·verdad que "ayudó con alguna suma de considerar que el absoluto abandono del marido
dinero p_ara los gastos que demandaba el naci- en el cumplimiento de los deberes de esposo y
miento" del niño. ' de padre se refiere a un período de tiempo, sien-
IV. El Juzgado, de acuerdo con el Personero do así que las obligaciones de los cónyuges son
Municipal y con las peticiones de la demanda, permanentes y constantes, sin interr1Jpciones. El
decretó el divorcio solicitado, la disolución de la legislador se refiere a la intención positiva de
sociedad conyugal y la terminación de la potes- dejar de cumplir con las obligaciones a que es-
tad marital, ordenó que el hijo quedara en po- tán sometidos los ·esposos y los padres, la cual
der. de la· madre y fijó en setenta pesos la suma está probada en el proceso. Lo que diferencia el
que debía pagar el padre mensualmente para los abandono absoluto del abandono transitorio es la
gastos de sostenimiento del mismo (del hijo), intención o voluntad y no el tiempo, pues no es
una circunstancia que haya de apreciarse "por nica o en el tiempo¡ !o ctJa! ~ ~VJ~, oo ~~
horas, minutos o días". mente de las frases trans<:ritas en otro lugar, sino
29 Por esta interpretación equivocada el Tri- de las citas que hace d1~ dos comentadores del
bunal quebrantó el precepto que establece que artículo 154, en su ordinal 4o: uno de ellos dice
incumbe probar las obligaciones o su extinción que "mejor habría sido el empleo del vocablo
a quien las alega, pues afirma que le correspon- crómeo, dado que demostrar lo absoluto de cier-
día a la esposa "demostrar la causa del abando- tas omisiones es bastante~ difícil", y otro afirma
no" del marido, invirtiendo así el sistema gene- que, para entender el término "absoluto" en for-
ral de la carga de la prueba: al señor Translateur ma razonable hay que referirlo "más bien a una
le tocaba demostrar "que el abandono del hogar cuestión de tiempo y hay que relacionar ese tér-
se debió a una causa justa, ya que es él quien mino con habitual".
alega esa circunstancia". La Corte estima que e.se criterio cronológico 0
39 Al apreciar mal el Tribunal las posiciones de tiempo, usado de modo exclusivo, es errado,
del demandado, "dejó de aplicar el numeral 59 Y que el término que emplea el Código Civil de
del articulo 154 del Código Civil" aue establece "absoluto", para precisar el abandono del mari-
como causal de divorcio la ausencfa -de paz y so- do en sus deberes, es el más propio para definir
siego domésticos, lo cual confesó el demandado. el punto. Lo absoluto es lo completo, total 0 de-
finitivo, término opuesto a lo incompleto, defi-
ciente o temporal. Hay, pues, abandono absoluto
de los deberes de esposo y de padre cuando un
Aunque no haya n~cesidad de estudiar cargos h.ombre deja de cumplirlos en tal forma, que los
que no prosperan cuando existe alguno que si fmes que la ley ha tenido en cuenta para seña-
tiene acogida, no omite la Corte la consideración larlos no pueden cumplirse. Y si a veces el tiem-
del tercero o último, por relacionarse con las po puede ser una circunstancia que señale el
pruebas, de las cuales habrá de ocuparse luégo, abandono completo, en otras no podrá indicarlos
como en su lugar se dirá. de manera segura y en ocasiones no tendrá sig-
Pues bien, para rEchazar este tercer cargo bas- nificación ninguna. Un marido o padre que en
ta con advertir que es necesario que en el hogar un instante deja su hogar, abandona de modo
no existan la paz y el sosiego domésticos, no por absoluto el cumplimiento de sus deberes, si las
cualquier motivo, sino ocasionados por ultrajes, circunstancias indican que no piensa volver a
trato cruel o maltratamiento de obra de uno de prestar la tutela moral y económica a que está
los esposos para con el otro, como se desprende obligado, o sea, que no es un abandono temporal.
del texto 51' del citado artículo 154 del Código Desde luego, las apreciaciones de ésta como las
Civil. . , de las otras causales de divorcio, que lo son tam-
Y lo que el demandado dice en las posiciones bién de separación de bienes, han de quedar al
no es que la paz y el sosiego domésticos no exis- prudente arbitrio del juez, dado que no es posi-
tan en su casa por aquellos motivos, esto es, por ble señalar pautas rígidas en el particular.
ultrajes o trato cruel o maltratamientos de obra Es cierto que en alguna ocasión esta entidad
que le hubiera dado a su mujer, sino "porque el consideró que no era abandono absoluto el de un
señor Kaufmann se introdujo en mi casa y él fue esposo y padre que había estado lejos de su casa
el que produjo ese malestar" (f. 69 del c. 2Q.). durante catorce meses: "no basta esa ausencia
Pero sí properan los cargos primero y segundo, --expresó- para constituir el abandono que de-
que se refieren a la errada interpretación del signa el artículo 154 del Código Civil, como cau-
Tribunal sobre el ordinal 4Q del artículo 154 del sal de separación. El esposo que se aleja tem-.
Código Civil, o sea, sobre lo que debe entender- · poralmente de su casa, ahuyentado por querellas
se por "albsohnto abandono" del marido en sus de- o pendencias domésticas, no deja para siempre ....
beres de esposo y de padre y en cuanto a la car- a la esposa, que es lo q:.te constituye el abando-
ga de la prueba, respecto de los m'otivos que tu- no absoluto de que habla la ley". (Cas. de 11 de
viera el demandado para abandonar su hogar. julio de 1929, G. J. Tomo XXXVII, número 1849,
El Tribunal interpretó el "absoluto abandono" página 26).
del marido en sus deberes de esposo y de padre Pero esta doctrina que~ subordinó al tiempo el
en el sentido, no sólo de omisión en el cumpli- abandono de los deberes, ha sido rectificada en
miento de sus obligaciones, sino de omisión eró- no pocos fallas.
 635

Así, en casación de 5 de diciembre de 1932 ex- para cuando aquel no es definitivo o completo~
presa que "el abandono por parte de alguno de aún respecto de uno solo de los deberes del ma-
los cónyuges, de alguno de los deberes que le in- rido como esposo o padre, y por consiguiente, el
cumben y que hiciera imposible la consecución concepto del Tribunal en esta parte no es tam-
i!lle llos fines pan los cuales está constituído el poco erróneo y opuesto al numeral 49 del artículo
matdmonio, sel!'ía causal necesaria de separación 154 del Código Civil". (G. J. Tomo XXXVIII,
«l!e bienes (y «l!e divorcio, aclara ahora la Sala) ... número 1876, página 514 y subraya la Corte aho-
Hay, pues, que interpretar este numeral en el ra).
sentido de que el abandono de cualquier deber En cuanto a la carga de la prueba, es cierto
inul!ispensabie pam la ·vida matrimonial, induce que el Tribunal afirma que le tocaba a la de-
causal de separación de bienes (o de divorcio, mandante probar "la causa por la cual el marido
vuelve a aclararse), sin que sea necesario el aban- se retiró de la casa y dejó, desde el día en que
dono absoluto de todos y cada uno de los deberes esto hizo, de cumplir con los deberes de esposo
de esposo y padre o de esposa y madre, situación y padre". Y es verdad que el artículo 1757 del
ésta que queda, naturalmente, sometida a la apre- Código Civil estatuye que "incumbe probar las
ciación del juzgador". (Cas. de 5 de diciembre de obligaciones o su extinción a quien alega aqué-
1932, G. J. Tomo XLI, número 1892, página 52). llas o ésta".
Como se ve, ya no se emplea el criterio crono- Es este un principio general probatorio que se
lógico o de tiempo para calificar el- abandono ha enunciado siempre diciendo que la carga de
como absoluto. la prueba de los hechos en que se basa la deman-
En casación de 27 de septiembre de 1930 dijo . da le corresponde al actor y que la carga de la
más claramente la Corte que "el absoluto aban- prueba de los hechos en que se basan las excep-
dono de que habla el artículo 154 del Código Ci- ciones le corresponde al demandado.
vil significa un desamparo grave por el marido Principio que explican Colín y Capitant di-
o por la mujer de sus respectivos deberes" y con- ciendo que el demandante que quiere introducir
cluye que al exagerar el sentido de la expresión un cambio en la situación normal debe probar
"absoluto abandono" conduciría "a consecuencias ese cambio, pues de lo contrario el demandado
absurdas e injustas" (G. J. Tomo XXXVIII, nú- conserva las ventajas de su situación. "Por tan-
mero 1867, página 92). · to, el demandado que se limita a negar los hechos
Y en casación de 28 de febrero de 1931, estimó alegados por el actor, no tiene que presentar
que no. era equivocada la interpretación de un prueba ninguna en apoyo de su negación. lP'ero
Tribunal que requirió un abandono "reiterado en si optme medios de defensa, excepciones, e!'l de-
los hechos y crónico en el tiempo", pero ello por- cir, si pretende que ias consecuencias jurídicas
que se trataba de un abandono, no total o defi- de los hechos alegados se paralicen por otros he-
nitivo, sino solamente parcial de las obligaciones. chos, por ejemplo, si sostiene que es propietario
El abandono -explica ese fallo de la Corte- poll' pres!!ripción, o aún más, que la obligación
"puede ser definitivo o completo en si mismo res- es nula, es él el que tiene que aducir las pruebas
pecto de uno solo de los deberes del marido, de estos medios de defensa". (Curso elemental de
como el de suministrar alimentos a su esposa e Derecho Civil, tomo I, página 209 y se subraya).
hijos, pero en cantidad· exigua, caso en el que no De esta suerte y, como lo dice el recurrente,
podría, de acuerdo con la tesis del recurrente, a la mujer le correspondía probar el abandono
asentarse como obligación ineludible para el juez absoluto y nada más, y al marido la causa justa
la de decretar la separación, porque bien podría del mismo, esto es, de los motivos legales que
suceder que ello se debiera a dificultades fortui- tuvo para dejar de cumplir con sus obligaciones,
tas del marido, fáciles de sobrevenir en la vida ya que él es quien alega esa circunstancia. Sería
del matrimonio y también de desaparecer o ate- un absurdo que a la. mujer que demandara a su
nuarse con algún esfuerzo de parte de aquél. De esposo por haber dejado de cumplir con sus de-
ahí que el Tribunal diga que el hecho debe ser beres, sin causa alguna, se la obligara a demos-
en este caso siquiera reiterado y de alguna du- trar que no tuvo razón legal para omitirlos, pues
ración o crónico para que pueda asimilarse a esto constituye una verdadera excepción para
absoluto que exige la ley. De modo que el ca- el marido, ya que, según el artículo 156 del Có-
rácter de abandono reiterado en los hechos y eró' digo Civil el divorcio sólo puede ser demandado
nico en el tiempo no lo exige el Tribunal siinG por el cónyuge que no haya dado lugar a él.
 Prosperando, ·como prosperan, estos cargos, es este propósito alegando que por ningún mo~iv
forzoso dictar la sentencia de instancia que co- dejaría a su hermano, obligándome con esa ac
rresponda decidiendo sobre lo principal del pleito titud a permanecer fuera de mi casa, pero n
(artículo 539 del C. J.). como un acto de abandono del hogar, sino fo:r
zado por his circunstancias creadas por ella mis
ma" (f. 14 del c. 1).
IEllll ¡¡¡osil!liol!l.es, acepta el demandado que desd
Para resolver lo que se estime legal debe pre- el 13 o 15 de febrero "no hace vida común con
cisarse cuáles sor. los hechos que aparecen de- su esposa"; que "durante los últimos cuatro me-
mostrados, así: ses del presente año (1953) no ha enttegado su-
19 Está probado el matrimonio civil de Gun- ma de dinero a su esposa para su manutención
ter Translateur con Helma Kaufmann, celebra- y la de su hijo"; que sacó de la casa "su cama y
do en esta ciudad, el 21 de febrero de 1951, con sus utensilios de uso personal para ·la casa de sus
el acta en que se hizo constar la celebración padres"; que "su matrimonio fue un engaño"
del mismo (fls. 8 y ss. del ~. 1). aunque no por asuntos de dinero; que durante
29 También consta el nacimiento de Gerd Maxi- los últimos tiempos no hubo paz ni sosiego en su
miliano, como hijo del matrimonio, el 30 de ene- casa debido a disgustos con su cuñado; y que su
ro de 1952, del acta de registro de estado civil esposa "tiene un capital de diez mil pesos que le
(f. 7 del c. 1). producen intereses mensuales suficientes" para
39 No hay prueba de que se hubiera cumpli- su sostenimiento (fls. 5 a 6 del c. 2).
do la causal 5~ del artículo l54 del Código Civil,
o sea, los ultrajes, el trato cruel o maltratamien- María lH!eiena Cald!i!!!i'Óllll, criada del matrimonio,
tos de obra que hubieran puesto er:. peligro la desde hacía ocho meses en julio de 1953, declara
vida de. los cónyuges o que hubieran hecho im- sobre el disg11sto habido el 13 de febrero de]
posibles la paz y el sosiego domésticos, pues de mismo año y' de cómo el marido sacó sus cosas,
ellos sólo aparece la declaración de la criada "una nevera y una alcancía con ahorros que de-
María Helena Calderón, que dice que no sabe cía que eran para el nif..o"; que a los ocho días
alemán, pero que el 13 de febrero de 1953 tu- la señora llamó al marido, y éste vino, "pero no
vieron disgustos los esposos y "por el semblante se amistaron"; que volv:ó luégo y como no <2:Jllo
y cara que ponían se ve que se trataban mal de contrara a su mujer, se retiró y "no ha vuelto a
palabra" (f. 3 del c. 2). vivir en compañía de su esposa"; que "ella me
49 Está probado que el 13 de febrero de 1953 dijo un día que su esposo le había dado diez pe-
Gunter Translateur dejó su casa y desde enton- sos para los gastos de su hijo"; que "el señor
ces no ha vuelto a subvenir a las necesidades de Kurt Kaufmann, hermano de la señora Helma,
su hogar. Y que este abandono de sus deberes quien vive en la misma casa, da para los gastos
de esposo y de padre fue definitivo o absoluto, diarios de la casa" (f. 3 v. del c. 2).
como lo requiere el ordinal 49 del artículo 154
del Código Civil, está acreditado con la contes- !La señora IH!i!degall'rll ZaxMieli.' de §hel?lliílla:m cono-
tación de la demanda, con las posicicnes del de- ce desde hace varios años al matrimonio, vivió
mandado, con las declaraciones de María Helena junto con la señora Helma, y dice que alrededor
Calderón, Hildegard Zander de Sherman y Hans del 15 de febrero de 19!i3 los esposos tuvieron
May y las constancias de los Juzgados en lo pe- un disgusto y el marido se llevó algunos muebles
nal. "y no volvió a vivir con su esposa"; que enton-
ces ella le había ofrecido dinero, pero que la mu-
IEill lla comtes~a<Cñóill l!lle lla «llemallli!lla dice, entre jer respondió que su hermano "estaba sufra-
otras cosas: "No me opongo a que el divorcio gando los gastos de la casa" y que le consta que
sea decretado"; "el 13 de febrero del corriente el señor Kurt Kaufmann es quien provee a los
año (1953) hicieron crisis las diferencias surgi- gastos de manutención del hijito de esta señora
das entre él (Kurt Kaufmann, su cuñado) y yo, y del señor Translateur"; que desde antes de ca-
razón por la cual me vi precisado a retirarme de sarse Translateur decía que se casaba "por la
la casa con el objeto de buscar una residencia plata del hermano de ella y esto lo decit\ oox:> mu-
para mi esposa, para mi hijo y para mí. Desafor- cha frecuencia" y que luégo de casados le había
tunadamente, mi esposa no quiso secundarme en confesado la señora "que las cosas habían resu!-
Nl!lS. 2.160-2.161 GA{;IE'Jl'A. JI!JllllliCliAIL S37

tado como yo se lo había advertido"; y que le divoroio, dispone la ley que haga el Juez tales
consta que el hombre, al irse de la casa, "se llevó regulaciones en forma prudencial y así deberá
la alcancía de su hijo y la libreta de consigna- ordenarse, procediendo al efecto según el pro-
ciones en la Caja de Ahorros del mismo niño" cedimiento del artículo 553 del Código Judicial,
(f. 4 v. del c. 2). antes de los trámites de la liquidación de la so-
ciedad conyugal (artículo 795 del C. J.).
IHians May, quien conoce y trata con frecuen-
cia a los esposos Translateur-Kaufmann declara Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
que desde la separación del marido no ha vuelto -Sala de Casación Civil- administrando justi-
éste a sufragar los gastos de su mujer y de su cia en nombre de la República de Colombia y
hijo, pues quien lo hace es el hermano de ésta; por autoridad de la ley, CASA la sentencia re-
que supo que había habido diferencias. de dinero currida y modifica la proferida por el Juzgado
entre Translateur y el señor Kaufmann origi- Primero Civil de este Circuito el día doce (12)
nando diligencias penales; y que aquél "abando- de marzo de mil novecientos cincuenta y cuatro
nó sus deberes para su señora e hijo desde cuan- (1954), así:
do se fue del hogar ~ vivir con su familia". (F.
8 v. ibídem). 19 Decrétase el divorcio o separacwn del ma-
trimonio civil celebrado entre los cónyuges Gmn-
lEl .rruzgado 69 de llnstrucción Criminal, certi- ter 'Frarislateur y IHlelma Kaufmann el día vein-
fica que en ese despacho cursa un proceso por titmo (21) de febrero de mil novecientos cincuen-
abuso de confianza en que es denunciante Kurt ta y uno (1951) ante el Juzgado Quinto Civil Mu-
Kaufmann y denunciado Gunter Translateur "por nicipal de Bogotá, y consecuencialmente la diso-
apropiación de dineros del señor Kaufmann, lución de la sociedad conyugal formada entre
quien ha dicho ser hermano de Helma Kaufmann ellos por virtud de ese matrimonio y la termi-
de Translateur" (f. 10). El Fiscal del Juzgado 59 nación de la potestad marital que el marido de-
Superior no accedió a certificar sobre un proceso mandado tiene sobre su cónyuge demandante.
que cursaba en esa oficina.
29 Su hijo Gerd Maximilian Translateur Kauf-
Con estas pruebas y, como se dijo al principio mann quedará en poder de la madre y el Juez
de este. aparte, se llega a la plena convicción de determinará la forma y cuantía de los gastos de
que hubo abandono absoluto del demandado en alimentos y educación del mismo, de acuerdo con
sus deberes de esposo y de padre y, por tanto, el procedimiento del artículo 553 del Código Ju-
que debía decretarse el divorcio, y hacerse las dicial. ·
demás declaraciones pedidas en la demanda.
39 Condénase al marido a proveer a la con-
La ·Procuraduría solicita que no se case la sen- grua y decente sustentación de su mujer y el
tencia recurrida, pero tanto el Personero Muni- Juez fijará la cantidad y forma de la contribu-
cipal como el Fiscal del Tribunal pidieron que se cwn, atendidas las circunstancias de ambos, y
accediera a las peticiones de la demanda. también de acuerdo con el procedimiento del ar-
tículo 553 del Código Judicial.
Es más, el citado Personero que, como los otros
Agentes del Ministerio Público, ha intervenido
en interés de la mujer y del hijo (artículos 156 Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
del C. C. y 785 del C. J.), apeló de la sentencia GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
de primera instancia por no haberse dado cum- Tribunal de su origen.
plimiento al artículo 166 del Código Civil, que
establece para el marido que ha dado causa al
divorcio la obligación de contribuir a la congrua Agustín Gómez JP'rada- lignacio Gómez ll"CSlSil'l.
y decente sustentación de su mujer divorciada.
A esto añade la Corte que en el artículo 161 del ILuis !Felipe JLatorre U.-A.lberto Zuleta Angel.-
mismo Código se ordena a los cónyuges proveer
a los gastos de alimentos y educación de los hi- ]Ernesto Melendro lLugo, Srio.
jos. En ambos casos, consecuencia obligada del
ACCITON DJE IF'ITJLITACWN NA'll'URAJL. - POSJESKON NO'l'OlRITA DJEJL JEST.AIDO IDJE
IBIUO NA'll'URAJL

]..-lEs i!lloctirlina de na IColí'te, confirmada fijado illllll en meJrneiiomtai!llo llli?itfi<eillio 3Sa mtell
ellll lllllllmelí'osas i!llecfts!omes, Ra de que la ac- Códiigo Cñvill.
ciióllll de iiñ!iaciióllll matuuan puede promovelí'Se
después de muerto en padre eollltlí'a llos he- Corte .Suprema de Justicia. - Sala de Casación
¡¡oe¡¡]jelí'os. Civil.-Bogotá, a veinticinco de noviembre de
2.-lEnbe la diisx:wsid{m collltemida en ~ mil novecientos cinc·.1enta y cinco.
a¡¡otfculo 5? dle Ra !ey 4!5 i!lle ].!"136 y d ali"tícu-
llo 3!Yi den ICói!lligo ICñvH exiisten varias dife-. (Magistrado Ponente: ::>r. Alberto Zuleta Angel)
ll"e!lllcias en~re llas cuales debe anotaJrse b
lí'eferen~e a na nuesexnt:wióm del hijo por el Se decide el recurso de casación interpuesto
padre, <COlll el ca!í'ácter de tal., a llos deudos por ambas partes contra la sentencia dictada por
y amñgos, <Conilidón mo exiigida por na <Citada el Tribunal Superior de Pasto en el juicio de Ma-
dliisposii<CióJrn tlle Ha Rey 4!5, difell."encia ésta cla- tilde, Marta Cecilia y Enna o Emma Aguilera
lí'amente explliicab!e <Comoquiera que, según Castro contra Rafael D. Aguilera y María Zoila
se expresa· en !os plí'op:ios alllteceden.tes de Victoria Aguilera de Caicedo, sobre filiación na-
na lley, no es flí'e<Cuente ell cmso de que una tural y petición de herencia.
]plelí'Sol!la prrese1rnte .a sills :llñjos natur¡lles, <COn
ell ealí'ácteli.' de tales, a slllls fami!iall."es y ami-
g<!lls.
lEilll el <Caso :¡ta!l"Ucl!llla:r, en sentenciador .al !La demanda.-Carmela Castro, obrando en re-
allenegall." la <llec!aR"ación alle filifadón lllatural presentación de sus menores hijas Matilde, Mar-
demandada <CO!lll fullldamento en ]a posesiÓn ta Cecilia y Enna o Emma Marieta Aguilera, co-
notorña, poli" mto apalí'ece? acreditadas todas mo madre actual de éstas, en demanda contra Ra-
nas eilt"CUlllllstancias iil11.dicmal!as en en articulo fael D. Aguilera y Zoila Aguilera de Caicedo, pre-
3~7 i!llel Código !Civil, infrñllllge esta disposñ- sentada al juzgado del circuito de Túquerres, pi-
cióm, por inde'Mi!lla apliicacñ6n, llo mismo que dió que se hicieran las siguientes declaraciones y
en arií<Cullo a)? i!lle lla ney 4l5 de ].936, ]l<!lli" fal- condenaciones: "JP>rimen.-Que la señorita Mar-
~a de apii<ea~eiiómt. ta Cecilia Aguilera tiene título de su calidad de
hija natural, respecto de su padre natural señor
3.-m es <Ciieni<!ll I!Jlille en '.IT'llt&'li'AMII!lEN'.IT'O y Zenón Fabio Aguilera, el cual consiste en las ac-
]a lF&MI& de I!JlUe b-ata ei artficilll!o 6Q de la tas de matrícula extendidas en la Escuela Normal
]ey 4!5 de ].~38 deben asentarse en ad<!lls de] Rural de Popayán, con fechas 26 de octubre de
supunesto pai!lli"e que apaJre<een señalados en 1941 y 17 de octubre de 1943, las que se hallan
la ciitada disposición. llegan, es dei"~o también suscritas o firmadas por su dicho padre Zenón F.
que tlt"atánc1lose de na eompll."obacñón de la Aguilera. En subsidio de la anterior petición, so-
¡¡wsesión notorim «l!el! estarlo «lle hljo na~urai, licito que en la sentencia definitiva se reconozca
no es posi.lMe exigir la eonmurencia de to- o declare que la señorita Marta Cecilia Aguilera
dos esos :netos -sl!llbsiisten<Ci.a, educación y es hija natural del finado señor Zenón F. Agui-
establecimiiento- en el término míniimo de lera. - Segullllda. Que las señoritas Matilde y
nos i!lliiez alÍÍ<!lls e<!llnti.nunos 11'ñ:ai!ll<!lls en eH aR"ti<Culo Enna o Emma Marieta Aguilera son hijas natu-
3S8 i!lleU Córug<!ll Civill; a este Jrespecto, basta rales del extinto señor Zenón Fabio Aguilera.-
anotaR' que exiigi!l', poli." ejempUo, en !l'eiación '.IT'ercera.-Que la señorita Marta Cecilia Aguile-
con na edan~ea<eiión, 1lllna IC1l.ll.ración minima i!lle ra, en virtud de la declaración que se haga según
i!lliiez &fi.os equfivmMlll'ía m exñg:i.r, pa¡¡o21 la po- la primera petición de esta demanda; sea que
!lesiólll l!llo~oria, t'Illll ~éll"mñimo m¡¡¡y supe!l'i.or al prospere la' principal o la subsidiaria, es here-
 . O!i. 2.16Ó·,2.ll.til

era de su padre naturai Zenón Fabio Aguile- gar, el carácter de hija natural del señor Ze-
a, con exclusión de los hermanos legítimos del nón Fabio Aguilera (petición subsidiaria). - §e.
ausante o de otros de igual derecho, o sea, que gundo. Reconócese a la señorita Marta Cecilia
xcluye a Rafael D. Aguilera y María Zoila Vic- Aguilera el carácter de heredera de su padre na-
aria Aguilera de Caicedo de la herencia o su- tural señor Zenón Fabio Aguilera, con exclusión
cesión del causante. - Cuarta. Que como conse- de los hermanos legítimos del causante señores
cuencia de la segunda declaración solicitada en Rafael D. Aguilera y María Zoila Victoria Agui-
esta demanda, las señoritas Matilde y Enna o lera de Caicedo del haber herencia!. - 'Fell'«:leli'O.
Emma Marieta Aguilera son herederas de su pa- Condénase a los demandados, una vez ejecuto-
dre natural Zenón F. Aguilera con exclusión de riada esta sentencia, a restituir a la Srita. Marta
los hermanos del causante Rafael D. Aguilera y Cecilia Aguilera, reconocida· hija natural del ex-
María Zoila Victoria Aguilera de Caicedo. - tinto señor Zenón Fabio Aguilera, todos los bie-
Quinta. Que los demandados una vez ejecutoria- nes sucesionales o relictos que formen el haber
da la sentencia que ponga fin a este litigio, de- herencia! de esa mortuoria. - Cuarto. Condéna-
ben restituir a las señoritas Matilde, Marta Ceci- se a los demandados a restituir a Marta Cecilia
lia y Enna o Emma Marieta Aguilera o a quien o Aguilera los frutos naturales y civiles produci-
a quienes entre ellas se les reconociere su cali- dos por todos los bienes hereditarios o relictos des-
dad de hija natural respecto del extinto señor de la notificación de la demanda. Artículo 553 del
Zenón Fabio Aguilera todos los bienes sucesio- Código Judicial. - Quinto. Absuélvese a los de-
nales o relictos, es decir, la universalidad de bie- mandados de los cargos formulados en la deman-
nes hereditarios, así muebles, como inmuebl~s. da en las súplicas segunda y cuarta. - Sexto. De-
semovientes, dineros, créditos, joyas, depósitos niégase la petición primera de la demanda. Sin
bancarios, papeles . de la sucesión, sementeras, costas por no haber temeridad". ·
herramientas, etc., como también aquellos que
retenía el causante como mero tenedor en su con- Motivos de la sentencia acusada.-Expone el
dición de , representantes de la sucesión. En es- sentenciador:
pe<;ial se condenará a los demandados, Rafael D. a) En lo que respecta a la primera petición de
Aguilera y María Zoila Victoria Aguilera de Caí- la demanda, fundada en las actas de matrículas
cedo a restituír a la ejecutoria de la sentencia d·e la demandante Marta Cecilia: "Estas actas de
los bienes que paso a enumerar: (aquí la enume- matrícula podrían servir de prueba para acredi-
ración).- Sexta. Los demandados Rafael D. Agui- tar la posesión notoria del estado de hijo natu-
lera y María Zoila Aguilera de Caicedo, conside- ral si por otra parte se extendieran al tiempo exi-
rados como poseedores de mala fe, serán conde- gido por la ley, de diez años por lo menos, pero
nados a restituir a las verdaderas herederas los en manera· alguna pueden constituir título de fi-
frutos naturales y civiles producidos por todos los liación natural". Agrega que, por otra parte, las
bienes hereditarios o relictos, no solamente los respectivas copias fueron tad:¡.adas de falsas y des-
percibidos, sino los que se hubieren podido per- pués de anotar las pruebas practicadas en el res-
cibir con mediana inteligencia y cuidado, desde pectivo incidente, concluye: "Entonces, resulta que
que entraron en posesión de dichos bienes o por la tacha de falsedad está probada y dichas copias
lo menos desde la notificación de la demanda, no pueden ser tenidas en cuenta, fuera de que co-
hasta la fecha que entreguen real y materialmen- mo ya quedó establecido en manera alguna pue-
te los bienes relictos muebles·, inmuebles, semo- den ser tenidas como título de filiación natural".
vientes, etc. - Séptima. Que, en caso de oposi- b) En lo concerniente a las ll:'elaciones sexuales
ción, se les condene a pagar las costas del presen- estables y notorias: "La notoriedad de las rela-
te juicio:'. Como causales. de la declaración de fi- ciones sexuales que de acuerdo con la ley justi-
liación solici.tada aparecen señaladas en la deman- fica una declaratoria de paternidad es la que se
da las establecidas en los ordinales 39, 49 y 59 del impone a la sociedad al ·vecindario, por la clari-
artículo 49 de la ley 45 de 1936. dad y espontaneidad (sic) de los hechos que la
lLas sentenc!as de instancia.-El juzgado, en fa- establecen; la que se impone, podíamos decir, de
llo que, apelado por ambas partes, fue confirma- una mane¡·a ·espontánea (sic) en el vecindario en
do por el Tribtmal Superior de Pasto, decidió: virtud de claros y terminantes hechos que la jus-
"Jrll'imero. Reconócese a la señorita Marta Ceci- tifi.can y es por eso que la jurisprudencia no ha
lia Aguilera, mayor de edad y vecina de este lu- admitido como capaz de sustentar una declara-
ción de esa naturaleza las relaciones sexuales que do de cosas se hubiere. exter.dido por un tíemp
resultan conocidas en una forma que podía lla- mayor de diez años. De lo que se desprende qu
marse a escondidas, las que han sido conocidas el dicho de los testigos no es suficiente para esta
confidencialmente, a hurtadillas o porque el hom- blecer ese estado o esa posesión notoria de hi
bre o la mujer que las sostienen han sido' sor- jas naturales de las se;.'í.oritas Matilde, Marta Ce
prendidos contra su voluntad en los hechos que cilia y Enna o Emma Aguilera. No puede pros
las denuncian. En el presente caso léi.s relaciones perar por esta causal la declaración de hijas na
sexuales se desprenden del dicho de los íntimos turales tal como se ha demandado".
amigos, de los confidentes y de los sirvientes de
Zenón Fabio Aguilera; de donde hay que concluir d) En lo relativo a la coxnf<asi.óllll iillllel!lliD!Úvoca mi
necesariamente que con los testtimonios allega- paternidad: "Con los conceptos periciales tanto
dos no se ha demostrado de manera precisa y cla- de primera como de segunda instancia se ha esta-
ra la notoriedad de las relaciones sexuales exi- blecido que las cartas y papeles que obran de fls.
gidas por la ley. O lo que es lo mismo no se ha 1Q a 29 y 32 del cuaderno 49 fueron escritos de
probado la causal consagrada en el numeral 49 · puño y letra de Zenón Fabio Aguilera; entre esas
del artículo 49 de la ley 45 de· 1936 para que las cartas se encuentran varias dirigidas a Marta Ce-
señoritas Aguilera, demandantes, puedan ser de- cilia Aguilera a Popayán"; transcribe la de 20
claradas hijas naturales del que fue Zenón Fa- de· marzo de 1944, ·que termina con la frase "su
bio Aguilera". Se advierte que el tribunal no to- padre que la quiere de veras", cita también la de
ma en consideración las declaraciones de José Era- 2 de abril del mismo año que termina con la fra-
zo Oñate, Héctor Aguilera, Alberto López y Em- se "soy para usted su muy atento P." y anota:
peratriz Molina por juzgarlas carentes de impar- "no hay que perder de vista que si bien el dicho
cialidad; consideró en cambio que los demás tes- de los t"'stigos traídos a los autos por la parte de-
timonios aducidos en el juicio son admisibles. mandante .no sirven pa:ra demostrar la existencia
de las relaciones sexuales notorias y estables, ni
e) JB:n no 11'efel1'e!llte a na Jil4lsesióllll notoria: "De la posesión notoria del estado civil de hijo na-
conformidad con lo dispuesto por el artículo 397 tural, sin embargo, establecen una serie de indi-
del Código Civil y siguientes, la posesión notoria cios que contribuyen a llevar al ánimo del juz-
del estado de hijo se desprende de que los pre- gador la convicción de que los conceptos de los
suntos padres hayan tratado al hijo como tal, pro- peritos que verificaron los cotejos de firmas tra-
veyendo a su educación y establecimiento de un ducen la realidad de Jos hechos". Termina así:
modo competente y presentándolo en ese carác- "De todo lo que se deja anotado se llega a la
ter a sus deudos y amigos y en que éstos y el conclusión que Marta Cecilia Aguilera es la úni-
vecindario de su domicilio en general, le hayan ca que ha demostrado 1os hechos capaces de ha-
reputado y reconocido como a tal. Además, ese cer que se pr,ofiera un fallo a su favor y no las
estado de cosas debe haber durado un tiempo mí- ·demás demandantes, por lo que la sentencia dic-
nimo de diez años. Esa posesión notoria se esta- tada por el señor juez civil del circuito de Tú-
blece por un conjunto de testimonios fidedignos querres y que ha sido objeto de recurso de ape-
que la establezcan de un modo irrefragable. En lación, es legal y por lo tanto debe confirmarse".
el caso sub-judice tenemos que aunque hay varios
testigos que declaran que ante ellos Zenón Fabio
Aguilera presentó a las señoritas Matilde, Marta
Cecilia y Enna o Emma Marieta Aguilera como Recurso de Ras liemandantes.-El apoderado de
sus hijas, no aparece establecido de una manera éstas, invocando la causal primera, acusa el fallo
indubitable que ese proceder hubiera tenido pa- por los siguientes extremos:
ra con toda clase de personas y que el vecinda-
rio hubiera reputado a dichas niñas como las hi- lP'rim<aJro: violación de los artículos 49, ordina-
jas del señor Aguilera. Es verdad que muchos les 4'?, 5Q, 6Q y 79 de la ley 45 de 1936; y 398 y 399
testigos hablan que en lo que se relaciona a Mar- del Código Civil, proveniente de errores eviden-
ta Cecilia el señor Aguilera la envió al colegio tes de hecho y de derecho cometidos por el sen-
a Popayán y que atendía a todos los gastos que tenciador al desestimar las declaraciones de Jor-
ello demandaba, como pensión, ropa y demás, pe- ge Erazo Oñate, Héctor Aguilera, Alberto López
ro ninguno de los testigos habla de que ese esta- y Emperatriz Molina.
 .. §eguando: .violación, por errónea interpretación Cuuto: violación por aplicación indebida del
e~ artículo 49, ordinal 4Q de la ley 45 de 1936. artículo 4Q, ordinal 39 de la ley 45 de 1936 por
errores de hecho en la estimación de las pruebas
'll'e!l'cero: violación del artículo 4Q, ordinal 49 de que, según el tribunal, corroboran la de cotejo.
ley 45 de 1936 proveniente de manifiestos erro- Quinto: violación por aplicación indebida, del
es de hecho y de derecho en la apreciación de ordinal 39 del artículo 49 de la ley 45 de 1936,
as pruebas rE:ferentes a las r·elaciones sexuales cpmo consecuencia de error de hecho en la apre-
stables y notorias entre Zenón Fabio Aguilera ciación de la carta de 20 de marzo de 1944.
Carmela Castro, durante el tiempo a que se re- Sexto: violación del artículo 49 de la ley 45
iere la mencionada disposición. de 1936, por cuanto el sentenciador deduce la
Cuarto: violación de los artículos 397 del Có- confesión inequívoca de paternidad no de una
igo Civil, por aplicación indebida al caso del carta sino de varios indicios.
Jeito y 6Q de la ley 45 de 1936, por haberlo de-
·ado de aplicar, siendo el caso de hacerlo. lEXAMlEN ]JJ)JE lLOS ICAJR.GOS
QUllinto: violación, por errónea interpretación,
de los artículos 6Q de la ley 45 de 1936 y 398 del Como la Corte encuentra fundados los cargos
ódigo Civil. cuarto y quinto formulados por el recurrente de-
Sexto: violación de los artículos 49, primer in- mandante, queda dispensada de examinar los res-
ciso del ordinal 5Q, 69 y 7Q de la ley 45 ·de 1936 tantes; y en lo que respecta al recurso de los de-
y 398 y 399 del Código Civil, provenienfe de ma- mandados, sólo le corresponde considerar el pri-
nifiestos errores de hecho y de derecho cometi- mero de los cargos propuestos por éstos, o sea
dos por el sentenciador en la· apreciación de las .el de violación de los artículos 401 a 404 del Có-
pruebas relativas a la posesión notoria del esta- digo Civil y 7Q de la ley 45 de 1936, sobre el cual
do de hijas naturales ·invocada por las deman- basta anotar que esta corporación, en sentencia
dantes. de 19 de octubre de 1945, decidió que la acción
Séptimo: violación del artículo 49, ordinal 3Q de de filiación natural puede promoverse después de
la ley 45. de 1936 proveniente de errores de he- muerto el padre contra los herederos, doctrina
cho y de derecho en que incurrió el sentencia- confirmada en numerosas decisione:¡; y en la cual
dor en la apreciación de pruebas que contienen persevera, ya que no encuentra motivos para cam-
confesión inequívoca de paternidad. biarla.
En consecuencia, se procede a examinar los car-
]Recurso de los demandados.-El apoderado de gos del re'\urrente demandante a que antes se hi-
éstos, con base en la causal primera, formula con- zo mención.
tra el fallo los siguientes cargos:
Primero violación de los artículos 401 a 404 A) Como se ha visto, en la sentencia acusada
del Código Civil y 7Q de la ley 45 de 1936 por ha- se expresa: "De conformidad con lo dispuesto en
berse declarado a Marta Cecilia como hija natu- el artículo 397 del Código Civil y siguientes, la
ral de Zenón Fabio Aguilera en juicio ordinario posesión notoria del estado de hijo se desprende
adelantado, no contra éste, sirio contra los here- de que los presuntos padres hayan tratado al hi-
deros legítimos. jo como tal, proveyendo a su educación y esta-
blecimiento de un modo competente y presentán-
Segundo: violación del artículo 49 de la ley dolo en ese carácter a sus deudos y amigos y en
45 de 1936 por errores cometidos en la estima- que éstos y el vecindario de su domicilio en gene-
ción de las pruebas de cotejo practicadas en las ral, le hayan reputado y reconocido como a tal...
instancias; tales pruebas según el recurrente se En él caso sub judice tenemos que auique haya
produjeron con desconocimiento de los artículos varios testigos que declaran que ante ellos Zenón
715 y 716 del Código Judicial., Fabio Aguilera presentó a las señoritas Matilde,
'll'ercero: violación del artículo 4Q de la ley 45 Marta Cecilia y Enna o Emma Marieta Aguilera
de 1936, ordinal 39, por error de derecho come- como sus hijas no aparece establecido de una ma-
tido por el sentenciador al aplicar el resultado nera indubitable que ese proceder lo hubiera te-
de la prueba de cotejo los artículos 722 y 723 del nido para con toda clase de personas y que el ve-
Código Judicial, con violación de lo dispuesto cindario hubiera reputado a dichas niñas como
por el artículo 656 de la misma obra. las hijas del señor Aguilera ... "
 G k e rn: 11' & .o ID lfl> n o::: o A a.
Sobre lo cual dice el recurrente: las disposiciones del Código Civil aplicables en lo
"Pero sucede señores magistrados que el pre- casos de filiación natural y que entre ellas nos
citado artículo 397 del Código Civil, que invoca encuentra la del artícu:.o 397 de dicho Código.
el tribunal no es, ni mucho menos, el que rige la Que el artículo 69 de la citada ley expresa e
'notoria posesión del estado de hijo natural'; ni qué consiste la posesión notoria del estado d
su contenido es idéntico al del artículo 6q de la hijo natural y que entre esta disposición y la de
ley 45 de 1936 que es el exactamente aplicable, artículo 397 del Código Civil existen varias dife
para que pudiera pensarse en simple error de ci- rencias entre las cuales debe anotarse la referen
ia". Después de anotar las diferencias que exis- te a la presentación del hijo por el padre, con el
ten entre los dos textos legales citados, concluye: carácter de tal, a los deudos y amigos, condición
"Luego al descalificar el tribunal la posesión no- no exigida por la citada disposición de la ley 45,
.toria invocada por mis poderdantes, por no apa- diferencia ésta claramente explicable comoquiera
recer que su padre don Zenón Aguilera las hu- que, según se expresa en los propios anteceden-
biera presentado como hijas m toda clase de per- tes de la ley, no es frecuente el caso de que una
sonas ni que <eli vec~ml!ari.o de SILil domicillio las hu- persona presente a sus hijos naturales, con el ca-
biera reputado como tales, según lo prevenido por rácter de tales, a sus familiares y amigos.
el artículo 397 del C. C. para los hijos legítimos,
violó -por aplicación indebida- dicho precepto, Que por consiguiente, el sentenciador al dened
y quebrantó asimismo -por no haberlo aplicado- gar la declaración de filiación natural demandada
el 69 de la ley 45 de 1936". con f4ndamento en la posesión notoria, por no
B) Por otra parte, el recurrente, después de aparecer acreditadas tedas las circunstancias in-
transcribir los artículos 69 de la ley 45 de 1936 Y dicadas en el artículo 397 del Código Civil, in-
398 del Código Civil expone: "Al referirse la sen- fringe esta disposición, por indebida aplicación, lo
tencia a estas previsiones (aceptada la primera mismo que el artículo 69 de la ley 45 de 1936, por
como simple hipótesis), relaciona los hechos de falta de aplicación.
donde puede deducirse la notoria posesión de
estado, para concluír luego: que 'ese estado de Que si es cierto que el trra1amiamto y la fama
cosas debe haber durado un tiempo mínimo de de que trata el artículo 69 de la ley 45 de 1936 de~
diez años'; que la presentación de hijas que ha- ben asentarse en actos del supuesto padre que
cia don Zenón de mis poderdantes, 'no aparece aparecen señalados en la citada disposición legal,
indubitable que ... lo hubiera tenido para con to- es cierto también que tratándose de la comproba-
da clase de personas y que el vecindario hubie- ción de la posesión notoria del estado de hijo na-
ra reputado a dichas niñas como las hijas del se- tural, no es posible exigir la concurrencia de to-
ñor Aguilera'; y que, aun cuando muchos testi- dos esos actos: subsistencia, educación y estable-
gos hablan que la señorita Marta fue matricula- cimiento en el término mínimo de los diez años
da y sostenida por don Zenón en un colegio· de continuos fijado en el artículo 398 del Código Ci-
Popayán, a ninguno de ellos consta 'que ese es- vil; a este respecto, basta anotar que exigir, por
tado de cosas se hubiera extendido por un tiempo ejemplo, en relación con la educación, una dura-
mayor de diez años'. De donde resulta, en armo- ción mínima de diez años equivaldría a exigir,
nía con el criterio del tribunal, lo siguiente: a} para la posesión notoria, un término muy supe-
que la notoria posesión de estado solamente se rior al fijado en el mencionado artículo 398 del
puede establecer a través de los actos de suminis- Código Civil.
tro, educación y establecimiento que menciona
la ley; b) que dichos actos deben ser concurren- Que, por tanto, al expresar el sentenciador que
tes, de modo que si falta alguno, ya no puede exis- no puede tomarse en cuenta el hecho de la edu-
tir la referida posesión; y e} que tanto esos ac- cación de una de las demandantes por no haber
tos como la fama, deben haber durado diez años durado los diez años de que habla el artículo 398
continuos por lo menos. Y este criterio de inter- del Código Civil, quebranta por este aspecto y por
pretación es, a mi juicio, totalmente equivocado". errónea interpretación, esta disposición, así co-
mo la del artículo 6Q de: la ley 45 de 1936.
Debe en consecuencia la Corte casar el fallo
acusado y proferir la sentencia de instancia que
Que el artículo 79 de la ley 45 de 1936 señala corr-esponda.
 .111ITl!JillCllA\ll.

S IEN'll'JEN Cllii\ ]]J)!E liNS'll' A\N CITA\ y sin interesarme por la vida ajena y nunca an-
duve tras de Zenón. Por la amistad estrecha e ín-
Se considera: tima que tuve con él nos visitábamos frecuente-
mente y éramos amigos de andanzas, yo iba a su
JP'rñmero: Declararon en el juicio: casa y él a la mía, y en esas manifestaciones de
amistad, Zenón me contaba sus relaciones amoro-
lLUJiis Benavides Santander: " ... por l;1 confian- sas sexuales con Carmela Castro, y además, con
za y amistad íntima que yo tenía con Zenón y la caballerosidad que le era peculiar me manifes-
por las referE'ncias que éste me hacía supe de las Úlba que Marta Cecilia, Matilde, Enna o Emma
relaciones sexuales que tenía con Carmela Cas- Aguilera eran fruto de esas relaciones y por lo
tro; pues muchas veces que yo iba a esa casa mismo sus hjas naturales. Es verdad que Zenón
los encontraba a Zenón y a Carmela ocupando el era muy generoso, hombre serio y a nadie trata-
mismo lecho. como marido y mujer, pero yo no ba de 'mis chinos', 'mis queridos', 'mis hijos' o
presencié el acto carnal, ya que esos actos se los 'mis hijas' o expresiones por el estilo ... Es cier-
practica ocultamente y sin te~tigos, a no ser que to que Zenón Fabio .Aguilera proveyó durante
mi contrainterrogante doctor López Portilla ten- largos años a la crianza, educación, vestuario de
ga costumbre de presenciarlos ... Por la gravedad Marta Cecilia, Matilde y Enna o Emma Aguile-
del juramento rendido manifiesto que conocí per- ra. Desde el año 1916 Zenón Aguilera tuve (sic)
sonalmente al extinto señor Zenón Fabio Aguile- relaciones sexuales con Carmela Castro hasta que
ra, como también conozco a · Carmela Castro. El murió y en cuanto a la educación recuerdo que
primero vecino que fue del municipio de Sapuyes me contó en una ocasión que a sus hijas por ser
y la Castro de Túquerres. Por ese conocimiento naturales no las recibían en el colegio de las Ma-
afirmo a ciencia cierta lo siguiente: que los ·di- dres Salesianas y que él las iba a educar, que
chos Aguilera y la Castro cultivaron y mantuvie- los mejores educadores eran los libros refirién-
ron por largos años, desde antes de 1916 para dose a la educación del hogar. A Marta Cecilia
adelante, relaciones de intimidad, semejantes a la mandó a educar a un colegio de Popayán".
las de marido y mujer, es decir, que tuvieron no- (C. número 8, fls. 33 v. y 34).
toriamente relaciones sexuales amorosas durante En relación con este declarante se observa que
muchos años; que es verdad que esas relaciones en carta fechada el 25 de mayo de 1925, que apa-
trascendieron al público y fueron notorias, debi- rece dirigida por Zenón Fabio. Aguilera a Car-
do a que se los veía andar juntos, prodigarse con- mela Castro se lee: " ... sea ésta pues la ocasión
sideraciones de amantes y especialmente porque para mostrarte mi voluntad sobre aquel 'bauti-
durante ese tiempo en que vivieron en relaciones. zo' en caso de tener yo participación en el 're-
de amantes procrearon varios hijos, que ahora cién venido': si éste es hombre, lo apadrinará
responden a 1os nombres de Marta Cecilia, Matil- Luis Benavides Santander y si es mujer la espo-
de y Enna o Emma Aguilera, además de un hijo sa de Luis, porque según me han dicho ya se ha
varón que se les murió ... Por haber presenciado casado con la Tulia; y ni debes esperar a do-
los hechos y por ser íntimo amigo de Zenón ma- mingo sino hacerlo pronto. El nombre será Aní-
nifiesto que es cierto que Marta Cecilia, Matil- bal para lo primero y Matilde para lo segundo".
de y Enna o Emma Aguilera, desde que nacieron (C. número 4, fl. 4). Se observa además que Ma-
al amparo de su padre natural Zenón Fabio Agui- tilde fue bautizada el día 5 de julio de 1925. (C.
lera vivieron en plena posesión notoria del esta- número 1, fl. 1).
do de hijas naturales de Zenón Fabio Aguilera
y Carmela Castro, pues que siempre trataron es- A\lonso Moncayo: "Es positivo que hace más
tas niñas a Zenón como a su padre en las rela- de veinte años conocí personalmente a los seño-
ciones familiares y de amistad, y a su vez Zenón res Zenón Fabio Aguilera y Carmela Castro y
les dio a ellas trato de hijas, presentándolas con por ese conocimiento me consta que. . . tuvie-
ese carácter ante amigos y vecinos en general. Pa- ron relaciones íntimas de amistad por espacio de
ra hacer esta afirmación debo advertir que Ze- más de veinte años hasta la propia fecha del fa-
nón mandaba con frecuencia víveres de toda cla- llecimiento de Zenón Fabio Aguilera ocurrida
se para la alimentación de sus hijas y todo lo in- en Túquerres. . . Es cierto que de las relaciones
dispensable para su subsistencia... Es cierto que amorosas maritales y sexuales entre los men-
yo he vivido dedicado a mis trabajos ordinarios cionados Carmela Castro y Zenón Fabio Aguilera,
 1
nacieron las hoy Sritas. Marta Cecilia, Matílde y para su educación, alitnentación, vt:>stuario, sa-
Enna o Emma Aguilera, a quienes su padre Zenón biendo por referencias que el señor Aguilera las
Fabío Aguilera me las presentó como a sus pro- llevaba a las mentadas señoritas a sus fincas,
piéis hijas, las atendia suministrándoles gastos de sabiendo por la misma causa, que la llevaba en
alimentación, vestuario y educación; me consta su compañía a Carmela Castro ... Es verdad que
que a Marta Cecilia que es la ahijada mía y de fue de dominio público que el señor Zenón Fa-
Elisa Benavides de Moncayo, la llevó personal- bio Aguilera y Carmela Castro vivieron como
mente a educarla a la ciudad de Popayán a don- marido y mujer en Túquerres por más de veinte
de las monjas Salesianas de ese lugar; habiendo años y por este motivo las señoritas Matilde,
adquirido ésta su hija el título de institutora en Marta Cecilia y Emma Marieta Aguilera siempre
dicho plantel. Es cierto que fue de pública fama fueron conocidas y reputadas como hijas natura-
aquí en Túquerres, que Zenón Fabio Aguilera y les de Zenón Fabio Aguilera por el vecindario
Carmela Castro vivieron como marido y mujer en general. . . Es verdad que cuando en el mes
por más de veinte años, y por esta circunstancia de octubre de 1941 el señor Aguilera fue a Po-
las señoritas Matilde, Marta Cecilia y Emma o payán a presentar o mej::>r dicho a matricular a
Enna Aguilera siempre fueron conocidas y repu- la señorita Marta Cecilia a la Normal Rural de
tadas como hijas naturales de Zenón Fabio Agui- Popayán, el señor Aguilera la presentó ante los
lera por el vecindario en general. . . Es verdad testigos y ante la propia escuela como a su pro-
que el señor Zenón Fabio Aguilera, después de pia hija. . . . También es verdad, que cuando la
haber nacido la hoy señorita Marta Cecilia Agui- señorita Marta Cecilia permaneció tres años en
lera, me escribió una carta designándome como la Escuela Normal Rura:. de Popayán, todos los
padrino en compañía de mi esposa. . . Ese padri- gastos los hizo el señor Zenó:ra Fabio Aguilera,
nazgo lo aceptamos y concurrimos al acto reli- todo esto me consta, precisamente por haber sido
gioso, y luégo fuimos a la casa de Carmela Cas- yo en esa época el acudiente de la mencionada
tro en donde se celebró una reunión con los ami- señorita, habiendo hecho yo todos esos gastos,
gos. . . y en ella estuvo el señor Zenón Fabio porque el señor Aguilera me enviaba los dine-
.Aguilera apersonándose y haciendo las veces de ros, o le prestaba y luégo cancelaba Aguilera por
padre; demostrando alegría y placer ... ". (C. nú- intermedio de la casa Mettler de Túquerres ...
mero 8, fls. 197 a 199). No me consta haber presenciado los alumbra-
Se advierte que este testigo figura como pa- mientos de las mencionadas señoritas, pero pue-
drino de Marta Cecilia Aguilera en la respectiva do asegurar que son hijas de Aguilera por el do-
partida de nacimiento. (C. número l., fl. 1). minio público que existe en Túquerres y en la
sociedad en general donde fue presentada". (C.
]]))i®genes IFa,iaR":l.o: "Es verdad que conocí por número 8, fls. 78 v. y 79 v.).
espacio de unos veinte años más o menos a los Pueden verse en relación con este declarante
señores Zenón Fabio Aguilera y Carmela Castro las cartas dirigidas por É!l a Zenón Fabio Agui-
y por este conocimiento puedo asegurar porque lera (C. número 4, fls. 30, 31, 33 y 34}, y la carta
fue de conocimiento general en Túquerres que de Aguilera a Fajardo (fl. 32 ibídem), así como
estos expresados señores tuvieron relaciones ín- los recibos de Mettler y Cía. (fls. 35 y siguien-
timas de amistad, también materiales, entendién- tes ibídem).
dose por materiales que vivieron, aun cuando no
continuamente, bajo un mismo techo, esto por Rosendlo Mo¡ra: " ... Cuando era muchacho fui
espacio de unos veinte a veinticinco años, más o criad'o por don Zenón Aguilera, y como era na-
menos, sin constarme si fue hasta la fecha del tural, era íntimo de este ¡;eñor y de Carmela Cas-
fallecimiento del señor Zenón Fabio Aguilera, ya tro, porque frecuentaba las casas de ésta y por
que en esa época me encontraba ausente de Tú- eso conocí. la vida íntima. de ella ... por ello me
querres. . . Tengo la seguridad de que las seño- consta que mantuvo relaciones íntimas por mu-
ritas Matilde, Marta Cecilia y Emma Marieta chos años con Carmela Castro siendo aquél sol-
Aguilera son hijas del señor Zenón F. Aguilera tero. . . Es cierto que de las relaciones maritales
por cuanto en conversaciones que tuvimos con habidas entre Zenón Fabio Aguilera y Carmela
amigos el señor Aguilera aseguró que las dichas Castro que duraron más o menos veinte años,
señoritas eran hijas de él y así las presentaba nacieron las señoritas Matilde, Maxta Cecilia y
en la sociedad., suministrándoles además. gastos Enna Aguileru, a quienes el padre Zen6n Agui-
 lera reconoció como sus propias hijas. . . Asimis- de papa, y cuando esta señora se encontraba de
mo es cierto que yo siempre reconocí a Carmela dieta le mandaba dejar cada vez un borrego ...
Castro como la amante de Zenón Aguilera. . . Es Es cierto que yo como peón de Zenón Fabio
verdad que tanto yo como otros seirvientes de Aguilera y por orden de él venía a Túquerres a
don Zenón Aguilera, hicimos repetidos viajes de casa de Carmela Castro con cargas de papas,
la finca de éste a la casa de Carmela Castro tra- quesos, huevos y quesillos, víveres que don Ze-
yendo cargas de papa, cebada y otros víveres nón le enviaba cada mes o cada quince días para
que aquél enviaba a Carmela Castro para su ali- la alimentación de Carmela y de sus hijas ....
mentación y la de sus hijas ... Don Zenón Agui- Es cierto que las relaciones maritales entre Ze-
lera me ordenaba que fuera a los trojes y lle- nón Fabio Aguilera y Carmela Castro perdura-
nara tres cargas de papas y se las trajera a Car- ron por más de veinte años, y que de esas rela-
mela Castro y sus hijas, pero no en venta sino ciones nacieron las señoritas Matilde, Marta Ce-
por razón de sus relaciones y porque tenía sus cilia y Enna Marieta Aguilera, a quienes el se-
hijas en esa mujer. . . Es cierto que de las re- ñor Aguilera reconoció en todo tiempo como a
laciones maritales habidas entre Zenón Fabio sus propias hijas" (fls. 39 y 40, C. número 8).
Aguilera y Carmela Castro que duraron más de Se observa que en una de las cartas que fi-
veinte años, nacieron las señoritas Matilde, Mar- guran en autos se lee: "Por no haber estado Ro-
ta Cecilia y Emma Aguilera, a quienes el padre dolfo no la he mandado más antes. Hoy te en-
Zenón Aguilera las reconoció como sus propias tregará una carga de papas, lo mismo que te in-
hijas, presentándolas como tales en público, les cluyo en ésta veinte pesos de ley ($ 20 plata) ..."
enviaba víveres para su alimentación, las lleva- (C. número 4, fl. 4).
ba a pasar largas temporadas a sus haciendas o
fincas; ... es verdad. que Aguilera les entregaba .1Julio Mal"tinez: "Por los informes que tuve de
dinero a sus hijas. . . y en otras ocasiones les Aguilera y de la Castro supe que de esas rela-
mandó dinero con el suscrito declarante, sin sa- ciones amorosas entre los dos, nacieron las hoy
ber qué cantidades porque iban en sobre cena- señoritas Matilde, Marta Cecilia y Emma Agui-
do". (C. número 8, fls. 29 v. y 30). lera, a quienes don Zenón reconoció en todo
Se advierte que a "Rosendo" se refiere Zenón ·tiempo como sus propias hijas, pues las presen-
Fabio Aguilera en algunas de las cartas a Car- taba como a sus ·hijas ante cualquiera persona
mela Castro. " ... es para decirte que mañana sin o amigo que iba a la casa; les. enviaba víveres
falta alguna lo mandes a Rosendo para que lleve para su alimentación, y las llevaba a pasar tem-
dos bestias una para que vengas tú y otra para poradas a sus fincas. . . . A Carmela Castro los
él y te traiga, pero entiéndeme lo mandas ma- sirvientes de don Zenón la considerábamos como
ñana es al Rosendo no es a otro, este pisco más su amante y como patrona porque ella llegaba
o menos es de confianza y ha viajado contigo ... " a ordenar y don Zenón nos ordenaba que la con-
(C. número 4, fl. 9). " ... me haces el servicio de siderarámos como a su mujer ... El finado Zenón
verlo en todo caso al Rosendo y tenerlo allí ma- mandó a la niña Cecilia a educar a Popayán por
ñana que es jueves por la noche que a cualquier su cuenta, y cuando regresó, yo en compañía de
hora puedo ir; como digo a cualquier hora para Manuel Oliva, nos fuimos a encontrarla a la Co-
que me asegure la bestia, tú sabes que eso es fradía llevando una mula para traer las petacas.
mortificante y también te anticipo para que no A ese encuentro fue también don Zenón y la lle-
tengas a nadie en el rincón ... " (fl. 25 ibídem). vamos a la finca de 'San Rafael' en donde estuvo
unos tres meses más o menos hasta que murió
lltodo!fo !Wedina: " ... yo presté mis servicios don Zenón". (C. número 8, fls. 52 y v.).
como peón al señor Zenón Fabio Aguilera y ha-
cía todos los mandados que él me ordenaba y por JLuciano !Wartínez 0.: " ... A mí no me consta
esa circunstancia me consta que el señor ·zenón que las señoritas Maria Cecilia, Matilde y Enna
Fabio Aguilera mantuvo rel~ciones intimas, como Aguilera hayan recibido el amparo de su padre
casada, con Carmela Castro, por muchos años, natural que se .dice fue el señor Fabio Zenón
siendo soltero don Zenón ... Como sirviente del Aguilera pero la posesión notoria del estado de
finado Zenón Aguilera manifiesto además que hijas naturales de Zenón F. Aguilera y Carmela
él por repetidas veces le mandaba de la hacien- Castro si fue pública y conocida por cuanto di-
da 'La Alegria' a C'arnlela Castro varias CQX'¡gas chas señoritas lo trataban a Aguilera como a pa-
Gaceta-8
cire y él les daba el trato de hijas y las presen- hijas de éste o sea de Aguilera y así se las ~
taba a sus amigos como hijas de él ... No me considerado y se las tiene como a tales". (C. nú
consta que Zenón Fabio Aguilera haya proveído mero 8, fls. 156 y v.).
durante largos años la crianza, educación y ves-
tuario de Marta Cecilia, Matilde y Enna Agui- ILeonidas Mafla: " .... Conocí al señor Zenó
lera. Pues al respecto sí puedo afirmar que el Fabio Aguilera -ya finado- y es verdad qu
señor Aguilera la fue a dejar a la escuela nor- hará el espacio de veinte años más Ó menos qu
mal de Popayán a la señorita Marta C~cilia Agui- yo presté servicios a dicho señor ya sea com
lera para que se eduque. . . Es verdad que Car- jornalero, luégo de vaquero y últimamente d
mela Castro ha tenido y tiene su residencia en mayordomo en las propiedades que tenía en este
Túquerres, donde vive con las señoritas Marta Municipio, denominadas 'San Vicente', 'San Ra-
Cecilia, Enna y Matilde Aguilera, donde venden fael' y 'Tres Esquinas'; y por esto me consta que
aguardiente, sin constarme si viva o haya vivido el finado señor Zenón Fabio Aguilera mantuvo
hombre alguno reputado como compañero o ma- relaciones íntimas por r::mchos años con Carmela
rido de la Castro; no sé si todo mundo la haya Castro, siendo soltero dicho señor Aguilera ... Es
reputado como mujer libre de compromisos con verdad que por varias ocasiones y mandado por
hombre determinado, pues era de dominio pú- mi patrón de ese entonces señor Aguilera, fui a
blico que la Castro dependía o la manejaba Ze- dejar a Túquerres y a su amante Carmela Cas-
nón Aguilera, como su muchacha o moza. Tam- tro, cargas de papas, cebada y maíz, seguramen-
poco he presenciado cohabitaciones algunas, pero te para alimentación de ella y sus hijas ... Sí me
voz general era que las señoritas ya relacionadas consta que a raíz de las relaciones íntimas o ma-
eran hijas de Aguilera y así han sido conocidas". ritales entre Zenón Fabio Aguilera y Carmela
(C. número 8, fl. 155). Castro que duraron por veinte años o más, na-
cieron las señoritas Matilde, Marta Cecilia y Em-
IDanieU Benavides: " ... según el decir de las ma, el apellido Aguilera solía ponérselo la niña
gentes aquéllos mantuvieron por largos años re- Marta ... No será por demás aclarar que el tiem-
laciones de intimidad, es decir a las de marido y po de los veinte años o más es el tiempo que
mujer y fue de dominio público que entre ellos permanecí en tales propiedades del señor Zenórn
procrearon hijos que responden a los nombres Fabio Aguilera". (C. número 8, fls. 169 y v.).
de Marta Cecilia, Matilde y Enna, vecinas de Tú- Se observa que en una de las cartas a Carmela
querres; pues, el mismo señor Aguilera decía Castro se dice que "Leonidas lleva para tí unas
que éstas eran sus hijas ... Es verdad que desde papas ... ".· (C. número 4, fl. 9).
que nacieron Marta Cecilia, Matilde y Enna o
Emma Aguilera, como se apellidan, sin saber a Rafaei Guerrero: "Conocí personalmente de
qué amparo nacieron, vivieron en plena posición trato y de comunicación constantes a Zenón Fa-
(sic) de hijas naturales de Zenón Fabio Aguile- bio Agtiilera y. . . Car:mela Castro. . . en forma
ra y Carmela Castro, puesto que dichas señoritas que conservaban relaciones íntimas como las que
!o trataban en público y en privado como a su se presentan entre m&rido y mujer, pues me
padre y Zenón Aguilera las reconocía como a consta que !iormían en una misma cama. . . y
tales, pres·entándolas ante la sociedad. . . Es ver- desde que yo fui amigo con Zenón Fabio Agui-
dad que Carmela Castro con las señoritas Marta lera sabía que no eran casados, pero mantenían
Cecilia, Matilde y Enna o Emma, vivieron y vi- relaciones amorosas como marido y mujer, pres-
ven en Túquerres, en donde siempre han aten- tándose mutuamente toda clase de cuidados y
dido con sus ventas de licores, sin constarme de consideraciones, y a base de esa unión o amistad
que allí en la casa hayan o no vivido en compa- como si fueran casados tuvieron como hijos pro-
ñía de algún hombre reputado como compañero pios a Marta Cecilia, Matild2 y no recuerdo el
o marido de la Castro, sin constarme que dicha nombre de la última ... Yo ví a Carmela Castro
Castro haya tenido compromisos con hombre de- en estado de preñez por varias ocasiones y des-
terminado; pues según era de dominio público, pués cuando ya eran ~autizadas esas niñas, me
como tengo dicho, se decía que Aguilera Zenón las presentaban como hijas ... Es evidente que
tenía relaciones íntimas con la prenombrada Cas- las señoritas Marta Cecilia, Matilde y Enna o
tro. Repito que según el dicho del que fue señor E'mma Aguilera eran tratadas como hijas por Ze-
Zenón Aguilera, las antes citadas señoritas, son nón Fabio Aguilera y Carmen o Carmela Castro
l. . .,. . .
. ,Oll
.

públicamente ante la sociedad las presentaba nes ilícitas entre Zenón Aguilera y Carmela Cas-
omo sus hijas, pues, tanto es que Zenón Fabio tro salieron las indicadas hijas, sin que haya na-
guilera y Carmela Castro donde estaban allí die en Túquerres que pudiera afirmar que no
as presentaban como hijas, tanto Zenón como son de ellos. Por el contrario sostengo a fe del
armela y no sólo en Túquerres sino cuando juramento, que esas niñas son hijas naturales de
ban a la hacienda de Tatambud y a la del puen- Zenón Aguilera, mi íntimo amigo. . . les sumi-
te de Sapuyes, de modo que todos los que las nistraba todos los menesteres de un verdadero
onocían las respetaban como a hijas de Zenón padre de familia en favor de Carmela Castro y
Fabio Aguilera". (C. número 8, fls. 208 a 309). de su progenie. Zenón Aguilera fue un poco más
amplio cuando tuvo que viajar a la ciudad de
lltosarilll de lFajardo: "Es verdad que cuando el Popayán para educar a una de sus hijas y me
señor Zenón Fabio Aguilera fue a Popayán en tocó recomendarlo ante un instituto de Popayán.
1941, dicho señor me presentó a la señorita Mar- Allí matriculó a una hija que llevó como hija
ta Cecilia Aguilera como hija legítima suya ... legítima de Zenón Aguilera y Carmela Castro".
su padre Zenón Fabio Aguilera atendía a todos (C. número 4, fl. 68).
los gastos que demandaba su educación; esto lo Se advierte que con posterioridad a la fecha
puedo afirmar porque mi esposo, señor Diógenes en que fue rendida esta declaración, el Tribu-
Fajardo fue el acudiente y en su carácter de tal nal Superior de Pasto declaró nulo lo actuado
hacía los pagos correspondientes. . . Manifiesto en el juicio y que no aparece en autos ratifica-.
además, que si nosotros guardáramos la carta ción de tal declaración.
que dirigía· el señor Aguilera, no habría pleito
alguno, pues él reconocía a sus hijas como legí- Segundo.- En relación con las declaraciones
timas y las trataba con todo confort". (C. nú- transcritas, se observa: a) que no es idéntico el
mero 8, fls. 81 y v.). texto de ellas, circunstancia digna de tomarse en
consideración comoquiera que aleja la posibili-
.JTosé lE!. Bravo Calderón: "Según el decir de las dad de conciertos fraudulentos; b) que cada tes-
gentes aquéllos (Zenón y Carmela) mantuvieron tigo expone datos y relaciona hechos particulares
por largos años relaciones de intimidad, es decir, a su testimonio; e) que los testigos fueron so-
a la de marido y mujer, y fue del dominio pú- metidos a severos contrainterrogatorios formula-
blico que entre ellos procrearon hijos que res- dos por el apoderado de la parte demandada; d)
ponden a los nombres de Marta Cecilia, Matilde que algunos de los declarantes se refieren a la
y Enna, vecinas de Túquerres ... ". (C. número 8, larga duración que tuvieron las relaciones sexua-
fl. 157 v.). les entre Zenón F. Aguilera y Carmela Castro,
hecho éste de indudable significación ya que fue
Gonzalo Telac: "Conozco a Marta Cecilia, Ma- durante el tiempo en que existieron tales rela-
tilde y Enna Aguilera vecinas de Túquerres. Se- ciones cuando se realizaron los actos demostra-
gún el decir del público son hijas de Zenón Agui- tivos de posesión notoria relatados por los de-
lera y Carmela Castro". (C. número 8, fl. 158 v.). clarantes, y e) que finalmente hay concordan-
cia entre todas las declaraciones por lo que hace
Carlos JBenavides Guenero: "Contesto sin nin- al hecho fundamental de la posesión notoria in-
guna equivocación que Carmela Castro y Zenón vocada en la demanda.
Aguilera vivieron en amancebamiento público
hasta que murió Zenón Aguilera y añado que de 'l'ercero.-En lo que respecta a las cartas que
los hijos de Zenón Aguilera existen Matilde, Mar- se encuentran en el cuaderno número 4, folios 1
ta Cecilia y Marieta hijas todas reconocidas de y siguientes considera la Corte que aparece de-
Zenón Aguilera. Añado además que fui muy con- mostrada su autenticidad. Cierto es que la prue-
fidente con Zenón Aguilera y que afirmo a fe de ba de cotejo es incompleta pero cierto es tam-
juramento que las hijas de Carmela Castro son bién que tal prueba aparece confirmada con los
hijas de Zenón Aguilera. No quiero añadir más demás elementos probatorios aducidos en el jui-
porque los hechos relacionados con la vida ínti- cio, como lo observa el tribunal en el fallo acu-
ma de personas que tienen esa clase de enlaces sado.
:nadie los ve pero el resultado final consta pú- <Cuarto.-Lo anteriormente expuesto lleva a la
blicamente. . . Que es verdad que de las relacio- Corte a la plena convicción de que aparece de-
 i

mostrada, por parte de todas las demandantes, la

causal quinta del artículo cuarto de la ley 45 de
"""'""J
e) Condénase a los demandados a restituir
las demandantes los frutos naturales y civil
1936. Por lo que hace a Marta Cecilia Aguilera producidos por los bienes hereditarios a part'
considera que quedó comprobada, además, la cau-. de la notificación de la demanda. El respectiv
sal tercera de la citada disposición legal; sobre valor se fijará por el procedimiento establecid
este punto comparte las conclusiones del tribunal. en el artículo 553 del Código Judicial.
En mérito de las consideraciones anteriores la d) Deniéganse las demás peticiones de la de
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci- manda.
vil, administrando justicia en nombre de la Re· e) Sin costas.
pública y por autoridad de la ley: · 39 No hay lugar a costas en el recurso.
19-Casa la sentencia acusada.
29-Reforma la sentencia de primera instancia Cópiese, notifíquese, publíquese, insértese en 1
que en consecuencia quedará así: GACETA JUDICIAL y devuélvase al tribunal d
a) Declárase que Matilde, Marta Cecilia y En- origen.
na o Emma Aguilera son hijas naturales de Ze-
nón Fabio Aguilera y herederas de éste con ex-
clusión de los hermanos legítimos Rafael D. Agui-
lera y María Zoila Victoria Aguilera de Caicedo.
b) Condénase a los demandados a restituir a
las demandantes todos los bienes de la sucesión
de Zenón F. Aguilera. !llesto MeleJmiillR'o ll..Mgo, Srio.
A COJR'll'JE JRJEIT'll'JEJRA lLA DOHC'll'JRKNA SOBJRJE lP'JRlESUNCKON DJE VAUDEZ DEJL
lES'll'AMEN'll'O. - VAUD)EZ DE lUNA ASIGNACKON TJES'll'AMJENTAJRKA EN FA-
VOJR IDE UN JESTAJBJLJECKMKJEN'll'O QUE NO lES PERSONA JflUIRKDKCA

ll.-!La IOolt'te l!'eitera Ha QJloctrñna cowstaJlllo mes testamentarias de beneficencia. Jl"ol!'que

~e sobre presunción de ia validez «llen ~es­ si para ser capaz de suceder es necesall'io
liannento otorgado ante Notall'ño, susceptible existiR' a tiempo de abrirse Ra sucesión, smn-
QJle sel!' desvirtuada únicamente poll' medio vo lo que la le<y exceptúe; y sñ son incapa-
QJle nnna prueba lincontrastabHe. No basta que ces de toda herencia o legado nas cofradías,
nos testigos a!iill'men que no conocen en ili:n- gremios o establecimientos cualesquielt'a que
~el!'iol!' de na morada donde fue otoli'gado en no seap personas jurídicas, es también ~Con­
testamento, o simplemente, que no estuvie- forme a derecho que las asignaciones a pelt'-
l!'on am, y aún más: que no !iirmaron; pol!'- sonas que a tiempo de abriK"se la sucesión no
ilJl'll!e entre Bo que dicen ellos y aquello QJle existan, pero se espera que existan, no se
qnne da fe el Notario, se debe estar a no u!n- invaliden por esta causa si existieren dichas
tiimo, ya que en este funcionado deposita personas antes de expirali' Ros treinta años
na lley !a !le pública respecto óle Ros actos subsiguientes a la apertura de na sucesión;
y contratos que ante él pasan, según <en ali'- den propio modo que si la asignación tuvie-
tiicuUo 2576 den 10. 10. l!Jie manell'a qnne si d re poR' objeto la fundación de una nlllevm
Notali'io da fe de que los testigos concurli'ie- corporación o establecimiento (máxime sñ es
ll'on, ha de tenerse tal afiK"mación por cierta, de beneficencia), podrá solicitarse la aproba-
mientras no se destlruya mediante \ll.nm prue- ción legal, y obtenida ésta (para no que lllay
ll»m fel!naciente. hasta treinta. años) valdrá na asignación
2.-JU ser estimada en instancia nnna prnne- (artículos 1019 y 1020 del Código Civil).
llla sob!l'e na aptitud mental deU testadoli', bien 4.-Si basta, pues, un principio de existew-
puulliell'on producirse dudas y vacilaciones en cia de las personas para convalidar las asig-
en juez; mas, en la alternativa de ll!.allal!'Ia naciones en favor de quienes no ~engan ~o­
liD no suficiente para acre«llitar la fauta i!ll.e esa davía plena capacidad para recibiR' poll' su-
aptitud, se decidió por 'lo último, siill!l que cesión; si en concreto la testadora· dispuso
JPOll' ello hubiese desatendido la evidencia del! .que su patrimonio se atribuyera a continuar
lllecho contrario. lEs cierto que algunos ele- la obra de beneficencia que, en vida, fue en
mentos ale esa prueba pueden enderezarse ideal Y. el propósito determinado .all.e sus
a establecer la ineptitud mentan de la tes- preocupaciones y esfuerzos, el establecimien-
tadora, pero de allí, a pll'oball' plenamente to, que aparece en el pensall' y sentill' de lm
ese estado -como es de rigor- hay un abis- testadora como si esa institución ya hubiese
mo que no puede salvarse en casación sino penetrado a la realidad de ia existencia con
con el auxilio de los errores de hecho o de el carácter de persona juridica; y sñ en ell
l!llerecho en que hubiese incurrido el semtellll· mantenimiento y vigor de tales obras hay
!lliadoli'. intereses de la sociedad, celosamente defew-
3.-Si la última voluntad de la causante se didos por la ley, carece de base plausibia
expresa en el sentido de asignar sus bienes cualquiera alegación tendiente a que se anw-
todos a una obra de beneficencia que está le la cláusula testamentaria que dota de nnn
en funcionamiento, no es necesario esfuerzo patrimonio al dicho establecimiento. l!JiellDe
alguno. para descubrir que allñ se encuentli'a encontrarse allí, por el contrario, la volun-
el nítido propósito de atribuir un patll'imo- tad clara y manifiesta de que un estable-
nio al logro de finalidades benéficas de ñn- cimiento de beneficencia, operante en. los he-
teK"és social. Y esto mall:'ca eR comienzo de la chos obtenga su consagración como persona
existencia de una persona jurñdica, como !Da- jurídica, sin mengua de las liJases genera-
se suficiente en derecho para la capacidad le- les expresadas por la testadora, pa:ra que ew
pn de i'ecibir con validez plem1. asigucio- la práctica pueda gozali' d~ los ll»ienes asig-
 llll!llitlOS !1!. lll!ill!ll i!ll:es1llilmmciióllll ill«<lillillli'ICi2a>. óle mteli'~ el Civil del Circuito de Annenia- deela1'6 mü
geneli"ai, como flMye es)1Jion1láneamem1le i!llell el acto testamentario "por falta de :formalidad5
quneli"eli' rlle lla l!launsan1le. internas exigidas en los articulos 1072 y 1074 d3
5.-No importa I!Jlille nas lbmses geneli'mlles pa~ C. Civil". El Tribunal Superior de Pereira revo
ll.'m mrganizmll' lia peli"sona juall'ii!llñca sean fincom- có tal sentencia y en su lugar declaró que no ha
p!etas, poll.'que en régimellll atinente a la ma- lugar a anular_ el referido testamento.
~erña, es illexi.Me y mdecunado a Rllenali' ~oldlos 5.-La parte demandante acudió en casación an
!os vacíios, puesto IIJlune am. eollllfoll'miidalill eol!ll te la Corte Suprema, y surtidos los trámites de
en all'1lficulo G50 i!llen Cóldli.go ICivH, Ras fiundm- recurso se procede a fallar sobre él.
ICiomes de benefi.eemci.m l!llune lilaymn de arllmi-
mis~!l'a!l'se Jl)Oil' una eolleccii<!Íl!lll de ñnldli.vildluos, se
ll'egirán ]\JIO!l' nos estatutos que en Jl'uml!alilloll'
les lllllUbi.el!'e dietado; y Sii en fi1llllnlillmldlo!i' llllO hlll·
biell'e manñliestmdo SllU v<!lluntalill a es1le !l'es-
pecto, o s<!Íll<!l la lln~.nlblñeir~e manifestado meom- Invocando la causal primera de casación se for
pletamente, sed. su~lid<!ll este defecto poll' el mulan tres cargos por violación indirecta de 1
ll"ll'esñdente i!lle la lltepUÍ!b!ñca. ley sustantiva, debido a errores de hecho y d
derecho en la apreciación de las pruebas corres
Corte Suprema de Justicia.-Sala Plena de Casa- pondientes: 1Q al hecho de no haber estado pre
ción CiviL-Bogotá. noviembre treinta de mil sentes los llamados testigos instrumentales en e
novecientos cincuenta y dnco. acto de otorgar el testamEnto. ron infracción d
los artículos 593. 663 y 697 del C. J .. por una par
(Magistrado ponente: Dr. José J. Gómez R.) te, y 1740, 1741, 1055, 1070, 1072 y 1074 del C. C.,
por otra; 29 a la de inhabilidad mental en que 1
La Corte decide sobre el recurso interpuesto testadora se hallaba en el momento de testar, con
por la parte actora contra la sentencia de 16 de quebranto de los artículos 593 y 663 del C. J., por
octubre de 1953, proferida por el Tribunal Supe- una parte, y 553, 1502, 1503, 1061, 1062, 1740 y
rior del Distrito Judicial de Pereira en el juicio 1741 del C. C. por otra; y 3Q a la incapacidad o
de María Elena Montes González de Aranzázu inhabilidad del heredero para recibir asignación
contra Guillermo Gutiérrez J., en su calidad de por causa de muerte, con violación de los articu-
albacea de la causante, Casimiro Aranzázu V., en las 1759 del C. C., 632 y 593 del C. J., en lo pro-
su condición de legatario, la Comunidad de las batorio, y 1113, 1019 y 1020 del C. C., en lo sus-
Hermanas de la Sagrada Familia y la Diócesis de. tantivo.
Manizales.

IC&ll"ll'll'1IJILO lP'lltl!lWlE!Itl())
l.-Consiste en haber estimado eróneamente las
ILO§ &NTECEIDENTE§ pruebas sobre la existencia de un indicio necesa-
rio del hecho de no haberse hallado presentes los
l.-La actora demanda la declaración de nuli- testigos instrumentales en el acto en que fue otor-
dad del testamento nuncupativo otorgado por Ma- gado el testamento.
ría Teresa de Jesús Montes González, por no ha- El indicio necesario está compuesto de dos he-
berse cumplido las formalidades exigidas por los chos demostrativos: a) el testamento se otorgó en
artículos 1072 y 1074 del C. C. o por inhabilidad la casa de habitación de la causante, o sea la mis-
de la causante para testar. En subsidio, la de la ma en que funciona el Amparo de Niñas Santa
cláusula por medio de la cual instituyó heredero Cruz; y b) los testigos instrumentales no han es-
universal al "Amparo de Niñas Santa Cruz". tado nunca en dicha casa: luego no presenciaron
el otorgamiento.
2.-El testamento fue otorgado mediante escri-
tura pública NC? 887, de 7 de mayo de 1946, de la El error sufrido en la apreciación de las prue-
Notaría 21.\ del Circuito de Armenia (Caldas). bas de tales hechos indiciarioS\ es ldle !lll.eiCJlno, por
3.-La causante no dejó herederos forzosos; sus haber dejado el sentenciador de estimar unas
sucesores abintestato son sus hermanos legítimos pruebas, y haber llegado, respecto de otras, "a
Helena y Jesús Montes G. conclusiones contrarias a la evidencia que dichas
4.-El juez de la primera instancia -que lo i'ue pruebas dictaminan".
 .Noo. [email protected]\6! JJUJIO>llCll&ll.. Q)5Jl

Y es de de~echo por habe~ negado a dichas prue- el Notario y grave peligro para la firmeza de los
bas el valor que les atribuyen los artículos 593, documentos y actos que pasan ante él.
663 y 667 del C. J. 39-De lo cual se sigue que aseveraciones cÍe esa ·
Y a consecuencia de tales errores violó el fallo, laya carecen ·de todo alcance probatorio, y quepa-
además, los artículos 1055, 1070, 1072, 1074 y 1741 ra destruir dicha fe, para demostrar que no es ver-
del C. C. dad lo que ella cubre, es menester un medio dis-
2.-La sentencia resume así sus razones al res- tinto, una prueba irrefragable. He aquí al res-
pecto: pecto el razonamiento del Tribunal:
"El instrumento público es el autorizado con las '.'De acuerdo, pues, con lo exigido por la Corte
formalidades legales por el competents· funciona- Suprema de Justicia y por los Tribunales del país,
rio, otorgado ante Notario o el que haga sus ve- es necesario que los testigos instrumentales que
ces, o incorporado en el respectivo protocolo, se al reconocer su firma, expliquen satisfactoriamen-
llama escritura pública. Según nuestra ley ci- te la razón que ésta aparezca en el instrumento y
vil, el instrumento público hace plena fe en cuan- que como consta que tales testigos estaban pre-
to al hecho de haberse otorgado y su fecha (Ar- sentes, digan en forma que haga posible la cre-
tículo 1759 del C. C.), esto es, que pasado, extrn- dibilidad, el por qué no presenciaron el acto. En
dido, otorgado o celebrado el instrumento ante el el caso a estudio, los testigos instrumentales se-
funcionario señalado por la ley, quien con las ñores Llano, Osorio y Giralda, no han incurrido
formalidades legales lo autoriza, resulta induda- en contradicción manifiesta puesto que apenas di-
ble su existencia y hace fe también en cuanto a su cen que no se acuerdan de haber prs•senciado el
fecha y solemnidades, no. solamente para los in- acto testamentario de la señorita Montes G. Por
teresados sino también para terceros. Lót existen- otra parte, ellos sí han debido explicar satisfac-
cia de un instrumento público notarial, celebrado toriamente la pres::mcia de su firma en el instru-
con las formalidades externas, tieme de todos mo- mento, en caso de que no hubieran asistido a su
dos la presunción de verdad, y ello se debe a la otorgamiento. Mientras la situación de los testigos
fe depositada por la ley, en nombre de la socie- sea la que se acaba de plantear, la prueba re-
dad en los funcionarios públicos, con mayor ra- querida para que prospere la nulidad del acto tes-
zón en el notario". tamentario, es una prueba incompleta, y por lo
Se considera: mismo, no se podría llegar a aquella conclusión
lQ-No basta que los testigos afirmen que no sin poner en peligro las bases fundamentales de
conocen el interior de la morada donde fue otor- la estructura probatori~, ya que toda decisión ju-
gado el testamento, o simplemente, que no estu- dicial en materia civil, se funda en los hechos
vieron allí y aún más: que no firmaron; porque conducents·s de la demanda y de la defensa, si la
entre lo que dicen ellos y aquello de que da fe existencia y verdad de unos y otros aparecen de-
el Notario, se debe estar a lo último, ya ,que en mostradas, de manera plena y completa según la
este funcionario deposita la ley la fe pública res- ley por alguno o algunos de los medios proba-
pecto de. los actos y contratos que ante él pa- torios conocidos universalmente con el nombre de
san, según el artículo 2576 del C. C. De mane- pruebas.
ra que si el Notario da fe de que los testigos con- "Contra lo que dicen algunos declarantes que
currieron, ha de tenerse tal afirmación por cier- en el mome.nto de dar lectura del testamento no
ta, mientras no se destruya mediante una prue- se hallaba sino el Notario y un escribiente se hqn
ba fehaciente. traído al expediente algunas declaraciones en las
2Q-No es suficiente para destruirla la asevera- que se ve cómo el testamento sí estuvo rodeado
ción de los mismos testigos, de no conocer el si- de las formalidadE·s exigidas por los artículos 1072
tio del otorgamiento o de no haber presenciado y 1074 del C. Civil. La señorita Ana Julia Arias
el acto, o de ser falsas las firmas, inclusive, por- Vargas, en la parte pertinente de su declaración,
que si hubiese de prevalecer, ningún sentido ten- se expresa así: ' ... Es verdad, y me consta por-
dría la misión notarial consagrada en aquel pre- que me encontraba prs·sente y· por haber oído, que
cepto, por una parte; y por otra, los instrumen- la señorita Teresa de Jesús Montes G., personal-
tos públicos y los actos jurídicos contenidos en mente dictó al señor Notario una a una las cláu-
ellos quedarían a merced de que los testigos ne- sulas de su testamento, y especialmente aquellas
gasen posteriormente haber presenciado su otor- relativas a la forma de distribución de sus bienes'.
gamiento o la autenticidad de· sus firmas, con ma- A la testigo se le puso de presente la copia del
nifiesto quebranto de la fe pública depositada en t€•.;;tamento que obra en el cuaderno primero de
este negocio. Se le dio lecture a dicho tea~am~m­ n0 d~ pi'Gíml~~. l?'oX" ñ~irno JlOO ~~ ~oo bi ~
to, y la declarante manifiesta: "Es cierto que las ñorita Teresa de Jesús liJlontes a quien xue 1e!de
cláusulas que expresa esa memoria fueron ex- su memoria testamentaria la aprobó en ~odas sus
presadas de viva voz por la otorgante señorita Te- partes y la iiX"mó en constanci2...'
resa de Jesús Montes. Es verdad y me consta "Con .las declaracione:; transcrHas y con algu.-
también, que una vez que terminó el señor Nota- nas otras que no se transcriben por ser innece-
rio Segundo de esta ciudad la memoria testamen- sario, se establece su:licientemente que el acto ~es­
taria, éste en presencia de los testigos y de va- tamentario estuvo rodeado de las solemnidades
rias personas más, leyó en voz alta la supracitada indispensables, puesto que fue presencimdo J90X"
memoria, la que fue aprobada en todas sus par- varias ·personas, además de las que a!pax-ec'"n en
tes por la otorgante señorita Teresa de Jesús la diligencia escrita, porque si habia en X"ealidad
Montes G ... .'. varias personas, hombres y mujeres, no se expli-
ca cómo se lleven al expediente dE;;Clax-aciones de
"Bernardo Serna López dijo: 'Es verdad tam- que en el acto sólo se encontrabs el señoll' Nota-
bién que una vez terminó el señor Notario Segun- do y tm escxibient~. T~mbién el número plural
do de este Circuito de escribir la memoria testa- de personas presentes en el momento óleX otoX"g&-
mentaria, éste en presencia de los testigos y de miento y la forma clara, precisa y espontánea co-
varias personas más, leyó en alta voz la supra- mo todos se .expresan en calidad de testigos, no
citada memoria testamentaria la que fue aproba- instrumentales, están demostX"ando qu0 en eX 8C-
da en todas sus partes por la otorgante señorita to del otorgamiento nada hubo de oscuro o sos-
Teresa de Jesús Montes G .. .' pechoso y que la testadora pudo manifestar su
voluntad libremente".
"El señor don Guillermo Gutiérrez Jaramillo,
persona de reconocida honorabilidad y de gran La Sala no ve error :alguno en esta xonna de
solvencia moral, social y económica, al rendir de- razonar, que pudiera influír en el x-ecurso incom-
claración sobre los hechos materia de la litis se do. La convicción del Tribunal tiene fundamen-
expresó así: 'Es verdad y me consta por haberlo tos muy respetables en rigox- jurídico, que bien
visto y presenciado y oído, que la referida seño- podrían no fundar la evidencia, en razón de las
rita Teresa de Jesús Montes, personalmente dic- dudas que esas pruebas puedan suscitar. Pero, tal
tó al señor Notario una a una las cláusulas de su es la convicción del sentenciador, la cual ha de
testamento y de manera especial aquellas relati- tenerse por invulnerable ·en casación, mientras no
vas a la forma sobre distribución de sus bienes se demuestre que la evidencia está del lado ICOii\o
Me refiero al documento testamento que se me ha trario, por la presencia de los errores que el juz-
puesto de presente y que he leído. Todas las cláu- gador haya cometido Ein la apreciación de las
sulas que expresa el referido testamento, fueron pruebas, y esto es lo que aquí no se ha demos-
consignadas allí, de viva voz por la otorgante se- trado.
ñorita Teresa de Jesús Montes, lo que así decla-
ro por ser absolutamente cierto. Es verdad y me 49.-La Corte ha reiterado en numerosas veces
consta que una vez terminó el señor Notario Se- la doctrina sobre presunción de la validez de:l
gundo del Circuito de Armenia de escribir la me- testamento otorgado ante notario, susceptible de
moria testamentaria, éste en presencia de mi y ser desvirtuada únicamente por medio de una
de otras personas, leyó en alta voz dicha memo- prueba plena incontras:able. "Esta es una pre-
ria testamentaria, la que fue aprobada en todas sunción legal -dice casación de 21 de mayo de
sus partes por la otorgante señorita Teresa de Je- 1917- que admite prueba en contrario, pero prue-
sús Montes G .. .' ba plena, irrefragable, porque la última voluntad
de una persona en un acto de trascendencia co-
"Declara también e·n Medellín, el Reverendo Pa-. mo el testamento, no puooe quedar sometida a las
dre Fray Pedro José Herrera, testigo presencial contingencias y vaivenes de lm flaca memoi'ia de
del acto y se expresa así: 'Me consta igualmente los testigos, que olvidan circunstancias esenciales
que ella misma ordenó que se extendiera la me- con el transcurso de los días" (XXXIII, 310). La
moria testamentaria y expresó claramente su vo- de 29 de julio de 1918: "Un testamento otorgado
luntad con respecto de sus bienes ante Notario y ante notario es una escritura pública, y la exis-
testigos. Declaro también que ella misma dictó al tencia de los hechos que pasan ante ese funciona-
señor Notario las cláusulas de su testamento co- rio y de que él dé fe no puede d·estruírse con ro-
mo consta en el mismo testamento que se me po· lo oponerle una pruebm testimonia] de dos ~asti·
 ~ m []} u 11.: n A o.

gos. Seria necesario comprobar de la manera que en estado de enajenación mental, tali!S proebrul
determina la ley, la falsedad de la escritura pú- no son adecuadas o idóneas para producir certe-
blica, coso en el cual se requiere un número de za legal puesto que la prueba eficaz para estable-
testigos mayor de dos" (XXVII, 23). Y acerca del cer situaciones atañederas a cuestiones cientif!.~as
significado de la intervención del Notario agrega o para aquellas en donde se requiere un conoci-
la de 2 de junio de 1942: "Además de la presun- miento especial, la ley exige que ella se haga me-
ción de que se hizo mérito, existe otra de carác- diante dictamen de peritos escogidos dentro de la
ter general y es la que siendo los notarios depo- especialidad de que se trata. Precisamente para
sitarios de la fe pública, sus declaraciones propias establecer un estado de anomalía psíquica no se-
lleyan una presunción de veracidad, que no pue- ría la prueba conducente, la declaración de per-
de destruírse sino en virtud de factores probato- sonas profanas en la ciencia de la psiquiatría,
rios que plenamente eliminen aquélla". (LIII. aun cuando tales declaraciones sean producidas
614). En el mismo sentido se pronuncia la senten- por quienes han estado por un tiempo más o me-
cia de 23 de julio de 1949. (LXVI. 144). nos largo en compañía del presunto enfermo.
No se acoge, por tanto, el cargo. "La certificación de los médicos, tanto la del
Director del Frenocomio de mujeres de Bogotá
Segundo cali'go como las producidas por los Médicos que atendie-
ron a la señorita Montes González en la ciudad de
l.-Consiste en haber cometido el sentenciador Armenia, por tratarse de personas idóneas, si es-
error de ambas especies .en la estimación de. esas tablecen que la señorita Montes otorgante del
pruebas: a) un certificado del médico Arturo Con- testamento estuvo afectada de una psicosis, psi-
gote Escobar; b) un certificado del Director del cosis que se manifestó en períodos distintos, ya
Frenocomio de Bogotá; y e) el decreto de inter- que hay informaciones de que estuvo recluída por
dicción de la causante. enajenación mental desde el año de 1929.
"No hay, pues una prueba suficiente para esta-
2.-Estos son los conceptos de la sentencia: blecer que María Teresa Montes González estuvo
"La prueba aportada por el actor sobre la in- afectada de enajenación mental el día 7 de mayo
terdicción judicial de la testadora, no tiene nin- de 1946 en ·E:l momento de otorgar testamento, ena-
guna eficacia para producir la nulidad del acto jenación o perturbaciones mentales que en mayor
testamentario, por cuanto la interdicción judicial o menor grado suprimieron en ella la libre deter-
fue decretada con fecha 23 de agosto de 1946, es minación de la voluntad, y que tal perturbación
decir, aproximadamente tres meses y medio des- fue concomitante con la celebración del acto tes-
pués de otorgado el acto testamentario sub-judi- tamentario a que se refiere la escritura pública
ce. El decreto de interdicción judicial, hace nu- número 887.
los los actos o contratos celebrad'os por el sujeto, "Por otra parte el Notario es el depositario de
a partir de la fecha de la providencia respectiva la fe pública, a él confía la ley el sagrado depósi-
previos los reauisitos anexos, como la notifica- to de los intereses colectivos y cuando da fe de un
ción y publicación de obligatoriedad procesal. Pe-
acto, tal suceso está rodeado no solamente de la
ro el acto celebrado con anterioridad al Decreto presunoión legal de autenticidad y veracidad sino
de Interdicción, puede estar afectado de nulidad también de especiales garantías con respecto al
si hubo falta de voluntad en el otorgante, y tal hecho mismo, que la ley y la jurisprudencia se
circunstancia se prueba por los medios probato- vierten permanentemente en textos y doctrinas
rios ordinarios, con relación o incidencia cronoló-
que le dan especial fuerza para su sostenimiento
gica para el momento mismo de la celebración
y por lo mismo imponen al fallador la obligación
del acto o contrato. Es decir, que es ne·cesario pro-
de defenderlo y sostenerlo en cuanto la prueba
bar que el sujeto estaba afectado de enajenación
_ que tienda a redarguirlo de falso, no sea tan con-
mental en el momento mismo del otorgamiento
vincente, tan eficaz y tan ajena a la malevolen-
del acto o celebración del contrato, y no antes o
cia humana que, sometida a una severa crítica
después del acto.
dentro de los sanos principios del derecho proba-
"En cuanto a las pruebas que consisten en de~ torio, no 1o hagan fracasar.·
claraciones rendidas por personas profanas en la •·J..~n el caso de autos, no solamente el Notario
ciencia médica, para establecer que la testadora da fe de que la señorita Ma. Teresa de Js. Montes
señorita Montes González, otorgó su testamento G. se hallaba en su estado y cabal juicio, sino que
las. otras personas que se hallaban presentes y sin olvidar <¿ue en la apreciación de la gravedad,
que fuéron ajenas al testamento, como Guillermo la precisión y la conexión de los indicios, el juz-
Gutiérrez Jaramillo, el padre Fray Pedro José He- gador de instancia es autónomo, según doctrina
rrera, la señorita Ana Julia Vargas, y señor Ber- cuya repetición no tiene par en las sentencias de
nardo Serna Lópeoz y otros más". la corporación.
Se considera: Por tanto, no se aeoge el cargo.
3.-La apreciación del Tribunal no desconoce la
prueba aducida para demostrar la inhabilidad
mental de la testadora, pero no la encuentra ade-
cuada a tal fin. Valorada en instancia esa prueba, Se acusa la sentencia de error de hecho consis-
bien pudo producir dudas y vacilaciones en el áni- tente en no haber apreciado el certificado del Mi-
mo del juzgador; mas, en la alternativa de hallar- nisterio de Justicia, según el cual no aparece ins-
la o no suficiente para acreditar la falta de apti- crito en los libros de ese despacho el "Amparo
tud psíquica en la causante, se decidió por lo últi- de Niñas Santa Cruz"; y de derecho, por no haber~
mo, sin que por ello hubiese burlado la eviden- le dado a dicho certificado el valor de plr:na prue-
cia del hecho contrario. No se puede negar que ba de tal hecho, con violación de los artículos 1019,
algunos elementos de esa prueba tienden a esta- 1020, 1113 y 1759 del C. C. y 632 y 593 del C. J.
blecer el mal estado de salud mental de la seño- En razón de estos errores, el fallo dejó de in-
rita Montes, pe1·o, de allí, a constituir la demos- validar la cláusula cuarta del testamento, por me-
tración plena -como es de rigor- de ese estado, dio de la cual hizo la t'estadora asignación de to-
hay una distancia que no puede recorrerse en casa- dos sus bienes al "Amparo de Niñas Santa Cruz";
ción sino con la ayuda de un error de hecho ma- y absolvió a la parte demandada de lo pedido en
nifiesto, o de un error de derecho que hubiese las segundas peticiones subsidiarias del libelo.
negado mérito probatorio a la prueba, ninguno de La ponencia del presente fallo fue aceptada por
los cuales aparece en este caso. El juzgador ana- la Sala, en lo ré'ferente a los dos primeros car-
liza y pesa las distintas probanzas, y en ese con- gos y a la resolución con que termina esta sen-
junto, diverso y hasta contradictorio, funda la tencia; pero, no fue compartida por el resto de
convicción de que la testadora no se hallaba en la Sala la motivación concerniente al tercer car-
incapacidad mental para otorgar testamento. go, razón por la cual ~orrespondió redactar una
a) El certificado del doctor Congote Escobar nueva al señor Magistrado doctor José Hernández
(f. 11, C. 1Q), si bien habla de haber perdido la 1\rbeláez, respecto de la cual salva el voto el sus-
causante el equilibrio mental a causa de la fie- crito Magistrado sustanciador. Dice así la nue-
bre tifoidea que padeció, agrega que ello tuvo lu- va motivación:
gar "durante varios días, al rededor de esta fe- Se considera:
cha" -5 de mayo de 1946- lo cual ne·cesariamen- El favor especial con que son miradas por el
te no prueba que el 7 del mismo mes hubiese es- ordenamiento jurídico las obras e instituciones de
tado incapacitada. El certificado es, pues, vago beneficencia, hace que en variados casos se rom-
en cuanto al tiempo, motivo pbr el cual nada o pan las normas comunes para dar cabida a fines
muy poco prueba. de alto rango en que se encuentra interesado el
b) El decreto de interdicción provisional -fe- bienestar general. Acontece así, por ejemplo, en
chado el 23 de agosto de 1946- podría llegar a te- el derecho sucesorio con la determinación del asig-
ner el valor de un levísimo indicio de incapaci- natario, según el artículo 1113; con la determina-
dad el día 7 de mayo del mismo año, y lo mis- ción del objeto de la herencia o legado, según el
mo cabe decir del certificado del Frenocomio, so- artículo 1124, y también con la existencia misma
bre el hecho de haber estado recluída allí la tes- del asignatario, según los artículos 1019 y 1020
tadora Montes, por varias ocasiones, pues otras d€'1 Código Civil, porque en guarda de principios
tantas fue restituída a su libE:ttad, y más aún so- de orden superior, en este caso de beneficencia,
bre la circunstancia invocada por el recurrente, se consigue la eficacia plena de disposiciones que
de no haber hablado ella a nadie acerca del tes- d~ otra sue:rte serían inoficiosas o inválidas en los
tamento, ni de lo dispuesto en él, en los seis años casos comunes de la suces:ón por causa de muerte.
corridos entre la fecha en que lo otorgó y el día Dijo Teresa de Jesús Montes González en la
de su muerte. cláusula cuarta de su testamento:
De "indicios necesarios" califica estos hechos e1 "Cuarta.-Es mi voluntad legar como en efec-
recurrente, en forma que traspasa los límites de to lego, todos mis bienes a la institución dr:.no-
la hipérbole, pues apenas sí son leves o levísimos, minada "Amparo de Niñas Santa Cruz". Mis com-
 Nos. 2.ll00·2.ll~~ 1155
pañeras de labor continuarán adelante la obra miento de beneficencia, operante en los hechos
que hasta hoy hemos venido adelantando. En ca- 'bajo el nombre de Amparo ·de Niñas Santa Cruz',
so de que por cualquier razón tuvieren que de- obtenga su consagración como persona jurídica,
jarla, entonces se entregará a una comunidad de sin mengua de las bases generales expresadas por
religiosas, pero con la expresa constancia de que la testadora, para que en la práctica pueda gozar
no podrán vender, ni donar las propiedades que de los bienes asignados a una destinación concre-
dejo como legado". ta de interés general, como fluye espontáneamen-
Si la última voluntad de la causante se expre- te del querer de la causante.
sa en el sentido de asignar sus bienes todos a una Si ella dice que en defecto de sus compañeras
obra de beneficencia que está en funcionamiento, de labor, la obra pase a una comunidad de reli-
no es necesario esfuerzo alguno para descubrir giosas, pero con la €'Xpresa constancia de que no
que allí se encuentra el nítido propósito de atri- podrán vender ni donar los bienes afectos a la
buir un patrimonio al logro de finalidades bené- misma obra, se trasparenta el querer de la testa-
ficas de interés social. Y esto marca el comienzo dora en el sentido de que todo €'Sté subordinado
de la existencia de una persona jurídica, como ba- a la perdurabilidad de la institución que ella mis-
se suficiente en derecho para la capacidad legal ma estableciera y conservara mientras vivió. Es
de recibir con validez plena asignaciones testa- por consiguiente su indudable voluntad que se
me'Iltarias de beneficencia. mantenga en el tiempo, más allá de sus días y sin
Porque si para ser capaz de suceder es necesa- solución de continuidad el establecimi~nto de be-
rio existir a tiempo de abrirse la sucesión, salvo lo neficencia que• la testadora fundara en vida, lo
que la ley exceptúe; y si son incapaceos de toda cual en derecho significa el propósito y querer
herencia o legado las cofradías, gremios o esta- manifiestos de que tenga existencia una persona
blecimientos cualesquieras que no sean personas jurídica para fines benéficos, administrada y re-
jurídicas, es también conforme a derecho que las presentada por sus compañeras y participantes
asignaciones a personas que a tiempo de abrirse en la obra, en primer término, o en su defecto
la sucesión no existan, pero se espera que existan, por una comunidad religiosa, que sólo en segun-
no se invaliden por esta causa si existieren dichas do lugar es llamada a esa misión. Solamente en
personas antes de expirar los treinta años subsi- último subsidio, esto es para el caso en que se hi-
guientes a la apertura de la sucesión; del propio ciera imposible la continuación de la obra benéfi-
modo que si la asignación tuviere por objeto la ca, habla la testadora de que sus bienes vayan a
fundación de una nueva corporación o estableci- otras manos, lo cual en manera alguna contra-
miento (máxime si es de beneficencia), podrá so- dice su voluntad decidida de que el Amparo de
licitarse la aprobación legal, y obtenida ésta (pa- Niñas Santa Cruz tenga existencia como persona
ra lo que hay hasta treinta años) valdrá la asig- jurídica. Desea apenas prever el evento de que su
nación. (Artículos 1019 y 1020 del Código Civil). voluntad principal pudiera frustrarse.
Si basta, pues, un principio de existencia de las Es ·muy claro que las bases general€'5 de la tes-
peTsonas para convalidar las asignaciones en fa- tadora para organizar la persona jurídica son en
vor de quienes no tengan todavía plena capaci- gran manera incompletas. Pero, aparte de que el
dad para recibir por sucesión; si en concreto la funcionamiento mismo del Amparo de Niñas ha-
testadora dispuso que su patrimonio se atribuye- bla con elocuencia de la voluntad concreta y prác-
ra a continuar la obra de beneficencia que, €'Il tica de la testadora, el régimen atinente a la ma-
vida, fue el ideal y el propósito determinado de teria es flexible y adecuado a llenar todos los
sus preocupaciones y esfuerzos, el "Amparo de vacíos, puesto que en conformidad con el artícu-
Niñas Santa Cruz", que aparece en el pensar y lo 650 dd Código Civil, las fundaciones de bene-
sentir de la testadora como si esa institución ya ficencia que hayan de administrarse por una co-
hubiese penetrado a la realidad de la existencia lección de individuos, se regirán por los estatutos
con e1 carácter de persona jurídica; y si en el que el fundador les hubiere dictado; y si el fun-
mante'llimiento y vigor de tales obras hay intere- dador no hubiere manifestado su voluntad a es-
ses de la sociedad, celosamente defendidos por la te respecto, o sólo la hubiere manifestado incom-
ley, carece de base plausible cualquiera alegación pletamente, será suplido este defecto por el Pre-
tendiente a que se anule la cláusula testamenta- sidente de la República.
ria que dota de un patrimonio al "Amparo de Está, en consecuencia, abierto el campo para
Niñas Santa Cruz". quE• se cumpla la voluntad de la testadora con
Debe encontrarse allí, pcir el contrario, la vo- validez plena. No es en derecho de ningún modo
luntad clara y manifiesta de que un estableci- ineficaz la cláusula testamentaria que provee a
 ---¡

la supervivencia del Amparo de Niñas Santa Cruz, mil novecientos clncuentEl y ~~s Oli153), p>:oi'~<:·
desde luego que, además de lo dicho, dentro de rida por el Tribunal Sup•~rior del Dis~rHo Juill·
los límites señalados por las normas de orden pú- cial de Pereira en el juicio de Maria Elena Mon-
blico, prevalece la voluntad del testador clara- tes González de Aranza:r.u contra Guillermo Gu-
mente manifestada, cuando se trata de saber la tiérrez J., en su calidad de albacea de la causan-
inteligencia y efecto de las disposiciones testa- te, Casimiro Aranzazu V., en su condición de le-
mentarias, sobre la base siempre de que "para co- gatario, la Comunidad de las Hermanas de la Sa-
nocer la voluntad del testador se estará más a l~ grada Familia y la Diócesis de lVIanizales.
sustancia de las disposichmes que a las palabras
de que se haya servido". (Artículo 1127 del Có- Sin costas en el recurso.
digo Civil).
No prospera el cargo. Publiquese', cópiese, notifíquese, insértese en
la GACETA JUDICIAL y ejecutoriada devuélva-
RESOLUCION se al Tribunal de origen.

En virtud de lo expuesto, la Corte Suprema de Manuel lRarll'ern ll"ali'll'a ·- JTI!)Sé JT. <G!Óllilil!S'.il JE.-
Justicia en Sala Plena de Casación Civil, admi~ Agustíllll Gómez lP'raaia - llgnmcio Gómez lP'osse.
nistrando justicia en nombre de la República d~ José lffiemán«l!ez All'beRáez - lL\\Rñ!ll IF'~eMp~e ILatoli'll'e.
Colombia y por autoridad de la ley NO CASA la JTulio lP'araio IDávila-Allbedo Z\\RRetm Allllgell.-lEll"-
sentencia de fecha diez y seis (16) de octubre de nesto IWeiemaill"o lLl!lgl!), Srio.
 SAJLVAMEN'lf'O DE VO'lf'O DEJL MAGITS'lf'JRADO DR. JOSJE J. GOMJEZ R., EN RElLAP
CKON CON JLA lP'ARTJE MO'Jl'][V A DJEJL lF AlLlLO ANTJERKOJR SOJBRJE ElL TlEJRClEJR
CARGO JFOJRMUJLADO EN CASACKON

Me he visto en la pena de salvar el voto en lo de los artículos 19 y 29 del mencionado texto con-
que respecta al tercer cargo, no en cuanto se re- cordatario.- La H. Sala prefirió un desenlace ne-
chaza, sino en cuanto a las razones con que se tamente secular, extraño a la ley eclesiástica y
rechaza. La motivación adoptada por la H. Sala, por cierto opuesto a la civil, a una solución en
repudia, en mi concepto, la voluntad de la tes- que armonizando las dos legislaciones, se hubie-
tadora, desconoce una facultad garantizada en se acatado el querer de la testadora.
el Concordato y vulnera el derecho adquirido por
una comunidad religiosa, de recibir en propiedad I
los bienes destinados a una voluntad pía per-
petua. Dicen las cláusulas cuarta y quinta del testa-
Este salvamento consiste, por tanto, en el pro- mento:
yecto de sentencia del suscrito Magistrado, sobre ,"Cuarta.-Es mi voluntad legar corno en efec-
dicho tercer cargo, con las referencias necesarias to lego, todos mis bienes a la 'institución deno-
a algunos pasajes de la motivación definitiva. minada 'Amparo de Niñas Santa Cruz'. Mis com-
Corno se verá en seguida, la ponencia quiso pañeras de labor continuarán adelante la obra
promover el estudio de importante terna rela- que hasta hoy hemos venido adelantando. En caso
cionado con el derecho civil y el derecho ecle- de que por cualquier razón tuvieren que dejar-
siástico, a propósito de una voluntad pía, cuyo la, entonces se entregará- a una comunidad de
sujeto ejecutor debe ser una comunidad de re- religiosas, pero con la expresa constancia de que
ligiosas, según el testamento, y no una nueva en·- no podrán vender, ni donar las propiedades que
tidad moral de carácter civil, que no pasó por la dejo corno legado.
mente de la testadora, precisamente porque bas- "Quinta.- En caso de que ocurriere el hecho
taba a su conciencia de católica una persona ju- de que ni mis compañeras, ni una comunidad re-
rídica eclesiástica que realizara los fines de la ligiosa adelantaren la obra a que he hecho refe-
institución. rencia, entonces los bienes se distribuirán así:
El derecho canónico no puede ser extraño a La casa que poseo en la ciudad, pasará a poder
los jueces de Colombia, desde el momento en que de mis herederos legales y el lote que tengo en
las relaciones entre la nación y la Iglesia que- el paraje de 'Los Carbones', pasará a la Comuni-
daron definidas por medio del Concordato, cuyas dad de Padres Franciscanos de esta ciudad".
disposiciones están muy lejos de establecer una Se trata en esta cláusula de una institución de
barrera infranqueable entre la legislación civil heredero y no de ¡egatario (artículo 1115 C. C.).
y la eclesiástica, no obstante que ésta es inde- La asignación se hace a favor de la "institución
pendiente y no hace parte de aquélla. Por el con- denominada 'Amparo de Niñas Santa Cruz'". La
trario, se entrelazan en algunos campos, al punto parte actora niega a este establecimiento exis-
de que unas veces la Iglesia defiere a la ley ci- tencia jurídica, y por tanto capacidad legal para
vil, y en otras es el Estado quien defiere a la ser asignataria, y por ello solicita, como decla-
Iglesia, corno puede verse en importantísimo fa- ración subsidiaria, la de que se tenga por no es-
llo de la Corte fechado el 15 de mayo de 1954 crita la expresada cláusula cuarta ..
(LXXVII, 579). Por tanto, no puede conside- Esta misma cláusula dispone que las "compa-
rarse el derecho canónico como campo prohibido ñeras de labor" de la testadora "continuarán
a los encargados de administrar justicia, ni los adelante la obra que hasta hoy hemos venido
preceptos del código de la Iglesia, instrumentos adelantando", y prevé que en el caso de que por
ajenos a esta función, en tratándose de casos que, cualquier razón ellas tengan que dejarla, la obra
corno el presente, requieren soluciones acordes debe pasar a una comunidad de religiosas.
con la ley eclesiástica, pOr imperativo mandato La cláusula quinta contempla la pOsibilidad de
que no continúen la tarea las dichas colaborado- guar si otras le prestaban apoyo, a fin de evitar
ras, ni acepte la comunidad religiosa el encargo una casación que al fin podría resultar mera-
de seguirla, y para tal evento ordena distribuir mente teórica.
los bienes en la forma allí determinada, entre sus Para el suscrito Magistrado ponente la validez
herederos legales y la Comunidad de Padres se sustenta en la pía voluntad canónica que con-
Franciscanos. tiene la cláusula, ya que en caso de que el grupo
Estos son los hechos 249 y 25 de la demanda: de las colaboradoras de la causante, se retirase
"249-El Instituto denominado 'Amparo de Ni- de la obra, ésta, con los bienes, debería ser en-
ñas Santa C'ruz' no es persona natural ni jurídi- tregada a una comunida:l de religiosas, cuya de-
ca, ni constituye un patrimonio autónomo con- signación corresponde hacer al Ordinario, según
forme al derecho civil, para cuyos efectos de su el canon 1515 del Código de Derecho Canónico.
personería pasiva en la relación jurídica proce- Este precepto consagra uno de los derechos de la
sal que va a originar esta demanda, va a ser ne- Iglesia, cuyo goce pleno se obligaron a respetar
cesario dar cumplimiento al precepto del artículo y mantener los poderes :públicos, de conformidad
317 del Código Judicial vigente. con el artículo 19 del Ccncordato. La H. Sala re-
"259-La omisión de personería jurídica en el chazó esta ponencia, por vislumbrar en dicha
Instituto 'Amparo de Niñas Santa Cruz' vicia .de cláusula la intención de la testadora de que se
nulidad absoluta, la institución de heredero que fundase una persona ju:ídica de derecho priva-
la señorita María Teresa de Js. Montes G., hace do, que recibiera los bienes y continuara la obra,
en su memoria testamentaria en el referido es- y ello no obstante que para tal evento la misma
tablecimiento. Heredero conforme a nuestra ley cláusula dispone que la obra y los bienes sean
civil, no puede ser sino una persona cierta y de- entregados a una comunidad de religiosas.
terminada, natural o jurídica (artículo 1113 del La ponencia del suscrito Magistrado se ajus-
C. Civil)". taba a la letra y a la intención de la testadora,
Al Tribunal no le mereció tan importante cues- y al efecto partió de la base de que cumplida la
tión sino estas palabras: condición prevista de la disgregación del grupo
"No hay fundamento alguno para declarar in- colaborador, había que entregar la obra y la he-
existente la cláusula 4~ del testamento de la se- rencia a una comunidad de religiosas, cuya de-
ñorita María Teresa de Jesús Montes por medio signación concreta correspondía al Ordinario, se-
de la cual instituye heredera de todos sus bienes gún lo prescribe el canon 1515 del Código de De-
a la Institución denominada 'Amparo de Niñas recho Canónico.
Santa Cruz'".
Consultaba también la ponencia la circunstan-
n cia de hecho de que el Ordinario, esto es, el se-
ñor Obispo de Manizales, aceptó la herencia para
No cabe duda de que el Amparo de Niñas Santa la obra, dentro del juicio mortuorio de la cau-
Cruz asignatario en primer grado de la herencia, sante, y también designó a la comunidad de
no era persona jurídica civil; al menos no se de- "Hermanas de la Sagrada Familia", domiciliada
mostró en el juicio que lo fuera. Luego, la asig- en Armenia (C.), para que la prosiguiera, según
nación testamentaria a su favor no vale, según lo dispuso la testadora para el caso de retirarse
lo preceptúa el inciso 19 del artículo 1020 del C. su grupo, intervención que el suscrito Magistrado
C., lo cual no quiere decir que la cláusula carez- no podía atribuir a intento del Ordinario de in-
ca de validez, en cuanto dispone otra cosa. vadir la esfera de la potestad civil, con descono-
En consecuencia, habría sido procedente el ter- cimiento de sus propios deberes y derechos, sino
cer cargo en casación, dirigido contra la senten- a paso muy meditado a la luz de las disposicio-
cia en cuanto niega la nulidad, no obstante fi- nes concordatarias y del derecho de la Iglesia.
gurar como asignatario un establecimiento que La H. Sala, empero, no halló el fundamento
no era persona jurídica. Pero, como al fallar la de la validez de la cláusula, sino en la intención
Corte en instancia, como consecuencia de la ÍJ:.l- que adivinó en ella, de que se fundase una nue-
firmación de la sentencia, tendría que saber si va persona jurídica, que recibiera la herencia y
la validez de la cláusula se sostiene por otros el encargo piadoso, eliminando y sustituyendo,
aspectos, al estudiar dicho tercer cargo y hallar- por lo mismo, la comw1idad de religiosas, de-
lo fundado por tal r-azón, fue menester averi- seada por la testadora y designada por el Ordi-
W~s. 2.ll®®-2.llS1 JI IDJIDllOll&lL 659

nario, en ejercicio del derecho que estatuye el que la comunidad religiosa recibiese la obra y la
canon 1515 citado. herencia- fuera convertido en una persona mo-
Como se ve, la ponencia original y la redactada ral de derecho privado.
por el señor Magistrado doctor José Hernández En cuanto el fallo afirma la intención de la
Arbeláez, sobre este tercer cargo, coinciden en testadora, de que su ·obra sea conservada, y la
el resultado, o sea, la conservación de la asigna- necesidad de la ley, de sostenerla, estoy de acuer-
ción testamentaria, por tratarse de un objeto de do; pero, no por el camino que la sentencia in-
caridad, en uno de sus sentidos más elevados, dica, o sea avizorando un nuevo ente moral, sino
cual es la formación moral y religiosa de la niñez reconociendo el que la testadora señaló para que
desvalida. Para lo cual no era necesario tomar perpetuase su obra, o sea una comunidad religio-
una posición que, a pesar del reconocimiento de o
sa, con la condición advertencia de que no pu-
la validez de la cláusula, va a causar daño en diera vender ni donar los bienes, así destinados
concreto a la persona moral eclesiástica desig- permanentemente a la obra.
nada, puesto que la elimina como asignataria de La sentencia, desconoce, por ello, la .voluntad
la propiedad de los bienes, y como ejecutora res- de la testadora, manifestada inequívocamente tan-
ponsable a perpetuidad de la finalidad pía; al . to en la letra como en el espíritu de la cláusula,
establecimiento mismo porque dados sus objeti- de que en caso de disgregación de su grupo de
vos religiosos y de caridad y el móvil sobrena- colaboradoras, la obra y los bienes sean entre-
tural que guió a la fundadora, mejor quedaba en gados· a una comunidad de religiosas que realice
una comunidad de religiosas, persona jurídica su ideal de caridad.
eclesiástica, tal como lo dispuso la causante, que
en un ente nuevo de carácter civil, de ignotas e JI. - Dos cosas absolutamente contrai"ias a la
inciertas actividades y para cuya organización no formación de un nuevo ente jurídico.
presintió ni ordenó nada absolutamente la tes-
tadora; así como a los fueros de la Iglesia, me- Pero, antes de referirme a la arg"umentación
noscabados en una importantísima función, y a del fallo, anoto que la testadora dispuso dos co-
los de la doctrina en general sobre materia que sas, absolutamente contrarias a la voluntad de
concierne a las leyes de las dos potestades, de que se fundara una nueva persona moral:
acuerdo con el régimen concordatario vigente. 1~ - Que si sus colaboradoras no seguían al
Este salvamento tratará de demostrar, en pri- frente del Amparo, fuera entregado a una comu-
mer lugar, que la interpretación dada por la sen- nidad de religiosas que perpetuase su obra, con
tencia a la cláusula cuarta del acto testamen- la prohibición de vender o donar los bienes de
tario, es contraria a la voluntad de la causante, la herencia. "En caso de que por cualquier ra-
a la Carta, al Concordato y a la ley común, y no zón tuviesen (sus colabonidoras) que dejarla
puede, por consiguiente, fundar la validez de di- -dijo en la cláusula cuarta- entonces se entre-
cha disposición testamentaria. gará a una comunidad de religiosas, pero con la
En segundo lugar, que la validez se apoya, de expresa constancia de que no podrá vender, ni
manera cabal, en el hecho de que la cláusula donar las propiedades que dejo como legado".
cuarta contiene una voluntad pía canónica, que Si la testadora hubiera abrigado, así fuese re-
debe ser respetada por la potestad civil, de acuer- cónditamente, que se creara, en tal eventualidad,
do con el Concordato. una persona jurídica nueva, distinta de la que
necesariamente habría de constituir la comuni-
PRIMERA PARTE dad de religiosas, lo habría dicho. Pero, no lo
dijo. Prefirió que los fines de caridad y orienta-
lLa tesis de la sentencia ción católica de la institución, todos ellos enca-
minados a la gloria de Dios, los realizara una
La sentencia descubre en la cláusula cuarta del comunidad de religiosas, la cual, según el Con-
testamento la disposición o mandato de la tes- cordato y las leyes de la Iglesia, tendría que te-
tadora, para que se funde una persona jurídica ner el carácter de persona jurídica.
nueva, ocurrido lo cual la asignación valdrá se- 211--Que si el grupo se disgregaba y la comu-
gún el inciso 29 del artículo 1020 del C. C., esto nidad no aceptaba, pasaran sus bienes a sus he-
es, que el Amparo, no obstante la disolución del rederos legales y a la orden de los Franciscanos
conjunto de colaboradoras -hecho previsto para (cláusula quinta). De manera que ni aún para
el caso extremo de la disolución del grupo y el establecimientos cualesquiera que no sean pexsc-
rechazo que diera la comunidad, concibió la' idea nas jurídicas, es también conforme a derecho que
de que se fundase un ente moral que recibiera · las asignaciones a perscnas que a tiempo de abrir·
la obra y los bienes. se la sucesión no existan, pero se espera que
La causante confiaba en que su grupo conti- existan, no se invaliden por esta causa si exis-
nuara en el mismo propósito tesonero e imper- tieren dichas personas antes de expirar los trein-
turbable: era el grupo formado en el mismo apos- · ta años subsiguientes a la apertura de la suce-
tolado, quien más merecía su fe; pero si así no sión; del propio modo que si la asignación tu-
llegaba a ocurrir, lo sería una comunidad reli- viere por objeto la fundación de t.>na nueva cor-
giosa, la cual, por el sexo de sus integrantes, por poración o establecimiento (máxime si es de be-
su carácter de persona jurídica eclesiástica y por neficencia), podrá solicitarse la apxobación legal,
la estabilidad de su organización, era quien me- y obtenida ésta (para lo que hay hasta treinta
recía después toda su confianza. años) valdrá la asignación. (Artículos 1019 y 1020
Por todo esto, la fundación de una persona del Código Civil)".
jurídica vislumbrada por la sentencia como ra- Debo observar que según el artículo 1020 del
zón de la validez de la asignación testamentaria, C. C., la asignación que se haga a cofradía, gre-
carece totalmente de raíz en la propia voluntad mio o establecimiento que no sea persona jurí-
de la testadora. dica, al deferirse, no vale; y que la validez de
las asignaciones a personas que no existen pero
llll. -!La aJrgumerniadél!ll del fallo se espera que existan, no toca con las personas
jurídicas sino cuando su fundación ha sido orde-
A) Dice la sentencia: nada por el testador, según el inciso 29 de dicho
"Si la última voluntad de la causante se ex- texto, que es lo que aquí no acontece. A la cau-
presa en el sentido de asignar sus bienes todos sante le bastaba, en caso del retiro de las per-
a una obra de beneficencia que está en funcio- sonas que le ayudaban, que una <eomtrulllidaall «lle
namiento, no es necesario esfuerzo alguno para religiosas, persona jurí.dica eclesiástica, autori-
descubrir que allí se encuentra el nítido propó- zada como tal por la n!Spectiva autoridad de la
sito de atribuir un patrimonio al logro de fina- Iglesia y designada al efecto poi: el Ordinario,
lidades benéficas de interés social. Y esto marca recibiera la obra y con ella los bienes, asiento
el comienzo de la existencia de una persona ju- de la obra y de su conservación y acrecenta-
rídica, con base suficiente en derecho para la miento.
capacidad legal de recibir con validez plena asig-
En la conciencia sencilla pero práctica y pro-
naciones testamentarias de beneficencia".
fundamente cristiana y piadosa de la testadora,
Ciertamente, se descubre sin esfuerzo el nítido
su grupo, probado en la lucha heroica de varios
propósito de atribuir un patrimonio al logro de
años, no podía ser reemplazado sino por otro
las finalidades benéficas de una obra de interés grupo similar: primero, de mujeres, como sus
social. Pero, lo que no se descubre es que el pro-
colaboradoras, y luégo ¿e mujeres consagradas a
pósito de vincular un patrimonio a una obra tal,
Dios, en provecho de la humanidad. Desvirtúa
marque el comienzo de la existencia de una nue-
la sentencia el anhelo de la testadora, al atri-
va persona jurídica, cuando la testadora ha se-
buirle la intención de reemplazar a sus colaba-
ñalado inequívocamente la persona moral que
doras abnegadas y bien conocidas, por una en-
haya de cumplir las finalidades de la obra, en el
tidad nueva, de carác~4lr <e!vñll, cuando ella la
caso de que el grupo de colaboradoras se disuel- quería de carácter eclesiástico. Por esto mismo,
va: mlll1a comnm.ñdadl dle ll'ellligiosas, persona jurídi- no señaló norma alguna sobre organización del
ca, que por serlo de carácter canónico, más ga- nuevo ente o constitución del consejo o junta ad-
rantías ofrecía a una persona de comprobado es- ministradora, ni sobre nada tocante a la ilusoria
píritu católico, para perpetuar una obra de clara creación moral. Sabía que una comunidad de re-
orientación católica.
ligiosas, ligadas a ella en la misma religión, en
B) Continúa la sentencia: el mismo amor al prójimo, en la misma esperan-
"Porque si para ser capaz de suceder es nece- . za de ganar gracias para la vida eterna, y siem-
sario existir a tiempo de abrirse la sucesión, sal- pre bajo la vigilancia del Ordinario, cumpliría
vo lo que la ley exceptúe; y si son incapaces de sus propósitos, cuidaría y aumentaría sus bienes,
toda herencia o legado las .cofradías, gremios o y en razón de la estabi.lidad del instituto reli-
 gioso, esperaba segura que la obra tuviese una tampoco cómo el Amparo no podría en la prác-
ida perenne, siempre dirigida, administrada y tica gozar "de los bienes asignados a una desti-
atendida con el celo con que los seres que han nación concreta de interés general", en manos
enunciado al mundo, saben cumplir sus deberes de una comunidad religiosa, persona moral ecle-
en el servicio de Dios. Comienza, pues, la sen- siástica, bajo el control permanente del Ordina-
tencia por desviar esa intención, de orden tem- rio, pero sí en las de una persona jurídica civil.
poral y espiritual de la testadora, en su afán de E) Agrega el fallo:
que se funde una nueva persona moral que no "Si ella dice que en defecto de sus compañeras
sólo no previó la testadora, sino que se opone de labor, la obra pase a una comunidad de re-
abiertamente a la voluntad de la misma. ligiosas, pero con la expresa constancia de que
C) Sigue el fallo: no podrá vender ni donar los bienes afectos a la
"Si basta, pues, un principio de existencia de misma obra, se trasparenta el querer de la tes-
las personas para convalidar las asignaciones en tadora en el sentido de que todo esté subordi-
favor de quienes no tengan todavía plena capa- nado a la perdurabilidad de la institución que
cidad para recibir por sucesión; si en concreto ella misma estableciera y conservara mientras
la testadora dispuso que su patrimonio se atri- vivió. Es por consiguiente su indudable voluntad
buyera a continuar la obra de beneficencia que, que se mantenga en el tiempo, más allá de sus
en vida, fue el ideal y el propósito determinado días y sin solución de continuidad el estableci-
de sus preocupaciones y esfuerzos, el 'Amparo miento de beneficencia que la testadora fundara
de Niñas Santa Cruz', que aparece en el pensar en vida, lo cual en derecho significa el propósito
y sentir de la testadora como si esa institución y querer manifiestos de que tenga existencia una
ya hubiese penetrado a la realidad de la exis- una persona jurídica para fines benéficos, admi-
tencia con el carácter de persona jurídica; y si nistrada y representada por sus compañeras y
en el mantemmiento y vigor de tales obras hay participantes en la obra, en primer término, o en
intereses de la sociedad, <:elosamente defendidos su defecto por una comunidad religiosa, que sólo
por la ley, carece de base plausible cualquiera en segundo lugar es llamada a esa misión. Sola-
alegación tendiente a que se anule la cláusula mente en último subsidio, esto es para el caso en
testamentaria que dota d"e un patrimonio al 'Am- que se hiciera imposible la continuación de la
paro de Niñas Santa Cruz'". obra benéfica habla la testadora de que sus bie-
Estoy de acuerdo en la conclusión: no habría nes vayan a otras manos, lo cual en manera al-
base plausible en ninguna alegación tendiente a guna contradice su voluntad decidida de que el
anular la cláusula· testamentaria, constitutiva de Amparo de Niñas Santa Cruz tenga existencia
una causa pía; pero para no anularla no es in- como persona jurídica. Desea apenas prever el
dicado quebrantarla. evento de que su voluntad principal pudiera
D) Continúa la sentencia: frustrarse".
"Debe encontrarse allí, por el contrario, la vo- De la prohibición contenida en la cláusula
luntad clara y manifiesta de que un estableci- cuarta, de que la comunidad de religiosas no ven-
miento de beneficencia, operante en los hechos da ni done los bienes, infiere el fallo la volun-
bajo el nombre de Amparo de Niñas Santa Cruz, tad de la testadora de que todo esté subordinado
obtenga su consagración como persona jurídica, a la perdurabilidad de la institución. No hay
· sin mengua de las bases generales expresadas duda, pero, no sólo de ello se infiere el interés
por la testadora, para que en la práctica pueda de perpetuarla, sino también de la propia natu-
gozar de los bienes asignados a una destinación raleza del establecimiento y de los fines de la
concreta de interés general, como fluye espon- asignación.
táneamente del querer de la causante". Mas, de que la voluntad de la causante se en-
No alcanzo a percibir <:ómo podría formarse derece a lograr la perennidad de la obra no se
una nueva persona jurídica "sin mengua de las sigue que para esto sea indispensable, ni siquie-
Toases generaleS! expresadas por la testadora", · ra necesario o conveniente, fundar una persona
puesto que estas bases ordenan respetar su dis- moral nueva, siendo así que la comunidad de re-
posición de que faltando sus colaboradoras, la ligiosas, habría de ser necesariamente una per-
obra debe pasar a una comunidad de religiosas, sona jurídica con plena capacidad para adquirir
para su realización, con la advertencia de que bienes y desarrollar la institución. Solamente los
ni venda ni done los bienes. Ni se alcanza a ver sujetos de derecho -la persona natural y la per·
Gaceta- '1
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1

.D'JJIDilCOlláJ1 .f<'Po. B.C.!C·'JJ

sona jurídica- pueden tener un p_atr_imonio, así más vivas del destino ultraterreno del homb¡;e,
se trate de aquellos entes, como las fundaciones, Por lo demás, creo que no era la sentencia la lla-
en que se trata particularmente de un patrimo- mada a evitar la catástrofe.
n~o afectado por una destinación de carácter so- La testadora impuso a la <eomulll~rllai!ll <iile li'ellñ-
cial o benéfico. De suerte que destinado el pa- giosas la condición de no vender ni donar los in-
trimonio hereditario a una comunidad religiosa, muebles. Esta condición no la impuso al ilusorio
allí está su asiento jurídico, porque ella es per- ente jurídico que la se::ltencia cree haber sor-
sona moral eclesiástica, con capacidad de dere- prendido en la entraña del testamento; la impuso
cho y de obrar y aptitud para adquirir toda cla- a la persona jurídica eclesiástica, para el caso de
se de bienes. cumplirse la contingencia de la disolución del
Es cosa extraña que por la perdurabilidad per- grupo de colaboradores; la impuso, por. tanto, a
seguida para la obra, se trate de convertir a la la comunidad de religiosas, no a ningún otro ente
comunidad de 'religiosas, persona moral eclesiás- jurídico. Lo cual prueba, por una parte, que ja-
tica, verdadera asignataria de los bienes y real más pasó por la mente de la testadora la idea
continuadora de los esfuerzos de Teresa de Jesús de una nueva persona jurídica que recibiera los
Montes, en administradora y representante del bienes, porque entonces a ella y no a la comu-
nuevo ente moral, como si la perpetuidad de la nidad, le habría impuesto la condición de no dis-
institución no pudiera lograrse por medio de una poner de las propiedade:>; y. por otra, que siendo
persona jurídica canónica, o hubiera la testadora entendida la condición, tanto en lo canónico (c.
dispuesto tan extraño acoplamiento de dos entes 1517 C. l. C.), como en lo civil (a. 36 de laCar-
jurídicos, de los cuales uno sobraría. No veo qué ta), revela no obstante en la testadora el querer
incompabilidad puede haber entre la aspiración explícito de que al retirarse sus compañeras, in-
de garantizar larga vida a la obra y el hecho de gresaran a la comunidad la obra y los bienes, ya
que para lograr esto se confíe a una persona mo- que a un mero tenedor no se le prohibe que ven-
ral de orden canónico, de suyo de perpetua du- da o done los bienes que recibe.
ración, a no ser que un ente jurídico eclesiástico F) Y termina así el fallo:
carezca de las caLdades necesarias para destinar "Está, en consecuencia, abierto el campo para
fie.mente los bienes al objetivo preconstituído, que se cumpla la voluntad de la testadora con va-
siendo así que, por lo demás, no le sería permi- lidez plena. No es un derecho de ningún modo
tido d:sponer de aquéllos. ineficaz la cláusula testamentaria que provee a
Porque no hay medio: o subsiste la comunidad la supervivencia del Amparo de Niñas Santa
religiosa, con su carácter de asignatario de los Cruz, desde luego que, además de lo dicho, den-
bienes y continuador de la obra, con todas las tro de los límites seña:.ados por las normas de
cargas propias de la finalidad pía; o desaparece orden púbiico, prevalece la voluntad de la testa-
aniquilada por la nueva persona jurídica. Por- dora claramente manifestada, cuando se trata de
que no se ve -repito- la razón para constituir saber la, inteligencia y Efecto de las disposiciones
una nueva sólo para recibir la heren::ia, mas no testamentarias, sobre la base siempre de que
para administrarla y realizar directamente el 'para conocer la volunt:ld del testador se estará
empeño benéfico, a menos que se tema que la más a la sustancia de las disposiciones que a las
comunidad de religiosas y el Ordinario, como palabras de que se haya servido'".
2jecutor que es de las pías voluntades, hagan mal Está, sí, abierto un campo, pero no para cum-
uso de la herencia y consiguientemente sean in- plir la voluntad de la testadora, sino para que-
dignos de la confianza depositada en ellos en or- brantarla, negando a la comunidad religiosa el
den al cumplimiento de los fines de la institu- derecho de recibir los bienes, y por tanto, el en-
ción, y entonces sí podría justificarse la genera- cargo de realizar los fines del Amparo, y des-
ción espontánea de un nuevo ente jurídico que conociendo a la Iglesia el derecho de designar la
evitara la catástrofe. comunidad religiosa en concreto. El campo sí está
Pero, la catástrofe no entró en las previsiones abierto en la cláusula testamentaria, para que se
de la testadora, porque, como buena cristiana, cumpla la voluntad genuina de la causante, por-
creía en la doctrina y en las instituciones de la que, habiendo desaparecido el grupo auxiliar, la
Iglesia, según las cuales nada hay tan respetable, comunidad de religiosas designada por el Ordi-
en punto a últimas voluntades, como las causas nario, según el canon 1515 del Código de Dere-
pías, cuya historia es una de las demostraciones cho Canónico, ya está en ejercicio de su minis-
1 ~00. ~.Jl@lil:~2},Jl@Jl @ t:, (O JE 'íf §},

r.rio, y en. estricto derecho es titular de los bie-

~s de la herencia, ya que habiéndose cumplido
rales, derecho estatuído en el canon 1515 del C.
I. C., que los jueces civiles deben respetar, de
a condición prevista, este hecho realizó automá- acuerdo con el artículo 1Q del Concordato.
icamente la radicación de la propiedad de los 49-Se desconoce a la comunidad de religiosas
bienes en la comunidad designada, de acuerdo elegida por el Ordinario, en éjercicio de esa fa-
con el régimen legal de las condiciones de esta cultad, la calidad de asignatario de la herencia
especie. y el derecho adquirido de recibirla y cumplir la
Para lo cual no obsta el registro de la senten- finalidad de la institución, como si careciera de
cia de adjudicación de los bienes hereditarios a capacidad para adquirir bienes a título univer-
nombre de un establecimiento inexistente en de- sal y por causa de muerte, y de idoneidad moral
recho, ya que la forma de adquisición de los bie- y espiritual, económica y administrativa, para
nes es la transmisión por causa de muerte, a fa- cumplir una finalidad pía, en forma fiel y es-
vor de la persona natural o jurídica que exista table.
-aquí la comunidad religiosa-, al tiempo de 5Q-En el campo de la doctrina:
cumplirse la condición -aquí la disgregación del A) Carecen de efectos las asignaciones hechas
grupo-. a una comunidad religiosa, no designada en con·
creto, para que continúe una obra pía ya funda-
m.- Consecuencias ineludibUes de Ha tesis lllle la da por el causante, pues tales asignaciones se en-
sentencia, en el caso concreto y en la doctdna. tienden hechas a favor de una nueva persona mo-
ral, desde luego no canónica, sino civil o laica,
La tesis de la sentencia acarrea lógica y nece- que debe fundarse, sin embargo de no haberlo
sariamente estos efectos: ordenado el testador.
19 Queda eliminada la comunidad de religiosas, B) El artículo 19 del Concordato, según el cual
prevista por la testadora, designada en concreto se ha de mantener a la Iglesia y a sus ministros
por el Ordinario y que al realizarse el retiro de en el goce pleno de sus derechos y prerrogativas,
las colaboradoras, debía recibir la obra y los no obliga a los jueces en cuanto toca con el de-
bienes y cumplir a perpetuidad los fines de la recho del Ordinario, de señalar, de acuerdo con
institución. Ello, con la infracción del artículo el canon 1515 del Código de Derecho Canónico,
36 de la Carta que prohibe cambiar o modificar la persona jurídica eclesiástica que debe recibir
el destino de las donaciones intervivos o mortis los bienes y realizar los fines de una pía funda-
causa, y los preceptos legales que mandan cum- ción canónica lato sensu. ·
plir las últimas voluntades. No deja de ser eli- C) Los artículos 5Q y 109 del mismo texto con-
minada por el hecho de convertirla "en adminis- cordatario, 633 del C. C., 24 y 27 de la ley 57 de
tradora y representante" del nuevo ente jurídico, 1887, no tienen sentido, en cuanto reconocen a
porque la testadora no designó con tal carácter las personas jurídicas eclesiásticas, capacidad
a la comunidad religiosa en relación con ninguna para adquirir en propiedad toda clase de bienes
especie de persona moral. a título universal o singular, entre vivos o por
29-Se sustituye una persona moral de derecho causa de muerte, cuando se trate de una pía fun-
canónico, por una persona de derecho privado dación lato sensu; y
secular, lo cual implica un franco desconocimien- D) N o obsta tampoco, en el mismo caso, la pre-
to de las creencias y sentimientos religiosos de sencia del artículo 36 de la Constitución Nacio-
quien, como católica y fundadora de un instituto nal, que prohibe variar o modificar el destino de
de orientación fundamentalmente católica, quiso las donaciones entre vivos o por causa de muer-
que sus bienes fuesen entregados a una comuni- te, ni la de los textos legales sobre transmisión
dad de relig~osas que realizara con ellos, perma- de las herencias.
nentemente, los fines benéficos que se propuso,
lo cual acusa también cambio en el destino de la SEGUNDA PARTE
asignación.
39-Se desconoce a la Iglesia, en la persona del !La cláusula cuarta del testamento contiene
Ordinario, el derecho de designar la persona mo- una voluntad pía canónica.
ral eclesiástica o comunidad de religiosas llama-
da a recibir los bienes en propiedad y que la La validez de la cláusula cuarta no puede sus-
testadora designó únicamente en térl1';,.,..~; gene- tentarse ni en el carácter de persona juridica
 J!lDlllliT<Cil.&IL

civil del Amparo, pues no lo tenía; tampoco en "Causas pías son tgdas las entidades u obras qu
el de persona jurídica eclesiástica, ya que care- tienen un fin religioso o caritativo inspirado po
cía de él, pues no se conoció el decreto de erec- un móvil sobrenatural, principalmente en favo
ción canónica, que para las personas morales ab- de quienes necesitan auxilio". - (Verrmcersch
homine exigen los cánones 100, 685, 687, 708, 1489 Creusen. "Epltome Iuris Canonici", t<:> 39 NQ 548)
y 1490 del Código de Derecho Canónico (V. Juan 2.-La c.ausa ]!»fa es, pues, toda obra o fin reli
Caviglioli, "Derecho Canónico". Trad. de Llamas gioso o caritativo, inspirado en un móvil sobre-
Lourido, to. 1Q, pág. 563; P. Ferreres, "Institu- natural. El canon 1513 la contempla en términos
ciones Canónicas", to. 2Q, número 463, 3~ ed.; generales, para reconocer a los fieles capaces de
sentencia citada de la Corte de 15 de mayo de disponer de sus bienes, según el derecho natural
1954. LXXVII, 585); tampoco en la disposición y canónico, la facultad de destinarlos a causas
que la sentencia le atribuye a la testadora, para pías, por acto entre vivos o por causa de muerte.
que se funde una nueva persona moral, contra el Dice así el parágrafo 1 de dicho precepto:
texto y el espíritu del testamento. "l.-Quienes por derecho natural y eclesiástico
Se sustenta sencillamente, en los términos lla- pueden disponer libremente de sus bienes, pue-
nos de la disposición; en la voluntad de la tes- den también dejarlos para causas piadosas, sea
ta dora de encomendar su empeño a su grupo, co- por actos <mtre vivos, sea por actos por causa
nocido y probado, y en defecto de éste, a una de muerte" (Qui ex iure naturae et ecclesiaestico
comunidad de religiosas, y como la condición se libere valet de suis bonis statuere, potest ad
cumplió, es la comunidad señalada por el Ordi- causas pías, sive per actum ínter vivos sive per
nario, el asignatario de la herencia vinculada al actum mortis causa, bona relinquere).
objeto benéfico: por esto y sólo por esto la cláu- 3.- La pía volunntac:ll da forma concreta a la
sula es válida~ causa piadosa, y es, por tanto, el acto de volun-
Los apartes siguientes componían la ponencia tad por medio del cual se destinan bienes tem-
del suscrito Magistrado sobre el tercer cargo: porales a favor de una causa pía. Por lo cual la
integran esencialmente estos elementos: 1Q el
I.- LAS CAUSAS PIAS EN GENERAL abandono, transmisión, entrega o afectación de
l.-Causa pia es todo fin u objetivo piadoso, unos bienes temporales; 2Q la destinación de ellos
religioso o de beneficencia. Su origen se remon- a la finalidad piadosa; y 39 el móvil sobrena-
ta a los primeros tiempos de la era cristiana y tural.
su fuerza primitiva la recibió de la caridad pro- De esta figura canónica habla el canon 1515
digada a los peregrinos, extranjeros, enfermos y para prescribir que "los 0::-dinarios son ejecuto-
pobres, en casas destinadas a ser hospitalizados. res de las piadosas voluntades, tanto por causa
Después extendió su acción a todo campo de be- de muerte como entre vivos"; (Ordinarii omnium
neficencia, de salud espiritual y de piedad. La piarum voluntatum tam mortis causa quam inter
Iglesia Católica vigorizó la institución que así vivos exsecutm:es sunt).
pudo sobrevivir victoriosa a los embates de la 4.-La voluntad pía puede asumir cuatro for-
Reforma; la Santa Sede sancionó siempre seve- mas, según la doctrina canónica:
r2mente a quienes desviaban o burlaban las úl- a) La fmubdón dñreuta o comuí:m, que es la
timas voluntades con tales fines, y en todo tiem- afectación perpetua de una. masa de bienes tem-
po las enseñanzas de los Papas y la doctrina de porales y que es persona jurídica no <!loBegña>.Wl!
los canonistas impulsaron a los fieles a emplear (c. 1489);
algo de su patrimonio temporal en tan elevada b) El encargo f!ducl.ario, que no es ente juría
destinac:ón. "Las obras pías son todas y sólo las dico, sino simple destinación confidencial pía de
que pertenecen al culto divino, la piedad y la unos bienes que se entregan a un clérigo o reli-
misericordia. Es, pues, muy amplia la noción de gioso (C. 1516);
obra o c2usa pía. Se debe notar, por ser de ca- e) La pía frumdacióllll en sentñdo estrdcto, que
pital significación para la interpretación del có- tampoco es persona jurídica, sino destinación de
digo (C. I. C.) cómo la nota característica en la unos bienes a un objeto pío, con transmisión o
noción de causa pía, es la intención sobrenatural entrega de ellos a una persona moral eclesiáso
del que hace la liberalidad". (Alberto Campillo, tica expresamente nombrada por el constituyena
"Instituciones de Utilidad Común". Revista JEcle- te, con el encargo de cumplir €1 fin benéfico (c.
sñástica .Jfaver!ana. Bogotá, VQ 19 1951, p. 91). 1544); y
 665

d) La ]lllia ll'umdaclón en sentido lato, o sea, la sula contraria a ese derecho de los Ordinarios
estinación de bienes a tin objeto pío, tal como (parág. 3), por tratarse de asuntos que afectan
eza el punto anterior, pero sin nombrar deter- el bien común. Por eso mismo no pueden los par-
inadamente la persona moral eclesiástica que ticulares d.isponer nada en contrario". (Nota al
aya de cumplirlo. No es función directa, pues cit. c. 1515. "Código de Derecho Canónico y Le-
o se provee a la constitución de una persona gislación Complementaria", 2f!. ed. Madrid).
jurídica; ni fundación pía en sentido estrícto, 6.-En el caso de autos no se trata de una fun-
orque no se señala la persona moral eclesiásti- dación directa, puesto que el Amparo de Niñas
ca que haya de recibir los bienes con las cargas Santa Cruz no era persona jurídica de origen ca-
ejas a la afectación; ni encargo fiduciario, pues nónico; ni de una pía fundación en sentido es-
o se designa el clérigo o religioso a quien se de- tricto, porque no indica el testamento la persona
jan los bienes; sino una mera destinación de co- moral eclesiástica a la cual debía adherir; ni
sas temporales a una finalidad piadosa, sin de- tampoco de un encargo fiduciario, como es evi-
signación de persona que reciba los bienes y cum- dente. Pero, sí de una causa pía de la cuarta es-
pla el cometido, como sería v. gr. el legado que pecie, pues no hay duda acerca del fin sobrena-
se dejase, en términos generales, para impulsar tural que guió a la testadora, ni del objeto pío
los estudios eclesiásticos o para ordenar sacer- perseguido, ni de la afectación de la herencia a
dotes. Una asignación de esta laya no sería ni tal objeto.
fundación directa, ni fundación pía en sentido es-
tricto, ni encargo fiduciario. Pero no podría ne- IIR. -lLa ley civil reconoce las pías voluntades
garse en ella la presencia de los elementos esen- de carácter canónico.
ciales de toda voluntad pía: desprendimiento o
traspaso de cosas temporales, afectación piadosa 7.--'Es muy sencilla la demostración de dicha
y móvil sobrenatural. tesis:
5.-La existencia de esta cuarta clase de pia- 19- Las personas morales eclesiásticas tienen
dosas voluntades se apoya en el canon 1513, que capacidad de derecho y de obrar, y por lo mis-
las consagra en general, y en el 1515 que, al en- mo aptitud legal para adquirir toda clase de bie-
comendar a los Ordinarios la ejecución de las nes, intervivos o mortis causa, de acuerdo con
pías voluntades, los autoriza implícitamente para los artículos 29, 49, 59 y 1QQ del Concordato, 633
designar la persona moral eclesiástica -la dió- del C. C., 24, 25, 26 'y 27 de la ley 57 de 1837; por
cesis, inclusive- que, como sujeto de derecho, tanto, implicando la pía voluntad una transmi-
pueda adquirir y recibir los bienes, y en razón sión de bienes, las personas jurídicas eclesiásticas
de sus actividades y disciplinas pueda ejecutar tienen capacidad legal para recibirlos en propie-
fielmente la finalidad piadosa. dad.
La misión de dichos ejecutores, se limita, en 29-En consecuencia, la pía fundación stricto
las fundaciones comunes y en las pías fundacio- sensu, o sea aquella que adhiere a una persona
nes en sentido estricto, a la vigilancia necesaria moral eclesiástica que recibe los bienes con la
para que se cumplan los fines piadosos, según el carga de emplearlos en el destino prefijado (c.
parágrafo 2 del mismo texto; en los encargos 1544), es válida ante la ley civil y debe ser reco-
fiduciarios, a la forma prevista en el canon 1516; nocida por las autoridades del Estado, pues se
y en la pía fundación en sentido lato, a la desig-- trata de una aplicación de la capacidad de la
nación de la persona jurídica que debe recibir la persona jurídica eclesiástica.
asignación y ejecutar la encomienda, así como a Ahora bien: Una pía fundación en sentido es-
la vigilancia antedicha. Dice el autorizado comen- tricto y una pía fundación en sentido lato, no se
tarista del C. I. C., doctor Marcelino Cabreros de diferencian sino en que al paso que la primera
Anta, sobre el canon 1515: "En virtud de lo esta- señala la persona moral eclesiástica que ha de
blecido en el parágrafo I, los Ordinarios son lo3 recibir los bienes y cumplir el encargo, la se-
únicos ejecutores natos de todas las piadosas vo- gunda no designa ente alguno en concreto. Mas,
luntades cuyos fundadores o donantes no hayan como el señalamiento concierne al Ordinario, en
designado esperiales ejerutores; y en aque:las su calidad de ejecutor nato de las pías volunta-
qu'e los tengan les compete a los Ordinarios )a tades, según el canon 1515, es como si el propio
vfgilancia y la intervención que detalla el pará- testador lo hiciera, ya que la función del Ordi-
gra+q 2, siendo de ningún valor ·cualquier cláu- n,ario ¡;¡.o tiene sino un alcance supletorio, esto es,
para los casos en que el fundador deje de indi- si los bienes temporales se dejan pa:ra un i:in na
car el ente moral, por olvido, desconocimiento turalmente piadoso, v. g'r. para alivio de los po
de la norma o voluntaria deferencia para con el bres, excluyendo positivamente el motivo de ca
ejecutor. En el fondo se trata de una misma fi- ridad sobrenatural, la causa se tendría por fi
gura de derecho canónico. lantrópica, y de ella no trata el C. I. C." ("Ins
39-En el caso presente, el Ordinario de la Dió- tituciones de Derecho Canónico", 21!- ed. v. 29, nú
cesis de Manizales, cumpliendo el querer de la mero 1053).
causante de que la obra con sus bienes pasara A esto se agrega una decisión de la S. Rota Ro-
a una comunidad religiosa, en caso de disgrega- mana de 9 de julio de 1920, según la cual si se
ción de su grupo, hizo la designación en la co- organiza una persona jurídica civil, con un fin
munidad de religiosas de "Hermanas de la Sa- pío, y se le entregan bienes temporales para rea-
grada Familia", como consta en el juicio. lizarlo, se tratará de una causa laica; de modo
49- Está dicho que el expresado der_echo del que a contrario sensun, si se entregan bienes a
Ordinario está reconocido por el artículo 1Q del una persona eclesiástica, con un objeto piadoso,
Concordato, al garantizar a Ia Iglesia el libre y la causa es pía canónica. Otra decisión de 30 de
pleno ejercicio de sus derechos y prerrogativas, julio de 1930, reza que si se entregan bienes para
fuera de que el artículo 36 de la Carta prohibe un fin piadoso, sin la intervención de la Iglesia,
mudar o alterar el destino de las donaciones in- no hay causa pfa canónica, y tales bienes per-
tervivos o por testamento, hechas con fines de manecen en el dominio privado, no sujetos a las
interés social. leyes eclesiásticas; de donde se sigue que entre-
gados a la Iglesia o a u::ta persona jurídica de de-
m. -lEn móviiR sobl!'enatll!:rall recho canónico, la causa pía queda comprendida
en el campo de las causas pias canónicas. Comen-
8.- El P. Fernández Regatillo, Decano de la ta estas decisiones la .autoridad de José Maldo-
Facultad de Derecho Canónico de la Pontificia nado y Fernández del Toro, Catedrático y Letra-
Universidad de Comillas, reconocida autoridad en do del Consejo de Estado (Madrid), diciendo que
esta materia, dice que "se llama voluntad piado- para que exista causa pía eclesiástica es necesa-
sa cualquiera disposición de los bienes para un ria la erección de un ente jurídico de carácter
fin sobrenatural, esto es, de virtud cristiana, canónico, o que se entreguen bienes temporales
como la caridad o la religión, no de filantropía a una persona mo'ral e::lesiástica ya existente, de
o de amor puramente humano sin ninguna rela- lo cual se infiere que la entrega de bienes a una
ción con Dios". ("Instituciones de Derecho Ca- persona moral eclesiástica, con una afectación
nónico". 4a ed. V. 29 número 296). El P. Ramón piadosa, configure una causa pía canónica. ("Las
Bidagor, decano actual de la Facultad de Dere- causas Pías ante el Derecho Civil". José Maldo-
cho Canónico de la Pontificia Universidad Gre- nado y Fernández del Toro. Rev. de Derecho Ca-
goriana de Roma, enseña que "la causa pía y la nónico. Madrid. II, mayo y agosto de 1950).
voluntad pía tenían ya su sentido en el derecho 9.-Se deduce de los conceptos y las decisiones
romano; mas, sin embargo, en derecho canónico referidos que el móvil sobrenatural es de la esen-
se ha de entender aquella voluntad sobrenatural, cia de la causa pía d.e esta especie; que dicho
según la naturaleza de la Iglesia, que hace que móvil se presume, en tratándose de instituciones
aquéllas caigan exclusivamente bajo el domir.io fundadas por cristianos, si bien la presunción no
y potestad de la misma Iglesia, y así, se deben es jUll.riis et de jure, y que desde el momento en
distinguir de las comunes y ordinarias voluntades que a la destinación piadosa se agrega la entrega
piadosas inspiradas en un motivo civil o filan- de los bienes de una :;¡ersona moral o eclesiásti-
trópico", y agrega que "la distinción de este fin ca, no hay duda de que se trata de causa pía ca-
sobrenatural, de los fines puramente naturales, nónica.
puede ser a veces difícil, y entonces hay que re- 10.-F.n el presente caso, el móvil sobrenatu-
curlt'iJ:' a las p!I'esuncño':3.es". ral de fa testadora aparece de dos hechos esta-
Un notable tratadista moderno, el P. Mateo A. blecidos: A). la orieri':ación religiosa de la edu-
Coronata, dice: "Tratándose de cristianos, el fin cación dispensada a :as hijas de los pobres; y
sobrenatural, como más meritorio para el agente, B) la voluntad de la causante, de que al cum-
con ll'azón se ]lWesUll.me, si bien es cierto que con- plirse el evento de la disgregación. de su grupo,
tra esta presunción también se arl- bite prueba. Y pasasen la obra y el patrúnonio a 1U!lUI. ooml1XIlo
 G&<DlE'lr.& .!J1(JJ[J)ll<Dll.&JL 667

dad religiosa, esto es,. a -~n~ persona moral ecle- éaridad, hay en ello una presunción legal de que
siástica, que perpetuase su propósito. existe el móvil sobrenatural; y si un católico
A) La orientación religiosa de la educación funda una obra, con base esen~:ial en la enseñan-
dada a la niñez desvalida, consta en diferentes za religiosa, para proteger a la niñez de !as cla-
piezas del proceso, especialmente en la deman- se:> desvalidas y .gloria de Dios, y con el objeto
da, en cuyo hecho 19Q la parte actora afirma que de que perdure de3pué3 de sus días manila en-
el establecimiento "estuvo orientado a la educa- tregarla a una comunidad religiosa, la presun-
ción religiosa" (f. 70 v. C. 19). Como circunstan- ción legal toca en los lindes de la presunción de
cias coadyuvante figuran: a) ef carácter de ca- derecho.
tólica practicante de Teresa de Jesús Montes G. Así, pues, es evidente el móvil sobrenatural en
(v. declaración del f. 46 y el hecho 21o de la de- la voluntad de Teresa de Jesús Montes G., ex-
manda, f. 70 V. ib.), carácter que los espe:cialis- presada en la cláusula cuarta de su testamento,
tas en esta materia hallan de mucha importan- y por tanto, se trata de una voluntad pía canó-
cia; b) las declaraciones del grupo colaborador nica, en la cual corre:;ponde al Ordinario seña-
sobre los intereses religiosos vincu~ados a la su- lar la persona jurídica eclesiásti~a que reciba los
pervivencia del instituto, formuladas en la di- bienes y continúe el benéfico empeño.
ligencia de secuestro de los bienes sucesorales, 12.-Conviene agregar que el artículo 1113 del
efectuado en el juicio mortuorio de la causante C. C. se refiere a las causas pías laicas y no a las
(f. 34 ib.); y e) las declaraciones del mismo gru- de dere:::ho eclesiástico, como es obvio. Sería ab-
po, según las cuales entregando· el estableci- surdo que siguiendo lo estatuido en él, la asig-
miento a una comunidad de religiosas se cumpli- nac:ón para formar clérigos católicos o fomentar
ría "la voluntad de la testadora para bien de la la devoción de San Francisco de Asís o los estu-
sociedad y gloria de Dios" (ib.). dios eclesiásticos, sin espe:ificar la forma de in-
Habiendo sido orientado por su fundadora "a versión, fuese a parar al "establecimiento de be-
la educación religiosa", era la formación religio- neficencia" que determinara el Jefe Político del
sa según la doctrina de la Iglesia Católi:ca, la base Territorio. Es verdad que el artículo 1113 con-
esencial de la enseñanza y de la protección que templa la3 asignaciones para el alma del testador
en el instituto recibía la niñez desamparada. Don- -que envue:ve causas pías canónicas- mas esto
de y cuandoqu:era una institución persiga como era explicable en el C. C. de 1873, en razón del
orientariión, esto es, como objeto, meta o finali- artículo 1021 que prohibía a las 90munidades
dad primordial, la formación religiosa, si_gnifica religiosas recibir herencia o legado, de modo que
que esta formación es la razón de ser de la ins- la asignación para el a:ma del testador no podía
titución, de tal suerte que si se prescindiese de ser recibida por una persona moral de derecho
la orientación religiosa, la institución dejaría de canónico -que era incapaz- sino por el estable-
ser. Y siemp,re que se trate de un instituto así cimiento de beneficencia que designara el Jefe
orientado, no podrá menos de hallarse en el fun- del Territorio. Pero, derogado el artículo 1021
dador un interés o fin moral de servir a Dios, de por el 27 de. la ley 57 de 1887 y vigentes los ar-
orientar a los seres humanos por caminos que los tículos 1Q a 59 y 109 del Concordato, tal tipo de
conduzcan a El y de merecer gracias para el al- asignaciones, como las demás causas pías canó-
ma. Esto es lo que se llama "móvil sobrenatu- nicas, se gobiernan· por las respectivas · disposi-
ral", característica de las pías voluntades canó- ciones del c. l. c., y como la cláU3ula del testa-
nicas y cuya presenciá en la obra de Teresa de mento de estos autos, contiene una pía voluntad
Jesús Montes es indudable. canónica, es al Ordinario a quien corresponde
B) Ello bastaría para probar el móvil sobre- señalar la persona moral eclesiástica que reciba
natural. Mas, otro hecho lo revela también: el de el patrimonio afectado a perpetuidad por la des-
haber dispuesto la causante que al disolverse las tinación piadosa, como lo hizo en efecto el señor
cooperadoras, la obra, con los bienes de la heren- Obi:;po de Manizales, pero sin el aditamento del
cia, pasara a una comunidad de religiosas que nuevo ente moral que la sentencia descubrió en
prosiguiese a perpetuidad la misión de proteger la voluntad testamentaria.
a la niñez desamparada. Aquí, de las presuncio-
nes de que -háblan los expertos: si un católico ITV.- Conclusiones
des!gna una comunidad religiosa, como heredero
o legatario de bienes destinados a Wla ((}bra "de Primera.-No habiendo sido el Amparo de Ni-
 -~~-~]
.n ID IJ.D n <O n & & s:'\C3. n,T..c:'J~~el

ñas Santa Cruz una persona jurídica civil o ca- le! ~X'SOJM mmrru cac!esiástics <qUG l."OOb<S: Xoo ¡,t~­
nónica, era incapaz para recibir herencia o lega- nes temporales y cump~a fielm<ant~S ;¡ ©:~ OOaxt.Gl\'il!
do, según el inciso 19 del artículo 1020 del C. C. perpetua el objeto de su destinación. co:rrespon-
y los preceptos citados del Código de Derecho de al Ordinario, en su carácter de ejecutor nato
Canónico. de las pías voluntades de derecho canónico, se-
Segunda.-No habiendo ordenado la testadora gún el último de los cánones citados.
la fundación de una persona moral -de carácter Quinta.-Esa designación no inctmlb:E? all Jefe
civil- sino que, al disolverse su grupo, se en- del Territorio, primero, porque el artículo 1113
tregase la obra -y los bienes hereditarios-- a del C. C., que lo dispone así, es aplicable a las
una comunidad de religiosas, la validez de la causas pías profanas o laicas y no a las canóni-
cláusula cuarta del testamento no puede fundar- cas; segundo, porque el Jefe del Territorio ten-
se en esa inexistente disposición de constituir un drá que designar un <.>stablecimiento de benefi-
nuevo ente jurídico, sino en los términos llanos cencia, según lo manda el mismo texto, estable-
de la cláusula, según los cuales fue instituida cimiento que tendría que ser oficial, según el
una comunidad de religiosas, sucesora de la cau- concepto de estableci:rr..iento público consagrado
sante en sus bienes y en su obra, para el evento en el artículo 80 de la ~ey 153 de 1887; y por úl-
de que le grupo de colaboradoras no continuase timo, porque sería absurdo que el Jefe del Te-
al frente de ella. El evento se cumplió; luego, el rritorio sea el llamado a elegir la entidad moral
asignatario de la herencia afectada con el ob- eclesiástica que deba ejecutar una causa pía que
jeto piadoso, es la comunidad de religiosas y no tuviera por objeto v. gr. fomentar la predicación
otro ente jurídico, a cuya fundación no proveyó cristiana o la devoción a los mártires de la Igle-
la testadora. sia.
Tercera.-En consecuencia, en puro derecho y Sexta.-El derecho del Ordinario a nombrar la
según los principios que rigen la adquisición de persona jurídica eclesiástica que reciba los bienes
los bienes con motivo de la muerte de la perso- y cumpla el objeto benéfico, cuando en la pía
na, cuando median hechos condicionales, el ti- fundación deja de nombrarla el testador, es uno
tular de los bienes hereditarios es la comunidad de los derechos de la Iglesia que los poderes pú-
de religiosas, desde el momento en que el grupo blicos de Colombia se obligaron a respetar y
se disolvió, debido al efecto automático de esta mantener, según el artículo }Q del Concordato,
clase de condiciones. El registro de la adjudica- y de esta suerte su reconocimiento obliga a los
ción hecha en el juicio mortuorio de Teresa de Jueces.
Jesús Montes, a nombre de un establecimiento Séptima.-La pía voluntad de Teresa de Jesús
que no era persona moral, carece de alcance ju- Montes, es de orden canónico, no sólo por el mó-
rídico, pues la inscripción de las sentencias de vil sobrenatural que la inspiró, sino también por
adjudicación en los juicios mortuorios, ni trans- haber instituido a una comunidad de religiosas,
fiere ni transmite, porque, en cuanto a lo pri- .es decir, una persona jurídica eclesiástica, cir-
mero, la tradición no juega donde obra el. modo cunstancia que hace presumir dicho móvil, según
de la sucesión por causa de muerte, y en cuanto la doctrina de la S. Rota Romana y de los cano-
a lo segundo, la transmisión no se hace por el nistas.
registro, sino por el expresado modo, compuesto
de tres factores: la muerte del causante, la vo- Octava.-Por tanto, la validez de la cláusula
cación hereditaria del heredero y la aceptación cuarta del testamento, no es, como la sentencia
de la herencia. El registro cancela la inscripción lo sostiene, porque hubiese dispuesto la testado-
del heredero, y publica el mismo hecho de la ra la fundación de una nueva persona · moral
transmisión mortis causa, pero, ni transfiere ni -que de ello no se ocupó, por ser inútil y aún
transmite. El fallo desconoce estos efectos, ya por ser de índole civil-- sind por haber ins~i~
que prevé la formación de la nueva persona ju- tuído asignataria universal de sus bienes y de su
rídica, que habría de ser la propietaria de los obra, a una comunidad de religiosas, para el caso
bienes, no obstante el hecho condicional cumplido. de que el grupo de colaboradoras se disgregara.
Cuarta.-La cláusula cuarta configura una fun-
dación pía canónica Rato sensllll de acuerdo con
los cánones 1513 y 1515 del Código de Derecho
Canónico, fundación en la cual la designación de Bogotá, noviembre 30 de 1955.
JRJE][V][N][)][CACWN.- CARGO lEN CASAC][ON POR SUPUESTA lNFJRACCWN DJEL
ARTKCULO 1Q DEL DECRETO LEGISLA'JI'IVO 243 DJE 1951 QUE SE REJF][ERJE A
LA OPORTUNIDAD DE RECIBIR EL PLEITO A PRUEBA EN LA SEGUNDA
KNSTANCIA. - lLAS JHIUUELAS DJE ADJUDKCACION lEN JUKCKO SUCESORKO
COMO PRUEBA SUJFICKJENTJE DE DOMKNKO

!.-JEI artículo 19 del IDecreto Legislativo cretará la práctica de aquella diligencia.

243 de 1951 no se refiere a los medios de 4.-ll'ara probar el dominio de los bienes
prueba y su valor legal, para efectos de la adjudicados en juicio sucesorio es suficien.
acusación poJr error de derecho, sino sólo a te la hijuela en litigios entre los mismos
!a oportunidad de recibir el pleito a pJrue- coherederos o copartícipes, pues es obvio
bas en la segunda instancia. que al derivar de la misma fuente el dere-
2.-Concierne a la causal 1~ de casación cho de las personas ligadas en la controver·
la guaJrda de las normas sustantivas en su sia, es inoficioso el estudio de las titulacio-
contenido abstracto, cuando sean descono- nes demostrativas del dominio del causan·
cidas directamente o porque su espíritu se te común. (V. G . .V. número 2159, pág. 502,
desvirtúe a través de errónea interpreta- sentencia de casación de 31 de octubre de
ción; o en su contenido jurídico concreto, 1955).
cuando la ley sustantiva está aplicada in·
debidamente al caso sub judice. Son siem- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
pre errores in indicando, de tal suerte que CiviL-Bogotá, noviembre treinta de mil nove-
la causal 1~ no se· predica si los motivos cientos cincuenta y cinco.
que se aducen en el recurso están en fun-
ción de errores in procedendo vinculados (Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
a la causal sa, supuesto que se tratara de Arbeláez)
las nulidades allí previstas.
3.-Si el juicio reivindicatorio es por su Ante el Juzgado del Circuito de Bolívar (An-
naturaleza plenario y de la contestación del tioquia) y como adjudicatarios en la sucesión de
libelo inicial "no surge el relevo de prueba Demetrio Marulanda Z., el Pbro. Víctor Gómez
por cuanto el demandado reconozca de pla- O. y Gabriel Rojas V. instauraron juicio reivin-
no la veracidad de todos y cada uno de los dicatorio contra la cónyuge sobreviviente Leo-
hechos generadores, en cuanto sea admisi- nisa Arango viuda de Marulanda sobre varios
ble la confesión, la causa se abre a pruebas inmuebles que la demanda inicial relaciona.
en cumplimiento de las fórmulas propias El primer grado del proceso terminó por sen-
del juicio, según el imperativo que arran- tencia del 21 de abril de 1954, en que el Juez del
ca del artículo 26 de la Carta. Si las par- conocimiento despachó favorablemente las súpli-
tes· pueden hacer uso de ese término o no cas del libelo, con las condenaciones para los po-
emplearlo a su albedrío, es precisamente seedores de mala fe y por las costas judiciales.
porque el término existe. Y si no obstante Abierta la segunda instancia por apelación que
las restricciones establecidas por el IDecre- interpuso la parte demandada, el Tribunal Supe-
to 243 en busca de acelerar los procedi- rior ele Medellín vino a desatarla en su fallo del
mientos ordinarios, es posible pedir en el 15 de diciembre de 1954, en que resolvió confir-
segundo grado !a práctica de inspección ocu- mar la providencia recurrida, con la salvedad de
lar, prueba que por lo demás· el sentencia- darle a la demandada el tratamiento que corres-
dor habría podido decretar para mejor pro- ponde a Jos poseedores de buena fe. Las costas
veer, no es susceptible de reparos el ade- de la instancia quedaron a cargo de la viuda de
lantamiento de la instancia porque aparez- Marulanda.
ca que por auto ejecutoriado, sin observa- En casación ha recurrido la misma parte de-
. ción alguna de las partes, el Tribunal de- mandada, y se acusa la sentencia, en libelo claro
 - - - ------------~--,
1
1

y metódico, por la causal 1~ del artículo 520 del en el caso de autos, tenía por obje~o la iClenHfi-
Código Judicial. cación de los inmuebles reivindicados. Y agrega:
Consiste el cargo en alegar infracción del ar- "Ya en el auto de apertura a pruebas el Ma-
tículo 19 del Decreto Legislativo 243 de 1951 y gistrado sustanciador había determinado: 'Con el
de los artículos 597, 636, 724, 725, 727, 728 y 730 solo fin (subraya el recurrente) de practicar la
del Código Judicial por errores de derecho al diligencia de inspección ocular a que se refiere
apreciar el acta de inspección ocular de fechas el memorial anterior, se recibe el presente juicio
16 y 17 de agosto de 1954, las escrituras 195 de a pruebas ... " (fs. 3, cuaderno de la actuación
12 de julio de 1948, Notaría de Betania, y 189 de del Tribunal). ·
10 de marzo de 1926, Notaría de Pueblo Rico, así "Es claro que, no sólo por virtud de lo dis-
como ·Jos certificados del Registrador de Instru- puesto en la ley -en el caso de que la inspec-
mentos Públicos de Bolívar, que aparecen a fs. ción ocular hubiera podido ser decretada- sino
11 a 14 de la actuación d<!l Tribunal, lo que, en también por expresa decisión del juzgador, la
sentir del recurrente, condujo al sentenciador a diligencia decretada quedó circunscrita al solo
darle aplicación indebida a los artículos 946, 949, propósito de identificar los predios cuya reivin-
950, 952 y 966 del Código Civil. dicación pretendía el actor.
Comenta el citado artículo 19 del Decreto Le- "No había, pues, lugar a que el demandante
gislativo 243 de 1951 y entiende la demanda de intentara, bajo el pretexto de una inspección ocu-
casación que en este proceso no debió conceder- _lar, probar otros hechos que no probó en la pri-
se término de pruebas en la segunda instancia, mera instancia. N o podía el actor, bajo el pre-
por cuanto en el primer grado ninguna de las texto de una inspección ocular, aportar pruebas
partes hizo uso del término que se les concedie- que, de haber pedido en esta segunda instancia,
ra para pedirlas, y no hubo, por lo mismo, la le habrían sido negadas por no reunir Jos re-
oportunidad de señalar el necesario para practi- quisitos del artículo 1Q del Decreto 243 de 1951,
carlas. Sostiene así que en la primera instancia aún en el caso de con:3iderarse que precedió en
no existió verdadero término de pruebas, aunque la primera instancia é'.e este juicio un término
el Juzgado recibiera el juicio a pruebas y puesto probatorio. Me refiero a la recepción de las es-
que ninguna de las partes las solicitara. Expresa crituras y certificados acompañados durante e!
que las hipótesis contempladas por aquel texto acto de la inspección oeular".
del Decreto Legislativo suponen pruebas que de- De donde desprende que como los documentos
jaron de practicarse en primera instancia o ins- aducidos en la inspecc:ón ocular eran ajenos a
pecciones oculares, en las cuales deben probarse la identificación de los inmuebles, no debió el
hechos; que en el presente juicio no ha existido Tribunal concederles mérito probatorio alguno.
debate probatorio iniciado ante el Juez del co- Y concreta el cargo así:
nocimiento, de donde deduce que: "Al errar el Tribunal en cuanto a la apertura
"Es, por tanto, evidente que no había lugar a a pruebas del juicio, contra lo dispuesto en el
la apertura de pruebas durante la segunda ins- artículo lQ del Decreto .243 de 1951, y por consi-
tancia del juicio, ni siquiera para la práctica de guiente al estimar indebidamente las pruebas de
una inspección ocular, porque no procedió un inspección ocular y los documentos presentados
término de pruebas durante la primera instan- en la misma diligencia, dedujo el fallo que los
cia del juicio. Al apreciar pruebas pedidas, de- inmuebles que se demandan están debidamente
cretadas y practicadas contra los preceptos del identificados; que estaban en poder y bajo la
artículo 1Q del Decreto 243, cometió el Tribunal posesión de la demandada; y que los demandan-
un error de derecho". tes eran dueños de ello3. Lo cual lo condujo a
Por otro aspecto y sobre la base de ser legal aplicar indebidamente los textos del Código Ci-
la apertura a pruebas para el efecto de practicar vil relativos a la acción reivindicatoria citados
la inspección ocular pedida por el actor, consi- en esta demanda.
dera el recurrente que hubo error de derecho en "Al errar el Tribunal en cuanto a la conside-
el Tribunal cuando estimó como pruebas las es- ración de las pruebas presentadas en el acto de
crituras y certificados que se presentaron en el la inspección ocular, interpretando erróneamente
acto de aquella diligencia, puesto que no dicen el numeral 2Q del artículo 597 del Código Judi-
referencia a los hechos sobre que debe versar la cial; no dando aplicación al artículo 636 ibidem;
sujeta materia de las inspecciones oculares, que, desconociendo el objeto y las limitaciones de la
Nos .. 2.!6(1.~2.•161

prueba de inspección ocular según el texto de los ocular, prueba que por lo demás el sentenciadox-
artículos 725, 727, 728 y 730 del Código Judicial, hab~ía podido decretar para mejor proveer, no
en concordancia con el artículo 19 del Decreto es susceptible de reparos el adelantamiento de
243 de 1951, y por consiguiente al estimar inde- la instancia porque aparezca que por auto ejecu-
bidamente las escrituras y certificados presenta- toriado, sin observación alguna de las partes, el
dos durante la diligencia, dio por demostrado el Tribunal. decretara la práctica de aquella dili-
hecho de que los demandantes tienen mejor de- gencia. Lo hecho entonces en el curso del pro-
recho que la demandada sobre los objetos de la cedimiento no es censurable en casación, y me-
reivindicación, hecho que no está debidamente nos por la causal 1a.
establecido si no se consideran como prueba los Por otra parte, no se ha discutido el valor in-
documentos indebidamente apreciados; a conse- trínseco de la prueba para acreditar la titulari-
cuencia de lo cual el Tribunal aplicó indebida- dad del actor, sino que sólo se plantea la cues-
mente al caso del pleito los textos del Código tión conducente a establecer si aquellas escrituras
Civil relativos a la acción reivindicatoria citados y certificaciones presentadas en la diligencia de
en este escrito". inspección ocular ingresaron o no al proceso.
Pero, además de que los poderes discrecionales
Se considera: del sentenciador encuentran amplio campo de
El artículo 19 del Décreto Legislativo 243 de aplicación en punto a conducencia con lo que es
1951 no se refiere a los medios de prueba y su objeto del examen ocular, debe . observarse que
valor legal, para efectos de la acusación por error en cuanto al propio aspecto de la legitimación
de derecho, sino sólo a la oportunidad de reci- en causa, no se detiene el recurrente a conside-
bir el pleito a pruebas en la segunda instancia. rar si por tratarse de litigantes que fueron par-
Concierne a la causal 1~.t de casación la guarda tícipes todos en el juicio sucesorio de Demetrio
de las normas sustantivas en su contenido abs- Marplanda Z., a quien pertenecieron los bienes
tracto, cuando sean desconocidas directamente o reivindicados, era de suyo bastante la hijuela,
porque su espíritU: se desvirtúe a través de erró- ·anexa a la demanda inicial, para demostrar la
nea interpretación; o en su contenido jurídico titularidad de la parte actora en sus relaciones
concreto, cuando la ley sustantiva está aplicada recíprocas con la demandada, cuando es obvio
indebidamente al caso sub judice. Son siempre que por derivar de la misma fuente el derecho
errores in iudicando, de tal suerte que la causal de las personas ligadas en la controversia, sería
l::t no se predica si los motivos que se aducen en inoficioso el estudio de las titulaciones demos-
el recurso están en función de errores in proce- trativas del dominio del causante común, _que es
dendo vinculados a la causal 6!}, supuesto que se la materia de las dichas certificaciones y escri-
tratara de las nulidades allí previstas, desde lue- turas agregadas a los autos en el curso de aque-
go que no toda informalidad de procedimiento lla inspección ocular. (V. sentencia de casación
alcanza a la invalidez del juicio y, menos aún, de 31 de octubre de 1955, no publicada todavía
a ser dirimente de la sentencia de instancia den- en la GACETA JUDICIAL).
tro del recurso extraordinario de casación. En consecuencia, el cargo no está llamado a
Si el ·juicio reivindicatorio es por su natura- prosperar.
leza plenario y de la contestación del libelo ini~. Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
cial no surge el relevo de prueba por cuanto el en Sala de Casación Civil, administrandq justicia
demandado reconozca de plano la veracidad de en nombre de la República de Colombia y por
todos y cada uno de los hechos generadores, en autoridad de la ley, NO CASA la sentencia del
cuanto sea admisible la confesión, la causa se 15 de diciembre de 1954 proferida por el Tribu-
abre a pruebas en cumplimiento de las fórmulas nal Superior del Distrito Judicial de Medellín.
propias del juicio, según el imperativo que arran- Costas en casación a ·cargo de la parte recu-
ca del artículo 26 de la Carta. Si las partes pue- rrente.
den hacer uso de ese término o no emplearlo a Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
su albedrío, es precisamente porque el término GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
existe. Y si no obstante las restricciones esta- Tribunal de origen.
blecidas por el Decreto 243 en busca de acelerar Manuel Barrera Parra-José J. IGómez llt.-Jfo·
los procedimientos ordinarios, es posible pedir ~é Hernández Arbeláez - .lTulio li"ardo Jl)lávñl.a.-
en el segundo grado la práctica de inspección El Secretario, JErnesto Melendro lL.
 ¿¡ ID illl. n <0 n & rr.

ACCKON JRJESOLUTORl!A lDJE UN CON'flRA TO JDJE COMlPJRAVJEN'rA lPOR KNCUMJPJLTI.

MliEN'irO DE UNA IDE LAS lP' ARTJES Y CONSJECUJENCKAL IDJE KNIDJEMNITZACKON
IDE JPJEJ!UUITCITOS. - JRJESJPONSABliUDAID DJE LOS URJBANITZAIDORJES JPOR ILA NE·
GA'li'liVA DJE lLA AUTORKDAD MUNITCH lP AJL lEN CONCJEDJER UCJENCITA A lLOS
COMJPRAIDORE§ DE LOTES JPARA CONS TRUITR. - liNTJERlPRETACliON IDJE ILOS
CONTRATOS

1. - lER i!l!esCiJiw ecnl!lómñco manñfiesto de cesidalll jurídica (t,e pll'eveJ?. ILm elWe¡¡Dci!óXll
Ios pJredñns u.~rbanizadcs co:msiste en i!JiUe los debe ser comprobada plenamente, ¡¡nnesi~
K"espectivos sol:ares sean suscepf:ibnes de in- que rompe la regia generan.
gresaJr ali áre:::. eocfñca1l!a (l,e ias ciudades, 2. - Respecto a Jlos ali:'tícunllos lWII®, imcl!s~
mediante el Ueno alle l<!ls requerimientos· exi- final, ll985, inciso 39, y ll.S99 lllleK <Oódi!g<!l Ci-
giallos en la mz.tell'~a. lEs una fina!ir]a1l! obvia vñl, que se dicen infll"ingilll<!ls. es i!l!e <!lbser-
GJJ.Ulle se ñnco.rp01ra enn na naturaleza misma de var que el Tll"ibuman lllo 4:onfmull!ó iienóme-
Ha contR'a~acñén, mxanallo se tmta de compra- nos o figuJras jm:ñi!llicas pall'a rregñll'Has m«llis-
ventas que t~enen po¡: objeto, lllo tex-renos tintamente por iigualles !:lOll'mas, sm<!l sólo
para !l!R'banizar, s:i¡¡¡o tenenos urbanizados; que al ñntell'pretall' .la com]Jirravenn~a l!l1llltes~ii«D·
poJr Ro que apaR'ece c:lleY mñsmn moc:llo cllaro nada y la posñbmdaa:ll die S1lll Jresol1llll!liiónn enn
eR debell." generr-all i!Jillle pesa sobre Ros vende- parte, abstrajo Hos J!:lll"incipios de equiólaa:ll e.ill
al!oll"es acerca di~~ cumprimiento plleno de Has que se inspiJran ai!J!Ullelllas i!l!isp<!lsicñonnes, ]liara
condiciones exig~lllas pOll" las autoridades escrutar los J!ñnes de na conn~ll'a~acñónn y alll!mñ-
municipa.ies ]llall"a canceKaJr ias ll'espectñvas nistrar justiicia. lLo cuaR Rejos i!lle lllell'ill' llas
Hcencias de edB'E!.1ación. IIJ)e am también la reglas de hermenéu:tica, es~lii l!ln confoJrmi-
necesiiallail juJt"lidft~a en i[]iUlle llos urbaniizadm.·es dad con lo estduñdo- ]JIOli" Ha It.ey ll53 l!l!e lllJ!ld'
se encl!!eJiltran, de prevell' todo lo conducen- en sus artí:culos 59 y 39 I!J!Ue ñnv«~cal!l lla equi-
te a qUlle los so~ares, como <!lb;ieto pll"opio de dad ,_natuJral, Ros pdncipios genemnes l!llell
sn empresa, :p;tlll:edan seJt" utmzados en cons- dereého y el criteJrio a:lle a.Rllallogiia paJra acla-
tll"ucciones por qufenes los compran, preci- Jrar o armoniizall" las dñsposiciio.Rlles den Yegi!s-
s:Amente :pall"a que na f~lllalidail de na com- HadoJr o pall"a cuando :rno lhlaya lley exactamelll-
pra no se vea frustrada y na prñn!!ipa~ obli- te aplicablle an caso contJroveJrtii!ll<!l, en <lJIU<e se
gacióJin Cien vendedoR' no resunllte incumplida. ap!icaJrán ]as ~eyes que JregUllllen casos <!l ma-
lEn pJrinci.l.JÍ<!l, ni() cabe h.aoltar de fuerza terias semejantes. Asíi ~es l!lOmo llas llll<!llfllll1las
mayo1r l!lUe lllaga fimposible Jta promesa del jurídicas, incapaces de contemplaJr todlas y
vcm'ledor, cuand<!l es negada pmr na autoll'ñ- cada una de nas sñtuacñones c~ncrdas l!llille
dai!ll municipal na respectiva licencia para suelen sell' cambñantes en na vidm i!lle nos pane-
construir, puest<!l I!Jill!e si. ell impedimento se blos, más complejas a medida i!Jii!le en Jllii!'O-
pJt"oduce, no dependerá por lo común de greso avanza, HegaXll sillll embali'g~ ru ll:lillllllSiil·
causas impreviistas. !P'ara qwe en un caso guir la flexibilidlalll l!1ecesall"iia ]llall"a adaptall'-
dado pueda cesar Ya :resp<!lnsabf!ñdad a:llel se a los hechos nuevos y ll."egid<!ls JJHil? m<!ldlo
vendedmr, será ]llll"eciso que en conc:reto se, equitativ~, como cristaHzac.ñón llle lla b1lllennm
pll"Uebe cómo ókmtm i!lle no normal, de lo fe que debe presidñr la convivenncia immanna.
ll'azonaole y lo previsible por quienes asu- 3:- Cuando el li.n4!umpllftmiento sill"ve de
men ]l}rofesion:ümente el papel c;e uJrbani- base paJra CJIUe la ;jusUcia a:llesate eH víincllllll<!D
z::!dores, fue fin.evitaole en reswltado advell"- contractual, la part~ ñncllllmpYñda lllO l!lstá l!llln
so, negativo de na licencia pall"a el\lificar, posición que He permita i!lleX"iva:r n!ngunna
inesistiblle como act<!l de auto:ridad, ]llell'o ventaja de su propio Hneclb.<!l l!lontli:'aJ?iio a nas
J!l~li:' Ji"eg~a geneJran no iimpJrevisible para Jregulaciones jurídicas. A la illllversa, se elll!-
qanñellll ]llrecñsamem~<a se encuentra en lla ne· C1l!.ellltR'm en el debeJ? tlle li:'esarrcñl? li@Sl j¡lleJ?jll!ln·
 673

cios que se previeron o ¡¡mdieron pll'everse Juez 19 "Civil del Circuito de Medellín, quien pro-
all tiempo del contrato, o, si hubiere dolo, ni.mció fallo plenamente absolutorio con fecha 3
Ros que sean consecuenc•a inmel'üata ID! di- de marzo de 1954. En tanto que el Tribunal Su-
recta de no haberse cumplido la obligación, perior de aquel Distrito Judicial, en conocimien-
(Artículos 1546 y 1616 del Código Civil). to del recurso de alzada interpuesto por los ac-
llllabría ventaja para el vendedor incum- tores, resolvió:
plido si al ser resuelto el contrato se limi- "1 Q - Se declara resuelto, por las razones ex-
tall'a su deber a la restitución iisa y nana puestas en la motivación, el contrato constante
del precio, desde luego que el uso del di- en la escritura número 3424 de 23 de abril de
nero quedaría en su provecho, cuando ya 1951, de la Notaría 411- de Medellín, pero única-
na causa jurídica de la recepción se encuen- mente en lo tocante al inmueble de que habla el
tra extinguida con efecto de volver Ras co- literal a) de la cláusula primera, por la cual los
sas al estado precontractual. demandados señores Francisco Saldarriaga y Lu-
IDesaparecida la causa, se produciría en- cía Burgos de S. vendieron a los señores Germán
riquecimiento injusto para el vendedor si Montoya Vélez y Luis Restrepo R. los lotes 1, 2,
pudiera privar al comprador, sin resarcir- 3, 4 y 5 de la manzana (1), de la Urbanización
lo, de la utilización del precio pagado. !El "San Isidro", fracción América de este Munici-
uso del dinero se mide en lo económico por pio de Medellín.
Ha tasa del interés, de manera que el tanto "29-Consecuencialmente las cosas vuelven a
por ciento es debido desde cuando el precio su estado anterior, y se ordena cancelar el regis-
pasó de unas manos a las otras por virtud tro respectivo y tomar nota de este fallo al mar-
de un contrato cuya existencia se destruye, gen de la escritura matriz. Los demandantes ha-
y que al extinguirse origina en derecho !a rán entrega material del predio a los vendedores,
obligación de pagar una suma de dinero. y éstos devolverán a los compradores cuanto ha-
No es necesario justificar perjuicio cuando yan recibido como precio de la manzana indica-
el acreedor sólo cobra intereses, Ros cuales da, con los respectivos intereses legales desde que
se deben cuando menos a la tasa legal del se hicieron exigibles. Además, deben los oposi-
seis por ciento anual. (Articulo 1617 del tores indemnizar a los accionistas por razón de
Código Civil). Se atiende asi al lucro ce- los gastos que hubieron de realizar con miras a
sante sufrido por el comprador como per- conseguir que el Municipio de Medellín les per-
juicio subsecuente del contrato resuelto. mitiera edificar en dicha manzana, y reconocer-
les también cuanto dicho predio se haya valori-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación zado hasta la notificación de la demanda. Se re-
Civil.- Bogotá, noviembre treinta de mil no- gulará la indemnización por los trámites del ar-
vecientos cincuenta y cinco. tículo 553 del Código Judicial.
"39-No se hacen las demás declaratorias im-
(Magistrado Ponente: Dr. José Hernández petradas.
Arbeláez) "49-Los demandados pagarán la mitad de las
costas de la primera instancia.
Germán Montoya Vélez y Luis RestrE>po de- "59-Queda así reemplazado el fallo de primer
mandaron a Francisco Salélarriaga y Lucía Bur- grado.
gos de Saldarriaga para que por sentencia se de- "69-Sin costas en la apelación".
clarara resuelta la compraventa contenida en la Ambas partes interpusieron recurso de casa-
escritura públic<J 3424 otorgada el 23 de abril de ción, y cumplidos los trámites de procedimiento,
1951 en Ja Notaría 4~ de Medellín, de. modo que es el caso de examinar las respectivas demandas,
el dominio de los inmuebles objeto de ccntrato en orden lógico, según lo previsto por el artículo
volviese a los demandados, y a manos de los de- 537 del Código Judicial.
mandantes la parte del precio p:tgado de contado. . ***
Suplicaron también indemnización de perjuicios, Los cargos tercero y segundo que aduce la par-
por daño emergente y lucro cesante ocadonados te demandada recurrente con apoyo en la causal
por el incumplimiento, aparte del pago de las 111- de casación, permiten su estudio conjunto, des-
costas procesales. de luego que sus argumentos en el fondo coin-
Puso término al litigio en primera instancia el ciden.
 Se alega violación de los artículos 1604, 1607, prescindió totalmente del claro significado de los
1546, 1876 del Código Civil, y 19 de la Ley 95 de siguientes apartes de la mencionada cláusula:
1890. Considera el recurrente que a tiempo de "Las mejoras que los compradores exigen para
la escritura 3424 de 23 de abril de 1951, los lo- tal fin son: alcantall"Hnado, senñcñ® <ille acuned!lldilll
tes 1, 2, 3, 4 y 5 de la manzana 1, tenían licencia y cascajo al frente, o sea las carreras a que dan
del Municipio de Medellín para edificar. Que pos- frente dichos lotes en tal forma que llenaran las
t2riormente ese permiso fue retirado, lo cual con- condiciones requeridas por el Municipio para
figura el caso fortuito, en los términos del artícu- conceder la licencia de edificación. Claro es que
lo 19 de la Ley 95 de 1890, cuando dice: por eso se habló de la licencia del Municipio;
"Se l1ama fUllerza mayoll."" o caso fortuito el im- sencillamente se mencionó tal licencia para in-
previsto a que no es posible resistir, como un dicar la forma y grado en que debería hacerse
naufragio, un terremoto, el apresamiento de ene- el alcantarillado, el acueducto y el cascajo.
migos, los autos (sic) de autoridad ejercidos por "Tampoco vio el fallador o pasó por alto el
un funcionario público, etc." siguiente aparte del oro.inal e) de dicha cláusu-
Estima que el acto de autoridad (!onsistente en la, cuando dice:
el retiro de la licencia para edificar por parte 'de conformidad con las exigencias del Muni-
del Municipio de Medellín, es típico caso fortui- cipio de Medellín'.
tc "que impide en muchos casos el exacto cum- "Es claro que el término exñgel!ll<I:lías implica el
plimiento de la obligación". Y agrega: que e1 Municipio diga que da la licencia si se ha-
"Caso fortuito, según el Diccionario de Dere- cen tales obras en tal forma y en el caso de au-
cho Privado de Ignacio de Casso y Romero y tos precisamente el Municipio no exigió obra al-
Francisco Cervera y Jiménez Alfaro es, según guna sino que al contrario, estando hechas todas
Ravá, a quien transcriben, 'el acontecimiento que las obras dijo en un momento posterior a la ce-
no puede generalmente preverse', y según Govie- lebración del contrato <me contiene la escritura
llo, 'aquello que independientemente de la culpa número 3424 mencionad~ que no dejaba edificar.
del obligado impide el exacto cumplimiento de la ¿Esto es alguna exigencia? Por el contrario, es
obligación'. no exigir nada, absolutamente nada. Como se ve
claramente, se prescindió del significado obvio
"Apareciendo de autos la existencia, por una de esta parte de la cláusula 6a para entrar por
parte, de un caso fortuito y por otra, tal como lo camino ajeno al espíritu y la letra de ésta, a des-
dice el Juez del Circuito en su fallo, que este entrañar un significado que el Magistrado creyó
caso fortuito no fue previsto en el ordinal d) de oscuro estando claro y preciso. La equivocación
la cláusula 6~ para ser causa de la devolución de o error de hecho al interpretar la escritura en
los lotes, pues la frase 'entregar los terrenos me- la forma como lo ha expresado llevó al fallador
jorados' se refiere, como lo dice el mismo Juez, a a violar en forma indirecta e: artículo 1546 del
las obras de alcantarillado, acueducto y cascajo Código Civil, al decretar una resolución sin base
y no a la licencia oficial para construir que para en incumplimiento de la parte que represento".
nadie es una mejora de un inmueble, es evidente Pide así que el fallo se case para absolver a
que ha debido darse aplicación a los artículos 19 los demandados.
de la Ley 95 de 1890, 1604 del C. C'. que estatuye
que el deudor no es responsable del caso fortuito 000
y 1607 del mismo Código que nos dice que el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es En la motivación de la sentencia acusada se
siempre a cargo del acreedor, y 1876 de la mis- encuentran estos apartes:
ma obra que establece que la pérdida, deterioro "Los demandados afir:Tian que cumplieron con
o mejora de la especie o cuerpo cierto que se las obligaciones impuestas en la cláusula 611-, y
vende pertenece al comprador, desde el momen- que de las veleidades de la correspondiente Ofj..
to de perfeccionarse el contrato, aunque no se cina del Municipio no se les debe hacer respon-
haya entregado la cosa". sables, pues como lo dice el ingeniero doctor Gui-
Alega error de hecho en el Tribunal al apre- llermo Uribe en la declaración que obra en au-
ciar los literales a) y d), cláusula 611> de la escri- tos, a mediados de 1951 no se exigía para la edi·
tura de compraventa, y dice: ficación de los barrios obreros otros requisitos .
"Es un hecho innegable que el fallo recurrido distintos del alcantarilla.do. acueducto y afirma-
Noo. 2.R~®-2•.li.G»ll

do con cascajo en las calles adyacentes. pretación que mejor cuadre con la naturaleza
· ·"Ocurre, . pues, preguntar si está probado que del contrato (a. 1621) . Las cláusulas de un con-
el 23 de agosto de 1951 (fecha en que han de- trato se interpretarán unas por otras, dándosele
bido estar terminadas las obras de alcantarilla- a cada una el sentido que mejor convenga al
do, acueducto y encascajado de la carrera en lo contrato en su totalidad. Podrán también inter-
tocante a la manzana número 1, y en que lo es- pretarse por las de otro contrato entre las mis-
tuvieron, según se desprende de dictamen de los mas partes y sobre la misma materia. O por la
peritos Agudelo y Gil Hernández), el Municipio aplicación práctica que hayan hecho de ellos am-
todavía mantenía su primitiva determinación de bas partes, o una de las mismas con aprobación
permitir construir sobre los cinco lotes de dicha de la otra (a. 1622).
manzana, o si para esa época ya la licencia ha- "¿Cuál fue en el caso de autos la intención
bía sido cancelada por la misma entidad. Pues es común de las partes, o, mejor dicho a qué debe
cosa sabida que los planos de la Urbanización atenen:e el fallador, ya sea con base en los tér-
San Isidro fueron inicialmente aprobados. No minos de la cláusula 6~ o en los principios de
existe prueba alguna sobre esto, y todo parece la equidad, si los términos pudieran conducir a
indicar que ya para esa fecha el Municipio ha- dos soluciones contrarias? Como los vendedores
bía retirado el permiso, pues el caso es que el habían obtenido ya permiso para edificar en esa
10 de diciembre de 1951 el demandado señor doc- urbanización, talvez pudieron haber entendido
tor Francisco Saldarriaga preguntó a la Oficina que su obligación quedaba completamente aten-
del Plano Regulador cuál era la razón para que dida con la construcción de las obras materiales.
se le estuviera negando el permiso de edificar Mas en los compradores pudo haber existido si-
en alguna parte de la Urbanización San Isidro. quiera un asomo de preocupación al tiempo del
Y se le contestó en oficio de 10 de enero de 1952 contrato porque sospecharan que el Municipio
que la razón era porque al edifi~ar en la man- retirara el permiso que inicialmente había con-
zana número 1 quedaban bloqueadas dos casas de cedido. Y probablemente a esto se debe el modo
habitación a que se refiere el dictamen de los como la cláusula quedó redactada.
peritos señores Gómez J. y Restrepo Uribe. "Como por razón de los términos empleados las
"Se trata, por consiguiente, de dilucidar si la cláusulas del contrato permiten varias interpre-
intención común de los contratantes al extender taciones y no es posible adoptar una de ellas de-
la cláusula 61} fue ra que los vendedores cum- duciendo con certeza la común intención de las
plieran. totalmente .con sus obligaciones, no só~o partes, el intérprete pudo resolver la dificultad:
verificando las obras materiales referidas, dentro 1o Ateniéndose a la intención probable de los
del plazo convenido, sino también haciendo que contratantes. 2Q Apoyándose en la noción de la
la fecha en que debían entregarse las obras, se equidad. 39 Haciendo la interpretación a costa
tuviera el permiso o autorización del Municipio de una de las partes, teniendo en cuenta la ac-
para construir en los cinco lotes de la manzana tuación de ésta en lo tocante a la redacción o
número l. No se dice en la cláusula 61} de una dictado de la cláusula o cláusulas respectivas,
manera expresa que los vendedores quedaran y con vista en este último evento del artículo 1624
obligados a cons.eguir esa autorización para edi- del Código Civil. En el primer caso se trata de
ficar, dentro de 120 días a partir de la fecha de reconstruir la intención probable pe las partes
la escritura, ni dentro de ningún plazo determi- apoyándose en presunciones, para lo cual han de
nado. Y cabe preguntar: ¿fue condición del con- tenerse en cuenta las reglas de interpretación de
trato, que habría de resolverlo en caso de no que trata el citado Título XIII, del Libro IV del
cumplirse, el hecho de que el Municipio conce- Código Civil, con miras a descubrir la más pro-
diera el permiso de ~dificar? Este es el interro- bable intención común. Pero en caso de que esa
gante que debe estudiarse. común intención no se le revele al intérprete
"El Título XIII del Libro IV del Código Civil con certeza, éste puede apoyarse en la noción de
contiene las reglas que deben tenerse en cuenta lo justo, entendiendo por tal la que es principal-
para la interpretación de los contratos. Conocida mente conforme al orden público, al espíritu del
claramente la intención de· los contratantes, debe derecho, a la moral, a la equidad, a la buena fe,
estarse a ella más que a lo literal de las palabras y aún a las costumbres.
(a. Hi18). En aquellos casos en que no aparecie- "Conforme al artículo 1603 del Código Civil los
re voluntad' ·contraria, deberá estarse a la ínter- contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
 consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se brá de declararse sólo ¡;erá en :relación con los
expresa, sino a todas las cosas que emanan pre- lotes de la manzana número 1, sin que se afecte
cisamente de la naturaleza de la obligación, o para nada el contrato en lo que se refiere a los
que por la ley pertenecen a ella. otros lotes. La tesis que acaba de sentarse en
"Está fuera de duda que cuando los compra- cuanto a la resolución parcial tiene sólido res-
dores procedieron a celebrar el contrato con los paldo en el principio jurídico en que se inspiran
demandados lo hicieron con miras a edificar. Por . los artículos 1909, inciso final; 1921, 1986, inciso
eso estipularon que los lotes de la manzana nú- 3Q, interpretando éste a <Contll'arfto sensu, 1990,
mero 1 debían entregarse por los vendedores en inciso 2Q, todos del Cóc~igo Civil. Y principal-
forma que el Municipio permitiera edificar so- mente en el mismo contrato recogido en la escri-
bre ese terreno. La noción de lo justo impone tura 3424 de 1951, en su cláusula 6'1-, literal d)".
entonces concluir que si a la fecha en que los Se considera:
vendedores debían entregar la manzana número Fueron objeto de la compraventa hecha por la
1 con las obras materiales realizadas no era po- referida escritura pública 3424 de 23 de abril de
sible construir porque el Municipio lo impidie- 1951, Notaría 4a de Medellín, los solares 1, 2, 3,
ra, quedaba frustrada la aspiración de los com- 4 y 5 de la manzana número 1; 1 y 2 de la man-
pradores. Aunque la negativa de la Oficina del ñana número 2; 3 y 4 de la manzana número 4;
Plano Regulador no se debiera a falta de las obras 5 de la manzana número 3; y 2 de la manzana
materiales sino a otra causa cualquiera, v. gr., a número 3, todos de la Urbanización San Isidro,
la que ha alegado dicha entidad para impedir fracción de la América, del mismo Municipio de
edificar en cuatro de los lotes de la manzana nú- Medellín. El precio se estipuló a razón de $ 12
mero l. Y así las cosas hay que concluir que la por vara cuadrada, para totalizar $ 27.900, de los
interpretación que aparece más justa es la de cuales se pagaron al contado $ 13.950, y se que-
que la común intención de las partes se orientó daron a deber con plazo de un año y sin intereses
hactia la equidad, obligándose los vendedores a los $ 13.950 restantes, Y dice la cláusula 6l). de
hacer mantener el primitivo permiso dado por este instrumento:
la entidad municipal al vendedor señor Salda- "Sexto.-Los vendedores se obligan para con
rriaga para edificar en la Urbanización San Isi- los compradores: a) A entregar a los comprado-
dro. Y como no está demostrado que a la fecha res en el término máxirr..o de 120 días contados
de la entrega de las obras materiales la entidad desde la fecha los lotes números 1, 2, 3, 4 y 5 de
municipal mantenía su determinación primitiva- la manzana número 1, debidamente acondiciona-
mente favorable al urbanizador, hay que concluir dos y listos para edificar en ellos, casas de ha-
que éste no cumplió, en lo tocante a la manzana bitación. Las mejoras que los compradores exi-
número 1 con sus obligaciones. gen para tal fin son: alcantarilli:tdo, servicio de
"Se ha pedido la resolución del contrato en su acueducto y cascajo al fn~nte, o sea en las carre-
totalidad. Mas para la Sala en la escritura 3424 ras a que dan frente dichos lotes en forma tal,
de 1951 se recogió una compraventa con varias que el Municipio apruebe los planos respectivos;
casas integrantes del objeto, una de las cuales b) A verificar cancelaciones .Parciales de todo
fue la manzana número 1, compuesta de los cin- lote que los compradores construyan o vendan
co lotes mencionados. No aparece, ni mucho me- mediante un abono proporcional a la deuda; e)
nos está demostrado, que la compra de los varios A entregar todos los lotes .vendidos debidamente
lotes de las distintas manzanas haya tenido como acondicionados y en la fcrma en que se explica
finalidad algo que no pudiera lograrse sino pre- en la letra a) de esta misma cláusula, en el tér-
cisamente con el conjunto de todos aquellos. Y mino máximo de 12 meses, contados desde esta
esto no parece ni siquiera probable, porque los fecha, pues se entiende que el precio convenido
compradores tuvieron en mira levantar en cada de doce pesos por vara cuadrada es por vara de
uno de los distintos lotes edificaciones. Y tal cosa terreno, ya urbanizada y de conformidad con las
puede lograrse aunque esas construcciones no exigencias del Mwlicipio de Medellín, y por tanto
puedan llevarse a cabo en una o varias parcelas listos para ser edificados; d) Si por causas im-
compradas, porque la totalidad de ellas no cons- provistas (sic), no fuere posible a los vendedores
tituye, desde el punto de vista de los comprado- entregar los terrenos mejorados en el término
x-es, una unidad jurídico-económica. Se deja di- ya indicado de un año, tal como se ha conv~ni­
cho esto para concluir que la resolución que ha- do los compradores podrán devolver parte o ío-
I'>J<!i)S. 2.136-2.161

dos los lotes que no hayan sido mejorados, y que ción de las autoridades municipales, no hay duda
están sin urbanizar, cotizando el precio de cada acerca de que la inteligencia del sentenciado:r
vara devuelta (sic) o que se devuelva a los ven- sobre el significado y alcance de las estipulacio-
dedores, al mismo precio de doce pesos ($ 12.00) nes contenidas en la escritura 3424 de 23 de abril
moneda legal, pero este valor se imputará como de 1951, y su conyicción al respecto, formada con
abono a la deuda hipotecaria de que se hablará base en inferencias lógicas atinentes a sus pode-
en seguida" (f. 13, c. 2Q). res discrecionales como juez de la instancia, de-
El destino económico manifiesto de los predios ben prevalecer en el recurso de casación, por su
urbanizados consiste en que los respectivos sola- carácter extraordinario y estricto, y puesto que
res sean susceptibles de ingresar al área edifi- aquel.juicio está muy lejos de contrariar la evi-
cada de las ciudades, mediante el lleno de los dencia procesal o de ir contra los dictados del
requerimientos exigidos en la materia. Es una sentido común o de estar en pugna con las leyes
finalidad obvia que se incorpora en la natura- de la naturaleza.
leza misma de la contratación, cuando se trata No prospera el cargo.
de compraventas que tienen por objeto, no terre-
nos para urbanizar, sino terrenos urbanizados;
por lo que aparece del mismo modo claro el de-
ber general que pesa sobre los vendedores acer- La parte actora recurrente, con apoyo en la
ca del cumplimiento pleno de las condiciones exi- propia causal 1~ de casación endereza sus argu-
gidas por las autoridades municipales para con- mentos a sostener la indivisibilidad del contrato
ceder las respectivas licencias de. edificación. De de compraventa ajustado por medio de la di-
allí también la necesidad jurídica en que los ur- cha escritura 3424 de 23 de abril de 1951, Nota-
banizadores se encuentran, de prever todo lo con- ría 4~ de Medellín. Entiende que hay unidad ju-
ducente a que los solares, como objeto propio de rídico-económica del contrato, "pues dentro de
su empresa, puedan ser utilizados en construc- éste -dice- se tuvo· en miras, desde el punto de
ciones por quienes los compran, precisamente vista de los compradores, al adquirir la totalidad
para que la finalidad de la compra no se vea de las parcelas, formar de éstas un conjunto in-
frustrada y la principal obligación del vendedor divisible, sin cuya existencia no habría sido po-
no resulte incumplida. sible dentro del terreno puramente económico, la
En principio, no cabe hablar de fuerza mayor realización de la operación, por parte de los com-
que haga imposible la promesa del vendedor, pradores".
cuando es negada por la autoridad municipal la Se detiene en la cláusula 6~ de la escritura
respectiva licencia para construir, puesto que si 3424, arriba transcrita, especialmente en su lite-
el impedimento se produce, no dependerá por lo ral e), que contempla la entrega de todos los te-
común de causas imprevistas. Para que en un rrenos debidamente acondicionados en el término
caso dado pueda cesar la responsabilidad del ven- máximo de doce meses a partir de la fecha de la
dedor, será preciso que en concreto se pruebe escritura, esto es . listos para ser edificados de
cómo dentro de lo normal, de lo razonable y lo conformidad con las exigencias del Municipio de
previsible por quienes asumen .profesionalmente Medellín, y después de afirmar que estas condi-
el papel de urbanizadores, fue inevitable el re- ciones no se cumplieron con ninguno de los so- (
sultado adverso, negativo de la licencia para edi- lares comprados, y de referirse a las inspeccio-
ficar, irresistible como acto de autoridad, pero nes oculares practicadas, en primera instancia y
por regla general no imprevisible para quien pre- ante el Tribunal en cumplimiento de auto para
cisamente se encuentra en la necesidad jurídica mejor proveer, expone:
de prever. La excepción debe ser comprobada "Es decir, que con la prueba que arrojan esas
plenamente, puesto que rompe .la regla general. inspecciones oculares y con la peritación que les
Si sucede, como en· el caso de autos, que no fue inherente, no ha sido posible establecer cosa
sólo ha de considerarse existente para el· vende- distinta al cumplimiento de las condiciones re-
dor de terrenos urbanizados aquella obligación lacionadas en la letra a) que hace parte de la
general de prever, sino que en conformidad con cláusula sexta, en cuanto que las obras de alcan-
la transcrita cláusula sexta es bastante clara la tarillado, acueducto y cascajo al frente, fueron
voluntad contractual dirigida al fin concreto de atendidas por los vendedores. Es evidente, a la
que el comprador pueda edificar con la aproba- luz de esa prueba que esas obras fueron plena- .
Gaceta-8
 mente satisfechas, y en tal virtud, que ello po- co, que vulneraron la unidad. de aquel acto, .no
dría aceptarse en gracia de discusión; lo que solamente en el campo legal, como ya ha queda-
ocurre es que al tenor de la letra e) de esa inis- do demostrado en otra parte, sino también en
ma cláusula, además de estas condiciones, exis- cuanto al plan que se propusieron los comprado-
tían y tenían que cumplirse las obligaciones allí res, desde el punto de vista puramente comercial
previstas en orden a obtener el otorgamiento del y económico, al realizar la operación, plan que,
permiso indispensable para construir casas de puede decirse, quedó protocolizado en todas y
habitación. Empero, ese permiso no ha sido ob- cada una de las estipulaciones contractuales, cuyo
~en ·do ni con respecto a los lotes de la manzana sentido está íntimamente vinculado al destino
número uno ni con relnción a las zonas de terre- especial de la operación, y que en casos como
no enclavadas en las demás manzanas que se éste se encuentra rigurosamente controlado por
recogieron dentro del contrato de compraventa las autoridades correspondientes del Municipio".
conforme al texto de la escritura tantas veces Alega que la operación consistente en comprar
citada que desde el 23 de abril de 1951 se auto- terrenos urbanizados se traduce en el desarrollo
rizó por ante el Notario 49 del Circuito de Mecte- de empresa.s para construir edificaciones en pue-
llín (cert. of. Plano Reg. fls. 66 C. P.). blos y ciudades, para concluir en el sentido de
"El fallador de instancia, al emitir la senten- que el sentenciador, al apreciar la escritura 3424
cia recurrida, dictando un fallo conforme al cual "con perjuicio de la unidad jurídico-económica
declaró la resolución del contrato de compraven- del contrato de compraventa, despreciando el as-
ta que se viene analizando, ún!camente en cuan- pecto económico-comercial que la operación en-
to a los cinco lotes de la manzana número uno, traña, cometió un error de derecho que aparece
pero negándole (sic) en cuanto a los demás in~ muy claro en los autos".
muebles de que allí se trata, violó la ley sustan- Por último, el recurrente entiende violados los
tiva en forma indirecta, y como consecuencia de artículos 1909, inciso final, 1986, inciso 39, y 1990
la apreciación errónea no solamente de la escri- del Código Civil, por referirse a otra clase de
tura que informó el contrato de compraventa, figuras jurídicas, y, por consiguiente, inaplicables
sino también de la prueba que arrojan las ins- a la materia sub iudice. Dice además:
peccicnes oculares que se practicaron en una y "Finalmente, y como consecuencia necesaria
en otra instancia y de la que proporciona el cer- que resulta de la infracc:ón de los preceptos le-
tificado de la Oficina del Plano Regulador, de la gales que se dejan comentados, el Tribunal de
ciudad de Medellín, según aparece de la exposi- instancia, al decidirse por la resolución del con-
ción que hasta aquí se ha hecho, con lo cual el trato de compraventa que a lo largo de este ale-
Tribunal incidió no solamente en errores de de- ga~o se ha venido examinando, infringió los man-
recho sino también de hecho que como se ha po- datos legales contenidos en los artículos 1613,
dido constatar, aparecen en forma manifiesta de 1614 y 1615 del Código Civil, pÓr falta de aplica-
los autos". ción, en cuanto no se proveyó a los perjuicios,
Considera así violados los artículos 1546, 1613, ocasionados como consecuencia de no haberse
1614 y 1544 del Código Civil por falta de aplica- declarado la resolución d1:! la venta, respecto de
ción al caso S1lllb ñudice, en cuanto estima el re- los lotes de las manzanas números dos, tres y
) currente que el sentenciador ha debido declarar cuatro de la Urbanización San Isidro. Los pre-
resuelta la compraventa en su integridad, en vez ceptos que se acaban de citar fueron, igualmente,
de hacerlo únicamente por lo que respecta a los infringidos como secuela obligada de la aprecia-
solares de la manzana número uno. Dice que es ción errónea del documento conforme al cual,
manifiesto el error de hecho en que incurriera mis mandantes celebraron una promesa de con-
el Tribunal en la apreciación de las referidas trato sobre enajenación d1:! los lotes de la man-
pruebas, y agrega: zana número uno por el señor Juvenal Villa.
"En cuanto al error de derecho se refiere es, "Si los señores Montoya y Restrepo, realiza-
asimismo, evidente en los autos, ya que el falla- ron esta operación, ello fu~ sobre la base de que
dar, al decidir parcialmente sobre "la resolución Saldarriaga y Burgos, habrían de cumplir sus
del contrato, denegándola en cuanto a la venta compro~isos contraídos, ·a la luz de la escritura
de los lotes enclavados en las manzanas número de venta. Si mis mandantes no pudieron dar cum-
dos, tres y cuatro a que tantas veces me he re- plimiento a ese contrato de promesa, ubicándose
ferido. sacó consecuencias, en el terreno jurídi- en el rigor de los principios, ese incumplimi<mto
no se puede atribuir sino a culpa de Saldarriaga banización-. Para atender a la solución del caso,
y Burgos; sin que por lo demás pueda argüírse se autoriza al señor Jefe de Valorización para
que para la fecha del documento de promesa, ya convenir con los demás vecinos y con los propie-
mis poderdantes, en su condición de prometien- tarios de la Urbanización San Isidro la forma
tes vendedores, sabían que el Municipio había como deben zanjarse las dificultades que se han
negado el permiso de construcción, porque en presentado". •
todo caso si ello hubo de ocurrir así, fue por la En el certificado número 259 de 11 de junio
omisión culposa, respecto al cumplimiento de los de 1952, la Oficina del Plano Regulador expresa
requisitos que en todo caso dependía de la acti- que la solicitud de Germán Montoya presentada
vidad de los demandados. Ni siquiera en el te- el 13 de noviembre de 1951 para hilos en la calle
rreno de las presunciones, se podría atribuir a 40, crucero con la carrera 93 "no fue concedida
mis mandantes, como lo pretende hacer el Tri- por no estar ejecutada aún la urbanización". Y
bunal, actividad culposa a mis representados, en en informe número 447 del 9 de octubre de 1952
razón de la negociación que realizaron con el se- dice la misma Oficina "q~e el señor Germán Mon-
ñor Juvenal Villa, al celebrar con éste el con- toya V. solicitó alineamiento para los lotes de
trato de promesa sobre los lotes que no pudieran terrenos número 1, 2, 3, 4 y 5 de la Urbanización
entregar, porque ello fue la consecuencia obli- San Isidro, pero que únicamente se le pudo dar
gada de la culpa contractual en que incurrieron alineamiento para edificar en el lote número 4,
los demandados que se abstuvieron de cumplir ya que se consideró que por estar incompletos
lo pactado en favor de los actores, en punto a la los lotes números 1, 2, 3 y 5, la Urbanización ori-
consecución del permiso del Municipio para edi- ginal presentada a esta Oficina, no ha sido com-
fkar. Hay en esto una apreciación errónea de la pletada como lo exige el Municipio para poder
prueba que establece esos perjuicios, cuya obje- conceder los correspondientes permisos de edifi-
tivación se representa en el monto de la multa caciones, pues es requisito indispensable que el
y sus intereses que mis mandantes abonaron al urbanizador entregue los lotes totales o pi~a un
señor Villa, al no cumplirse el contrato de pro- nuevo permiso para variarlos".
mesa, con lo cual se cometió el clásico error de Entendió el sentenciador que el Municipio de
derecho que por lo demás aparece manifiesto en Medellín había autorizado la Urbanización de
los autos". San Isidro, y que sólo con posterioridad, cuando
el demandante Montoya Vélez pidió el hilo para
Se colllSide¡oa: edificar en la manzana número uno, se le negó
el permiso para construir, excepto para el lote
De acuerdo con las certificaciones de la Ofi- N9 4. Por eso, y porque al interpretar los fines con-
cina del Plano Regulador de la ciudad de Me- cretos de los compradores a la luz de las normas
dellin, los planos de la Urbanización San Isidro, generales del derecho y los principios de la buena
de propiedad de Francisco Saldarriaga, fueron fe y la equidad, hallara que la negativa del per-
aprobados según el acta número 28, de 9 de ju- miso para construir en los terrenos de la manzana
lio de 1951, "por reunir las exigencias del Muni- número 1 habría de significar frustración de las
cipio de Medellín, según las normas vigentes". miras de edificar que movieron la v9luntad con-
Con posterioridad, el 10 de diciembre del mismo tractual de los compradores, decretó la resolución
año de 1951, Francisco Saldarriaga, en escrito di- del negocio en lo tocante a los mismos solares
rigido a dicha Oficina del Plan Regulador, ma- de la manzana número uno. No en cuanto a los
nifiesta su extrañeza por la negativa del permiso demás terrenos, puesto que no aparece que se en-
para edificar en la parte "ya verificada" de aque- contraran en la misma situación. Incluso para el
lla Urbanización, y se le contesta con fecha 10 lote número 4 de la propia manzana 1, el Muni-
de enero de 1952: cipio de Medellín concedió el permiso para cons-
"Se accede al permiso solicitado por el señor truir, y se desprende además de las certificacio-
Francisco Saldarriaga, a nombre de la Urbani- nes de la Oficina del Plano Regulador su apro-
zación San Isidro, pero únicamente en el sector bación· general, excepto para el caso de proble-
de dicha Urbanización que no ofrezca problemas mas pendientes -con los dueños de los predios co-
pendientes por falta del consentimiento de los lindantes, que fue lo sucedido con los terrenos
dueños de los predios colindantes --el problema de la manzana 1, según se infiere de los informes
se contrae a dos casas construidas antes de la Ur- dados por la dicha dependencia municipal.
 Es así como no aparece demostrado,. y menos prador les cobró legalmente la multa,· po:rque .<a:av
aún por modo evidente, error de hecho alguno tendió que podría edL:icar en la manzana, lo que
en el juicio del sentenciador al abstenerse de de- no logró por la razón antedicha, tal argumento
clarar la resolución integral del contrato de com- carecería de fuerza. Si los señores Montoya V.
praventa a que se refiere la escritura pública y Restrepo R. prometieron vender la manzana
3424, varias veces citada. número 1 en la fecha indicada, ya sabían para
Cuanto a la unidad jurídico-económica que se entonces que el permiso para edificar había sido
alega existir en la misma contratación, no encuen- retirado. Y si a pesar de eso se obligaron para
tra apoyo ni en la naturaleza del objeto ni en las con el prometiente comprador a conseguir dicho
estipulaciones de las partes que concurrieron a permiso (cláusula ésta que desde luego no apa-
celebrar la compraventa de varios solares indi- rece en el documento sobre promesa), de esto
vidualizados. Se trata, según la escritura 3424, no podrían responder los demandados Saldarria-
de obligaciones acumulativas a cargo de la parte ga y Burgos de Saldarriaga. Sostener lo contra-
vendedora, desligadas muy bien las unas de las rio sería tanto como afirmar que los actores po-
otras, por cuanto se convino el precio de $ 12 por drían sacar partido de su propia actividad cul-
vara cuadrada de terreno, con previsión de que posa".
en el evento de que no le fuese posible a los Estos motivos del sentenciador permanecen en
vendedores entregar los solares debidamente pie, porque para desvirtuarlos no bastan las ale-
acondicionados en tiempo oportuno, se restitu- gaciones del recurrente en el sentido de buscar
yera el precio a esa cotización por cada vara de otra postura para deducir el perjuicio, lo que se-
terreno devuelta, o se imputara al saldo de la ría de recibo en la instancia, pero no en casación
deuda con hipoteca a favor de los vendedores, y sobre puntos en que se hace indispensable de-
según se lee en la cláusula 611-, con lo cual la mostrar concretamente el error de juzgamiento
divisibilidad de la operación en el campo jurí- del Tribunal cuando concluyó de esa manera con
dico-económico queda bien a las claras. fundamento en dos razones, cada una suficiente
Por lo que respecta a la indemnización de para sustentar su aserto. La alegación contraria,
perjuicios y en lo tocante a la promesa incum- sin destruir esos dos apoyos, carece de eficacia en
plida de venta a Juvenal Villa V., dijo el Tri- el recurso.
bunal: En lo que atañe a los artículos 1909, inciso fi-
"En cuanto a perjuicios los demandantes afir- nal, 1986, inciso 39 y 1990 del Código Civil, que
man que los sufrieron. Han presentado un docu- también se dicen infringidos, es de observar que
mento sobre promesa de contrato que aseguran el Tribunal no confundió fenómenos o figuras
haber celebrado con el señor Juvenal Villa V., jurídicas para regirlas :.ndistintamente por igua-
así como la declaración de éste de haber recibido les normas, sino sólo q'..le al interpretar la com-
de los prometientes vendedores la suma de dos praventa cuestionada y la posibilidad de su re-
mil pesos ($ 2.000.00) estipulados como multa, y solución en parte, abstrajo los principios de equi-
que aquéllos pagaron por cuanto no pudieron en- dad en que se inspiran aquellas disposiciones,
tregar los lotes de la manzana número 1, toda vez para escrutar los fines de la contratación y ad-
que les faltaban las obras materiales a cuya rea- ministrar justicia. Lo cual, lejos de herir las re-
lización se habían obligado los demandados se- glas sobre hermenéutica, está en conformidad
ñores Saldarriaga y Lucía Burgos de Saldarria- con lo estatuido por la Ley 153 de 1887 en sus
ga. Pero el Tribunal llega a la conclusión de que artículos 59 y 89, que invocan la equidad natural,
por este concepto no se ha probado que los de- los principios generales del derecho y el criterio
mandantes hayan sufrido perjuicios. En primer de analogía para aclarar o armonizar las dispo-
lugar, porque ya se ha dicho que las obras ma- siciones del legislador o para cuando no haya ley
teriales sí se hicieron oportunamente. Y en se- exactamente aplicable al caso controvertido, en
gundo lugar porque la promesa de contrato apa- que se aplicarán las leyes que regulen casos o
rece extendida en noviembre de 1951, no sólo materias semejantes. Así es como las normas ju-
cuando tales obras estaban realizadas, sino tam- rídicas, incapaces de contemplar todas y cada
bién .cuando el Municipio había cancelado el per- una de las situaciones concretas que suelen ser
miso para edificar. De tal modo que aunque los cambiantes en la vida de los pueblos, más com-
señores Montoya Vélez y Restrepo R. alegaran plejas a medida que el progreso avanza, llegan
que se perjudicaron porque el :prometiente com- sin embargo a. conseguir la .flexibilidad necesaria
 Gli\~IE'.Il.'li\ .!JlDITJ)ll~llli\I!.

a
para adaptarse. los . hechos nuevos y regirlos instancia se observa que ninguna de las pruebas
por modo equitativo, como cristalización de la solicitadas se refiere a los perjuicios que alega
buena fe que debe presidir la convivencia hu- la parte demandante, sino que se concretaron a
mana. demostrar el posible incumplimiento del contra-
No prospera la acusación. to en lo referente a las mejoras y también '1 la
negativa del Municipio de Medellín para conce-
*** der la licencia para edificar".
Comenta esas pruebas y sostiene que no hay
El primer cargo aducido por la parte deman- ninguna en el expediente sobre la realidad de los
dada recurrente se apoya también en la causal perjuicios que se alegan, y continúa:
11\ y consiste en violación de los artículos 1546 "En cuanto a los gastos de las gestiones hechas
y 1617 del Código Civil. El pago de perjuicios por Germán Montoya y Restrepo R., gestiones
implica que se pruebe su existencia real y no que sí aparecen demostradas en el expediente y
hipotética, sostiene la demanda, y con referencia que se encaminan a obtener el permiso para edi-
al artículo 1617 agrega: ficar, no hay demostración alguna en los autos,
"La letra clara de este artículo indica que so- primero de que tales gastos fueron hechos por
lamente tiene aplicación cuando el deÚdor está dichos señores, ni su cuantía, cosas ambas que
en mora de pagar una cantidad de dinero, cosa tenían que demostrarse o al menos, que dichos
que no se presenta en el caso de autos, pues mis gastos fueron hechos a sus expensas. Pero hay
poderdantes pactaron una compraventa y no ce- algo más en relación con tal gestión. De acuerdo
lebraron contrato alguno de mutuo o cosa seme- con lo alegado estas gestiones debería hacerlas
jante, no se obligaron a pagar suma alguna. Es la parte que represento, de modo que no tenían
sólo el fallo el que establece la obligación de pa- los señores Montoya Vélez y Restrepo R. por qué
gar una suma de dinero, pero no como perjuicio hacer tales gastos si los hubo, ni hacer tales ges-
sino como precio de la compraventa. Es una pres- tiones".
tación mutua para el caso de resolución de un Insiste en que tales erogaciones no son conse-
contrato. cuencia obligada del incumplimiento del contra-
"La sentencia recurrida en su parte resolutiva to, estima que muy bien han podido ser hechas
nos dice: con dinero de propiedad de sus representados, y
'Consecuencialmente las cosas vuelven a su en cuanto a la valorización que haya podido ex-
estado anterior, y se ordena cancelar el registro perimentar la manzana número 1, sostiene que
respectivo y tomar nota de este fallo al margen ninguna de las partes la· ha alegado y que en el
de la escritura matriz. Los demandantes harán expediente no hay prueba que la acredite. Más
entrega material del predio a los vendedores, y bien, estima, que pudiera haber desvalorización
éstos devolverán a los compradores cuanto ha- a consecuencia de la falta de licencia para cons-
yan recibido como precio de la manzana indica- truir en esos terrenos.
da, con los respectivos intereses legales desde
que se hicieron exigibles. Además, deben los opo- Se considera:
sitores indemnizar a los accionistas por razón de
los gastos que hubieron de realizar con miras a Es obvio que cuando el incumplimiento sirve
conseguir que el Municipio de Medellín les per- de base para que la justicia desate el vínculo
mitiera edificar en dicha manzana, y reconocer- contractual, la parte incumplida no está en po-
les también cuanto dicho predio se haya valori- sición que le permita derivar ninguna ventaja
zado hasta la notificación de la demanda. Se re- de su propio hecho contrario a las regulaciones
gulará la indemnización por los trámites del ar- jurídicas. A la inversa, se encuentra en el deber
tículo 553 del Código Judicial". de resarcir los perjuicios que se previeron o pu-
"Como se ve, los demandados son obligados se- dieron preverse. al tiempo del contrato o, si hu-
gún este fallo a pagar intereses, a pagar gastos biere dolo, los que sean consecuencia inmediata
por gestiones hechas para conseguir la .licencia o directa de no haberse cumplido la obligación.
de edificación y, lo que es más aberrante, a pa- (Artículos 1546 y 1616 del Código Civil).
gar una hipotética valorización hasta el día de . Habría ventaja para el vendedor incumplido si
la··notil'i.cacíón de la demanda. Estudiando aten- al ser resuelto el contrato se limitara su deber a
tamente el cuaderno de pruebas de la primera la restitución lisa y llana del precio, d~sde luego
que el uso del dinero quedaría en su provecho, En razón de lo expues·to, la Corte Suprema de
cuando ya la causa jurídica de la recepcwn se Justicia, en Sala de Casación Civil, administran-
encuentra extinguida con efecto de volver las co- do justicia en nombre de la República de Colom-
sas al estado precontractual. bia y por autoridad de }~a ley, CASA la senten-
Desaparecida la causa, se produciría enriqueci- cia de fecha 5 de octubre de 1954 proferida por
miento injusto para el vendedor si pudiera pri- el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Me-
var al comprador, sin resarcirlo, de la utiliza- dellín, revoca la de primera instancia, y en su
ción del precio pagado. El uso del dinero se mide lugar,
en lo económico por la tasa del interés, de ma- RESUELVE:
nera que el tanto por ciento es debido desde
cuando el precio pasó de unas manos a las otras 19-Se declara resuelto el contrato perfeccio-
por virtud de un contrato cuya existencia se des- nado por la escritura pública número 3424 de 23
truye, y que al extinguirse origina en derecho la de abril de 1951 de la Notaría Cuarta de Mede-
obligación de pagar una suma de dinero. No es llín, pero únicamente en lo tocante al inmueble
necesario justificar perjuicio cuando el acreedor de que habla el literal a) de la cláusula primera,
sólo cobra intereses, los cuales se deben cuando por la cual los demandados Francisco Saldarria-
menos a la tasa legal del seis por ciento anual. ga y LuCía Burgos de E.aldarriaga vendieron a
(Artículo 1617 del Código Civil). Se atiende asi Germán Montoya Vélez y Luis Restrepo R. los
al lucro cesante sufrido por el comprador como solares 1, 2, 3, 4 y 5 de la manzana número uno
perjuicio subsecuente del contrato resuelto. de la Urbanización San Isidro, fracción Améri-
Admite el. recurrente que los compradores hi- ca, del Municipio de Me:lellin.
cieron gestiones y gastos en vía de obtener del 21?-Consecuencialmente las cosas vuelven a su
Municipio de Medellín la licencia, n2gada, para estado anterior, y se ordena tomar nota de este
construir en los solares de la manzana número l. fallo tanto en el respectivo registro como al mar-
Esto por sí solo bastaría para sustentar lo re- gen de la escritura matriz. Los demandantes ha-
suelto por el sentenciador en el sentido de incluir rán entrega material del. predio a los vendedo-
tales erogaciones como factor de cuenta para la res, y éstos devolverán a los compradores cuanto
liquidación definitiva según el procedimiento del hayan recibido como predo de la manzana indi-
artículo 553 del Código Judicial. Si esas diligen- cada, con los respectivos intereses legales desde
cias estaban a cargo de los vendedores, con ma- que se hicieron exigibles, o sea desde cuando el
yor razón su costo ha ele ingresar al cómputo de precio en todo o en parte se recibiera por los ven-
los perjuicios, y no es suficiente conjeturar que dedores con imputación a tales solares. Además,
acaso se pagara su importe con dinero de los deben los demandados kdemnizar a los deman-
vendedores para que surja la prueba de que en dantes por razón de los gastos que hubieron de
realidad así sucediera en los hechos. realizar con miras a conseguir que el Municipio
Estaría de acuerdo con lo equitativo y justo de Medellín les permitiera edificar en dicha
que el daño del comprador se indemnizara por manzana. Se regulará la indemnización por los
concepto de la valorización experimentada por trámites del artículo 553 del Código Judicial.
el objeto, deducidos los intereses para no dupli- 31?-No se hacen las demás declaraciones im-
car el resarcimiento. Pero es preciso entonces petradas.
probar la existencia de ese mayor valor, aunque 4Q-Los demandados pagarán la mitad de las
el monto no se concrete de una vez, puesto que costas de la primera instancia. Sin costas en la
su cuantía puede ser materia de ulterior deter- segunda instancia.
minación. Y en el caso de autos no hay elemen- 5Q-Costas en casación a cargo de la parte de-
tos de juicio que permitan reconocer aquella va- mandante recurrente, pero sólo en cuanto a la
lorización para los terrenos de la manzana nú- oposición contra su recurso.
mero l. Antes bien, puede inferirse su inexisten- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
ci:J. por la negativa del permiso municipal para GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
edificar. Tribunal de origen.
Es fundado el cargo por este aspecto, y pro-
cede la casación del fallo con el único fin de ex- ManueR !Barrera JPaua--JTosé lH!eJrwándeg A!l'be·
cluir del cómputo del perjuicio lo atinente a la Ráez-José .JT. Góm~ llt.- Jf'il!Rlla» lPall"GlliO> llM.vllllm-
no demostrada valorización de los dichos solares. IEll"nesto Melendro !Lugo, Srio.
 683

IIJE'll'JEJRMIINACKON IDJE lLAS COSAS OBJJJETO IDJE lLA ACCIION DE DOMINIIO.-PUD

IDJE SJER CONSIIDJEJRAIDO COMO CUERPO CIIEJR'IO O COSA SIINGULAJR UN CON•
JUNTO IDJE UNWADJES DJE CIIJEJR'll'O GJENEJRO, SII JES'll'A BIJEN SIINGUJLARIIZADO O
DJE'll'JEJRMIINADO COMO CONJUNTO, COMO 1'AJL "HATO" ][)JE GANADO VACUNO,
'JI' AlL "lR.lEBAÑO"

lEn tratándose de ia ·cosa materia de otras; como sí puede serlo la colmena mis-
acción de dominio o reivindicación, hay dos ma, o una cuoto proindiviso en ella, como
aspectos que deben contemplarse, dos cir- la mitad, la quinta parte, etc.
<eunstancias cuya verificación se ñmpone: sñ Tratándose de un JHIA'll'O o RlElBA.:rírO,
se trata, en principio, de una ·cosa singular, ocurre algo parecido, con la diferencia !de
de una especie o cuerpo cierto, ya se re·Ia- que como en él sí pueden ser objeto de ope-
me en su totalidad o una cuota (artículos raciones comerciales las distintas reses o
946 o 949 del Código Civil) ; aspecto o cir- cabezas, individualmente consideradas, y
cunstancia de carácter sustantivo o de fon· cuyo valor es diferente según la clase, raza,
do; y sii. se hñzo la determinación precisa de edad, sexo, tamaño, estado de salud, etc.,
·esa cosa en la demanda, en términos tan para apreciar el conjunto como cuerpo cier-
exactos que permitan la identificación de to o cosa singular, sí es indispensable, a fin
ella e impidan confundirla con otra, ¡nrti- de poder identificarlo debidamente, conoceli'
cularmente tratándose de muebles como en su localización, número de unidades o las
ei caso actual (artículo 21'4 del Có·aigo Ju- características generales a que se ha aludi-
diciaU). do, pero no hasta pretender la descripción
lEn el litigio las partes han agotado sus pormenorizada de todas o cada una de las
esfuerzos, con razonamientos de lujo, para reses, cosa irrealizable en hatos de Jl.OO() liD
sostener tesis divergentes sobre las carac- más cabezas de ganado.
terísticas distinti.vas de G'ENIERO y IE§J?E-
Cl!IE, CUJERJ?O ClllER'll'O O COSA SliNIGU- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
lLA.R. Si un conjunto de unidades de cierto CiviL-Bogotá, noviembre treinta de mil nove-
género, pero bien determinado o sin!!ulari- cientos cincuenta y cinco.
zado COMO CONJUNTO, como tal "JH[A'Jl'O"
de ganado vacuno, tal "REBAÑO", tal "col- (Magistrado Ponente: Dr. Luis F. Latorre U.)
mena•· y hasta "una galaxia", pu~de ser
considerado como cuerpo cierto o cosa sin- Considera y decide hoy la Corte el recurso do-
gular, susceptible de acción de dominio o ble de casación interpuesto por las partes contra
lt'eivindicación por su totalidad o por una · la sentencia de 24 de agosto· de 1954 pronuncia.
cuota determinada. da por el Tribunal Superior de Manizale3 en el
juicio ordinario de Tomás Botero Peláez contra
lLa Corte se pronuncia por Ya afirmativa, la sucesión de Epifanio Peláez R., sobre propie-
siempre que el CONJUN'l'O, cemn té!.l, esté dad de unos semovientes, o, en otros términos,
bien singularizado, aunque no se determine, sobre dominio de una quinta parte proindiviso de
individualmente, cada una de las unidades un hato de ganado vacuno.
componentes, cosa ésta imposible e inútil
en algunos casos, como el de la colmena, en Antecedentes
que no se puede distinguill' una ab~ja de
otn, salvo, para los entendidos y prácticos, Ante el Juez en lo civil del circuito de SalaQ
la abeja RlEllNA., las OJBRJERAS y los ZAN- mina, Botero Peláez demandó el 21 de enero de
GA.NOS; e inútil, porque no es objeto de 1946 a la mencionada sucesión de Peláez R., re-
come:rcio cada. &JEJEJJA\ JiliOll:' separado de las presentada por la señora Ana Feliz Ospina viuda
de Peláez y por los sucesores de aquél, para que cuestro practicado dentro del juicio de sucesióiil,
se declarara: era la siguiente: 54 vacas horras; 52 vacas horras;
"a) Que el actor es dueño de la 5~ parte de los 7 vacas paridas; 9 va·~as paridas; 26 novillos; un
ganados de la hacienda lLa lFlodda, determinados toro denominado 'Haney'; un toro denominado
en él numeral décimo-primero de la parte motiva 'Fígaro'; una vaca parida enferma; 75 terneros;
de la demanda; b) que es dueño de la totalidad del 21 vacas horras; 6 vacas paridas; 33 novillos;
producido o de las utilidades que haya producido 48 terneros destetos; 10 bueyes; 47 novillos del
el veinte por ciento de los semovientes aludi- medio; 6 vacas paridas; un toro nombrado 'Tos-
dos; e) que el actor, en su calidad de comunero, co'; 4 bueyes; dos vacas paridas; '38 vacas pa-
no está obligado a permanecer en indivisión, y ridas; una vaca horra; 27 novillos; 19 hembras;
que debe procederse a la división de los ganados; 4 toretes; Suma: 506 reses; 7Q Que el secuestre
d) que en caso de oposición los demandados de- designado, señor Hernando Botero Peláez, tomó
ben pagar las costas del juicio; e) que como con- la administración de estos ganados sin entender-
secuencia de la declaración de dominio solicita- se con el comunero Tomás Botero Peláez y que
da, se ponga en posesión al actor de la quinta aún después de terminado dicho secuestro, el mis-
parte de cada una de las reses que han sido de- mo Hernando, que es apoderado general de Ana
terminadas". Feliz Ospina v. de P. y de Carmen Julia Peláez,
Posteriormente, por haber prosperado una ex- interesada en la sucesión como cónyuge sobrevi-
cepción dilatoria, el actor reformó la demanda viente la primera, y como mayor heredera la se-
en el sentido de suprimir la petición señalada con gunda, continuó poseyendo la totalidad de los
la letra e), referente a la división de la preten- ganados, sin consideración alguna con el actor;
dida comunidad. 89 Que de acuerdo con lo anterior, el actor Tomás
El Tribunal resume fielmente los hechos en Botero Peláez ha perdido la posesión de su cuo-
que se apoya la demanda, así: ta en los ganados; 99 Que han sido infructuosos
"1 Q - Que en vida del señor Epifanio Peláez, los esfuerzos de~ actor para que voluntariamente
éste celebró con el actor un contrato de adminis- se le restituya la posesión de su cuota en los ga-
tración de la hacienda 'La Florida', paraje de nados; lOo Que en estas circunstancias, y en vista
'Herveo', municipio de Marulanda, estipulándose de los perjuicios que sufría, el actor solicitó el
que la remuneración del administrador sería de secuestro preventivo de los ganados de la ha-
un veinte por ciento de los producidos de los ga- cienda, el cual se verifieó el 11 de diciembre de
nados, ganado al cual se le fijó en el mismo con- 1945 por conducto del Juzgado Municipal de Ma-
trato un precio de $ 27.000.00; 29 Que ese precio rulanda, habiéndose prevenido en tal ocasión al
de $ 27.000.00 sería la base de donde habría de administrador de la haeienda, señor Hernando
partirse para computar las utilidades de la ha- Botero Peláez, para que se siguiera entendiendo
cienda; 3? Que el actor pagó, en el curso de la con el secuestre nombrado S. Jaime Mejía Henao
vigencia del contrato, los $ 27.000.00 en que se respecto a todo acto de administración y dispo-
avaluó el ganado, y además una excedencia, por sición; 119 Que 'como consecuencia natural de
lo cual adquirió en propiedad la quinta parte de los actos de disposición que había verificado el
éste, y un crédito contra el señor Epifanio Peláez señor Hernando Botero en nombre de la suce-
por el veinte por ciento de dicha excedencia; sión, de las muertes y de los nacimientos, las
49 Que muerto el contratante Peláez e iniciado existencias de ganado se habían renovado y así
su juicio de sucesión, los herederos reconocieron fue como se hallaron en la diligencia de secues-
expresamente la propiedad del actor en la quinta tro las siguientes cabezas de ganado: en la man-
parte de los ganados de 'La Florida', como se ve ga 'El Jordán', siete vacas paridas; cuarenta va-
en la solicitud de secuestro formulada dentro del cas de vientre y novillonas, y tres vacas paridas.
juicio de sucesión, y de la diligencia de inventa- En la manga 'El Placer', ocho vacas horras; nue-
rios y avalúos y del trabajo de partición veri- ve vacas paridas y una ternera desteta. En la
ficados en el mismo juicio; 59 Que no obstante manga 'Potosí', setenta y nueve novillonas deX
lo anterior, la sucesión demandada tomó posesión medio y terneras; dos vacas paridas. En la man-
de la cuota del actor habiéndose procedido a la ga de la meseta (sic) doce vacas horras; un buey
venta de ganados sin previa consulta con éste; y un ternero. En la manga de 'El Aguantadero',
69 Que las cabezas de ganado que existían en la un toro; un torete y un toruno. E'n la manga de
hacienda en la fecha en que se verificó el se- 'El Pino', treinta novillona•; grandes En la man-
 No¡:;_ i:ifio-2.161 GACIE'Jl'A .DIOJDDC6AJL

ga de 'El· Roble', cuarenta novillos y un buey. versado sobre cuerpo cierto, o cuota determina-
En la manga de 'La Muleta', cincuenta y seis da en él, la acción está desprovista de un ele-
terneros. En la manga de 'El Diamante', treinta mento vital que la enerva en absoluto.
y tres novillos grandes y tres terneros. En la Y, como según el artículo 537 del Código Ju-
manga de 'La Pradera', siete vacas paridas; una dicial, las c<:,lusales aducidas deben examinarse
vaca horra; cinco terneros regulares en tamaño en orden lógico, éste impone la consideración
y dos bueyes. En la manga de 'La Florida', cua- preferente de la que alega el representante de
renta y tres vacas paridas; cuarenta y ocho va- la parte demandada.
cas horras y novillonas; un toro; dos terneros y
seis bueyes. Total: quinientas ochenta y siete ca- Cargo de incongruencia
bezas de ganado (587) todas de buena clase. De
este tetal fueron recbmadas por el s::ñor Hernan- El recurrente lo plantea así:
do Botero P. como de su propiedad, y se le de- "Dice el Tribunal después de que ha demos-
jaron a él en calidad de secuestre las siguientes trado que la acción incoada viene a ser la peti-
reses: cuatro terneros del medio; dos vacas ho- toria de dominio sobre géneros: 'El ser por esa
rras; un ternero; un toruno; doce novillos; sie- razón inepta la demanda tanto desde el punto de
te terneros; cuatro novillas grandes y un terne- vista adjetivo (por no reunir los requisitos lega-
ro. 129 Que en la quinta parte de todos los ga- les), como desde el punto de vista sustantivo
nados enumerados tiene el actor derecho absolu- (porque una acción que versa sobre el derecho
to de dominio, habiendo perdido la posesión por de dominio exige esencialmente un objeto me-
usurpación ejecutada por la sucesión deman- diato que consista en cosa singular), no da campo
dada". a que en la sentencia se declare nada distinto a
Agotada la tramitación de la primera instan- la ineptitud misma. Por ello, y porque la deman-
da, el Juez le puso fin el 18 de octubre de 1952 da es inepta se cierra el camino que lleva a la
con fallo absolutorio sin salvedad, confirmado cuestión de fondo, si la sentencia recurrida ha-
por el Tribunal "pero con la aclaración de que brá de confirmarse no es por las razones de fon-
la absolución procede es por aparecer acreditada do expuestas en ella, sino por las de fotma que
la excepción de ineptitud tanto sustantiva como se han dejado consignadas'.
adjetiva de la demanda". "Observo: si la acción ejercitada no es viable
La ineptitud se hace consistir en que tratán- por razón de que la ley civil no reconoce el de-
dose de una acción de dominio, el Tribunal con- recho de reivindicar cosas indeterminadas, de
sidera que el litigio no ha versado sobre una cierto género, lo que significa carencia de acción,
cosa singular, ni una cuota proindiviso en cosa lo procedente era declarar la absolución del de-
singular, ni el demandante la determinó debida- mandado, en vez de decretar la excepción de
mente en la demanda, como era lo indicado: petición de un modo indebido. Pues donde no
hay derecho tampoco acción. La falta del dere-
IEI recurso cho ejercitado no es excepción. Esa Sala en sen-
tencia de fecha 30 de julio de 1945, publicada en
El apoderado del demandante formula tres la GACETA JUDICIAL, tomo XLVI, pág. 612,
cargos enderezados a refutar, por un· aspecto u. enseña:
otro, la tesis del Tribunal referente a la indeter- 'La excepción, en el derecho ritual, constituye
minación de la cosa, por errónea interpretación una noción inconfundible con la defensa del de-
de la demanda y de las pruebas, equivocados con- mandado. La excepción es un medio de defensa,
ceptos jurídicos sobre acciones reales y persona- mas no engloba toda la defensa, la cual, en ¡;u
les, desacertada inteligencia de disposiciones sus- sentido estricto, estriba en la negación del dere-
tantivas sobre tal materia, para llegar a la con- cho alegado por el demandante. Y la excepción
clusión de que debe infirmarse la sentencia y comprende cualquier defensa de fondo que no
pronunciar un fallo condenatorio. consista en la simple negación del hecho afirma-
El representante de la parte demandada acusa do por el actor, sirio en contraponerle otro he-
la decisión recurrida con base en la causal se- cho impeditivo o extintivo que excluya los efec-
gunda porque, en su concepto, el Tribunal ha - tos jurídicos del primero, y ~or lo mismo, la ac-
<i!ebido entrar al estudio a fondo del asunto, por- ción.· La excepción es pues, siempre autónoma
que si, en .la opinión de él, la controversia no ha de la acción. Con ese. alcance la define eL ar-
tículo 329 del C. J. que define la excepción pe- únicamente la ineptitud adjetiva, cle xalta d~ deo
rentoria. Esta, cualquiera que sea su naturaleza, terminación de la C·:>Sa en la demanda, podrfa
representa un verdadero contraderecho del de- llegarse a absolver por simple "petición de lllGI!lliilhO>
mandado, preexistente al proceso y susceptible indebido", dejando abierta la puerta para un
de ser reclamado generalmente a su vez como nuevo juicio, sobre una demanda hecha de momo
acción'". debido. (Esto contrariando la doctrina invocada).
Pero sosteniendo e:. Tribunal que interviene la
Aduce también el recurrente en defensa de su ineptitud sustantiva, porque el juicio versa, no
punto de vista la doctrina de la Corte contenida sobre una especie o c:terpo cierto, sino sobre cuo-
en el número 4194, Tomo V de la obra del doc- ta parte en un género, ha debido fallar a fondo
tor Orozco Ochoa, que dice: sin salvedades.
"Esa Sala en una ocasión semejante dijo: Su abstención en tal sentido si implica una in•
"Es casable por la segunda de las causales de congruencia que justifica la infirmación del fa-
casación, o sea, por no haber decidido sobre las llo por la causal segunda.
pretensiones oportunamente deducidas por las La Corte, al fallar como Tribunal de instancia,
partes, la sentencia del Tribunal que sin fallar a lo cual procede en seguida, considerará la cues-
en el fondo las acciones deducidas en la deman- tión a fondo y examinará los aspectos y razones
da, absuelve al demandado de todos los cargos que contiene la demanda de casación formulada
de la demanda, declarando probada la excepción por la parte demandante, para ver si procede la
de petición de un modo indebido, consistente en condena o la absolución.
no haberse especificado los linderos de la cosa
que se reivindica". (Jurisprudencia de la Corte lDiecisi.ón i!lle ñnsbnci.m
suprema de Justicia por el doctor Orozco Ochoa,
Tomo V, número 4194). (Tomo XXXVI, pág. Ya se dijo, en la reseña de lllill~<ac~aóle!lll~es de
118 de la GACETA JUDICIAL. Casación de 25 este asunto, que el demandante pide la de::lara-
de julio de 1917). ción de que es dueño de la quinta parte i!lle lloSI
ganados de la hacienda "La Florida" relaciona-
dos en el hecho décimo-primero de la demanda
y de los producidos de esa quinta parte. Apoya
En tratándose de la cosa materia de acción de su acc:ón en el contrato de administración cele-
dominio o reivindicación, hay dos aspectos que brado con el señor Epifanio Peláez R. y conte-
deben contemplarse, dos circunstancias cuya ve- nido en el documento de 1Q de enero de 1938, que
rificación se impone: si se trata, en principio, de reza:
una cosa singular, de una especie o cuerpo cier- "Entre los suscritos a saber: Epifanio Peláez
to, ya se reclame en su totalidad o una cuot\1 R. y Tomás Botero P., ambos mayores de edad y
(artículo 946 o 949 del Código Civil); aspecto o vecinos de Aranzazu (C.) se ha celebrado un
circunstancia de carácter sustantivo o de fondo; contrato que se regirá por las siguientes cláu-
y si se hizo la determinadón precisa de esa cosa sulas: ll'rimera.-Epifanio Peláez, como dueño de
en la demanda, en términos tan exactos que per- la finca territorial 'La Florida', situada en el Mu-
mitan la identificación de ella e impidan confun- nicipio de Marulanda, de este Departamento, en
dirla con otra, particularmente tratándose de el paraje de Herveo, y como dueño del surtiio
muebles como en el caso actual (artículo 217 de ganado que actualmente existe en dicha fin-
del Código Judicial). ca, da a Tomás Botero, dicha finca con sus ga-
En concepto del Juez de circuito y del Tribu- nados para que como administrador y encargado
nal, concurren los dos defectos de este juicio: de ella la maneje y conserve en el buen estado
que, en el fondo, el litigio no versa sobre espe- en que actualmente se encuentra. - §egumnllllm.
cie o cuerpo cierto, sino sobre cuota en un gé- El ganado que actualmente pasta en la finca
nero; y que en la demanda no se determinó con mencionada, asciende a la cantidad de quinientas
precisión y claridad la cosa. Es lo que el fallo veinte reses que han sido avaluadas de común
recurrido llama ineptitud sustantiva e ineptitud acuerdo en la cantidad de veintisiete mil pesos
adjetiva. que es la base sobre la cual se computarán las
Suponiendo o juzgando la cuestión con el cri- utilidades para efectos de la liquidación en los
terio más amplio o elástico, si no mediara sino términos de que se hablará más adelante. _,
Nos.· t.l611-2..16l GACJE'll'& .JJUJIOIDCll&ll..

'Fercexa. Son obligaciones especiales de Tomás voluntad de cualquiera de laa partes no habrá
Botero, como administrador de la finca y de los lugar a indemnización de ninguna clase y se pro-
ganados, las siguientes: a) Pagar por su cuenta cederá. a la liquidacición para deducir lo que al
y cumplidamente la contribución predial que Administrador haya de corresponderle. La liqui-
por la finca corresponde pagar al dueño de ella dación del negocio se hará igualmente en cual-
en el Municipio de Marulanda: b) Mantener en quier caso en que éste haya de -terminar y es-
buen estado las cercas y linderos de la finca ha- pecialmente en caso de muerte de una cualquiera
ciendo por su cuenta los gastos que demanda el de las partes. - Novena. Las ventas de ganado
sostenimiento; e) Hacer por su cuenta las em- de cualquier clase, procedente de la finca se ha-
pradizas o limpias de la finca, procurando con- rán de acuerdo con los contratantes. - Décima.
servarla en muy buen estado; d) Hacer en la fin- En caso de liquidación total o parcial del nego-
ca y en las casas de ella las mejoras necesarias cio, habrá de tenerse en cuenta el avalúo del ga-
y útiles por su cuenta y procurando conservar- nado (sic) que costa (sic) en este documento
las en muy buen estado; e) Hacer de su cuenta para efecto de computar las utilidades y se en-
y procurando conservarlas en muy buen estado; tiende que no son utilidades ni el mayor valor
los gastos que demande la buena administración que adquiera la finca por concepto de mejoras ni
de los ganados y especialmente en de la sal (sic) su valorización natural que no obedezca a me-
que debe suministrársele regularmente.-'Jl'ercera joras sino a otros factores. Para constancia se
(sic). El Administrador Tomás Botero no podrá firma en Aranzazu (C.) ante dos testigos y en
hacer en la finca cosechas sino en los potreros de un ejemplar el día primero de enero de mil :10-
pasto común que hayan de ser arados y desyerbados vecientos treinta y ocho".
para renovar los pastos por pastos nuevos pero Se ha transcrito el texto íntegro del documen-
no le estará permitido tumbar las rastrojeras ni to contentivo del contrato que aduce el deman-
los montes de la finca para hacer cosechas ni dante como respaldo de su acción, porque su lec-
para ningún otro efecto. - Cuarta. El Adminis- tura define y esclarece con toda nitidez las re-
trador no podrá tener en la finca más bestias laciones y situación jurídicas en que la negocia-
caballares o mulares que las que sean necesarias ción en referencia colocó a las partes. Estas, en
para el servicio de ella ni podrá tener :nás de el litigio, han agotado sus esfuerzos, con razona-
dos cerdas o marranas de cría y conservar sus mientos de lujo, en el recurso, para sostener te-
crías hasta la deslechonada. - Quinta. Las me- sis divergentes sobre las características distin-
joras de toda clase que se hagan en la finca y tivas de género y especie, cuerpo cierto o cosa
en sus anexidades y que según lo expresado an- singular. Si un conjunto de unidades de cierto
tes, serán por cuenta del Administrador queda.- género, pero bien determinado o singularizado
rán de propiedad del dueño de la finca al t~=rmi­ como conjunto, como tal "hato" de ganado vacu-
narse este contrato sin que por ello tenga que no, tal "rebaño", tal "colmena" y hasta "una ga-
reconocer éste indemnización o valor alguno.-- laxia" como dice el apoderado de Botero Peláez,
Sexta. Como remuneración por concepto de :;u puede ser considerado como cuerpo cierto o cusa
trabajo de administración, Tomás Botero tendrá singular, susceptible de acción de dominio o rei-
derecho al veinte por ciento de las utilidades vindicación por su totalidad o por una cuota de-
líquidas que resulten durante su administración, terminada.
es decir, que le correspQnderá el veinte por ciento La Corte se pronuncia por la afirmativa, siF-m-
de las utilidades, previa deducción de los gastus pre que el conjunto, como tal, esté bien singuJ¡;¡o
generales que ocurran y que por no estar él obli- rizado, aunque no se determine, individualmcn-
gado a hacerlos por su cuenta en virtud de este 1f', cada una de las unidades componentes, cos<l
documento, hayan de hacerse en común. -- Sép- ésta imposible e inútil en algunos casos, como el
tima. Todo valor que el Administrador retire de de la colmena, en que no se puede distinguir
las utilidades durante la duración de este con- una abeja de otra, salvo, para los entendidos y
trato, se imputará al veinte por ciento de lo que prácticos, la abeja reina, las obreras y los zán-
le corresponda como utilidades según las cláusu- ganos; e mútil, porque no es objeto de comercio
las anteriores. - Octava. Este contrato no tiene ea da abeja, por separado de las otras; como sí
plazo definido de duración y cada una de las pued'= serlo la colmena misma, o una cuota pro-
partes podrá ponerle fin avisando a la otra que indiviso en ellá, como la mitad, la quinta parte,
lo da por terminado. En caso de terminación por etc.
 Tratándose de un lllmllo o ll'illbaño, ocurre algo concreta había que reducto: al común denomina-
parecido, con la diferencia de que como en él sí dor en dinero todo el movimiento del negocio,
pueden ser objeto de operaciones comerciales !as porque antes de liquidar éste no Sll!l ~d!m sable&'
distintas reses o cabezas, individualmente consi- quñén debía a l!lltnñén y <Canánto& y para esto, ha-
deradas, y cuyo valor es diferente según la cla- biendo desacuerdo, el único camino era el de :ren-
se, raza, edad, sexo, tamaño, estado de salud, dición de cuentas, mediante el procedimiento
etc.; para apreciar el conjunto como cuerpo cier- señalado en los artículos 1120 a 1132 del Código
to o cosa singular, sí es indispensable, a fin de Judicial, a iniciativa de quien dio la adminis~ra­
poder identificarlo debidamente, conocer su lo- ción (artículo 1120) o del administrador (ar-
calización, número de un,idades y las caracterís- tículo 1127).
ticas generales a que se ha aludido, pero no hasta Tan evidente es esto, que fallecido el dueño de
pretender la descripción pormenorizada de todas la hacienda "La Florida", señor Peláez, sus su-
y l!:adm unna de las reses, cosa irrealizable en ha- cesores, abocados ya a la situación conflictiva con
tos de 1.000, 5.000, 10.000 o más cabezas, como el señor Botero, le iniciaron el 14 de abril de
los que hay en nuestros llanos orientales. 1944 (folio 14 v. cuad. 10) juicio de cuentas ¡¡;¡u<a
Pero suponiendo que en el caso del presente les prosperó, para definir dicha situación; el 30
litigio concurrieran todas las circunstancias pro- de julio de 1945 fue pronunciada la providencia
picias para considerar como cuerpo cierto el gru- (no apelada) que ordtmó a Botero rendir tales
po de 520 reses de que habla el contrato de 19 cuentas; el 27 de agosto siguiente (fs. 15 a 35 v.
de enero de 1938, o de 506 comprendidas en el cuad. 10) Botero cumplió tal orden, rindió las
primer secuestro en la sucesión de Peláez, o de cuentas, el juicio siguió su curso, vinieron los
587 incluidas en el secuestro verificado el 11 de fallos de instancia y el de la Corte Suprema (6
diciembre de 1945, lo cierto es que el deman- de marzo de 1953, f. 35 v. cuad. 2'~) quq;¡ dleól1.!.jo0
dante Botero no adquirió por razón de aquel en contra de Botero, un saldo de $ ::n.985.20 (f.
contrato la propiedad o dominio de la quinta 48, cuad. 10).
parte de ese hato o grupo de 587 reses de que La Corte no considera necesario examinar el
trata el hecho undécimo de la demanda. aspecto de la cosa juzgada, que pueda imp 1icar
En efecto, según el texto del documento en que el fallo de la Corte en t!l referido juicio de cuen-
se hizo constar el negocio Peláez-Botero, el pri- tas, pero las piezas que de éste se llevaron al Tri-
mero encargó al segundo de la administración bunal (fs. 13 a 50 del euad. número 10), sí pa-
de la hacienda "La Florida", con sus ganados tentizan, en forma coneluyente, que el deman-
(520 reses), con cargo para el administrador de dante en el juicio ordinario que actualmente se
hacer las erogaciones previstas en los apartes examina, se ha colocado en una posición insos-
a), b), e), d) y e) de la cláusula tercera, con de- tenible al iniciar el 21 de enero de 1946, una de-
recho, como remuneración al veinte por ciento manda sobre dominio o propiedad de la quinta
"de las utilidades lliquidas que resulten durante parte de los ganados, por concepto de utilidades
su administración" (cláusula 6~), "previa deduc- en el negocio de administración, cuando ya es-
ción de los gastos generales que ocurran" e im- taba ejecutoriada y en cumplimiento, la provi-
putando al veinte por ciento aludido "todo valor dencia de 27 de agosto de 1945, consentida por
que el administrador retire" durante el contrato. él, y que conducía a liquidar tales utEidades y
El grupo del ganado, existente a la fecha del ne- deducir el saldo que hubiera en pro o en contra
gocio se estimó en $ 27.000.00 "para efectos de la del señor Botero, y que excluía el pretendido
liquidación" de utilidades. (Cláusula segunda). derecho de propiedad, sin liquidación previa, a
Esta estimación del ganado en dinero, en pe- la quinta parte del hato, que ha venido a recla-
sos, la previsión de erogaciones a cargo del ad- mar el demandante, después de encontrarse com-
ministrador, el descuento de retiro de valores, la prometido en el debate sobre cuentas de su ad-
posterior lftqanidacñón de utilidades de uno y otro, ministración, en el cual se ventilaba su derecho
son circunstancias que establecen la índole de al cobro del saldo que por utilidades se le debie-
las relaciones jurídicas el').tre las partes y, en ra, o su obligación de paga!" ll!ll saldo ~llllll!l lreWlk
particular, la clase del derecho del administrador: tara en su contra.
no la de dueñí~ del ganado o de la quinta parte Todo lo expuesto convence de que el deman-
de él, sino la de acreedor del veinte por ciento dante Botero no tiene el derecho real de domi-
de las utilidades del negocio, para cuya fijación nio qué ha pretendido hac,er efectivo en este jui-
Noo. 2.ll~®-2.ll/Gl

cío y que el Juez del circuito consideró infun- ciada por el Juez en lo Civil del Circuito de Sa-
dado, llevándolo a la conclusión de absolver, sin lamina el 18 de octubre de 1952.
salvedades, a la parte demandada, conclusión
que acoge la Corte. Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
GACETA JUDICIAL y devuélvase en oportuni-
Por tanto, la Corte Suprema de Justicia, Sala dad al Tribunal de origen.
de Casación Civil, administrando justicia en nom-
bre de' la República de Colombia. y por autori- ILuis JF'elipe lLatorre 1U.-A\gustín Gómez IP'rada.
dad de la ley, CASA la sentencia recurrida y en llgnacio Gómez IP'osse - A\lberto Zuleta A\ngell-
su lugar confirma la de primer grado pronun- JErnesto Melend!'o lLugo, Srio.

J
lP'JR1IJJElflA IDJE lLA JENTJRJEGA IDJE LA MERCADJERlfA AL CON§][GNATAl!UO lEN JEJL
CONTRATO IDJE TRANSPORTE. - §lf lEL CON§]GNA'lf'A:RUO NO JHIACJE JEL CAN.JflE
IDJE LA CARTA IDJE lP'ORTJE O NO OTORGA REClflBO, JEL lPOR'lf'lEADOR lP'1IJJEIDE lP'ROu
JBAR LA JENTRJEGA IDJE JLAS MJERCANC][A§ lP'OR OTROS MlEIDlfO§ QUE ACRJEIDTI·
TEN §1IJFJICTIJENTEMJENTJE JEL JHIJECJHIO DJEL RlEClfJB(]f IDJE JELJLA§ POR AIQUJEL

ll.-ll}eteminaclla cllarnmen~e em Ya l!lleman- juez 29 en lo civil del circuito de Bogotá, inició

i!llm c1!lláU es na sentencia jmllicñal que pell"Sigue juicio ordinario de mayor cuantía contra "la em-
ei actoll"; es i!l!eeill", cuáY i!l!ebe sell" la materia presa o compañía de Transportes de Bogotá, re-
sobre q1Ule lllaya de Jrecael!' en !i'a'no, Rli(J) puede presentada por su Gerente, para que en la sen-
en sentenciador sallill"se de ese ámbi.to «l[Ue le tencia definitiva se condene a dicha compañía a
m.all"ca el nuapño actoli', para !i'aHar en senti- pagar a mi poderdante la se::í.ora Eva Feldman el
do divell"so a las súplicas de lla demanda. valor de setenta y cinco toneladas de mineral de
2.-lEl articulo 3ll.3 dell ICó!llñgo alle IComel!'- plomo, que estimo en la suma de $ 22.500.00 mo-
cño allñce qu¡¡e el! canje deR ¡¡pJi'iigi.nal ![]!~. HZr cal!"- neda corriente y las costas de juicio".
~a alle j¡)Oll"te COll1! en dl!llp!i.cado, pnn<!llilh lla ~e­ · ·~ "La causa o razón de esta demanda la fundo
cepci.ón de llas me~rcadedas y en pago de JllOli'- e~ que la citada compañía recibió de mi poder-
~e y gastos; y e! artñcul!Xo 3ll!f de la misma dante la mercancía en referencia para ser trans-
obra estatuye que el eom~sñgna1::urño está obli- portada y entregada a su consignatario en San
gado a ll}toli"gall" al poll"teaclloll" en ~recibo de laS Francisco de California (Estados Unidos), sin que
mell"mllllllerías que ne emtll"egare, toda vez que, la compañí~ transportadora haya o hubiera da-
¡p:oli' no lllabell"Se exltendii!llll} call"-~a l!lle porte, o do cumplimiento, siendo, en tal caso, responsable
poli' habe~rse extll"avi.ado, no nmeli:a. ll"ealizarse la ·compañía y estando por consiguiente obligada
ell canje de que habla eR artñcullo 3113· alle]. 106- ·al pago o indemnización correspondiente, de con-
dñgo de IComell"cio-. lEstas disposiciones indi- formidad c'On claras disposieiones del Código de
can que existellh va~ri.os me~Uos para probar Comercio y del Código Civi: que reglamentan la
na el!lltll'ega de ias mel!"caderñas: 11} bñen el can- materia".
¡je de !a carta de pode, 11} ell recifalo que es- Como hechos adujo los siguientes:
~á o!Migado a expel!llir e] consignatall"io de las "PrimE.TO. En el mes de junio de 1949 la com-
llllllell"caderñas que se le 1tmtreguen. ll"e~ro es- pañía demandada recibió de mi poderdante, en
~as dos nnanell"aS alle ]!lll"Ofaiall" en R"ecnbo i!lle las Buenaventura, 75 toneladas de mineral de plomo
me~rcancias }JIOll." en consigndari.o, no excluye para ser transportadas y entregadas en San Fran-
q1Ule ~éste p1!lledm pll"ollJiall"Se ,oli' o~ll."os medios. cisco de California (Estados Unidos) a la Casa
§ell"ña absurdo nueteniillell" q1llle si en eonsñg- 'AegE•an Trading Company' - 154 Nassau Street,
matarño XlO lhaee en ·camje de na eall"tm i!lle por- New York 7, N. Y.
ile, ]¡:lll}ll' cumllnuxi.ell" motivo, o si. mo ll}toX'ga eH "Segundo. El mineral de que trata el punto
ll'li!IClÍbO, p1Uerl.m dec!R"Se que ell poJl"teadOll" esre anterior estaba la compañía transportadora en la
em lla ñmposñbilidad de probar la entrega de obligación de entregarlo a la casa en referencia,
llas meR"cancñas ]¡:lll}ll." ll}tll."os lllllleallños que acre- en San Francisco de California (Estados Unidos)
ruten sufieientemen~e e! lbteelbto den ll'eei.bo al principiar la tercera década del mes de julio
illl.e eillas. de 1949.
"Tercero. La empresa o compañía transportado-
Corte Suprema de Justicia.-Sala de Casación Ci- ra demandada no entregó los documentos de em-
viL-Bogotá, noviembre treinta de mil nove- barque, €'StanC:o obligada a hacerlo, lo que moti-
cientos cincuenta y cinco. vó, seguramente, la pérdida del aludido carga-
mento, con evidente perjuicio para mi poderdante.
(Magistrado Ponente: Dr. Julio Pardo Dávila) "Cuarto. Los documentos de embarque de que
trata el punto anterior no los entregó la compa-
Eva Feldman, por demanda presentada ante el -ñía transportadora al consignatario, o sea a la ca-
Noo. · ~.1l®ID·2.lllól1

sa· 'Aegean Trading Company' de San Francisco go Judicial.. Las costas de esta instancia son de
e California en los Estados Unidos, al principiar car¡:¡;o de la parte demandada".
la tercera década del mes de julio de 1949, según La Compañía demandada apeló de la senten-
convenio, ni se sabe dónde reposan esos documen- cia del juez y el Tribunal Superior del Distrito
tos, ni la compañía transportadora ha dado ex- Judicial de Bogotá, desató la litis, por sentencia
plicación satisfactoria al respecto. de fecha veintidós de octubre de mil novecientos
"Quinto. La Compañía Transportadora deman- cincuenta y cuatro, que en la parte resolutiva
dada no envió los documentos de embarque, co- dice:
mo estaba obligada, ni los entregó al consignata- " ... El Tribunal en sala civil de decisión .....
rio en San Francisco de California en los Estados "Revoca en todas sus partes la sentencia apelada
Unidos, lo he dicho en los puntos 39 y 49. Por y en su lugar declara que no hay lugar a conde-
consiguiente, dicha compañía de transportes de- nar a la empresa demandada a la indemnización
mandada no llevó a sti destino, es decir, no en- que de ella se pide en el libelo". ·
tregó en el tiempo convenido, ni ha mtregado has- Además condenó a la parte actora a pagar las
ta la fecha al destinatario las 75 toneladas de mi- costas del juicio en ambas instancias (decreto
neral de que se ha hablado anteriormente. 243 de 1951).
"Sexto. El valor de los fletes o transportes ma- Contra esta sentencia interpuso el recurso de
rítimos fueron satisfechos o pagados oportuna- casación la parte actora en el pleito, y como se
mente, según recibos que mi poderdante conser- han cumplido los trámites legales propios del re-
va en su poder. curso, la Corte procede a resolverlo.
"Séptimo. Mi poderdante señor:ita Eva Feldman
ha sufrido ssTios perjuicios por el incumplimien- lLa sentencia acusada
to de la Compañía Transportadora, estando por Principia el Tribunal por estudiar cuál fue el
consiguiente obligada. a la indemnización corres- contrato que realmente se celebró entre Eva
pondiente mediante el pago del valor del mine- Feldman y la sociedad denominada Grace & Com-
ral, el acarreo de éste desde las minas hasta po- pañía (Colombia, S. A.) "y que viene a ser el
nerlo en Buenaventura, empaquetes, fletes, etc. . vínculo jurídico del cual nacieron para las par-
ponerlo en Buenaventura, empaquetes, fletes, etc. tes los derechos y obligaciones que se debaten
"Octavo. La Compañía Transportadora deman-
en el presente juicio", y de ese estudio deduce:
dada no ha indemnizado a mi poderdante ssñori-
"En definitiva, pues, y como aparece de la co-
ta Eva Feldman el valor del mineral que ella es-
pia del. conocimiento de embarque (f. 37, cuad.
tima en la suma de $ 22.500.00 moneda corriente,
19) y de otros documentos traídos a los autos, la
a razón de $ 300.00 cada tonelada, por concepto
de explotación, movilización desde las minas has- sociedad Grace & Compañía (Colombia, S. A.)
ta el puerto de Buenaventura, empaques, fletes, embarcó por cuenta de la señorita Eva Feldman,
quien figura como embarcadora (shipper), en el
etc.".
vapor Santa Juana, propiedad de Grace Line Inc.
En derecho fundó la demanda en los artículos
319 y 327 del Código de Comercio Terrs"Stre; 19 al consignatario (consignee) denominado 'Ame-
de la ley 52 de 1919 y 2070, 2071, 2072 y 2073 del rican Smelting & Rifining Company S. A.; para
Código Civil. entregárselo en San Fra11cisco de California
El juez del conocimiento dictó sentencia de pri- (dando a;viso a Aegean Trading Co.) un carga-
mer grado el día diez y ocho de novismbre de mento de 896 sacos de mineral de plomo que en
mil nove:cientos cincuenta y dos y condenó "a la el conocimiento de embarge figuran con ~ peso
sociedad demandada Grace & Compañía (Colom- de 66.000 kilos, según el manifiesto de aduana
bia) S. A., domiciliada en Bogotá, representada pesan 62.000 y de conformidad con el informe
por su Gerente, a pagar a la dEmandante señori- de exportación del fl. 34, cuad. 19, sólo pesarían
ta Eva Feldman, extranjera, domiciliada en Co- 51.520. El despacho se hizo para el viaje número
lombia, el valor de los perjuicios sufridos a con- 16 del nombrado barco y debió ingresar a éste
secuencia del incumplimiento, por parte de tal el 6 de julio de 1949, según el mencionado ma-
sociedad de un contrato de transporte celebrado nifiesto (f. 38, cuad. 1Q), el cual se halla exten-
con la demandante, al que se refiere la parte mo- dido en formulario con membrete impreso 'Grace
tiva de este fallo. Los perjuicios serán regulados, & Compañía (Colombia) S. A.', y por venir en
una vez ejecutoriada esta providencia, por el pro- copia autenticada con las firmas de los funcio-
ceciimie:nto !-Jldicado en el artículo 553 del Códi- narios responsables tiene eficacia orobatoria".
 --- __ ]
.D [J j[]) 1l ([) 1l & Ji., f\lrm¡¡. 2.Jl®4)"~.Jl®l

· ·Para llegar a esta ·conclusión razona así el sen- como tal celebró cor.. la señorita Eva Feldman el
tenciador: contrato a que se refiere la demanda y que s
" ...Lo sustancial de la afirmación de la deman. halla demostrado en autos y admitido por la mis
dante es que la compañía demandada lo recibió (el ma sociedad cuando dice: 'Se limitó a embarca
cargamento) para ser transportado y entregado al en el vapor Santa Juana, de propiedad de la
consignatario en el lugar de su destino. La em- Grace Line Inc., mineral en la cantidad de 896
presa demandada niega haber recibido el mate- sacos ... '.
rial y afirma haberse limitado 'obrando como "Aunque la demanda habla de 75 toneladas, no
agente de aduana' a preparar los documentos ne- se demostró en parte alguna que tal fuera el
cesarios y a obtener cupo de la Grace Line Inc.' peso del cargamento recibido por la empresa co-
para transportar la mercancía. Y agrega: 'De misionista de transportes para embarcar por
modo que Grace & Compañía (Colombia) S. A. cuenta de la demandante. Y aun cuando el juez
se limitó a embarcar en el vapor Santa Juana, a quo en la motivación de la sentencia estima
de propiedád de la Grace Line Inc., mineral en probado que el contrato de transporte celebrado
la cantidad de 896 sacos', etc. entre las partes en este juicio se extiende a 1.200
"Se reconoce, pues, por la entidad demandada, sacos de mineral de plomo con 69.000 kilos de
que ella 'embarcó' por orden de la señorita Feld- peso a que se refiere el manifiesto de exporta-
roan el cargamento. Obró en tal caso como co- ción vfsible al folio 38 del cuaderno 19, reconoce
misionista de transporte, lo cual no se opone a que la compañía demandada solamente recibió
que también hubiera servido como agente de para el embarque 896 sacos con 62.000 kilos de
aduana, ya que la ley 79 de 1931, 'orgánica de peso, según el citado manifiesto, y que es ese el
aduanas', dice en su artículo 400: 'La expresión cargamento que por culpa del comisionista de
agente de aduana comprende a toda persona que transportes no llegó a la empresa destinataria.
se entienda con la aduana en nombre y repre- "El apoderado de la actora en su memorial del
sentación de terceros'. Según la respuesta dada fl. 90, cuaderno 19, al pedir aclaración del error
por Grace & Compañía (Colombia) S. A. al he- de copia que había er_ la sentencia sobre el peso
cho primero de la demanda y por lo que apare- de los 896 sacos, manifestó que en caso de que
ce de numerosas pruebas aducidas por ella mis- no se hiciera aquella aclaración, 'apelaría de la
ma y por su contraparte, dicha empresa desem- sentencia, pero únicamente en cuanto a la gra-
peñó las funciones de comisionista de la señorita duación del peso de los sacos despachados'. La
Feldman para hacer transportar un cargamento aclaración fue hecha por el juez. Y agregó el
de mineral. En la sentencia de primera instan- apoderado de la actora:
cia aparece un completo examen de las pruebas "Por todo lo demás expreso mi conformidad
que condujeron al juez a q[UllO a la convicción de con el fallo recurrido que estimo ampliamente
que la sociedad demandada 'sí contrató en cali- motivado y sólidamente concebido en derecho.
lidad de comisionista de transportes la conduc- Por tanto, la litis quedó circunscrita a si llegaron
ción' del mineral de plomo a que se refiere la o no a manos del con:;ignatario aquellos 896 sa-
demanda. El Tribunal está de acuerdo con esta cos de mineral y si, en consecuencia, se debe o
conclusión, sacada por el juez del acervo proba- no la indemnización por la pérdida dé la mercan-
torio analizado. Este negocio, por otra parte, es cía transportada".
uno de los principales que la firma demandada Y continúa la sentencia:
tiene como objeto de su actividad sOcial, en vir- "Aclarada la cuestión básica, o sea la de estable-
tud de lo declarado en la reforma de sus estatu- cer cuál es el contrato que liga a las partes de-
tos (fl. 12, cuad. }Q) cuyo artículo segundo dice: mandante y demandada en este juicio, y que el
'El objeto de la sociedad será toda clase de ne- objeto de aquel contrato fueron los 896 sacos de
gocios comerciales relacionados con el embarque mineral a que se refiuen los citados documen-
Y desembarque de mercaderías, despacho y trans- tos, se examina en seguida lo relativo a los de-
porte terrestre, fluvial,' aéreo o marítimo de per- más hechos de la demanda y la respuesta que
sonas, correos y mercaderías de todo género, em- conduce a demostrar si se justifica o no la pe-
pleando sus propios elementos o usando Jos de tición formulada por la actor a. A este respecto
otros'. (Se subraya, etc.). se pueden resumir así los primeros cinco hechos
"La empresa Grace & Compañía (Colombia) de la demanda:
S. A., es pues una comisionista de transportes y "Grace & Compañía (Colombia l S. A. debia
.Noo. 2.ll~-2.ll®1 6!ll3

despachar el cargamento a la casa 'Aegean Trad- demnización de perjuicios por las demoras y gas-
ing Company', y ésta recibirle en San Francisco tos extraordinarios que pudieron ocasionarse a
de California al principiar la tercera década de la actor a como consecuencia de este· error, pero
julio de 1949. Por no haber entregado la empre- habiéndose a'firmado en el libelo que el carga-
sa demandada los documentos de embarque a la mento no había llegado al consignatario Aegean
compañía 'Aegean', a quien debía consignársele Trading Co. y solicitado la consiguiente indem-
el cargamento, ésta no lq recibió ni a la fecha nización de su valor, queda sin consecuencia el
de la demanda se sabía dónde reposaban esos do- error confesado por la parte demandada en cuan-
cumentos. Esto motivó la pérdida del cargamen- to al cambio de consignatario".
to, con los perjuicios consiguientes para la comi- Entra en seguida el Tribunal en el análisis de
tente embarcadora. varias de las piezas que obran en el proceso y
"Se afirma en la demanda y lo acepta la em- menciona: la carta de M. N. Cavalliotis de 11 de
presa demandada, tanto .en su respuesta a lo3 agosto de 1949, dirigida a Eva Feldman, y dice:
hechos primero y tercero del libelo como en po- "En la carta de M. N. Cavalliotis que acaba de
siciones absueltas por su Gerente (f. 47, cuad citarse, y después de comunicar a la señorita
59), que el cargamento de mineral fue consigna- Feldman que la firma que él representa, la Ae-
do a Aegean Trading Company, cuya dirección gean, aparece como consignataria del cargamen-
es 154 Nassau Street, New York 7, N. Y. Sin em- to, le advierte la necesidad de que le haga llegar
bargo, el conocimiento de embarque y el mani- la factura consular expedida por el Consulado
fiesto de aduana, cuyas copias se han traído a los Americano. 'Esto lo exige la aduana de los Es-
autos por la empresa demandada, dicen que el . tados Unidos y usted tendrá que enviármela por
consignatario (consignee) es American Smelting avión a la mayor brevedad posible'. De modo
& Rifining Co. El primero de estos documentos que partiendo del supuesto que la firma Aegean
dice que debe darse aviso (notify) a Aegean era la consignataria, le faltaba la factura con-
Trading Co. Resulta entonces que en este punto sular correspondiente.
hubo un error del comisionista de transportes, "En carta del 18 del mismo para la señorita
y además agente de aduana, al ejecutar las ins- Feldman, el citado señor Cavalliotis dice: 'Tomé
trucciones de la comitente cargadora señorita nota de que usted le había impartido instruccio-
Feldman . De este error inicial se han generado, nes a Echeverri para preparar una factura con-
según parece, las diferencias entre las partes que sular, éste dejó de hacerlo causándonos así la de-
condujeron al actual pleito entre la cargadora y mora de tener este mineral almacenado en Selby
comitente y la empresa comisionista del trans- durante más o menos un mes ... También deja-
porte. ron de librar los documentos .de embarque aun-
"La ·compañía demandada ha dicho en su des- que al hacerse una verificación posterior se des-
cargo que los documentos de ~mbarque fueron cubrió que habían sido ejecutados equivocada-
expedidos por ella para consignar a la casa Ae- mente. Usted ha indicado en estos documentos
gean y que posteriormente los cambió, siguiendo que el consignatario es la sociedad americana
instrucciones de la comitente, a favor de Ameri- Smelting & Rifining Company y ha indicado que
can Smelting & Rifining Co. a la parte a la cual se debe notificar es a la so-
"La carta dirigida a Eva Feldman el 11 de ciedad Aegean Trading Co. La expedición de ta-
agosto de 1949 por M. N. Cavalliotis en nombre les documentos en la forma en que fueron eje-
de Aegean Trading Co. (traducción fl. 44, cu.ad. cutados, está mal hecha (sic). Estamos ahora so-
29), dice: 'Hice que mi agente en San Francisco metidos a la voluntad de la sociedad American
verificara el manifiesto de la nave y me infor- Smelting & Rifining Co., al solicitar!es que li-
mó que su nombre (el de Eva Feldman) figuraba bren el mineral porque de acuerdo con la ley,
allí como el remitente con la sociedad Aegean aparecen como los consignatarios y no aparece
Trading Company, como consignatario'. Esto pro- siéndolo la Aegean' ".
baría que imciaJmente se consignó el cargamento Para estab~ecer si el cargamento de 896 sacos
a la casa Aegean como sostiene la parte deman- de mineral fue recibido por la Aegean Trading
dada, pero le faltaría a ésta probar entonces que Co., hace el Tribunal un detenido análisis de las
el cambio se hizo por orden de la embarcadora. pruebas pr'esentadas al juicio, y examina la co-
La falta de esta prueba sería decisiva si la de- rrespondencia postal y cablegráfica del repre·
manda se hubiera enderezado a obtener la in- 'sen tan te de la sociedad Aegean Trading Co. para
- Gacet~
la actora Eva Feldman y que presentó esta par- nacimiento de embarque se efectuaba por resul
te a los autos. tados de pesos (per out turn Weight). (Esto mis-
Cita el Tribunal la carta de 11 de agosto de mo dice la copia del ~~onocimiento de embarque,
1949 en la que dice Cavalliotis a la señorita Feld- v. f. 66)".
man: Como resultado del examen de las pruebas re-
"Entre tanto tan pronto como haya sido aclarada lacionadas, dice la sentencia:
la situación con la Grace Line respecto al co- "Se tiene, pues, hasta aquí lo siguiente: el em-
nocimiento de embarque, situaré un giro con las barque se hizo conviniendo en pagar el flete se-
autoridades de la aduana y despacharé ias mer- gún el resultado del peso en el puerto de llegada.
cancías de la aduana a fin de transportarlas a los Por eso enviaron los c:ocumentos a la casa trans-
fundidores para que allí sean tratadas. Para apre- portadora, quien debía entregar la mercancía al
surar los asuntos, he remitido un cable a usted recibir el valor del flete. Al averiguar el agente
en esta fecha, cuya copia le adjunto, solicitándo- de la Aegean por la carga, le dijeron primero
le autoridad para pagar una suma aproximada que venía consignada a ésta, pero le faltaba en
de $ 890.00, que es reclamada por la oficina de ese momento el conocimiento de embarque y pe-
la Grace Í..ine en San Francisco como pago por día además la factura consular para librarla.
adelantado sobre el envío". Luégo se le informó de que la consignataria era
Y en carta del 18 de agosto, dice el agente de la empresa fundidora American Smelting & Rifi-
la Aegean Trading Co.: ning Co. La Aegean pidió con urgencia el nue-
"Para librar el embarque a mi agente remisor vo juego de documentos de embarque e insistió
en San Francisco, al recibir el segundo juego de en el envío de la factura consular para retirar la
documentos de embarque, puesto que la Gracc mercancía. La aduana le cobraba bodegajes y la
Line insiste en que hasta que este segundo jue- conmina con multas si demoraba el retiro. Exi-
go de conocimiento de embarque esté en sus ma- gió autorización a la embarcadora señorita Feld-
nos (sic), no tiene intención de librar el carga- man para gastos U. S. $ 800.00, que cobraba la
mento". Grace Line por el flete antes de entregar la mer-
Y en carta de Cavalliotis a la Grace & Com- cancía. Finalmente anunciaba que se estaba en-
pañía (Colombia) S. A., en Buenaventura, de tendiendo con American Smelting & :ftifining Cn.
fecha 1Q de septiEmbre, y en relación con los 896 para librar el cargamento, para lo cual sól·J es-
sacos de mineral, diée: paraba el nuevo juegc de documentos, pues la
" ... Con respecto al cual fueron cancelados los Grace Line sólo entregaría éste al consignat:;o.rio.
conocimientos de embarque originales, y un se- La correspondencia de M. N. Cavalliotis tra.ida
gundo juego de originales fue expedido en lugar por la demandante al expediente, llega sólo has-
de aqué'los. Este embarque fue descargado en ta el lQ de septiembre de 1949.
Selby el día 27 de julio, y desde ese tiempo ha "Para seguir la pista del cargamento en el ex-
estado sujeto a costas de bodegaje ... ". ped:ente, deben verse otros documentos. El cer-
Anota el Tribunal que. "después de la resisten- tificado oficial del Recaudador de Aduanas de
cia a la expedición de nuevos documentos de em- San Francisco fue traído por la empresa deman-
barque, terminó la Aegean aceptando que ello dada: para demostrar que los 896 sacos de mine-
se hiciera, como lo demuestra el cable del 22 de ral le habían sido entregados a Aegean Trading
agosto, cuya traducción apare-:e en el f. 68 del Co. como consignataria. El documento en cue'l·
cuad. 21?, donde dice a la señorita Feldman: tión (que traducido se lee en el folio 4 del cua-
'Envíe rápidamente segundo juego conocimien- derno número 3), arroia los siguientes datos: ·
tos embarque sobre mineral Selby porque adua- "El cargamento de 896 sacos de mineral de plo-
na San Francisco exige sea retirada inmediata- mo (lote Selby número 3.103), con peso bruto de
mente. De otra manera impondrá fuerte mu1ta'. 129.880 libras americanas, que llegó a San Fran-
"Bueno es recordar aquí que la copia de la cisco en el vapor 'Santa Juana', el 23 de julio de
carta de la Grace Line Inc. de Buenaventura para 1949, procedente de Buenaventura, fue importa-
su casa de Nueva York, del 10 de agosto, traída do y desembarcado en el almacén de depósito de
como prueba por la demandante, dice que los co- la aduana bajo el número de entrada 3904, con
nocimientos de embarque originales por los 896 fecha 14 de septiembre de 1949. Tal cargamento
sacos, fueron enviados a Grace Line Inc. de San lleva la marca E. F. y aparece consignado a la
Francisco 'puesto que el cargamento según el co- sociedad Aegean Trading Co., con oonocimiento
de embarque número 25 (el mismo que corres- gean Trading Co., de fecha febrero 25/50, que
ponde a la copia traída a los autos) y bajo fac- debidamente autenticada por el Cónsul General
tuni de Bogotá número 79, del 30 de agosto de dé Colombia en Nueva York obra en las diligen-
1949, o sea una expedida después de las reitera- cias. Lo anterior quiere decir que los 896 sacos
das solicitudes del señor Cavalliotis a la señonta de mineral embarcados en el 'Santa Juana' lle-
Feldman. El documento anterior demuestra que, garon a San Francisco de California y deben de
por fin el 14 de septiembre y sin duda por haber formar parte del total de _1.457 sacos que la Ae-
recibido la sociedad Aegean los documentos de gean Trading Co. representada por Cavalliotis,
embarque rectificados y la factura consular que certificó haber sido exportados por la señorita
tan insistentemente solicitaba durante ':!! mes de Feldman. Y, de todos modos, si Cavalliotis afir-
agosto a la señorita Feldman, pues de otro modo ma que sólo recibió 896 sacos a través de t.ma
ni la Grace Line ni las autoridades aduaneras casa fundidora, pero con un contenido sin valor
los hubieran permitido, entraban a los almacenes comercial, fue porque recibió el cargamento. Lo
de depósito bajo la indicación -Lote Selby 3.103, del contenido es un hecho distinto.
los 896 sacos de mineral a la orden de la firma "Según aquel certificado de la Prefectura del
consignataria Aegean Trading Co. Los agentes Control de Cambios que se basa eri informes su-
de aduana intermediarios fueron P. W. Bellin- ministrados por la demandante, como la carta
gall, como lo acredita un sello al dorso de aquel del doctor Alvarez Ruiz, apoderado en el tiempo
documento". en que la suscribió (y la cual se basa, a su vez,
Afirma el Tribunal que la demandante ha traí- en los informes de M. N. Cavalliotis), lo reci-
do también a los autos la prueba decisiva de que bido al fin en los 896 sacos fueron piedras y tie-
los 896 sacos de mineral fueron recibidos por rra, sin valor comercial alguno. Pero en la se-
quien representaba en San Francisco a la Aegean -gunda instancia se ha esclarecido también este
Trading Co. y respaldando esta afirmación cita punto y se ha confirmado con otras pruebas la
un certificado de la Prefectura del Control de entrega del cargamento a la firma Aegean Trad-
Cambios y se expresa así: ing Co .... ".
"Dice aquel certificado. . . 'Este despacho, des- Hace referencia la sentencia a la carta de 12
pués de un atento estudio de toda la documenta- de marzo de 1952, de Grace Line Inc. a Grace &
ción, ha establecido que las citadas exportacio- Co. (Colombia) S. A. "en la cual afirman que
nes no sólo no han producido ninguna clase de entregaron a American Smelting & Rifining Co.,
divisas, sino que han ocasionado fuertes pérdidas de San Francisco de California, en Selby, en el
para la señorita Feldman como puede verse en mes de julio de 1949 el cargamento llegado en el
los documentos en referencia. Además, el mine- vapor Santa Juana, le halla la razón a la seño-
ral despachado por la señorita Feldman no llegó rita Feldman en cuanto sostiene que no le en-
en su totalidad al lugar de su destino: así vemos viaron a ella el conocimiento de embarque rela-
por ejemplo que de un embarque de 896 bultos tivo a ese material, pues ellos recibieron dichos
con un peso de 72 toneladas, sólo se recibieron en conocimientos directamente de la oficina de Bue-
San Francisco 57 toneladas y no del mineral des- naventura anexos a una carta del 8 de julio y
pachado sino de piedra y tierra, sin ningún valor agrega: "y nosotros, en consecuencia, pasamos
comercial, como se desprende de la carta dirigida esos conocÚnientos de embarque a la American
al Gerente de la Grace Line, compañía despacha- Smelting & Rifining Co., puesto que el conoci-
dora, por el apoderado de la señorita Feldman, miento de embarque- era conocimiento directo y
doctor Ernesto Alvarez Ruiz, con fecha octubre la American Smelting & Rifining Co. era el con-
25 de 1949'. signatario ahí nombrado. . . cartas dirigidas por
"La citada carta del entonces apoderado de la American Smelting & Rifining Co. el 29 de fe-
señorita Feldman cuya copia traída por ella a los brero y el 4 de marzo de 1952 a Grace Line Inc.
autos es el folio 19 del cuaderno 19, dice que la de San Francisco de California (con sus corres-
casa fundidora 'Exmelther' dio la constancia de pondientes traducciones) en las cuales declaran
ese desfavorable resultado al señor M. N. Cava- (sic) que el cargamento de 896 sacos de mine-
lliotis. El certificado de la Prefectura del Control rales de plomo llevados por el vapor Santa Jua-
de Cambios agrega: 'También debe aclararse que na en su viaje número 16 (el mismo que aparece
el total del mineral exportado sólo fue de 1.457 en el conocimiento de embarque), fue desembar-
sacos, de acuerdo con la certificación de la Ae- cado en Selby el 27 de julio y constituia el lote
de Selby número 3103. Idéntico número al del Co., empresa especializada en fundición, valién-
lote de Selby que, (según el certificado de la dose ambas firmas de los servicios del mismo
Aduana de San Francisco de que antes se hizo agente aduanero en San Francisco, P. W. Bel-
mención), llegó consignado a Aegean Trading Co., lingall ... ", se refiere la sentencia a la declara-
cuyo representante señor Cavallioti3, había dicho ción del doctor Ernesto Alvarez Ruiz, antiguo
en carta del 19 de septiembre para- Grace & Co. apoderado de la demandante y quien dice "que
(fl. 57, cuad. 29), que se hallaba descargado en la señorita Feldman le vendió a Aegean Trading
Selby desde el 27 de julio pagando bodegaje y Co. por U. S. $ 4A36.00 el cargamento embarca.
para liberar el cual había pedido a Eva Feldman do en el Santa Juana el 6 de julio de 1949 y aña-
en cable del 27 de agosto apresurar el envío de de que "ella no recibió la suma en dólares antes
los documentos de embarque porque la aduana expresada, por no haber podido entregar en su
de San Francisco exigía su inmediato retiro. oportunidad el mineral que con ella se paga-
" ba. . . De este cargamento sólo se recibió en Ca-
"Los datos anteriores coinciden exactamente lifornia un total de 57 toneladas, no del mineral
con los del certificado de la aduana de San Fran- que fue despachado, sino de piedras y tierra,
cis::o de Cahfornia, ya mencionados, y en el cual como lo certifica la casa fundidora de California,
el cargamento que entró a los almacenes bajo el 'Exmelther', según constancia que le dieron al
número tres mil novecientos cuatro (3.904) se representante de miss Feldman en Nueva York,
identifica con el lote de Selby número tres mil M. Cavalliotis". Para concluir que de la decla~
ciento tres y aparece consignado a la casa Ae- ración se deduce que la señorita Feldman no re-
gean Trading Co. En los certificados de los al- cibió el precio de la venta por no haber llegado
macenes figura como importadora la firma Ame- oportunamente aquel cargamento. Pero decir que
rican Smelting & Rifining Co. Esto prueba que no lo recibió en oportunidad, no equivale a afir.
el cargamento llegó a San Francisco y que fue mar que con retardo no lo hubiera recibido".
recibido por la casa Aegean como consignataria. Los certificados oficiales de los depósitos de la
Esta, a su vez, se entendió con la otra firma nom- aduana de San Franciseo sobre los cuales, pre~
bró:da para entregarle los minerales. En los al- vios análisis y ensayos, se pagaron los derechos
macenes de depósito de la aduana figura la Ame- fis::ales en los Estados Unidos, revelan que las
r:can Smelting & Rifining Co. como importadora, piedras y tierras _contenidas en los 896 sacos y
lo cual no es contradictorio con la calidad de con- con un peso neto de 2: 7.640 libras americanas,
signataria con que apareció la Aegean y tiende produjeron 14.739 libras de plomo, 11.116 libras
a confirmar que negoció- con aquélla el carga- de zinc, 10.80 onzas troy de plata y, además, para
mento, como lo afirma en carta a la Grace Inc. reexportarlas al país de origen, 18.91 onzas troy
Además, siendo aquella casa fundidora y refina- de oro, todo ello por un valor registrado de U. S.
dora de minerales y la Aegean una casa simple- $ 1.401.00, inferior al de U. S. $ 4.436.00, en que
mente de comercio, como lo indican sus nombres, la señorita Feldman vendió el mineral a la Ae-
es claro que ésta necesitaba de los servicios de gean, según la declaración de su apoderado y en
aquélla para obtener del m:neral en bruto su conformidad con la factura consular y con la
contenido en minerales fundidos y refinados. Las afirmación de American Smelting & Rifining co;
cartas del Gerente de la casa Aegean, antes exa- "Indudablemep.te no valía el cargamento los
minadas, anunciaba ya que iba a entenderse con gastos que para extraer el mineral, transportarlo,
dicha casa fundidora para librar el cargamento". exportarlo de Colombia, importarlo en los Esta-
Después del examen de otras pruebas que de- dos Unidos y entregarlo al destinatario, fundirlo
jan en el ánimo del Tribunal la certidumbre de y refinarlo, hubieron de hacer la demandante y
que los 896 sacos de mineral que Grace & Co. de sus consignatarios en los Estados Unidos, pero no
Colombia embarcó en Buenaventura el 6 de ju- carecía de valor comercial y su contenido en plo-
lio de 1949 por cuenta de Eva Feldman consig- mo y zinc y algo en metales preciosos contribu-
nados a American Smelting & Rifining Co., lle- yen a comprobar que se trataba del mismo ma-
garon finalmente el 14 de septiembre del mismo terial que la demandante hizo cargar en Buena-
año a poder de Aegean Trading Co., entidad a la ventura, declarado como 'mineral de plomo', y
cual debía entregarse por voluntad de la embar- que con tal carácter fue introducido en los Esta-
cadora y que esa sociedad los recibió mediante dos Unidos".
un arreglo con la American Smeltine & Rifining Termina así la parte motiva de la sentencia:
 "Habiéndose llegado a la conclusión de que el del consignatario, fueron violadas por el Tribu-
cargamento de 896 sacos fue recibido por la fir- nal en una forma flagrante y ostensible. Esto se
ma Aegean Trading Co., a quien la señora de- explica porque el Tribunal cometió gravísimos
mandante los había vendido y consignado para errores al apreciar la parte petitoria de la de-
entregar en el puerto de San Francisco, y con- manda.
sistiendo la única petición formulada en la de- "Hemos ·visto la breve historia de este pleito
manda en que se condene a Grace & Co. (Colom- que (sic) la demanda está concebida sobre el
bia) S. A. a pagar el valor total en concepto de pago de la indemnización correspondiente en for-
que la mencionada· mercancía no había llegado ma general, ya sea por la desaparición total de
a su consignatario, el fallo tiene que ser total- la mercancía o por su entrega tardía, o por el
mente absolutivo". cambio de consignatario. En los hechos de la de-
manda y no so!amente en la parte petitoria que
lLa demanda de casación antes se transcribió, se hicieron resaltar estas cir-
cunstancias.
Se expresa así el recurrente: " ... En el punto 4o que antes se transcribió, se
"Acuso la sentencia proferida por el Tribunal destaca que se acusa a la empresa demandada de
Superior del Distrito Judicial de Bogotá el día no haber entregado el cargamento en el 'tiempo
22 de octubre de 1954, en el juicio ordinario de convenido', de donde se colige que ~l Tribunal
Eva Feldman contra Grace & Cía. (Colombia) cometió el gravísimo error de no apreciar en su
S. A., con base en la causal primera prevista en debida forma el conteni:!o de la demanqa y ne-
el art:cu:o 520 del Código de Procedimiento Ci- garse a ap:icar texto (sic) sustantivo de derecho
vil, o sea por los siguientes motivos en relación a he2hos probados, a culpa demostrada.
con esa causal. "e) La senten::ia de segunda instancia viola di-
"lP'rimer motivo.-Violación directa de la ley. rectamente textos legales sustantivos."
Por omisión de aplicación de los. artículos 298, Hace un recuento de las apreciaciones que con-
300, 395, 306, 430, ordinal 19 y 433 del Código de tiene la demanda y dice "que en el expediente
Comercio y por violación directa, por el mismo se demostraron dos hechos que' ya son materia de
motivo de omisión de la ley 52 de 1919, en su la controversia porque fueron aceptado::; por las
artículo 69". partes y reconocidos como probados en la sen-
El fundamento de este cargo lo hace consistir tencia de primera instancia y en fallo de segunda
en lo siguiente: instan~ia. Estos he2hos son dos: Primer hecho
" ... Este capítulo discurre sobre la omisión al probado. Que el cargamento a que se contrae la
parecer voluntaria, del H. Tribunal Superior del demanda fue despachado en virtud de contrato
Distrito Judicial de Bogotá, de resolver el pedi- con la compañía demandada, y figurando como
mento de la demanda relativa a la indemnización cons'gnataria Aegean (sic) Trading Co., Casa de
de perjuicios en virtud de la llegada tardía con Nueva York, y que la ·compañía sin que haya
demoras gravemente perjudiciales de la mercan- descargado su cu!pabilidad cambió en los docu-
cía al consignatario. Esta omisión condujo al mentos de embarque la persona del consignata-
Tribunal a no aplicar, sobre hechos probados en rio por la de American Smetinand (sic) Refinen
el expediente y reconocidos como probados por (sic) Company.
el Tribunal, los artículos que acabo de citar, o "Segundo hecho probado. Que el memorial
sean los 298, 300, 303, 306, 430, ordinal 1Q del Có- (sic) fue transportado como lo dice la sentencia
digo de Comercio, y el artículo 6o de la ley 51 de del Tribunal y como aparece en el manifiesto de
1919. embarque (visible al cuaderno ¡q del expedien-
"Segundo hecho probado.-Además el Tribunal t<:!, folio 38) el día 6 de julio de 1949. Que en el
admite que el embarque fue hecho en julio del mejor de los casos, siguiendo la tesis m~<; favo-
49 y que los bultos no fueron entregados a su rab~e a la compañía, expuesta en la sentencia
consignatario sino el 14 de septiembre, o sea dos del Tribunal, el cargam2nto no fue entregado al
meses después en una fecha posterior al arribo consignatario sino el 14 de septiembre del mismo
del barco correspondiente a Estados Unidos. año de 1949, o sea, mucho después de su arribo
"Las leyes sustantivas sobre indemnización de a la ciudad a donde iba destinado.
perjuicios en derecho comercial por causa de de- "Estos hechos demostrados y probados a~arrean
mora en la entrega de la mercancía o de cambio ·1a necesaria aplicación de los artículos 298, 300,
305, 300, 430, ordinal 19 y 443 del Código de Coa do demostrada la circunstancia de que la m~rca­
mercio, así como también la aplicación del ar- dería se entregó tardíamente con retrasos anor-
tículo 69 de la ley 52 de 1919 ... ". males al consignatario, áebe aplicarse este ar.
Dice que los artículos citados establecen "la tículo en su primer inciso que hace gravitar la
responsabilidad del portador (sic) desde que re- obligación indemnizatoria sobre el porteador".
ciba la mercancía" hasta que la entregue al con- Continúa el recurrente:
signatario, luego "la responsabilidad del portea- "Está demostrado que la compañía demandada
dor, en este caso la Grace & Compañía (Colom- cambió los documentos de embarque e hiZo apa-
bia) S. A., abarca el lapso comprendido entre el recer a una compañía distinta como a la consig-
6 de julio al 14 de septiembre de 1949, lapso den- nataria. En consecuencia, ha debido darse apli-
tro del cual se produjeron el cambio del consig- cación al artículo 433 del Código de Comercio,
natario y la demora de la mercadería"; que la que hace responsable de este hecho al porteador
mercancía debe entregarse al consignatario so para con el comitente y el consignatario. En efec-
pena de pagar daños y perjuicios "tan luego como to, dice el artículo que el porteador responderá
hubiere llegado a su destino"; que la mercancía de los 'daños y perjuicios que le ocasionare el
no se entregó "tan luego que llegó a su desti- cambio de destino de las mercaderias, toda vez
no", debido a las faltas culposas de la empresa que lo verificare sin que el comitente haya acre-
porteadora. ditado el consentimiento del consignatario'.
Comenta el artículo 300 del Código de Comer- "Comoquiera que no se acreditó tal circunstan·
cio, que se refiere a las demoras o retardos a la cia, como lo dice la sentencia del Tribunal, es
llegada de la mercancía, para decir que este ar- claro que ha debido darse aplicación a este ar-
tículo ha debido aplicarse a este hecho del re- tículo 433. No habiéndose ·obrado en esta forma
tardo que fue probado y admitido por el Tribu- jurídica, se violó dicho artículo directamente por
nal. No obstante, en la sentencia recurrida se omisión, o sea, por no aplicarlo a un hecho pro-
abstuvo de darle aplicación a dicho precepto le- bado en el litigio".
gal, incurriendo así en una violación por omi3ión. Comenta el artículo 6º de la ley 52 de 1919 y
El último inciso del mismo artículo se refiere no afirma que como está probada la demora, el Tri-
solamente a las indemnizaciones a causa del re- bunal ha debido condena.r a la compañía deman·
tardo, sino a todos los demás perjuicios que por dada haciendo pagar a Eva Feldman la multa in-
causa de este retardo pudieron sufrir los intere- demnizatoria de que trata el artículo citado, y
sados. De manera que en este artículo está com- concluye así:
prendido todo el perjuicio que la señora Eva "Resalta de todo lo que se tiene dicho que ante
Feldman sufrió y el cual debe ser indemnizado hechos abundantemente demostrados en el :res-
por aplicación de este texto legal. pectivo debate, y reconocidos como probados tan-
"Artículo 206 (sic) del Código de Comercio. to por el Tribunal como por la compañía de-
Este artículo dice que el retardo en la entrega mandada, la sentencia correspondiente no aplicó
de la mercancía se presume que ocurre por cul- ¡as normas de derecho sustantivo que acabo de
pa del porteador. Este hecho lo reconoce el Tri- citar y que indican y gradúan la responsabilidad
bunal en los párrafos antes transcritos. La mer· y la obligación indemnizatoria que gravita sobr«1>
cadería llegó con retardo y la compañía deman- la compañía demandada.
dada no se ha exculpado (sic) en el debate pro- "Motivo s?gundo de casación l{]!el!l~ro l{]!e lim caun. ¡

batorio de esta culpabilidad que gravita sobre sal pri.mera. -Infracción indirecta por error de
ella". derecho en la apreciación de una prueba y por
Se refiere al artículo 430 del Código de Comer- falta de apreciación de otra, lo cual conduce a
cio para decir que "este artículo tiene la ventaja la violación de los artículos 298, 306, 308, 313,
de que hace gravitar sobre el porteador dos cla- 315, 430, ordinal 2'' del Código de Comercio.
ses de responsabilidades, tal como se enfocó en el "La base jurídica de <:)sta demanda bajo el' am-
caso de la presente demanda. En el primer inci- paro del motivo 2? de casación a que se hace re-
so prevé la demora en la entrega de la merca- ferencia en el título, se asienta sobre el hecho
dería, lo cual entraña una responsabilidad", y (sic) de que el Tribunal en la sentencia recurrí·
agrega: da apreció la prueba que obra en el cuaderno 39
"Bajo esta causal estoy indicando únicamente al folio 35 y 36, como demostrativa de que, al fin,
l!l violación del inciso primero, o sea que estan- después de varios meses, la mercancía fue entre-
 gada a la primitiva agencia consignataria, o sea primera instancia, o sea el certificado de desem-
a la Aegean Trading Co." barque para cancelación de bonos dados en país
Dice el recurrente que la prueba a que se re- extranjero, ha debido tomar como prueba los do-
fiere es un certificado de desembarque para can- cumentos de entrada en bodega sin liquidar y de
celación de bonos dados en un país extran!ero; entrada en bodega liquidada, que indican que el
que este certificado demuestra que la mercancía cargamento fue recibido por la American Smelt-
llegó al puerto de destino, puesto que fue des- íng & Rifining Co. y cita, además, las cartas en
embarcada, pero que no demuestra que la mer- donde la Grace Line dice que "estas entradas
cancía se hubiera entregado a la Aegean Trading probaron sin lugar a duda que el embarque en
Co.; que el artículo 313 del Código de Comercio referencia sí fue entregado a la American Smelt-
dice que "el canje del original de la carta de por- ing & Rifining Co.".
te con el duplicado, prueba la recepción de las "De conformidad con esta prueba, que sí tiene
mercaderías y el pago de porte y gastos"; que valor legal, acontece que la mercadería fue en-
esta prueba presentada por la compañía deman- tregada a un consignatario distinto de la persona
dada no es la que requiere el artículo citado para que indicó como tal la señorita Eva Feldman".
demostrar la entrega de la mercancía al consig- Como consecuencia de esa argumentación, dice
natario, por lo tanto existe error de derecho por- el recurrente que el Tribunal violó los artículos
que se le da a la prueba presentada un valor que · 298, 306, 308, 313, 315, 430, ordinal 2? del Código
no está acreditado por las disposiciones del Có- de Comercio "en virtud de que no se les dio apli-
digo de Comercio, que exige una prueba di3tinta cación comoquiera que la prueba legalmente
para tal efecto. Esa prueba, según el recurrente, producida demuestra que el consignatario desig-
es la indicada por el artículo 215 (sic) del Có- nado por la señorita Eva Feldman no es la mis-
digo de Comercio, "el cual dice que el consigna- ma persona que recibió la mercadería en los Es-
tario tiene la obligación de otorgador (sic) al tados Unidos de Norteamérica (sic)".
porteador el recibo de las mercaderías que le "Esos artículos indirectamente fueron violaqos
entregare. De manera que para el caso del ar- comoquiera que deben aplicarse y por lo tanto
tículo 315 del Código de Comercio, la misma obra condenar a la compañía demandada a pagarle a
indica una sola prueba, exclusiva, para demos- la señorita Eva Feldman los daños ocasionados
trar la entrega de la mercadería al consignata- por la pérdida del cargamento. En efecto, legal-
rio. Esta prueba no puede ser otra que el recibo mente la palabra 'pérdida' no quiere decir que el
extendido por el consignatario. En la planilla o cargamento se haya destruído materialmente si-
prueba de desembarque de la mercadería no apa. no que no fue recibido por el consignatario, in-
rece la firma de ningún representante de la em- dicado por la señorita E'va Feldman.
presa 'Aegean Trading Company'. No se trata "De manera que· sobre esta desaparición total
pues de un recibo de la mercadería. El Tribunal del cargamento, desde el punto de vista de que
le dio a la prueba un valor que legalmente no no lo recibió el consignatario respectivo, debe
tiene; violó por lo tanto las disposiciones sobre darse aplicación al dictamen rendido por los pe-
apreciación de las pruebas, y tal violación lo ritos en el cual se avaluó el perjuicio total sufri-
condujo a violar las disposiciones sustantivas do por la señorita Eva Feldman bajo una de las
fundamentales que hacen gravitar sobre la em- peticiones de la demanda, o sea para el caso de
presa la obligación indemnizatoria por no haber pérdida total del cargamento".
cumplido con sus compromisos contractuales". e~::;.;:~,,_-
ft!ll~..:._c~ ~ . -· .
Y cita como violados los artículos 298, 300, 306, JExamen de los call"gos
308 y 430, inciso 29 del Código de Comercio, y
hace hincapié que en el presente caso "se trata La Corte considerm:
de que la mercadería no llegó a manos del con- El fundamento ae la sentencia del Tribunal
signatario, lo que indica la pérdida del envío". consiste en que,· para el sentenciador, en la de-
"Error e infracción indirecta por falta de apre. manda de Eva Feldman contra Grace & Co. (Co-
ciación de una prueba". Este cargo lo hace con- lombia) S. A., se afirmó que el cargamento de
sistir el recurrente en que el Tribunal en lugar 896 sacos de mineral de plomo que la demandan-
de tener como prueba demostrativa de la entre- te entregó en Buenaventura a la sociedad de-
ga -de la mercadería el documento que aparece a mandada para que ésta los transportara y entre-
los iolios ~ y 5 del cuaderno 'de pruebas de la gara en San Francisco de California a Aegeim
Trading Co., no habia llegado al co!lsignatario y y constituye una d<! las piedras fundame.n~alea
por este motivo pide la actora que se condene a del proceso. En la demanda se señala por el de-
la parte demandada a pagarle el valor del car- mandante qué es lo que debe ser materia de la
gamento. Pero como está demostrado, según la sentencia del juez dete::minando claramente co-
misma sentencia, que el cargamento llegó a po- mo lo manda el artículo 305 del Código Judicial,
der de la Aegean Trading Co., no debe prospe- "lo que se demanda, expresand{) con claridad y
rar la petición de la de la demandante, toda vez precisión los hechos ... "; de aquí que sea la de-
que Eva Feldman no enderezó la demanda a ob- manda el acto más importante del actor, como
tener la indemnización de perjuicios por las de- es la sentencia el acto fundamental del juez, ac~
moras y demás gastos extraordinarios que pudie- tos que deben estar en íntima relación, como que
ron causarse a la actora como consecuencia del la demanda se encamina a obtener una senten-
retardo en la entrega del cargamento, debido a cia, y ésta es la resolución que toma el juzgadoX'
una equivocación de la sociedad demandada por sobre las peticicnes de 1a demanda. De aquí que
el cambio que hizo en la designación del consig- tenga tanta importancia el contenido de la de-
natario. manda, porque únicamente sobre la acción que
Considera el Tribunal que está claramente es- se ejercita puede versar la decisión del sen ten-'
tablecido que la sociedad demandada "sí contrató ciador. El artículo 205 citado, impone al dernano
en calidad de comisionista de transportes la con- dante la obligación de expresar lo que se deman-
ducción" de 896 sacos de mineral de plomo que da y cuáles son los hechos que sirv2n de funda-
la actora entregó a la empresa comisionista en mento a la petición que se hace al juez. Los heo
Buenaventura para que fueran entregados a la ches debe indicarlos el actor de manera que se
casa consignataria en San Francisco de Califor- comprendan y que permitan al juez llegar a la
nia; y también se demostró en el juicio que los conclusión que haya de adoptar en vista de lo
referidos sacos de mineral de plomo fueron re- alegado y probado por el demandante, y siem-
cibidos por Aegean Trading Co. el 14 de septiem- pre que la petición esté también suficientemen-
bre de 1949. te determinada, en el sentido de que permita al
La demanda pide que se condene a la empre- juez saber cuál es la resolución judicial que se
sa demandada a pagar a la actora el valor de 75 persigue por quien inicia el pleito. No es nece-
toneladas de mineral de plomo, que estima en la sario que el actor señale en la demanda cuáles
cantidad de $ 22.500.00, pues afirma que la com- son las disposiciones legales que deben aplicarse
pañía demandada no llevó a su destino "es de- por el juez, pues es sabido que corr~spm:de al
cir, no entregó en e: tiempo convenido m ha en- sentenciador la aplicación de la ley, y en este
tregado hasta la fecha al destinatario las 75 to- camino debe examinar si el derecho que se de-
neladas de mineral de que se ha hablado ante- manda está de acuerdo con los hechos O.emostr&-
riormente". dos en el juicio para proceder a aplicar la ley,
El recurrente ataca la sentencia en el primero así no hubiere el demandante citado ninguna dis-
de los cargos "por la omisión al parecer. volun- posición legal en apoyo de sus pretensiones o la
taria del Honorable Tribunal Superior del Dis- hubiera citado equivocadamente.
trito Judicial de Bogotá, de resolver el pedimen- Pero cleterminada claramente en la demanda
to de la demanda relativo a la indemnización de cuál es la sentencia judicial que persigue el ac-
perjuicios en virtud de la llegada tardia con de- tor; es decir, cuál debe ser la materia sobre que
moras gravemente perjudiciales de la mercancía haya de reC'aer el fallo, no puede el sentenciador
al consignatario", y agrega: " ... que la demanda sa~irse de ese ámbito que le marca el propio ac-
está concebida sobre el pago de la indemnización tor, para fallar en sentido diverso a las súplicas
correspondiente en forma gen::ral, ya sea por la de la demanda.
desaparición total de la mercadería o por su en- "El pr:mero de los elementos con-::u~:.:entes a la
trega tardía, o por el cambio de con3ignata:·io". integración de esa figura es la relación o coinci-
Sobre la omisión del Tribunal que pone de dencia entre el hecho y la norma jurídica de
presente el recurrente, para deducir que por ella donde resulta que cuando el actor está deter-
se dejaron de ap'icar en la scntcnc:a los urticulos minando, conforme al artícu:o 205 del C. J. 'los
del Código de Comercio que cita la demanda de hechos u omisiones', apenas está planteando su
casación, se observa: posi~·ión personal para '~nfrentarla a un preéepto
Es la demanda lP. base jnrídica d2 todo litigio regulador de aquélla y cuya operancia se lmsc&
 .Dilll!Dll<Dflh\!1

mediante la demanda judicial; es este el titulo y los llamados presupuestos procesales hayiW!
de la acción llamada también causa petemllfi", ha quedado adecuadamente establecidos en la de-
dicho la Corte en sentencia de fecha 20 de abril manda, base de la litis y pauta de la sentencia".
de 1949 (G. J. r.;xv, página 684). (Sentencia de 15 de julio de 1942, G. J. Tomo
Tratando sobre el concepto y contenido de la LIV, pág. 445).
demanda, el autor W. Kisch, en su obra "Derecho Aplicando estos dictados de la jurisprudencia
Procesal Civil", pág. 173, dice: al caso en estudio, se tiene:
" ... Si tiene que declararse la existencia de un Afirma el Tribunal que la demanda de Eva
derecho, hay que hacer reconocible en la peti- Feldman no se enderezó "a obtener la indemniza-
ción, tanto el derecho como la clase de declara- ción de perjuicios por las demoras y gastos ex-
ción que se pida (podría ser una negativa). El traordinarios, que pudieron ocasionarse a la ac-
actor debe siempre procurar dejar bien claro la tora", sino que se afirmó en el libelo "que el car-
extensión de sus derechos antes de hacerlos va~ gamento no había llegado al consignatario Ae·
ler judicialmente". gean Trading Co. y solicitado la consiguiente in-
Y respecto a la facultad que tenga el juez para demnización de su valor ... ".
interpretar la demanda, se expresa así la Corte: Esta apreciación del Tribunal está absoluta-
"La demanda (lUe es la pieza esencial de todo mente de acuerdo con los mismos términos lite-
proceso judicial, es un acto libre de quien pre- rales de la demanda, con su contexto y con su
tende la protección jurisdiccional del estado, y espíritu, lo que· aparece tanto en la parte expo~
como· los jueces carecen en el ejercicio de su ju- sitiva como en la parte petitoria, y por lo tanto
risdicción civil de toda iniciativa para la escogen- es intocable en casación, porque entra dentro de
da de las acciones o vías legales, abiertas a la la libre apreciación del sentenciador y en dicha
elección de los interesados, es preciso darle a las apreciación no se observa nada que pugne con la
demandas el sentido y alcance que inconfunal.i- evidencia de los hechos, y además, el Tribunal,
blemente se desprenda de sus términos". (GACE- dados los términos en que está concebida la de-
TA JUDICIAL, Tomo LVII, pág. 620). manda, no podía entrar a interpretarla, porque
En sentencia de 3 de diciembre de 1945, G J. esa· pieza es tan clara que no admite interpreta-
Tomo LIV, pág. 818, se lee: ciones.
"Ha dicho la Corte que una demanda es sus- Por lo tanto se .rechaza el cargo.
ceptible de interpretación siempre que al hacer-
lo no se varíen los factores esenciales del libelo, "Motivo segundo de casación dentro de la ~:alll­
constituídos por las súplicas del actor y les he- sa! primera.-"Infracción indirecta por error de
chos en que se apoya. Es el estudio del derecho derecho en la apreciación de una prueba y falta
impetrado dentro de las normas generales de de apreciación de otra, lo cual conduce a la vio-
una demanda y los principios legales, lo que debe lación de los artículos 298, 306, 308, 313, 315, 330,
guiar al juzgador, y por eso el sistema formula- ordial 2Y del Código de Comercio".
rio y extremadamente rígico se halla descartado En este cargo afirma el recurrente que el TK'!o
de .todas las legislaciones. De otro modo el más bunal dio por demostrado el hecho de que los
simple error de detalle en una demanda preva- 796 sacos de mineral de plomo fueron recibidos
lecería sobre un derecho demostrado en juicio". por Aegean Trading Co., porque la prueba que
"La ·facultad que tiene el sentenciador para el sentenciador tuvo en cuenta para dar por de-
interpretar la demanda, no puede moverse en mostrado ese hecho, no tiene valor Iegal, ya que
campo ilimitado y arbitrario, y no procede sino se trata de "un certificado de desembarque para
en casos en que los términos en que aparezca cancelación ele bonos dado en un país e:ll:iranje-
concebida la demanda permitan esa labor exegé- ro" y en cambio desestimó las pruebas que ele-
tica que de ningún modo puede llevarse hasta la muestran "que el embarque fue entregado por
desestimación de sus declaraciones categóricas. (sic) la American Smelting & Rifining Co., o sea
Se ha autorizado con este sentido y este alcance una entidad distinta de la consignataria".
en casos, por ejemplo de equivocada denomina- Para afirmar que no vale la prueba del certi-
ción de la acción o de error en la cita de precep- ficado de desembarque, dice el recurrente qué el
tos legales en que se diga fundarla cuando el artículo 315 del Código de Comercio "indica una
derecho en realidad existe bajo otras denomina- sola prueba, exclusiva, para demostrar la entrega
ciones y siempre que las circtmstancias de hecho de la mercadería al consignatario. Esta prueba
 ao puede ser otra sino el recil:>o expedido por el Depósito de la Aduana de San Francisco, en loo
consignatario". cuales "figura como importadora la firma Ameri-
El artículo 313 del Código de Comercio dice can Smelting & Rifining Co. Esto prueba que el
que en el canje del original de la carta de porte cargamento llegó a San Francisco y que fue re-
con el duplicado, prueba la recepción de las mer- cibido por la casa Aegean como consignataria.
caderías y el pago de porte y gastos; y el artículo Esta a su vez, se entendió con la otra firma nom-
315 de la misma obra estatuye que el consigna- brada para entregarle los minerales. En los al-
tario está obligado a otorgar al porteador el re- macenes de depósito de la aduana figura la Ame-
cibo de las mercaderías que le entregare, toda vez rican Smelting & Rifining Co. como importadora,
que, por no haberse extendido carta de porte, o lo cual no es contradictor:.o con la calidad de con-
por haberse extraviado, no pueda realizarse el signataria con que apare<:e la Aegean y tiende a
canje de que habla el artículo 313 del Código de confirmar que negoció con ella el cargamento,
Comercio. Estas disposiciones indican que exis- como lo afirma en carta a la Grace Inc. . . . Las
ten varios medios para probar la entrega de las cartas del Gerente de la casa Aegean, antes exa-
mercaderías: o bien el canje de la carta de porte, minadas, anunciaban ya que iba a entenderse con
o el recibo que está obligado a expedir el con- dicha casa fundidora para librar el cargamento.
signatario de las mercaderías que se le entre- El lugar de origen y fecha de la factura consular:
guen. Pero estas dos maneras de probar el recibo Bogotá, 30 de agosto, indican, al relacionarlos
de las mercancías por el consignatario, no exclu- con la correspondencia cruzada entre el repre-
yen que éste pueda probarse por otros medios. sentante de la casa Aegean, señor Cavalliotis, y
Sería absurdo pretender que si el consignatario la señorita Feldman, que ésta obtuvo, aunque con
no hace el canje de la carta de porte, por cual- retardo, en la citada fecha y en Bogotá, el docu-
quier motivo, o si no otorga el recibo, pueda de- mento consular que aquél le demandaba con ur-
cirse que el porteador esté en la imposibilidad de gencia y que constituía, como es obvio, un título
probar la entrega de las mercancías por otros de propiedad a favor de la persona a quien fuera
medios que acrediten suficientemente el hecho destinado".
del recibo de ellas por el consignatario. No sólo examina el Tribunal estas pruebas,
En el presente caso el Tribunal hace un exa- sino que entra a considerar las varias cartas de·
men detenido de todos los documentos que con- ia American Smelting & Hifining Co. para Grace
sidera como pruebas de que el cargamento de 896 Inc., y cita especialmente la de fecha 29 de fe-
sacos de mineral de plomo entraban a los alma- brero, en la que dice:
cenes de depósito bajo la indicación Lote Selby "La Aegean Trading Co. hizo con nosotros con-
número 3103 a la orden de la firma Aegean trato para vendernos ese cargamento y nosotros
Trading Co. le rendimos cuentas al respecto· el 2 de noviem-
"Los agentes de aduana intermediarios fueron bre de 1949" lfl. 12, cuad. 59).
P. W. Bellingall, como la acredita un sello al De todo ese conjunto de pruebas deduce el Tri-
dorso de aquel documento; y en ese examen de bunal que los 896 sacos de mineral de plomo fue-
pruebas analiza no sólo el certificado oficial del ron recibidos por la Aegean Trading Co. y en la
Recaudador de Aduanas de San Francisco, que el apreciación de esas pruebas el Tribunal es sobe~
recurrente dice que no vale como prueba, sino el rano, y no se observa ningún error evidente en
certificado de la Prefectura de Control de Cam- su apreciación.
biso expedido en Bogotá en el mes de enero en el El recurrente ni atacar :la sentencia por infrac·
cual 'esa oficina dice haber cancelado las garan- ción indirecta por falta de apreciación de una
tías consignadas por la exportadora (Eva Feld- prueba, se refiere a las cartas de Grace Line Inc.
man) y correspondientes a las licencias de expor- a Grace & Compañía (Colombia) S. A., y dice:
tación de varios lotes de minerales. El primero "De conformidad con esta prueba que sí tiene
de ellos amparado con la licencia 248 de 5 de ju- valor legal, acontece que la mercadería fue en-
lio de 1949 por valor de $ 1.700.00 moneda legal tregada a un consignatario distinto de la persona
que corresponde al embarque de 6 de julio en el que indicó como tal la señorita Eva Feldman".
'Santa Juana' ... ", así como cartas de Grace Line Pero se abstiene de citar la disposición legal que
Inc. a Grace & Co. (Colombia) S. A.; las de Ame- le otorgue el carácter de ::>rueba a las cartas di-
rican Smelting & Rifining Co. a Grace Line Inc.; chas. Es decir, acusa la :3entencia por error . de, .
las copias de los certificados de los Almacenes de derecho por haber rechazado una prueba, pero no
 dica cuál es la disposición legal sobre pru.ebas dicial de Bogotá, en el juicio ordinai'io de Eva
ioladas por el Tribunal al desconocer la citada Feldman contra Grace & Compañía (Colombia)
rueba como tal, lo cual es suficiente para recha- S. A., con fecha 22 de octubre de 1954.
ar el cargo sin entrar a estudiarlo en el fondo.
Las costas del recurso son de cargo de la part('
Es suficiente lo anterior para concluir que no recurrente.
prospera el cargo enunciado en el motivo se-
gundo de la· demanda de casación_ Notifíquese, publiquese, cópiese, insértese en
la GACETA JUDICIAL y vuelva el expediente
Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia, al Tribunal de origen.
en Sala de Casación Civil, administrando justicia
en nombre de la República de Colombia y po~ Manuel JRanera JI>ana--.lfosé JH!emáml!ez Ali'be·
autoridad de la ley, NO CASA la sentencia pro- láez-.lfosé .Ir. Gómez JR.-Jrulio JI>ardo llllávila-JEr.
ferida por el Tribunal Superior del Distrito Ju- nesto Melendro JL., Srio.
 -----¡

M~J
CONJDllfCITONlE§ DlE JLA ACCITON RlEKVlfNDITCA'li'OllU.t%..- SKNGUJLARITDAIDl ;;}lE JLA
COSA RJEJfVlfNDKCADA. -- DE§UNDE Y RElfVlfNDlfCAClfON.- JLA lP'RUEJRA DlEIT.
IDOMITNlfO DEJL ITNMVJEJBLJE lR:EKVJfNDJfCA DO lES JLA ESCJRIT'll'UJRA lP'UlB.UCA JRJEGTIS·
'll'JRADA

Jl..-lEilll lí'mUo JPil"Om:mciarllo e~ 27 ldle abrñl lle pertenecen.- D) !La llDlEN'li'l!Di\\.D en~r
de lHl55 po¡¡- Xm §a]m JP'Iena de Casación CñviD lla cosa sobre la c!lllall ali'll'aiga en idle!l"edno Cl!llYlll
(!Lir:x%, B3 y 3~), d~io esta corporación: ti.tularic:llaól deml!llestra ell. adoJr, y lla cosm
"A) !La acdóHll ~e reivfndñ::ació:n, como es sa- poseída por :el. demanólaólo, es fumóliisl]D:ellllsm\]¡¡llca.
l!li!do, es Ha más ac'tllsada y vfgoll"osa demos- · porlll!ue en tratmmRose iille l!tacell' efectivo :ell
tración de 'itHll(JJ rlle nos atll'ñbutos del dell"echo derecho, ha de saberse con cer1eza Cllll:Í.l es
rrean. §i éste es p:~rllex- _iuuEilli.co diirecto sobre el objeto sobre en cual!. incñcle. §ñ eU bia:ln ]!JO·
nas cosas, :Ua lP'1El!t§EC1UiCl!ION es apenas apli- seído es otX"o, ell lllell'echo llllO lll.m siiiillo wiiollmo
cación necesarña de ese podeR". JP'or ello la do, y el Jreo no es~m llamado a Jl'esporrul!.er".
reivilllldiicación Hene I!J:lille basarse, en primei Congruente con I:n dloctlriillla l!lXJlll'tlll!lS~a, estm
nugar, en la existencia !]en dere~ho sobre la Sala en m.1muosos fallos ha allicho <!J!UC na
cosa q'tlle es obje~o llle la acciiiHll: mo se PO· acción reivindfca1nX'iia es~m ((!Olllfig'tllraalla JlliOli'
dría dali' ell efec1o sin llm causa. - la) !La los siguientes lfactOJres: a) cosa si.ngllllnall' ll"eii-
persecUllcióllll y ])lor tanto, na ll'eiivindicaci:ln, vindicable o cuota de~ermii!l1laclla alle cosa sin-
lllO es illlell derecho siino de na COSa en I!J!UG guiar; b) de:recho de a:llominño ~en ~ell mc&oli';
recae el dereclll.o. Mas, para persegu'rla, pa- e) posesión mateli"hal en en reo; dl) identifft-
ll'a Jl'eivilmll!carrRa, es meHllestel:' mo sólo teneli' cación de na cosm matell'ia i!ll~e lla ll'eñvfiHll[Jlñca·
e:i dlell'echo, sino ~ambiiéllll que éste sea ata- cióHll, o sea, ql!lle lo qlllle se Jrl!li:vñlllldiica JlliOX' en
cado ellll 1!1lna forma únii~a: poseyendo la demandante sea Ro mismo I!Jll!lle posee eR de-
cosa, y asíi es indiispensabJ:e <Q!Ue, teniendo mandado.
~eniendo ell actoJr el []Jerecho, el a:llemandado
~enga na posesiÓJlll de lla cosa ~en que Jl'acl!ica 2.-Segiin les arti.cudos gq¡s y gq¡g, ~m mc-
e~ derr-echo. §on i[1lcs sHnaclon:es :exb.-emas a ción :reivñm'licatoria tiene poi' obieto Ullllllll
incondniabRes, de llas cua!:es unz ha elle triun- COSA SITNG1UIL&R o 1IJN& C1UIO'll'.A DIE-
far ellll el ~uf:ciio ci!e fonuo.- C) lLa §llNG1U- 'll'JERMl!N.AD.A DIE 1UN& :CI(Jl§AI. §l!NIG1UIL.Al!t.
IL&RIDAD rlle na cosa e§ Ullna flo:rma die ch·- Cosa singu.tlall' es cosa pall'tii~wlall', alldermina-
mmscJrilJiJr eH campo de Ka acrión Jrei.vinñi- da y cierta. !La s'ingullall"iidlaól m ilj[l!llta mlllllllill®liil
l!lato¡¡-ia. !La ]JlleX"secuciión cl:istñng:!e el! dere- tales art:ícu~os "lllo se d:rci.nnscll'iibe a consñ-
cho tanto soh:re nas cosas sing1!l!Rall'es, l!lomo demr e:xcllusivamente como ~aU a ~odo ñndil-
sobre ]as cosas Ullnñversalles; IIlle modo qua viduo de una esp,ecie rlletell'minada. DentJrq¡¡
ulllla acción «ntze ~Jrata a:1Je lllace¡o efectivo e] de este concepto cabe tlmlhi¡¿n lla pR1lllraiñ-
del:':ecllto real contJra teEc:exos, sobre cosa sñn- dad n'tllmérica Jlllen·o co:m detell'milnación es·
gulall' o llllnñvel:'sa~, se er:cami111a siempre m pecífica y de ahi qlllle hay lill:nfive:rsaliicl!aó!es
Jrecupell'mr de malll:e:ra clliTecta J:a cosa sQbra de hecho, como l!lln rebaño o 1ma bi.biiioteca,
Ra clillml! recae el deJr:ecl!t~, singuTiall', en ell plri.- que pueden ser matuia itl!~e ll'eilvi!ndñcacl!.óill.
meE caso, y . Ullllli.vell"sall ellll el segundo. .Asi, Bas~a con que :la cosa ll"eiivilnalliicarlla sea dis-
la acción de petición ll!e herencia persi.gue tinta, de~erminai!lla, pua ill!Ulle ]llll!llellla ser ob·
lla .restii~'Jlción abstm~ta (;e ~a 1!.miveX'salidad jeto de la acción de dominiic, ya fuese sñHll-
y la Jrecupelracióllll ccn~:ll'eta de llos bienes gular o universan en su esencñm milsma. !Lo
que l!tacen pall"te ldle ellia; pero all paso que la importante :es que Jreúna Ums conrl!iciones
reivindicación obJ:a df.-edam:ente sobre lai ano~adas y que venga a su fumconf1lllH1la:lliblle,
cosa siinguRali', Ha de ]l]etiici.6rn de her:encim determinada y c!erta, como se l!lleja llllicho".
actúa ruredmmel!llt:e sobre Ra tmñvell'smlidlaól (Casación, j11l!Xio Jl~, de X!l38, 2\\ILVll, 3419). ID!El
~ iniillñrec~u~:e so:Jre Ra.s ~s)\leciies que Ho ~m.teriioll' se i!lleSJlllll'eni!lle ilj[llilta jp:Dl: amn~ <d\¡¡¡
"ill>S. 2.1l61D-2.ll.S1 705

snngularidad no • son objeto de Jreivftncllica- minados casos los títulos controvertidos ¡¡¡ioli'
«:ión: a) las universalidades jurídicas, como Has partes en la acción de dominio. A este
el patrimonio o la herencia; b) las cosas respecto ha dicho la Corte: "Si la ley oblñ-
que no estén debidamente individualizadas ga al demandante a demostll'ar que es due·
o determinadas. lUn predio es jurídicamen- ño de la cosa que quiere reivindicar, o so-
te una cosa singular, como especie o cuerpo bre la cual solicita una declaración de pro-
cierto. Pero para que pueda ser objeto de piedad, cuando la acción trata o versa so-
reivindicación, hay que indicar con toda bre inmuebles ha de hacerlo presentando
precisión su ubicación y linderos, de modo Ra prueba específica correspondiente, no
que quede debidamente determinado y no otra que la escritura pública debidament(f)
l!J.aya lugar a dudas o confusiones. lEn ar- registrada -artículo 630 del C. .JT.- ya que
monía con lo expuesto, según el artículo con ella y sólo con ella, acredita que por
222 del Código .JTudicial, aplicable a Ra rei!- ese medio legal -la tradición- radica en
vindi.caci.ón de inmueble, "si lo que se de- él la condición de dueño alegada en la de-
manda es una cosa raíz, deben espe~iifica1rsa manda".
Ros linderos y las demás circunstancias que
ia den a conocer y la distingan de otras con Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
II!Ue pueda confundirse". Civil. -Bogotá, seis (6) de diciembre de mil
3.-ICuando el dueño de un fundo es pd- novecientos cincuenta y cinco (1955).
vado de la posesión material de una zona
de ten·eno por un colindante que descono- (Magistrado Ponente: Dr. Manuel Barrera Parra)
ce la línea divisoria que io separa dell pre-
dio vecino, aquél puede ejercitar ia acción JI. -Antecedentes
de deslinde enderezada a la fijación de la
!l'aya que separa las dos propiedades. Pero 1.- Ante el Juzgado 3Q Civil del Circuito de
nada impide que ei dueño acuda directa- Cali el Presbítero Diego de Jesús Zuloaga pro-
mente a !a acción ¡·eivindicatoria a efecto movió demanda ordinaria de reivindicación con-
de que se le reconozca su derecho de pro- tra Miguel Bolaños para la restitución de un lote
piedad sobre la zona limítrofe di~putada y de terreno de su propiedad, ocupado por el de-
ésta Je sea restitu:da con las prestaciones mandado y situado en la ciudad de Cali.
consiguientes, caso en el cual la acción ten- El actor sostiene que por virtud de transferen-
drá un sentido declarativo y restitutorio a cias sucesivas del dominio en un lapso mayor de
la vez. lEn este caso, el reivindicante deberá treinta años, los cuales relaciona en su demanda,
acreditar su dere!!ho de dominio sobre Ha es propietario de un lote de terreno ubi2ado a
faja de terreno, objeto de las opuestas pre- inmediaciones del antiguo Matadero de la ciudad
ten~iones de su vecino, demostrando que el de Cali, enla calle once, entre carreras diecinue-
contenido especial de sus títulos de propie- ve y veinte, con cabida aproximada de cuatro mil
dad absorbe la zona poseída por el vecino. ochocientos metros cuadrados, y comprendido
"lEI JUicio de deslinde -ha dicho la iCOll."· dentro de los siguientes linderos: norte, callejón
te- tiene por objeto la fijación de la raya al medio, con terreno de Juan Bolaños; sur, te-
que separa dós propiedades, pero esa accñón rreno de Santiago Echeverri; oriente, terreno de
no es indispensable como cuestión previa herederos de Manuel Dolores Aragón, callejón al
para que se pueda entablar y pueda pll'os- medio; occidente, terreno de herederos de Tea-
perar ~n juicio de dominio, puesto que hay doro Quintana.
muchos medios probatorios para establecer Afirma el demandante que de los 4.800 metros
Ua identidad de una finca que es base de la adquiridos sólo está en posesión material de un
acciÓn reivindicatoria". (!Casación: agosto 2]. área equivalente a 2.807.59 metros, incluyendo
de 1935, XILll, 377). en esta superficie los 448.59 metros que le fueron
4!. -lEI mero certificado del Jltegistradm.· arrebatados por el municipio para la apertura de
de llnstrumentos Públicos y Privados sobll'e la calle 11, La superficie restante aproximada de
na tradición de la finca no constituye prue- 1.993 metros está ocupada arbitrariamente por
ba suficiente de la pli'opfedad. 'lral documen· el demandado, sin título de ninguna naturaleza.
~ sólo shve Jll2li'lli. «lomplementa.r <exn «lleteJ?- El demandante hace referencia a la querella
 .D lD !ID n iC J: & n.. NCD¡¡. 2l.l!.B~-2.JJ.e 1

policiva que a la sazón cursaba en la Alcaldía En resumen los fundamentos de la decisió 1

Municipal de Cali, instaurada por él mismo c9n- impugnada son los siguientes:
tra Bolañós por actos de perturbación de éste en l.-De la demanda se deduce que Bolaños ocu
el lote de su propiedad. , pa un lote contiguo al del actor y la controversi
Concluye el actor manifestando que persigue se origina en la supuesta invasión del colindant
reintegrar a su patrimonio el lote de terreno que Bolaños dentro de los terrenos del Pbro. Zulua
injustamente ocupa Bolaños, cuya identidad se ga. O sea, que Bolafí.os "desconociendo la líne
comprobará en el curso del proceso, pues tal in- imaginaria de separación entre ambos predios
mueble hace parte del adquirido en mayor ex- de que hablan las inspecciones oculares con in
tensión por el demandante. tervención de peritos practicadas durante el pie
Y señala aquí el lote reivindicado: nario", ha penetrado en parte que no le corres
Por el norte, con una línea recta que de orien- ponde y la acción de dominio se ejercita para
te a occidente separa el lote ocupado por Miguel reducirlo a lo suyo.
Bolaños del lote adquirido por el actor; por el 2.-"Tanto en la demanda misma, como en las
sur, con predio de su propiedad; por el oriente, inspecciones oculares de la anterior referencia, a
con terrenos ocupados por Avelino Núñez y he- petición de la parte demandante, el lindero de
rederos de Manuel Dolores Aragón, y por el oc- identificación del lote reivindicado por la parte
cidente, con la calle 11 recientemente abierta. contigua al terreno ocupado por el demandado
Bolaños, se limita a decir que es una línea recta
2.-El demandado se opuso a las pretensiones de oriente a occidente. Esto no identifica nada,
del actor, negó los hechos en que se fu¡!¡_da la ac- porque tratándose de suelos, su localización en
ción incoada y propuso .varias excepciones pe- el punto de partida y BU situación en el punto de
rentorias, entre éstas las de prescripción y peti- llegada, no determina absolutamente ·nada, pues
ción de modo indebido. topográficamente es posible trazar millones de
Bolaños ha alegado hallarse en posesión del líneas rectas, de un punto a otro, vagamente nom-
lote disputado, por ser éste parte integrante del brados tales puntos, a menos que se especifique
predio adquirido en mayor extensión por su pa- cuál seá el punto o mejor cuáles son los dos ex-
dre natural Juan de la Cruz Bolaños según com- tremos. Si la línea recta es la más corta entre dos
pra a Paulina Barrero que consta en escritura puntos, no se le puede determinar, sino determi-
número 329 del 11 de junio de 1908 de la Nota- nando indispensablemente los dos puntos de que
ría del Circuito de Cali. antes se trata. Y cuando no se encuentra por no
3.-En sentencia del 30 de octubre de 1953 el ser identificado el predio determinado en la de-
juez del conocimiento desató la litis en forma manda, no es posible deducir que haya predio
favorable a las súplicas del actor: declaró que singularizado que pueda ser reivindicable".
éste es dueño del lote objeto de la controversia 3.-"De otra parte, en el estudio del problema
y ordenó su restitución por el demandado. se advierte que en la diligencia de inspección
4.-Inconforme al parte demandada apeló ante ocular verificada en e~ término de prueba de la
el Tribunal Superior de Cali. Esta corporación primera instancia se le asigha al lote del actor,
en fallo del 5 de marzo de 1955 resolvió revocar Pbro. Zuluaga, una s·Jperficie de 3.137 metros
la sentencia de primera instancia y absolver al cuadrados, no obstante que en la demanda sola-
demandado de los cargos de la demanda. mente se habla de 1.993 metros cuadrados al re-
5.-Recurrió en casación la parte actora. El re- latar el hecho m) del libelo y así lo reitera en el
curso ha sido tramitado conforme a la ley y so- alegato de conclusión el doctor Camilo García
bre él debe decidir la Corte en esta oportunidad. Sanclemente como representante de la parte ac-
tora, cuando dice que 'se trata de reivindicar un
lote de. terreno de propiedad del Pbro. Zuluaga
de 1.993 metros cuadrados que le fue arrebatado
El Tribunal negó la acción incoada porque con- en forma violenta por el demandado Bolaños
sideró que no se había precisado el lindero norte desde el día 20 de agosto de 1951' ".
del lote reivindicado, sobre el cual existía vague- 4.-"Pero si es claro que por ahora el Pbro.
dad e incertidumbre, faltando asi en sentir del Zuluaga y el señor Bolaños en la posesión no-
~ntenciador, "cosa simlg1Jl!lllllll' reivindicable" al te- toria y ostensible de que gozan actualmente, son
nor del articulo 946 del Código Civil. colindantes, lo necesario y conveniente es· fijar
Noo. 2.100-2.161

el lindero que realmente deba separarlos. De ahí ción del acta de inspecc10n ocular practicada en
surge una deducción de innegable prematuridad la primera instancia, a consecuencia del cual
en la acción de dominio, porque no hay un pre- aplicó indebidamente los artículos 946, 949, 950,
dio cuya identificación como cosa singular esté 952 y ·964 del Código CiviÍ:
pendiente de una alinderación adecuadÍi con otro 39-Violación directa de los artículos 900 y 946
contiguo o vecino. Y mientras por ese lado el del Código Civil.
lote del demandante no esté fijado claramente,
esa imprecisión actual afecta la acción empeña- !I'V. -!Examen de los cargos
da, por cuanto que la cosa singular reivindicada
no aparece ni puede aparecer claramente alinde- En concepto del recurrente por "deficiente a-
rada. Sobre este particular ha dicho la Corte, preciación de los elementos probatorios" que ana-
que no es posible la reivindicación de un predio liza, "incurrió el sentenciador de segundo grado
que no puede identificarse completamente por la en el error manifiesto de creer que no se halla
incertidumbre de un lindero. La misma alta en- establecida en autos la singularidad del predio
tidad judicial nombrada, ha dicho como norma, materia de la reivindicación por no estar deter-
que cuando se trata de reivindicar una zona co- minado el lindero norte del mismo, equivocación
locada entre dos predios, zona que el detentador que lo condujo a pensar en la procedencia de
ha agregado a su predio cercenándole eso al otro una previa acción de deslinde entre el predio del
predio, debe intentarse previamente a la reivin' demandante y el ocupado por el demandado y a
dicación o de dominio, la acción de deslinde con- absolver a éste de los cargos de la demanda, es
sagrada en los artículos 862 y siguientes del C. decir a abstenerse de aplicar las disposiciones
Judicial". legales sobre reivindicación".
5.-Y remata así el fallo: Al sustentar el recurrente el primer cargo afir-
"Lo anterior es aceptable como norma judicial ma que los elementos allegados al proceso de-
en el caso de que se trata, porque en realidad, muestran en forma evidente la singularización
del juicio mismo y de las aseveraciones del de- de la cosa reivindicada. Por cosa singular se en-
mandante, aparece claramente establecido que la tiende, afirma "la que és distinta de las demás,
cosa singular exigida así por el artículo 946 del la que es inconfundible con otras". Y agrega:
C. Civil, no existe y que la vaguedad de la si- "Por manera que si el lote de terreno que don
tuación configura la procedencia de una previa Miguel Bolaños le arrebató al señor Presbítero
acción especial diferente, para llegar después si Zuluaga no se identifica, no se confunde con el
fuere el caso, a la propia acción reivindicatoria. predio que de tiempo atrás poseían el mismo
"Debe absolverse pues al demandado Bolaños don Miguel y sus parientes por concepto de una
por no haberse probado la acción reivindicatoria supuesta herencia· en los bienes de Juan de la
ejercitada, ya que falta la característica esencial Cruz Bolaños, es porque .sí existe cosa singulaJ?
en esa c:ase de acciones, cual es la cosa singular reivindicable en la acción intentada".
por indeterminación de uno de los linderos, y Como errores manifiestos de hecho el recu-
debe -concluirse que no probada la acción, no son rrente enuncia entre otros los siguientes:
procedentes las excepciones propuestas con res- A.-El Tribunal dejó de apreciar la copia de
pecto a la misma acción". una sentencia dictada por la Alcaldía Municipal
de Cali en la querella de policía instaurada por
m.- IDemanda de casación el Pbro. Zuluaga en la zona de terreno que le
había arrebatqdo y que es materia del presente
El recurrente aduce la causal primera del ar- juicio. Dicho fallo policivo hace referencia a la
tículo 520 del Código Judicial, y con fundamento inspección ocular practicada por la Alcaldía; se-
en ella presenta tres cargos contra el fallo im- gún la cual el lindero norte del lote disputado es
pugnado: un terreno de Juan Bolaños, "al medio con un
}Q-Errores manifiestos de hecho en la apre- zanjón de aguas . negras", lo cual determina de
ciación de las pruebas sobre singularidad del manera inequívoca el lote de terreno reivindica-
predio materia ··de la reivindicación, a consecuen- do en su costado norte; ·
cia de los cuales se violaron los artículos 900, B.-El Tribunal no 'tuvo en cuenta la prueba
946, 949, 952 y 964 del Código Civil; que resulta de la copia de la resolución pronun-
2Q...;.;.Error manifiesto. de hecho en la aprecia- ciadá por la Gobernación del Valle en la quere-
lla policiva atrás referida, conforme a la cual en t.a de hacer efectivo el derecho real contrn ter ..
dicho juicio se comprobó con los testimonios de ceros, sobre cosa singular o universal, se enca-
Joaquín Cifuentes Hernández, Luis Eduardo Pé- mina siempre a recuperar de manera directa la
rez Echeverri y Carlos Arturo Cifuentes, "que el cosa sobre la cual recae el derecho, singular, en
callejón estrecho que separaba el lote del Pres- el primer· caso, y universal en el segundo. Así,
bítero del lote de Juan Bolaños fue reemplazado la acción de petición de herencia persigue la res ..
luégo por el zanjón de aguas negras que hoy exis- titución abstracta de la universalidad y la recu-
te". "Este elemento de convicción no fue apre-. peración concreta de los bienes que hacen parte
ciado por el sentenciador y de ahí su afirmación de ella; pero al paso que la reivindicación obra
de que no estaba determinado el lado norte del directamente sobre la cosa singular, la de peti-
predio que se reivindica". ción de herencia actúa directamente sobre la uni-
Concluye la sustentación del primer cargo así: versalidad e indirectamente . sobre las especies
"La demanda habla de línea recta como sepa- que le pertenecen.
ración entre el lote materia de la reivindicación "D) La identidad entre la cosa sobre la cual
y el que se dice de Juan Bolaños; y mirando los arraiga el derecho cuya titularidad demuestra el
planos y croquis de :olio 8 del cuaderno 39 (pre- actor, y la cosa poseída por el demandado, es in-
sentado por el perito que designó el demandado), dispensable, porque en tratándose de hacer efec-
18 y 19 del cuaderno 6 se observa que efecti- tivo el derecho, ha de saberse con certeza cuál
vamente el eje del zanjón de aguas negras que es el objeto sobre el cu:tl incide; Si el bien po-
la Resolución de la Gobernación del Valle esta- seído es otro, el derecho no ha sido violado, y el
bleció como límite de los dos predios, constituye reo no está llamado a responder".
una línea recta, una separación inconfundible". 2.-Congruente con la doctrina expuesta, esta
Sala én numerosos fallos ha dicho que la acción
reivindicatoria está configurada por los siguien-
tes factores: a) cosa singular reivíndicable o cuo-
l.-En fallo pronunciado el 27 de abril de 1955 ta determinada de cosa singular; b) derecho de
por la Sala Plena de Casación Civil (LXXX, 83 dominio en el actor; e) posesión material en el
y 84) dijo esta corporación: reo; d) identificación de la cosa materia de la
"A) La acción de reivindicación, como es sa- reivindicación, o sea, q·.1e lo que se reivindica
bido, es la más acusada y vigorosa demostración por el demandante sea lo mismo que posee el de ..
de uno de los atributos del derecho real. Si éste mandado.
es poder jurídico directo sobre las cosas, la per- 3.-Según los artículos 946 y 949, la acción rei-
se'UllVióxn es apenas aplicación necesaria de ese vindicatoria tiene por objeto una .cosa sixng'illllall' o
poder. Por ello la reivindicación tiene que ba- una cuota deteli'minada ile mrna cosa sñllllgunimll'.
sarse, en primer lugar, en la existencia del de- Cosa singular es cosa particular, determinada
recho sobre la cosa que es objeto de la acción: y cierta. La singularidad a que aluden tales ar-
no se podría dar el efecto sin la causa. tículos "no se circunscribe a considerar exclusi-
"B) La persecución y por tanto, la reivindica- vamente como tal a todo individuo de una es-
ción, no es del derecho sino de la cosa en que pecie determinada. Dentro de este concepto cabe
recae el derecho. Mas, para perseguirla, para también la pluralidad numérica pero con deter ..
reivindicarla, es menester no sólo tener el dere- minación específica y de ahí que hay universa-
cho, sino también que éste sea atacado en una lidades de hecho, como un rebaño o una biblio-
forma única: poseyendo la cosa, y así es indis- teca, que pueden ser materia de reivindicación.
pensable que, teniendo el actor el derecho, el Basta con que la cosa reivindicada sea distinta,
demandado tenga la posesión de la cosa en que determinada, para que pueda ser objeto de la:
radica el derecho. Son dos situaciones. extremas acción de dominio, ya fuese singular o universal
e inconciliables, de las cuales una ha de triun- en su esencia misma. Lo importante es que reú-
far en el juicio de fondo. na las condiciones anotadas y que venga a ser
"C) La sñngtlllairi«llai!ll de 'la cosa es una forma inconfundible, determinada y cierta, como se deja
de circunscribir el campo de la acción reivindi- dicho". (Casación, julio 14 de 1938, XLVI, 64!)).
catoria. La persecución distingue el derecho tan- De lo anterior se desprende que por falta d<?
to sobre las cosas singulares, como sobre las co- singularidad no son objeto de reivindicación: a)
sas universales; de modo que una acción que tra- las universalidades juríd:icas, como al patrimonio
 OO. 2.].~0·2,ll.lii1 JJUJTIJ)lJ<Cll&lL 7@9

la herencia; b) las cosas que no estén debida- te a occidente separa el lote ocupado· por Miguel
ente individualizadas o determinadas. Bolaños del lote adquirido por el actor; por el
Un predio es jurídicamente una cosa singular, sur, con predio de su propiedad; por el oriente,
omo especie o cuerpo cierto. Pero para que pue- con terrenos ocupados por Avelino Núñez y he-
da ser objeto de reivindicación, hay que indicar rederos de Manuel Dolores Aragón, y por el oc-
con toda precisión su ubicación y linderos, de cidente, con la calle 11 recientemente abierta".
modo que quede debidamente determinado y no Con anterioridad al juicio reivindicatorio -se
haya lugar a dudas o confusiones. afirma en la dem:¡1nda- había cursado una que-
En armonía con lo expuesto, según el artículo rella policiva sobre perturbación posesoria, en-
222 del Código Judicial, aplicable a la reivindi- tablada por el Presbítero Zuluaga contra Miguel
cación de inmuebles, "si lo que se demanda es , Bolaños en relación con el mismo lote que es ob-
una cosa raíz, deben especificarse los linderos y jeto de la reivindicación.
las demás circunstancias que la den a conocer y El demandado, aun cuando negó la totalidad
la distingan de otras con que pueda confundirse". de los hechos, al contestar la demanda, presentó
4.-Cuando el dueño de un fundo es privado en su favor la excepción de prescripción, y en
de la posesión material de una zona de terreno el curso del juicio ha alegado que el lote reivin-
por un colindante que desconoce la línea diviso- dicado hace parte del globo de una plaza que su
ria que lo separa del predio vecino, aquél puede padre natural Juan de la Cruz Bolaños había
ejercitar la acción de deslinde enderezada a la comprado en el proindiviso de "Pasoancho" por
fijación de la raya que separa las dos propieda- escritura número 329 del 11 de junio de 1908 de
des. Pero nada impide que el dueño acuda di- la Notaría del Circuito de Cali. Este inmueble
rectamente a la acción reivindicatoria á efecto fue adjudicado al demandado en el correspon-
de que se le reconozca su derecho de propiedad diente juicio de usucapión seguido en el Juzgado
sobre la zona limítrofe disputada y ésta le sea 19 Civil del Circuito Civil de Cali por sentencia
restituida con las prestaciones consiguientes, del 15 de abril de 1952 que declaró la propiedad
caso en el cual la acción tendrá un sentido de- por p¡:escripción extraordinaria a favor de Mi-
clarativo y restitutorio a la vez. En este caso, el . guel Bolaños.
reivindicante deberá acreditar su derecho de do- El Tribunal en el fallo recurrido consideró
minio sobre la faja de terreno, objeto de las que en el curso del juicio no se había determi-
opuestas pretensiones de su vecino, demostrando nado precisamente el lindero norte del lote rei-
que el contenido espacial de sus títulos de pro- vindicado, lindero que fue señalado en el libelo
piedad absorbe la zona poseída por el vecino. de demanda como una línea recta de oriente a
"El juicio de deslinde -ha dicho la Corte- occidente que separa el lote adquirido por el
tiene por objeto la fijación de la raya que se- Presbítero Zuluaga del terreno ocupado por Mi-
para dos propiedades, pero esa acción no es in- guel Bolaños.
dispensable como cuestión previa para que se Por lo anterior, el Tribunal consideró que la
pueda entablar y pueda prosperar un juicio de cosa reivindicada no se hallaba debidamente par-
dominio, puesto que hay muchos medios proba- ticularizada por indeterminación de uno de sus
torios para establecer la identidad de una finca linderos y negó la acción reivindicatoria por ca~
que es base de la acción reivindicatoria". (Casa- rencia de cosa singular, requisito necesario exi-
ción, agosto 21 de 1935, XLI, 377). gido para la prosperidad de la acción según el
5.-En el caso sub judice claramente aparece artículo 946 del Código Civil. Para el' sentencia-
planteada la controversia de dominio sobre los dor, la indeterminación del lindero norte del in-
siguientes extremos: mueble objeto de la reivindicación, impone la
El Presbítero Diego de Jesús Zuluaga reivin- fijación previa de esa línea divisoria mediante
dica una zona de terreno que en concepto del el correspondiente juicio de deslinde.
actor hace parte de un fundo de mayor extensión Por esta última consideración del Tribunal, al
que en su lindero norte colinda, <Callejón ali mll!l· parecer incurre en confusión de conceptos sobre
dio, con terrenos de Juan Bolaños. El lote rei- los extremos de la litis, refundiendo en uno solo
vindicado está poseído por Miguel Bolaños y apa- dos de los factores de la acción reivindicatoria
rece señalado en la demanda de la siguiente ma- incoada, a ·saber, la singularizadón de la cosa
n~m: reivindicada y la prosperidad de ésta en cabeza
'"PaJr Gl norte, OORl llrul linea i'ecta que de orien- del demandante. Pues, según atrás se expuso, en
Gaceta-lO
 JJ 1D' llll li«J II & i1

casos como el presente, para la prosperidad ~e "Estudiados los distintos elementos que int
la reivindicación corresponde al actor demostrar gran esta querella, lo primero que se advierte e
que la zona litigiosa poseída por su colindante en que el inmueble o lote de terreno objeto de l
razón de las opuestas pretensiones respecto de la presente querella no aparece identificado en for
línea divisoria de los predios limítrofes, se halla ma suficiente. En efecto, en el libelo de demand
comprendida en el ámbito territorial de su pro- que originó esta quereLla, el señor Upegui Vélez
piedad. Y esta circunstancia es atinente al de- Jesús María Ramírez Hoyos, Carlos Enrique Gar
recho de dominio que el actor pretende sobre la cía Cardona y Marco Tulio Pérez Echeverri, qu
zona litigiosa y no a la singularidad de la cosa presentó con dicho libelo (sic), que el inmuebl
reivindicada. sobre el cual se están realizando los actos d
La zona de terreno puede aparecer debidamen- perturbación de posesión de que sindica a lo
te individualizada y determinada en el libelo de querellados, colinda por el lado norte 'cz.Uejóllll all
demanda y en las pruebas del juicio, pero sin medio, con terrenos de Juan Bolaños o de quien
que el reivindicante acredite que ella está com- sus intereses represente'. Pero resulta que, de
prendida dPntro del ámbito territorial de su pro- conformidad con lo establecido en la inspección
piedad, la acción reivindicatoria no prosperará: ocular practicada el día cinco (5) de octubre del
hay cosa singular reivindicable, pero no se habrá pasado año, lo que se interpone por ese lado
comprobado el domini•J del actor sobre ella. norte, entre el lote a que alude la parte actora
Tiene razón el recurrente cuando afirma que en su demanda y los tE!rrenos de Juan Bolaños,
el sentenciador incurrió en errónea apreciación no es tal callejón, sino 'un zanjón por donde co-
de las pruebas al considerar que el lote reivin- rren aguas negras'. De lo anterior se desprende
dicado no se hallaba debidamente singularizado que al no haberse identificado el callejón que se
por la indeterminación ·de su lindero norte. señala como límite norte del lote de terreno a
Es verdad que en la parte petitoria del libelo que se refiere la parte actora en su demanda, no
al efpecificar el lote reivindicado apenas se se- es posible saber a ciencia cierta, por carencia de
ñala como lindero norte "una línea recta que de pruebas a este respecto en el presente proceso,
oriente a occidente separa el lote ocupado por hasta dónde llega, por ese 1indero, tal lote de te-
Miguel Bolaños del lote adquirido por el actor". rreno sobre el cual dice la parte querellante es-
Pero como en el mismo libelo se afirma que el tar ejerciendo posesión material. Por otra parte,
lindero norte del predio total adquirido por el lo que sí se estableció en la inspección ocular de
actor es un eailejólll que lo separa del terreno de que se viene tratando, !ue que dentro del lote
Juan Bolaños, y que el lote reivindicado es el de terreno pretendido por el querellante, pero
mismo que fue objeto de la querella policiva so- no identificado por dicho lindero norte, 'existe
bre amparo posesorio adelantada por el Pbro. un lote o zona de terreno de una cabida de una
Zuluaga contra Miguel Bolaños, en la cual apa- plaza· más o menos, el eual ha sido encerrado,
rece que el lindero de dicho lote es un antiguo por sus costados sur y occidental, con cercas de
callejón sustituído actualmente por un zanjón de alambre de púas, de cuatro hilos, sobre poste2o
aguas negras, es indudable que la singularización dura de palo', cercas éstas .que se evidenció eran
del predio cuvo dominio pretende el actor se ha- de reciente construcción. Este lote o zona de te-
lla perfectamente establecida en los autos. rreno, según lo reza esa inspección ocular, está
El sentenciador dejó de apreciar la copia de alinderado así: 'Norte, con propiedad o terrenos
las resoluciones dictadas por la Alcaldía Muni- de Juan Bolaños, al medio con un zanjón de aguas
cipal de Cali y la Gobernación del Valle, copia negras; oriente, con terrenos de los herederos de
que obra en el expediente (cuad. número 5, fs. Manuel Dolores Aragón; sur, con zona de terre-
6 v., 10; cuad. número 8, fs. 9, 16 v.), de la cual no del querellante que hace parte del lote gene-
aparece en forma evidente que el lote disputado ral identificado al comienzo de esta diligencia;
entre el Pbro. Zuluaga y el demandado Bolaños y occidente, con otra zona de terreno del mismo
tiene por lindero norte un zanjón de aguas ne- querellante que hace parte integrante del lote
gras en donde antiguamente existía un callejón general identificado anteriormente, zona de te-
medianero que separaba los predios de Juan Bo- rreno que da frente a la calle once {11) del ba·
laños y el Pbro. Zuluaga. rrio Bretaña'".
Reza asi la resolución dictada por la Alcaldía Y en la resolución de la Gobernación del Va-
de Cali el 11 de febrero de 1!!152: lle, pronunciada el 21 de agosto ds 1952, );)(llx> lll
l.;..........., 'nl

ual se reconoció a faver del Pbro. Zuluaga el En el certificado aludido se dice que por es-
paro administrativo, se dice: critura número 112 de 28 de mayo de 1944, debi-
"El vacío que creyó hallarse en la identifica- damente registrada, Rosario Zuluaga vendió al
ión por causa de la variación en el lindero Nor- Pbro. Diego de Jesús Zuluaga el lote de terreno
e del lote visitado por el inferior, se aclaró en a que se refiere la demanda, y que el registro de
a inspección ocular practicada por esta superio- dicho título no ha sido cancelado por ninguno de
idad a petición del apoderado del actor, con el los medios que indica el artículo 789 del Código
estimonio unánime de personas muy antiguas Civil.
onocedoras del lote y su historia, quienes afir- La escritura número 291 de 10 de abril de 1940
aron 'que por el lindero Sur del predio de Mi- de la Notaría Tercera del Circuito de Cali, se re-
uel Bolaños y que corresponde al Norte del que- fiere a la venta que Jesús María Ramírez H. hizo
enante, existía un callejón estrecho que fue re- a favor del Pbro. Diego de Jesús Zuluaga, del
emplazado por el zanjón que hoy se encuentra derecho de retroventa que Emilio Zuluaga G. se
allí'". había reservado al vender a María Antonia Nú-
Por no haber apreciado esta prueba de la cual ñez Castillo aquel terreno por escritura número
aparece en forma manifiesta, determinado y pre- 919 de 25 de mayo de 1939 de la Notaría Segun-
ciso el lindero norte del predio cuyo dominio con- da c;ie Cali, derecho enajenado por Zuluaga a Ra-
trovierte el actor al demandado Miguel Bolaños, mírez según escritura número 50 de 18 de ene·
el Tribunal negó la acción reivindicatoria con- ro de 1940.
siderando que no existía cosa singular debido a Como bien se comprende, esta escritura sólo
la indeterminación de dicho lindero en la deman· demuestra la cesión a favor del Pbro. Zuluaga
da y en los autos. de un derecho de retroventa en relación con el
Como consecuencia de tal error violó de ma- inmueble objeto de la litis. Y esa cesión es ape-
nera indirecta la norma sustantiva del artículo nas capítulo intrascendente en la historia de la
946 del Código Civil, que aplicó indebidamente propiedad que relata el certificado del Registra-
al caso sub judice. dor de Instrumentos Públicos y Privados del Cir·
Por este aspecto se halla fundada la acusación cuito de Cali.
y no hay por qué considerar los otros motivos El apoderado primitivo del actor, al mencio·
aducidos (C. J., artículo 538). nar en la demanda el acompañamiento de la es-
· 6.-Siendo el cargo examinado suficiente para critura y certificado aludidos, manifestó lo si-
desvirtuar el fundamento del fallo recurrido, guiente: " ... me reservo para presentar en otra
éste debería ser casado para dictarse por la Sala oportunidad, los otros documentos con los cuales
la correspondiente sentencia de instancia. acreditaré plenamente el derecho de mi poder-
Pero como se observa que en fuerza de otras dante". (F. 8 v., cuad. número 19),
consideraciones, la acción reivindicatoria no pue- En el curso del juicio no fue aducida ninguna
de prosperar, según se demostrará en seguida, la otra prueba atinente al derecho de propiedad del
Sala se abstiene de infirmar la decisión absolu- demandante sobre el predio reivindicado. En las
toria del Tribunal, porque a ella llega la Corte solicitudes de prueba del apoderado del actor ni
por razones distintas. siquiera aparece petición alguna respecto de es-
Al examinarse las pruebas allegadas al proce- crituras o títulos de dominio en relación con el
so, no se encuentra la comprobación legal del inmueble objeto de la controversia.
dominio del actor sobre el predio reivindicado Y el apoderado del actor, con desconocimiento
presupuesto fundamental de la acción reivindi~ del negocio que se le había confiado, incurre en
catoria, como atrás se expuso. el flagrante error de afirmar en sus alegatos de
En efecto: conclusión ante el Juzgado y el Tribunal que el
A la demanda se acompañaron sólo estos docu- Pbro. Zuluaga había adquirido el inmueble de
mentos: a) copia registrada de la escritura nú- que forma parte el lote discutido, por medio de la
mero 291 de 10 de abril de 1940 otorgada en la escritura cuya copia se acompañó a la demanda
Notaria Tercera del Circuito de Cali (fs. 1, 2, (f. 37, cuad. número 19; f. 9 v. cuad. número 59).
cuad. número 19); b) certificado expedido por Y en el mismo error incurrió el juez a que
el Registrador de Instrumentos Públicos y Pri- cuando expresa que al libelo de demanda se
vados del Circuito de Cali (fs. 3, 4, cuad. núme- acompañó copia de la escritura "en virtud de la
ro 19). cual el presbítero Zuluaga compró un lote de te-
 --~~~

JI lll IlJ) ]] <C ]] & lL B'Jt¡t¡J, 2.l .@~-~il~j

¡-reno al señor Jesús María Ramfrez H., lote que título debidamente registrado, y nada más. E
es el mismo a que contrae la demanda de rei- ninguna parte ha dicho la ley que para reivi
vindicación". (F. 45, cuad. número 19). dicar u obtener una declaración de propiedad, ~
Como es obvio, el mero certificado del Regis- necesario presentar título acreditado como suf,
trador de Instrumentos Públicos y Privados so- dente". (Casación, 12 de diciembre de 1940.
bre la tradición de la finca no constituye prueba J. número 1966, pág. 7:10).
suficiente de la propiedad. Tal documento sólo Por lo anterior. se concluye que en el juicio n
sirve para complementar en determinados casos se acreditó el dominio del reivindicante sobre e
los títulos controvertidos por las partes en la ac- predio disputado, y en consecuencia el fallo d
ción de dominio. instancia que dictara lR Corte tendría que absol
A este respecto ha dicho la Corte: ver al demandado de los cargos de la demanda
"Si la ley obliga al demandante a demostrar como lo hizo el Tribunal Superior de Cali co
que es dueño de la cosa que quiere reivindicar, base en consideraciones que la Sala ha rectifi
o sobre la cual solicita una declaración de pro- cado con fines jurisprudenciales.
piedad, cuando la acción trata o versa sobre in-
muebles ha de hacerlo presentando la prueba es-
pecífica correspondiente, no otra que la escritu-
ra púb:ica debidamente registrada -artículo 630 En mérito de las consideraciones anteriores, la
del C. J.- ya que eón ella y sólo con ella, acre- Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casación
dita que por ese medio legal -la tradición- ra- Civil, administrando justicia en nombre de la
dica en él la condición de dueño alegada en la República de Colombia y por autoridad de la
demanda. Una cosa es el título mismo, y otra la ley, RESUELVE:
suficiencia de él; y como es precisamente en una
acción de propiedad donde se controvierten o NO SE CASA la sentencia del Tribunal Supe-
di3cuten los títulos que aduzcan las partes, lo rior de Cali, de fecha 5 de marzo de 1955, dic-
que se hace en debate amplio, al demandante le tada en el presente juicio.
basta afirmar y demostrar su condición de dueño
presentando el título, y el demandado, si tiene Costas a cargo del recurrente.
otro antelado o posterior de mejores condiciones,
proceder a oponérselo al primero; en este caso, Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en !.a
sólo entonces, y si 21 dem3ndante quiere demos- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
trar que su título es legalmente el más atendi- al Tribunal de origen.
ble, puede acreditar su suficiencia para mayor
abundamiento y convicción. Al reivindicante le ManueR Barrera lP'arn·a - .JTosé IE!erntández Arr-
basta demostrar que es dueño de la cosa, y esa beláez - .JTcsé Jf. Gómez I&. - .lTUllllño ll"airllllo IDávli·
demostración se hace con la presentación de su lla. - !Ernesto Ml!llenll!llrro JLugo, Srio.
 ®S. 2JL00-2.ll4i! '3113

XCJEIPCKON IDJE IPIRJESCIRKIPCKON IDJE JLA ACCKON RJESOlLlUTORKA IDJE UN CON-

. TRATO

ll.- Illl<a eonfonnl!dacll con el ali'tic\Ullo 341] Las compradoras, por medio de su represen-
l!l!ell Código .lfudieial, la excepción peli'ento- tante legal, pagaron la suma de $ 2.850.00 por
ll'lia i!lle pli'escli'ipciól!ll puede proponeli'~e en cuenta del precio, quedando a deber $ 150.00, pa-
e\Ulalquiera de las instancias del juicio hasta gaderos dentro del término de un a5o contado a
Ha dtación para sentencia, de tal manera partir de la fecha de la escritura, más los inte-
<Qilllle, en la segunda instancia, puede cam- reses de esta suma a razón del 1% mensual. Para
bñall', poi' este aspecto, la situación pll'ocesall garantizar el pago se hipotecó la casa m3.teria de
contemplada en el fallo de primer grado. la compraventa en favor de la vendedora. El cré-
liiie aqui se infiere que, no alegada la prcs- dito no fue cancelado en el plazo estipu~ado.
criprión en la primera instancia, el fallo que Muerta Domitila V. de Jiménez, se adjudicó
en. ésta se dicte, yenociéndola, es Hegal; no el crédito a sus herederos: Mercedes, Carmen y
a~íi eR de segunda instancia que lo confirme, Benjamín Jiménez en una sexta parte a cada uno
si en ésta aparece propuesta la ll'eferñda I!!X· y el 50 % del total al doctor Luis Enrique Ga-
~~:epcñón. lindo por cesión hecha por aquéllos en favor de
2. -Proponer una ·excepción es sñm¡Jie- éste.
mente expresar ei he~:ho o he~hos. que la lLa demanda.-Mercedes Jiménez V. de Jimé-
constituyen sin que pai'a el efecto se li'e- nez, Carmen Jiménez; Inés Jiménez de Calderón
qui!.eran fórmulas sacramentales. y Jorge Jiménez, en representación de la sucesión
de Benjamín Jiménez y Luis Enrique Galindo,
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación en demanda presentada al Juzgado 39 civil del
Civil.--Bogotá, diciembre nueve de mil nove- circuito de Bogotá el 18 de septiembre de 1951,
cientos cincuenta y. cinco. contra Mercedes y Leonor Valencia o Hurtado,
piden que se declare: a) resuelto el contrato de
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel) compraventa celebrado mediante la escritura pú-
blica número 2719 de la Notaría Segunda del
Se decide el recurso de casación interpuesto Circuito de Bogotá, de fecha indicada; b) que
por la parte demandante contra la sentencia del se ordene la cancelación de la mencionada escri
Tribunal Superior de Bogotá dictada en ~l juicio tura y del registro correspondiente; e) que se
de Mercedes Jiménez V. de Jiménez, Carmen disponga que el inmueble debe ser restituído pot·
Jiménez; Inés Jiménez de Calderón y Jorge Ji- las demandadas a la sucesión de Domitila V. de
ménez, éstos en representación de la sucesión de Jiménez, más los frutos naturales y civiles per-
Benjamín Jiménez y Luis Enrique Galindo con- cibidos por las compradoras desde la fecha del
tra Mercedes y Leonor Valencia o Hurtado, so- registro de la escritura; d) que se decreten las
bre· resolución de un contrato de compraventa prestaciones mutuas a que hubiere lugar, y e)
que se condene en costas a las demandadas.
Antecedentes Contestó la demanda el curador ad ll.item nom-
brado a las demandadas, quien se opuso a las
Por medio de escritura número 2719 otorgada peticiones de la demanda.
ante el Notario Segundo del Circuito de Bogotá, Dentro del término correspondiente para ale.
de fecha 17 de septiembre de 1930, Domitila V. gar de conclusión, las demandadas por medio df.l
de Jiménez vend~ó a las menores Mercedes y apoderado, propusieron las siguientes excepcio-
Leonor Hurta:lo o ·Valencia -representadas por nes perentorias:
su madre natural señora Virginia Hurtado- una a) Inexistencia de la obligación, por cuanto
casa situada en la calle 31 de esta ciudad y dis- Virginia Hurtado -madre de las compradoras-
tinguida actualmente con los números 6-81 y 6-83, fue quien se. obligó personalmente al pago del
por el valor de tres mil pesos ($ 3.000.00). crédito;
 b) Inexistencia de la condición resolutoria, demanda de que se confirme la sentencia de prí
por cuanto el precio se pagó en efectivo, siendo mera instancia por cua::lto el juez reconoció el he
así que el crédito se convirtió en una obligación cho patente de la prescripción, es una clara ale·
personal a cargo. de Virginia Hurtado con ga- gación de ésta, hecha en la oportunidad prescrit
rantía hipotecaria; por el artículo 341 del Código Judicial y en tér
e) Carencia de acción, y·a que como se trata de minos que, por lo reiterados dejan ver claramen
una obligación personal no es pertinente el ejer- te la intención del apoderado de la parte deman-
cicio de la acción resolutoria; dada que, en la solicitud para su reconocimiento
d) Nulidad de la hipoteca: 1Q porque -en cuan- no necesitaba usar de fórmulas sacramentales".
to garantía de un crédito personal- se consti- Por otra parte anota que "la parte demandan-
tuyó sobre un inmueble de distinto dueño y sin te en la audiencia y en el resumen de su inteX'-
el consentimiento de éste; 2Q porque, en caso de vención en ella, dice que la demanda presentada
haberse constituido para garantizar una obliga- por las compradoras por medio de apoderado
ción de las menores compradoras, no se obser- para que se declaren prescritas la acción ejecu-
varon las formalidades legales para tal efecto. tiva y la acción hipoteearia, reconocieron el cré-
El juez de primera instancia, en providencia dito y hubo una interrupción natural de la pres-
de 30 de octubre de 1953 estimó que "la acción cripción. Si ésta puede hacerse valer como acción
de cobro (ejecutiva y ordinaria) prescribió para y como excepción, sería un absurdo que la de-
los demandantes el día 17 de septiembre de 1951" manda con que se inicia la primera, en la cual
y que, por consiguiente, la acción resolutoria del necesariamente hay que mencionar tanto en la
contrato de compraventa estaba prescrita cuando parte petitoria como en los hechos el crédito o
se propuso la demanda. Negó, por lo tanto, las derecho de cuya acción se trata, constituyera un
peticiones de la demanda y absolvió a las deman- reconocimiznto expreso o tácito de la obligación,
dadas con costas a cargo de la parte demandante. pues la demanda de pr•escripción indica precisa-
Apelada la sentencia por los demandantes, el mente que se considera extinguida esa obligación
Tribunal Superior de Bogotá, en sentencia de 31 o crédito. Por manera que, no habiendo ocurri-
de marz::> de 1955, confirmó la de primera ins- do ninguna interrupción en la prescripción ale-
tancia, con la adición de declarar probada la ex- gada, debe declararse probada la excepción que
cepción de prescripción de la acción resolutoria ella entraña".
del contrato siUlb j¡.ntl!fce, con costas a cargo de los
apelantes. ILa casaa::ñóllll

Motñvos de la seniemoña acmsaullm.- Expone el El recurrente, con base en la causal primera,

sentenciador: formula varios cargos q·-te se examinarán en su
"En la primera instancia fueron alegadas las orden.
que denominó inexistencia de la obligación, in-
existencia de la condición reso:Cutoria, carencia de lP'ri.mero: violación del artículo 2513 del Códi-
acción y nulidad de la hipoteca. En la segunda go Civil que "resulta del hecho negativo pero pal-
instancia, el apoderado de las demandadas, den- pable de que las demandadas ni en la primera
tro del término de fijación del negocio en lista, ni en la segunda instancia propusieron y menos
presentó un escrito en que pide se confirme la aún alegaron la excepción de prescripción y sin
sentencia apelada y en lo pertinente dice: "en embargo el juez de primera instancia decretó de
razón de lo cual alego en la siguiente forma: el oficio la prescripción y el sentenciador de se-
señor jue·z del conocimiento falló a favor de mis gunda instancia confirmó tan ilegal sentencia in-
mandantes considerando el hecho patente de que curriendo en la misma violación de la ley":
la acción instaurada había prescrito". La Sala es-
tima que en los términos transcritos se ha ale- lLa Corte coxnsifl!l!!li'm:
gado la prescripción o extinción de la acción ins-
taurada, a la cual da preferencia en la conside- a) Que, en realidad, la sentencia de primer gra-
ración de las defensas propuestas". Después de do es flagrantemente ilegal, como lo observa el
referirse a otras manifestaciones del apoderado recurrente; basta anotar, a este respecto, que el
de la parte demandada, contenidas en escritos reconocimiento de oficio de la excepción de pres-
posteriores expresa: "Indudablemente la repetida cripción implica un absoluto desconocimiento ds
 715

uy claras disposiciones legales como son las de demandadas personalmente y por medio de apo-
os .artículos 2513 del Código Civil y 343 del Có- derado legalmente constituido, confesión que es
go Judicial. plena prueba de acuerdo con las citadas dispo-
b) Que de conformidad con el artículo 341 del siciones legales.
ódigo Judicial, la excepción perentoria de pres- Acerca de lo cual basta anotar que las dispo-
cripción puede proponerse en cua:quiera de las siciones legales citadas por el recurrente no tie-
instancias del juicio hasta la citación para sen- nen el carácter de disposiciones sustantivas en
tencia, de tal manera que, en la segunda instan- el sentido que a esta calificación da ·el artículo
cia, puede cambiar, por este aspecto, la situación 520 del Código Judicial, según doctrina constante
procesal contemplada en el fallo de primer gra- de esta corporación. No cita el recurrente como
do. De aquí es infiere que, no alegada la pres- infringidas,· disposiciones lega:es que consagren
cripción en la primera instancia, el fallo que en o establezcan el dere::ho qN.e considera vulnerado
ésta se dicte, reconociéndo1a, es ilegal; no así el por el fallo. En tales condiciones el cargo resulta
de segunda instancia que .lo confirme, si en ésta improcedente.
aparece propuesta la referida excepción.
'l!'ercero: violación de los artículos 1546 y 1930
e) Que en el caso de que se trata el sentencia- del Código Civil "por aplicación indebida o in-
dor, en el fallo acusado, claramente advierte que terpretación errónea". Considera el recurrente
la excepción de prescripción debe alegarse, de tal que la acción ordinaria consagrada en tale.:; dis-
suerte que no desconoce la <;!cetrina consagrada posiciones prescribe en treinta años y no en vein-
en los artículos 2513 del Código Civil y 343 del te años como lo dice el Tribunal.
Código Judicial. Declara probada tal excepción
por considerar que fue propuesta en la segunda En lo cual yerra el recurrente ya que al res-
instancia, lo cual deduce de expresiones conte- pe2to es perfectamente clara la disposición del
nidas en escritos presentados por el apoderado artículo 2536 del Código Civil que dice: "la ac-
de la parte demandada. ción ejecutiva se prescribe por diez años y la or-
dinaria por veinte. La acción ejecutiva se con-
d) Que en consecuencia, la sentencia recurrida vierte en ordinaria por el lapso de diez años y
no violo directamente las disposiciones legales convertida en ordinaria durará solamente otros
que se han citado ya que, como se ha dicho, no diez". No hay disposición legal alguna que se-
niega ni desconoce la doctrina en ellas consa- ñale en treinta años el término para la prescrip-
grada; la violación, de existir, sería indirecta, es ción de la acción resolutoria.
decir proveniente de errores cometidos por el
sentenciador en la apreciación de los escritos ***
presentados por la parte demandada, siendo de
advertir que el fallo no aparece acusado por este En mérito de las consideraciones expuestas, la
extremo. Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci-
vil, administrando justicia en nombre de la Re-
e) Que, aun cuando lo dicho es suficiente para pública y por autoridad de la ley, NO CASA la
desechar el cargo, puede agregarse que no se en- sentencia recurrida.
cuentra error en la apreciación que hace "el Tri-
bunal de las manifestaciones consignadas en los Costas a cargo del recurrente.
referidos escritos, comoquiera que proponer una
excepción es simplemente expresar el hecho o Pu blíquese, notifíquese, ·cópiese, imértese en la
hechos que la constituyen sin que para el efecto GACETA JUDICIAL y devuélvase al Tribunal de
se requieran fórmulas sacramentales como lo ex- origen.
presa el fallo recurrido y como ya lo había di-
cho esta corporación· en anteriores ocasiones; y
f) Que por lo expuesto no se acoge el cargo. Alberto Zuieta Angel - lignacio Gómez !Posse.

Segundo: violación de los artículos 606 y 607 Agust~n Góme:;; !P:rada-lLuis lF. lLato:rYe '[J.-.VoYga
del Código Judicial, proveniente de falta de apre-
ciación de la prueba de confesión hecha por las Soto Soto, Of. Mayor.
 .
_..,_, .
''-'

ACCJION IDE SJIMUJLACJION

l&~c1iililica«l!a l!a doctrma illl1ll1! poroia Ha- sentación de su hijo Fernando Faustino Maldo-
mall'Se illle la simullmclióllll-TillUllKillllalll, ll'es\llli~m !1\Wn nado, en demanda presentada al Juzgado prime-
mucho más dall'o I!Jl!ll<e, all ll'<econoee:rse la efi- ro civil del circuito de Cali contra Luis F. Ro-
cmiC!a elllltli"e lms Jl)all'~es de \lllllll ~~:onvenio se- dríguez y Efigenia Collazos de Varela, pide que
IC!i'e~o, no se lle Jíll!llillllle i!llarr a <ás~e efe<tltos ICO!lll- previos los trámites de un juicio ordinario, se
tr<·m tercell'OS i!lle llli!llena !fe ]l1or«¡:ue a ello se hagan las siguientes declaraciones:
opone no lllllisplllesto en ~!!ll ali'timnlo ll766 de!
Código Civiill; s~bll'e este Jí11l!1lll~o so!lll ll111l!meli'o- "lF'A"imell'a.-Que las compraventas consignadas
sas llas i!llecisiox::es i!l!e es~a coll']llloll'aciián, con- en las esCrituras públic<:s números 794 de 15 de
i<Dll'me a !as c1:11alles tales ~ercerus pMelllen marzo de 1946 y 2859 de 24 (sic) de septiembre
attenel!'s<e a la a]lllall'iencim qMe Jl)lllll'!ll. ell<Ds li"e· de 1946 ambas de la Notaría 11). (sic) de este cir-
Sll!lta del ado j)l)Úlllllllico. cuito, son nulas de nulidad absoluta por causa
de simulación.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
CiviL-Bogotá, diciembre nueve de mil nove- "§egumla-Consecuencialmente, que deben can-
cientos cincuenta y cinco. celarse los registros de las escrituras cuya nuli-
dad se declara.
(Magistrado Ponente: Dr. Alberto Zuleta Angel)
"'ll'ercera.-Que los bi•~nes consistentes en tres
Se decide el recurso de casación interpuesto casas de habitación, ubicadas en esta ciudad en
por la parte demandante contra la sentencia dic- el cruce de la Avenida Uribe con la calle 21,
tada por el Tribunal Superior de Cali en el jui- contiguas o adyacentes, marcadas sus puertas de
cio de Faustino Fernando Maldonado, en repre- entrada por la Avenida Uribe con los númex-os
sentación de la sucesión de Fernando Maldonado 21-1; 21-3; 21-7; 21-11; 21-17; 21-21 y 21-25 con
H., contra Luis F. Rodríguez y Efigenia Collazos su correspondiente terreno cuya área superficia-
de Varela, sobre simulación de unos contratos de ria es de 558 metros cuadrados con 50 centíme-
compraventa. tros cuadrados, casas previstas de instalaciones
de agua, luz y sanitarios, alinderadas en conjun-
to así: ... (aquí los linderos), pertenecían a Fer-
nando Maldonado, han pertenecido al mismo y
LOS CONTRATOS.-lFell'nallulo MiaUdonado lB!., pertenecen actualmente a la sucesión ilíquida de
por medio de escritura pública número 794 de 15 Fernando Maldonado, representada por su hijo
de marzo de 1946, otorgada ante el Notario Se- natural.
gundo del Circuito de Cali, vendió a lLl.lliS IF'. Jito-
dll'igl!llez tres casas y un solar contiguo ubicados "Cuarta.-Que Efigenia Collazos, en su carác-
en Cali y comprendidos dentro de los linderos ter de actual poseedora, debe restituir a la su-
que en la escritura se especifican, por el valor cesión . de Fernando Maldonado, las propiedades
de $ 12.000.00. que se dejan especificadas en la declaración an-
terior, con todos sus frutos naturales y civiles
lLu.is lF. litmldguez, mediante escritura pública dentro de los tres siguiEmtcs (sic) a la ejecutoria
número 2859 del 20 de septiembre de 1946, otor- de la orden judicial.
gada ante el Notario Primero del Circuito de
Cali, vendió los mismos bienes a JEi'i.genia Co- "Quinta. - Que Efigenia Collazos está en la
ll~azos itlle Vall'eia, también por el valor de $ 12.000. obligación de purificar dichas propiedades de
todo gravamen que pueda afectarlas hasta la e~­
LA DEMANDA.- Lastenia Delgado en repre- trega a la parte actora.
 "§a:xta.-Quc si los demándados airontaxen la
litis, se les condene a las costas del juicio".
Sentencias de instancia.-El Juzgado, previa la lEn lo concerniente a !a acción llljerehtaoo:'' ...
tramitación correspondiente, absolvió a los de- ... Como se expresa en los hechos de la demanda
mandados, dispuso la cancelación de la inscrip- y en las correspondientes peticiones, la preten-
ción de la demanda y de la fianza constituída sión del actor se encamina a obtener la declara-
pata tal efecto por la parte demandante y con- ción de la nulidad absoluta de los contratos con-
denó a ésta en costas. tenidos en las escrituras públicas números 794,
Apelado el fallo para ante el Tribunal Supe- de 15 de marzo de 1946 y 2859, de 24 (sic) de
rior Superior de Cali, éste, resolvió: septiembre del mismo año, ambas otorgadas en
~a. }'C-
la Notaría 1a (sic) del Circuito de Cali, por con-
"19 Declárase que el contrato de compraven- siderar que son ficticias las compraventas con-
ta, consignado en la escritura pública número tenidas en aquellos instrumentos, bajo el concep-
794, de 15 de marzo de 1946, pasada en la Nota- to de que no hubo ánimo de vender por parte de
ría Segunda de Cali, está afectado de simulación Jos respectivos vendedores, ni ánimo de comprar
absoluta y encubre un encargo de confianza, por por parte de los correspondientes compradores
medio del cual el señor Fernando Maldonado H., de los inmuebles a que se refiere la demanda ... ,·
ya fallecido, le entregó fiduciariamente al señor
Luis F. Rodríguez, los bienes que trata el pre- lEn lo referente a la compra celebrada entl!'l!l
sente juicio, para que mantuviera ostensiblemen- lFernando Ma!donado l!ll. y Luis lF. lltodiríguez:
te el dominio en su poder y se los devolviera " ... si el señor Luis F. Rodríguez al contestar la
luégo, en consecuencia. Declárase asimismo que demanda que se le ha instaurado a nombre de la
el dominio de tales bienes corresponde hoy a la sucesión del señor Fernando Maldonado H., con-
·sucesión del expresado señor Fernando Maldo- fesó ser ciertos los hechos de simulación que se
nado H., por muerte de éste y como consecuen- atribuyen a la compraventa contenida en la es-
cia de no haber salido válidamente del patri- critura pública número 794, de 15 de marzo de
monio del citado causante. - 2? En ejecución 1946, pasada en la Notaría Segunda de Cali, tal
del verdadero contrato antes reconocido, el se- manifestación debe producir todos sus efectos,
ñor Luis F. Rodríguez está obligado a devolver entre otros la declaración de simulación absoluta
a la sucesión del señor Fernando Maldonado H., del contrato en ella consignado. El Tribunal, por
representada por su hijo natural, el menor Faus- consiguiente, rechaza la tesis de la falta de efi-
tino Fernando Maldonado, demandante, dentro cacia de la confesión judicial de que se trata,
de (3) tres días, contados a partir de la ejecuto- pues si bien es cierto que el señor Rodríguez la
ria de esta sentencia, y junto con sus frutos ci- hizo cuando ya no era dueño de los inmuebles,
viles y naturales contados a partir de la notifi- la aceptación de la simulación es un hecho que
cación de esta demanda, los bienes materia del lo compromete no sólo ante el causahabiente del
pleito, a saber:. . . (aquí los bienes con sus co- señor Maldonado H., sino también con ~especto
rrespondientes linderos). - 39 Se ordena tomar a la señora Collazos de Varela, cuyos derechos
nota de esta providencia al margen de la escri- se han desconocido en la confesión. El perjuicio
tura pública número 794, de 15 de marzo de 1946, de que trata el artículo. 604 del Código Judicial
pasada en la Notaría Segunda de ~ali, y en el no puede circunscribirse a la simple incidencia
correspondiente registro de tal instrumento .... de la confesión sobre el actual propietario de los
4? No hay lugar a ordenar la cancelación del inmuebles comprendidos en la demanda, pues
registro de la escritura pública número 2859, de aquél puede resultar de distintos factores, entre
24 (sic) de septiembre de 1946, pasada en la No- otros, de la restitución del precio convenido en
taría Primera de Cali, ni a decretar ninguna de la compraventa o de las indemnizaciones a que
las súplicas relacionadas con la señora Efigenia pueden tener derecho las personas de los contra-
Collazos, a quien se absuelve, en consecuencia, tantes ... ".
de todos los cargos que contra ella se han for-
mulado. - 59 Ordénase la cancelación de la ins- I<:n lo que res}lecta a la compraventa celebrada
cripción de la demanda y de la fianza constituí· entre Luis F. Rodríguez y JEfigenia Collazos de .
da por el demandante. - 69 No hay lugar a la . Vareta: "De que haya de reconocerse la simula-
condenación- de costas en la presente instancia". ción comentada anteriormente no se infiere que
ella determina la del contrato contenido en la
escritura pública número 2859, de 20 de septiem-
bre de 1946 pasada en la Notaría Primera de Cali, El recurrente, invocando la causal primera
pues son diferentes las consecuencias según se acusa el fallo:
trate de esta acción o de la nulidad judicialmen-
te pronunciada". Y agrega más adelante: " .... ll"rimeli'o: por violación directa de los artícu!os
tampoco vale esgrimir contra la señora Collazos 946, 950 y 952 del Código Civil, por cuanto el
de Varela la segunda confesión del señor Luis tJ:ibunal declara que el contrato celebrado en-
F. Rodríguez cuando aceptó ser ficticio o simu- tre Fernando Maldonado H. y Luis F. Rodríguez
lado el contrato contenido en 1;:¡ escritura públi- está afectado de simulación absoluta y que en
ca número 2859, de 20 de septiembre de 1946, consecuencia los bienes materia de la compra-
otorgada en la Notaría Primera de Cali, como lo venta pertenecen a la sucesión de aquél, a pesar
comprueba el siguiente somero análisis: Es ver- de lo. cual niega a ésta la acción reivindicatoria
dad que en la declaración de que se trata el ena- contra la actual poseedora de los bienes.
jenante Rodríguez declara ser ciertos los hechos
pertinentes de la demanda, pero también lo es Segullldo: por violación del articulo 18'?1 de]
que la compradora ha negado insistentemente Código Civil "por haber dado a la escritura nú-
dicho extremo, para afirmar en contrario la rea- mero 2859 del 24 (sic) de septiembre de 1946 un
lidad de la transferencia y la buena fe de la ad- valor probatorio que no tiene"; esta escritura
quisición. La confesión que alguno hiciere en contiene una venta de cosa ajena que no perju-
juicio, relati.va a un hecho personal de la misma dica los derechos del verdarero dueño.
parte, produce plena fe contra ella, dice el ar-
tículo 1769 del C. Civil, y ello es aplicable al se- 'Jl'erceli'o: por violación del artículo 752 del Có-
ñor Luis F. Rodríguez para que soporte las con- digo Civil por error de derecho en que incurre el
secuencias inherentes a la suya; pero de allí, a tribunal resultante "de considerar que el regis-
que tal declaración pudiera perjudicar a la com- tro de la escritura pública número 2859 del 2~
pradora Efigenia Collazos de. Varela, hay una (sic) de septiembre de 1940, por medio de la cual
distancia inconmensurable: Nadie puede confe- Luis F. Rodríguez vendió eosa ajena a la señora
sar por otro como no se trate del fenómeno de Efigenia Collazos, P.s válido y cumplió su misión
representación legal o judicial, es consecuencia de transferir al adquirente el dominio de los bie-
ineludible del artículo 1769 del C. Civil, en armo- nes de que trata la escritura".
nía con el artículo 604 del C. Judicial, comoquie-
ra que la confesión debe referirse a un hecho Cuall:"to: por violación del artículo 1748 del Có-
personal que implique algún perjuicio para quien digo Civil, por cuanto habiendo declarado el tri-
la hace; luego no puede tomarse como tal la que bunal que el contrato de compraventa celebrado
pretenda subrogar la voluntad de un contratan- entre Fernando Maldonado H. y Luis F. Rodrí-
te, no sólo por el aspecto antes indicado, sino guez es simulado, "la absolución de la señora Co-
porque se trataría de desvirtuar unilateralmente llazos lleva consigo la violación del artículo 1748
las declaraciones contenidas en un instrumento del C. C.", porque impide el ejercicio de la ac-
público, contra la fe que les otorga el artículo ción reivindicatoria contra la mencionada señora.
1759 del C. Civil". Después de citar el.fallo de la
Corte de 7 de noviembre de 1953, concluye: "Por !La Coll'te consñrllerm:
último, y en lo concerniente a la buena fe con
que se presenta la demandada lfigenia Collazos a) Que la sentencia recurrida declara simula-
de Varela, el Tribunal tiene que reconocer que do el contrato que consta en la escritura pública
m el actor en su libelo, ni ninguna de las prue- número '?94 de 1946, otorgada en la Notaría Se-
bas producidas en ambas instancias asignan a gunda de Cali, declaración que se funda en la
dicha señóra participación alguna en la simula- confesión de quien en tal escritura aparece como
ción de la compraventa anterior a su título, ni comprador;
aún el simple conocimiento de los vicios de la b) Que la misma sentencia se abstiene de de-
negociación en referencia". clarar simulado el contrato de compraventa con-
signado en la escritura pública número 2859 de
1946 de la Notaría Primera de Cali y que para
Nos. 2.160-2.161 .9 ID l!D 11 <D D !'>O••

obrar asi se basa en la obvia consideración de manera los terceros quedarían sujetos a la bue-
que la referida confesión sólo puede perjudicar na o mala fe de sus antecesores en el dominio, y
a quien la hizo y en ningún caso a un tercero; el derecho de propiedad sería falseado por su
base, pues bastaría la connivencia de cualquiera
e) Que el sentenciador, al declarar simulado con el comprador y el vendedor de una cosa para
el contrato que aparece en la citada escritura 794 _anular por simulación el contrato de venta, a
de 1946, aplica la disposición del artículo 1766 del fin de obtener la reivindicación contra el tercer
Código Civil, conforme a la cual las contra-esti- poseedor o para privarlo de sus derechos de due-
pulaciones producen efecto entre las partes pero ño"; y segundo: que, rectificada la doctrina que
son inoponibles a terceros; podría llamarse de. la simulación-nulidad, resul-
ta aun mucho más claro que, al reconocerse la
d) Que, en el caso a que se refiere el juicio, eficacia entre las partes de un convenio secreto,
el sentenciador considera que, de acuerdo con el no se le puede dar a éste efectos contra terceros
citado artículo 1766 del Código Civil, Efigenia de buena fe porque a ello se opone lo dispuesto
Collazos es tercero de buena fe contra el cual en el artículo 1766 del Código Civil; sobre este
no produce efecto la declaración de simulación punto son numerosas las decisiones de esta cor-
del contrato que aparece en la escritura 794 de poración, conforme a las cuales tales terceros
1946, conceptos fundamentales del fallo no com- pueden atenerse a la apariencia que para ellos
batidos por el recurrente y que, por tanto, sub- resulta del acto público.
sisten en casación; al respecto se anota que en el
recurso no se encuentra ninguna acusación por f) Que, en consecuencia, el fallo recurrido está
quebrantamiento de la mencionada disposición de acuerdo con la doctrina consagrada en el ar-
legal. tículo 1766 del Código Civil y no quebranta, por
tanto, las disposiciones legales invocadas por el
e) Que, al denegar el tribunal las peticiones recurrente.
de la demanda referentes a Efigenia Collazos de
Varela, se funda en doctrina constante de esta
corporación. Al respecto se observa: pJrimero:
que, como es bien sabido, hasta el año de 1935, En mérito de las consideraciones anteriores la
vio la Corte en la simulación un motivo de nuli- Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Ci-
dad absoluta, a pesar de lo cual se abtuvo de vil, administrando justicia en nombre de la Re-
aplicar el artículo 1748 del Código Civil aten- pública y por autoridad de la ley, NO CASA la
diendo de esta manera a la buena fe de terceros sentencia recurrida.
poseedores; así, en fallo de 16 de febrero de 1926,
expresó: "las sentenéias de nulidad por simula- Costas a cargo del recurrente.
ción, esto es, fundadas en que no es verdadero
lo que aparece estipulado voluntariamente ·por Publíquese. notifíquese, cópiese, insértese en la
los otOrgantes en una escritura pública, senten- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
cias que afectan a las partes que intervinieron al tribunal de origen.
en el contrato, no tienen alcance contra terceros
de buena fe. Así lo ha reconocido la jurispruden-
cia de esta Corte en varias sentencias, interpre- Alberto Zuleta Angel - l!gnacio Gómez l!'osse.
tando correctamente la ley y garantizando con Agustín Gómez l!'rada-ILuis lF. !Latorre lU.-.JTor-
el!IJ la seguridad d~ las transacciones; de otra ge Soto Soto, Of. Mayor.

<
 NI!Jl §lE NJECJE§TI'JT'A JEJL CONSJEN'll'nMRIEN'li'O DJE JLA M1UJJEJR JP ARA JLA lENAJlENA"
CITON QUJE JEJL MAJRITDO l:l[AGA DJE IUJE NJES DJE lLA SOCITJEDAJDI CONYUGAJL lllLIT"
QUJIDA, AIDQ1UITJRllDOS CON AN'li'lEJRITORll DAD A JLA VllGENCl!A DlE JLA JLJEY 2§
IDJE 1932

ll.-IEl!ll iOI~li'a ~¡piOica JlliUl!illlo consi.llll!l!i'arse ill{Ue consentimiento (]le la mllll.jl!lll' )llla:ra llm ¡¡¡na~~e­
¡¡¡ali':a Ros billlnes de llas socñedai!lles conyuga- llllación que el marñdlo llnaga d~e talles lbliel!lles.
lles i[I!JlUl!illllas, lll!Me exñstñell'alll con antedori!.- 2.---'lLa excepción sunpo:me ((Jl'ille JlliOll' s'!ll viR'-
«ll.mllll all Jlq lllle <enero de ll933, fillcha ñnician de t11llcll extintiva llegue a seJr i.l!lleiii.ca:>o k accfióllll
vliglllnda ¡¡¡ara na Rey 28 rlle 193:1:, l!lra indis· deducida <en jll!i.cño. lP'er<01 cuamitll<01 llm &ccftóllll
Jllll!llll!.sabll!l a llm valiiidez de Ros actos itllispositñ- <elll!. síi mñsma no tiene existelfficim, JlliOlr rnms·
ViOIS llll11llill ios cóH?.yMges de consuno ios celle- traccñón illle materña [J!espall.'e~e ~en cam]lllo
llmu·m, COllltiliOI CCllllSeC'!!lelll!.cfta de lla capacftdaclJ dol!lllle l!a excepctólffi :pl!llilllñes~e adUllall'. ID~e lll!lloi!llo
Jllllena Ii'econodrllm a nm mujeR' l!lD el nnevo ((J!Ue, junridñcam~el!ll~e. c1!llamrl!o J?alltalffi llas col!ll-
!l'égiml!ll!ll d<e llliieJDes <en el mmdrñmoni<01. IEqw- illlñciones de ·la a<ecióllll, a:Jll !Ml~Oll' call'<e<C:e «lla:J ~ñ­
Jlllarados mariiillo y mufeL.", y, con llos mismos tulaJrirllad y <el «ll.emlm¡¡Jlado «ll:elble Sl!lll" alblsUllell-
«ll.ere~Jll!os y EJ!l'eli."r<!llgativas, copaJrtí.cñp<es dill to auniiJlue no lllaya Jl»ll'illiJlllllll!lSOO exc~¡p:<Ci.IÍ>n i!ll~e
Ros Melltes si01cia1es, eli'a alta Jllensall", como no ninguna ciase. X la misma situacilóllll se C<Oilll·
<es~ima <ell ll"l!lC1ll!Ii'll"enie, IIJlMI!l supll"i.mñrll<01s como tempna cuando nas l!lXCI!lJlllcfron~es llllO ~~l!lnl!ll!ll
ii1lll<ell"Olll!. ll<l)s JllliOidell"es absollll~os «ll.ell va1rón pa1ra mérito: talio ei!J111llivale, cñ<ell'tamellll~e, m ((Jl1llle l!llO
dñspol!llell' del pa(i;rim<!llllli.<OI comÚll11 illle los cón- lll.U!bñeEam sido ilnlvocaiillas jamils.
yuges, He estaba velllado en lo sucesivo an
marido enajena>:', sin Ha :ll«J!Ulliescencña de Slll Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
l!1lllUlljer, nos l'oliel!lles ganan~ñanes dl!l nas socñe- Civil. -Bogotá, diciembre doce de mil nove-
«ll.ad<es conyUllganes Jllll'eexistel!ll~es l!l iiliíq11lliabs, cientos cincuenta y cinco.
ya ba~<01 en ñmpelrio illlei ~estmhxto matll"i.moruall
ll'dm.·matoJrñiOI dei <Código <Cñvi.ll. (Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
.&sñ no sostuvo na CoJrt~e :ellil ll'epeUIIl!os iia- Arbeláez)
llllos. lP'ero <ell aJrtñc11ll!o ll.9 y uñ.niclll de la ley
mterp1retatñva, ~!l de llS48, en~em:lli6 a¡¡Ulle por Por escritura pública número 53, de 22 de fe-
vñll'tUllilll itlle !a !Ley 28 {]le ll932 llllG quedaron brero de 1935, otorgada en la Notaría 1~ de Ba-
i!l:Jimn<eutas nas sq¡:ci.e«llades co:nyugmTies pJreexñs- rranquilla, Rafael Tafur Guerrero vendió, con
~<elll!.tes, y ~1llle Ras llllO lñqtuilll!adas o ~ue no se pacto de retroventa, a María Mendoza de Sánchez
lliquiden Jlllll.'ovi!s~onallm~el!ll1e, han segUllid<OI y cuatro solares ubicados en la misma ciudad de
si!guellil bajo ~en TI'églimel!ll civill aJznt~edoll', en Barranquilla, adquiridos por escrituras 1214 de
euan~·o m nos bi:emes adqui.ll"idos JliOll' Ras di- 19 de diciembre de 1934, Notaría 3~, 916 de 29 de
elllas· socñedaltlles antes de! Jl.q llll~e 1!lll1ero de junio de 1931, Notaría 21)., 52 de la misma fecha
Jl933. !Lo cual ]l)Oll' m<l)do chuo y perentmri<01, 22 de febrero de 1935, todas del expresado Cir-
si.gnUi.cm iij'ille en confoJrmhll.ad con lla ney an- cuito, y por la diligencia de remate voluntario
~ñg11lla y según no dicho pm.- ell. art!cuio 1808 verificado ante el Juez 3•1 del propio Circuito de
alleH <Código Cñvñll "el mall.'iic1o es, Jrespecto de Barranquilla el 8 de septiembre de 1932.
terceros, dueño de ~os bienes sociales, como Rosina del Vecchio, casada en 25 de junio de
si! ennos y stlls bñe:mes Jlll'Opios formasen un 1928 con Tafur Guerrero, instauró demanda con-
miismo patdmoniio", respect<01 (]le ios adqui· tra María Mendoza de Sánchez p:~ra suplicar la
Jl'ilólos Jlll31i' las SOcBI!ldadl!ls eonyug:des allÍllll iH- nulidad absoluta de la dicha compraventa, la res-
\l1jUllllWls y a¡¡Ulle ¡plre<exñsti.~eral!ll cllll.an;Jto elll 19 de titución de los respectivos inmuebles a la socie-
ene~ro de llS33 en~R"ó a regliir la Ley 28 de dad conyugal, y el pago de las costas.
> ll~3~. lEn a:onsecí!1JI!lllllcfim, ~es innecesario e~ Tramitado el negocio en primera instancia, con
Noo. 2.ll<lJ!D-2.11®1 :721

fecha 28 de junio de 1954 el Juez del conocimien- de bienes en· el matrimonio· aquella· prerrogativa
to, 49 Civil del Circuito de Barranquilla, desató del marido y quedar la sociedad con dos jefes y
la controversia en forma absolutoria, por consi- dos administradores, es indispensable, en su sen-
derar prescrita la acción, y no condenó en costas. tir, el concurso de los mismos para celebrar vá-
Por apelación de ambas partes se surtió el se- lidamente los negocios de disposición de bienes
gundo grado del proceso, hasta concluir con el sociales.
fallo proferido en 19 de abril de 1955 por el Tri- Considera así el recurrente que en el año de
bunal Superior de aquel Distrito Judicial, cuya 1935, cuando Tafur Guerrero transfirió a título
resolución dice: de venta en favor de María Mendozá de Sánchez
los inmuebles de que se trata, ya había dejado
"lPrimeJro.-Decláranse no probadas las excep- de ser el único jefe y administrador de la socie-
ciones perentorias de ilegitimidad de la persone- dad conyugal: "por lo tanto -agrega- para ha-
ría sustantiva del demandante, de prescripción ber podido vender esos bienes necesitaba del con-
de la acción y de petición de modo indebido, pro- sentimiento de su esposa, motivos por los cuales
puestas por el demandado. existe en ese contrato una causa ilícita, estable-
ciéndose así la venta de cosa ajena que se des-
"Segundo.-No es el caso de hacer las decla- prende de lo dispuesto en el artículo 1871 ibí-
raciones impetradas en la demanda. dem, que a la Jetra dice: 'La venta de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de
'"JreJrcero.-Ofíciese al señor Registrador de Ins- la cosa vendida, mientras no se extingan por el
trementos Públicos y Privados de este Circuito, lapso de tiempo'".
en el sentido de ordenarle que cancele la inscrip- Hace en seguida consideraciones en el sentido
ción de la demanda, inscripción que debió haber de que la venta de cosa ajena sólo es valedera
hecho en cumplimiento de lo que había sido de- cuando se ratifica por el dueño; alude a doctrina
cidido por el Juzgado 49 Civil del Circuito. de la Corte sobre interpretación de las leyes, ya
que "conforme a la Ley 68 de 1946 no se puede
·"CuaJrto.-Costas a cargo de la parte deman- considerar ya, como en múltiples fallos lo enten-
dante vencida. dió la Corte, que por haber perdido el marido
"Queda en los términos anteriores reformada desde el 19 de enero de 1933 el carácter de jefe
la sentencia proferida en este juicio el 28 de ju- de la sociedad conyugal, y por tanto, el de due-
nio de 1954 por el Juzgado 49 Civil del Circuito". ño exclusivo ante terceros de los bienes sociales,
La parte demandante interpuso el recurso de perdió también de manera lógica y necesaria sus
casación, y ha invocado las causales ¡a y 21!- del antiguas facultades dispositivas sobre el coniun-
artículo 520 del Código Judicial. to de los bienes de la antigua sociedad conyugal,
los cuales vinieron así a quedar, por el fenóme-
Para sustentar la primera causal, alega el re- no de la aparición de otro jefe, con iguales fa-
currente violación directa de los artículos 1774, cu'tades a las del marido, baio el imperio simul-
1781, numeral 5Q, y 1871 del Código Civil, y erró- táneo de los dos cónyuges. El legislador de 1946
nea interpretación del artículo lo de la Ley 68 de ha cambiado esa doctrina, con facultades sufi-
1946, "lo mismo -dice- que los artículos per- cientes para hacerlo, en razón de que la interpre-
tinentes de la Ley 28 de 1932". tación legislativa de las leyes es la que fija con
En referencia al artículo 1774, admite que por autoridad definitiva su alcance verdadero". Y re-
ser el marido administrador y jefe de la socie- mata el cargo así:
dad conyugal, estaba capacitado para disponer "Según manifestación hecha al principiar este
libremente de los bienes sociales, sin que por esa alegato, el Tribunal Superior de Barranquilla
causa hubiese lugar a la nulidad de los contra- violó directamente el numeral 59 del artículo
tos ·ni a la restitución en provecho de la sociedad 1781 que a la letra dice: 'El haber de la sociedad
conyugal de los objetos enajenados por el mari- conyugal se compone. . . 5? De todos los bienes
do. Pero que al entrar a regir la Ley 28 de. 1932, que cualesquiera de los cónyuges adquiera du-
se hizo necesarja la intervención de ambos cón- rante el matrimonio a título oneroso'. Sostenien-
yuges para enajenar los bienes de pertenencia do íntim~mente la existencia de la sociedad con-
dra .las sociedades conyugales entonces existentes, yugal formada por los esposos Tafur Guerrero y
porque al desaparecer dentro del nuevo régimen del Vecchio, es de rigor aceptar que ~odas los

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bienes adquiridos dentro del matrimonio a título rio del estatuto matrimonial refol."matorio del
oneroso por el cónyuge Rafael Tafur Guerrero Código Civil.
pertenecen al haber social. Sea que hubieren sido Así lo sostuvo la Corte en repetidos fallos. Pero
adquiridos antes del 19 de enero de 1933 o des- el artículo primero y único de la Ley interpre-
pués, los bienes se denominan gananciales y por tativa, 68· de 1946, entend:.ó que por virtud de la
lo consiguiente, si se hubieran vendido antes de Ley 28 de 1932 no quedaron disueltas las socie-
la Ley 28 de 1932, se justificaría su legalidad, dades conyugales preexistentes, y que las no li-
porque en esa época el marido era el adminis- quidadas o que no se liquiden provisionalmente,
trador de la sociedad conyugal y disponía de los han seguido y siguen bajo el régimen civil ante-
bienes como si fueran suyos propios. Pero a par- rior, en cuanto a los bienes adquiridos por las di-
tir de la vigencia de la Ley 28 de 1932, interpre- chas sociedades antes del 19 de enero de 1933. Lo
tada por la Ley 68 de 1946, al perder el marido cual, por modo claro y perentorio, significa que
el derecho de único administrador y jefe, para en conformidad con la ley antigua y según lo
vender bienes gananciales se requiere la volun- dicho por el artículo 1806 del Código Civil "el
tad y consentimiento de ambos cónyuges para su marido es, respecto de terceros, duefío de los
disposición. Y como el Tribunal Superior de Ba- bienes sociales, como si ellos y sus bienes pro-
rranquilla dijo en su sentencia que los bienes da- pios formasen un mismo patrimonio", respecto .
dos en venta por el doctor Tafur Guerrero es- de los adquiridos por las sociedades conyugales
taba ajustado (sic) a la ley, y vemos que ellos aún ilíquidas y que preexistieran cuando en 19
fueron sacados de la sociedad conyugal sin liqui- de enero de 1933 entró a regir la Ley 28 de 1932.
dación para venderlos; el Tribunal violó en for- En consecuencia, es innecesario el consentimien-
ma directa el artículo 1871, al permitir que se to de la mujer para la enajenación que el ma-
deje en vigor el contrato de venta con pacto de rido haga de tales bienes, caso en el cual se en-
retroventa celebrado con la señora María Men- cuentran los que ingresaron a la sociedad con-
doza de Sánchez en su calidad ·de único dueño de yugal Tafur Guerrero-dei Vecchio por la escri-
esos bienes". tura 916 de 29 de junio de 1931 y el acta de re-
mate del 8 de septiembre de 1932.
§e considera:
Cuanto a los que figuran adquiridos por Tafur
Queda planteada en derecho la cuestión con- Guerrero dentro del nuevo régimen patrimonial
ducente a saber si a tiempo de la escritura 53, de la sociedad conyugal, o sea los que aparecen
de 22 de febrero de 1935, el marido Tafur Gue- como objeto de las escrituras 1214 de 19 de di-
rrero tenía la libre disposición sobre los bienes ciembre de 1934 y 52 de 22 de febrero de 1935,
que fueron objeto de la venta a María Mendoza no hay duda de que el cónyuge tiene plenos po-
de Sánchez. deres dispositivos frente a terceros y, por consi-
En otra época pudo considerarse que para los guie11te, es del propio modo eficaz la enajenación
bienes de las sociedades conyugales ilíquidas, que el marido por sí solo efectúa. ·
que existieran con anterioridad al 19 de enero Estuvo, pues, en lo cierto el sentenciador al
de 1933, fecha inicial de vigencia para la Ley 28 considerar inexistentes en el juicio las condicio-
de 1932, era indispensable a la validez de los ac- nes de la acción, como causa del fallo absoluto-
tos dispositivos que los cónyuges de consuno los rio. Por lo mismo, el cargo no puede prosperar.
celebraran, como consecuencia de la capacidad
plena reconocida a la mujer en el nuevo régimen En apoyo de la causal 21!- se hacen varias ale-
de bienes en el matrimonio. Equiparados marido gaciones, y el cargo concreto parece ser el que
y mujer, con los mismos derechos y prerrogati- se lee en estos párrafos del escrito del recurrente:
vas, copartícipes de los bienes ·sociales, era de "El H. Tribunal, después de haber manifestado
pensar, como lo estima el recurrente, que supri- en la parte motiva de la sentencia, que sí existe
midos como fueron los poderes absolutos del va- sociedad conyugal, que mi poderdante tiene per-
rón para disponer del patrimonio común de los sonería para haber demandado, que no hay lu-
cónyuges, le estaba vedado en lo sucesivo al ma- gar a la prescripción de la acción y de petición
:rido enajenar, sin la aquiescencia de su mujer, de modo indebido (sic), y que la nulidad abso-.
los bienes gananciales de las sociedades conyu- Juta es la que cabe en los contratos celebrados en
gales preexistentes e iliquidas, ya bajo el impe- venta de cosa ajena (sic), declaró en la segunda
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parte de la sentencia: 'No es el caso de hacer las titularidad en el actor, no cabe admitir ninguna
declaraciones impetradas en la demanda'. incongruencia por el hecho de que a la vez el
"Con este modo de resolver las partes no saben Tribunal declarase_ no probadas las excepciones
a qué atenerse en el futuro de la contienda, sa- propuestas.
bido es que las leyes reformatorias del Código
Civil en lo que hace relación al régimen de los La excepción supone que por su virtud extin-
matrimonios, se dictaron con el fin exclusivo de tiva llegue a ser ineficaz la acción deducida en
sacar a la mujer de las coyundas de su marido, juicio. Pero cuando la acción en sí misma no
amparándola y evitando que el marido pudiera tiene existencia, por sustracción de m<l!teria des-
disponer de los bienes sociales como único due- aparece el campo donde la excepción pudiese
ño, y por lo consiguiente se hacía necesario que actuar. De modo que, jurídicamente, cuando fal-
la sentencia se hubiera dictado en relación con tan las condiciones de la acción, el actor carece
el sistema y orden a seguir y no en la forma de titularidad y el demandado debe ser absuelto
simple como se hizo. Esta situación acarrea gra- aunque no haya propuesto excepción de ninguna
ves perjuicios a la administración de justicia, clase. Y la misma situación se contempla cuan-
porque tratándose de una entidad, que precisa- do las excepciones no tienen mérito: ello equi-
mente debe definir situaciones contenciosas, al _ vale, ciertamente, a que no hubieran sido invo-
pronunciar sus fallos deben (sic) hacerlo en tal cadas jamás.
forma que no dejen en duda a las partes para
hacer uso del derecho reconocido u otorgado". No prospera tampoco la causal 2~.

Se considera: Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,

en Sala de Casación Civil, administrando justicia
Es constante la doctrina de la Corte en el sen- en nombre de la República de Colombia y por
tido de que la causal 2~ de casación no se con- autoridad de la ley, NO CASA la sentencia de 19
figura cuando la sentencia acusada absuelve ple- de abril de 1955 proferida por el Tribunal Supe-
namente. La desestimación integral de la deman- rior del Distrito Judicial de Barranquilla.
da desata el proceso en todas las materias some-
tidas a la decisión judicial, y queda sin base la Costas en casación a cargo del recurrente.
alegada incongruencia -entre el fallo y las pre-
tensiones oportunamente deducidas por los liti- Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la
gantes. CV. entre otras muchas, sentencias de ca- GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
sación de 18 y 26 de marzo de 1954. G. J. Tomo Tribunal de origen.
LXXVIII. 2138-39, págs. 106 y 137).
Y si sucede, como en el presente juicio, que el Manuel Barrera JI>ana-.Vosé J. Gómez R.-Jo-
sentenciador echó de menos las condiciones de sé JBiernández Arbeláez - Julio JI>ardo liJiávila-
la acción y absolvió a la demandada por falta de Jorge Soto Soto, Oficial Mayor.
 ····y-·----

Ol!UGJEN lH!TISTOJR.liCO lDllE ILA ACCJION DE lENRKQUlECRMlilENTO §JIN CAUSA. - ES

UNA ACCJION §1IJBSHllliAllUA. - lELEMlE NTOS CONSTIT1IJTJIVOS. - JEIL CONCUd
JEJINATO ANTE ILA ILJEY.- lESTE NO PR UlEJBA NliNGlUN GENERO IDJE JR.lEILACITOJo
NlE§ IDJE IDJEJR.JECIHIO lEN']['JRJE ILOS AMANCEBAIDO§

11.-N~ es alle ll."ecñente allata en JPlll"l.llllcñpio se- consagl!"ai" na aVJtonomia de na v«~hnn~alll, ail-
gúm <l'!n mnall se punell'l.e ll"e]¡Jle~ñr llo c:¡¡we end- canzó gi"anlllles alltutR'as en malleR'ña alle JPllllC~os
11Ji.Ueció a otro silill causa o poli' wñll"tml! alle caun- y convenciones ñnnomiimuilas.
sa iilll~lllis~a. lEs 111ecesa:?iio sfillil emball."go qune Vae All llarllo den con~Ira1lo y alle TII!ls lli.<r!clli!.oo ñllii-
pdrrnitñwas cuHunll."ms se allejellt i!llell senthllo citos, en(ii"a all dereclb.<!ll de o:I>llñgaciio!liles en
mm~eli'iialiista all'l.eX® a na !t'órmub. ;imríólicm eni"i«J¡uecfimieill~o s:i!lll cmnnsa ~el!lm<!li oli'iigellil all!S
sammrn<~:!lll~all alle a:¡¡ue airli'aYilca ei wi111cunio obli- los pli'incipales w:tncunllos jUllril'li.cos lltaciilllos
g3todo y que penetre ll!m su organización el !EX V Alltllll§ CAlD'Sfo..lltlD'M JEi'll<G \!Jlltll§, i!lle liJl1llll1l
funfi¡¡¡j~ vilbn alle !as fialleas mosó!t'ir.as, para hab~m Galio. JE[ c¡·fi~eR"ño bliza!llltül!lo ~omó i!lle
illlUlle S<ll IWmjpla!lll llos mo~des llll1'C!l\UCOS y ]a WO· alli. la lidea ]¡JOCO cientifica alleJl (!)'ilJl!l§ÜCOllt~Irlll·
Ram(iarlJ. mn·e y es¡mntánea, Uegue a se¡- el to, que hizo tirámito al l[)~ll!iigo l[)iivñn l?ran-
p!i'illtclipmn <1lnemmento ell1l ei Irégimen rte Uas cés y al Código CivH colomllliaJIUo, poli' alloll1l-
obligacioll1les. Asíi es como en en dei"echo his- llle no aparece en Qlstas Regiislacñ«~nes ell ¡¡ex~o
Mirico ll."omano na li'illosofía griega permitió a expi"eso que defina ell eni"iqlll~ciimiento ñn-
ll~s :iuuñsconsuUos VlE'll'lEI!tlE§, de i'ines <ill.e ia just~ y io erfija eiDt geneR"an como l?une!lll~e efi-
¡¡oepúblliica, allesprendeli' lla lltonna fundalb én vii ale obligaciio:aes, sñ bie!lll es <Cfiell'~o que msi
na ICI!Jli.lliall:ull mduiral «JUe fimpide el! endque- es mind<!ll por Ra <il<!llcttR'!i:na y Ya ~lil!li'fispmallellil­
cimiento ñllliunsto elill <ill.etR'iimento de obo, co- clia, el!ll mérit!;o de que t!;ocila na IO!l"gan¡zaciÓll1l
mo JPlll'incli'ilio <ill.e ~a:!llaa importancia y exten- del derecho y ell sistema i!lle ]os ICO!lll~li"aOOs :7
sión que J¡llllllll'l.o ser consiallemdo no sóio como obligaciones tie¡¡:¡:fi,e siempre an ffñllll pR'ecnso
pei"tellilecfien~e an d<eR'echo civii sino tambiién de evitar que el enri«J¡uedmi.e:mto injl!llsio se
an !Iiei"<ecllno all<e gentes: NAM l!lli())C NA'lrlD'llto\ consume. Nunca !'W ha!lll alllrnitiallo pm: <l'!n i!l!<r!-
JE(QilD'lD'lW JE§'l!' NJEMJINJEM ClD'lW AlL'll'lEJRJilD'§ i"echo figuras eli'iuces de i!llmnclle JlliTiaei!llrum
IDJE:'lrlltl!MJEN'JI'I()) JE'll' l!NII1!Jlltll& JEi'lflEI!tll JLI())ClD'- emanar obHgadones liJli.lle no obedezcan a
!PlLJE'JI'lli())JRJElW. causa legítima; y a bll pmlllltto <l'!S R"es]¡lle~ai!ll®
lEs Cl!lli1lti"aR"ño a na eseJmci!m den ll'l.e~recho qune ese cdterio jurídico funallamel!lliall, illl1ll<l:l S\1IJ
aYguno ll'etenga cosas enn sun pa1ll1'imonllo a desconocimiento, sil!n necesi.!llacl de texto ex-
expensas ajeYilas, sillll caunsa o poR' consecuen- preso, sirve de base pau S1llls~elllbli" ~en li"e-
cña «l!e causa nll1ljVJs1la. Jll'ara li'<es~abllec<ell' el curso de casacñón ante la CoR'te, JPl!lll" wñola-
equliii1lwio, según eH ]pl!i'ecepio iinvai"iable que ción de normas sustantivas emana!llas di-
manda dali' & caalla n!lllo llo suyo, la jui!"ÜS¡lli.'Ull- i"ectamente de na. e~'il!filllaall, CUlllll.l!Mli.o S<elllllil
«llenda li'om:ma se waB<!S alle na IOI())NIDIHC'll'lll()), apliicables a la matei"ia deR junzgamñento, o
como accióllll peirs~mall d.e deR"echo estl!"icto, en último térmilli.O ]!lO!!" en «Jllilleb!i'alltro de ll<!!IS
fumcllaa:11a el!P Uas lleyes §i:iia y CalpMmia, que airtículos 5o y So de la lLey ll53 alte 1188~ y
poli' s<l'!li' a1llsRracta y no lillecesUali', poi.' no m!s- 1524 del Código Civil. (!Entre ot¡¡oas, SGl'l~eRll­
mo, la ñiiU:Ucaciiin de su caunsa diciente-, tuvo cias de casación: ]4! alle abdli de ]S3'l, G . .Ji'.
f!exñbillidaall 1bms~:mte pai?a acllaptaR'Se a IÓ!i- To'mo XlLV, 29; 2~ de man:o i!lle 11S3~, 'TI'~m«~
weR"sas hñpóllesñs tl!e endqueciimiento ñn>usto, XlL Vllllll, 128).
en que, a través ale Ha CONIDJIC'JI'lll()) §l!NJE Cierto que el vucablo l!launsm es Milábo]ó-
CAlD'§A, como allenomiinadól!ll gelltérica, wino gico y que en mateR"iia ![[e endq¡¡i.llecimienoo
11. c~mrtfimfi¡¡o illlll~ellll1le lllllll!<evm i!lle obligaciiol!lles y injusto busca R'efi!!ll"llli"se al! m:igel1il ttllcl WÍliili!ll\11·
a llllai?Ee wUlleio y amput'iull an sistema con- lo jurídico, pues~o q¡une se ttaÚ!. itll<!l 'illlllllll fuellTl-
~li'meman ~liilllaw®, lll!lllle sil llllo nneg6 llllunllllem a ie de obHgaciollles civilles. lPeir<!ll li!.O es unw
ooncepto insepali'able de na !ntenci.ón mii de l]])JIIC'll'l!O JINliJilEJBJ!'K'll, concedida en ei li)ago
na lidea de fin, porque fue así· como aqnéi <r'ie llo no debido, se tiene en cuenta el ánimo
principio de equidad natural ¡mi!.o Jinfluir de extinguir una obligación, o sea el fin
en ia economía jurídica y ampliar y darle que mueve la voluntad del SOJLVlENS. lY
vida al campo de la contratación. Si, en los dentro de la CONliJi][I[)'Jrlii(J) §l!NJE CAUSA. en
términos del articulo 1524 del C. C., "no sentido 'estricto, del último estado del de··
puede haber obligación sin una c.tu3a real 1recho, no se desdeña la finalidad cuando se
y licita" y "se entiende por CAUSA el mo- da o promete alguna cosa por una cau3a
tivo que induce al acto o contrato, y por determinada que no existe A.JR liNJITRO, o
CAUSA. JIJLJIICJ!TA la prohibñda }101" la iey, cuando la causa no llega a ¡n:oducirse, SJINJE
o contraria a las buenas costumbres o al CAUSA NON SlECUTA. lEST, o si deja da
orden público", es indudable que cual!?do el existi.r, CAUSA. IF'l!Nli'lL'A.
enriquecimiento y el correlativo empobre- No es extraño entonces que en el derecho
cimiento emanan de UN ACTO; la existen· moderno suceda de la misma manera y que
cfta o inexistencia de la' causa y su legitimi- !a cuestión de fondo sea siempre igual, aun-
dad se encuentran en función del motivo que el genño propio de razas y naciones le
l[]!eterminante que, en concreto, pusiera en imprima determinadas mmllalirlade3 o carac-
movimiento el querer y obrar del sujeto de terfsticas, atinentes más que todo al ángulo
de1recho. visual adoptado por el Jrespectivo legisla-
dor. Sea que ei Título X:XliV, lLibro lil[, del
Ya dentro de la teoría romana de las Código Civil alemán trate del "enriqueci-
ICONlilili:CTl!O SJINE CAUSA se tr~.nsparenta miento o adquñsición sin causa" y que en su
la idea de fin. Así, en la CONDliCTllO m~ artículo 8!2 sie:Ite el principio general de
JRlEM liJiA.Tll, para repetir l.a. cosa. que fue que estará obligado a restituir quien por
dada con el propósito de obtener una con- una prestadón o de cualqurer otro modo
traprestación que no es recibida; §JI 03 obtenga una cosa sin causa jurídica y a
JRlEM liliA.TlUJR, JRJE NON SlEVlUTA., como costa de otra· persona; ya se le considere
acción aplicable en los negol!ios IDO lU'lL' como fuente especial de las obligaciones ci-
lililES y lDIO lUT 1FA. CHAl. S. lEn la CONDJIC- viles, como en el Código Suizo; o bien se
'lL'liO OJR CAlfJSA.M liliA.TORUJM, cuando hay entienda que no puede haber ob!iga:'ión sin
un motivo lícito que se impone como carga una causa real y lícita, como en el derecho
en el negocio li.beral, por ejemplo. lEn la francés o en el colombiano sucede, es lo
CON][]I][I[)TJlO CAUSA DATA., CAUSA NON cierto que en doctrina y ·en la tarea de dali"
SJECUTA que, obediente a! mismo criterio, a cada uno lo que le corresponde, no habrá
llegó a concederse en los negocios F ACJIO sistema jurídico alguno que no encuentre
U'lL' lFA.CliA.S y IF'A.CJIO UT lililES. JRñen es anómalo el doble efecto de acrecer un pa-
cierto que de ·!a prestación cumplida y por trimonio y empobrecer otro como secuela
su mérito surge el deber jurídico dP. resti- de un hecho o de una serie de hechos inca-
tuir, mientras no hubo recurso ante Ua jus- paces de sustentar la adquisición de acuer-
ticia para compeler al cumplimiento de !a do con las normas jurídicas, porque enton-
contraprestadón prometida, y po:r entonces ces en balance no puede ser sino la posición
del hecho e!ecutado nada la ICONlDiRICTliO de equilibrio exigida por la justicia., y a ello
tendiente a evitar el enriquecimiento injus- ¡¡n.-ccede la acción. de enriquecimiento sin
tO: se encuentra allí la causa eficiente de causa, impropiamente llamada de liN JRJEM
la acción, pero ésta no es concedida sin es- WlERSO, la que no tuvo significado general
crutali" los fines de quien actuó. JPor eso Ha sino restringido a una sola de .las hipótesis
DATJIO OJB RlEM, 1UT AlLl!QlfJm §EQVA· de enriquecimiento injusto dentro del siste-
'JrlUR, se distinguía muy bien de la DA'JriiO ma de las acciones AlDilllE'll'l!'lL'liA.lE QUAJLJITA-
OJR CAUSA.IVII JPRAJETJERR'll'AM, esto es en 'Jrl!S.
razón de un hecho anterior, caso en el cual 2.-lEl origen histórico de la acción de en-
no había lugaT a la ICONDliCTliO. lP'or eso riquecimiento sin causa demuestra que sa
también, y principalmente, eran atemlliulo~ trata de ll."ecull"So subsidiado concedido por
ios fines en Ia CONilllliiCTJIO OJB 'll'lUJRIP'lEM el derecho cuando ia legitimación pali'a
CA USAM, cuando algo se recibia. I:JOX' m o- obi'ar en jwcio no arranl!la lllle noli'mas ellll-
. timos hunoJrnJes o Hícitos. Aún em h ((JI(J)N- Gaceta-11
 bo~raólas en figuras llí:ñ~as o il:citas como . dad de hecho o a~e i!llell.'ech.o, v. gJ?., Jllell"l} el!ll
caus;!S de obHg2c:on~n crviles. Dentro de es- cada cac-o es indispensable que la lHgunra ju-
tas hi!)5tesi.s, se:'á lkm~da la re:pectiva re- dñica y su va:idez se encuen~ll'en ]pllenamen-
gu~acién jwridli.:;a a tutelar llos ñntereses «lla te probad~s para su de!luci.!llas en jl.ll:cüo. Ni
n.:s pa.rtes, y lll!) dirl:l:tamcnte el pr:ncipia basta el amancebam:ento poli' síi solo, pll'i.va-
general que imp!de el enrñqt~e;:imi.cnto in- do CI[Jmo está de efectos juJrlÍdicos, ]pl:ua in-
justo. Y as!, só:o a falta de tzles regulacio- ferir la formación valledera de algmna lile
nes c~be Jreg:r ia de~islén tudiciai d~ a ·uer- aqt.:ellas Jitegocfa:!ione>. Má> bien la ¡¡¡¡n"ón al
do ccn llas prevñ::iones generale:> dell dere- m:tJrgen de la Rey i.nvñt:ma a c~ll<Eg:Jr I!J[Ue poli.'
cho, o por lr.s normas que reguhn casos o ews medi.us se buscara ell f~n de :l'oli':nar,
mat?rhs scme'ante:;, en armonía con b mantener o curtñvall' eR eomcUllbi.nato, Xo l!lllle
<Equ.i.lllaól com3 quintaesench de la bu:na fe ~ervi.ría a de:>trl.llíidos en Jraz:'.n de Sl.ll3 mó-
en llas li'elacicnes humanas, y por ello mis- viles.
mo ]plrocea:lle entexulleli' I!J!Ue en el adiclllio 8'1
lile lla !Ley :1.53 de 11!87 queda enceuada, Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
remo vía suhsUialria, !a acción de en:ique- Civil. - Bcgotá, diciembre doce de mil nove-
cimiento in:u:to, y que la norma ~e que- cientos cincuenta y cinco.
lln·an~a cuanrllo ese pll'incñpio es de:>conocido
en lla instancim. (Magistrado Ponente: Dr. José Hernández
lPero es ne(!esario, además, I!Jlllle se reúnan Arbeláez)
todas las comliciones en I!J['llle se configura el
empolllrecimiento cerno m·igen de la acci.ón En la demanda inicial del pres:mte jui-io or-
;iu:Hcian restauralllara del! equilibrio jmirli- dinario de Eduardo Escobar Toro contra EliJa
co. lPues si no Eo hubEer~, hitará interés en Calle Arboleda, el actor relata que deEde hace
<el actcr que alegue endqu~ci.miento de1 de- más de ve'nte años empezó a coh:1bitar con la
mandado. O sii exiiste el emyob~recimiento demandada en la ciudad de Medellín, cuando él
cerno can~el!:men~ia de tma cansa jur~di:a, apenas po3eía como úni~o patrimonio "una có-
re!!'á ll!'gítimo ei prove:!ho pat:·imonia1 que moda en la plaza de mercado" y la mujer era su-
na otra parte experimente. Y es entendido mamente pobre. Afirma que se asoció desde en-
<IIU3 na acci5n ha de surgir siempre en el tonces con ella, con el propósito de trabajar y
campo de lo lfcito, desde luego q·,19 s! se adquirir bienes de fortuna, que desarrollaron ac-
JIIersfgue la s"lU••aguarclia de l!.o3 di.ctados del tividad conjunta y se prestaron ayuda recíproca,
ldlerecho nabnrall, mo habrá dQ!l sell' lllillncm eJm que con dinero ahorrado por ambo; se adquirió
contrlHlliccién c:m es~s mi··m:J.3 p;incip:o3 el inmueble sobre que versa la escritura pública
dell arden jm~dbo primordñall. 1276 de 16 de abril de 1942, Notaría 111- de Mede-
3.-Sobre nos e',ementos constautivos de! llín, título que se hizo en favor de la demanda-
enlriquecimien~o sin causa, ver ia sentencia da, no obstante que Escobar Toro fue el verda-
JIIrofer[da el lS d~ noviem1:Jre de li.S36, <CUya dero comprador, a qu;en el vendedor quiso ha-
parte pertinente se transrrdbe ellll eli Jlli'CSC!ll- cer !e la respectiva transferencia. Que en iguales
te faUo. (G . .V. 'lromo X!L!V, 4174). condiciones y posteriormente se adquirieron por
4.-IEn concubinato no pJrueba nin.gún gé- la demandada las propiedades que son ob;eto de
F.~ero all.e reiaciiones alle allerecho entre los las escrituras 1268 del 8 de abril de 1943, Notaría
aniancebados, nñ en transcurso deR tiempo 1~ de Medellín, y 2096 de 28 de julio de 1944 (no

JPIOSee virtmll p2.ra tram:lioll'maJ? y darle di- se expresa Notaría), y que fueron hechas "dentro
cada a taR siituaciión contrali'ia an oll.'dena- del plan trazado inicialmente" otras operaciones
miento. en fincas raíces.
lPueden cellebrall'se vánirllamente entre con- Alegó el actor en· su libelo la existencia de una
cubinos cont!raaos a:le diiveli'sa ínul!ole, siempre serie coordinada de hec~1os de exp~otación co-
I!Jl"llle su ccnfi.gunll'ación y existeneia no de- mún, una acción paralela y simultánea tendiente
]plenda illell amancebamiento mñsmo, e] que a la consecución de beneficios, una colaboración
debe ser ajellllo tambiéllll a sus motliv<!ls alle- en pie de igualdad con la demandada, "tan ínti-
~erminante:s. & memuulo podJrá p;:e:;entarse mQ que el vecindario y los relacionados los con-
el! contll'aro de tll'&bllljo, en man4llato, Ha sodi~- sideraron casados, que dos hijos fueron bautiza-
dos como legítimos, que la demandada ha figu- 3o· Civil del Circuito de Medellín decidió el pri-
rado con el nombre de E1isa Calle de Escobar" mer grado del litig:-cJ en estos términos:
y que su única mira recíproca fue la de contri- "lo-No están prob2das las excepciones de pe-
buir a su bienestar económico por la creación y tición de modo indebido e inepta demanda por
aumento de bienes de fortuna". indebida acumulación de acciones.
Hizo el demandante numerosas súplicas, prin- "29-La demandada está obligada a pagar al
cipales y subsidiarias, así: actor el valor de los servicios QUe le prestó de
lo-Que Eduardo Escobar y Elisa Calle tuvie- que se hizo referencia en las motivaciones, que
ron constituida durante veinte años, o más, una se determ!nará por el procedimiento del artículo
sociedad de. hecho dedicada a diferentes transac- 553 del Código Judicial de acuerdo con las bases
c:ones comerciales, la que adquirió un patrimo- de la sentencia.
nio líquido representado en algunas propiedades "3ry-No es el caso de hacer y por tanto no se
inmuebles, depósitos en cajas de ahorros, crédi- hacen las demás declaraciones pedidas en la de-
tos hipotecarios, etc., el que debe distribu;rse en- manda.
tre los socios por haber terminado esa misma so- "Sin costas".
ciedad; en segundo subsidio, que esa soci2dad irre- Abierta la segunda instancia por apelación de
gular terminó por haber cesado las causas que ambas partes, el Tribunal Superior de aquel Dis-
sirvieron para formarla, debe liquidarse y hacer trito Judicial le puso fin en fallo del 18 de enero
la distribución de los respectivos bienes entre los de 1955, que "confirma la sentencia recurrida,
socios; y en tercer subsidio, que los bienes ad- pero con la reforma de no condenar a la dem:m-
quiridos durante la sociedad de hecho, deben di- dada al pe.go de los servi:ios determinados en el
vidirse entre los socios, proporcionalm2nte al tra- numeral 29 de la parte resolutiva de dicha send
bajo de cada uno d2 ellos y de lo que hubieren tencia, pues se la absuelve también del respecti-
aportado. vo cargo. Además -agrega el Tribunal- se im-
29-Para el evento de que no prosperara nin- pone al actor el pago de las respectivas costas".
guna de las anteriores súplicas, pidió el actor la Interpuso la parte actora el recurso de casa-
declaración de que para Elisa Calle Arbo~eda ha ción, y es llegada la oportunidad de proferir sen-
existido un enriquecimeinto sin causa, en menos- tencia.
cabo de Eduardo Escobar, por lo que la prim2-
ra está obligada a pagar al segundo las indemni- Con apoyo en la causal 1a del artículo 520 del
zaciones o reparaciones tendientes a la finalidad Código Judicial, está acusada la sentencia por
de compensar el empobrecimiento experimentado violación de los artículos 5? y 89 de la Ley 153 de
por el actor, de suerte que Elisa Calle debe en- 1887, 1494, 1502 y 1524 del Código Civil, y se
tregar a Eduardo Escobar la mitad de los bienes menciona también como infringido el artículo 22
que actualmente posee, o en la proporción que a del Código Sustantivo del Trabajo, en cuanto el
juicio del juez se deba como indemnización por Tribunal considera necesaria la existencia de una
el enriquecimiento sin causa. re:lación de trabajo para configurar el enrique-
3Q-Caso de no prosperar nada de lo anterior, cimiento sin causa.
suplica el demandante que se condene a la de- Observa el recurrente que si el derecho posi-
mandada a pagarle en dinero el valor correspon- tivo colombiano carece de texto expre3o suscep-
diente a veinte años de servicios que le prestó tible de ser invocado de acuerdo .con la técnica
como compañero y ayudante, como se determine de casación cuando se trata del enriquecimiento
por peritos dentro del juicio o según el trámite sin causa, invoca el artículo 1524 del: Código Ci-
del artículo 553 del Código Judicial; y vil cerno violado por interpretación errónea e in-
49-En último subsidio pide la declaración de debida aplicación, "desde luego -dice- que el
que los actos escriturales referidos en la deman- motivo que induce al acto o contrato no es la cau-
da, fueron realmente en favor del demandante y sa que interviene en la definición del enriqueci-
que los bienes a él le pertenecen, ya que sin ra- miento torticero".
zón y sin causa justificativa alguna se hizo apa- Cita a Bonm:::ase, para quien la expresión téc-
recer como adquirente a Elisa Calle. nica "ausencia de causa" como elemento del en-
Todo aparte de pedir la condenación en costas. riquecimiento injusto, ha sido fuente de confu-
sión en la materia. Afirma la demanda que el vo-
Por sentencia de 20 de agosto de 1954 el Juez cablo causa expresa la idea de "causa eficiente"
 en el enriquecimiento torticerc, mientras que en la causa que· debía verificarse nci se re·aliza; de
re:ación con los actos jurídir.os ese mismo voca- condictio ob causam finitam, que se da cuando la
blo expresa la idea de "causa final". "Por consi- causa desaparece ulteriormente después de haber
guiente -añade- la expresión técnica "falta de existido; y la de ccnrHeti3 ~b ~illlll"j¡llem causam, o
causa" o "ausencia de causa" podría ser reem- sea cuando la causa existe pero no puede ser ju-
plazada por esta otra termino~ogía: 'la no jmti- rídicamente considerada.
ficación en derecho de la pérdida o del despla- "Como se ve, el Tril:unal interpretó errónea-
zamiento de un valor perteneciente a un patri- mente la noción de enric:ue:::imiento sin caU3a que
monio dado, en provecho de otro patrimonio'". brota de nuestro Código Civil, con violación de
' Y concreta el cargo así: los artícu:os 59 y 8Q de la Ley 153 de 1887.
"Para el Tribunal la circunstancia de que los "Bonnecase propone esta solución a los diver-
concubinas señor Escobar y señora CaEe 'se pres- sos sistemas expuestos por la doctrina en rela-
taron servicios y ayudas recíprocas, naturales ción con el enriquecimiento sin causa: 19 Un ele-
dentro del concubinato', es suficiente demostra- mento de hecho: la pérdida o el desplazamiento
ción de la existencia de la causa consistente en en provecho de un patrimonio de un valor pro-
simple liberalidad del demandante'. veniente de otro patrimonio; 2? Un elemento de
"Cita el Tribunal el pasaje de Ennecerus, Kipp orden jurídico: la no jmtificación en derecho de
y Wo:ff para demostrar que siempre existe una esa pérdida o de ese desplazamiento ·de valor.
causa en el sentido subjetivo, cuando la pre.:;ta- "El Tribunal consideró erróneamente, para de-
ción del perjudicado para los efectos del enrique- sestimar por el extremo del enriquecimiento tor-
c:miento se base en la voluntad. Esto porque 'las ticero la pretensión del demandante, que toda la
declaraciones de voluntad y las pre.:;taciones co- actividad desarrollada durante veinte años por
rrelativas que disminuyen el patrimonio no se los concubinas Escobar y la señora Calle tenía
ajustan sin fundamento y sin fin'. en relación con sus negocios jurídicos bilatera-
"Esta manera de aplicar la doctrina alemana les, como causa la presunta liberalidad en virtud
de los artículos 812 a 822 del B. G. B. a la no~ión de que el:os se prestaron servicios de ayuda re-
francesa, que es la nue3tra, del enriqu:;cimiento cíproca. Esto es a todas luces ilógico y entraña
sin causa, es por completo errónea. N o sólo los la violación de los artículos 1524 y 1502 del Có-
&uton:s citados por el Tribunal sino todos los de- digo Civil. Los únicos negocios jurídicos entre
má3 expositores alemanes, están de acuerdo en concubinas que adolecen de cau3a ilícita son aque-
que la ausencia de causa no es una noción de llos singu~ares que tienen como inequívoco mo-
significado único; más bien corresponde, en cada tivo determinante la prolongación y estabiliza-
caso particular, a la concepción diferente de un ción del concubinato".
postulado de justicia material en conflicto con Se refiere en seguida el recurrente a la doc-
los efe:::tos del derecho formal. trina de Josserand según la cual el móvil sirve
"La causa, pues, a que se refieren los doctri- para discernir la eficacia de las liberalidades en-
nante3 alemanes citados por el Tri0unal, en ese tre concubincs, pues si tienden a estab:ecer o
pasaje, es la contemplada por las reglas del B. conservar las relaciones irregulares, se conside-
G. B. que la gobiernan en su estado estático. Pero ra que la causa es ilícita y la donación radical-
la ausencia de esa misma causa puede sobrevenir mente nula, en tanto que si en el pensamiento
para la teoría general del enriquecimiento injus- del concubinario se busca indemnizar a la man-
to, cuando se la contempla en su funcionamiento ceba por el perjuicio ca.usado o a asegurarle su
desde el ángulo de la dinámica. Así: la causa existencia después del concubinato, la liberalidad
nunca ha existido en la llamada por los alema- es va~edera.
nes ccndfctb in:lle~iti y en nuestro Código Civil "Ahora bien -continúa la demanda- el Tri-
cuasicontrato del pago de lo no debido, por cua- bunal infringió todas las proposiciones jurídicas
lesquiera de estos dos extremos: a) cuando se que he invocado, al considerar que los móviles de
realiza la prestación para pagar una obligación, Escobar en sus relaciones jurídicas con su con-
sea ésta de origen contractual o delictual; b) cubina fueron todos ind:scriminada B indefinidad
cu;:¡ndo en el momento de la prestación no existe mente de liberalidad, dt::rante los veinte años de
la deuda. su concubinato en que ambos llevaron una per-
"La consagrada en el B. G. B. con el nombre fecta dignidad de vida común".
de [email protected]ño (!ll'i¡¡ ~:nlMmm :lll:lltorilllm, o sea cuando ·Más adelante expone:
 ''En· este proceso. existe, de. acuerdo con la de- JlJoo natura equum · est neminem cum altedus de·
mandada, una acumulación alternativa de accio- trimento et iniuria fieri locupletiorem.
nes, hecha subjetivamente y en el sentido ate- Es contrario a la esencia del derecho que al-
nuado que Chiovenda estudia: cada una de las guno retenga cosas en su patrimonio a expensas
acciones acumuladas es suficiente para el fin ajenas, sin causa o por consecuencia de causa in-
que se propon~ el demandante. ~1 Tribunal en- justa. Para restablecer el equilibrio, según el pre-
juició cada una de ellas separadamente. Estoy de cepto invariable que manda dar a cada uno lo
acuerdo con la sentencia en lo referente: a la suyo, la jurisprudencia romana se valió de la
desestimación de las acciones relativas a la so- condictio, como acción personal de derecho estric-
ciedad de hecho entre los concubinas, por defi- to, fundada en las leyes Silia y Calpurnia, que
ciencia de la prueba; a la desestimación de la por ser abstracta y no necesitar, por lo mismo,
pretensión de que la demandada pague el valor la indicación de su causa eficiente, tuvo flexibili-
de los servicios que el demandante le prestó por dad bastante para adaptarse a diversas hipótesis
.veinte años; a la de obtener la declaratoria de de enriquecimiento injusto, el que, a través de
que 'los bienes determinados en las escrituras ... la condictio sine causa, como denominación ge-
fueron realmente adquiridos en favor' del de- nérica, vino a constituir fuente nueva de obliga-
mandante; y a la de simulación en relación con ciones y a darle vuelo y amplitud al sistema con-
las enajenaciones efectuadas por la demandada. tractual romano, que si no llegó nunca a consa-
grar la autonomía de la voluntad, alcanzó gran-
"Los conslderandos de la sentencia por el ex- des alturas en materia de pactos y convenciones
tremo de la teoría del enriquecimiento torticero innominadas.
a que se refiere la acción ejercitada, del mismo Al lado del contrato y de los hechos ilícitos, en-
nombre, por mi poderdante, no hacen referencia tra al derecho de obligaciones el enriquecimiento
concreta a ninguna de las pruebas del expedien- sin causa como origen de los principales vín(:U-
te, motivo por el cual no sería técnico en casa- los jurídicos nacidos ex variis cau.>arum figuris,
ción acusar violación de la ley por parte del Tri- de qu~ hablaba Gaio. El criterio bizantino tomó
bunal proveniente de apreciación errónea o falta de allí la idea poco científica del cuasicontrato,
de aprE'~iación de determinada prueba. En estas que hizo tránsito al Código Civil francés y al Có-
condiciones, el análisis de las pruebas es mate- digo Civil colombiano, por donde no aparece en
ria de una consideración de instancia, una vez estas legislaciones el texto expreso que defina el
casada la sentencia". enriquecimiento injusto y lo erija en general co-
mo fuente civil de obligaciones, si bien es cierto
Se consñdera: que así es mirado por la doctrina y !a juri3pru-
dencia, en mérito de que toda la organización del
No es de reciente data el principio según el derecho y el sistema de los contratos y obligacio-
cual se puede repetir lo que enriqueció a otro sin nes tiende siempre al fin preciso de evitar que el
causa o por virtud de causa injusta. Es necesa- enriquecimiento injusto se consume. Nunca se
rio sin embargo que las primitivas culturas se han admitido por el derecho figuras eficaces de
alejen del sentido materialista anexo a la fórmu- donde puedan emanar obligaciones que no obe-
la jurídica sacramental de que arranca el vínculo df:zcan a causa legítima; y a tal punto es respe-
obligatorio y que penetre en su organización el tado ese . criterio jurídico fundamental, que su
influjo vital de las ideas filosóficas, para que se desconocimiento, sin necesidad de texto expreso,
rompan los moldes arcaicos y la voluntad libre ·sirve de base para sustentar el recurso de casa-
y espontánea llegue a ser el principal elemento ción ante la Corte, por violación de normas sus-
en el régimen de las obligaciones. Así es como tantivas emanadas órectamente de la equidad,
en el derecho histórico romano la filosofía grie- cuando sean aplicables a lá materia del juzga-
ga permitió a los jurisconsultos veteres, de fines miento, o en último término por el quebranto de
de la república, desprender la norma fundada en los artículos 59 y 89 de la Ley 153 de 1887 y 1524
la equidad natural que impide el enriquecimien- del Código Civil. (Entre otras, sentencias de ca-
to injusto en detrimento de otro, como principio sación: 14 de abril de 1937, G. J. Tomo XLV, 29;
de tanta importancia y extensión que pudo ser 27 de marzo de 1939, XLVIII, 128).
considerado no sólo como perteneciente al dere- Cierto que el vocablo causa es anfibológico y
cho civil sino también al derecho de gentes: Nmn que en materia de enriquecimiento injusto busca.
no
referirse al origen del vinculo jurídico, puesto no se desdeña la finalidad cuando se da o prome
que se trata de una fu~nte de obligaciones civi- te alguna cosa por una causa determinada que
les. Pero no es un concepto inseparable de la in- no existe ab iniUo, o cuando la causa no llega a
tención ni de la idea de fin, porque fue así como producirse, siine C:l'11.llsa ll110n se:!l!ll~ est, o si deja
aquel principio de equidad natural pudo influir de existir, ·ca11llsa lii!llib..
en la economía jurídica y ampliar y darle vida No es extraño entonces que en el derecho mo-
al campo de la contratación. Si, en los términos derno suceda de la misma manera y que la cues-
del artículo 1524 del Código Civil, "no puede ha- tión de fondo sea siempre igual, aunque el genio
ber ob:igación sin una causa real y lícita" y "se propio de razas y naciones le imprima det~rmi­
se entiende por call.ll:la el motivo que indt•ce al nadas modalidades o características, atinentes
acto o contrato; y por call.llsa illídh la prohibida más que todo al ángulo visual adoptado por el
por la ley, o contraria a las buenas costumbres o respectivo legislador. Sea que el Título XXIV,
al ordEn público", es indudable que cuando el Libro II, del Código Civil alemán trate del "en-
enriquecimiento y el correlativo empobrecimien- riquecimiento o adquisición sin causa" y aue ei'Il
to emanan de un acto, la existencia o inexisten- su artículo 812 siente el principio general de que
cia de la causa y su legitimidad se encuentran en estará obligado a restituir quien por una presta-
función del motivo determinante que, en concre- ción o de cualquier otro modo obtenga una cosa
to, pusiera en movimiento el querer y obrar del sin causa jurídica y a costa de· otra persona: ya
sujeto de derecho. se le considere como fuente especial de las obli-
Ya dentro de la teoría romana de las condic- gaciones civiles, como en ·el Código Suizo; o bi"·n
timr..es sine causa se transparenta la idea de fin. se entienda que no puede haber obligación sin
Así, en la condftctb cll rem :llati., para repeLr la una causa real y lícita, como en el derecho fran-
cosa que fue dada con el propósito de obtener cés o en el colombiano sucede, es lo cierto que en
una contraprestación que no es recibida: si ob doctrina y en la tarea de dar a cada uno lo que
rrem i!aiur, rre non secuitm, como acción aplicable le corresponde, no habrá sistema jucídico alguno
en los nego~ios de ll.llt deJ y 1.b 'lllt fac!as. En la que no encuentre anómalo el doble efecto de acre-
c:mrl!:.cao oh cat!sam i!l!atOJrum, cuando hay un mo- cer un patrimonio y empobrecer otro como secue-
tho líci:o que se im:;one como carga en el nego- la de un hecho o de una serie de hechos incapa-
cio liberal, por ejemp:o. En la c:-~mllic':~o cau::;a ces de sustentar la adquisidón de acuerdo r:on las
data, causa non ~ec<ll.ta que, obediente al mismo normas jurídicas, porque entonces el balance no
criterio, llegó a concederse en los negocios faci.o puede ser sino la posición de equilibrio exigida
ut facias y fz.cio u! des. Bien es cierto que de la por la justicia, y a ello procede la. acción de en-
prestación cumplida y por su mérito surge el de- riqu2cimiento sin causa, impropiamente llamada
ber jurídico de restitt~ir, mientras no hubo re- de in rem verrso, la que no tuvo significado ge-
curso ante la justicia para compeler al cumpli- neral sino restringido a una sola de las hipóte-
miento de la contraprestación prometida, y que sis de enriquecimiento injusto dentro del '>istema
por entonces del hecho ejecutado nacía la con- de las acciones adñetitñae 1[][11l!aHtati.s.
dñctlo tendiente a evitar el enriquecimiento in·
justo: se encuentra allí la causa efi :iente de b El origen histórico de la acción de t.:'nriqueci-
::cción, pero ésta no es concedida sin escrutar· los mlento sin causa demuestra que se trata de ·re-
Iines de· quien actuó. Pm· eso la datio oll) rem,. · curso su-bsidiario col'!cedido por el d~r0cho ruan-
ut aiiquiirll sequatu:r, se distinguía muy b:e:1 d:) l<t do la legitimación para obra1· en jui..:;o rJO anan-
datfto cb q;ausam praeter!tam, esto es en razón de ca de normas elaboradas en figuras lícitas o ilí·
un hecho anterior, caso ea el cual no había lu- citas como causas de obl:.gacionc3 civiles. Dentro
gar a la cmn:!i.ctña. Por e"o también, y princl- de estas hipótesis, será llamada la respectiva :·e-
palmente, eran atendidos los fine:; en !a co:uUe- gul:J.ción jurídica a tutelar los interese;; de las
tño ob turrpem «!ausam, cuando algo se recibía por p:1rtes, y no directamente el principio general
motivos inmorales o ilícitos. Aun e'!1 la condictio que impide el enrique::imiellto injusto. Y <sí,
indebi.ti, concedida en el pago de lo no debido, sólo a f:.llta de tales reg-Jlaciones eabe regir 1:~
se tiene en cuenta el ánimo de extinguir una decisión judicial de acuerdo con las prevision...,s
obligación, o sea el fin que mueve la voluntad generales del derecho, o por las normas que re-
del sdvens. Y dentro de la «:ol!l.!liciio s:nc causa gulan casos o materias semejantes, en ar::nonía
en sentido estricto, del último estado del derecho, con la equidad como quintaosencia de la buena
Nm. lll.llqpo-2.li.Ol Jl1IJID>l!Cll.&JL 731

fe en las relaciones humanas, y por ello mísmo vale a exigir que la circunstancia que origina la
procede entender que en el artículo 8Q rle la Ley ganancia y la pérdida sea una y sea la misma.
1!53 de 1887 queda encerrada, como vía ~-uh3idia­ "39-Para que el empobrecimiento sufrido por
ria, la acción de enriquecimiento injusto, y qu~ el demandante, como consecuencia del enrique-
la norma se quebranta cuando ese principio es cimiento del demandado, sea injusto, se requiere
desconoéido en la instancia. que el desequUbrio entre los dos patrimonios :;e
Pero es necesario, además, que se reúnan todas haya pro::lucitlo sin causa jurídica.
las condiciones 'en que se configura el empobre- "El enriquecimiento torticero, causa y título
cimiento como or:gen de la acción judicial res- son sinónimos, por cuyo motivo la ausen:ia de
tauradora del equi:ibrio jurídico. Pues si no lo causa o falta de justificación en el enriqueci-
hubiere, faltará interés en el actor que alegu~ miento, se toma en el sentido de que la circuns-
enriquecimiento del demandado. O si existe el tancia que produjo el desplazamiento de un pa-
empobrecimiento como consecuencia de una cau- trimonio a otro no haya sido generada por un
sa jurídica, será legítimo el prove~ho. patrimonial contrato o un cuasi-contrato, un delito o un cua-
que la otra· parte experimenta. Y es entendido si-delito, como tampoco. por una disposición ex-
que la acción ha de surgir siempre en el campo presa de la ley.
de lo lícito, desde lu::>go que sí se penigue la :>al- "49-Para que sea legitimada en la causa la
vaguardia de los dictados del dere~ho natural, acción de in rem verso, se requiere que el de-
no habrá de ser nunca en contradi~ción c::m esos mandante, a f;n de recuperar el bien, carezca de
mi3mos principios del orden jurídico pr:m~rdial. cualquiera otra acción originada por un contrato,
Por eso la doctrina destaca los elementos que de· un cuasi-¡::ontrato, un delito, un cuasi-delito, o de
ben reunirse. las que brotan de los derechos ab:oolutos.
Dentro de la jur:spruden:ia de la Corte, se "Por lo ta!lto, carece igualmente de la acción
toma la siguiente transcripción del fallo proferi- de in rem verso el demandante que por su hecho
do el 19 de noviembre de 1936: o pcr su culpa perdió cualquiera de las otras v:as
"Cinco son los elementos constitutivo3 del en.- de derecho. El debe sufrir las consecuencias de
riquecimiento sin causa, ~in cuya reunión no pue- su imprudencia o negligencia.
de existir aquél, a saber: "59 - La acción de in rem verso no pro::ede
cuando con ella se pretende soslayar una di3po-
"IQ-Que exista un enriquecimiento, es decir, sición imperativa de la ley.
que el obligado haya obtenido una venta·a pa- "El objeto del enriquecimiento sin causa es el
trimonial, la cual puede ser positiva o negativa. de reparar un daño pero no el de indemnizarlo.
Esto es, no sólo en el sentido de adición de algo Sobre la base del empobre::'m'ento sufrido por el
sino tamb:én en el de evitar un meno3cabo -de un demandante, no se puede condenar sino hasta la
patrimonio. porción en que efectivamente se enriqueció el de-
"2<!-Que haya un empobre:imiento corre~ati­ mandado". (GACETA JUDIC1AL, Tomo XLIV,
vo, lo cual significa que la ventaja obtenida por 474).
el enriquecimiento haya costado algo al empo- Bonnecase simplifica así:
brecido, o sea que a expensas de éste se haya "31 5.-lLos el"mentas ron~ti•utlvos de~ enTique-
efectuado el enriquecimiento. c'mi.ento dn causa ·considerados como fuente de
"Es necesario aclarar que la ventaja del enri- obiiga"iiin. - Ccns'deramos aue esm e'emen'os
quecimiento puede- derivar de la desventaja del son dos: un elemento de hecho: la pérdida o el
empobrecido, o, a .la inversa, la desventaja de desplazam'~nto en provecho de un P3t"imon'o
éste derivar de la -ventaja de aquél. de un valor que sale de otro patrimonio. Un e'e-
"Lo común es que el cambio de la situación mento de derecho ln no justifi~ación en derech0
patr:monial se opere mediante una prestación de esa pérdida o de e>e desplazamiento de valor".
dada por el empobrecido al enriquecido, pero el (Préds de Droit Civil. II. 305. París 1934).
enriquecimiento es susceptible de verificarse tam- Todo ello se desprende, pues, de los viejos prin-
b;én por intermedio de otro patrimonio. cipios que prohiben dafí,ar a otro -alterum non
"El acontecimiento que produce el desplaza- laedere- y que ordenan dar a cada uno lo suyo
miento de un patrimonio a otro debe relacionar -suum cuique tribuere-.
inmediatamente a los sujeto3 activo y pasivo de La vida en concubinato contradice la organiza-
la pretensión de enriquecimiento, lo cual equi- ción de la familia legítima como base de orden
 JJ[}ffiil!\Dl!.&IL

público primario para los fines del Estado. Y asi zón del concubinato llegue a producirse el ante-
como los· amancebados menosprecian la léy que dicho fenómeno. Pues si a virtud de comunes
solemniza la unión matrimonial y voluntariamen- intereses y esfuerzos y por fines lucrativos sus-
te desdeñan sus mandatos, para el régimen jurí- ceptibles de estimación en dinero y no en función
dico esa unión irregular carece de efectos entre el del concubinato mismo, viene a demostrarse la
concubinario y la manceba, quienes consintieron affectio societa~iis, habrá sociedad, de derecho o;i
en la unión libre con todas sus consecuencias ex- se trata de actividades civiles, o simplemente de
trajurídicas. Por consiguiente: el concubinato no hecho si versa sobre operaciones comerciales: esto
prueba ningún género de relaciones de derecho elimina la acción de er.riquecimiento injusto, a
entre los amancebados, ni el transcurso del tiem- virtud de que hay contrato para regir las x-ela-
po posee virtud para transformar y darle efica- ciones que por tal causa se formen. Según lo di-
cia a tal situación contraria al ordenamiento. cho atrás, en otras hipótesis podrá establecerse e~
mandato, el contrato de trabajo u otra figura ju-
Otra cosa es que la unión de hecho no implique rídica como causa de la acción deducible en jui··
para los concubinas merma de su capacidad, ni cío. La sola ingerencia del concubinario en los
pérdida de aptitud para contratar en sus relacio- negocios de su manceba, o viceversa, no da base
nes recíprocas: si no son válidos los negocios que tampoco para deducir el enriquecimiento inju¡;to,
entre ellos sean hechos para crear, mantener o desde luego que la hipótesis está regida por las
fomentar el estado 'antimatrimonial, el vicio ab- normas de la agencia oficiosa, y no por aquella
soluto se produce no por falta de capacidad sino teoría subsidiaria, y porque además el empobre-
en razón de la causa ilícita. cimiento, si lo hubiese, no aparecería incausado,
desde luego que el artículo 2308 del Código Civil
Pueden celebrarse válidamente entre concubi- le niega al gestor- el den~cho a remuneración por
nas contratos de diversa índole, siempre que su sus servicios. Y si de recíprocas relaciones de
configuración y existencia no dependa del aman- asistencia, cuidados mutt:.os y ayuda más o menos
cebamiento mismo, el que debe ser ajeno tam- permanente se tratara, aún de contenido pecuania-
bién a sus motivos determinantes. A menudo po- rió, aparte de que allí se envuelven las condicio-
drá presentarse el contrato <ie trabajo, el man· nes de orden práctico para la perdurabilidad del
dato, la sociedad de hecho o d.e derecho, v. gr., concubinato y estarían torcidos los móviles, no po-
pero en cada caso es indispensable que la figura dría ·perderse de vista, aunque no se escrutaran
jurídica y GU validez se encu~ntren plenamente Jos motivos determinant·~s, que el espíritu de li-
probadas para ser deducidrrs en jui:::1o. Ni basta beralidad es causa suficiente, y sale la materia
21 amancebamiento por sí solo, privado como está esta vez también ·de la acción subsidiaria de en-
de efectos jurídicos, para inferir la formación riquec:miento injusto pna situ::rrse en el campo
val~dcra de alguna de aquellas negociaciones. de las donaciones. De donde se infiere que si en
Más bien la uniór.. al margen ele la ley invitaría doctrina no es i~posible que con ocasión del con-
a colegir que por esos medios se buscara el fin cubinato llegue a preser.taiJ."se el enriquecimiento
de formar, mantener o cultivar el concubinato, injusto, es sin embargo de muy remota ocurren-
lo que serviría a dest¡uírlos en ;:azón de sus mó- cia, y en el presente caso no llegó a configurarse.
viles.
Así lo entendió el Tribunal Superior de Mede-
En el rec;urso se han des:::artado expresamente: llín, en ejercicio de sus poderes discrecionales
la acción J:ll:ro scc!u, derivada de socicdaó de he- para apreciar si un enriquecimh~nto sin causa
cho entre los concubinas; la p¡·etensión de que pudo o no producirse en el asunto Sllllb ~l.lli!llftce,
la demandada pague al dema"1dante el valor de cuestión de hecho que ni siquiera fue atacada por
los servicios prestados durante veinte años; la de el recurrente en su demanda.
que dcterminad:Js bienes fueron realmente ad-
quiridos por el a{·tor y no por la demandada; y
la de simulación de enajenaciones efectuadas por
E1isa Calle Arboleda. El cargo está hecho por Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
cuanto atañe al enriquecimiento sin causa. en Sala c1e Casación Civil, administrando justicia
•m nombre de la República de Colombia y por
De remota ocurrenc~a vien10 a ser que por ra· autoridad de la ley, NO CASI', la sentf'ncin pro-·
 \
V

G , 1\ 1C- lit. ll' ·.1\ ') ID [) ! e l A L'.

GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso aJ

ferida por el Tribunal Superior del Distrito Ju-
dicial de Medellín con fecha l 8 de enero de 1955. Tribunal de origen.

No aparece que se hayan cau~;ado costas en el

Manuel Barrera Jl"arra-JTosé J. Gómez JR..-JTosé
recurso. Elernández Arbeláez-JTulio lP'ardo Dávila-Jorge
Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en la Soto Soto, Oficial Mayor.
 V

1
.ACCRON DE §RMUJLACRON Y §UJBSRDKA lEUA DlE NUUDAD DE UN CONTJRA'Il'O

lLa estabmdarll del ol!'itl!en social!. exige que Manuel Antonio Ocampo HerrsTa demandó
los actos ;juuíidñcns celelll::ados entl!'e pel!'so- "por la vía ordinaria" en acción de mayor cuan-
nas capaces, sean tenñdos poll" válñdos, pues tía sobre simulación de contrato, al señor Gui-
si las partes pudieran ampllñamente y sin lermo Ocampo Rodas, mayor y vecino de Pijao,
ninguna l!'estriccñóllll decil!' I!Jiune el actlll no es para que "previos los trámits·s legales de un jui-
vállido alegmndo cua.i.qMñell.'a t~retendida in- cio de esta naturaleza, en sentencia qus• cause
tención de simular, esa estabmdad die ol!'- ejecutoria, por su despacho se diga:
den social y económico I!Jlllledarfia completm- "IQ-Que es simulado el contrato de compra-
mente desvil!'tuada, la ley impnne condicio- venta que figura en las escrituras marcadas con
nes para que la sñmuBacñón alegada por las los números quince y diez y seis de la notaría de
p:utes o POli' sus Slll.Cesol!'es, nmei[J]a demastrar- Pijao, de veintiseis de febrero de mil novecisntos
se. Y unna de talles comllicñones, cuando Ia·.si- cincuenta y uno, entre Migus·l Antonio Ocampo
mulación se alega poli' qudeJrn intervino Herrera y Guillermo Ocampo Rodas y como con-
como contratante, consiste en que sólo se secuencia se decrete la cancelación del registro
admite como pl!'ueba lm contll'aescrñtun, o la de dichos instrumentos, comunicando lo perti-
umfe~.iión jundiiciall dell.demandado o ll.a pl!'ue- n;Dte a las oficinas de registro de Sevilla y Ca-
ba testñmoniall complementada poli' unP. prin- larcá.
cipio de pl!'uneba poli." escdto que pl!'nveugu "29-Que se condene al demandado, si temera-
itlle1 mismo. · riamente se opone a la presente acción.
"En subsidio, pido que se declare la nulidad ab-
Corte Suprema de Justicia.-Sala de Casación soluta ds•l contrato o contratos escriturarios que
Civil.-Bogotá, a diciembre doce de mil nove- relacionan las es-::rituras quince y diez y seis ci-
cientos cincuenta y cinco. tadas antes, por falta absoluta de consentimiento
entre los contratantes, falta de objeto y causa lí-
(Magistrado Ponente: doctor Julio Pardo Dávila) citos, decretando a su vez la cancelación de los
registros respc~tivos".
El veintiseis de febrero de mil novecientos cin- En la primera instancia el pleito fue resuelto
cuenta y uno, ante .el notario del municipio de por el juez del circuito de Calarcá, en s::nte:1cia
Pijao, se otorgaron las escTituras números quince de fecha veintiocho de enero de mil novecientos
y di~oz y seis, en las cuales Manuel Antonio Ocam- cincuenta y cuatro, que dice así, en la part;;o reso-
po Herrera trasfiere a título de venta a Guiller- lutiva:
mo Ocampo R. los bienes inmuebles que en las "19-No se accede a ninguna de las peticiones,
citadas escrituras se detallan. El precio de los ni principal ni subsidiaria, formuladas por el
bienes a que se refiere la escritura número quin- actor en el libelo de derna!l.da. Como consecuen-
ce, es la cantidad de veints• mil pesos, y el de los cia de lo anterior, se absuelve al dema:1dado de
determinados en la escritura número diez y seis, todos los cargos formulados. Sin costas".
la cantidad de diez mil quinientos pesos. E:1 los La parte actoi'a interpuso el recurso de apela-
dos instrumentos públicos declara el vendedor ción contra la sentencia ele primer gra•J.o, y en tal
Ocampo Herrera, que tiene recibido el precio de· virtud subieron los autos al Tribunal Superior del
manos del comprador a entera satisfacción, y a- Dist>.·ito Judicial de Pereira, que r'2:>olvió el ne-
grega, en una y otra escritura, "que desde la gocio, en la segunda instancia, por sentencia que
fecha queda el comprador en posesión y dominio lleva fecha veintinueve d.e julio de mil novecien-
legal" de los bienes materia del contrato de com- tos cincus•nta y cuatro. El Tribunal en esa pro-
pra-venta. Las escrituras m<:ncionadas se regis- videncia confirmó en toc'.as sus partes la senten-
traron oportunamente en la oficina de registro cia de primer grado, proferida por el juez del cir-
correspondiente, en el libro de registro núme- cuito de Calarcá, no hiz:J condenación en costas
ro 19. en la instancia "porque no se causaron".
Nos. 2.160-2.161 .UIDlD>!IC!IAlL 735

Contra la sentencia del Tribunal . Superior de hubo· pago de precios, ni se hizo entrega real de
Pereira interpuso el recurso de casación la parte los inmuebles al comprador.
demandante, y como está cumplida la tramitación "Está por consiguiente el Tribunal en presencia
propia del recurso, procede la Corte a resolver- de unos contratos cuya forma externa es perfec-
lo, previas las consideraciones siguientes: ta, de acuerdo con los artículos 1857, 2577, 2641,
En la sentencia· acusada afirma el Tribunal, en 2652 y 2673 del Código Civil, y en cuanto a su
primer término, qm: los contratos de que dan contenido, es decir a los contratos o pactos mis-
cuenta las escTitura·s números quince y diez y mos (ad substantftam actus) hace plena fe contra
seis, citadas, deben considerarse legalmc=nte los contratantes (artículo 1759 del C. C.), mien-
existentes, en lo relacionado con su solemnidad, tras no se demuestre que haya causal de nulidad,
pues los dos otorgantes son mayores de edad, el que invalide el consentimiento o la carencia de
notario afirmó conocerlos personalmente y no objeto y causa lícitas que se hayan comprobado
aparece ninguna prueba sobre incapacidad de los en el curso del juicio.
otorgantes para contratar. Adsomás, las escritu- "Ahora bien, ¿cuál es el medio probatorio, que
ras dichas aparecen debidamente registradas, y · de acuerdo con nuestra legislación competía ejer-
dice la sentencia: citar al actor para obtener la declaración de fic-
ticiedad. (sic) als·gada?"
"En cuanto a los contratos substanciales cele- .Para responder a este interrogante hace refe-
brados, es decir, a' los actos y c:l'"claraciones que rencia el sentenciador al artículo 1766 del Códi-
las parts·.> hicieron constar en 'S instrumentos go Civil, del cual ha surgido la teoría de la s.imu-
referidos, afirma el actor en su ~ibelo que· no lación y que dice:
hubo ejecución de ellos y les niega su veracidad "Las escrituras privadas, hechas por los contra-
alegando que fue engañado por el comprador, tantes para alterar lo pactado en escritura públi-
porque éste le hizo creer que lo iban a demandar ca, no producirá efecto contra terceros nunca.
y corría el peligro de perderlos, y que por esto ''Tampoco lo producirán las contraescrituras pú-
en realidad no quiso transferir la propiedad sobrt! blicas, cuando no se . haya tomado razón de su
inmuebles supuestamente vs'Ildidos, ni el cam- contenido al margen de la escritura matriz, cuyas
prador adquirirla, ni hubo pago por éste del disposiciones s:.' alteran en la contraescritura, y
precio aparentemente estipulado, ni entrs·ga real del traslado en cuya virtud ha obrado el terce-
y verdadera de los bienes vendidos y por eso con- ro", y relaciona este texto legal con lo que dis-
tinúa en posesión y eje:::utando actos de dominio pone el artículo 91 de la ley 153 de 1887, que es-
sobre ellos. tatuye:
"Por su parte, el· demandado niega todas estas "Deberán constar por escrito los actos o con-
afirmaciones y sostiene que los contratos fueron tratos que contiene la entrega o promesa dé una
verdaderos, qus• ·entendió adquirir el dominio, cosa que valga más de quinientos psosos. No será
que pagó el precio y que dejó al vendedor como admisible la prueba de testigos en cuanto adicio-
simple tenedor de los bienes que compró a nom- ne o altere de modo alguno lo que se expresa en
bre de él". el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue ha-
En este pasaje de la sentencia queda resumido berse dicho antes o al tiempo, o después de su
el litigio, y para resolverlo hace el Tribunal un otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adi-
examen de lo que constituye el fenómeno jurídi- ciones se trata de una cosa cuyo valor no alcance
co de la simulación y se rsofiere a las peticiones a una suma de quinientos pesos ... " y transcrib3
de la demanda, exponiendo lo siguiente: el artículo 1767 del Código Civil, que ordena:
"Primera petición. En esta acción sobrs• decla- "No se admitirá J.a prueba de testigos respecto
toria de la simulación, se pide que se ls• conceda ds· una obligación que haya debido consignarse
prevalencia al acto o negocio oculto sobre los con- por escrito".
tratos consignados en las dos escrituras varias Con c·3tos antecedentes dice el Tribunal:
veces mencionadas. "En consecuencia, el demandante no tenía en
"El acto ostensible debía necesariamente cons la presente acción ningún otro recurso probato-
tar por escrito y E'Il forma solemne, por tratarse rio que el de press·:J.tar una contraescritura, o un
de enajenación de bienes raíces y así se verificó, y contrapacto escrito, o un principio de prueba por
el acto oculto o contra-estipulación, no consta en escrito, o la confesión de la contraparte, y no
documento escrito, sino que el demandante afir- puede aceptarse la de testigos, sino como comple-
ma que fue convenido verbalmente, y por eso no mentaria del principio probatorio escrito.
 "'Soiamente ·los te:rceros afectados por 1a simu- 'TJ, o sean actos escritos, pr.incipio de prueba
lación, son quienes por estar en imposibilidad de . confesión de parte. El derecho probatorio no acep
allegar u obtener la prueba escrita en estos casos, ta la testimonial sino cuando hay principio d
podrían hacer uso de toda la gama probatoria y prueba por escrito y cuando hay imposibilidad d
acudir al testimonio, a la prueba pericial, a la proporcionársela por escrito, o sea para los ter~
presunción, a los indicios, etc., etc. ceros al contrapacto. En forma que la declaratoria
En ninguna parte del expediente aparece la de simulación no puede prosperar en la presente
contraescritura, ni un documento privado de cual- acción .... "·
quiera especie y en las posiciones absueltas por La segunda petición de la demanda, o sea la
el· demandado, éste no aceptó ninguna de las pro- subsidiaria, sobre declaratoria de nulidad abso-
posiciones esenciales que forman el interroga- luta de los contratos celebrados entre Manuel An-
.torio". tonio Ocampo Herrera .y Guillermo Ocampo
Hace alusión la sentencia a las posiciones que Rodas, es estudiada por el Tribunal y hace notar
absolvió el demandado durante el término de "que tampoco se ha eomprobado la incapacidad
prueba de la primera instancia y de la transcrip- de ninguno de los contratantes, ni que las decla-
ción de las respuestas que dio a las preguntas que raciones productoras de efectos jurídicos entre
se le hicieron, concluye que el absolvente negó ellos adolecen de vicio, o violan las normas de
categóricamente "que se hubiera valido de arti- orden público o las buenas costumbres".
maña o engaño para influenciar a su vendedor
a que le hiciera escritura de confianza, negó que lLa IDemallllallm lill<e <Casal!lllóllll
no le hubiera pagado el precio, y explicó dónde Dice el recurrente:
lo hizo, en presencia de quiénes y en qué clase de " ... Formulo ante esa Suprema Corte la de-
billetes, negó negó que se hubiera comprometido manda de casación contra el mencionado fallo por
a devolver las escrituras, es decir, a otorgar a fa- el motivo lQ del artículo 520 del C. J., por ser la
vor del vendedor nuevas escrituras de compra- sentencia recurrida violatoria de la ley sustanti-
venta de esos mismos bienes, y negó que no hu- va, por infracción directa, por aplicación indebi-
biera tenido en el momento del otorgamiento de da e interpretación errónea. Por ser el fallo vio-
los citados instrumentos dinero para pagar los latorio de la ley por apreciación errónea y por
precios. En consecuencia de las respuestas dadas falta de apreciación de algunas prwo·bas, con lo
por el demandado. no se derivó ninguna prueba cual incurrió el Tribunal en errores de dtTecho
a favor del demandante". y en errores de hecho que aparecen de modo ma-
Reitera el Tribunal sus puntos de vista en cuan· nifiesto en los autos".
to a que las pruebas testimoniales o las indicia· Divide su demanda en varios capítulos y titu-
les, etc., no pueden ser aceptadas en la acción de la el primero "Errores de Hecho y de Derecho";
declaración de simulación entre las partes y en el segundo lo denomina "Violación de la ley sus-
litis entre ellas mismas, "como en el presente tantive." y en el terctTO se refiere a la "acción
caso, por cuanto no se ha presentado la contraes· subsidiaria de nulidad".
tipulación oculta, escrita en cualquier forma ... Bajo el mote "Errores de hecho y de derecho"
Para poder acudir a la prueba testimonial com- dice el recurrente que el Tribunal "desconoció
plementaria en este caso, es indispensable que y no tuvo en cuenta la prueba testimonial, como
haya 'un principio de prueba por escrito, es decir, la indicia! que aparece en los autos, des~stimó su
un acto escrito del demandado o de su represen- valor probatorio y por consiguiente, violó las dis-
tante, que haga verosímil el hecho litigioso' o si- posiciones sustantivas sobre la materia; y no tomó
mulado (artículo 93 de la ley citada). Por esto, no en toda su alcance la prueba de confesión del. de-
entra el Tribunal a calificar la prueba testimo- mandado al absolver posiciones".
nial traída por una y otra parte, ni acude a la Copia en seguida los. apartes de la sentencia
prueba indicia! para resolver la cuestión plantea- en los que el Tribunal sostiene que "para podET
da en el libelo". acudir a la prueba testimonial complementaria
"Entre los otorgantes de instrumentos públicos en estos. casos, es indispensable que haya un
y privados, las declaraciones contenidas en E:llos principio de prueba por €'3Crito" y que "la prue-
hacen plena fe y envuelven confesión de parte ba testimonial, como las 'indiciales, no pueden ser
(artículos 1759 y 1761 del C. C.) y para destruir- aceptadas en las declaraciones d"' simulación
les este valor es absolutamente indispensable que entre las partes y en litis· entre ellos mismos,
&\S contr;;w!'~eba.s tengao. igua;l naturale.za y .efec·
1
como en el presente caso, por cuanto r:¡o se ha
 : resentado' 1á conttaestipulaci6n -oculta ... " y de· la ley 153 de '1887; y se violó la ·ley· sustantiva-,
firma que por lo transCrito se ve que el Tribu- especialmente los artículos 1766 del C. C. (sic).
nal "no aceptó, desconoció, no calificó ni estudió "El Tribunal cometió un error de derecho al
dichas pruebas, con lo cual cometió un error evi- no dar el carácter de plena prueba a: esa confe-
dente de hecho que aparece de manifiesto en los sión, con lo cual infringió los artículos 604 y 606
autos, ya que con esos elementos de convicción ds•l C. J., y 1769 del C. C., todo lo cual llevó al fa.
se establece plenamente, al lado de la confesión llador a violar la ley sustantiva".
del mismo de:mandante, todas las características La violación de la ley sustantiva la hace con-
Y bases suficientes para e.3tablecer la simulación sistir el recurrente, por interpretación errónea
de los contratos. de los artículos 1766, 1769 del Código Civil, 91, 92
"La falta de tomar el Tribunal en cuenta estos y 93 de la ley 153 de 1887, y razona así:
elementos de convicción y darles el valor proba- "El artículo 1766 citado que da nacimiento a la
torio que la ley les señala, le hizo incurrir en acción de simulación, no excluye en manera al-
un error evidente de hecho que lo lle:vó a desco- guna el derecho de las partes contratantes para
nocer y no estudiar los indicios que esas mismas desconocer el contrato aparente e invalidarlo con
declaraciones constataban, tE•.3timonios que tie- la acción de simulación, aun cuando no exista la
nen gran valor para establecer la simulación de- contra-escritura de que allí se habla. En mi sen-
mandada. Al desconocer el Tribunal el mérito tir, el artículo 1766 citado, al hablar de las escri-
probatorio de esos testimonios, de los indicios que turas privadas hechas por los contratantes, cuan-
surgían de ellos, como de la propia confesión del do carecen de esa E'3critura privada, demostrati-
demandado, le hizo incidir en 'un error de dere- va del acto oculto para poder incoar la acción de
cho y como consecuencia, violó indirectamente simulación para invalidar la escritura. Y esto tie-
los artículos 1757, 1768, 66 del C. C., 93 de la ley ne que ser así, ya que en la mayoría de los casos
153 de 1887 y 661, 662, 665, 697 del C. C., y 606 los contratantes por ignorancia de la ley, por una
del C. J.". escasa cultura cívica o por excesiva confianza e:n
Hace: en seguida un análisis de las pruebas pre- la persona que va a recibir la escritura simulada,
sentadas al juicio, o sea. de las posiciones que ab- no hacen constar por escrito el documento (sic)
solvió E·l demandado, de las declaraciones de que contiene el acto oculto".
Gonzalo Lópe:z, Salvador Ortiz, Fabio Llano y del Dice que los artículos 1767 del Código Civil y
certificado del notario de Pijao, para formular un 91, 92 y 93 de la ley 153 de 1887, al establecer "que
alegato que podría acaso considerarse en la ins- no se admitirá la prueba de testigos respecto a
tancia, pero que no es conducente en casación, . las obligaciones que han ds•bido consignarse por
y en el cual E'Xpone sus puntos de vista acerca escrito, ni para los actos o contratos de cosas que
de la manera como el Tribunal ha debido apre- valgan más de $ 500.00, se hizo (src) una excep-
ciar esos elementos probatorios, y sintetiza así ción para aquellos casos en que hay un princi-:.
este primer cargo contra la sentencia: pio de prueba por escrito, es decir, un acto escri-
"Incidió en un ETror de hecho el Tribunal, que to ds•l demandado, que haga verosímil el hecho li-
aparece de modo manifiesto en los autos por la tigioso. También hizo la salvedad en los casos en
falta de apreciación de las declaraciones lleva- que haya sidó imposible obtener una prueba es-
das a los autos por las partes litigantes, de los crita.
testigos antes mencionados y que se abstuvo de "La .Corte en su sabiduría y con ese gran es·
considerar el fallador en la sentencia; por la falta píritu de amplitud y de equidad que siE'mpre guia
de apreciación de los indicios que surgen de las sus fallos, debe contemplar este aspecto para
mismas pruebas practicadas, y que en parte E'IlU- salvar el derecho lesionado del contratante de
meré anteriormente, pruebas que al haber acep- buena fe, y que por su imprevisión, ignorancia o
tado y estudiado el Tribunal, habrían variado el malamente influenciado, no tuvo la precaución
fallo reconociendo el derecho del demandante de hacer por escrito la contra-escritura o pacto
para obtener la declaratoria de simulación de los secreto que salvaguardiara sus derechos .
contratos. "Por lo expuesto, el Tribunal quebrantó los ar-
"Incurrió en un error de derecho al no recono- tículos 1766, 1769 del C. C., 91, 92 y 93 de la ley
cer el valor probatorio que la ley señala a estos 153 de 1887, al abstenerse -de tener en cuenta las
testimonios e indicios, y con lo cual se infringió pruebas que se llevaron a los autos por las partes
de manera indirecta los artículos 1768, 1769 y 66 litigantes, so pretexto de·. no aparecer ·por escri-
del C. C.- 604, 606, 661, 662, 666, 687 del C. J., 93 to el acto oculto, y no tomar en todo su valor la
 Jl\D'ITJ)li(Qll&iL

confesión del demandado, las declaracione-s de los cio, ya que no se hizo tal pago, como tántas veces
testigos y los indicios que de todas esas pruebas se ha dicho· anteriormente".
surgieron y que son suficientes para llS'Var al áni-
mo la convicción de la s!mulación de los precita- Consideraciiones: de R!ll Code
dos contratos. EspecialmE:nte quebrantó el Tribu-
nal el último inciso del artículo 93 citado, por Se está en presencia dE' una demanda en la que
cuanto exigió la prueba escríta, no obstante que se pide la declaratoria de simulación de los con-
le fue imposible al demandante obtenerla del de- tratos de compraventa que aparecen de las escri-
mandado, porque éste quiso aprovecharse dolosa- turas números 15 y 16 de fsocha 26 de febrero de
mente de las declaraciones que aparecen en las 1951 de la notaría de Pijao; las únicas pru~::bas
escrituras. . . También infringió el Tribunal el que el actor presentó al juicio, fueron las cita-
artículo 1767 del C. C. al aplicarlo en el presente das escrituras; las posiciones que absolvió el de-
litigio no siendo el caso de hacerlo". mandado y un certificado del notario de Pijao, y
En el capítulo III de la demanda de casación la ds•daración de Fabio Llano; el demandado adu-
"Acción subsidiaria de nulidad", afirma que el jo los testimonios de Gonzalo López y de Salvador
Tribunal incurrió en errores de hecho, que apa- Ortiz. El Tribunal en la sentencia acusada parte
recen de manifiesto en los autos, "al no recono- de la base de que para probar la simulación,
cer en las posiciones absueltas por el demanda- cuando ésta se alega por una de las partes que in-
do, E'Il las declaraciones practicadas a solicitud tervinieron en el contrato, esa parte debe presen-
de ambas partes; y en los indicios que aparecen tar la contra-escritura, o el contrapacto escrito, o
de ese haz probatorio, los hechos demostrativos un principio de prueba por escrito, o la confe-
de la nulidad de los contratos a que se refieren sión de la contraparte, y que n:o puede aceptar-
las e.>crituras 15 y 16 de febrero de 1951, ant~:: el se como prueba la testimonial, sino cuando es
notario de Pijao. El desconocimiento de tales complementaria del principio de prueba por es-
pruebas en cuanto con ellas se demostraba el cú- crito. Si se trata de terceros afectados por la si-
mulo de indicios de que se habló antes, y que el mulación, pueden hacer uso de toda la gama pro-
Tribunal ss• abstuvo de reconocer, llevaron a éste batoria, y acudir al testimonio, la prueba peri-
a absolver al demandado y negar la nulidad de cial, la presunción, los indicios, etc.
los contratos". Contra esta tesis fundamental de la sentencia
Los errores de derecho los hace consistir el re- se pronuncia el recurrente y en forma por demás
currente en que el Tribunal no reconoció y no confusa, dice que el Tribunal incurrió en evidE'Il·
dio carácter de plena prueba, para demostrar que te error de hecho al desestimar como pruebas y
el demandado Guillermo Ocampo no pagó de no analizar las declaraciones de testigos, las po-
contado como ss• hizo constar en las escrituras, siciones absueltas por E'l demandado y los indi-
que el demandante ha continuado poseyendo los cios que de esos instrumentos se derivan.
inmuebles como dueño y señor, y que el deman- Es decir: pretende el recurrente, por lo que pa-
dado en la fecha en que se firmaron las escritu- rece, que acusa la sentencia porque el Tribunal
ras no tenía dinero para efectuar el pago de los no aceptó como demostrado el hecho de la simu-
$ 30.500.00 a las posiciones absueltas por el de- lación, cuando con las pruebas presentadas se
mandado y a las declaraciones de Gonzalo López, acredita realmente ese hecho.
Salvador Ortiz, Arturo Henao y Fabio Llano "con A esto se observa: El Código Civil en su artícu-
lo cual se infringieron los artículos 1769, 1768 del lo 1766, admite que el paeto contenido en una es-
C. C., 93 de la ley 153 de 1887, 661, 662, 665 y 697 critura pública puede ser alterado o modificado
del C. J., 604 y 606 ibídem. por virtud de escritos privados hechos por los
"Todos estos errores de hs•cho y de derecho lle- contratantes, los que no producirán efectos contra
varon como consecuencia al Tribunal a violar la terceros; y también pueden hacerse constar las
ley sustantiva y negar la súplica de la demanda alteraciones o modificaciones a lo pactado en la
sobre nulidad de los contratos. escritura pública que recoge E'l contrato, median-
"Violación dso la ley sustantiva. El Tribunal vio- te otra escritura pública, la que no producirá
ló los artículos 1740, 1741, 740, 742 del C. C. y 2Q efectos contra terceros cuando no se ha tomado
de la ley 50 de 1936, por errónea interpretación, nota de ella a~ margen de la escritura matriz,
al no estimar que los contratos mencionados eran cuyas disposiciones se alteran en la contraescri-
nulos por falta de consentimiento, por no haber tura. De esta disposición legal ha surgido la teo-
habido intención de transferir el dominio, ni pre- ría de la simulación que está consagrada por la
 Nos. 2.ll.S0-2.ll.$:P.

jurisprudencia, simulación que puede ser alega· las escrituras .habe·r recibido de contado del com-
da por cualquiera de las partes que l.ntsTvinieron prador y a su satisfacción.
en el acto aparente, o por. sus sucesores, o por ter· Para demostrar los hechos en que apoya la de-
ceros interesados en obtener la ds'Claratoria de la manda, presenta como pruebas únicame:1te las po-
simulación. siciones que absolvió el demandado y las decla-
Pero no puede olvidarse que el artículo 17 59 t·aciones de los testigos citados atrás.
del m:smo Código establece que las declaraciones No existe en el proceso la contraescritura ni el
que las partes ha~·en constar en un instrumento principio de prueba por escrito, y en cuanto a la
público hacen ple;1a fe contra los declarantes, y confesión del demandado, se alega por el dsman-
que las ob!igaciones y ds•.;cargos contenidos en el dante que ella aparece de las posiciones que ab-
instrumento ha::;en plena prueba respecto de los solvió Guillermo Ocampo Rodas.
otorgantes y de las personas a quienes se trans· "El Tribunal examina con cuidado tanto las po-
fiers•n dichas obligaciones y desca:t'gos por título siciones como las de.::laraciones de los testigos y
universal o singular. Si se relacionan estos dos concluye que de las primeras no se deduce que
textos del Código Civil con las disposiciones de el demandado haya confesado los hechos que con-
los artículos 91, 92 y 93 de la ley 157 de 1887, se dujeran a la simulación, sino por el contrario,
ve claramente qu~ el legislador ha querido ro- "en las posiciones absus•ltas por el demandado,
dear de todas las seguridades la seriedad y firme- éste no aceptó ninguna de las proposiciones esen-
za d~ los pactos que constan en escrituras públi- ciales que forman el interrogatorio ... "
cas; ha permitido que si alguna d~ las partes o "El absolvente negó categóricams'Ilte quEi se
un tercero que te1~gan interés, pueda obtener ju- hubiera valido de artimaña o engaño para in-
dicia'.mente la declaratoria correspondiente a fin fluenciar a su vendedor a que le hiciera escritu-
d::o hacer prevalecer el acto oculto sobre el que ra de confianza, negó que no le hubiera pagado el
reza el contrato. precio y explicó dónde lo hizo, en presencia de
quiénes y en qué clase de billetes, negó que se
Pero como la estabilidad del orden social exige hubiera comprometido a devolver las escrituras,
que los actos jurídicos celebrados entre personas es decir, a otorgar a favor del vendedor nus'Vas
capa-ces, sean tenidos por válidos, pues si las escrituras de compra-venta de esos mismos bie
partes pudieran ampliamente y sin ninguna res- nes, y negó que no hubiera tenido e:n el momen-
tric:.~ión decir que el acto no es válido alegando to del otorgamiento de los citados instrumentos
cualquiera pretendida intención de simular, esa dinero para pagar los precios. En cons s•cuencia de
· e.;tabllidad de orden social y económico queda- las rs•3puc3tas dadas por el demandado, no se de-
ría completamente desvirtuada, la ley impone rivó prueba a favor del demandante".
condiciones para que la simulación alegada por las Entonces, el Tribunal sí examinó las respuestas
partes o por sus sucesores, pu::!da demostrarse. que dio el demandado al absolver las posiciones
Y una de tals•.; condiciones, cuando la simulación y de tal examen concluye que no aparece la con-
ss• alega por ·quien intervino como contratante, fesión de éste de donde pueda deducirse que
consiste en que sólo se admite como prueba la haya reconocido que los contratos fueron simula-
contraescritura, o la confesión judicial del deman- dos. Vale decir qus• el Tribunal no encontró en
dado o la prueba testimonial complementada por el proceso la confesión · del demandado, y como
un principio ds• prueba por escrito que provenga además no existe ninguna prueba o principio de
del mismo. prueba por escrito proveniente de la parte de-
Esto se deduce rectamente de las disposiciones mandada que sirva para establecer la simulación,
citadas del Código Civil y de la ley 153 de 1887 el sentenciador, de acuerdo con lo dispuesto por
en los artículos 91, 92 y 93 la ley 153 ds• 1887, no podía considerar las simples
En el presente caso la simulación ha sido pe- declaraciones de los testigos, por no ser este medio
dida por el contratante, que aparece como ven- de prueba aceptable en el caso del pleito.
dedor, y la razón que alega es la de que el con- En la aprs•ciación que el Tribunal hace de las
tratante comprador lo engañó haciéndole creer posiciones absueltas por el demandado, no se ad-
qus• si no traspasaba el dominio de los bienes re- vierte que se hubiera incurrido en evidente error
lacionados en las escrituras, corría el peligro de al estimarlas como inconducentsog a las preten-
perderlos, porque le serían embargados por sus siones del demandante, y por lo mismo la con·
acreedores. Dice, también, que el demandado no clusión del sentenciador es intocable en casación,
le pagó el precio que el demandante afirma en porque ella entra dentro de la libertad que tiene
para éstimár las· pl."ileb·as, la que sólo está limita- vicio del ·consentimiento· y pór · cax-ecex- de obje1.a
da en el caso de que aparezca de bulto una apre- y causa real lícitas, esté establecida probatoriad
ciación que pugne con la evidencia de las cosas. mente y por consiguiente tampoco puecle decla-
rarla.
No cometió, pues, el Tribunal error de hecho,
porque ni desconoció o pasó por alto las declara- Ninguna prueba presentó el demandante para
ciones hechas por el demandado en posiciones, desvirtuar la validez de los contratos y por eso
ni les dio a éstas una interpretación absurda, sino tiene razón el Tribunal al decir que "Manuel An·
al contrario, la natural y lógica, dados los térmi- tonio Ocampo Hererra no trajo ninguna prueba
nos de las respuestas. Ni cometió error de dere- para demostrar su aserto'".
cho porque no desconoció a las pruebas que exa- No incurrió el Tribunal en los errores de de-
minó el valor que les otorga la ley, ni violó las recho alegados por el recurrente, pues bien claro
disposiciones sustantivas aplicables al caso en se ve en la sentencia que las pruebas presenta-
forma alguna, pues la sentencia se ajusta a las das fueron debidamente consideradas y estima-
prescripciones legales. No encontró el Tribunal das, de acuerdo con la ley. Ni violó la sentencia
demostrado, de ningún modo, el hecho .de la si- los artículos 1740, 1741, 740 y 742 del Código Civi!
mulación, y por lo mismo obró rectamen~e al de- y 2q de la ley 50 de 1936, por interpretación erró-
clarar que tal simulación no puede prosperar en nea, pues no se demostró en el juicio ninguno de
la presente acción. los factores que acarrean la nulidad de los con-
Se advierte• que es inconducente en casación tratos, ni se desvirtuaron las declaraciones que
prete:nder revisar el debate probatorio, como lo hizo el vendedor en las e:scrituras números quince
pretende el recurrente, pues la Corts• ha dicho que y diez y seis de veintiseis de fs·brero de mil nove-
"el Tribunal es soberano en la apreciación de las cientos cincuenta y uno de la notaría de Pijao,
pruebas, más aún respecto de aquellas que sólo ni aparece ninguna nulidad que hubiera debido
entrañan la comprobación de indicios. La Corte declarar de oficio el Tribunal. Y si. no probó el
tiene que respetar tal apreciación, porque el re- demandante sus afirmaeiones, el Tribunal no
curso de casación no se dirige a la revisión del podía fallar en sentido distinto del que lo hizo.
pleito o de la controversia planteada en las dos Además el cargo se refiere a errónea interpre-
instancias, ni a provocar un nuevo análisis de las tación de las disposiciones citadas por el recu-
pruebas. El recurso de casación no ~::s una tercera rrente, pero de ellas no hace mención la senten-
instancia, sino que se limita a examen de la sen- cia. No se trataría de interpretación errónea sino
tencia recurrida en sus relaciones con la ley. Sólo de falta de aplicación, la que tampoco es condu-
cuando aparezca un error manifiesto en los autos, cent~, porque el Tribunal aplicó al caso contro-
que envuelva una violación de la ley, o un error vertido las disposiciones legales que son perti-
de derecho que implique ese mismo quebranta- nentes.
miento, el recurso de casación prospera". (Ver, Lo dicho es suficiente para declarar que no
entre otras, sentencia de 28 de julio de 1950, G. J. prosperan los cargos enunciados en el capítulo III
Tomo LXVII, Pág. 120). . ds· la demanda.
Por lo dicho, no prosperan los cargos conteni- Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia,
dos en los capítulos I y II de la demanda de ca- en sala de casación civL administrando justicia
sación. en nombre de la República de Colombia y por
"Acción subsidiaria de nulidad". Dice el re- autoridad de la ley, No ((:asa la sentencia del Tri-
currente que el Tribunal incurrió en errores de bunal Superior del Distrito Judicial de Pereira,
hecho, que aparecen de manifiesto en los autos, pronunciada el veintinueve (29) de julio de mil
al no reconocer que de las pruebas presentadas novecientos cincuenta y cuatro (1954), en el jui-
:posiciones, declaraciones de testigos,' e indicios), cio ordinario de Manuel Antonio Ocampo contra~
surgen los hechos demostrativos de la nulidad de Guillermo Ocampo Rodas.
los contratos, y reproduce sus alegaciones formu- Las costas en el recurso son de cargo del re-
ladas para demostrar la simulación. El Tribunal, currente.
en este punto, vuelve sobre el análisis de las po- Cópiese, publíquese, notiffquese, insér~ese ~n
siciones que absolvió el demandado y transcribe la Gaceta Judicial y vuelva el expediente al Tri-
las respuestas dadas por los testigos López y bunal de origen.
Or.tiz, citados por el demandado, las que no de- Manuel llllaneli'a lP'ana.-JTos~ JT. Gómes J1'!,r=-
muestran, en sentir del Tribunal, que la decla- Jíosé lBieJrnáncllez ii\Jrbeláex.-JJUlll.ñaJJ lP'mJ?<tllw !iM.mll&-
ratoria de nuiidad absoluta de los contratos por JOJrge §oio §oíto, q¡¡Jifciiall ltmly@l?.
ElL MANDA'll'Al!UO JfUDKCliAlL ACJRJEDK'll'ADO lP'AJRA ACTUAR lEN JREPJRJESJEN'll'A·
CHON DE UNA DlE lLAS lP'AlR'll'lES DUJRANTJE lElL JfUHCKO NO NlECJESH'l'A lF'ACUlL·
'fAD JEXJPJRJESA lP'AlRA RlEClUJRlfUJR EN CASACKON

Si de los términos dell memolt'ial-podeli' m«!l tad expresa. lPolt' ell contrario, Ha manel!'a
se desplt'ende que e! mandato judiciall sólo como está redactado el articulo 522 deH C•.JT.,
liue confell'ido pan la actuación en Has ins- antes citado, confirma el concepto de que ell
tancias, el apoderado puede Ji'ecull'li'ill' el!ll !Ca- apoderado judicial goza de las facultades
sación sin facultad explt'esa pai'a ello. necesarias para interponerlo y JI"ep¡oesenilnli'
lLa ley establece que "el! l!'eculi'so de ~~:a­ a su poderdante ante !a Coi"te en llm etapm
sación se interpone por medio de esclt'ito subsiguiente.
l!lllU!e la parte misma o S1U .&lPOlllilEllt.&llliO,
i!llirige al 'll'll'ibunal que haya plt'onun!Ciado lllll Corte Suprema de Justicia.-Sala de Casación
sentencia de cuya invalidación se ~ll'ata" (((}. CiviL-Bogotá, catorce (14) de diciembre de
JT., 522). Según este pl!'ecepto, es peli'Sona mil novecientos cincuenta y cinco (191)5).
lb.ábU el mandatall'io judicial de Ba pali'te ñn-
telt'esada. 'll'odo apodell'ado jud.iciaH neva Yin En el juicio ordinario de Alfonso U. Mendoza
li'epJI"esentación de su mandante dentli'o dell contra Enrique Castellanos, decidido en segunda
juicio, sin otras limitaciones que llas se~­ instancia por sentencia del Tribunal Superior de
lladas pl!'ecisamente en !a ley o el!ll el titulo Cartagena fechada el 26 de julio de 1955, el apo-
de procuración. lPor JI"egla geneli'al, ell man- derado de la parte demandada interpuso en tiem-
datall'io judicial eje1rce dentro dell proceso po el recurso de casación, el cual fue concedido
todos los derechos que coJrresponden a !a pei' por el Tribunal en proveído del 29 de septiem~
sona de su pod.ell"dante para la defel!llsa i!lle sus bre último.
intereses ante ell .lfuez o 'll'l!'ibunal. lEH apoldle- Tanto ante el Tribunal como ante la Corte se
rndo judicial puede pll"oponer excepciiol!lles ha objetado por er personero del actor la capaci-
dilatodas o perentorias, pedili:' pruebas y dad procesal del mandatario de Castellanos para
~Contrapruebas, promover incidentes, li'ecibili' la interposición del recurso extraordinario.
notificaciones, l!'emmciaJr tél!'minos, ñnterpo- En el msmorial suscrito por el demandado En-
nei" i'ecursos, alegai' poi' escrito u O!i'almen- rique Castellanos y presentado personalmente
~e. etc. lPara que el apodendo judiiciall no por el mismo ante el Juzgado Civil del Circuito
pueda eje.i:'citai' determinado derecho pl!'o- de Sincelejo, aquél confiere poder eospecial al doc-
cesal que corresponda a su podel!'dan1te, se tor Juan Granados de la Hoz para su represen-
necesita que poi" disposición especiaR de Ha tación en el juicio. Y se dice en el título de pro-
Hey o por lt'estl!'icción en el mandato, esté in- curación: "Además de las facultades necesarias
habilitado para hacerlo. lEl Código JTuHllicial, para representarme en todo el juicio hasta la eje-
pol!' ejemplo, establece en el!. numeraU 39 deR cución, de la sentencia, mi apoderado tiene las de
artículo 465, que no pueden desistiR' "los sustituir libremente este poder, recibir, transigir
apoderados que no tengan facultad expi'esm y desistir". (Cuad. principal de la actuación de
para ei:o". 'll'ambién puede ocull'i"ili' que eH primera instancia, folio 16).
mandante haya i"esbingido expl!'esamente El Dr. Granados de la Hoz delegó dicho poder
las facultades de su apoderado judicial, en la persona del doctor Diógenes Arrieta Arrieta
~~:omo por ejemplo, cuando en eR memoll'ial- y en el escrito respectivo se dice que "la presen-
pod.er se haya dicho que eH mandatario sólo te sustitución comprende la de todas las faculta-
se constituye para intervenir en primel!'a o des que me fueron conferidas por el poderdante
segunda instancia, o para alegali' Oi"allmente mencionado". (Cuad. de la actuación del Tribu-
ante el 'll'ribunal, o para actuali' en determi~ nal, folio 5).
nmda diligencia del juicio. lLa ley no exiga. El Tribunal consideró que "teniendo el susti-
en pali'te alguna que para ejercitaR' el !l'eculi'~ tuyente, poder para representar a Castellanos en
so de asación en apodendo necesit~a facllllll- todo el juicio, 'hasta la ejecución de la sentencia',
Gaceta-12
tenía también la facultad de interponer el recur- perentorias, pedir pruebas y contrapruebas, pr
so de casación, y que esta facultad fue transmiti- mover incidentes, recibir notificaciones, renunci
da al doctor Arrieta, al haeerle la aludida susti- términos, interponer recursos, alegar por escrit
tución en los términos expresados". u oralmente, etc.
Esta Sala encuentra acertada la decisión del "Para que el apoderado judicial no pueda eje
Tribunal, porque de los términos del memorial- citar determinado derecho procesal que corr~
poder no se desprende que el mandato fuera con- panda a su poderdante, se necesita que por di
ferido sólo para la actuación en las instancias, ya posición especial de la ley o por restricción en
que se habla de la representación del demanda- mandato, esté inhabilitado para hacerlo. El C'
do "en todo en juftcio", y porque la ley no requie- digo Judicial, por ejemplo, establece en el n
re que se faculte expresamente al mandatario ju- meral 3Q del artículo 465, que no pueden desistí
dicial para recurrir en casación, lo que sí se exigía 'los apoderados que no tengan facultad expres
en la ley de casación anterior al Código Judicial para ello'. También puede ocurrir· que el man
vigente. dante haya restringido expresamente las faculta
El señor apoderado de la parte demandante in- des de su apoderado judicial, como por ejempl
voca doctrinas de la Corte que no vienen al caso, cuando en el memorial-poder se haya dicho qu
pues ellas se refieren a la inadmisión del recur- el mandatario sólo se constituye para interveni
so interpuesto por apoderados facultados restric- en primera o segund:;t instancia, o para alega
tivamente para intervenir en las instancias. oralmente ante el Tribunal, o para actuar en de
En proveído del 16 de febrero de 1954 dijo esta terminada diligencia del juicio.
Sala: "La ley no exige E'Il parte alguna que para ejer
"La ley establece que el recurso de casación se citar el recurso de casación el apoderado necesi·
interpone por medio de escrito que la parte misma te facultad expresa. Por el contrario, la manera
o SU APODERADO (subraya la Corte), dirige al como está redactado el artículo 522 do:l C. J., antes
Tribunal que haya pronunciado la ss'Iltencia de citado, confirma el concepto de que el apodera-
cuya invalidación se trata". (C. J., Art. 522). do judicial goza de las facultades necesarias para
Según este precepto, es persona hábil el manda- interponerlo y representar a su poderdante ante
tario judicial de la parte interesada. la Corte, en la etapa subsiguiente".
"Todo apoderado judicial lleva la representa- Las razones expuestas son suficientes para de-
ción de su mandante dentro del juicio, sin otras clarar admisible el rE•curso y ordenar que conti-
limitaciones que las señaladas precisamente en . núe la tramitación legal correspondiente.
la ley o en el título de procuración. Por regla ge-
neral, el mandatario judicial ejerce dentro del Notifíquese. Insértese en la Gaceta Judicial.
procs·.;o todos los derechos que corresponden a la
persona de su poderdante para la defensa de sus Manuel Barrera lP'allTa.-JJosé Jf. Gómez llt.-JTosé
interess•.; ante el Juez o Tribunal. El apoderado ju- !Hlernández .&l!'beláez.--.Jrudfto JP>a¡¡o\lllo llliáwiilla.-Jfoli'-
dicial puede proponer excepciones dilatorias o ge Soto Soto, Of.icftall l1'llayol!'.
LA ITLEGK'rliMliDAD DE LA lPERSONERliA ADJETJJ:V A, COMO CAUSAL DE NUJLJI-
DAD PROCESAL Y MOTIVO DE CASACJI ON. -lPRliNClilPW DE PRUEBA lPOR ES-
CRKTO EN MATERIA DE MANDATO JUDKCIAL.- DEMOSTRACION ·DE lLA ITN-
EXKSTENC][A DE I..A PRUEBA JPR][NCKP AL DEJL ESTADO CITVITJL.- VWLAC][ONG
MEDIO Y VWLACWN-lFliN DE lLA lLEY. ET][CA JPROFESWNAJL DEJL ABOGADO

ll.-§e reitera la doctrina de que la ilegi· legales quebrantadas, de carácter sustanti-

timidad de la personería adjetiva de una de vo tocantes a la acción misma incoada, con-
las partes, no puede ser alegada en las in3· tra las cuales repercuta sustancialmente el
tancias, como causal de nulidad, ni en el error atinente a la prueba. !La doctrina es
recurso extraordinario, como motivo de ca- consta~te: en el error JI)IJE ])IJEJ!t!ECJH[O, en
sación, "por el mismo representante cuyo materia de pruebas, no basta la llN!Fl!tAC-
título no ha sido conferido en debida forma CliON MJEJ!J)][O, es menester probar la in-
o se ha encontrado deficiente". fracción final,, definitiva y deci.siva para ca-
2.-])li.rigida una demanda contra IP'edro, sar el fallo, porque puede ocurrir que la
personalmente, y como representante legal violación-medio no conduzca a la violación
de otro, la notificación de aquélla compren- de la ley sustantiva que configura la acción
de las dos calidades, aun cuando al hacerla promovida o la excepción ·propuesta. Y de
no se especifique, porque no habría razón la misma manera, en el error de hecho:
para desarticular el libelo, ni. para excluir puede acontecer que no golpee en el fondo
una de tales calidades, siendo asíi que se de- sustancial de la acción y entonces habrá sido
mandó comprendiéndolas ambas. ineficaz.
3. -IP'rincipio de prueba por escrito, de
acuerdo con el artículo 93 de la ley ll53 de 7 .-Cuando el actor fija al daño causado
ll8&7, en orden a probar el mandato judicial, un va]or máximo, y la sentencia condena a
es la confesión hecha all. absolver posido- más (liJIL'FRAIP'IE'Fli'FA), hay incongruencia
nes, de haberlo conferido, y también ell. me- (causal segunda de casación).
morial· por medio del cual fue otorgado.
8. -!Faltan gravemente a la ética profe·
4.-IP'actar un porcentaje del valor de Jos sional los abogados que procuran obtener
bienes que reciba el heredero, como hono- que a otros abogados se les revoquen !os
rario profesional correspondiente a la labor poderes, para lograrlos ellos; a lo cual no
del procurador que logra la entrega de los resta gravedad la circunstancia de no exis·
bienes a su mandante, no implica cesión de tir en Colombia organización alguna del
parte alguna del derecho hereditario en gremio de abogados.
ejercicio del cual se obtuvo la entrega: se
trata de un simple factor de cálculo para Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
liquidar el emolumento. Civil B). - Bogotá, diciembre catorce de mil
5.-Acerca de la inexistencia de la prueba novecientos cincuenta y cinco.
principal del estado civil, si el sentenciiadoli'
la consideró acreditada, su juicio al 'l.'espec: (Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.)
to no puede ser revisado en casación si.no
en razón dell. error de hecho en que hubiese La Corte falla el recurso de casación interpues-
incurrido al tener como demostrada la falta to por 1a parte demandada .contra la sentencia
de l!a prueba principal!, cuando no lo está.. proferida por el Tribunal Superior del Distrito
6.- §e repite que en e! terreno de los Judicial de Medellín, en el juicio ordinario de1
ell'rores en la apreciación de las pli'uebas, no doctor Néstor Castro contra la señora Rosa Cas-
Jlll!!ei!lle dejali' de indicarse. las disposiciones trillón y fechada el 7 de marzo .de 1955.
 CAPITULO PRIMERO y que según el mismo, Rosa Castrillón se oblig
a pagarle, personalmente y como madre de 1
lL<Ds antecedentes menores, el 35% del valor de los bienes que é
tos re2ibiesen por razón de sus derechos en la s
1.-Néstor Castro demandó a Rosa CastrHlón cesión de su padre natural.
ante el Juez Civil del Circuito de Jeri~ó, de aquel 3.-EI apoderado de la demandada se onuso
Distr:to Judícial, para que se hagan estas de~la­ lo pedido, dn negar ni afirmar los hechos. En sen
raciones: tencia de 25 de octubre de 1954, el Juzgado de
"lQ-Que la señora Rosa o Rosana Castril'ón, conocimiento declaró establecida la excep-:ión d
personalmente y como madre de los menores Ja- petición antes de t!empo y abso:vió a la part
vier o Gabriel, Jorge Alonso, Cruz Marina y Ju.m demancada.
de la Cruz Puerta o Castril!ón, en forma solida- 4.-El Tribunal de la segunda instan-ia y e
ria, lo mi~mo que los indicados menores person:d- virtud de apelación interpuesta por el actor, re
m~nte y en forma solidaria con su madre, me de- solvió:
ben la suma de trece mil pesos m. l. ($ 13.000.00) "Primero.-Declárase que la señora Rosa o Ro
correopondientes al treinta y cin-o por ciento de sana Castrrlón y sus menores hijos Gabriel o Ja
los honorarios pactados según lo dicho en la par- vier de Jesús Jorge Alonso, Cruz Marina y Jua
te expositiva de esta demanda. de la Crn Castrillón deben al a::tor Né3tor Cas
"2!1-Que esta suma me la deben pagar en i'or· tro, en dinero, el valor del treinta y cin-::o po
ma solidaria, los dem:mdados, al día scguiente de ciento (35%) de los b:enes que a dichos menores
ejecutoriado el fallo que ponga fin a este judo, correspondan en la su:esión de su padre natura]
en Jericó (Ant.). señor Juan de la Cruz Puerta.
"Subsidiariamente. - Que los demandados en "Segundo.-La expresada cantidad la pagarán
forma solidaria y personal me deben pagar en los det:dores tres días después de la eiecu'oria de
Jericó (Ant.), al día siguiente de e;ecutoriado el la sentencia por la cual se apruebe la partición
fallo que ponga fin a este juicio, la suma que co- ·y adjudicación de !os bienes en el ju;cio de su-
rresponda a mis honorarios merced al contrato cesión de dicho señor Puerta, pago que harán en
de mandato celebrado con la señora Rosa o Ro- el Municipio de Jericó.
sana Castrillón, para los fines expuestos en la "Sin costas".
parte motiva de esta demanda, suma que se fi- S.-Interpuesta la casación por la demandada,
jará según dictamen pericial. y tramitado el recurso, la Corte procede a de-
"311--Que en cualquiera de los casos anteriores cidir.
que se acepte en el fallo, me pague las costas de
este juicio si al ser notificado de esta demanda CAPITULO SEGUNDO
no está lista a reconocer la totalidad de lo que me
debe la parte demandada". JLa <easacióll1l: Causales y <eall'gos
2.-Alega que Rosa Castrillón le confió el en-
cargo de seguir juicio ordinario de investiga:::ión Causan sex~a
de la paternidad natural, a nombre de los meno-
res Gabriel o Javier, Jorge Alonso, Cruz Marina Apoyándose en la causal sexta de casación, ale-
y Juan de la C. Castrillón, contra Raquel Gallego ga el recurrente la i'egitimidad de la personería
v. de Puerta, en su calidad de sucesora de Juan adjetiva de la parte demandada, comoquiera que
Puerta Z., a quien se atribuía la calidad de pa- la representación legal que ha ejercido Rosa Cas-
dre natural de aquéllos; que en ejecución del en- trillón, como madre natural de los menores de-
cargo ade:antó el juicio correspondiente y sufra- mandados, no está probada respecto de Jorge
gó los gastos que ocasionó, hasta obtener senten- Alomo y Cruz Marina Castrillón, ya que, naci-
cia por medio de la cual se hizo la declaración dos bajo el imperio de la ley 92 de 1938, no se
de paternidad solicitada; que cuando trató de trajeron a los autos las partidas notariales de
continuar las gestiones para hacer efectivos los nacimiento, sino las de origen eclesiástico; como
derechos hereditarios de los menores, Rosa Cas- tampoco respecto de Gabriel de Jesús y Juan de
trillón se negó a ello, habiendo conferido manda- la Cruz Castrillón, ya que nacido el primero an-
to a otro abogado con el mismo objeto, razón por tes de la vigencia de dicha ley y el segundo des-
la cual la mandante violó el contrato celebrado; pués y no obstante hallarse bien establecido el
 stado civil de los mismos, sucede que al notifi- cho para pedir la reposición de lo actuado du-
arse Rosa Castrillón del auto admisorio de la rante los gr~dos del juicio, menos habrá de re 7
emanda y del libelo, lo hizo en su propio nom- conocérsele tal facultad o capacidad para aducir
re, "sin investidura de ninguna clase que la su propio vicio como causal de anulación de lo
creditara como representante de aquéllos". actuado con ocasión del re::urso extraordinario
de casación. La alegación de este motivo no es
Se cons!delt'a: legítima ni puede prosperar si no procede de la
parte mal representada".
19-El cargo, en cuanto se refiere a los hijos 29-En relación con los demás menores, como
e Rosa Castrillón, nacidos bajo la vigencia de la respecto de todos ellos, la notificación aue se le
ey 92 de 1938 y respecto de los cuales no se adu- hizo a Rosa Castrillón (f. 4, c. 19), comprendió
·o el acta notarial de nacimiento, no es admisi- su doble carácter personal y de representante de
le, porque de acuerdo con reiterada doctrina de sus hijos, ya que al notificársele un libelo en que
a Corte, la ilegitimidad de la personería adjetiva se le demanda en las dos calidades, no es fundado
e una de las partes,- no puede ser alegada en las desarticularlas para aceptar la una y rechazar la
instancias, como causal· de nulidad, ni en el re- otra.
curso extraordinario, como motivo de casación
"por el miEmo representante cuyo título no ha No se acoge, por tanto el cargo.
sido conferido en debida forma o se ha encon-
trado deficiente". (V. casaciones de 9 de mayo de CAUSAL PRIMERA
1938, XLVI, 424 y de 8 de abril de 1949, LXV,
668). Dice la primera de estas sentencias: Con fundamento en la causal primera de casa..
"Así las cosas, observa la Corte que la perso- ción formula cinco cargos.
nería de la parte demandada, cualquiera que sea
el fundamento del vicio a'egado, no puede ser im- lP'rimer cargo
pugnada por el mismo personero en quien se hace
residir la ilegitimidad de la representación, por- Consiste en error de hecho en la apreciación
que resulta improcedente ·y contradictorio el uso de algl'nas pruebas, con infracción de los artícu ·
de la propia ilegitimidad para pretender produ- los 604, 607 y 609 del C. J., 1505 y 1507 del C. C.,
cir dentro del pleito un resultado de tanta tras- ya que no hay prueba en el ju:cio del monto o
cendencia como es la invalidación de lo actuado. cuantía de los honorarios, pues la declaración de
La nulidad por ilegitimidad de la personería no Francisco Garc!a, no puede. estimarse como confe-
puede .ser propuesta con eficacia legal por cual- sión de Rosa Castrillón.
quiera de las personas que intervienen en un litig' o
judicial; la razón jurídica de esta causal genecal Se considera:
de nulidad, que no es otra que la violación del
derecho de defensa, circunscribe el in.terés indis- La sentencia estima probado el encargo hecho
pensable para pedirla a la persona o parte que por aquélla al abogado Castro, por unos emolu-
no haya estado debidamente representada en el mentos equivalentes al 35% de los bienes que los
juicio. Ilógico cuando menos serla a~eptar interés menores recibieron en la sucesión de su padre.
legal para tal pedimento en quien, según su pro- Dice así:
pia alegación y dicho, ha usado ilegítimamente "En concepto de la Sala, el contrato de man-
la representación judicial. Si quien pide la nu- dato y su remunerac:ón a cuota-litis con el trein-
lidad por mala representación no es repre:entan- ta y cinco por ciento (35%) de lo que se obtuvie-
te, no puede pedirla ni obtenerla, y si ha sido ra cerno consecuencia de 103 trabajos que re31i-
legalmente el representante, no hay lugar a de- zara el abogado, están plenamente establecidos,
clarar la. La parte interesada en la nulidad, la como va a verse.
, que sí estuvo indebidamente representada en el "Al contestar el postulado segundo de un plie-
pleito, tiene caminos legales para poner a salvo go de posiciones que la señora Castrillón absol-
sus derechos al frente de una sentencia produ- vió extrajudicialmente, dijo:
cida en un juicio en que no tuvo forma ni opor- "Yo no contraté directamente con el doctor
tunida<;l de asumir su defensa ·(articulo 457 del Néstor Castro el juicio de filiación natural de
C. J.). Si el personero ilegítimo carece de dere~ mis hijos Sé que a nombre mfo estuvo contra-
 ¿¡ 1!J liD ll <O 1l .& J1

tando con el doctor Castro la prosecución del ne- haber autorizado a Francisco Ga..-cía paTa contr~
gocio dicho el señor Francisco García, a quien tar con el abogado; segundo, en la declaración d
yo autoricé para ese arreglo con Castro; sé igual- García, ·de haber pactado con aquél, sobre el. e
mente que ese arreglo se hizo con él, pero yo no cargo de llevar adelante los juicios que fuere me
recuerdo en este momento por cuánto fue el por- nester introducir para hacer efectivos los dere
centaje". ches de los hijos de Juan de la Cruz Puerta,
"El señor Francisco Gareía, recomendado de la sobre la cuota del 35% que como honorarios s
señora Castrillón para contratar con el doctor le ·pagaría al recibir los menores los bienes de 1
Castro, en declaración rendida en el juicio, se herencia; y tercero, en el memorial que contien
expresa así: el poder conferido por la Castrillón al abogad
"A la letra b) expresó que es verdad que auto- Castro, poder que éste ejerció hasta obtener sen
rizado plenamente por la señora Rosa o Resana tencia ejecutoriada de segunda instancia, y la sen
CastriLón, quien suscribió debidamente un poder tencia misma, en la cual les fue reconocido a lo
con tal fin, yo le confié al citado doctor Castro, hijos de Rosa, el carác·:er de hijos naturales d
a nombre de ella, la iniciación y prosecución de Juan de la Cruz Puerta.
un juicio de filiación natural que debía promo- Dicha estim,ación del Tribunal no adolece d
verse en contra de Raquel Gallego para estable- error de hecho. El Tribunal infiere de tales prue-
cer dentro de dicho juicio la filiación natural de bas la demostración del encargo y la cuota de ho-
unos hijos de la mencionada Resana Castrillón, norarios, y su conviccién sobre puntos de hecho,
siendo condición del contrato la de dar al doctor es invulnerable en casación, a causa de la po-
Castro el valor de un treinta y cinco por ciento testad discrecional de que goza el juzgador de
de lo que sacara con motivo de la declaratoria instancia, a menos que en ejercicio de esa po-
de filiación natural". testad se ponga en pugna con la evidencia de los
"Desglosado del juicio de filiación, se trajo al hechos, desconociéndolos, hallándose probados, o
expediente el escrito por el cual la señora Rosa admitiéndolos sin estar probados.
Castrillón, a nombre de sus hijos confirió poder El fallo no le da al testimonio de García el mé-
al doctor Castro para que en representación de rito de confesión de la demandada Castrillón, en
ellos lo propusiera contra la señora Raquel Ga- lo tocante al mo:qto de los honorarios. El recu-
llego v. de Puerta, poder que el demandante ejer- rrente afirma, sin embargo, que la sentencia le
ció hasta que esta Corporación pronunció la sen- atribuye tal mérito, y sobre ese supuesto carga
tencia de segundo grado, por la cual fue decla- contra ella por infraceión de los textos legales
rada la filiación de los nombrados menores, sen- que contemplan la confesión hecha por medio
tencia, que en coph, también obra en el juicio y de apoderado. El Tribunal -se repite- funda
que ya está ejecutoriada. su apreciación, y de consiguiente, la convicción
"El mandato, en principio es un contrato con- referida, en aquellas p::-uebas, vistas en conjunto,
sensual, ya que, según el artículo 2149 del C. C., relacionadas entre sí en el grado de conexión y
el encargo objeto de él 'puede hacerse por escri- apoyo recíproco que juzgó conveniente, y ello
tura pública o privada, por carta, verbalmente o no contraría la evidencia de la verdad opuesta,
de cualquier otro modo inteligible, y aún por la es decir, la de que de tales pruebas lo único que
aquiescencia tácita de una persona a la gestión surge inconmovible e incontrastable, es que ni
de sus negocios por otra'. Ahora, la confesión de hubo mandato, ni se pactó honorario alguno, por
la señora Castrillón de haber recomendado al se- intermedio de García.
ñor Francisco García para que celebrara el con- E'n consecuencia, no procede el cargo.
trato; lo expuesto por éste, de que como manda-
tario de ella lo cumplió con el doctor Castro, me- Seguntdo cali'go
diante una remuneración del treinta y cinco por
ciento (35%), unido a la prueba escrita de que se Consiste en la violaeión de los artículos 91, 92
habló en el aparte anterior, prueban fehaciente- y 93 de la ley 153 de l 887, sobre restricción de la
mente la procuración y los emolumentos que de- prueba testifical, por no haberlos aplicado al caso
bía percibir el mandatario". del pleito.
Según los apartes transcritos, la prueba del Según el cargo, como la declaración de García
mandato y del monto de los honorarios, se halla, no tiene sino el valor de un testimonio, carece,
primero, en la .confesión de Rosa Castrillón, de por tanto, de mérito para probar \lna obligación
Noo. :U00-2.Jl.Sll 747

e más de quinientos pesos, de acuerdo con el los emolumentos profesionales, debió efectuarse
uego de la prueba de testigos, en materia de por medio de escritura púb~ica.
bligaciones de esa cuantía, razón por la cual la El cargo carece totalmente tle apoyo en el pro-
entencia incurre, por este lado, en error de dore-. ceso, ya que no se trata de cesión de derechos
ho, al atribuír mérito a una sola declaración; y de herencia, sino de pagar unos honorarios equi-
or otro, también lo comete de hecho, al dar por valentes al 35% del valor de los bienes que los
creditado el principio de prueba por escrito que menores llegasen a recibir en la mortuoria de su
xigen los preceptos de la ley 153 . padre, en razón de sus derechos hereditarios, de
tal suerte que el dicho porcentaje no es sino un
Se ICOlmsidell'a: simple elemento para calcular los honorarios.
Lo cual es suficiente para no acoger el cargo.
No existe el error de derecho, porque la prue-
ba del mandato y de la cuantía del emolt.lmento, Cuarto cargo
no consiste sólo en la declaración de García, sino
también . en la confesión de la Castrillón, en el Este cargo es sustancialmente el mismo que fue
poder que al abogado le fue conferido y en la formulado con' base en ia causal 6a de casación,
sentencia obtenida en el juicio de investigación y consiste en la infracción ele los arbculos 18 y
de la paternidad natural, seguido en ejerci::io o 19 de la ley 92 de 1938 y 395 del C. C., en rela-
ejecución del mandato. ción con la prueba del estado c:vil de lo3 meno-
Se trata, ciertamente, de un testimonio, pero res Jorge A:onso y Cruz Marina Castrillón, r~s­
no aislado, ni con el valor de prueba única; sino pecto de los cuales, hab:endo nacido bajo el irn-
de un elemento demostrativo que, con los otros, per:o de aquella ley, no aparecen las actas nota-
compone la prueba que el Tribunal haEó sufi· riales de nacimiento, sino las de origen eclesiás-
ciente para acreditar el mandato y la cuota de tico.
honorarios. Sin fincar la sentencia en tal testi-
monio pretensión de asumir todo el valor nece- Se considera:
sario para demostrar estos hechos; el cargo de
error de derecho carece de todo fundamento. No es procedente e! cargo, por estas razones:
11}-No puede acusarse una sentencia, a la 7ez
No ocurre tampoco el de hecho, por haber vis- por error de hecho y de derecho, como acontece
to en autos un principio de prueba que realmen- ahora: "De com:iguiente, el Tribunal al decidir
te no existe, porque tal principio, si el caso ha de el p'eito, sobre la base de la existencia· de estas
situarse en los textos de la ley 153, se encuentra pruebas, infring:ó no solamente los artículos 18
en la confesión de Rosa Castrillón y en el me- y i9 de la ley 92 de 1938, sino también el 395 del
morial suscrito por la misma, por medio del cual Código Civil, infracción que se perpetró b:1jo el
le confirió poder al abogado. Mas, no se trata del concepto de falta de aplicación del primero, de
caso contemplado en tales disposiciones. La sen- aplicación indebida del segundo, habiendo ;:ido
tencia no lo sitúa en ellas. Porque no se trata infringido el tercero bajo este último concepto.
de pruebas de testigos para demostrar una obli- Y todo ello a consecuencia de.la comisión de erro-
gación de más de quinientos pesos, sino de una res de hecho y de derecho que aparecen en for-
prueba en que figure un testigo, pero a la vez ma evidente de los autos". De esta suerte, no es
una confesión de la parte obligada, un poder por fácil saber si en verdad la acusación consiste en
ésta conferido al acreedor y un fallo definitivo haber atribuído a la prueba el valor que no tie-
de filiación natural, dictado en el juicio incoado ne, o en haber visto en el proceso o en la prueba
en ejecución del mandato. misma, lo que no existe.
D<! consiguiente, no se acoge el cargo. 21}-En el campo del error de derecho, afirma
el recurrente que el fallo otorga a las actas pa-
'll.'ercer cargo rroquiales el valor de pruebas principales del
estado civil, siendo así que sólo tienen un vator
Consiste en la violación, por no haberlos apli- supletorio, y cita como quebrantados los artícu-
cado al pleito, de los artículos 28 de la ley 32 de los 18 y 19 de la ley 92 de 1938 y 395 del C. C.
1918, y 303 y 1857 del C. C., por cuanto la cesión El primero de estos preceptos señala a las c.c-
del 35% de los derechos hereditarios, en pago de tas notariales el mérito de pruebas ·principales

/
del estado civil; el segundo admite las actas pa- De tal suerte que en el supu~to de existir 1
rroquiales, así como otros documentos auténticos infracción-medio de los preceptos legales citado
y declaraciones de testigos presenciales de los no indica el recurrente qué disposiciones relati
hechos constitutivos del estado civil, como prue- vas al fondo del negocio o de la acción, fuero
bas supletorias del mismo, y en defecto de estas violadas a causa del error de derecho o de hecho
pruebas, la posesión notoria del estado civil: y de tal manera que no pueda quedar en pie 1
el tercero, o sea el 395 del C. C., subrogado por sentencia.
el 19 de la ley que agregó lo concerniente al nue- Por lo cual no pu€:de acogerse el cargo.
vo valor supletorio de las actas parroquiales.
Lo único que surge indudable en estas disposi-
ciones, citadas como conformadoras del error de
derecho de que se acusa el fallo, por haber acep- En este último cargo se involucran distintos mo-
tado las copias de las partidas de origen eclesiás- tivos con apoyo en la causal primera: uno ende-
tico, es que las correspondientes a los nombrados rezado a obtener la infirmación del fallo. por ha·
menores tienen el carácter de pruebas supletorias ber condenado a más de lo pedido, con la infrac.
de su estado civil de hijos naturales de Rosa Cas- ción del articulo 471 del C. J.; y otro, por viola·
trillón. Mas, no basta esto para configurar el ción de los artículos 1494, 1495 y 1518 del C. C.
error de derecho, ya que la prueba supletoria está 1Q-La primera parte de la acusación se for-
llamada a probar también el estado civil. "La mula por error en la intP.rpretación de la deman-
falta de los respectivos documentos del estado ci- da. "En efecto -dice- al examinarse la parte
vil podrá suplirse", dice el artículo 19 de la cita- petitoria de la demanda que el actor divide en
da ley 92; de donde se infiere que sólo cuando dos puntos, principal el uno y subsidiario el otro,
faltan las pruebas principales, es cuando las sub- para luégo hacer una comparación con lo que eJ
sidiarias entran a obrar, pero el papel de unas y Tribunal decidió en la sentencia que es materia
de otras es probar el estado civil. del recurso, salta a la luz meridiana la carencia
Ahora bien: acerca de la demostración de la de consonancia entre estos dos extremos, porqua
inexistencia de la prueba principal, si el senten- en verdad que el Tribunal, poniéndose en con·
ciador la consideró acreditada, su juicio al res- flicto con el precepto que se cita como infringi-
pecto no podría ser revisada en casación sino en do, se excede en la sentencia acusada, decretando
razón del error de hecho en que hubiese incurri- en favor de la parte c:emandante una pretensión
do al tener como demostrada la falta de la prue- que rebasa las aspiraciones de ésta, no obstante
ba principal, cuando no lo está, y es de advertir no haberse salido el Tribunal de la órbita del
que el recurso no ataca la sentencia por este flan- pleito, motivo por el cual, justamente, no proce-
co, motivo por el cual no puede considerarse el de en el presente caso la causal segunda de ca-
cargo. sación, pues la sentencia que constituye un fallo
3'~--En el mismo terreno del error de derecho ultrapetita, no da base para considerarla como
alegado, y también en el de hecho, que invoca incongruente".
igualmente el recurrente, es de observar que fue-
ra de las disposiciones legales citadas como in- Y agrega:
fringidas, no se menciona ningún texto de carác-
ter sustantiyo tocante a la acción misma incoada, "Porque en efecto, cuando el demandante for-
contra el cual repercuta sustancialmente el error mula en' su petición principal una súplica por la
atinente a la prueba. En este punto la doctrina cantidad de $ 13.000.00 como correspondiente al
es constante: en el error {i!e !UeJrecho, en materia 35% de lo que iban a recoger los menores ~n la
de pruebas, no basta la ñn.f¡¡oacción mecHo, es me- sucesión de su padre natural, y en la subsidiaria
nester probar la infracción final, definitiva y de- simplemente el 35% de esa misma masa heren-
cisiva para casar el fallo, porque puede ocurrir cia!, el fallador, estando como está demostrado
que la violación-medio no conduzca a la violación que ese porcentaje excede de la cifra pedida en
de la ley sustantiva que configura la acción pro- la petición principal, excedió las aspiraciones del
movida o la excepción propuesta. Y de la mis- actor cuando decretó la subsidiaria, ya que fren-
ma manera, en el error de hecho: puede aconte- te a determinadas piezas probatorias que obran
cer que no golpee en el fondo sustancial de la en el proceso, el guarismo que puede concretar-
acción y entonces habrá sido !neficaz. se con la subsidiaria pa~n en muchos unidades, la
N®S. 2.160-2.!~1

cantidad de $ 13.000.00 en que la demanda esti· trato, no fue materia de acusación. El Tribunal
mó la acción. no la considera como cesión de derechos here-
"Indudablemente en estas condiciones, la sen- ditarios. Por lo tanto, golpea en el vacío el cargo
tencia no está en consonancia con las súplicas de que señala normas, como infringidas, partiendo
la demanda, plantea como ya se dijo el problema de la base de una cesión de derechos de herencia.
de un fallo ultrapetita, cuyas consecuencias se Lo cual es suficiente para rechazar la acusa-
extienden, para vulnerarlo, en el cuasi-contrato ción.
de litis-contestatio".
La Sala hace dos observaciones antes de cerrar
S~e consiG:l!ern: este fallo:

El actor fijó en la petición principal de su de- 1~-Hay sospechas de que la conducta de Rosa
manda, como límite de su pretensión, la suma de Castrillón, persona sumamente ignorante, al ne·
$ 13.000.00, correspondiente al treinta y cinco por garse a continuar con el mismo abogado que lo-
ciento pactado como honorarios. La sentencia gró para sus hijos la declaración de que su padrt>
condena a pagar, no esta cantidad, sino el 35% natural fue Juan de la Cruz Puerta, declaración
del valor de los bienes que a los menores corres- indispensable para el buen resultado de la acción
pondan en la sucesión de su padre natural, se- de petición de herencia, se debió a procederes de
gún la estimación que de tales bienes aparezca abogados poco respetuosos de la ética profesio-
en la "adjudicación que se haga en el juicio mor- nal, en un país que carece en absoluto de orga-
tuorio. "Siendo esa adjudicación -dice el fallo- nización del gremio de abogados, y por lo mis-
de bienes a los menores, la base insustituible mo, de control sobre el ejercicio de una profe-
para fijar la cuantía de lo que debe pagarse al sión llamada a cooperar sustancialmente en la
demandante, es forzoso rechazar el avalúo que de función del Estado, de dar a cada cual lo que le
la obligación hicieron peritos en este juicio sin pertenece; y ,
tener ni poder tener en cuenta, por no estar aún
confeccionadas, las hijuelas de adjudicación. 2a-Que al condenar en las costas del recurso,
No hay incongruencia P.ntre la decisión y la de- a la parte recurrente, no se incluirá en ellas ho-
manda, porque lo pedido subsidiariamente es el norario correspondiente al escrito del opositor,
35% de los bienes que los menores reciban, y porque no es una respuesta a la demanda de ca-
porque este porcentaje no podrá en ningún caso sación, sino un alegato de instancia.
exceder de la cuantía de $ 13.000.00, señalada
como máximo por el actor en su petición princi- E'n mérito de lo expuesto, la Corte Suprem9. de
pal, según. doctrina jurisprudencia! reiterada. Justicia, en Sala de Casación Civil b), adminis-
Más, tampoco se ve la procedencia de la causal trando justicia en nombre de la República de Co-
primera de casación, por quebrantamiento del lombia y por autoridad de la ley, NO CASA la
artículo 471 del C. J., ya que de existir falta de sentencia de fecha siete (7) de marzo de mil no-
armonía entre lo pedido y lo sentenciado, en for- vecientos cincuenta y cinco (1955), pronunciada
ma que se condene ultrapetita, se trataría en todo por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
caso de la causal segunda de casación. La cita de Medellín, en el juicio ordinario iniciado por Nés-
la casación de 28 de abril de 1928 (XLVIII, 75) tor Castro contra Rosa o Rosana Castrillón y
no es pertinente, porque no contempla un pro- otros.
blema de: inconsonancia, sino de personería, su-
jeto al ámbito de la causal primera Costas del recurso a cargo del recurrente.

2Q-Consiste, por último, este motivo de casa- Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
ción, en la violación de los artículos 1494, 1495 y GACETA J.UDICIAL y ejecutoriada devuélvase
1518 del C. C., por cuanto en la cesión de los de- al Tribunal de origen.
rechos hereditarios no se cumplieron los requisi-
tos exigidos por la ley para su validez: licencia
judicial, subasta pública, instrumento público y Manuel Barrera Parra-José J. Gómez JR..-.Vosé
el registro de éste. lll!ernández Ali"beláez-Julio IP'ardo IDávila-.JTorga
El punto concerniente a la naturaleza del con- Soto Soto, Oficial Mayor.
ILA NUILITDAD PJRO:CJESAIL EN JEIL .JJUK:CW Y lEN EL JRE:CUJRSO DE CASA:CITON. =
AILCAN:CJE DEIL ARTRCUILO 3Q DE ILA ILEY 60 DE 1916, SOJBRE 'li'l!EJRRAS OCU·
lP' ADA§ POR l!NDliGENAS.-lEFEC'll'OS DlE lLA DECJLAJRA:CKON ADMNJJ:STJRA'll'ITV A
§OJBRJE l!NEXJJ:S1'lENCITA DE UN JRJESGUAJRDO DJE l!NDJIGJENAS (AR'li'KCUILO 141
D:ECJR.E1'0·lLlEY 1421 DE 1940).

ll.-ID~cla~racla poli." ~n 'Jl'Irib11mmal Ha ~jecuto­ niel 'Armero y Luis Jimé::1ez contra Rosa C~lva.
li"ia de una sentencia, en r~lación con uno de che Sapuyes.
los apelantes, no hay l!ug·air a la causal 71!-
«'l~ casaci<án, por .habell."es abs~~nido ~n 'll'd.- CAPITULO PRIMERO
bunall de li'allllair sobre no conc~rniente a di-
cho apelante.
2.-!La nuiiilalll pll."ac~san (oll'lllinal! 3Q, art.
4418 C. JT.), no puede s~r allegada en el jui- 1.-'-Rosa Calvache Sapuyes pidió se le adjudi-
cio, ni en casación (causaR 6~, artículo 5211 caran como baldíos, dos lotes de terreno situados
C. JT.), sino poli" la pairte mal ciitada o em- en el Municipio de Consacá, Departamento de
p]azada. Nariño, denominados "Casabamba" y "Guaico del
3.-IEH all'túc1Ullo 3Q de Ha lley 60 de 19Hl no Azufra!".
prohibe adl)ultiical!' a ~xtraños, ten~nos bal- A tal solicitud se opusieron, respectivamente,
d~os I!IUe lb.aciallll pall'te i!lle J!tesgmudos de in- Otoniel Armero y Luis Jiménez, motivo por el
d~genas decllarados inexistentes por lla Ad- cual se trabó el presente juicio, que en primera
minbtracñón, de acuerdo con el articullo 11.4 instancia fue desatado por el Juez 2Q del Circuito
del IDecreto-ley número ll42ll de ll940, siem~ de Pasto, en forma favorable a Armero, respec-
pre que esos extraños oc1Ulpen las tierras to al fundo "Casabamba", y desfavorable a Ji-
con cultivos o ganados (v. casaci.ón 30 sep- ménez, en cuanto al terreno "Guaico del Azu-
tiembre ll955, ILXXIDI, 2JI.7). fra!".
4L-Es la owpación el modo de adq¡uirir 2.-Apelada esta sentencia por la solicitante-
hs tienas ba!dias, Eegún doctrina juriopru- demandada y por el opositor Jiménez, se decla-
denciall anterior a ll936, refli'endada amplia- ró ejecutoriada respecto de aquélla, por medio
mente por el artículo J]_Q de all ley 200 de m- de providencia de 13 de agosto de 1954, por no
cho año. lP'or tanto, de conformidad con e] haber suministrado el papel sellado de rigor para
citado ar~fculo 3'?, !ey 60 de ]9!6, no basta el repartimiento del expediente. Este auto se eje-
habell" perieneddo a una parci.allidad de ñn- cutorió, de modo que la sentencia quedó excluída
dígenas, para tener dllereclho a Ra adjudica- del recurso, en lo referente a la demandada Cal-
ción de una pall"cena: es menestell" que sea vache S.
poseída u ocupada collll estableclimiento ga- 3.-El H. Tribunal Superior del Distrito Judi-
nadero o agrúcola. cial de Pasto decidió la apelación mediante sen-
tencia de 2 de diciembre de 1954, así:
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación "Primero.-Luis Jiménez, mayor de edad, veci-
Civil El-Bogotá, diciembre catorce de mil no- no del Municipio de Consacá, tiene mejor dere-
vecientos cincuenta y cinco. cho que Rosa E. Calvache para continuar pose-
yendo la parcela denominada 'Guaico del Azu-
(Magistrado Ponente: Dr. José J. Gómez R.) fral', ubicada en el mismo Municipio y por estas
lindes: 'por el oriente, con terrenos de Aparicio
La Corte falla el recurso de casación propues- Arteaga,_ mojones de piedra por medio; por el
to contra la sentencia del H. Tribunal Superior norte, con predios de la señora María Carlosama,
clel Distrito Judicial de Pasto, proferida con fe- ceja de peña por medio; !>Or el occidente, con te-
cha 2 de diciembre de 1954, en el juiC"io de Oto- rrenos de la misma señora María Carlosama y
 G & e JE.'Jl' A .u m liJ) n en A lL

Antonio Mingán, bordo por medio; y por el sur, cual la parte perjudicada no interpuso los recur-
con hacienda de la señora doña Mimí Guerrero sos legales.
de Díaz del Castillo, el río Azufra! por medio'. La causal séptima de casación consiste en ha-
"Segundo.-Luis Jiménez, en su condición de berse abstenido el sentenciador de conocer de un
colono cultivador, tiene mejor derecho que Rosa asunto de su competencia. Por lo mismo, no se
E. Calvache para que el Ministerio de Agricul- refiere a los casos en los cuales tiene una línea
tura, a nombre del Estado Colombiano, le. adju- predeterminada de conducta, sino a aquellos en
dique en propiedad el predio "Guaico del Azu- que resuelve en la misma sentencia abstenerse
fra!", por las lindes indicadas en la declaración de fallar. Cuando la sentencia se ha declarado
anterior; ejecutoriada por medio de auto firme, en lo con-
cerniente a uno de los apelantes, ya no se trata
"Tercero.-Se absuelve a Luis Jiménez de to- de asunto de la competencia del sentenciador,
dos los cargos de la demanda de reconvención, puesto que quedó por fuera de ella, en virtud de
presentada ·por el apoderado de Rosa E. Calva- providencia que asumió el carácter de ley del
che; proceso.
"Cuarto.-Sin costas en ninguna de las instan-
cias".
4.-El apoderado de Rosa Calvache S. se alzó
en casación contra este fallo; admitido el recur- Los motivos de nulidad .que fundan la causal
. so, fue fundado en la debida oportunidad, y ha- sexta de casación, lo ha dicho la Corte reiterada-
biéndose agotado el procedimiento, la Corte pasa mente, no pueden ser alegados sino por la per-
a resolver. sona que ha sido m::~l citada o emplazada, de ma-
nera que en este caso no habrfa podido invocar-
CAPITULO SEGUNDO la sino el agente del Ministerio Público, en el su-
puesto de que en verdad hubiese existido el mo-
lLa casación: causales y cargos. tivo de nulidad señalado en el ordinal 3Q del ar-
tículo 448 del C. J.
lP'rimer caJrgo En consecuencia, se rechaza el cargo.

Con apoyo ·en las causales sexta y séptima de Segundo caJrgo

casación este cargo comprende dos motivos: A)
en relación con la causal séptima, uno referente Con fundamento en la primera causal de ca-
al concepto del Tribunal, en razón del cual se sación, se acusa la sentencia de violar la ley sus-
abstuvo de revisar el fallo de primera instancia tantiva, por infracción directa, aplicación inde-
en lo que respecta al recurso interpuesto por la bida y errónea interpretación.
solicitante-demandada Rosa Calvache S.; y B)
otro, referente a la causal sexta, tocante a la nE:· l?or infracción directa
gativa dada por el Tribunal a la solicitud de de-
claratoria de nulidad, fundada en la circunstan- Tal foFma de illfracción se produce respecto de
Cia de no haberse notificado al Ministerio Públi- estas disposiciones:
co el auto de citación para sentencia. a) El artículo 3? de la ley 60 de 1916, según el
cual, no podrán adjudicarse los terrenos de la
Se considera: parcialidad a personas extrañas a la misma, ya
que Luis Jiménez es persona extraña a la par-
A) cialidad de Consacá, y la sentencia declara que
tiene mejor derecho que Rosa Calvache, a que le
Con respecto al primero, el proceder del Tri- sea adjudicado el predio llamado "Guaico del
bunal se ajustó al auto fechado el 13 de agosto Azufra!".
de 1954, por medio del cual se declaró ejecuto- b) El articulo 606 del C. J., por cuanto habien-
riada la sentencia de primer grado, en cuanto al do confesado Jiménez que no pertenecía al Res-
recurso de Calvache S., y tal proveído quedó en guardo de Consacá, el fallo desatiende esta con-
firme. El sentenciador no podía menos de acomo- fesión al reconocer a Jiménez mejor derecho a
dar el juzgamiE:~nto a esa . p_rovidé'ncia, contra la la adjudicación.
 e) :Zl artículo 332 del mismo código, que atri- de Rosa Calvache. y la ocupación del mismo :in·
b·..tye a los certificados de los funcionarios públi- mueble, por parte de Luis Jiménez.
cos, pleno valor probatorio, siendo así que el ex- En consecuencia, no siendo ocupante la prime-
tendido por el Alcalde de Consacá demuestra que ra, no tocaba con dicho predio la regia prohibi-
Jiménez no pertenecía a la dicha comunidad de tiva del artículo 39. El recurso no ataca la apre-
indígenas, y sin embargo la sentencia hizo la de- ciación del fallo, según la cual Rosa Calvache no
claración expresada en favor de Jiménez. poseía u ocupaba la par1~ela; ni tampoco la de
d) Los artículos 2322 y 2323 del C. C., las leyes ser, en cambio, Luis Jiménez, el poseedor, el ocu-
89 de 1890'y 19 de 1927 y el decreto-ley número pante. El ataque no po::lía hacerse sino en el
1421 de 1940, por cuanto la sentencia desconoce campo de las pruebas, demostrando que en la es-
el hecho jurídico de la comunidad, ya que reco- timación de ellas incurrió el juzgador en errores
noce derecho prevaleciente a Luis Jiménez, a la de hecho y de derecho. Pero, no se ñizo, y por
adjudicación del fundo. ello la fauta de ocl.l!paciiólill, por parte de la deman-
rlada, y la ocupacitóllll, por parte del opositor Jimé-
&) nez, son hechos inconmovibles en este recurso.
3.-Que en el caso presente se trata de tierras
l.-No quebranta el fallo el artículo 39 de la baldías, no hay duda, de acuerdo con las Reso·
ley 60 de 1916, porque el tenor de esta disposi- luciones números 29 de 5 de diciembre de 1950. y
ción no es, como afirma el recurrente: "No po- 32 de 7 de mayo de 1951, del Ministerio de Agri--
drán adjudicarse los terrenos de la parcialidad cultura, por medio de las cuales se declaró que
a personas extrañas a la misma", sino este: "Se no existe el Resguardo dE! Indígenas de Consacá,
prohibe la adjudicación de terrenos baldíos ocu- que los terrenos comprendidos en él no hab!an
pados por indios". Lo cual" significa que la prohi- salido del patrimonio del Estado, y que los indí-
bición se refiere a los terrenos ouu]Il2!.rllos por in- genas podían pedir la adjudicación de los que
dios, y no a los no ocupados por ellos sino por ocupaban con cultivo;, o ,ganados.
personas extrañas a la parcialidad, que es lo que Estas Resoludones están en firme y fueron dic-
acontece en el caso de autos. La base de la pro- tadas con apoyo en el artículo 14 del Decreto-ley
hibición radica en la ocupació.n, que es posesión, número 1421 de 1940.
trabajo, vinculación del hombre al suelo: en una En síntesis: en tratándose de terrenos baldíos
palabra, modo de adquirir la propiedad de tie- no ocupados por Rosa Calvache, sino por Lu·s
rras baldías, según doctrina de la Corte, soste- Jiménez, persona extraña a la parcialidad, el de.
nida en forma reiterada antes de la ley 200 de recho a la adjudicación pertenece al último, por-
1936 y confirmada definitivamente en el artículo que lo que estructura este derecho es la ocupación
1Q de este texto legal. Porque las ocu]l)adas por de las tierras.
indígenas, ya les pertenecían, en puro derecho,
como que la ocupación se configura en los actos E> Y m
posesorios, materiales y positivos ejecutados lO-
bre la tierra; no en el acto de la Administración El fallo no desatiende la confesi/ín de -Timénez,
que dice adjudicar baldíos y menos en la inspec- ni tampoco el certificado del Alcalde de Consa..
ción de dicho acto en el Registro Público. Poseí- cá, sobre el carácter de aquél de persona extraña
dos u ocupados los terrenos por los indígenas,' a la parcialidad de Consacá. Acepta, por el con-
quedaron al margen de toda adjudicación que no trario, dicho carácter, el cual no obsta para que
fuese a los ocupantes mismos, y por ello el ar- prefiera a Jiménez, por ser ocupante del fundo.
tículo 39 de la ley citada, prohibe que se adjudi- Por lo demás, si de desestimar una prueba se
quen baldíos o::lll!pa1llos por indios, a per~onas '!x- trata, el cargo no se del::e formular por infrac-
trafías. Pero, no prohibe la adjudicación a otras ción directa, sino indirecta, por error de he~ho o
p2rsonas, cuando éstas sean los ocupantes o po- de derecho en el tratamiento que haya dado el
seedores, como lo dijo la Corte en sentencia de juzgador a determinada prueba.
casación de 30 de septiembre del año en curso
(LXXXI, 217). lll>)
2.-Según la sentencia se demostraron dos he-
chos opuestos y .correlativos: la falta de ocupa- Habiendo declarado las Resoluciones números
ción del fundo ''Guaico del· Azufra!", por patie 29 de 5 de diciembre de :950 y 32 de 7 de mayo
 .!J\O'll:DllCll.&fl..

de 1951, que no existe el Resguardo de Consacá, cela, la aplicación de aquellos preceptos legales
que las tierras que comprende pertenecen al Es- apenas en consecuencia necesaria del carácter de
tado y que los miembros de la parcialidad pue- baldíos atribuidos a las tierras de Consacá por
den solicitar la adjudicación de los terrenos que actos administrativos que no han sido invalida-
ocupan, el derecho de los indígenas depende esen- dos y de la calidad de ocupante de Luis Jiménez,
cialmente de la ocupación que hayan ejecutado calidad que -se repite- es un hecho inmodifi-
sobre parcelas ciertas y determinadas; no de un cable en este recurso, por no haber S<do atacado
derecho abstracto o de cuota vinculado a la to- en la forma única procedente.
talidad de las tierras del Resguardo, que de esa No se acoge, en consecuencia, el cargo por apli-
~uerte no existe; de modo que los que no hayan cación indebida de los citados preceptos.
owpado ninguna, carecen de todo derecho a ellas.
Por ello las normas de los artículos 2322 y 2323 lP'or interpretación errónea
del C. C., sobre la comunidad universal o singu-
lar, carecen de sentido en este caso, y por ello
El cargo está concebido en términos vagos; no
es imposible que resulten infringidos por una
expresa con claridad cuáles son las disposiciones
sentencia que no hace· sino reconocer la ley que
legales erróneamente interpretadas, a excepdón
n~ega a los indígenas la facultad de pedir la ad-
del artículo 14 del Decreto número 74 de 1898,
judicación de lo que no poseen, a la vez que la
que da la definición de "parcialidad de indíge-
dispensa a los extraños en relación con lo que
nas" y respecto del cual, aun en el supuesto de
poseen.
una errónea interpretación, ésta no llegaría a in-
Por lo demás, no es de recibo en casación el
fluir en la casación, porque, fundada la senten-
cargo por vio.ación de toda una ley (la 89 de
cia en el hecho de la ocupación -efectuada por
1E90, la 19 de 1927, el decreto-ley número 1421 de
indígenas o por extraños- carece de importancia
1940).
invest!gar sobre la constitución de la parcialidad
Por lo cual el cargo por infracción directa no
de indígenas, desde el punto de vista de la raza
es aceptable.
o razas a que pertenezcan sus integrantes. El
fallo, reproduciendo una sentencia del mismo Tri-
JP'or aplicación indebida bunal, dice al respecto:
"En varios errores incurre el apoderado en la
Que el fallo aplica indebidamente los artícu- anterior' petición: En primer término, supone que
los 65 del Código Fiscal, 1Q de la ley 34 de 1936 la palabra indígena designa · una raza, como la
y 1Q de la ley 97·de 1946, porque la parcela "Guai- cobriza; pero no es así, porque, según el diccio-
co del Azufra!", no tiene el carácter de tierra nario y la ley, significa 'originario del país de que
baldía, pues cuando el Ministerio de Agricu~tura se trata', como indígena de Nariño, del Cauca,
dictó las resoluciones números 29 de 5 de diciem- etc.; la Parcialidad la forma el conjunto de in-
bre de 1950 y 32 de 7 de mayo de 1951, mediante dígenas que se hallan en los casos previstos en
las cuales se hizo la declaración de no haber sa- los artículos 1Q, 29 y 3'1 de la ley 89 de 1890, sean
lido el dominio de las tierras del patrimonio del ellos cobrizos, blancos, amarillos, etc.; a la Par-
Estado, ya la nombrada parcela pertenecía a cialidad, organismo administrativo, la representa
Rosa Calvache, por adjudicación que le había el Cabildo, según el artículo 23 de la citada ley;
hecho el Cabildo del Resguardo, después de ha- y los resguardos se forman por un globo de te-
berla declarado vacante. rreno reservado expresamente, en virtud de un
acto de la autoridad, con destino a una o más
Se considera: parcialidades de indígenas. En consecuencia, la
ley 89 de 1890 no tiene por fin establecer una
Si aquellas Resoluciones declararon que las discriminación racista; y así, no tiene ninguna
tierras en referencia son baldías, nada signifi~an consecuencia jurídica el hecho de que Julio Ar-
los acuerdos sobre vacancia y adjudicación del boleda pertenezca a la ra:>;a blanca o a cualquiera
fundo denominado "Guaico del Azufral''; y si en otra". ·
razón de tales Resoluciones, la sentencia recono- "Además, en la definición que de Parcialidad
ce a Luis· Jiménez su carácter de ocupante, y por da el artículo 14 del. Decreto 74 de 1898, no se
tanto, el derecho a que le sea adjudicada la par- encuentra como elemento determinante el perte-
necer a una determinada raza, sino que, los oriun- correspondiente adjudicación, mas, no así respec-
dos de una región dada, se hallen unidos por los to de las no ocupadas.
vínculos de creencias, idioma, costumbres, etc., No prospera, por tanto, el último cargo.
'que posee una porción de terreno más o menos
extensa y no interrumpida por terrenos de pro- El señor Procurador Delegado en lo Civil, al
piedad particular'". descorrer el traslado de rigor en esta clase de
No pro,cede, pues, el cargo de interpretación negocios, pide que no se infirme el fallo y sinte-
errónea. tiza así su autorizado concepto:
"A la luz de los anteriores principios, la Pro-
curaduría estima que si uno de los pretendientes
a la adjudicación alega y se funda únicamente
Por último, se acusa la sentencia "por infrac- en su inscripción como indígena en los censos de
ción directa de la ley sustantiva, en cuanto deci- la Parcialidad, pero sin alegar ni demostrar la
dió sobre puntos que no fueron objeto de la con- ocupación o cultivo de la parcela; y el otro, por
troversia; pues, se puso a examinar sobre la le- . el contrario, y a pesar de no estar inscrito en el
galidad o ilegalidad de los acuerdos del Cabildo, censo de indígenas, apoya su solicitud en la po-
por los cuales declaró vacantes las parcelas a sesión, ocupación y cultivo del terreno y así lo
que se contrae esta demanda y las adjudicó a demuestra, es este último quien tiene el mejor
Rosa Calvache Sapuyes; y este punto no fue ob- derecho sobre el lote y la preferencia para que
jeto de la demanda". le sea adjudicado, porque las normas del Código
Fiscal que reglamentan lo relativo a la adjudi-
§e I[!Onsidell."a: cación de terrenos baldíos est~n inspiradas pri-
mordialmente en la prote·~ción de los intereses y
derechos de los colonos, cultivadores y ocupan-
Formulado así el cargo, no se sabe si es "por
tes, en razón a que éstos, con su propia actividad,
infracción directa de la ley sustantiva", con apo-
con su trabajo, se han v.inculado estrechamente
yo en la causal primera de casación, o si por in-
al terreno ocupado y lo han transformado, meo
congruencia "en cuanto decidió (el fallo) ·sobre
jorado y .explotado económicamente".
puntos que no fueron objeto de la controversia",
con fundamento en la causal segunda.
JR.esolucióllll.
Mas, si fuere lo último, no existe la inconso-
nancia, porque los puntos a que se refiere el re-
Por lo anteriormente expuesto, la Corte Supre-
currente, conciernen al derecho y no a las peti-
ma de Justicia, en Sala de Casación Civil b), ad-
ciones del libelo ni a las excepciones. Y si fuere
ministrando justicia en nombre de la República
lo primero, esto es, infracción directa, no se ve
de Colombia y por autoridad de la ley, NO CASA
la del artículo 94 del Decreto número 74 de 1898,
la sentencia de fecha dos (2) de diciembre de mil
porque sobre tal precepto, que dispone la rever-
novecientos cincuenta y cuatro (1954), pronun-
sión de las parcelas a los Cabildos, cuando éstas
ciada por el Tribunal Superior del Distrito Ju-
pertenecen a indígenas que fallecen sin dejar fa-
dicial de Pasto, en el juic:io ordinario de Otoniel
milia, y faculta a los Cabildos para adjudicarlas
Armero y Luis Jiménez contra Rosa Calvache
a otros indígenas, está el artículo 14 del Decreto-
Sapuyes.
ley número 1421 de 1940, que ordena al Ministe-
rio del ramo hacer la declaración de que un Res-
guardo de Indígenas no existe o ha dejado de Sin costas, por no aparecer causadas.
existir, de acuerdo con las leyes, y fue así como
en ejercicio de este mandato el Ministerio dictó Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
las precitadas Resoluciones números 29 de 1950 y GACETA JUDICIAL y ejecutoriada devuélvase
31 de 1951, declarando que el Resguardo de Con- al. Tribunal de origen.
sacá carece de títulos, esto es, que no existe;
que las tierras que comprende pertenecen al Es- Manuel Barrera ll"ana-Josté .]", Gómez llt.-José
tado y que de las ocupadas con cultivos o gana- Jll[ernández A..rbeliáez-J¡¡¡Uo ll"airdo IDiw&il2l-JTI!llll'/rl!l
dos pueden los poseedores pedir al Gobierno la Soto Soto, Oficial Mayor.
Nos. 2.ll3o-2.ll!Sll ((; & <O lE 'll' & Ji '[] ID> ll (CJ ll '& rr...

AOCION REIVINlf.HCATORIA.- .LA SENTENCIA JUDICIAL APROBATORIA DlE

.LA P ARTKCWN lEN .LOS JUICIOS DIVISO RJIOS ES SIMPLJEMJENTJE DJECLARATKV A
DlE PROP][JEDAD

lP'ell."tenecen a los títulos traslaticios i!le do- "Aunque la comunera Sibilina Orozco de Vidal
minio las sentencias de adjudicación de Kos es la que posee el mayor globo de tierras; es iim·
juidos divisorios y los actos legales de par- posible adjudicarle derechos en el potrero del
tición, puesto que el derecho de propiedad 'Cementerio', debido a que dicho potrero queda
que el cau:ahabiente recibe radicaba ya en en el extremo Sur del indiviso, .Y ella está pose-
cabeza del causante, y no se trata entonces sionada con casa y mejoras, en la parte Norte del
de adquirir por modo originario, sino deri- mismo, y por tal motivo el señor MANUEL SA-
vado: no de título constitutivo de dominio, TURNINO SANDOV AL NO TIENE DERECHOS
sino traslaticin, según la expresión del Có- EN ESE PREDIO COMO SUBROGATARIO DE
digo Civil (artículo 765). lLa Corte señaló LA COMUNERA SIBILINA OROZCO DE VI-
el alrance de este precepto en su sentencia DAL. El lote que comprende el potrero del 'Ce-
de 31 de o2tubre de 1955, publicada en la menterio' le será ADJUDICADO AL DEMAN·
GACETA JlUDlliCJIAlL número 2159, pág. 502. DANTE BERNABE VIDAL N. conforme a los
linderos que abajo se detallan y en la forma en
Corte Supn:ma de Justicia. - Sala de Casación que aparece en el plano general de la hacienda".
Civ~l.-Bogotá, diciembre catorce de mil nove- Aprobada la partición po.r el Juzgado del Cir-
cientos cinct.:enta y cinco. cuito de Silvia en sentencia de 25 de febrero de
1947, ejecutoriada el 17 de marzo siguiente. se
(M:::g:strado Ponente: Dr. José Hernández procedió a la entrega judicial por diligencia ve-
Arbeláez) rificada el 10 de abril del mismo año de 1947, a
la que asistieron Sibilina Orozco de Vidal, Jorge
Por escritura púb~ica número 52, otorgada en Enrique Vida! en representación de Bernabé Vi-
la Notaría de Silvia el 16 de mayo de 1947, Si- da! N., Román Sandoval, María Sandoval, Plá-
bilina Orozco proto:::olizó el juicio divisorio del cida Tróchez viuda de Sandoval y Manuel Anto-
predio dencminado "Tumburao", en jur2sdicción nio Sandoval, "estos últimos -dice la diligen-
del mismo Municipio. Y aparece que decretada cia- como actuales poseedores de algunos lotes
en 7 de mayo de 1943 la partición material por radicados dentro de la finca de "Tumburao', com-
el Juez de) Circuito, su providencia fue confir- prados por su finado padre Manuel Saturnino
mada por el Tribunal Superior de Popayán el 27 Sandoval.
de septiembre de los mismos mes y año, con la Da testimonio la misma diligencia de entrega
adición de declarar a Manuel Saturnino Sandoval que el Segundo Lote, correspondiente a Carmen
como subrogatario de los derechos que pudieran Vida! de Cardona, subrogada por Manuel Satur-
corresponder a Sibilina Orozco de Vidal y Car- nino Sandoval, fue recibido por "los poseedores
men Vidal de Cardona sobre los lotes vendidos a actuales señores Plácida Tróchez v. de Sandoval,
aquél por las escrituras públicas 91 y 92 de 13 }\amán Sandoval Tróchez, Manuel Antonio San-
de agosto de 1939. doval Tróchez y Ana María Sandoval Tróchez".
Figuran en calidad de comuneros en el acto de Y agrega más adelante: "Para cumplir exacta-
partición, Sibilina Orozco de Vidal, Bernabé Vi- mente lo dispuesto por el H. Tribunal Superior
dz.l N. y Carmen Vida! de Cardona. Se alude ex-. de' Popayán en su fallo de 27 de septiembre de
presamente a lo resuelto por el Tribunal en el 1943 en lo tocante a la enajenación hecha por
sentido de considerar a Manuel Saturnino San- doña Sibilina Orozco de Vida! conforme a escri-
doval como subrogatario en aquellos derechos tura número 91 de 13 de agosto de 1939, se pro-
comprados por las escrituras 91 y 92: y es del cedió a hacer entrega real y material a los se-
mismo modo explícita la partición, cuando dice: ñores Plácida Tróchez viuda de Sandoval, Román
 V

5andova1 Tróchez, Man1.ll.el An~oruo Sandoval mán y Felipe Sandovai desde esta fecha hasta el
•..i.róchez y señorita Ana María Sandoval Tróchez, 7 de diciembre de 1950 (:Es. 10 a 14 c. 3).
actuales poseedores de los derechos del subro- "b) El Tribunal cometió error de hecho al no
gatano señor Manuel Saturnino Sandoval (ya fi- apreciar debidamente el certificado del Registra-
nado), y de común acuerdo con la citada señora dor de Instrumentos Púb:icos y Privados del Cir-
Sibilina Orozco de Vidal y el señor Jorge Enri- cuito de Silvia, de fecha 25 de agosto de 1951, en
que Vidal, representante del adjudicatario Ber- cuanto con este documento se establece la ins-
nabé Vida!, para cuyo efecto tiene amplia auto- cripción del dominio del inmueble de que se tra-
rización, se convino en hacer entrega real y ma- ta a favor de Ramón y Felipe Sandoval hasta el
terial a los señores Sandoval Tróchez de los si- 7 de diciembre de 1950; y se declara, además, que
guientes lotes que se segregan de los ya adjudi- los actuales poseedores inscritos son personas dis-
cados ..... ". tintas a la persona del actor Bernabé Vida! (fs.
Por último, convinieron los interesados en que 28 y 29, c. 3).
la diligencia de entrega se considerara como par- "e) El Tribunal cometió error de hecho al no
te integrante del trabajo de partición del indi- aprecíar debidamente la demanda, en cuanto por
viso de "Tumburao". ella (hecho 49) se confiesa y acepta la posesión
*** material del inmueble de que se trata por parte
Con fundamento en que se le impidiera ejercer de Sibilina Orozco de Vida! y Carmen Vida! en
actos de dueño en el terreno de "El Cementerio" el añd de 1939, personas éstas de quienes deri-
que le fue adjud~cado en la antedicha partición, van su posesión material Manuel Saturnino San-
Bernabé Vidal instauró juicio reivindicatorio con- doval, primero, y despué:; Román y Felipe San-
tra P:ácida Tróchez v. de Sandoval, Román San- doval.
doval Tróchez, Manuel Antonio Sandoval Tró- "d) El Tribunal cometió error de hecho al no
chez y Ana María Sandoval Tróchez, proceso que apre::iar debidamente la confesión del actor con-
fue re3ue~to en primera instancia el 21 de octubre tenida en el alegato de primera instancia, sobre
de 1953 por el Juez del Circuito de Silvia, en fa- la identidad del inmueble a que se refiere la de-
llo que despachó favorablemente las súplicas del manda y el poseído por Homán Sandoval, que es
actor. uno de los demandados, cuando, entre otras co-
Surtida la segunda instancia, por apelación de sas dice: 'Al vender Sibilina Orozco de Vidnl Q!S<ll
la parte demandada, el Tribunal Superior del Dis- lote de lER Cementerio, creyó de buena fe que le
trito Judicial de Popayán, con fecha 31 de mayo correspondería ese Rote en la división material. .. ".
de 1954, profirió sentencia confirmatoria, que es (C. p., f. 43).
objeto del recurso de casación interpuesto ante "e) El Tribunal cometió error de hecho al no
la Corte por la misma parte demandada. apreciar debidamente el acto de partición mate-
rial contenido en la escritura pública número 112
Dos cargos se formulan con apoyo en la causal de 23 de octubre de 1929, otorgada ante el Nota-
1'\ artículo 520 del Código Judicial, los que pa- rio Público del Circuito de Caldono, en cuanto
san al estudio en su orden: por él se adjudicó a Sibilina Orozco de Vidal el
lote o inmueble de que se trata, eolll\ ll;n liRll~CirWcw­
lP'R'imen- can-go ción, co:noeimiento y eonsentimíclllio ~el ~em:uu­
dante Bernabé VEdal.
Se alega la infracción de los artículos 946, 950, "f) Todos estos cinco errores de hecho son evi-
2512, 2518, 2521, 2522, 2527, 2523, 2529, 2531 y dentes, aparecen de manifiesto en el proceso. En
2532 del Código Civil, extensiva a los artículos efecto:
762, 763, 764, 765, 768, 769, 770, 783, 786 y 789 ibí- "19-Los testimonios a que se refiere el aparte
dem; y la acusación se sustenta así: a), ni siquiera se mencionan en la sentencia ob-
"a) 'El Tribunal cometió error de hecho al no jeto del recurso.
apreciar los testimonios de Misael Reyes, Arturo "2Q-Igual cosa sucede con el certificado a que
Rengifo, Florentino Vidal y Tito Rengifo, sobre se refiere el aparte b), al que apenas se hace alu-
los hechos constitutivos de la posesión material sión vaga cuando se dice: 'Los demás títulos in-
del lote de terreno lEH Ccmem.tcn-fo por parte de vocados para fundar la excepción de prescrip-
Manuel Saturnino Sandoval, desde el 13 de agos- ción son igualmente ineptos'.
to de 1939 hasta el 24 de abril de 1945, y por Ro- "3(l_La confesión conte::1ida en _la demanda, a
 u e se refiere el aparte e) no aparece estimada haber sucedido inmediata y exclusivamente al
o desechada por el Tribunal en parte alguna de · difunto, en todos los efectos que le hubieren ca-
a sentencia, para relacionarla, como era indis- bido, y no haber tenido 'jamás parte alguna en
pensable, con la posesión de Manuel Saturnino los otros efectos de la sucesión",· el fenómeno de
Sandoval. la trasmisión del dominio se verifica directamen-
"49-En cuanto a la identidad del lote de te- te del causante al asignatario, y la sentencia ju-
rreno a q~:~e se refiere el aparte d), 'el Tribunal dicial aprobatoria de la partición, lejos de ser
la niega en absoluto. constitutivá, es simplemente declarativa de pro-
"59-En cuanto al acto de partición material, _piedad. Por ello, "si alguno de _los coasignatarios
a que se refiere el aparte e), ni siquiera lo men- ha enajenado una cosa que en la partición se ad-
ciona el Tribunal. judica a otro de ellos, se podrá proceder como
en el caso de venta de cosa ajena". (Artículo 1401,
"g) Todos estos errores de hecho, debidamente ibídem).
puntualizados, e-n conjunto y separadamente, con- Todos los partícipes del predio de "Tumburao",
dujeron al Tribunal a la violación de las normas en que se enrlava el potrero de "El Cementerio",
sustantivas indicadas anteriormente, por cuanto: encuentran titularidad en la mortuoria de Cer-
a) Se desconoce a los demandados su calidad de beleón Orozco. Lo anterior significa entonces que
poseedores materiales del inmueble -objeto de la hecha la partición del inmueble por ministerio
reivindicación, entre ellos a Román Sandoval;_ b) de la justicia. y entregadas las porciones concre-
Se desconoce a los demandados, igualmente, y en- tas e individualizadas, correspondientes a todos y
tre ellos a Román Sandoval, su calidad de posee- cada uno· de los comuneros, nunca tuvieron los
dores inscritos, la que, en todo caso corresponde mirmos cosa distinta en la sucesión de Orozco.
a personas distintas de Bernabé Vidal; e) En Y significa también que de ese origen común se
consecuencia, se abstiene el Tribunal de recono- desprenden los intereses recíprocos de las par-
cer a favor de los demandados, entre ellos Ro- tes que se enfrentan en este litigio, y por ma-
mán Sandoval, la prescripción del dominio, bien nera concreta, de la referida escritura 52, así sea
la ordinaria o bien la extraordinaria, y en cambio, para la titularidad como para la prescripción que
aceptando como poseedor inscrito al actor, le se invoca.
reconoce el dominio sobre el inmueble y dispone Es claro el derecho de Bernabé Vidal para rei-
'su restitución', y así, finalmente, confirma.la sen- vindicar en sus relaciones con quienes forman la
tencia de primer grado, o sea acepta, comproba- parte demandada, sin que prescripción alguna se
dos en juicio, los elementos esenciales de la ac- haya consumado en contrario. Los hechos pose-
ción reivindicatoria incoada". sorios durante la indivisión y las enajenaciones
efectuadas en ese entonces por 'otros de los par-
Se considera: tícipes, en nada le afectan, supuesto que en con-
formidad con el ordenamiento civil se reputa que
El cargo, cuando alega prescripción adquisitiva jamás tuvieron parte alguna en lo que en defi-
del dominio por los demandados, discute la titu- nitiva le fue adjudicado a Bernabé Vidal, en jui-
laridad del actor, quien deduce su derecho para cio divisorio donde los , ahora demandados tam-
reivindicar de la citada escritura pública número bién fueron parte, y quienes recibieron a su en-
52 de 16 de mayo de 1947, Notaría de Silvia. tera satisfacción y contentamiento las porciones
Pertenecen a los títulos traslaticios de domi- que les fueron atribuidas, según aparece de la
nio las sentencias de adjudicación en los juicios diligencia de entrega con que finalizaron aque-
divisorios y los actos legales de partición, puesto llos trámites, cuya eficacia no ha sido invalidada.
que el derecho de propiedad que el causahabien- Si con posterioridad los demandados han po-
te recibe, radicaba ya en cabeza del causante, y seído y poseen terrenos comprendidos dentro de
no se trata entonces de adquirir por modo ori- la hijuela de Bernabé Vida!, ese hecho no es otra
ginario, sino derivado; no de título constitutivo cosa que elemento concurrente a demostrar otra
de dominio, sino traslaticio, según la expresión de las condiciones de la acción reivindicatoria:
del Código Civil (artículo 765). La Corte señaló la posesión del demandado. En esta materia es
el alcance de este precepto en su sentenCia del 31 de observar que las personas de quienes se rei-
de octubre de 1955, no publicada todavía en la vindica no adoptan en el proceso una postura
GACETA JUDICIAL. definida. Pues como lo anota el Tribunal, no son
Comoquiera que "cada asignatario se i'eputar2 Gaoota-13
 JJ1D'lDlll«JTIAl1

poseedores cuando alegan como dilatoria la inep-

titud sustantiva de la demanda. Pero son posee-
dores cuando pretenden haber ganado por pres- Consiste en alegar que el Tribunal menospre
cripción el dominio que se reivindica. Desesti- ció la poses:ón materia!. de los demandados cuan
mada como fue aquella excepción, sólo queda en do reconoció en favor de Bernabé Vidal posesió
claro que los demandados poseen, pero sin lap- inscrita desde el año de 1890 y aptitud legal par
so adecuado para el fenómeno adquisitivo, pues- reivindicar el inmueble de que se trata, con 1
to que apenas data del 16 de mayo de 1947 cuan- que se dicen quebrantados los artículos 759, 785
do la partición judicial fue consumada con la 980 y 2526 del Código Civil, por errónea interpre
aqu:escencia expresa de Plácida Tróchez v. de tación e indebida aplicación al caso del pleito
Sandoval, Román Sandoval Tróchez, Manuel An- El recurrente cita la reciente doctrina de la Cor
tcnio Sandoval Tróchez y Ana María Sandoval te (27 de abril de 195E·) en el séntido de que 1
Tróchez, esto es, quienes integran la parte de- verdadera posesión es ~a material y no la inscri
mandada en el presente debate. ta, pero en el fondo del segundo cargo se en
El recurrente le atribuye al Tribunal numero- cuentra el mismo contenido de la acusación so
sos errores de hecho. Pero no se detiene a reba- bre que versa el primero. Por lo cual es suficien-
tir las premisas en que se asienta el fallo de se- te lo expuesto para reehazar también la segunda
gunda instancia, ni a demostrar si aquellos ale- acusación.
gados yerros wn dirimentes del juicio del senten-
ciador, por cuanto de ello resultara la evidencia
ccnt•·ar:a a su decisión.
Para romper las bases del juzgamiento en la En tal virtud, la Cor~e Suprema de Justicia, en
instan~ia, no es suficiente la cita de de:-laraciones Sala de Casación Civil, adm"nistrando jU3ticia en
de testigos sobre actos posesorios anteriores a la nombre de la Repúbli2a de Colombia y por auto-
partición y entrega judiciales; aludir a certifi- ridad de la ley, NO CASA la sentencia proferida
C3.do del Regi>tro, que de suyo no prueba titula- por el Tribunal Superior del Distrito Judicial de
ridad; a confes:ones alegadas, cuya incidencia en Popayán el 31 de mayo de 1954.
el fallo no se demuestra; como tampoco invo2ar
.escritura de partición, que no es la del predio de
"Tumburao" en su propia individu3.lidad, sino Costas en casación a. cargo de la parte recu-
atinente a las relaciones comunes de Sibilina rrente.
Orozco y Aura Orozco, y conducente apenas a es-
tablecer el derecho de Sibilina con el carácter Publfquese, notifíquese, cop1ese, insértese en la
de comunera de la dicha heredad. Ni l;>asta, en GACETA JUDICIAL y devuélvase el proceso al
fin, invocar la prescripción con base en errores Tribunal de origen.
de hecho, sino que además se requiere demostrar
de manera concluyente que es de notoria eviden-
cia procesal le. prescripción que se alega. Esa de- l.WanueiJHarrera lP'arra-.JTosé JT. Gómez llt.-Jfosé
mostración no ha sido hecha y, por lo demás, ca-
re•cería de base, según queda examinado. JBiernández Arbeláez-Jfuliiio lP':u:do IDávñYa-JI~li'g16
Por lo cual la primera acusación no puede pros-
perar. Soto Soto, Oficial Mayor.
CAPACKDAD PARA SlER PAR1'lE DlE LAS SOCKlEDADlES lEX1'RANJlERAS Y CAPA-
CKDAD PROCESAL DJE SUS RlEPRlESlEN1'AN1'lES. KNTlERPRlETACWN DlEL
CONTRATO lEN MATJERKA DE KNSTRUMJENTOS NlEGOCKABLJES

l.-Cuando una sociedad anónima compa- nente en el territorio nacional, deben pro-
Jt"ece judicialmente como demandante o de- tocolizar en la Notaría del lugar en donde
mandada, debe ha ·larse acreditado en el pro- se halle el asiento principal de sus activi-
ceso tanto su existencia como persona ju- dades una couia del documento de su fun-
R"idica (capacidad para ser parte), como la dación y de sus estatutos, expedida confm:-
1representación de quien actúa en su nom- me a la ley de origen y debidamente auten-
bre (capacidad procesal). lLos certificados ticada por un agente diplomático o consulair
expedidos por el IP'residente y el Sec1retario colombiano. lEl extracto notarial de tales do·
de la Cámara de Comercio, conforme a lo comentos debe registrarse en la Cámara de
dispuesto en los artículos 40 y 4:n. de la lLey Comercio respectiva, y publicarse en el pe-
28 de 1931, son la . prueba adecuada pa1ra riódico oficial del Departamento y el "Dia-
acreditar tales hechos. rio Oficial". Dichas sociedades deben teneli'
2.-De conformidad con principios gene- en Colombia un representante acreditado
ralmente admitidos del Derecho llnternacio- con facultad suficiente para comparecer ju-
nal IP'rivado, las sociedades válidamente dicialmente por ellas, y el respectivo docu-
formadas en el extranjero deben gozar de mento de procuración debe protocolizarse,
vida extraterritorial, o sea, tener existencia registrarse y publicarse con los demás do-
en fos demás países, sin reconocimiento ofi- cumentos. 1'ales requisitos están señalados
cial expreso. lLas sociedades se forman como especialmente en los Decretos ]Legislativos
consecuencia natural de la libertad de aso- 2Q y 37 de 19116, y en el artículo 272 del Cá-
ciación que uo puede desconocerse en los digo Judicial. lEstas sociedades demuestran
demás países. "De acuerdo con nuestro sis- procesalmente su existencia y la persone-
tema de IDerecho ITnternacional IP'rivado ría ele sus representantes acreditados en
-ha dicho la Corte-, las sociedades extran- CoJombia, con la copia notarial de los do-
jeras tienen capacidad para ser parte, tanto cumentos protocolizados, o con la certifica-
activa como pasiva, aun cuando su modo de ción de la Cámara de Comercio expedida
constitución sea diferente del de las colom- conforme a los artículos 40 y 4:1. de la lLey
bianas y su forma no corresponda a ningu- 28 de 1931. lLas formalidades y requisitos
na de la;; autorizadas por nuestro derecho exigidos a las sociedades .extranjeras con
positivo. lEs suficiente que la ley nacional negocios permanentes en Colombia, no obli-
de su país de origen reconozca esas socie- gan a las sociedades extranjeras que reali-
dades". (Casación, julio :1.6 de 1937, XlLV, zan actividades transitorias en el territorio
314; Sala Civil de 1Unica ITnstancia, octubre nacional. lEstas últimas tienen existencia
ll.O de :1.939, XJLV][][][, 965). legal en Colombia y su personalidad juri-
3...,-IP'ara los efectos de la comparecencia dica debe series reconocida sin necesidad de
en juicio de las sociedades extranjeras y, que cumplan con los requisitos y formalida-
por lo tanto, de la prueba de su existencia des establecidos para aquéllas. §in que esto
y de la representación de quienes deben signifique que respecto de las sociedades
obrar por ellas, hay que distinguir entre extranjeras que no tengan negocios perma-
ias sociedades extranjeras que tengan o es- nentes en Colcmbia, no haya necesidad de
tablezcan empresas o negocios de carácteR' acreditar su existencia legal criando com-
.permanente en Colombia, y las que sólo parecen procesalmente como demandantes
ejercitan actividades transitorias en el pais. o demandadas ante los jueces o tribunales
De acuerdo con la ley colombiana, las so- colombianos. De acuerdo con los principios
ciedades extranjeras que tengan o establez- del IDerecho llnternacional IP'rivado, tales so-
cruJ! emp1resas o negocios de tt:all"áderr pen-m.m- cieda!ies tienen también capacidad .prura su
 paJrte, actiiva y pasiva, y ]~ J!lli''l'l.eba i!l!e 51ll oJrden" en i!]os casos: a) <Cunal!lllilllll iille~:a euno
existencia, admisftble en Colombia, seJrá la <Cubrill.'se a na oJrden l[]le uma peli"sona de-
que determ!nen nas neyes del pa[s en donde terminada; b) Cuand3 «lleUDe q:unbll"irse a
se han forma.ñzado o <eonsmufirllll. & este res- una peJrsona determinarlla o a su oU'den.
pedo, l!a Code lha di<eho: "ll..as sociedades n..a doctJrina acepta I[J!Ue l!a ICllmusl.lllla "a
li'oll'maall.as en paí.s extll'an!ell'o, fe Jrigen en la oll.'den" o "all ¡poEta!lloll"'' puelille ser sus-
cuanto a constñtucñiín y Jrequisñtos poli' lla ley tituídla por otras ltlle sñgr.lifñcadlo ei[Jluiva"en-
i!l!.e su on'igen, según e] pll'iincipio de J!)erecho te, o sea, expresñor.es de las <C1!llll!.li.es se iinli'ie-
llnternacional lP'rivado, ll..OCU§ RlEGll'F Jra indudablemente Ia vo1umtalill ¡¡]Je~ otoli"gan-
&C'FUIVil; y p01r llo I[J!Ue respecta al. ejercicio ~e del pagaré, en eH sentñdo de lhlacel!'Xo neo
de derechos y a lla efectividad Ole obliigacio- gocüable. §i los téll.':m.i.nos empll.eal[]los en eH
mes que han de pro~lhmci.l!' efectos en Colom- texto del instrumento inltllñcan ell.all'amente en
bia, los docunmentos compJrobatall'ños respe<e- pensamiento o lm in~ención dell otoJrgall!te al
tivos extendñdos allá tienen a su favoli" la ¡¡oespecto, pocllrá dall.'se poli.' omñtñdla lla fórmu-
presumci.ón de que lo li'ueli"on <Conforme a la la "a la orden" o "aR IIJOJrtmlillmr". 'll'all ICI!JIElla
lley local óle su orñgen, sanvo I[J!Ue parte ñnte- dusión de la doctR"ina encuentJra apoyo el!ll
li"esada <Compruebe llo contll'ario". (Casación, la noJrma del all'ticullo ll4 de na ll..~y 4\S ltlle
octubre 5 de llS2~, ~KV, 2S). llle acuerdo llS23, según la C11llall "no es ne<Cesall'ño I[J!Ue ell
con llo antedol!', si para compll'oball' l!a exis- instrumento se acomode textua1meL>u~e all
tencia negal óle 1!llna ttlle tales sociedades se lenguaje de esta ley; cualesi[JluieJra términos
¡uesenta al juez 11lln instrumento público ex- que indiquen da=.-amente la illlltellllcñóllll de
tendido e:rn pais e:dll'anjero y debidamente conformall.'se a suns prescll.'ipcñones son ade-
autenticado poli" en U'espectiivo agente dñp.o- cuados". 11: a1l!n :~:ua]ndo aqu~Ha llllOll'ma ICoillll-
mático o con3u~all.' de Colombia, instru- cide en ciel!'ta manera con l.a c<Imtenñlilla en
mento en el c1l!al se da li'e de la existencia el adículo 16ll8 deH C. C. ern ma~eda ltlle ñllll-
de la compañía conforme al lugaJr de s1l! terpretacñón de nas contratos, confoJrme all.
constitución, én es pll.'ueba suüaciente paJra cual "conocida eluamente na intencñón ¡¡]Je
lil!all' por acll'edfttada Da capaciVJad, para seJr los contratantes, debe es~all.'se más a eUia que
]lJall"te lille ~aU soci.edalll. 11: ei hecho de la au- a io Xi.aeJrall de Ias palal!n·as", :ha ¡¡]je o\Gsell'o
~enticazión de! ñnstrumen~o JP!lll' en funcio- varse que dado l!ln prhtci.pio l[]!e lli~erali.dad,
nario dipiomiti.<Co ~ consulall.' rlle Ci)lombia, dominante en el <i!eJreclilo cmm'Mall.'io ~Como
hace :unesumill' su <Confcll'midad con Ia ley seguridad de la ci.Jrculaciiín l!llen instll.'unmento
del lugar de Slll otoll'gamiento, según llo esta- negociable, éste halaJrá ¡¡J]e in~Upll'e~use
tuye ell ar~íicu·o 657 den Ciilrll!go JURilli.ciaU siempre por los téll.'mi.nos _<illel escdto I[J!Ue no
(hoy &ll.'~. JlQ de la ll..ey 39 de 1953). contenga. lP'or llo I!Jlllle se com_pll'ell!.de I[Jlllle llm
ta~:ea ñnter¡Jretativ~~ deR juzgallloll' lhlabJrm de
4.-lP'ara I[J!Ue un líJaga¡;-é sea ñnstll.'umento
ser pR"edlomi.nantememte objetlivm.
negociable ólebe reunill" los siglllñentes ll.'equi-
sñtos: a) Que se tJrate de l.llna p;mmesa iincon-
5.-Cuam]o una q:'álll"m.l.m lt'Je un¡:;¡ eontJrato
all.icional de pag:u; h) Que conste JPOll" escJri-
puede pJrestarse a vadas iíntup:reb.cñones
tto; <C) Que sea lllecllw ¡poli" una peJrsona a
razonables, la arllcpción de ICl.lali.IQlUllie~ra lille
otra; d) Que sea flill.'mado pol!' la 'B)eJrsona que
ellas, no genera enol!' evidente de lhleclhlo,
illace lla JPIWmesn; e) Q111e el objeto lille Ha ][lli.'O·
¡puesto qu~ donde R:tay dml!a no punelille ha1blell'
mesa de paga¡¡o sea una suma ci.eU'ta de di.-
erroll.' maniliies1o en na inteli"pll'etmcióllll.
llllero; f) Que. en pago se haga a na presenta-
ción o a URn ttéJrmiino fijo o determ~nable; g) 6.-Si en un paga~ré llllo apaJreiCe la dáusuno
Que la promesa de pago sea ''a la oll.'den" Ha "a la onlelll" o "ai JP:Oll.'talillnli"" y el!ll él se
o "al po~rtado¡¡o" Según no anteri.oJr, ]a c:áu- contienen expresñones que l!'azo¡¡:ua1blllemen~a
su·a expJresa "a nn orden" o "aH pnll.'tadoJr" dan luga¡¡o a ñnteJrpJretaciones 1Cilll1l~ll'lnias
es elemento esencial pall.'a IQlUlle ei ins- sobn·e na lll]~ención 101e llos otoJrgan~es ttlle cl!'eal!'~
trumento sea negoci.able. JP'oll.' medio de lo como instR"um:euto negoc!ablle, :a dlecisñó111
tales palabR"as se autol'i.za foJrmalmente del tri.bunal que n·echaza es~e <CaJrác~e¡¡o all
~a megoci.ahi.Jlidarll den instrumento. De pagaR"é, llllo JI!Meile a<CunsaJrse pol!' ma:miiliñesC<ID
acuerdo con el &~rt. ll2 de na n..ey 4l6 de ell.'ror de l'J.echo ell! Km ap!l'ecim<Cli@m clle llm
ll923, eJl iinstlrumrM~llllW es pagai!lleJrl!ll "m llz¡ j¡lll"MCb2.
 N®S. 2.ll00·2.ll$1

Corte Suprema de Justicia.-Sala deo Casación· que el pago se verifique, obligación que consta
Civil.-Bogotá, quince (15) de diciembre de en documento .privado de fecha diez y siete (17)
mil novecientos cincuenta y cinco (1955). de septi<:ombre de mil novecientos treinta y uno
(Magistrado ponente: Dr. Manuel Barrera Parra) (1931) otorgado por los demandados en esta ciu-
dad a favor de la compañía demandante, en el
Resuelve la Cort? sobre la demanda de casa- cual se establece que dicha deuda proviene de
ción introducida por la parte demandada en el mercancías que los demandados adquirieron y re-
juicio ordinario de la sociedad "A. Kiener & Cía". cibieron a satisfacción de la casa demandante.
contra Emilio Matuk y Rosa María Morales de "b) Que, en consecuencia, los demandados
Matuk, decidido en segunda instancia por senten- deben pagar, al día siguiente de la ejecutoria de
cia d<:o·l Tribunal Superior de Bogotá, objeto del la sentencia que ponga fin a este juicio, la canti-
recurso extraordinario. dad referida en la petición anto.Tior, y sus intere-
IT.-Antecedentes ses a la rata y durante el término allí mismo in-
l.-La sociedad "A. Kiener & Cía.", sociedad dicados.
anónima constituida según las leyes francesa3 y "e) Que si los demandados se oponen, se les
domiciliada en Colmar, Haut Rhin (Francia), por condene en la~ costas del juicio".
m:.'dio de apoderado especial demandó en juicio Como hechos fundamo.'Iltales en b demanda se
ordinario de mayor cuantía a Rosa María Mora- exponen los siguientes:
les de Matuk y Emilio Matuk para que se hicie- "19 Entre la casa qu<:o• representa y Rosa María
ran las siguientes declaraciones y condenas: Morales existieron relaciones comerciales consis-
"Primera.-Que los demandados, deben solida- tent~.'3 en que la última pedía y recibía de la pri-
riamente y d=: plazo vencido a mi representada, mera mercancías para negociar con ellas en Co-
la suma de un mil doscientas noventa y seis lombia.
libras esterlinas, ocho chs•lines, ocho peniques "29 Algunas de tales mercancías fueron vtndi-
(~ 1.296-8-8), moneda de Inglaterra, o su equiva-
das y entregadas a satisfación por la casa nom-
lente -en moneda colombiana al tipo de cambio brada a Rosa María Morales, a crédito de modo
vigente el día en que se haga el pago, y los int=:- que ella quedó debiendo el precio respectivo.
reses devengados por esta suma, en igual mone- "3q Rosa María Morales confesó en el documen-
da, liquidados a la rata del uno y medio por to citado en la petición primera sub3idiaria, a:ieu-
cis•nto ( ll/2%) mensual desde que se hicieron exi- dar la suma. allí indicada a la casa en mencwn
gibles hasta que el pago tenga lugar. y ofreció pagarla en la forma que allí se esta-
"Segunda.-Que, en consecuencia, 1os deman- blece.
dados, solidariamente, deben pagar a mi poder- "49 Rosa María Morales, dio como fiador solida-
dante al día siguiente de la ejecutoria de la sen- rio para. garantía del cumplimiento de tal obli-
tencia que ponga fin a t..ste juicio, la cantidad re- gación al señor Emilio Matuk, quien así se obligó.
ferida en la petición anterior y sus intereses a la "59 Rosa María Morales, y su fiador solidario,
rata y durante el término allí mismo indicados. hasta ahora no han cumplido con la susodicha
"Tercera.-Qus• si los demandados se oponen, obligación, ni en el principal ni t'Il los intereses
sean condenados en las costas del juicio". que reconocieron sobre éste.
En subsidio de las anteriores peticiones solici- "6q La obligación aludida está vencida.
tó se declarara lo siguiente: "7q Los deudores, desde la fecha de la obliga-
"a) Que está vigente la obligación asumida, so- ción a hoy, no han tenido en su cabs•za bienes que
lidariamente, por Rosa María Morah::s, hoy Mo- perseguir para hacer efectiva la obligación".
rales de Matuk, y Emilio Matuk, a favor de la Como fundamento de derecho se invocan los
casa "A. Kiener y Cía.", sociedad anónima do- artículos 1602, 1603, 1618, 1928, 192il, 1930, 2535,
miciliada en Colmar (Haut Rhin), República 2536 y concordantes del Código Civil; la Ley 167
Francesa, por la cantidad de un mil doscientos de 1937 y artículos 734 y siguientes ds•l Código
noventa y seis libras esterlinas, ocho ch:.'lines, Judicial.
ocho peniques (j¡ 1.296-8-8) moneda de Inglate- 2.-Con anterioridad a la demanda, la sociedad
rra o su equivalente en moneda colombiana al demandante solicitó el embargo preventivo de un
tipo de cambio vigente E:n la fecha· en que el pago inmueble del demandado, Emilio Matuk para ase-
se efectúe y sus intereses en la misma moneda gurar el cumplimiento de las obligaciones a cargo
a la rata del uno y medió por ciento (llh por 100) de éste, presentando como prueba el s:guiente
mensual desde que se hicieron exigibles hasta documento.
 "Yo, Rosa María Mor~h..s, mujer soltera mayor tivos de las mensualidades antes estipuladas loo
de edad, y vecina de este Municipio de Bogotá, haré en esta ciudad de Bogotá a la persona o end
hablando en nombre propio, hago constar por tidad que indiquen mis acreedores, o al respec-
medio de este documento que les debo y pagaré tivo endosatario si fuere el caso. Para mayor se-
a los Sres. A. Kiener y Cía. de Colmar (Francia) guridad de mis acreedores les doy como mi fia-
la suma de mil do3c:lfmtas JIT.oventa y seis Ribras es- dor mancomunado y solidario al señor Emilio
teJrHnas CC!l] ocho chelines y ocho peniques Matuk, quien es mayor y vecino de Bogotá, y
(E 1.296-8-8) proveniente esta cantidad de mercan- quiE'11 en prueba de constituirse como tal para el
cías que con anterioridad a esta fecha recibí en cumplimiento de todo lo que se deja estipulado
esta ciudad de Bogotá a mi entera satisfacción. Que en este documento, firma conmigo por ante tesd
como en la actualidad me es dificil pagar esta can- tigos hábiles, en Bogotá a diez y siete de septiem-
tidad de contado, me obligo a pagarla en la siguien- bre de mil novecientos treinta y uno. Se advierte
te forma: a partir del próximo mes de enero de mil que los pagos se harán durante el respectivo mes.
novecientos treinta y dos, debiendo hacer el pago Rosa Marña Morales, JEm:mo lWdUlllk. 'Jrgo. IL. «::.
rt:spertivo, en los cinco primeros días de cada Garcia. 'Jrgo. A. JfaramñHo T.".
mes, abonaré la suma de Cll"ein~:n Hbras estedinas Al pie de dicho documento· aparece la siguien-
(E30) cada mes, durante los primeros veinticua- te atestación:
tro meses; luégo, durante los once meses siguien- "En Bogotá a diez y si cte de septiembre de mil
ts'S, pagaré cada mes cincuenta libras esterlinas novecientos treinta y uno, presentes en este Des-
Ui 50) y el último mes, pagaré vehüi.seis libras pacho Emilio Matuk y Rosa María Morales ju-
esterlinas (E 26). La primera cuota, es decir, la raron decir VETdad y expusieron: el contenido de
del próximo enero, será de areñ:nta mnas esterlii- este documento es cierto y correcto en todas sus
mas COl!] och(]) pen~qUII<eS para de esta manera com- partes, y las firmas que se leen al pie del mismo
pletar el pago total de la suma antes menciona- Y que dicen JEmilño !Watuk y IR.osa llilall"i:n !Worales
da de ~ 1.296 libras esterlinas con ocho chelines son de nuestros puños y letras y las que usamos·
y ocho peniques y de la cual me declaro deudora siempre en todos nuestros actos. En constancia se
por medio de este documento. Queda expresamen- firma como aparece.
te establecido que si no cumplo con hacer los
pagos mensuales ya determinados en la forma y "Gualberto Rodríguez lP'eña.-JR(J)S:Jl !Wall'fi:n lli!(])-
términos dichos con la debida puntualidad, en- rales.-JEmi.lio R1Iatuk.-l[!arnos Sá.Jnc.Rnez JEsgl.lle-
tonces mis acreedores o quien llegue a represen- ri·a".
tarlos legalmente podrán dar por terminado el 3.-La parte demandada propuso en tiempo la
plazo total de esta obligación a su exclusiva vo- excepción de prescripción, fundándose en que las
luntad y exigirme cuando a bien tengan por la obligaciones demandadas procedían de un paga-
vía ej s·::utiva el total de las mensualidades que ré comercial, y en que su vencimiento había ocu-
haya dejado de pagar cuando se entable la acción rrido hace más de cuatro años, término señalado
judicial correspondiente, más las que en esa épo- para' la extinción de las acciones respectivas,
ca no se hayan vencido todavía en todas las men- segun los artículos 894 y 902 del Código de Co-
sualidades futuras. Esta acci6n será ejecutiva, co- mercio.
mo ya se dijo, y serán de mi cargo las costas y cos- 4.-El Juzgado 89 Civil del Circuito de Bogo-
tos de la cobranza. Me someto desde ahora a la ju- tá por ss•ntencia del 4 de agosto de 1954 desató
risdicción de los Jueces ds• Bogotá. En caso de eje- la litis mediante la siguiente decisión:
cución cedo a mis acreedores el derecho que me "19 Declárase que los demandados Rosa María
concede la Ley de nombrar depositario, y por lo Morales, hoy Morales de Matuk y Emilio Matuk,
tanto, el depositario respectivo en el juicio corres- deben solidariamente y de plazo vencido a la
pondiente será designado por mis acreedores, o casa "A. Kiener y Cía", sociedad anónima cons-
quien llegue a representarlos legalmente. Acepto tituida por las leyes francesas, domiciliada en
desd2 ahora cua··quier endoso o traspaso que se Colmar (Haut Rhin), :::tepública Francesa, la
haga de esta obligación. Durante el plazo de las suma de un mil doscientas noventa y seis libras
mensualidades de que ya se habló, no reconoce- esterlinas, ocho chelines, ocho peniques <f: 1.296-
ré intere;•ses de ninguna clase, pero en caso de 8-8), moneda de InglatETra, o su equivalente en
mora, reconoceré y pagaré intereses a la rata del moneda colombiana al tipo de cambio vigente
uno y medio por citnto mensual, hasta la comple- (no al día en que se haga el pago como se pide),
ta cancelación de este crédito. Los pagos respec- sino el día en q_ue se celebró la convención que
 $S. 2.llllJ®-2l.lllól! G &. <O !E 'll" El!. JJ 1lJ l!l>.JJ <en & n..
rigin6 la obligación declarada, y los intereses g6 poder al doctor Luis E .. Amaya para que hi-
evengados por esta suma, en igual moneda, li- ciera efectivo el crédito de que se trata en esta
uidados a la rata del uno y m:.·dio por ciento litis. Todos estos últimos hechos los certifica el
1%%) mensual, desde que se hicieron exigibles doctor Jean Tempé en su carácter de Notario de
asta que el pago tenga lugar. co:mar (Haut Rhin) y como se anota en la sen-
"29 Declárase, igualmente, que los demandados, tencia recurrida, según consta en la tra:lucción
olidariam"'Ilte deben pagar a la parte actora el oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores de
ía siguiente al de la ejecutoria de esta providen- Colombia (fl. 1 del Cuad. N9 1) la firma del otor-
ia, la cantidad mencionada anteriormente, y sus gante del poder fue autenticada por el aludido
ntereses a la rata y durante el término allí mis- Notario; la. de éste por el' Presidente del Tribu-
o indicados. nal de Primera Instancia de Colmar; la de éste
"39 Declárase, por último, no probada (;!n rela- por el Ministerio de Justicia, por delegación, la
i6n con la obligación declarada en el punto pri- de éste por el Ministro de Relaciones Exteriores
ero la excepción de cuatro años (sic) invoca- de Francia, señor Maree! Chaloin; la de éste por
a por la parte demandada. el Cónsul General de Colombia en París; y la de
"49 .Condénase a dicha parte en las costas del éste último por el Jefe de Sección de Consula-
'uicio. Tásense". dos del Ministerio de Relaciones Exteriores de
5.-Apelada esta s~tencia por los demanda- Colombia.
os, el Tribunal Superior de Bogotá, en fallo del "Para el Tribunal la personería sustantiva de
15 de abril de 1955 resolvió lo siguiente: la parte demandante, así como la representación
"19 Declárase infundada y no probada la excep- legal que de la misma tenía el señor Amand
ción de ilegitimidad de la pers::mería sustantiva Cuntzmann el día 6 de noviembre de 1930, Úcha
de la parte actora propuesta por el apoderado en que otorgó el poder al doctor Luis E. Amaya,
de la parte demandada en la segunda instancia. se ha.la plenamente demJstrada en los autos con
"29 Confirmase en todas ·sus partes recurridas el poder que obra al folio 2 del cua:lerno princi-
la sentencia ap~·:ada de fecha 4 de agosto de 1954 pal, con su traducción oficial hecha por el Minis-
proferida en el presente jui:::io por el Juez 89 Ci- terio de Relaciones Exteriores de Colombia, con
vil de este Circuito de Bogotá, y la legalización verificada por el Notario de Col-
"39 Condénase a la parte ape~ante en las costas mar (Haut Rhin) Francia, y con las demás auten-
del recurso. Tásense". ticaciones enunciadas en el aparte anterior, ya
6.-La parte demandada interpuso recurso de que de otro lado, el poder y sub:;iguiente docu-
casación. Habiéndose tramitado conforme a la m:·ntación fue debidamente estampillado en Bo-
ley, corresponde a la Corte decidirlo en el fondo. gotá. "Y lo estima así la Sala, porque es doctrina
unánimemente aceptada por la H. Corte Suprema
llli.-Sentencia IR.ecnrrida de Justicia, por este Tribunal y por los tratadis-
tas, la de que, tratándose, como en el caso de este
A dos cuestiones fundamentales, controverti- pleito, de sociedades extranjeras que no tienen
das al través de la litis, se refi~'l·e la sentencia r!egocios permanents•.:; en Colombia no se ha
recurrida: a) La prueba de la existencia y repre- demostrado lo contrario en la ocurrencia de estos
sentación de la sociedad demandante; b) La na- autos su personería y representación legal en
turaleza jurídica del documento suscrito por Rosa juicio se gobiernan por el artículo 271 dS'l C. J.,
María MoralE·s y Emilio Matuk, a favor de A. Kie- en armonía con el 1Q de la Ley 39 de 1933, no por
ner & Cía. el artículo 272 ibidem; de modo que para acre-
Respecto de la primera cuestión dice el Tribu- ditar su existencia y representación !S'gal basta
nal: presentar el respectivo poder en la forma y tér-
"La firma demandante "A. Kiener y Cía" com- m:nos en que aquí se hizo".
parece al juicio en su propio nombre, por medio Y resps•;:to de ·la segunda cuestión el Tribunal
dE• su apoderado sustituto, doctor Hernando Mo- sostiene que de conformidad con los artículos
rales; es una sociedad anónima constituida con- 1761 y 1759 del Código Civil y 606 y 637 del Có-
forme a la¡; leyes francesas, con residencia comer- digo Judicial, "el documento privado aducido en
cial en Colmar (Francia)_; el día 6 de noviembre el curso de este pleito tiene la fuerza de plena
de 1950 estaba representada por el señor Amand prueba en relación con las obligaciones en él es-
Cuntzmann, en su calidad de Gerente General, tipuladas a cargo de los deudores, por hallarse
fecha en que este señor, en tal condición, le otor· re~onocidos por los mismos ante juez competente.
 Y siendo esto as'í, vale decir, estando plenamente gundo, porque en estrkto derecho, un8 rosa
demostrada la deuda a que se refiere la demanda, 'el portador', y otra bien distinta 'el endosatario
es obvio que debe accederse a las dos primeras en forma que no pueden confundirse. El portado
peticiones formuladas en el libelo, tal como lo es la persona que toma directamente del girado
hizo el Juzgado del conocimiento en la sentencia el respectivo instrumsnto, en tanto que el endo
que se revisa, ya que la excepción de prescripción satario es el tenedor de un instrumento negocia
de la acción propuesta por el apoderado de los ble, no como beneficiario directo del girador, sin
demandados no se configura ... ". E.'ll razón de la negociación del instrumento.
Para el Tribunal en el presente caso no cabe "Ahora, el hecho de que la señora Rosa lVla
siquiera considerar el t~ma de la prescripcwn ría Morales haya hecho constar en el documen-
cuatrienal a que se refieren los articulas 894 y to 'que les debo y pagaré a los señores A. Kiener
902 del Código de Comercio, pues "el documen- Y Cia., de Colmar. . . la suma de ... ' no tiene el
to allegado a los autos, no constituye legalmente alcance y sentido que le asigna el excepcionante,
un pagaré, sino simplemente una obligación a esto es, el de darle al documento el carácter de
cargo de la parte demandada, sujeta, por lo un VETdadero instrumento negociable, o sea el de
mismo, a las leyes comunes sobre préstamos". pagaré. Con tal declaración inicial apenas si
Dice el sentenciador: quiso la señora Morales referirse a la inflexión
"Entre los principales instrumentos negocia- gramatical correspondiente a la primera perso-
bles que el articulo 19 de la Ley 46 de 1923 con- na del singular del futuro del verbo J]llmgall.', jamás
templa como talE'S para efectos de l;;t misma, está a esa clas~· de instrumento negociable".
en segundo lugar el pmgaré. Y en acuerdo con el Para que el pagaré se tenga como instru-
artículo 5Q ibídem, para que un instrumento sea mento negociable es elemento esencial que con-
negociable debe llenar, entre otros, el requisito tenga la cláusula expresa "a la ordE'll" o "al por-
de que sea pagadero "a la orden o al portador'', tador", en su caso, u otras cláusulas de significa-
requisito éste tánto más esencial en el pagaré do equivalente.
cuanto que al tenor del articulo 185 del mismo Y concluye el Tribunal:
estatuto, "un pagaré es una promesa incondicio- "En el caso sub-ju.dice, como se ha visto,
nal hecha por escrito, por la cual una persona se no aparece en forma expresa esa cláusula E'Sen-
obliga bajo su firma para con otra a pagar a la cial para que el documento presentado con la de-
presentación o a su término fijo o determinable manda pueda considerarse como un instrumento
una cierta suma de dinero, m llm Oli'den o al por- negociable, ni aparece tampoco, a juicio de la
U!.@m.· ... " (se subraya). Sala, una de significado equivalente.
"Y de esta formalidad carece en absoluto el "Obsérvese, además, que en el resto del es-
documento de que se trata en el caso sub-judi- crito la ds•udora, lejos de llamar el instrumento
ce, como que en ninguna de sus partes se con- "pagaré" se refiere a él denominándolo "docu-
tiene la estipulación de que el pago de la suma mento", 'obligación', 'crédito'.
debida se hará "a la orden" o "al portador". Y "A lo anterior se agrega el hecho muy di·
no se diga que a estas precisas palabras se refi- ciE::nte de que en el documento no se excusó el
rieron o quisisTon referirse los deudores cuando protesto de que trata el articulo 113 de la pre-
en el documento dijeron que los pagos de las res- citada Ley 46 de 1923, para los fines allí indica-
pectivas mensualidades los harían a la persona dos, como sí se hizo, por ejtmplo, en todos los
a entidad 'l![t~e ñnd!quen mis 3\tli'eelllm:-es o al rs'S- documentos traídos al pro::=eso por el anterior
pectivo endosataxio si fuere el caso', lo primero apoderado de la parte demandada, doctor Gusta-
porque la estipulación hecha por los contratan- vo Gaitán, que hoy forman los folios 6 a 11 del
tes, dados los términos en que e3tá concebida, la cuadernos 2, y que constituyen, ellos si, verdade-
condicionaron al posteJd.Ol!' señalamiento expreso ros instrumsntos negociables, pagarés.
por los acreedores de la persona o entidad a "El haber considerado incluír en el docu-
quien los deudores debían hacsT el pago, y en- mento la cláusula de q·_¡e por anticipado se acep-
tonces éste no puede entenderse que sea "a la taría cualquier traspaso del mismo, indica pre-
orden" propiamente dicha de aquellos, toda vez cisamsnte que las par::es consideraron que el
que a términos del artículo 12 de la citada Ley instrumento no era ur. pagaré negociable, pues
46, 'el instrumento es pagadero a la orden, cuan- de lo contrario sería superflua tal previsión.
do debe cubrirse a h orden de una persona ltlleteli.'- "Finalmente, es prueba muy elocuente da
lll1ilmaib. o a esta persona o a su orden"; y lo se- que las mismas parte--s que susc:ribieron el referí-
 Nus.' 2.ll00-2Jl®l

do documento no lo consideraron como un ins- tículo 537 del Código Judicial, ·la Sala estudiará
trumento negociable, el hecho de que hubieran en primer lugar la acusación del recurrente re-
obtenido el reconocimiento judicial de sus fir~ lacionada con la prueba de la constitución y exis-
mas, diligencia ésta absoluta,mente inútil en un tencia de la sociedad actora, cuestión atinente a
instrumento negociable en el cual, por ministe- un presupus·sto procesal.
rio el articulo 49 de la Ley 46 de 1923, aquellas En concepto del recurrente, el Tribunal, al
' ... se presumen auténticas y no necesitan ser aceptar como· prueba de la constitución y exis-
pr!:'Viamentc reconocidas para ejercitar las accio- tencia de la sociedad "A. Kiener & Cía", compa-
nes respectivas'. ñía anónima organizada en Francia, los docu-
"No siendo, pues, el documento privado adu- ms'Iltos que obran a folios 1 a 4 del cuaderno N9
cido con la demanda· un instrumento negociable 19, dando por acreditada la personeria sustanti-
-pagaré como lo calificaron el actual personero va del demandante, o sea, su capacidad para ser
de la parte demandada y el señor Juez del co- parte, violó la ley sustantiva en las disposiciones
nocimiento-, conclúyese con toda certeza que a que cita como infringidas: bien por error eviden-
la obligación demandada no la cobija la prescrip- te de hecho en la apreciación de tales documen-
ción de 4 años alegada por dicho personero, y tos de los cuales no aparece la constitución y txis-
consiguientemmte debe declararse infundada y ts'Ilcia de aquella sociedad conforme a la ley
no probada esta otra excepción". . francesa, o bien por errónea interpretación de los
artículos 270 y 271 del Código Judicial, en rel&-
JI][JI,-Demanda de Casación ción con el 19 de la Ley 39 de 1933, disposiciones
que sólo regulan la forma de comprobar la re-
El recurrente acusa la sentencia del Tribu- presentación en Colombia de las sociedades ex-
nal Superior de Bogotá, por la causal primera tranjeras, o sea, su personería adjetiva, pero que
del artículo 520 del Código Judicial, y formula no se refieren a la prueba de la constitución y
dos cargos que enuncia así: existencia de las mismas cuando necesitan com-
19 Violación de la ley sustantiva: artículos parecer en juicio como demandantes o deman-
894 y 902 del Código de Comercio; 1618, 1928 y dadas.
1930, concordados con el 1625 y 2535, del Código Y en n'.•lación con este último aspecto de la
Civil; 329 y 343 del Código Judicial, y 19, 59, 12, acusación, el recurrente afirma lo siguiente:
14, 50, 121 y 185 de la Ley 46 de 1923, a conse- "De modo que tratándose de una sociedad
cuencia de error evidente de hecho en la apre- extranjera no comprendida por las normas del
ciación del pagaré negociable de fecha 17 de sep- D. L. 2 de 1906, su personería sustantiva debe
tiembre de 1931, suscrito por Rosa María Mora- acreditarse en la única forma posible, o sea con
les como deudora, y Emilio Matuk como fiador la copia de sus estatutos y reglamentos de cons-
solidario; titución, autenticados como lo previene el ar-
2Q Violación de 1~ ley sustantiva en la si- tículo 657 del c. J., nueva redacción del artículo
guiente forma: a) Por aplicación indebida (falta 1Q, L. 39 de 1933. Pretender que esta norma sirve
de aplicación) de los artículos 329 y 343 del Có- para identificar la prueba de un poder para ac-
digo Judicial; por aplicación indebida ds• los ar- tuar judicialmente con la prueba de la existen-
tículos 271, 272 y 657 (redacción del artículo 19 cia misma ds• la sociedad, es darle una pésima
de la Ley 39 de 1933) del Código Judicial, y 1928 interpretación".
y 1930 del Código Civil, como conss<euencia de El recurrente resume así el cargo:
error evidente de hecho en la estimación del do- "Afirmar, como lo hacé el Tribunal que los
cumento que obra a folios 1 a 4 del cuaderno N9 docums'Iltos que obran a folios 1 a 4 del C. 19,
19; b) Por interpretación errónea de los artícu- prueb.an la personería sustantiva de la parte ac-
los 271 y 272 del Código Judicial y 19 de la Ley tora, es cometer un evidente erroi' de hecho, por·
39 de 1933 (nueva redacción del artículo 652 ibí- que tales documentos sólo prueban el pod~T para
dem), y consiguiente infracción de los text()s an- actuar judicialmente, o personería adjetiva; sos-
teriormente citados. tc:Jer que los artículos 271 y 272 del Cl J., y 1Q
L. 39 de 1933 regulan la forma de acreditar en
- JIV.-lExamen de los cargos Colombia la constitución y existencia (persone-
ría sustantiva o capacidad para ser parte) de una
Examinando en orden lógico los cargos adu- sociedad extranjera, es cometer un error de de-
cidos contra la sentencia, como lo ordena el ar- recho al interpretar erróneamente tales textos.
 "El Tribunal, como secuela de: esos errores "La carencia de E~ste presupuesto procesal se
de hecho y de derecho, quebrantó por aplicación presenta con frecuencia respecto de las personas
indebida (falta de aplicación) los artículos 329 jurídicas que obrando como demandantes o de-
y 343 del C. J., al no declarar probada la tántas mandadas no acreditan su existencia. Si el juez
veces referida excepción de ilegitimidad sustan- al examinar los presupuestos procesales no en-
t~va de la personería de la parte actora, y los ar- cuentra en el juicio la prueba adecuada de la
tículos 1928 y 1930 del C. C., ya que mal puede existmcia de la persor.a jurídica que figura como
hacerse la condma que hizo el Tribunal en el sujeto del juicio, debe inhibirse de fallar en el
caso de autos, porque falta la prueba de dicha fondo el negocio y declarar la carencia de tal pre-
personería sus~antñva de la demandante". supuesto".
Otro presupuesto procesal es la capadrl!alll
l>rocesaR o legitimatio all! procesll!m. "Esta es la ap·
titud -se explica en :a misma sentencia- para
1.-En sE'lltencia proferida por esta Sala el 19 realizar actos procesales con eficacia jurídica en
de agosto de 1954 (LXXVIII, 348), se dice: nombre propio o ajeno. Así como en derecho ma-
"Llámanse presupuestos procesales los re- terial existe diferencia entre capacidad jurídica y
quisitos exigidos por la ley para la constitución capacidad de obrar (agere), en derecho procesal
regular de la relación jurídico-procesal. Sin ello<> existe diferencia entre capacidad para ser parte
no puede iniciarse ni desarrollarse válidame:nte y capacidad para actua::- en el proceso.
ningún proceso. "Lo concerniente a capacidad procesal está
"Para obtener cualquier resolución, favora- reglamentado en el Título IV del libro 29 del Có-
ble o desfavorable, sobre el mérito de la acción digo de Procedimiento Civil.
incoada, deben hallarse reunidos los presupuestos "Las personas capaces comparecen en juicio
procesales, que son condiciones previas indispen- por sí mismas o por medio de mandatarios; las
sables para que el juez pueda proveer en el ps•rsonas incapaces por medio de sus representan-
fondo del negocio. tes legales (C. J., Art. 240), y las personas jurí-
"El juez, antes de entrar a conocer de la dicas 'por medio de sus representantes constitu-
acción ejercitada y decidir sobre las pretensiones cionales, legales o convs'llcionales". (C. J., Art.
deducidas en el juicio, oficiosamente ha de exa- 250), o sea, por medio de sus órganos competen-
minar y declarar si existen o no los presupuestos tes.
proc<.•sales. Si falta alguno de estos requisitos,· el "La representación procesal de las personas
juez debe inhibirse de fallar el fondo del nego- capaces sólo puede hacerse por medio de aboga-
cio para que las partes puedan hacer valer sus dos inscritos, salvo en los casos expresamente
derechos dentro de las normas procesales de E'Xceptuados en la ley.
rigor, sin que el juzgador pueda entrar en el "La carencia de legitimación procesal puede
examen de la acción instaurada. En este caso, las dar lugar a la excepción dilatoria de ilegitimidad
pretensiones del actor son desestimadas por mo- de la persone:ría adjetiva, o a nulidad en el juicio
tivos meramente procesales, no por improceden- (C. J., Art. 330, 332, 448, 450, 455, 457)".
cia sustancial sino por inconducencia formal". 2.-Las sociedades anónimas, civiles o mer-
Uno de los presupuestos procesales es la ca- cantiles, son personas jurídicas administradas por
Jl1~cñdaill para ser parte. mandatarios temporales y revocables que las re-
"La capacidad para ser parte -se lee en el presentan judicial y extrajudicialmente (C. C.,
fallo citado- resulta de la aptitud para ser suje- Arts. 2079, in c. 2Q,, 2090; C. de Ca.., Arts. 520, 541,
to de derechos y obligaciones. Es una consecuen- 582, 585; Ley 26 de 1922, Art. 4Q).
cia de la personalidad atribuída a los seres hu- Según la doctrina atrás E'Xpuesta, cuando una
manos y a los E.'lltes morales a quienes la ley con- sociedad anónima comparece judicialmente como
cede capacidad jurídica. dtmandante o demandada, debe hallarse acredita-
"De consiguiente tienen capacidad para ser do en el proceso, tanto su existencia como psT-
partes, o sea, para ser sujetos del proceso, las per- sona jurídica (capacidad para ser parte), como
sonas naturales y las personas jurídicas. El ar- la representación de quien actúa en su nombre
tículo 230 del C. J., dice: 'Las personas naturales (capacidad procesal).
y las jurídicas pueden ser demandantes y de- En armonía con los principios expuestos y
mandadas, y comparecer en juicio en los térmi- refiriéndose especialmente a las sociedades mer-
nos y con las condiciones que la ley establece'. cantiles colectivas, dijo la Corte:
 'os. 2.llG0·2.ll.U 7.67

"La existencia de una soctedad comercial "las sociedades o corporaciones con domicilio en
mo sujeto activo y pasivo de derechos y obli- otro país que tengan o establezcan negocios en
aciones que se pretenden deducir en juicio, es ne- Colombia, son representadas por apoderados o
esario demostrarla. Y en presencia de textos le- agentes residents·s en el lugar o asiento principal
ales tan perentorios como son los artículos 465, de los negocios de aquellas o si no lo tienen,
69, 470 y 471 del Código de ComsTcio; 36 de la donde deban cumplir sus obligacions'S, so pena de
ey 40 de 1907 y 40 y 41 de la Ley 28 de 1931, ser consideradas como personas ausentes cuyo
ara acreditar la existencia y constitución de domicilio se ignora". Y agrega el mismo artículo
na sociedad o compañía comercial y la persa· que "para .el efecto han de protocolizar en la No-
ería ·de sus administradores ante cuals•squiera taría del Resps•ctivo Circuito un certificado del
utoridades judiciales y administrativas, se re- Notario u oficial público correspondiente en que
uiere. cuando menos, 'bastará', dice la lev. nn conste la existencia legal de la sociedad y el
ertificado firmado por el Presidente y el Secre- nombre de la persona o personas que tienen la fa-
ario de la Cámara de Comercio, en los lugares cultad de representarlas en juicio en Colombia,
donde la haya, en la forma indicada en los dos ya directamente, ya por medio de sustituto o de-
'!timos artículos citados, o copia de los extractos legado. Los notarios puedsn expedir copia de las
e las escrituras sociales expedidas por el Se- certificaciones protocolizadas y de las escrituras
retario del Juzgado en dondt' el extracto hubie- de protocolización a quienes lo soliciten".
e sido registrado (artículo 36, Ley 40 de 1907). Para los efectos de la comparecencia en juicio
o presumiéndose la personería jurídica, el juez de las sociedads'S extranjeras, y por lo tanto de la
ecesita saber cómo surgió a la vida legal una prueba de su existencia y de la representación
compañía que ha de condenar o absolver, o ·a de quienes deben obrar por ellas, hay que distin-
cuyo favor ha de decretar o negar un derecho". guir entre las sociedades extranjeras que tengan
(Casación, noviembre 20 de 1935, XLIII, 330). o establezcan empresas o negocios permanentes
Cosa similar, como es abvio, debe decirse en Colombia, y las que sólo ejerciten actividades
sobre la prueba de la Existencia de la sociedad transitorias E'll el país.
anónima y la personería de quienes la represen- De acuerdo con la ley colombiana, las socie-
tan ante cualesquiera autoridades judiciales y ad- dadE:s extranjeras que tengan o establezcán em-
ministrativas. Los certificados Expedidos por el presas o negocios d~! carácter permanente en el te-
Presidente y el Secretario de la Cámara de Co- rritorio nacional, deben protocolizar en la Nota-
mercio, conforme a lo dispuesto en los artículos ría del lugar en donde se halle el asiento princi-
40 y 41 de la Lsy 28 de 1931, serán la prueba ade- pal de sus actividades una copia ds-1 documento
cuada para acreditar tales hechos. de su fundación y de sus estatutos expedida con-
3.-De conformidad con principios general- forme a la ley de origen y debidamente autenti·
mente aceptados del Derecho Internacional Priva- cada por un agente diplomático o consular co-
do, las sociedads•s válidamente formadas en el ex- lombiano. El extracto notarial de tales documen-
tranjero deben gozar de vida extraterritorial, o tos debe registrarse en la Cámara de Comercio
sea, tener existencia en lo.s demás países, sin re- respectiva, y publicarse en el periódico oficial
conocimiento oficial expreso. Las sociedades se del Departamento, y en el "Diario Oficial".
forman como consecuencia natural de la libertad Dichas sociedades deben tener en Colombia un
de asociación que no puede desconocerse en los representante acreditado con facultad suficien-
demás países. te para compa.recer judicialmente por ellas, y el
"De acuerdo con nuestro sistema de Derecho respectivo documento de procuración debe proto-
Internacional Privado -ha dicho la Corte-, las colizarse, registrarse y publicarse con los demás
sociedades extranjeras tienen capacidad para ser documentos. Tales requisitos están señalados es·
parte, tanto activa como pasiva, aun cuando su ps•cialmente en los Decretos Legislativos 2 y 37
modo de constitución sea diferente del de las de 1906 y en el artículo 272 del Código Judicial.
colombianas y su forma no corresponda a ningu- Estas sociedades demuestran procesalmente
na de las autorizadas por nuestro derecho positi- su existencia y la personería de sus representan-
vo. Es suficiente que la ley nacional de su país tes acreditados en Colombia,. con la copia nota·
de origEn reconozca esas sociedades". (Casación, rial de los documentos protocolizados, o con la
julio 16 de 1937, XLV, 314; Sala Civil de Unica certificación de la Cámara de Comercio, expedi-
Instancia, octubre 10 de 1939, XLVIII. 96'1). da conforme a los artículos 40 y 41, de la Ley
4.-Según el artículo 272 del Código Judicial, 28 de 1931..
 dJ [] ID !! <D li A 1L
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FJoo" 2.1lil!i®-2l.ll~

Las :lonnalidades y requisitos exigidos a las anónima oon,titulda "gún ¡., l'Y" f<an''"" 1
sociedades extranjeras con negocios. permanentes domiciliada en Colmar, Haut Rhin, Francia, .;;i
en Colombia, no obligan a las sociedades extran- que tenga negocios de carácter permanente e
jeras que realizan actividades transitorias en el Colombia;
territorio nacional. Estas últimas tienen existen- b) En el prs-sente juicio debía establecerse 1
cia legal en Colombia y su personalidad jurídica existencia legal de dicha sociedad, como uno d
dE:be series reconocida, sin necesidad de que los presupuestos procesales, o sea, su capacida
cumplan con los requisitos y formalidades esta- para ser parte, distinta de la capacidad procesa
blecidos para aquéllas. de quim figura como su apoderado.
Sin que esto signifique que respecto de las e) La existencia legal de "A. Kiener & Cía"
sociedades extranjeras que no tengan n=-gocios no se comprueba con el mero mandato otorgad
permanentes en Colombia, no haya necesidad de por Amand Cuntzmann, Gerente General d
acreditar su existencia legal cuando comparecen dicha compafiía, al doctor Luis E. Amaya, quie
procesalmente como demandantes o demandadas ds-3pués lo sustituyó al doctor Hernando Morales;
ante los jueces y tribunales colombianos. De d) El Tribunal no estuvo suficientemente
acuerdo con los principios del DeTecho Interna- preciso al afirmar que "tratándose, como en el
cional Privado, tales sociedades tienen también caso del pleito, de sociedades extranjeras que no
capacidad para ser parte, activa y pasiva, y la ti!::nen negocios permanentes en Colombia -no
prueba de su existencia, admisible en Colombia, se ha demostrado lo contrario en la ocurrencia
será la que determinen las leyes del país en donde de estos autos- su personería y representación
se han formalizado o constituido. legal en juicio se gobiernan por el Art. 271 del
A este respecto, la Corte ha dicho: C. J. en armonía con e:l 1Q de la Ley 39 de 1933,
"Las sociedades formadas en .país extranjero, no por el Art. 272 ibídem; de modo, que para
se rigen en cuanto a constitución y requisitos por acreditar su existencia y representación legal
la ley de su origen, según el principio de Dere- basta presentar el respectivo poder en la forma
cho internacional Privado, Rocl.lls !l'egi.t actum;· y y términos en que aquí se hizo";
por lo que respecta al ejercicio de derechos y a e) Pero el cargo no trasciende en ningún
la efectividad de obligacions'S que han de produ- caso, porque en el juicio aparece un documento
cir efectos en Colombia, los documentos com- que sí acredita en forma suficiente, según la doc-
probatorios respectivos extendidos allá tienen a trina antes expuesta, la existencia legal de la so-
su favor la presunción de que lo fueron confor- ciedad demandante.
me a la ley local de su origen, desde que estén Efectivamente, al folio 3 del Cuaderno NQ lQ
autenticados de acuerdo con la ley colombiana, se encuentra la siguitTtte certificación al pie del
salvo que parte interesada comprueb~ lo contr:.- mandato conferido por Amand Cuntzmann al
rio". (Casación, octubre 5 de 1927, XXV, 29). doctor Luis E. Amaya:
De acuETdo con lo anterior, si para compro- "Yo, el suscrito doctor Jean Tempé, Notario
bar la existencia legal de una de tales sociedades de Colmar (Haut Rhin) Francia, C'ertifica por las
se presenta al juez un instrumento público ex- presentes:
tendido en país extranjeTo y debidamente auten- "1) La autenticidad de la firma puesta arriba
ticado por el · respectivo agente diplomático o y en su presencia, del señor Amand Cuntzmana,
consular de Colombia, instrumento en el cual se Gerente General de la Sociedad Anónima 'A
da fe de la existencia de la compañía conforme al Kiener & Cía.' con residencia en Colmar.
lugar de su constitución, él es prueba suficiente "2) Que el señor Amand Cuntzmann, en su
para dar por acreditada la capacidad para ser calidad de Gerente General, está autorizado para
parte de tal sociedad. Y el hecho de la autsntici- representar legalmente la dicha Sociedad 'A.
dad del instrumento por el funcionario ,diplomá- Kicner & Cía.", cuya residS"ncia social está en
tico o consular de Colombia, hace presumir su Colmar (Haut Rhin).
conformidad con la ley del lugar de su otorga- "3) Y que la misma Sociedad, 'A. Kiener &
miento, según lo estatuye el artículo 657 del Có- Cía'. ha sido constituída conforme a las l!::yes
digo Judicial (hoy Art. 1Q de la Ley 39 de 1933). francesas.
5.-Aplicando la doctrina expuesta al caso "Colmar, el 7 de noviembre de 1950.
sub-judice, la Sala observa: "Fdo: 'JL'empé, Notario.
a) La Sociedad demandante, "A. Kiener & "(Sello)".
Cía.", comparece en este juicio como compañia . Dicha certificación se halla debidamente au-
 OO. ~.lí.S0-2.ll.S1 JJ1.lJliDil(Qil&n..

enticada por el Cónsul General de Colombia en te,. que revelen la intenc~ón de las partes de darle
arís, y el Ministerio de Relaciones Exteriores de tal carácter.
olombia. Y continúa así la acusación:
"Hé aquí las frases que, tomadas del paga-
La última parte de dicha certificación es
rueba de la existencia de la sociedad demandan- ré suscrito el 17 de septiembre de 1931 por los
so, conforme a las leyes francesas, y ella es ba:;- demandados, dan.a éste el caráctsor de instrumen-
ante para comprobar su capacidad para ser parte to negociable:
nte los jueces colombianos, según lo expuesto "a) 'Yo ... , hago constar por medio de este
nteriormente. documento que les debo y pagaré a los _señores A.
No prospera la acusación. Kiener y Cía., de Colmar (Francia), la suma
Como anteriormente se anunció, el primsor de ... '
cargo formulado en la demanda de casación se "b) 'Acepto desde ahora cualquier endoso o
sustenta en violación indirecta de la ley sustan- traspaso que se haga de esta obligación'.
tiva a consecuencia de error evidente de hecho "e) 'Los pagos respectivos de las mensualida-
en la apreciación del documento que la sociedad des estipuladas los haré en esta ciudad de Bogo-
actora trajo al juicio como prueba de las obliga- tá a la persona o entidad que indiquen mis ac:ree-
ciones a cargo de los demandados. dores o al :respectivo endosata:rio, si fuere el caso.
El recurrente, después de citar los apartes "Las antsoriores expresiones indican sin lugar
pertinentes del fallo a este respecto, observa: a dudas- la clara intención de los otorgantes del
"Continúa el Tribunal razonando dentro del instrumento en mención, de hacer su pago no
mismo orden de ideas, cita parcialmente al pro- sólo al beneficiario sino a cua~quiera persona que
fesor Víctor Cock, a quien ya transcribiré en su éste . indicare, o al cual ls• fuera transferido por
totalidad, y refuen:a sus tesis con lo que califica endoso el pagaré, lo que equivale a decir: "pagaré
de prueba muy elotmente, o sea que las partes al beneficiario (A. Kiener y Cía.) o a su orden",
hubieran reconocido sus firmas ante un Juez, puesto que las frases transcritas en los puntos b)
para concluir: 'No siendo, pues, el documento y e) antsTiores indican la forma de negociabili-
privado aducido con la demanda un instrumento dad del instrumento, por medio de endoso, que
negociable -pagaré .como lo calificaron el actual es la propia de los instrumentos 'a la orden'.
personero de la parte demandada y el señor Juez "Por e lo es incontrovertible la conclusión del
del conocimiento-, conclúyese con toda certeza H. Magistrado Carrasquilla, cuando dice en su
que a la obligación demandada no la cobija la salvamento de voto: "Se refuerza la intención de
prescripción de 4 años alegada por dicho perso- los interesados al decir: "Acepto desde ahora
nero, y consiguientemente debe declararse in- cualquier endoso o traspaso que se haga de esta
fundada y no probada esta otra excepción'. obligación', pues la forma de negociación de un
"La evids~1cia del error cometido por el Tri- instrumento negociable es por este meqio, al paso
bunal sentenciador al estimar el instrumento que que para los simples documentos civiles empléa-
es base de la presente acción, surge de la simple se el sistema de la 'cesión de créditos ... '
lectura .de sus propias palabras y ds·l texto del "No obstante, para el sentenciador a más de
documento referido, y así fue advertido por el que el pagaré de autos 'carece en absoluto de la
señor Magistrado que salvó su voto, el cual erró, formalidad de ser 'a la orden o al portador", como
a su vez, en lo atinente al tema tratado en la se- que en ninguna de sus partes se contiene la esti-
gunda parte de su salvamento, como oportuna- pulación de que el pago de la suma d~·bida, se
mente lo veremos. hará 'a la orden' o 'al portador', 'la estipulación
"Lo que da a un instrumento su calidad de hecha por los contratantes, dados los términos en
negociable es, ante todo, la intención de las partes que está concebida, la condicionaron al posterior
de conferirle 'esta calidad que radica en la posi- señalamiento expreso por los acreedores de la
bilidad de ser transferido por medio de endoso y persona o entidad a quien los deudores debían
entrega, o por entrega únicamsnte". hacer el pago, y entonces éste no puede Enten-
En seguida, el recurrente cita autorizados derse que sea 'a la orden' propiamente dicha de
tratadistas nacionales y extranjeros para demos- aquellos, toda: vez qus• a término del artículo 12
trar que la cláusula expresa "a la orden" o "al de la citada Ley 46, 'el instrumento es pagadero
portador" no es esencial para que el instrumento a la orden, cuando debe cubrirse a la orden de
sea negociable, ya que puede reemplazarse por una persona determinada o a esta persona o a su
cualesquiera palabras de significación equivalen- orden'.
 ''Nada más errado, HH. Magistrados: lo que autos, como mal podda 11egarse a ningún otro p
el artículo 12 en cita exige es· que cuando el garé, su carácter de tal, por el hecho de que s
instrumento sea 'a la orden', la persona dE:l be~ otorgantes reconozcan sus firmas ante Juez
neficiario debe ser cierta, y este requisito se cum· Notario".
ple con el pagaré en estudio, como que no es
verdad que allí se hubiera condicionado la perso· Termina el recurrente:
na del beneficiario a la posterior designación que
de ésts• hicieran los señores A. Kiener y Cía. Esto "En resumen: el ins':rumento que obra a foli
es f ~·>nsimo. En el pagaré se dijo, por el contra- 5 del C. N9 1, es un instrumento negociable, pa
rio, que la suma allí estipulada se pagaría a dicha garé a la orden; de su clarísimo contexto surg
sociedad, designada por su propio nombre, o a la con evids-llcia meridiana la intención de su
persona que ella indicare o al respectivo endosa- otorgantes de darle el carácter de negociable po
tario, con lo cual no se violó la citada norma ni end3so, lo que es equivalente a hacerlo pagader
se quitó la calidad de 'a la orden' que tiene dicho a ia orden; sosteoner lo contrario, como lo hacE: e
pagaré. En. efecto, el inciso final de la norma· en Tribunal en la sentencia acusada, es cometer u
cita, dice: "Cuando el instrumento es pagadero a evidente euoJr de b.eclllo, a consecuencia del cua
la orden, el beneficiario debe ser nombrado o in- st' violaron los siguientes textos legales: los Arts.
dicado en otra forma con suficisnte claridad", Y 894 y 902 del C. de Co . , que establecen la pres-
sólo el afán del Tribunal de coincidir en sus apre- cripción cuatrienal para los pagarés negociables
ciaciones con el distinguido personero de la parte originarios en operaciones de comercio, lo cual no
actora, puede llevarlo a sostener que cuando se se discuts• en el presente caso; estos textos no
dice: "Debo y pagaré a la sociedad A. Kiener y fueron aplicados por el Tribunal, siendo proce-
Cía., de Colmar (Francia) ... o a quien ésta in- dentes, según la defectuosa calificación de nuestra
dicare, o al respectivo endosatario ... ', la persona ley procesal, esta falta de aplicación como sE:cue-
ds·l beneficiario no esté designada con toda cla- la de un error evidente de hecho, constituye una
ridad, sea incierta, dependa de un posterior se- mala e indebida aplicación de la ley sustantiva;
ñalamiento, porque ello, a más de contrariar la por igual razón, los artículos 329 y 343 del C. J.,
·evftden11cia, equivaldría a sostener que todos los que imponían al SE:ntenciador el deber de decla-
instrum~·ntos negociables adolecen de igual de- rar probada la excepción de prescripción alega-
fecto, desde el momento que se caracterizan por da por la parts· demandada, puesto que al momen·
ser pagaderos en favor de cualquiera persona que to de intentarse la presente acción, con mayor
sea su endosatario (si son pagadsTos 'a la orden') razón al ser notificado el auto que admitió la de-
o a su 'tenedor' (si lo son 'al portador') sin de- manda, a los demandados, habían transcurrido
tenerse aquí, por ser innecesario, a rebatir el ma- mucho más de cuatro años, desde que la obliga-
nifiesto error del sentmciador, para quien sólo ción contenida en el pagaré de autos se hizo exi-
es 'portador' de un instrumento negociable, quien gible. Se quebrantaron los artículos 19, 59, 12, 14,
primeramente lo recibe del otorgante o girador. 50 y 185 de la L. de Instrumentos Negociables,
"Poner algo a na o:rden de una persona E:qui- por cuanto se desconoció el lleno de los requisi-
vale a tenerlo a su personal disposición o a la de tos que tales textos exigen para la existencia de
quien aquella indique: Lo importante es que se· un pagaré nE:gociable, requisitos que se cumplen
halle sismpre en disponibilidad respecto de dicha en el presente caso, y que el Tribunal negó por
persona. Y ello ocurre, sin lugar a dudas, cuando causa del relatado error de hechos hizo, pues, el
se dice que se pagará una suma de dinero a de- sentenciador, una indebida aplicación al caso
teirminada persona, o a qru¡i.en eHa i.n.dique o aU sub-judice de tales textos; además violó el ar-
IrespecMvo emllosa~ario. tículo 50 citado, concordado con el articulo 12!
"Sin que se desvirtúe esta apreciación con la L. I. N. y con el Art. 1625, C. Civil, por cuanto
afirmación del Tribunal, según el cual un ins- desconoció que el pagaré negociable en mención
trumento negociable pierde el carácter de tal, si fuE: descargado por la prescripción cuatrienal en
las partes reconocen judicialmente sus firmas. referencia, por haber ineurrido en el yerro de ne-
Esta aseveración está reñida con la clarísima garle su evidente carácter de instrumento nego-
norma contenida en el art. 50 de la L. de I. N., ciable pagadero a la orden. Finalmente, se que-
según el cual 'un instrumento negociable en su brantaron los arts. 1618, 1928 y 1930 del C. Civil,
origen continúa siéndolo mientras no sea endo- el primero, en concordancia con el ya citado 14 de
sado restrictivamente o descargado por pago o de· la L. de Inc., que ordena estarse más a la inte!Jio
otra manera'. Mal puede negarse al pagaré de ción de las partes que a lo literal de las palabras; y
los dos últimos, por cuanto cre'yendo errónea- terminable; g) Que la promesa de pago sea "a
mente el Tribunal que estaba en presencia de un la orden" o "al portador".
simple documento civil de deber, ordenó el pago Según lo antE:rior, la cláusula expresa "a la
de una suma de dinero como precio de una com- orden" o "al portador" es elsmento esencial para
praventa pasada entre los demandados y la so· que el instrumento sea negociable. Por medio de
ciedad demandante, siendo así que el pagaré ne- tales palabras se autoriza formalmE:nte la nego-
gociablt~ sn que tal obligación consta estaba pres- ciabilidad del instrumento.
crito desde mucho antes de incoarse la presente De acuerdo con el artículo 12 de la Ley 46
acción. Como los anteriores, es un caso de inde- de 1923, el instrumento es pagadero a la orden
bida aplicación de la ley sustantiva, cometida por en dos casos: a) Cuando debe cubrirse a la orden
E'l sentenciador al confirmar sin reservas el fallo de una persona ds1:erminada; b) Cuando debe cu-
de primera instancia. Y el 2535, C. C., por cuanto brirse a una persona determinada o a su orden.
no se declaró dicha prescripción". Pero la doctrina acepta que la cláusula "a
la orden" o "al portador", pueda ser sustituída
Se considera: por otras de significado equivalente, o sea, E.'X·
presiones de las cuales se infiera indudablemen-
l.-Como puede verse por las transcripciones te la voluntad del otorgante del pagaré, en el sen-
hechas, la acusación estriba en que el sentencia· tido de hacerlo negociable. Si los términos em-
dor incurrió en evidente error de hecho al intsT· pleados en el texto del instrumento indican cla-
pretar el instrumento presentado por la parte de- ramente el pensamiento o la intención del otor-
mandante en este juicio, y del cual se despren- gante al respecto, podrá darse por omitida la fór-
den las obligaciones a ~~argo de los demandados. mula "a la orden" o "al portador".
En sentir dE:l recurrente, el Tribunal no tuvo en Tal conclusión de la doctrina encuentra apoyo
cuenta las cláusulas del documento cus·stionado, en la norma del artículo 14 de la Ley 46 de 1923,
que menciona y analiza en su demanda de las según el cual "n0 es ns•cesario que E:l instrumen-
cuales se desprende sin lugar a dudas que la in- to se acomode textualmente al lenguaje de esta
tención de los otorgantes fue Emitir un pagaré ley; cualesquiera términos que indiquen clara-
negociable, regido por las disposiciones de la Ley menü.• la intención de conformarse a sus pres-
46 de 1923. cripciones son adecuados". Y aún cuando aquella
Aun cuando en el instrumento refsTido no norma coincide en cierta manera con la conteni-
se encuentra la cláusula expresa "a la orden", el da en el artículo 1618 del Código Civil, en mate-
recurrente estima que existen En su texto frases ria de interpretación de los contratos, conforme
de significado equivalente que revelan inE:quívo- al cual "conocida claramente la intención de los
camente la voluntad de los otorgants•s en el sen- contratantes, debe estarse más a ella que a lo lite-
tido de hacer transferible e:l crédito por medio de ral de las palabras", ha de observarse que dado
mero endoso, ias que suplen a:;¡uella cláusula. el principio de literalidad, dominante. en el de-
Según esta acusación, como consecusncia del recho cambiario como seguridad de la. circula-
error evidente de hecho en la apreciación del do- ción del instrumento negociable, éste sismpre
cumento, el Tribunal infringió las normas sus- habrá de interpretarse por los términos del escri-
tantivas mencionadas en su libelo. to que lo contenga. Por lo que se comprende que
la tarsa interpretativa del juzgador habrá de ser
2.-En líneas gsnerales, la Sala está de acuer- predominantemente objetiva.
do con el recurrente en la exposición doctrinal
que sirve de fundamentación jurídica al cargo. 3.-En el caso sub-judice los distinguidos ju-
De conformidad con los artículos 19, 5? y 185 . ristas que han representado a las parte~, y
de· la Ley 46 de 1923, ·.para que un pagaré sea los juzgadores han disentido sobre la interpreta-
instrumento: ns•gociable debe reunir los siguiE:n- ción del instrumento exhibido por la parte acto-
tes requisitos: a) Que se trate de una promesa in- ra a cargo de los demandados.
condicional de pagar; b) Que conste por escrito; Y así, mientras que para los abogados de la
e) Que sea hecha por una persona a otra; d) parte demandada, y para el juez a quo o el ma-
Que sea -firmado por la persona que hace la pro- gistrado disidsnte del fallo recurrido, en el ins-
mesa; e) Que el objeto de la promesa de pagar trumento obran cláusulas que indican la inten-
sea una suma cierta de dinero; f) Que el pago se ción de crearlo como negociable, para el apode-
haga a la presentación o a un término fijo o de- rado de· la sociedad actora y los magistrados que
 Slo:scribieron d falle acusat;o, tales cláusulas no El documento suscrito por los demandados e
tienen el a1canc:;· atribuído por aquéllos. por lo menos ambiguo. Por medio de él Rosa lVla
La Corte ha sostenido de manera constante ría Morales (hoy de Matuk) se reconoce deudo
y reiterada que en lo tocante a las cuestiones de ra de la casa "A. Kiener & Cía." por la suma d
hecho sobre la interpretación de un contrato, el J; 1.296-8-3, por razón de mercancías recibidas
juzgador de instancia goza de un amplio poder cuyo valor tenía dificultad de pagar de contado
discrecional, por lo que su ds'Cisión al respecto es- obligándose a cancelarlo en cuotas durante un
capa gE-neralmente al control de la Corte de ca- hipso total de 36 meses. En el documento se em-
sación. plean expresiones equívocas, comunes a los pa-
En fallo del 24 de marzo de 1955 dijo esta garés negociables y a los no negociables, que por
Sala: lo mismo no definen ciertamente la naturaleza
"En términos generales es función privativa del instrumento. No existe allí la cláusula "a la
del tribunal ds• instancia, interpretar un contra- orden", aunque se habla de que la deudora acep-
to y fijar el alcance de sus cláusulas mediante el ta de antemano "cualquier endoso o traspaso" de
descubrimiento de la intención y propósitos de la obligación. La deudora da como "fiador man-
las partes cuando entre éstas se han suscitado comunado y solidario al señor Emilio Matuk".
dudas sobre su cabal inteligencia o sobre su ver- Y el mismo día en que suscriben el docu-
dadero objeto teniendo en !'Uenta los hechos que mento reconocen judicialmente sus firmas. No
han pre:cedido a la convención, el conjunto de aparecfi en el documento la cláusula acostumbra-
circunstancias concomitantes y los hechos subsi- da sobre excusa de pretexto del pagaré, ni men-
guientes sobre su cumplimiento o ejecución. So- ción alguna a la Ley 46 de 1923.
lamente un notorio y ostensible error de hecho, Todo esto influyó seguramente en la convic:-
o un error de derecho, en la apreciación de la ción del sentenciador de instancia para conside-
prueba sobre tales circunstancias antecedentes, rar que con el otorgamiento del pagaré suscrito
concomitantes o subsiguientes, qu2 hayan servido por Rosa María Morales y su fiador Emilio Matuk
de base para la interpretación de:l contrato por no se emitía un instrumento negociable sino que
el sentenciador, puede dar lugar a una censura apenas se buscaba liquidar una situación difícil
viable en casación. Bien se comprende, además, de negocios de dicha señora con la casa "A. Kie-
que a menudo el tribunal de instancia, escudri- ner & Cía."
ñando la intención y propósitos de los contratan- Ante esta situación, no puede sostenerse en
tes, empleará principalmente la prueba indiciaria casación que el Tribunal incurriera en un evi-
en cuya apreciación es soberano, alejándose la dente error de hecho en la apreciación del ins 4

posibilidad de patentizar ante la Corte un eviden- trumneto, por no haber inferido la intención de
te error de hecho". (LXXIX, N1 2151, pág. 797). los otorgantes atribuída ::>Or el recurrente en sus
Ha dicho, además, la Corte que "cuando UJ\a extensas e inteligE'Iltes alegaciones.
cláusula de un contrato puede prestarse a varias En sínt.esis, no aparece de modo manifiesto
interpretaciones razonables, la adopción dfi cual- que por el sentenciador se• hubiera hecho una in·
quiera de ellas, no gencra error evidente de he- terpretación arbitraria y caprichosa de la volun-
cho, puesto que donde hay duda no puede haber tad de los otorgantes expresada en el documento.
error manifiesto en la interpretación". (Casación: Lo expuesto es suficiente para rechazar el
octubre 11 de 1924, XXXI, 148; diciembre 16 de cargo.
1933, XLI bis, 97; XLI bis., 245). V.- nteso!ución:
En el caso suh jundlice el error de hecho impu- En mérito de las consideraciones antcriores,
tado a la sentencia, no consiste en que el Tribu· la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casa-
nal no hubiera visto las cláusulas del documento ción Civil, administrando justicia en nombre de
que en· concepto del re:currente indican la inten- la República de Colombia y por autoridad <le la
ción de hacer negociable el pagaré. Sino que en Ley, No Casa la sentenc·ia del Tribunal SupETior
sentir de la acusación, no infirió de ellas tal in- de Bogotá, de fecha 15 de abril de 1955, dictada
tención, interpretando la voluntad de los otor- en el prese'Ilte juicio.
gantes en un sentido distinto. Costas a cargo del recurrente.
Sin que la Sala tenga que entrar a prohijar Publíquese, notifíquese, cópiese, insértese en
integralmente la interpretación dada por el Tri· la Gaceta Judicial y devúelvase el expediente al
bunal, aquí sólo se observa que traída a casación ·Tribunal de origen.
el problema como cuestión de hecho, no aparece Manuel lRarrera Il"ar1ra--.Vosé .V. Glll:m~ JR.-.VQJlsé
el error ·flagrante o evidente en que hubiera in- lillernálll.<iez Ar'Oeiáez.-.:;-uX!o Il"rurdi((!l IID!ñ.wñlll!.-JJ'Qllfi'B'<a
t"Urrido el sentenciador. Soio Soto, Oficial Mayo:r.
 SliMUJLACliON ABSOLUTA DJE UNOS CONTRATOS.-PJRUEJBA liNDliCIARliA

ll.-JLa Corte ha expuesto que el hecho de Corte- sino cuando se alegue y demuestre un
«¡¡ue el vendedo.ll" continúe con el goce ltllell manifiesto error de hecho.
bien dado en venta, por sí mismo no es S.-lP'ara que ,pueda prosperar ellll casacióxn
]!).ll"Ueba de la simulación dei cont.ll"ato; y ello el ataque por error de hecho, es absoluta-
es cierto; pero si a ese hecho se agregan mente indispensable que ese error, como no
otras demostraciones tendientes a verificar anota la ley, aparezca de manera manmes-
la simulación, es natural que aquella sittlla· ta; la sola duda que pueda ofrecerse en la
ICión adquiera un indispemable valor proba- apreciación de hechos que el fallador tuvo
torio en concurrencia con otros elementos como demostrados, no origina, no puede ser
de convicción~ fundamento viable para infirmar una sen-
tencia. Jl el erJrol!" de derecho, que. consiste,
2.-1IJniforme es la doctrina de la Corte como es sabido, en la discordancia de na
al sostener la soberanía de ios falladores en apreciación del valor pll"obatorio que el fa-
]a apreciación de la prueba tanto más cuan- llador le dé a una prueba, con el señalado
to é;;;ta está constituída ]pOli' una concatena· por la respectiva norma legal, precisa que
ción de indicios que es menester consi:lerall:' se determine cuál ha sido la norma proba-
no en forma aislada como lo hace el .ll"ecu- toria que se estime violada.
uente sino como un todo armónico que nie- 7.-!En tratándose de la prueba de indicios
va a la reconst.ll"ucción de la simtll!ación. que es la más importante en este negocio,
3.- No anduv~ descaminado el Tribunal los falladores tienen um campo de aprecia-
cuando consideró que las ~res caJrtas que ción muy amplio, como que las deducciones
obran en el juicio constituyen unn prin~ipio e inferencias que ella produce se basan en
de prueba pOli" escrito emanado del deman- razonamientos hechos por los Jueces en i!l!ol!ll-
dado, principio que, como lo aprecia el 'll'ri- de la conciencia juega un papel decisivo.
bunal, es una probanza de innegable. mé- JP>ara que en e~e aspecto pueda prosperar
rito para .ll"elievar la simulación. un cargo, es necesario demostrar plenamen-
te, que el hecho indicador es falso y qm~,
4.-Con el principio de prueba poli' escJrfi- por consecuencia, es errónea la conclmJón.
~o, no se trata de demostrar la veJrdad de:U.
hecho controvertido en el juicio, sino sim- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
plemente la ve~rosiimilitud dei mismo; es de- Civil-Bogotá, quince de diciembre de mil no-
cir, no es un medio probatorio directo, sino vecientos cincuenta y· cinco.
indirecto. JP>or tanto, a um escrito del de-
mandado no se le puede negar la calidad (Magistrado Ponente: Dr. Ignacio Gómez Posse)
de principio de prueba por no contener una
confesión sobre e! hecho litigioso; exigiir Se decide el recurso de casación interpuesto
esto es confundk el. pdncipio de prueba coli'il por la parte demandada en el ordinario promo-
Ha plena prueba. Cuando se trata de prin- vido por las señoras !Emma Gregoria Mejía di!!
cipio de prueba por escrito la a!Jrechción Mo~ka y Ana Gregoria Me'ía de Machuca Me-
sobre la mayor o menor verosimiilitunól i!l!ei Iéndez en nombre de la sucesión intestada del
respectivo hecho litigioso corresponde, por doctor Siervo Mejía G. en su carácter de hiias
Ro general al juzgador de instancia y no aD legítimas, contra el doctor Miguel A. Angarita
i!l!e casación. (Casación cl!.vñl, 27 de octubJre Garzón y la señora Ana Elvira Angarita Garzón
lllle ll954, 'll'. JL~Vllllll). v. de Mejía, Justo Parra, Jesús León, y Honorio
5.-IE:I Kailadoi' de instancia tiene autono- Garzón, juicio definido por sentencia del Tribu-
mfa para finterpretai' Jla allemanllla, inteli'pR"e- nal Superior del Distrito Judicial de Santa Rosa
~efidili'il «¡¡l!lle lill@ Jl!)rnelllle sel!' emmbli&tlla jp)11)1i' Ra Gaceta-14
 .JJliJID>ll<DliJil.lL

de Viterbo el doce (12) de noviembre de mil no- G. por la referida escritura 266, por la cantidl
vecientos cincuenta y tres (1953). de tres mil pesos ($ 3.000.00).
"El seis de marzo de mil novecientos cuaren
y seis el doctor Angarita Garzón por escritu
número 74 de la misma Notaría 2a de Soatá, di.
El fallador de instancia los anota así: "El doc- vender a Justo Parra 13. la tercera parte de 1
tor Siervo Mejía G. contrajo matrimonio con la fincas de 'Ríoalto y Sianoga' y 'La Caldera', p
señora Briceida Sandoval el veintiocho de octu- la suma de $ 5.000.00 pesos.
bre de mil novecientos diez y de él tuvieron dos "El ocho de marzo del mismo año de mil n
hijas: Emma Gregaria y Ana Gregoria, nacidas vecientos cuarenta y seis, murió el doctor Sier
en febrero de mil novecientos doce y en mayo de Mejía G.
mil novecientos diez y seis, respectivamente. "Por último, el doctor Angarita Garzón cel
"Muerta doña Briceida Sandoval en diciembre bró con su pariente Honorio Garzón un contrat
de mil novecientos veintidós, el doctor Siervo Me- de permuta que recogió la escritura 176 otorgad
jía dijo comprar a sus dos hijas Ana Gregaria y en la Notaría 2~ de Soatá, el veintisiete de juni
Emma Gregaria, y éstas vender, por la cantidad de mil novecientos cuarenta y seis, contraco se
de cien pesos, los derechos en la sucesión de su gún el cual Angarita: dijo transferir a Garzón un
madre, contrato recogido en la escritura 219 de cuota por valor de $ 62·4.00 pesos sobre un avalú
la Notaría Segunda de Tunja, el catorce de agos- de $ 2.040.00 pesos, en el inmueb~e denominad
to de mil novecientos treinta y tres. 'El Muelle o Loma Amarilla', recibiendo en cam
bio los lotes de terreno que figuran como trans
"Habiendo contraído matrimonio sus dos hijas, feridos por Angarita Garzón por la escritura nú
Emma Gregaria y Ana Gregaria, el doctor Siervo mero 90, reservándose éste sólo una parte de lo
Mejía otorgó la escritura número 266 de diez de allí expresados. El valor de la permuta fue d
septiembre de mil novecientos treinta y seis de $ 650.00 pesos.
la Notaría Segunda de Soatá, por la cual dijo "En tales condiciones, las señoras Emma Gre
vender al doctor Miguel A. Angarita Garzón, -Íos goria y Ana Gregaria Mejía a nombre de la su-
derechos y acciones por gananciales en su con- cesión intestada del doctor Siervo Mejía G. y en
dición de cónyuge sobreviviente en la sociedad su carácter de hijas legítimas de éste instauraron
conyugal ilíquida lV.Iejía-Sandoval, y por compra demanda ordinaria contra el doctor Miguel An-
hecha a sus hijas Emma Gregaria y Ana Grega- garita y Ana Elvira Angarita v. de Mejía, Juan
ria de la parte que de tales gananciales les co- Parra B., Jesús León y Honorio Garzón a fin de
rrespondía y dos globos de tierra denominados que se hicieran las siguientes declaraciones y
'Rioalto y Sianoga', y 'La Caldera', de la ubico- condenas:
ción y linderos especificados allí, por la cantidad "Primera.-Que Emma Gregoria Mejía de Mw-
de cuarenta y un mil pesos, de los cuales mani- jica y Ana Gregaria Mejía de Machuca Melén-
fiesta tener recibidos el vendedor veintiún mil -dez son herederas del doctor Siervo Mejía G. a
pesos; y a la señorita Ana Elvira Angarita G., título de hijas legítimas de éste y que en tal vir-
dijo venderle tres globos de tierra denominados tud representan a la- sucesión intestada de su
'Los Huvos', 'Simaringa' y 'El Morro', de la si- padre.
tuación y linderos allí especificados, por la can- "Segunda.-Que son absolutamente simulados
tidad de diez mil pesos que manifiesta tener re- y por consiguiente inexistentes, los contratos con-
cibidos el vendedor de manos de la compradora. tenidos en las siguientes escrituras: La número
"El veintiocho de noviembre del mismo año 266 de 10 de septiembre de 1936, en la que apa-
de mil novecientos treinta y seis, el doctor Sier- rece como vendedor el doctor Siervo Mejía G. y
vo Mejía contrajo matrimonio con la señorita El- como compradores los hermanos Miguel y Ana
vira Angarita Garzón. El vira Angarita Garzón; la número 90 de fecha
"El dos de marzo de mil novecientos cuarenta 2 de marzo de 1945, según la cual Miguel Anga-
y cinco, por escritura número 90 de la Notaría 2~ rita Garzón dice vender a Jesús Leon para Ho-
de Soatá, el doctor Miguel A. Angarita Garzón, norio Garzón, parte de los b.ienes relacionados en
dijo transferir en venta a Honorio Garzón, por la escritura 266 de 10 de septiembre de 1936, y
intermedio de Jesús León, parte de los bienes la número 74 de 6 de marzo de 1946, en-la cual
que aquél dijo comprarle al doctor Siervo Mejía Miguel Angarita Garzón dice vender a Justo Pa-
~os. 2J.S0-2.llS1 IG&<OlE'Jr& JllUJ]}Jl<OllAJL 7"15

-ra B., cuotas partes de algunos de los bienes re- teniendo en cuenta el valor de los bienes objeto
lacionados en la misma escritura 266 de 10 de de ellas.
septiembre de 1936, todas las cuales fueron pasa- "Segunda.-La restitución al haber de la suce-
das en la Notaría Segunda del Circuito de Soatá. sión del doctor Siervo Mejía G., representada
"Tercera.-Que como consecuencia de la decla- por sus hijas legítimas, de los bienes objeto de
ración impetrada en e~ punto anterior, los de- las simulaciones relativas y de las donaciones en-
mandados deben restituir, "o los que los reten- cubiertas y afectadas de nulidad absoluta, junto
gan de ellos", a la sucesión del doctor Siervo Me- con los frutos naturales y civiles, cuyo valor ha-
jía G., representada' por las demandantes, los bie- brá de fijarse pericialmente dentro del juicio.
nes objeto de las tradiciones a que se refieren las "Tercera.-La cancelación del registro de las
escrituras mencionadas, junto con sus frutos na- tres escrituras mencionadas en la primera peti-
turales y civiles, como poseedores de mala fe, ción subsidiaria, para cuyo efecto debe oficiarse
bienes que son los siguientes: a) El fundo deno- a los registradores respectivos.
minado 'Ríoalto o Sianoga', ubicado en la vereda "Cuarta.-Que se condene en costas a los de-
de 'El Hato', jurisdicción de Onzaga, compuesto mandados que se opongan a la demanda.
de los siguientes lotes que forman un solo globo: "Como fundamentos de hecho señalan los si-
'Balsora', 'Ríoalto', 'Chiquito', 'Piedra Gorda', guientes:
'Canoas', 'Maratón', 'Moncacia', 'La Reserva', alin- "1<?-El doctor Siervo Mejía G., natural y ve-
derado el fundo en general como se expresa en cino de Sativanorte, se casó en primeras nupcias
este ordinal; b) El fundo denominado 'La Cal- con la señora Briceida Sandoval el 24 de octubre
dera', integrado por estos lotes: 'Peñitas y Ta- · de 1910, y de este matrimonio tuvo dos hijas, Em-
pías', 'Corraleja', 'Pozo Hondo', 'La Laguna', 'La ma Gregaria y Ana Gregaria Mejía Sandoval.
Hoya', 'San Francisco', 'El Contento', 'Salitre', "29-La señora Briceida Sandoval falleció a los
'Casavieja', 'Huerta de Blanco', 'Lagunita', 'La cuarenta y cinco años de edad, el 8 de diciembre
Mesa', 'El Potrerito', 'Arrayán' y 'La Loma alta', de 1922.
ubicado en -la vereda de La Caldera, jurisdicción "39-Las dos hijas quedaron en poder de su
municipal de Sativasur, según los linderos gene- padre, menores a(¡n, siendo sumisas y obedien-
rales especificados en este ordinal. e) El inmue- tes hasta el sacrificio.
ble denominado 'Los Uvos', integrado por los lo- "49-El doctor Mejía G. contrajo segundas nup-
tes siguientes: 'Los Pozos', 'Balcones', 'El Uvito', cias con la señora Ana Elvira Angarita Garzón,
'El Jaboncillo', 'Los Tunos', 'El Potrero de 'El en Soatá, el 28 de noviembre de 1936. Esta señora
Medio', 'El Uvo', y 'El Hoyo de la Arena', inmue- gozó de especiales privilegios en casa del doctor
ble ubicado en las veredas de Centro Téquita, Mejía G. desde mucho antes de casarse, lo que
jurisdicción municipal de Sativanorte, y demar- creó para las hijas graves dificultades con su
cado como se expresa en este ordinal. e) El in- padre.
mueble denominado 'El Morro', vereda de Toba- "5·!-La demandada Ana Elvira Angarita Gar-
chía, jurisdicción municipal de Sativasur según zón y su hermano Miguel ejercieron poderosa in-
los linderos especificados en este ordinal. fluencia sobre el médico Mejía G., hasta tal pun-
"Cuarta.-Que se cancele el registro de las tres to decisiva, que el afecto -del padre se tornó en
escrituras especificadas en la segunda petición, desafecto franco, y éste en hostilidad sistemáti-
para lo cual debe oficiarse a los respectivos Re- ca para sus hijas, a quienes se les hizo la vida
gistradores. del hogar insoportable.
"Quinta.-Que se con.dene al pago de las cos- "69-El doctor Mejía G., que era casi un avaro,
tas procesales a los demandados que se opongan se oponía al matrimonio de las hijas, cuyo pen-
a la demanda". samiento no más lo exasperaba. Impidió que fue-
Subsidiariamente hacen estas peticiones: ran tratadas por los jóvenes que las admira-
"Primera.-Que se declare relativamente simu- ban y terminó últimamente por aislas. Pero ellas
lados los contratos que recogen las tres escritu- cediendo a un natural impulso vital y con el hu-
ras relacionadas en la segunda petición princi- mano deseo de mejorar de tratamiento, determi-
pal, y en consecuencia, "la nulidad absoluta de naron casarse con jóvenes de limpia vida y po-
las donaciones entre vivos que pudieran alegarse sición social. Tal hecho lo consideró como una gra-
como acto oculto y real encubierto pqr las apa- ve irreverencia que lo prendió en cólera. Hábilmen-
rentes ventas públicas, por falta de insinuación, te mantenida y dirigida esta ira por los Angarita
Garzón, dio como resultado las ventas simuladas los inmuebles objeto de las ventas mentirosa
de todos sus bienes, sirviendo los hermanos An- Mejía G. tampoco entregó los bienes. Aquéllo
garita Garzón de testaferros interesados. los aparentes compradores, nunca tuvieron la i
"79-Intransigente Mejía G. en su empeño de tención de adquirir esos bienes, ni Mejía G. l
impedir el matrimonio de sus hi;as, autoritaria- de transferirlos. Se trataba de maniobras fraud
mente las obligó a que le es~riturasen los dere- lentas, resultados todos de una misma tramoy
chos en la suce3ión de la madre, sin parar mien- contra unas mi3mas víctimas: las hijas de Meji
tes en que una de ellas era menor de edad y de G. Para la mayor parte de los supuestos compra
que el precio de cien pesos dado a esos dere::hos dores eran, cuando se firmaron las escrituras, .
d:=jaba margen para hallar fácilmente la verda- lo s'guen siendo aún, des2onocidos los inmueble
dera finalidad de la operación. "13.-Los Angarita Garzón carecían de capaci
"89-DeEde rr:ucho antes de casarse el do!::tor dad ec:nómi'a para cubrir el precio fijado a lo
Mejía G. con doña Ana Elvira, las relaciones Ín- b:er.es, pues han sido re::onocidamente pobres. E
t'mas entre los dos eran una situac:ón casi pú- padre, de profesión legu'eyo y poco escrupuloso
blica, advertida por las hi;as de aquél y la causa pasó los postreros aftos de su existencia en la
primordial del desequilibrio que sufrió el am- cárceles de Santa Rosa de V. purgando pena po
biente de armonía que había entre padre e hijas, delitos contra la fe.
ten~endo éstas que soportar con forta'eza de áni- "14.- El valor comercial de los bienes en 1
mo las exp~osi<ines del mal humor de los nuevos fecha del contrato relacionado en la es7ritura 26
cónyL·ges, que se intcnsif"cron con e· matrim;- era vadas veces mayor al fijado en este instru-
nio, hecho del cual doña Elvira extra'o autoridad mento. La sola ha::ienda de 'R ;oalto y SianogJ'
para asumir, con el respaldo de su marido, la di- valía varios centenares de miles de pesos.
rección absoluta de la casa y la tiránica autono-
mía de que hizo alarde. "15.-El.dccto· Meiía G. cu:mdo s: d"o ruenta
"99-La indigna;ión de Mejía G. con s¡·s hijas de que la vida se }(~ fugaba, 1 lamó ce-:;esnerada-
pcr haberse casado fue aprovechada hábi'mente mente a Miguel Ang1rita G. y exigió reiterada-
por los Angarita Garzón, M'guel, por medio de mente a su esposa 'o hic:era venir para arreglar
correspondencia privada y visitas al médico, y lo rdacionado con sus bienes y con su> hiias, re>-
Ana Elvira con el poder de su fem:nidJ.d, consi- pondiendo al grito clamoroso de la conciencia.
gu:eron ccnven:::er:o de que debía e>criturarles Pero no 'o consigu'ó. Angarita G. en vez de
simultáneamente sus bienes para de ese modo atender el llamamiento del moribundo, seguro
hacer ilmcrios los propósitos de los yernos, a de que el trance era dPfinitivo, se apresuró a es-
quienes a-usaban de haber re'llh<>do matrim,_,~;o criturar a Justo Parra B., compañero de trucos
interesado. De esta labor resultó la escritura 266 y combinaciones lo que creyó estaba aún en su
de 10 de septiembre de 19Z6 de la Notaría Se- poder por virtud de la escritura 266. Esta audaz
gunda de Soatá y el cons'gl"iénte desheredamien- operación se consumó ~::>or medio de la escritura
to de las hijas, mis mandantes. 74 de 6 de marzo de 1946, de la Notaría 2~ de Soa-
"lOQ-Con el otorgamiento de la escritura 266 tá, siendo, como las dos anteriores un simu'acro
estaba concertado el matrimonio de Mejía G. c.::>n de contrato, pues ni Angarita tuvo intención de
Ana Elvira, hecho que se consumó pocos días des- transferir, ya que nada tenía en realidad, ni re-
pué3 de firmado dicho imtrumento. cibió suma alguna por concepto de precio, ni Pa-
"11?-Miguel Angarita G. pasó a Jesús León, rra B. tuvo intención de adquirir, pues no entre-
quien di;o comprar para Honorio Garzón, cuñado gó dinero alguno.
y prim.::J de aquél, parte de los bienes relaciona- "16.-León, Garzón y Parra B. "han interve-
dos en la escritura 266. Esta operación simulada nido en estas operacior..es como simples testafe-
también, se hizo constar en la escritura pública rros de los Angarita Garzón. Y estos ron la es~
número 90 de la Notaría 2<' de Soatá, de fecha 2 peranza de quedarse a la larga con los bienes de
de marzo de 1945. Quien ordenó esta maniobra Mejía G., aprovecando la senectud de éste y ha-
a León fue el propio doctor Mejía G. de quien ciendo resistencia a la devolución de las escritu-
era sirviente, aunque el consejo fue de Anga- ras, los hermanos Angarita G. sirvieron, en
rita G. principio, como instrumentos de una venganza del
"12.-Ni los Angarita Garzón, ni Jesús León padre con las hijas. Ahora, desaparecido el dueño
ni Honorio Garzón. dieron dinero como precio de del caudal pretenden apropiarse, utilizando para
 <ms. 2.1~2.ll.4:Jin ¿){[JllJ)j]([;JIR.IL.

llo las escrituras que contienen los contratos si· promesa con las señoras Mejía, ya había vendido
ulados. del inmueble "La Caldera" una tercera parte a
"17.-Mejfa G., agobiado por el peso de sus Parra B. y otra porción a Jesús Lsoón; uno de los
andes errores, falleció en Sativanorte, el 8 de testaferros. Esto revela mala fe, las simulaciones,
arzo de 1946, dos días después de haber firma- y una ofuscación de criterio denunciador de la
o Miguel Angarita, a favor de su íntimo Parra tragedia que se operaba en su ánimo .
. la escritura 74, que fue resultado del justo
álculo que se hizo de que el cuñado estaba para "22.-Hombres y, mujeres, potentados y mi-
.ntrar en agonía definitiva. Pero en los mamen- serables, personas de la ciudad y del campo, todos
os pr~;•agónicos Mejía G., convencido de ·que ya los habitantes de la basta región del Norte de
e era imposible realizar el acto de justicia que Boyacá, saben que cuanto afirmo en los hechos
e proponía con la llamada de· M:guel Angarita enums-rados es la verdad. Saben que los Angari-
G., señaló a su hiia Ernm::t Gregori 1, en cuyos ta G. levantaron entre el doctor Siervo Mejía y
razas piadosos expiró, el medio de evidS'llciar la su3 hijas una muralla de prejuicios y consejas,
erdad en cuanto constituyó la más oscura tra- que impidió que el padre aceptase el acercamiS'll-
~dia de su vida. to que aquellas anhelaron. Saben que las señoras
"18.-A la muerte del doctor Mejfa G. que- Mejía buscaron digr.amente la re':'onciliación con
aran en sus campos muchos semovientes y ce- su padr::-, finalidad nunca alcanzada por obre de
eales. Como todo eso era del médico extinto, la los hermanos Angarita G., favor,tos y consejeros
distribución se hizo amigablemente entre la viu- del médico, cuyas laxitudes de volu:Jtad supieron
da y las hijas del causante, interviniendo en ella aprovechar en ·su propio beneficio. Y saben más:
Miguel. Nunca disputaron los Angarita G. la Que los bienes del doctor Mejía G., que en un
pertenencia patrimonial de esos bienes demos- momento de locura senil escrituró a los Angari-
trando con eso que los fundos estuv:eron en poder ta Garzón, son el patrimonio de sus hijas legíti-
de M2:jía G. hasta su muerte con plena autono- mas y que en el último instante de su existencia,
mía de usufructo y administración. en- la angustiosa con tracción de sus labios, como
"19.-Pocos días de hecha la distribución de protesta contra la iniquidad que quiso remediar,
los semovientes y granos, los Angarita G. provo- pero que uno de sus cómp ice>, o ambos, no se lo
caron una transacción con las señoras Mejía permitieron, qu2dó un profundo gesto de dolor
Luégo, de discusiones más o menos accidentadas y de amargura, que recogió como tributo a sus
sobre los bienes que cada cual podía llS<Var, en lágrimas, la hija buena que lo lloraba sincera-
las cuales intervinieron los esposos de las here- mente a pesar de la hiel que libó a lo largo de
deras, se firmó con fecha nueve de abril de mil los años de ostracismo familiar a que la sometió,
nove::-ientos cuarenta y seis una promesa de con- junto con su hs-rmana, una conducta anticristia-
trato de venta de "La Calera" y una cuota en las na aconsejada y sostenida por los Angarita
tierras de páramo de "Rioalto" y "Sianoga", sien- Garzón.
do promitente vendedor Miguel Angarita G. y "23.-Angarita Garzón incumplió la prome-
promitentes compradores las señoras M~ía. Se sa de venta de "La Calera". Pero esta finca la
trataba también de una venta simulada. ocupó de hecho la señora Ana Gregaria, sin opo-
"20.-Sin advertir la gravedad del hecho, el sición de nadie, pues estaba €'11 poder de su padre
mismo Angarita G. fijó como precio de las cosas cuando éste murió.
objeto de la venta prometida la suma de cuatro "24.-Como todos los bienes objeto de los
mil seis·ientos pe,;os, olvidando qüe los bienes ob- contratos simulados estaban en poder de su dueño
jE:to del contrato valen comercialmente más de el doctor Siervo Mejía G., pues ni siquiSTa son
sesenta mil pesos, que él mismo quiso en la es- conocidos algunos de ellos por los farsantes ven-
critura 266 de 10 de septiembre de 1936 se les es- dedores y compradores, la señora Ana Gregaria
timase en quince mil pesos. Esto revela clara- ocupó de hecho la finca de "Rioalto y Sinoga",
mente la ficción de las operaciones y que el últi- recibiendo la colaboración de los administrado-
mo móvil de la promesa, como en efecto lo fue, res, aparceros y concertados que Mejía G. tenía
era el rE:conocimiento indirecto pero elocuentísi- allí, quienes siguen viendo en las hijas de Mejía
mo del derecho de las señoras Mejía a los bienes G. único patrón dueño conocido de ellos, a sus
de su padre y de la simulación de· los contratos verdaderas herederas, ya que a lo largo de más
demandados. de cuarenta -años sólo supieron por hechos evi-
"21.-Cua.ndo Miguel Angarita G. firmé• la dentes que era el doctor Siervo Mejía G. dueño

}
del capital, derecho que ejerció hasta su muerte, demandante tiene el dominio y posesión de 1
por ministerio de ellos mismos. tei'ce~ra parle de los bienes que allí se especifican
"25.-Al pasar Mejía G. sus bienes, en forma 2Q Que en consecuencia, se condene· a l
mar a las hijas y a los yernos y hacerles creer sucesión del doctor Siervo lVIejia G. representa
simulada a los Angarita Garzón, se propuso alar- da por las señoras Elvira Angarita, viuda d
mar a las hijas y a los yernos y hacerles creer Mejía en su condición de cónyuge sobreviviente
que sancionaba con el desheredamiento su matri- y Emma Gregaria lVIejía de lVIojica, y Ana Grega-
monio, que juzgó una falta. Pero este acto de ira ria Mejía de Machuca li/Ieléndez. en su condición
incontrolada nunca pasó de ser una farsa en el de hijas legitimas del doctor lVIejía, a restituir
fondo. El haber del médico siguió inalterable- y entregar los bienes determinados en la con-
mente en su poder, sin permitirles a los que re- trademanda y los frutos correspondientes.
cibieron la escritura el considerarse ni remota- Como hechos esenciales de la demanda se
mente como dueños de ellos. anotaron: que por escritura número 266 ya cues-
"26.-Las escrituras de Miguel Angarita G. a tionada, el doctor Siervo Mejía G. le transfirió al
favor de Jesús León y Justo Parra B. fueron dos reconviniente en venta real y efectiva los bienes
farzas más, pero encaminadas a poner fuéra del relacionados en la contrademanda; que desde> l~n
alcance del doctor Mejía y de sus hijas legitimas fecha del instrumento, Angarita entró en la po-
sus bienes, o al menos, dificultar la recuperación sesión inscrita y material de los inmuebles que
del título, pues, como ya se dijo en otro punto, dio en arrendamiento al doctor lVIejía según la
esas escrituras no recogen contratos serios, sino prueba pertinente; que Angarita, como dueño de
simulaciones integrales. esos bienes, por escritura número 90 de 2 de
"27.-La escritura de Miguel Angarita G. marzo de 1945 le vendió a Honorio Garzón, por
a Justo Parra B. no fue conocida del doctor intermedio de Jesús León, los lotes especificados
Mejia G. en aquella escritura, pero bajo la condición de
"28.-Los bienes objeto de las ventas simula· que el comprador Garzón respetaría el arriendo
das valen más de cien mil pesos. Si se sostiene hecho al doctor Mejía, y que mientras se cumplía
que se trata no de ventas sino de donaciones, no aquél plazo, Angarita Garzón le reconocería el
se insinuaron y por eso son nulas absolutamente. respectivo cánon de arrendamiento al compra-
"29.-La señora Emma Gregaria se casó con dor; que por c'Scritura número 74, de 6 de marzo
el doctor Juan María Mojica, y la señora Ana de 1946, Angarita Garzón le vendió a Justo Parra
Gregaria con el doctor Marco A. Machuca Me· B. la tercera parte de los lotes de terreno rela-
léndez. Estos matrimonios han sido ejemplo de cionados en la primera súplica, quedando Parra
armonía y comprensión, y en ambos hay hijos como dueño de dichas cuotas; que el 27 de junio
que se están educando. de 1946, por escritura número 176 Angarita per-
"30.-Por tratarse de una accwn mixta, es mutó con Honorio Garzón dándole a éste una
usted el competente para conocer de esta deman- cuota de dominio por valor de $ 624.00 sobre un
da, teniendo en cuenta el domicilio de los deman- avalúo de $ 2.040.00 pesos en el terreno denomi-
dados. nado "El Muelle o Loma Amarilla", de la juris-
"Como fundamentos de derecho señala los ar- dicción de Sativasur, y Garzón dándole en cambio
tículos 663, inciso 6<?, 946, 947, 950, 954, 1457, los demás bienes que se determinan en esa es-
1453, 1502, 1503, 1515, 1524, y concordantes dE:l critura con el fin de completar las cuotas de do-
c. c. minio vendidas a Justo Parra, de acuerdo con lo
"Estima la cuantía de la acción en más de ·que se obligó en aquella escritura; que el doctor
cien mñH ¡pesos". Mejía, según documento privado, declaró haber
Con excepción del demandado Jesús León recibido de Angarita Garzón el último resto en
Joya, quien asintió a las súplicas de la demanda dinero efectivo que le había quedado debiendo
y sostuvo enfáticamente que los contratos conte- por concepto del contrato recogido en la escritu-
nidos en los títulos escriturarios que se han re- ra número 266, que cuando el doctor Mejía fa-
lacionado son simulados, los demás, se opusieron lleció estaba usufructuando los terrenos de "Río-
a la acción. ·alto" y "Sianoga", y la finca de "La Caldera",
Tanto el doctor Miguel Angarita Garzón como arrendatario de Angarita Garzón, sE:'gún
como Justo Parra B., propusieron sendas deman" documento fechado el 29 de enero de 1945; que
das de reconvención. com ) el plazo del arrendamiento no se había
Angarita pidió: que se declare que el contra· cum:¡:,lido, Emma Gregaria y Ana Gregaria Mejia,
 os. 2.ll.S0·2.ll.61 779

mo hijas legítimas del doctor Mejía, ocuparon cionado anteriormente, y agrega: "La Sra. Emma
su orden las fincás mencionadas y las han Gregaria Mejía, aprovechando la circunstancia
cupado de hecho desde el 1Q de enero de 1947 de tener la finca de "Ríoalto" y "Sinaoga" en su
adelante; y como ocupantes de hecho están en poder, como continuadora del contrato de arren-
1 deber de restituirlas en su totalidad· para ob- damiento del doctor Siervo Mejía G., el 10 de
ner las dos terceJras partes que reclama Anga- jtinio de 1946, solicitó del Juzgado de Onzaga el
ita Garzón; estas señoras han venido usufruc- secuestro de dicha finca, diligencia que se llevó
uando de mala fe y sin título ninguno las refe- a cabo el 21 de junio de aquel mismo año, dicien-
idas fincas; que tales fincas estaban en poder de do que pertenecía a la sucesión del doctor Siervo
ngarita Garzón como dueño y poseedor inscrito Mejía Gómez. 11. El Juzgado Civil del Circuito
material de ellas "en su mayor parte", pues el de Soatá, en providencia fechada el 17 de diciem-
octor Mejía era únicamente el tenedor de ellas, bre de 1946, levantó el secuestro de la finca deno-
egún arrendamiento cuyo plazo se venció el úl- minada "Rioalto y Sianoga", y de esa providen-
imo de diciembre de 1946; que desde la época cia apeló é apoderado de la señora Emma Gre-
n que Angarita Garzón compró las fincas rela- garia Mejia~ , y el negocio se encuentra ante el
ionadas en la escritura número 266 ha venido Tribunal Superior de Santa Rosa de Viterbo, para
enunciando E'SOS bienes por ser de su propiedad decidir el recurso. 12. La finca de la "Caldera",
ara los efec1;os de los impuestos de patrimonio en la jurisdicción municipal de Sativazur, la ocu-
renta, y ha venido pagando dichos impuestos pó la señora Ana Gregoria Mejía, como heredera
denunciando también el valor de los arrenda- y continuadora del doc1or Siervo lVIejia, según el
mientos de las fincas de "Rioalto" y "Sianoga", contrato de arrendamiento que de esa finca le
y de la "Caldera". había hecho el doctor Angarita. 13. Por las razo-
"Admitida la demanda de reconvención y la nes expuestas en los cuatro hechos inmediatos
corección de ella, consistente en referirse a las anteriores, Justo Parra B., dice, es poseedor ins-
dos terceras partes y no a la tercera como lo hizo crito de los bienes que compró· al doctor Miguel
en la súplica primera del libelo original la seño- A. Anga~ita, 'pero la tenencia de éllos se halla
ra Ana Elvira Angarita v. de Mejía, la contestó en poder de las referidas señoras Emma Grega-
conviniendo en el 'derecho alegado por el doctor ria y Ana Gregaria Mejía, quienes las ocuparon
Angarita Garzón, ya que ese derecho está fun- de hecho, conforme lo confiesan en los hechos 23
dado sobre los documentos o escrituras públicas; y 24 de la demanda principal, sin oposición de
las otras demandadas, Emma Gregaria y Ana nadie, según lo afirman, porque estaba en poder
Gregaria se opusieron a las declaraciones solici- rle su padre,_ el doctor Siervo Mejía, cuando éste
tadas, negando los hechos. faleció, pero él era tenedor de ese tiempo, en su
El demandado, Justo Parra Buitrago, en su ·condición de arrendatario de dichas fincas, según
contrademanda solicitó que se declarara: ya ss• vio'. 14. Justo Parra B., con conocimiento
19.-Que es dueño y poseedor inscrito dEi la pleno y justificado de que el doctor Angarita
tercera parte de los bienes que se especifican en Garzón era el dueño integral y poseedor de los
la súplica; bienes relacionados en la escritura 266 citada, ce-
29.-Que consecuencialmente se condene a la lebró el contrato referente a la tercera parte de
sucesión ilíquida del doctor Siervo Mejía G., re- esos bienes, cuya restitución reclama el deman-
pr(;!sentada por su cónyuge y sus dos hijas legí- dante.
timas ya nombradas a restituir los terrenos alin- Esta contrademanda fue contestada así: La
derados, de acuerdo con las cuotas fijadas en la señora Angarita, viuda de Mejía rEiconoce el de-
escritura; recho alegado y sólo se opone a que se decrete la
39-Que Parra Buitrago es tercer poseedor restitución, porque dice no estar en posesión de
con justo título y buena fe, de la terCETa parte las fin~as En las cuales se halla vinculada la cuota
de los inmuebles determinados en la súplica pri- que reclama el contrademandante; acepta ·todos y
mera por haberlos comprado al doctor Angarita cada uno de los hechos.
Garzón, según escritura número 74 de 6 de marzo "Las señoras Mejía de Mojica y Mejía de
de 1946, y no haber intervenido en el contrato Machuea Meléndez se oponen a que se hagan las
recogido en la escritura número 266 de 10 de sep- declaraciones impetradas, porque ellas son la ne-
tiembre de 1936. gación de las súplicas invocadas en la demanda
En .los hechos fundamentales se insertan principal, ya que los contratos en que dice Parra
varios antecedentes escriturados que se han men- B. fundamentar su derecho son simulados"; por
consiguiente, el contrademandante no puede ser "79 No se hacen las declaraciones pedidas e
considerado como tercero respecto del titulo ins- las demandas de reconv€'Ilción.
crit'urario por el cual dice haber adq_uirido el de- "8Q No es el caso de hacer las demás declara-
recho que reclama, y aunque es tercero con re- ciones impetradas en la demanda principal.
lación al contrato recogido en la escritura por la "99 Registrase la presente sentencia en los
cual su vendedor, el doctor Angarita G. dijo haber libros respectivos.
adquirido €'11 mayor extensión los bienes cuya "10. Líbrense los oficios del caso a1 Tios lal®a
cuota dijo transferir a Justo Parra B., éste al ce- gistradores correspondientes, para la cancelación
lebrar tal contrato y aunque no intervino como de la inscTipción de la demanda.
parte en el de su tradente, no obró de buena fe, "11. Envíese copia de la presente providen-
puesto que sabía que el de su vendedor era si- cia, una vez ejecutoriada, al señor Juez Penal de
mulado y aún más, era simulado el del recon- este Circuito, con inclusión de las piezas perti·
viniente en cuanto a la adquisición de las cuotas nentes, para que aquella entidad resuelva lo con-
partes reclamadas. . . En cuanto a la apreciación cerniente.
de la cuantía, me permito hacerle saber al apo- "12. Condénase en costas a los demandados,
derado de don Justo Parra B. que el doctor Anga- con excepción del señor Jesús León, quien no
rita lo engañó, dándole por $ 5.000 pesos fincas hizo oposición".
como la tercera parte de "La Caldera", cuyo valor , Esta sentencia fue apelada por la parte de-
comercial es de $ 80.000.00 pesos, y la tercera mandada.
parte de "Rioalto y Sianoga", vale $ 70.00ó.OO La Segunda Instancia.
pesos, por tanto se me hace muy modesta la La providencia proferida por el Tribunal de
cuantía de $ 20.000.00 pesos. Santa Rosa de Viterbo hizo un detenido estudio
tanto de la naturaleza misma de la acción incoa-
Sentencias de instancia. da por lo que dice relación a su estructura legal,
El Juzgado del Circuito nmató el negocio, doctrinaria y jurisprudencia!, como por el análi-
asi: sis de la cuestión de hecho ofrecida a la Justicia;
" 1Q Declárase que las señoras Emma Grega- el estudio del elenco probatorio ~raído al debate
ria Mejía de Mojica y Ana Gregaria Mejía de fue hecho no solamente en forma singularizada
Machuca Meléndez, son herederas del doctor sino que, en tratándose de prueba indicia!, en su
Siervo MS'jía G., en su calidad de hijas legítimas mayor parte, hubo de verificarse una reconstruc-
y en tal carácter representan a la su~esión intes- ción de la simulación demandada, enlazando, h&-
tada de éste; ciendo concurrentes los diversos elementos de
"2'? Decláranse absolutamente simulados y convicción que figuran en el juicio. El presente
consiguientemente inexistentes los contratos re- fallo tendrá necesariamente que transcribir gran
lacionados en las escrituras públicas números 266 parte del análisis realizado por el fallador, porque
de 10 de septiembre de 1936, 90 de 2 de marzo está hecho con SE'Vera meditación, para llegar a
de 1945, y 74 de fecha 6 de• marzo de 1946, todas la sentencia objeto del presente recurso que con-
de la Notaría 2~ del Circuito de Soatá; firmó la del inferior.
"3Q Declárase que los bienes relacionados en Demandas de casación.
las escrituras mencionadas, no salieron por esos Como se ha dicho, los demandados interpu-
actos, del patrimonio del doctor Siervo Mejía G., sieron el recurso con excepción de Honorio
y que hoy pertenecen a la sucesión de éste; Garzón.
"4Q Declárase por lo- tanto, que esos bienes Demanda de Miguel Angarita Garzón.
son de la mencionada sucesión, rEpresentada por Su apoderado acusa la sentencia por las si-
sus herederos legítimos; guientes causales:
"5'? Líbrense sendos oficios al Notario Se- I.-Violación de la ley sustantiva, por erro-
gundo de Soatá y Registradores de esta ciudad, res de hecho y de• derecho que se destacan osten-
y San Gil, para que hagan las cancelaciones del siblemente en los autos y que consisten en falta
caso de las escrituras números: doscientos sesen- de apreciación y apreciación errónea de las prue-
ta y seis (266), noventa (90) y setenta y cuatro bas indiciarias.
(74) el Notario, y de las inscripciones correspon- H.-Violación de la ley sustantiva, por Hror
dientes los Registradores. de derecho en la apreciación de la demanda prin-
"6Q Decláranse no probadas las excepciones cipal, y el cual error se destaca con toda eviden~
propuestas. cia en los autos.
 IIL--Violación de la ley sustantiva prove- El recurrente en este cargo formula varios
niente de error de hecho, consistente en falta de ataques que irán contestándose a medida que se
apreciación de las pruebas relativas a la deman- vayan relacionando. Dice el recurrente: "Todas las
da de reconvención. · inferencias y conjeturas de la sentencia recurrida
IV.-La sentencia recurrida no está en con- giran en torno de esta idea básica: Que la trans-
sonancia eon las pretensiones oportunamente de- fers'llcia que el doctor Siervo Mejía G. le hizo a
ducidas por los litigantes. _ Angarita ·Garzón y a la entonces señorita Elvira,
Para proceder al examen de los ataques di- por medio de la escritura número 266, no tuvo
rigidos contra la sentencia, se examina el cuarto otro objeto que el privar a las legitimarias, las
que dice relación a un supuesto error in proce- ~eñoras demandantes, de los derechos que pu-
dendo. dieran corresponderles en la sucesión de su padre
Por la nomenclatura del cargo se alude a la y a la vez tradente, doctor Siervo Mejía G., con
causal 2~ del Art. 520 del C. J. Y se hace consis- motivo de la oposición que éste hacía al matri-
tir en que en la sentencia de primera instancia, m::mio que ellas diz que contrajeron con los doc-
confirmada por el Tribunal fallador, se ordenó tores Juan María Mojica y Marco A. Machuca
dirigir un oficio al Notario 2Q del CirC'Uito de Soa- Me.éndez, respectivamente .. "Pero que, como a los
tá para que cancelara las escrituras a que alude autos no se trajeron las copias de las partidas que
esa ordenación, "sin que en la demanda princi- acreditaran esos matrimonios", el Tnbunal no
pal se hubiere hecho tal solicitud, pues los de- podía darlos por existentes, como en efecto lo
mandantes sólo pidieron que se cancele el regis- hizo, incurriendo con ello en tan magno error de
tro de las escrituras y que en esa virtud la sen- hecho, que viene a derrumbar por si solo todos y
tencia recurrida hizo de oficio condenaciones que cada uno de los indicios que la sentencia recu-
no fusTon discutidas en el respectivo litigio, que rrida tiene recogidos, e infringiendo por falta de
se salen del ámbito de las pretensiones oportuna- aplica::ión los artículos 22 de la Ley 57 de 1887,
mente deducidas por los litigantes, que se hallan 394 y 395 del C. C. o los artículos 18 y 19 de la
fuéra del cuasi-contrato de litis contestatio, y en Ley 92 de 1938".
consecuencia se pronunció un fallo ultra petita La Corte considera:
y que desde este punto el Tribunal fallador in- El cargo carece• de base, porque en el juicio
fr~ngió los artículos 471 y 472 del C. J., que son no se discutía ni se discutió como situación jurí-
disposiciones sustantivas". dica de foado el estado civil de las demandantes
La Corte considera: en relación con sus matrimonios, lo que hubiera
Lo dispuesto por los falladores de instancia hecho necesario aducir· las pruebas pertinentes;
para que se cancelaran las escrituras cuya simu- el hecho del matrimonio ha sido tomado en CUE:-nta
lación absoluta fue declarada, es una consecuen· por el fallador como una causa simulandi en
cia de la resolución de fondo sin cuya realización busca del ·móvil determinante del contrato apa-
práclica podría la sentencia ocasionar perjui:::ios rente recogido en la escritura número 266; y ese
a terceros. Ordenando cancelar el registro de las hecho fue reconocido expresamente por el abo-
escrituras, como fue solicitado en la demanda es gado Angarita Garzón cuando la demanda de re-
obvio que ello implicaba la canceladón de las es- convenció la dir:gió contra las señoras Emma
crituras ya como consecuencia de la cancelación Gregaria Mejía de Mojica y Ana Gregaria Mejía
del registro, ora como tácito pedimento contE:ni- de Machuca Meléndez, como representantes de la
do en la súplica de simulación. El fallo no tendría sucesión del doctor Mejía; y al través del expe-
un cabal cumplimiento sin las cancelaciones que dis'llte ninguna insinuación se hizo siquiera para
·fueron ordenadas. Ni puede sostenerse que la poner en duda ese estado civli.
cancelación de las escrituras no fue cuestión dis- Se rechaza el cargo.
cutida en el litigio, y que por tanto su ordena- Dice el recurrente, que en la sentencia recu-
ción implica una condena ultra petita, porque rrida se anota como primer indicio la circunstan-
aún en el supuesto de haberse formulado_ como cia de que la escritura número 266 ya menciona-
súplica expresa, sobre ello no podría presentarse da contiene la transferencia de todos los bienes
una controversia, porque se trataría simplemen- que a la sazón pertenecían al doctor Siervo Mejía ·
te de la ejecución del fallo, en sus proposiciones G., que dizque implican un traspaso a título uni-
esenciales. versal; que nada de eso se estipuló en la escritu-
No se acepta el cargo. ra, pues. ella no trata ni de transferencia a título
Causal primeTa ya anotada. universal, ni de transferencia ·de la totalidad de
7!12 Nos. 2.li.~0-2.16ll

los bienes del doctor Mejía, ya que él se reservó nio dispuso de todos sus bienes raíces a títulos de
y conservó hasta su muerte el derecho de domí- VE.nta -y a favor de los hermanos Angaritas, el
nio sobre una casa de habitación y una finca de- acto o contrato contenido en la escritura 291 ci-
nominada "La Alberca" y otra llamada "Llano tada fue un acto previsor del hecho del matrimo-
Blanco", pero que como el doctor Angarita nio de sus hijas; y si esta previsión tenía como
Garzón, confesó en posiciones que el doctor Me- objetivo la circunstancia anotada, debe deducir-
Ha G. dispuso de la mayor parte de sus bienes, se necesariamente que el acto de transferencia
tal hecho no aparece acreditado en los autos, ya de que trata la mencionada escritura 266 descu-
que la transferencia de bienes inmuebles sólo bre la intención o el- propósito de evitar que sus
puede acreditarse por medio de las respectivas es- hijas recibieran el aservo hereditario de que
crituras públicas debidamente registradas". Que aquél era causante, y lo que es más, de privarlas
la sentencia recurrida incurrió en error de dere- del que les correspondía por parte de su madre,
cho en la apreciación de esa confesión de Anga- que ya estaba en 1933 fijado en su cabeza".
rita Garzón y en la estimación que hace de una El recurente insiste en afirmar que al juicio
transferencia a título universal o de todos los no se trajeron las pruebas pertinentes (partidas,
bienes del doctor Mejía, violando por interpreta- pruebas supletorias), del matrimonio de las her-
dón errónea los artículos 66 y L867, entre otros manas Mejía, y que por lo tanto al aceptar el fa-
del C. C. llador ese estado civil violó las disposiciones
anotadas anteriormente. Sobre este tópico la
Se considera: Corte ha dejado expuesto su criterio. Pero cuál
es el interrogante a que el párrafo se refiere? Es
Es improcedente el cargo en cuanto se con- necesario ·insertar lo expuesto por el Tribunal,
sidera que el Tribunal "vulneró por interpreta- porque de lo contrario se desnaturaliza la fuerza
ción errónea del artículo 1867 del C. C.", pues el de la deducción hecha por el fallador. "No exis-
fallador no tuvo en cuenta para nada esta dispo- tiendo prueba alguna en contrario, el doctor Mejía
sición. Por lo demás, la escritura 266 recoge un • era un hombre acaudalaC:o sin pasivo conocido
contrato en donde se especifican los bienes dados apreciable, hombre viudo hacía el espacio de ca-
en venta, biE.'nes que según la confesión del doctor torce años y que sólo ten:a como herederos legí-
Angarita Garzón constituyen la mayor parte de los timos a sus dos hijas, Emma Gregaria y Ana Gre-
de su vend:::dor, Dr. Mejía. Cuando el T:·ibunal ha·· . goria Mejía, a quienes había educado en colegios
bla del carácter universal de la venta no puede de la capital del departamento de Boyacá, de
entenderse en el sentido que le dé el recurrente, manera congrua y conveniente pero con quienes
sino que en ella quedó comprendida la casi to- c;e habían aflojado los resortes sentimentales de
talidad del patrimonio" individualizado de Mejía. padre a hijas, por circunstancias diversas, que
Quiere el recurrente que los demandantes hubie- conforme a conceptos basados en pruebas testi- .
ran acreditado mediante títulos escriturarías de- moniales múltiples, parecen nacidas unas del de-
bidamente registrados la afirmación del doctor seo de que sus hijas no contrajeran matrimonio,
Angarita Garzón, lo que no tiene procedencia o por lo menos que no lo hicieran con los pre-
legal. tendien~¿es de aquellas épocas, y otras, del trato
Tratándose de la reconstrucción del negocio desobligante de las hijas para con su padre,
simulado, las pruebas deben ser analizadas no quizás nacidas de aquella contradicción senti-
solamente por separado s5.no determinar si ellas mental.
concurren a demostrar el hecho de la simulación, "Infiérese de aquí que el doctor Mejía quiso
sobre todo si la prueba básica que se ofrece al evitar que sus bienes formaran parte del aservo
fallat:or es la indicia!. Y se verá cómo el Tribun:.ll que debían recvger sus dos únicas hijas. Y la
no anduvo descaminado al considerar que la venta circunstancia especial que suministra el conteni-
hecha por el doctor Mejía a los hermanos Anga- do de la escritura número .291 de 14 de agosto de
rita Garzón comprendía si nó la totalidad sí una 1933, por la cual las señoritas Emma Gregaria,
gran parte dE.· sus efectivos patrimoniales. que en aquella fecha apenas frisaba en los vein-
Se rechaza el cargo. tiún años, y Ana Segunda Gregaria, quien había
Glosa el recurrente el siguiente párrafo de cumplido apenas diez y siete a·ños, dijeron vender
la sentencia: "Parece inexplicable este interro- al doctor Siervo Mejí.a los derechos que aquellas
gante, pero si se considera que tres años después, tenían por herencia de su madre, ia señora Bri-.
cuando sus hijas ya habían contraído matrimo- ceida Sandoval, muerta en el año de 1922, por
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a suma dto: mil pesos, suministra el dato indica- el usufructo y la administración de· los bienes
dor -del pensamiento que entonces abrigaba el que dijo haber transferido el 10 de septiembre
padre para con sus hijas. de 1936, hasta el día de su muerte ocurrida como
"En efecto, cabe pensar qué móviles impul- a las siete y media p. m. del ocho de: marzo de
saron a un hombre de la categoría social, intele:'c- 1946".
tual y económica del doctor Mejía para propo- Es de imprescindible . necesidad transcribir
ner, o mejor, imponer a sus dos hijas que a la en su integridad lo dicho por el fallador para que
sazón estudiaban en uno de los colegios de Tunja, no se altere su pensamiento; én efecto expone:
la firma del instrumento público que implicaba "Pues bien, desde el 12 de septiembre de
la transferEncia de unos bienes o derechos que 1936, siguiente al día en que se firmó la escritu-
legítimamente les correspondían como herencia ra 266 a favor de los adquirientes, los hermanos
de su madre, y que p'or otra parte estaban en Angaritas, se firmó· el primer documento priva-
poder y usufructo amplio del doctor Mejía, en su do, según el cual el presunto comprador, doctor
carácter de cónyuge supérstite, y especialmente Angarita Garzón, daba en arrendamiento las
en el de representante• legal de sus propias hijas". mismas fincas que dijo adquirir por aquel ins-
(Se observa que el fallador incurrió en un error, trumento, a su presunto vendedor, y aún se esti-
sí, C"llando dice que la venta hecha al doctor pularon cláusulas no solamente tendientes a es-
Mejía por sus hijas fue por la suma de mil pesos: tablecer que en adelante el do~tor Mejía debía
el precio fue por cien pesos, según el título). cambiar con sus propios arrendatarios la calidad
(Folio 15, c. lQ). de tales, por el de aparceros, sino que también
¿Qué explicación puede tener distinta de la debía estipularse con éstos que las fincas en· las
que le da el fallador a la compraventa consigna- cuales se les reconocía ese carácter, pertenecían
da en la escritura 291 en la cual las hijas del en propiedad exclusiva al presunto arrendador,
doctor Mejía dijeron: "Que a título de venta doctor Miguel A. Angarita ·a. Estos contratos de
transfieren a favor del doctor Siervo Mejía G., ·arrendamiento se prolongaron año por año, hasta
varón viudo. . . los derechos y acciones que a las el último día de diciembre de 1946.
exponentes les corresponden o puedan corres- "Dados estos antecedentes, ocurre pensar si
ponderles en toda clase de bienes en la sucesión dertamente el doctor Mejía que dispuso de la
intestada en su finada madre, la señora Bricei- universalidad de sus bienes en las condiciones
da Sandoval de Mejía, sin reserva alguna", y por que se dejan anotadas, por un solo acto notarial,
la suma de cien pesos, para tres años después derivaba alguna ventaja sobre todo de carácter
otorgar la 266, dejando a sus legítimas hijas pri- económico en camb~ar su posición de dueño ex-
vadas de todo apoyo económico? clusivo de los biene.·s raíces que tenía y que ad-
Se irá examinando cómo los indicios apunta- ministraba personalmentt:', por la de un simple
dos por el fallador tienen una conexidad tan clara arrendatario que, como tal, tenía que estar subor-
que hacen imposible rechazar las deducciones dinado a la voluntad del nuevo dueño, a su pre-
del Tribunal; tánto más cuanto que la mayor sunto arrendador?
parte de esas pruebas constituyen indicios llama- "No se encuentra, ciertamente, explicación
dos por los tratadistas "indicios morales", cuya apropiada a este cambio de determinación del
apreciación se enmarca indubitablemente dentro doctor Mejía, por el .aspecto económico ni por
de la potestad soberana del juzgador de ins- sus personales aficiones, quizá heredadas de un
tancia. buen administrador de su propio patrimonio he-
Se rechaza el cargo.· rencia! aumentado seguramente con la actividad
Inserta en su dEmanda el recurrente, y inteligente puesta al servicio de bienes de fortu-
también en forma aislada, el siguiente párrafo de na que hizo fructificar cada día. Y como no hay
la sentencia: "Ahora, otro de los indicios que or- constancia en autos de que con el producto de la
dinariamente descubre la. verdadera intención venta en referencia hubiera adquirido otros
dt'l contrato simulado de la venta de bienes raí- bienes de cuya administración derivara provecho
ces, es el de que el presunto vendedor continúa pecuniario distinto del mans·jo de los bienes que
después de la pretendida transferencia, con la dijo transferir, debe deducirse que los contratos
aprehensión material y el usufructo amplio de de arrendamiento en cuestión no fueron actos
tales bienes. Y el doctor Mejía, conforme a la serios y reales, sino más bien efectos de una muy
prueba convincente en que se apoya este aserto, reflexiva previsión, encaminada a disimular o
siguió e·jerciendo de manera ilimitada tales atri- encubrir un acto de enajenación o transferencia
butos, esto es, manteniendo la posesión material, que en el fondo no tenía existencia real.

.J
 "Y en relación con los bienes que el doctor hasta marzo de 1946, sin que nada distinto de la
Mejia dijo transferir a la entonces señorita Ana simulación explique por qué el doctor Mejfa se
Elvira Angarita G., con la cual contrajo segundas desprS'l1día del dominio de sus bienes, sin ningu-
nupcias el 25 de noviembre de 1936 no comple- na finalidad lícita comprobada para continuar
tos tres meses de haber efectuado aquella trans- manejándolos, gozándolos, bajo la fingida apa-
ferencia, pudiera pensars~ que el doctor Mejía riencia de arrendamiento.
quiso efectuar una donacién entre vivos a su La Corte ha expuesto que el hecho de que
futura esposa, con motivo de tal matrimonio ... , el vendedor continúe con el goce del bien dado
inferencia que encuentra asidero en la múltiple en venta, por sí mismo no es prueba de la simu-
prueba testimonial que acredita no solamente que lación del contrato; y ello es cierto; pero si a ese
doña Elvira no poseí~ biS'l1es de fortuna suficien- hecho se agregan otras demostracione.> tendien-
tes para sufragar el precio de los bienes que dijo tes a verific-ar la simulación, es natural que
transferirle al doctor Mejía por escritura 266, aquella situación adquiera un indispensable valor
diez mil pesos, sino especialmente en los lazos probatorio en concurrencia con otros elementos
sentimentales que la unían desde épocas ante- de convicción.
riores a dinho contrato con su presunto vendedor. En alguna parte de la. demanda dice el recu-
Pero de tal donación apenas probable, no existen rrente, tratando de explicar una frase de una de
pruebas ningunas que lleven a la convicción de l::>s cartas que Angarita Garzón le dirigió al dortor
que en el ánimo del doctor Ms~ía existió este pro- Mejía y de las cuales se hará adelante la indis-
pósito, y sobre todo, porque la señora Angarita pensable referencia: " ... La urgen ría de que se
v. de Mejía, en su carácter de demandada, lejos trata (la de vender el doctor Mejía, anota la
de asentir a que se hubisTa tratado de semejan- Corte) se podría encontrar más M«i"Rm~nt~; en
te do:!lación; como subsidiariamente lo sostiene la !as necesidades que aquél tuviera (Meifa) de ce-
parte actora, en su libelo de dema:!lda, no sola- lP.brar contratos de comu:-aventa relativos a sus
mente en su contestación afirmó que el contra- bienes, para pa«ar deudas a.,teriormente co,.,traí-
to recogido en escritura 266 había sido un con- das o para variar el eiercicio de sus actividade-s
trato serio, real y efectivo, sino que ella, G'Qn el e~'O" ómiras ... " Pero toma., do e'1 arre., d 'l"1 iento
lleno de los requisitos legals'S, había adquirido el do,.tor M~jía las fincas que habla vendido, ni
por com;3ra el dominio de los bienes allí expre- varió el ejercicio de sus a~'tividadP.s ero,ómicas,
sados, posición que hasta el final de este proceso pues continuó, como siemure, entrPgado a la~ que
viene sosteniendo. eierdó habitualmente como propietario rural. ni
"La prueba testimonial que fundamenta en existe demostración alguna de que con el produc-
gran parte las premisas anteriores, la suministra to de la venta aue se har-e auarecer en la es"ritu-
t:'ntre otras las declaraciones de Arturo Higuera, ra hubiera tenido que nagar deudas anteriores,
Pablo Segura, Antonio Guerrero, Senén Patiño, pues como lo anota el fallo, Mejía era un hombre
Concepción Aparicio, Balvina Castro, Víctor Mo- acorno"!<>d" ~e vida re-:t,.ingirh. s'n :>crne-lnr"<; c:l-
jica. Isidoro Durán, Juan B. Guerrero, Milciades nocidos. Si los presunuestos ideadoc; por el mismo
Patiño, Adán Mesa y Antonio Higuera, quienes re::!urrente los contradice el expediente, es aven-
afirman ser del dominio público que la venta turado af~rmar que los contratos de arrendamien-
he~ha por el doctor Mejía a los hermanos Anga- to no tenían otra finalidad distinh que la de
ritas, sin tener necesidad de hacerlo, se debió al ocultar la simulación de la venta? Porque existe
disgusto que le produjo el haberlo cont<ariado otra situación en la cual el fallador no insistió
sus dos hijas, contrayendo matrimonio contra su y de la que se derivan consecuencias que expli-
voluntad". can los contratos de arrendamiento, el pago de
Hecha la anterior inserción, se diluye el impuestos y frases d'"iad'ls en las carta~ qu~ lué~o
cargo que se formula. En efecto, el recurrente se ameritarán que despejaron el camino al falla-
hace alusión a los contratos de arrendamiento der. El demandado, doctor Angarita Garzón, es
de los bienes a que alude la escritura 263 firma- abogado titulado, y por consiguiente hay que su-
dos entre el vendedor y el comprador, doctor An- ponerlo versado en estas cuestiones legalS'S y pro-
garita, contratos que firmados tan pronto se ce- batorias de la simulación, y como no basta hacer
lebró la compraventa fueron prorrogados en tal constar en un instrumento público un contrato
man~:=ra, que cuando expiró el doctor Mejía se en- aparente, sino que es precho sostenerlo, apoyar-
contraban en aparente vigencia; es decir, los tales lo contra otras pruebas para ocultar su verdade-
contratos empezaron desde septiembre de 1936 ra naturaleza. Pero la humana previsión falla y
los mismos beneficiados con la mentira dejan en las constituyen y el que se trata de averiguar.
su contra pruebas que permiten establecer el Por eso, cuando el cargo es por error de derecho
imperio de la verdad. en la apreciación de la prueba, y se trata de la
No hay error de derecho por parte del Tri- estimación de indicios, no es posible hacer en ca-
bunal que no desconoció la existencia de los sación una nueva apreciación de ellos, por que
contratos de arrendamiento, ni la naturaleza de convertiría la Corte en Juez de tercera instan-
éstos, sino que en gracia del análisis de los diver- cia". (Casación Civil, mayo 5 de 1952).
sos elementos de prueba allegados al expediente, Afirma d recurrente que los peritos al hacer
llegó a la conclusión de que con los tales contra- el avalúo de los bienes a que se refiere la escri-
tos sólo se quiso re3paldar la simulación conteni- tura 266 no tuvieron en cuenta la valorización
da en la escritura 266, contratos que por otra de la moneda, y que por ello llegaron a fijar unos
parte, deben ser considerados con relación a los precios exhorbitantes. Ello no es exacto: los ex-
demandantes como res ínter a!ius ... , sin la fuer- pertos sí tuvieron presente ese fenómeno, y su
za de la escTitura pública a que alude el recu- concepto lo tienen en cuenta al rendir el dicta-
rrente, invocando como violados por el fallador men.
el artículo 1.761 del C. C. Dice que ataca la sentencia por error de de-
No se acepta el cargo. recho en que incurrió el fallador cuando aceptó
Continúa el recurrente criticando apreciacio- la prueba testifical y bancaria como demostra-
nes hechas por el Tribunal, estimando que las de- ción de que por la fecha de la escritura 266 los
ducciones hechas constituyen errores de hecho y compradores no tenían medios suficientes para
de derecho; como si porque el recurrente tenga pagar el valor allí estipulado; ello no pasa de
un concepto distinto del modo como debe justi- ser una apreciación del recurrente que no des-
preciarse la prueba de indicios, ello fuera sufí- truye la hecha. por el fallador.
dente para fundamentar una causal de casación; Luégo de que el recurrente hace de apodera-
Un'forme es a doctrina de la Corte al sostener la do oficioso de la se3.ora Elvira v. de Garzón al
soberanía de los falladores en la apreciación de criticar la prueba que en su contra tuvo de pre-
la prueba tánto más cuanto ésta está constituida sente el fallador, entra a tratar de desconocer el
por una concatenación de indicios que es menes- tremendo valor probatorio de la simulación que
ter cor¡.siderar no en forma aislada, como lo hace mtrañan tres cartas dirigidas al doctor Mejía por
el recurrente, sino como un todo armónico que el doctor Angarita Garzón y que indudablemen-
lleva a la reconstrucción de la simulación. Así te constituyen una demostración que permane-
lo ha dicho la Corte: "Es. tesis aceptada que si el ce en el juicio sólidamente vinculada a la con-
ssntenciador estudia separadamente varios indi- vicción de los Jueces. Es preciso transcribir en
cios y los rechaza, porque aisladamente sean in- su integridad la parte motiva de la sentencia
suficientes, pero sin examinar si con una debida acusada en que se insertan esas cartas y las ló-
coordinación y análisis, todos juntos suministran gicas deducciones que de ellas saca el Tribunal.
una convicción, no sólo incurre en una aprecia- Anotándose, desde ahora, que las dos primeras
ción errónea sino en error de dere:::ho atacable en fueron reconocidas por su signatario, y que la
casación. Porque los indicios deben ser avaluados última fue negada en su autenticidad: la prueba
en conjunto, y sólo su conexión, siendo graves y de expertos grafólogos fue nítida y afirmativa;
precisos, induce a una estimación final sobre el el doctor Angarita Garzón fue quien también
hecho que indican o presumen. (Casación Civil, suscribió esa misiva; ello dio motivo para que los
mayo 7 de 1952)". falladores dispusieran la intervención de la jus-
"Cuando se trata de valorar la prueba indi- ticia penal para investigar la comisión de un po-
ciaria, no se comete pdr el juzgador error de sible delito.
hecho, sino en casos especiales, en que su inter- "El doctor Migu::l A. Angarita G. dirigió al
pretación repugne a la evidencia clara y mani- doctor Siervo Mejía G., "tres cartas misivas sus-
fiesta que arrojan los autos. Se dssprende tal tesis critas en Soatá y fechadas, respectivamente, el
de las normas que regulan la estimación de este 23 de agosto, 9 de septiembre y 8 de octubre de
medio probatorio, en especial el artículo 662 del 1936.
C. J., que consagra el principio de que las pre- "En la primeTa, que está dirigida a Sativa-
sunciones fundadas en pruebas incompletas o in- norte, después de extenso párrafo o acápite en el
dicios, tienen más o menos fuerza, según sea que, en términos líricos y conmovidos hace re-
mayor o menor la conexión entre los hechos que ferencia a las hijas del destinatario, haciéndolas
 1RG

aparecer como personas ingratas, que no supie- le quieran poner. Hay que sacar un c:·ertificad
ron corresponder al eariño y solícito cuidado de de estar a paz y salvo con lo de impuesto sobre 1
·su padre a quien dejaron en un total· abandono, renta, cuota militar y defensa nacional, tener lo
porque 'Nuestro. Señor le ha enviado los chaca- recibos del impuesto de las fincas que desea ase
les para que le arrebaten los pedazos de su alma' gurar, la cédula de ciudadanía, y unos doscien
Y termina este período inicial, confortando al tos pesos para pago de los derechos fiscales, segú
padre adolorido y humillado, con palabras evan- el valor de los contratos a que se refieren las es
gélicas de perdón y caridad, peto al mismo tiempo crituras que usted me insinúa. Deseo ayudarlo en
de enardecimiento y venganza para aquellos seres todo lo que pueda para satisfacer sus des·eos y
que sólo aspiran a participar en los bienes de según lo que usted me dice estoy listo para cuan-
fortuna que el destinatario ha adquirido y con- do me llamen si es que no pueden venir por aquí,
servado con muchos esfuerzos, le dice: "Quédele que sería lo mejor, o a Belén, o en fin, donde
su conciencia tranquila de haber sido el celoso usted elija. Como dice que el asunto E'S urgente,
guardián de aquel tesoro que ayudaron a arreba- provea lo que sea menester y estamos listos. Si
tar los encargados pqr el Divino Maestro de prac- resuelve venir aquí con Elvira me avisan para
ticar la caridad, y que no son otra cosa que lobos espETarlos, o si yo tengo que salir también me
rapaces y cómplices del crimen y de la falsía, los avisa qué día y para dónde ... Reciba de todos los
traidores miserables responsables de los destro- de esta su casa unos cuántos recuerdos y unos
zos del hogar que conservaba en cofre diaman- apretones de su afectísimo que lo ha acompañado
tino los sE•res que arrulló el ensueño, cultivó el en espíritu y en verdad en estas horas de amar-
cariño y amamantó el amor. La merienda que han gas pruebas, aunque cuando sea con una humil-
formado sus enemigos no verán por mucho de plegaria al cielo, porque ella traerá un con-
tiempo el manjar que. bajo sus sombras preten- suelo para el afligido. Affmo, IWftguell .&• .&l!llga-
den trinchar en opíparo banquete adquirido con rita Gal'zón".
el sudor y las fatigas de los progenitores de seres "Como la misiva anterior está reconocida por
que la incomprensión, la soberbia y el orgullo, su autor, bajo juramento, ser auténtica por co-
alejaron de su lado, y que se han convertido en rresponder la firma a la persona del remitente,
los tiranos de aquél sér que enjugó sus lágrimas, así como haber sido redactada y dirigida al doc-
arrulló su cuna al dulce soplo de los rayos vivi- tor Siervo Mejía G., quien figura como destina-
ficadores que brotaron del sol de su cariño. El des- tario, debe ser considerada como un documento
conocimiento y la traición de seres ingratos e privado, que por haber sido legalmente recono-
indolentes apagó sin duda aquel volcán, aquella cido por quien lo otorgó, tiene la fuerza probato-
hoguera de amor que ardía en su corazón para ria de.· una confesión judicial, es dE:cir, la fuerza
ellos". de una plena prueba, con arreglo al artículo 637
"Después de este preámbulo en que bajo in- del C. J., en relación con el artículo 606 de aquella
sinuaciones de resignación y de perdón se exita- misma obra.
ba a la venganza contra aquellos sus enemigos "Y no se puede remitir a duda que él con-
que pretenden 'trinchar en opíparo banquete', tenido de esta carta misiva escrita apenas diez
termina de este modo detallando los requisitos y siete días antes del otorgamiento de la escritu-
necesarios para verificar el acto que le ha de ra número 266, que lo fue el 10 de septiembre
asegurar sus bienes al destinatario para lo cual dd mismo año, en la Notaría Segunda de Soatá,
el remitente manifiesta la más buena voluntad de constituye uno de los actos ostensibles indicador
prestarle sus servicios en la forma en que aquél de la cuidadosa preparación que el doctor Anga-
lo considere conveniente, conforme a este pasa- rita venía desarrollando para obtener el resulta-
je final: ' ... Con relación al asunto de que· me do que indica aquel título escrituraría, así como
habla, le manifiesto que si lo tiene resuelto de la inequívoca deducción de que el doctor Mejía
manera definitiva, tengo mucho gusto en compla- tenía en su amigo y además, según lo afirma el
cerlo para lo cual eso se hará aquí o donde usted remitente en la carta, su pariente afectísimo, su
indique. Debe alistarse todos los títulos que haya asesor jurídico y el hombre de confianza en el
sobre las fincas que usted piensa enajenar para doctor Miguel A. Angarita Garzón. Y estas in-
relacionarlos en las respectivas pólizas, conforme ducciones cuya validez no dejan lugar a duda,
lo exige hoy la ley, hay que alinderar todo para sirven también d.e fw1da:nento para inferir con
que el asunto quede a su .satisfacción, como usted serios motivos de verosimilitud, que el mismo
lo desea y con las cláusulas y condiciones que s.e doctor Angarita, y por consiguiente su hermana
 Nos. 2.!60-2.ll6l 787

· doña Elvira, eran las personas escogidas, espon- mantener en él el resentimiento justificado o no
táneamente quizás como parece insinuarlo la para sus hijas, y también para sus yernos, sino
carta en cuestión, por el doctor Mejía, o median- exaltarlo de manera patética e inmisericorde, que
. te sugestión de aquellos, como también se dedu- lejos de buscar el cristiano perdón del padre ofen-
ce de su contenido, para que el otorgamiento de dido e indignado para sus hijas y sus maridos, in-
aque ·la escritura, sirviera para "asegurar sus citaba a la venganza, consistente en no permitir
fincas". que esos "chacales" pudieran participar del ban-
"En efecto, si es verdad que por algunos pa- quete constituido por el doctor Mejía a costa de
sajes de la carta aparece que el doctor Mejía le tántos sacrificios. Claramente se ve, pues, que el
propuso con cierta espontaneidad al doctor An- "asegurar" el doctor Mejía sus bienes por medio
garita que éste y su hermana le sirvieran de de títulos escriturarios de venta, no indicaba otra
medio, prestándose naturalmente a figurar como cosa que el privar a sus descendientes legítimos
compradores, y se dice: que a figurar, porque si de los bienes patrimoniales propios y los de la
de venta de los inmuebles del doctor Mejía se sociedad conyugal Mejía - Sandoval, que ya había
trataba, esto era aparente, ya que la finalidad o procurado fijar exclusivamente en su cabeza.
el propósito de fondo, como lo expresa claramen- "La segunda carta misiva, fechada el 9 de
te la carta, era el de que por ese medio 'asegura- septiembre de 1936, suscrita también por el Dr.
ba' el doctor. Mejía las fincas a que allí se refie- Miguel A. Angarita G., y dirigida al doctor Siervo
re, y por eso le dice que con relación al asunto Mejía, es de este tenor: 'Doctor Siervito: Acabo
de que le habla el doctor Mejía, 'le manifiesto de recibir la svya de hoy y le retorno su saludo.
que si lo tiene resuelto de manera definitiva, Con relación a lo que me cuenta, el mucho hu-
tengo mus:ho gusto en complacerlo para lo cual racán disuelve la tempestad. No se preocupe, no
ese ss· hará aquí o donde usted indique', es decir, se afane que nada nos pueden hacer. En mi ante-
el otorgamiento de la escritura. Y se refuerza este. rior le dije algo y lleva instrucciones aquí ha-
concepto con el s:guiente pasaje en que, después blaremos más. Véngase tranquilo que n·o los vean.
de enumerar prolijamente los requisit9s previos Llegó lo de Santa Rosa que legalizaré. Dígale a
que debía llenar para la facción de la escritura Arquímedes que yo le hago eso muy barato y le
correspondiente, tales como linderos y ubicación ayudo con alma, vida y sombrero. Nicolás no
de las fincas, recibos de impuestos fiscales, cédu- tendrá título, y aunque lo tenga no es dueño sino
la de ciudadanía y tarjeta militar, agrega: 'y unos de una mínima parte ... , esos no han ido a Bo-
doscientos pesos para pago de los derechos fis- gotá, son amenazas y tretas para ver si nos asus-
cales, según el valor de los contratos a que se re- tan, y no lo consiguen El tal Arturo, como no
fieren las escrituras que usted me insinúa'. Y na- tiene en qué pararse, ese no tiene nada, a mí me
turalmente, termina el doctor Angarita · manifes- cogió ocho pesos y hasta la otra vida, si va por
tándole al presunto vendedor su buena voluntad allá y nos topamos.
. de ayudarlo prestándole el servicio o favor que "Los forajidos supieron que Marco había vf:.·-
de él exige, con estas palabras: "Deseo ayudarlo nido y creyeron que a transarse conmigo y se vi-
en todo lo que usted me indique, estoy listo para nieron detrás a recibir su parte, pero ninguno
cuando me llame, si es que no pueden venir aquí cogió nada. Marco está correcto; el otro o los
que sería lo mejor, o a Belén o en fin, donde recién casados no se arrimaron y a Marco le dije
usted elija, y como dice que el asunto es urgen- lo que había, vino a conseguir dinero. Le repito,
te provea, .provea lo que sea menester y estamos no se afane que judicialmente nada nos harán, no
listos. Si resuelve venir aquí con Elvira me avi- tienen personería ni plata. Cuándo lo esperamos.
san para esperarlos, o si yo tengo que salir, Lo abrazamos. Suyo affmo., Milangar. · Fue en
también me avisa qué día y para dónde". carrera. Soatá, 9 1936".
"Pero si es verdad que de lo transcrito se de- "Como esta carta, como la anterior, fue r-e-
duce que el de la iniciativa en cuanto a la elec- conocida por el doctor Miguel A. Angarita Gar-
ción de las personas que debían servirle al doctor zón, hace también plena fe, por las mismas razo-
Mejía como medio para que pudiera, valiéndose nes legales de la anterior.
de escrituras de venta 'asegurar' aquel sus fincas, "Esta carta, suscrita a los 17 días de la pri-
también lo es que el doctor Angarita no solamen- mera y el anterior al que e11 que se firmó u otorgó
te manifiesta su buena voluntad de servir en tal la escritura número 266 de 10 de septiembre de
.forma a su amigo y pariente, el doctor Mejía, 1936, que está escrita a mano y en realidad muy
sino. que, como ya se explicó, procuraba a la vez "de carrera", como lo indica el diminuto papel
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usado, y sobre todo, el tiempo angustioso que res- verdaderamente existen·:e que hacia supone• qu
taba para el viaje del doctor Mejía y doña Elvira el doctor Angarita y su hermana dije1:on com
Angarita, de la población de Sátiva a la ciudad prar, no se explica humanamente el motivo de
de Soatá en donde se firmó la mencionada escri- temor, del sobresalto y de la angustia que le pro
tura, como ya se dijo, al día siguiente, es muy ducían las voces y actitudes de sus hijas y sus es
reveladora. posos que el doctor Angarita procura tan efica
"Como por el contexto de esta carta se de- y convincentemente desvane.'Cer. Y tampoco se
duce que el doctor Mejía había recibido la del 23 explicaría el· afán del mismo doctor Angarita por
de agosto inme-diatamente anterior, el remitente mantener firme en sus propósitos al doctor Me,jía,
no le da ya más instrucciones al destinatario re- si el contrato tan detenidamente preparado nada
lativas al lleno de los requisitos previos para que tuviera de reprochable jurídica, legal y moral-
todo esté arreglado y en orden, a fin de que la mente. ¿Por qué entonces quiere d doctor Anga-
escritura pueda otorgarse.• sin ninguna treta legal rita que el doctor Mejía y su compañera de viaje,
y notarial, p~::ro sí le aconseja al doctor Mejía, y doña Kvira Angaríta, deben hacerlo con cautela,
naturalmente, a doña Elvira, que hagan su viaje para que 'no los vean', y por qué también la con-
con cautela, es decir, que 'no los vean'; y sobre sideración de que aquellos dos matrimonios nada
todo se encabeza esta carta y también se cierra podían hacer contra los contratantes, ni siquiera
o termina con frases alentadoras, a fin de que judicialmente por care·cer de personería, y sobre
el doctor Mejía no 'se afane' porque 'el mucho todo, por las circunstancias de hecho de carecer
huracán disuelve la tempestad', y sobre todo de dinero para atacar con éxito tal contrato?
porque• 'judicialmente nada nos harán, no tienen "Por último, es necesario relacionar en su in-
personería ni plata'. Y como contesta a una mi- tegridad la carta dirigida al doctor Siervo Me1ía
siva que acaba de recibir del doctor Mejía en la G., y suscrita por 'Milangar', que lleva fecha 8 de
cual le da noticias seguramente alarmantes acer- octubre de 1936. Dice así: 'Muy estimado doctor
ca de la actitud posiblemente• indignada y venga- M~::jía G. Lo saludo y abrazo en nombre de todos
dora de sus hijas, Emma Gregoria y Ana Grega- los de esta su casa que lo espETan pronto venga
ria, y de los esposos de éstas, respectivamente los a vernos. Recibí su misiva, y auncuando sea de
señores Juan Manuel Mojica y Marco Machuca, carrera le contesto estas tres letras. Sé que piensa
puesto que las voces de aliento se las da 'con re- venir muy pronto, y por eso no le doy mayores
lación a lo que me cuenta', resulta reconfortante detalles ni instrucciones sobre lo que me dice.
referirle que Marco estuvo con el doctor Angari- Aquí hablaremos todo lo que sea del caso, porque
ta en consecución de dinero, y que como 'los fo- no hay que confiarle mucho al papel que E'Il oca-
rajidos, el otro o los -recién casados', es decir, el siones su~:le ser muy mentiroso, o mejor dicho,
matrimonio Mejía-Mojica, creyó que Marco había no guarda secretos, y es mejor hablar aquf. ¿No le
ido a transarse con el presunto comprador, doctor parece? Sin embargo le• manifiesto que en cuanto
Angarita, éste le dijo a Marco 'lo que había' y al embargo que me dice que se hará, esto no du-
aquellos no se atrevieron entonces a acercarse, raría sino mientras yo me haría declarar subro-
·con el resultado de que ninguno obtendría nin- gado en los derechos y acciones que le compré en
guna transacción, y finahnente, el Dr. Meiía debía la sucesión de la señora Briceida. Por ese lado
estar tranquilo y firme en sus propósitos, pues nada nos harán; por el otro flanco de un posible
ni sus hijas ni sus yernos podrán hacer nada efec- juicio ordinario, lo podrán iniciar, pidiendo la nu-
tivo, y sus actitudes y consejas tendientes a des- lidad del contrato entre uste.•d y las buenas hijas
vanecer lo acordado' entre los tres otorgantes que hecho en Tunja, pero er. caso necesario tienen
al día siguiente debían se·llar con sus firmas ante que demandarme a mí y también les costaría un
el Notario Segundo de Soatá el contrato larga- ojo. Suponiendo que triunfaran sacando sus de-
mente preparado, nada conseguirían judicial- re·chos y acciones, en la sucesión de su madrE:,
mente porque carecen de personería y sobre todo tras de qué van si usted, durante el matrimonio
'de dinero' razón por la cual, le informa que 'esos no compró nada? Harían un triunfo pírrico; esto
no han ido a Bogotá, son amenazas y tretas para en cuanto a don Juan y doña Emma, porque en
ver d nos asustan y no lo consiguen'. cuanto a Marco no, él estuvo aqui y me contó
"Es perfectamente claro que si el contrato de varios detalles y cosas mil de los proyectos de sus
venta firmado como se ha dicho varias veces, al comparsas, pero que él no los sscundaría en nin-
día siguiente de suscrita esta carta, hubiera sido gún caso, que ya le habían hecho las primeras
realmente un contrato serio, por su justo precio, exigencias para que se pusiera de acuerdo, pero
 ~§. 2.].60·2.ll.61

ue él no se ponía contra lo que debía hacer. Que tardo que cuesta el uno por mil del valor de los
'l sabía buscar la vida y que no le preocupaba el bienes, reducido a la mitad, como multa por no
ontrato que habíamos hecho, que hoy estaba en habE.Tse registrado en tiempo, en fin, yo haré
ejores condiciones que don Juan y doña Emma, lo mejor que pueda para legalizar esa hijuela, y
que estaba por · encima de ellos en categoría luégo la llevaré para que la mande registrar en
porque siquiera su señora no se había rebajado San Gil inmediatamente, porque esto es urgente.
tánto y siquiEira la trataba la sociedad del Quintal, Es muy conveniente echar un viaje a Susa ·a co-
mientras que a la otra no. Me contó que don Juan nocer la hacienda, porque si me preg~ntan datos,
se iba a darle el poder a Jorge Eliécer . Gaitán ¿cómo quedo, cómo salgo del atolladero, dicien-
para que (sic) sacara en derrota, y yo le dije que do lo del norte para el sur, y lo de oriente para
lo esperaba y que en caso de que me viera muy el otro lado, todo al revés, mientras que ya cono-
bajito, pagaría dos o tres abogados más para de- ciendo, puedo hasta dar órdenes, y cuando se me
f€.'llderme, que para eso tenía con qué, le dije que antoje o mejor dicho, cuando se acabe de pagar
a las malas esa gente no conseguiría ni agua, y sacarlo de allá. Hay que desplegar toda actividad
que yo trancaría duro, que a las buenas todo el de m·anera que no nos quedemos metidos, pues
mundo daba la camisa. Que yo estaba resuelto a yo a más no poder simulo hago una hipoteca de
trancar recio y muy recio, que a mí nadie me la finca, pero no me dejo así no más, les cuesta
afanaba ni me asustaba con don Jorge Eliécer, un ojo y no nos hacen nada. Tranquen recio y
porque él cobraba duro por su trabajo también. sostengan el contrato como les digo que así nada
Muchos detalles tengo para echarle aquí sobre la logran hacernos. Elvirita me dice que vienen
venida de Marco el sábado; los otros señores Juan pronto, aquí los estamos esperando, avísenos la ve-
y doña !Emma me da fastidio escribirles con ma- nida, hay mucho que charlar pero aquí no vayan
yúsculas, también estuvieron aquí el sábado de nos intercepten las comunicaciones o alguna de
mucho paseo por las calles y plazas, pero segu- ellas. Los abrazamos cordialmente. Le mando
ramente traían poco, porque se fueron el domin- prensa, el de hoy está interesante, por lo de Es-
go temprano. Aquí les contaré todos los detalles paña y otros tópicos. Suyo afectísimo, J.Wilangell".
porque Elvirita me dice que vienen pronto; aquí Octubre ocho de 1936".
los estamos esperando. En cuanto a posiciones les El doctor Angarita G., al absolver posiciones
advierto que de todos modos en caso de que se en este juicio, después de reconocer la autentici-
presentaran hay que sostener que los contratos dad de su firma y de ·los escritos contenidos en
son reales. Usted que recibió el dinero que reza las cartas fechadas el 23 de agosto y 9 de sep-
la escritura, y que Elvira lo había venido pagan- tiembre de 1936, que se dejaron relacionadas y
do desde hacía más de un año, que no hay tal si- analizadas, refiriéndose al contenido y firma de
mulación ni escritura de confianza. Y como en- la carta que acaba de transcribirse, dijo al ab-
tiendo que el asunto de Elvira es serio y eviden- solver las mencionadas posiciones: " ... En cuanto
te, tanto.ella como usted quedan bien sost€.'lliendo a la que lleva fecha 8 de octubre, no recuerdo
la validez del contrato, su pago que hizo ella y haber puesto esa comunicación y desconozco la
usted que recibió y obtuvo. Yo soy el que revien- firma que aparece en ella".
to, pero mas que totié tranco el contrato, como "Y precisamente, porque el doctor Angarita
Dios no me ha de dar licencia para acabar de pa- G. puso en duda el 'haber puesto esa comunica-
garle lo que le quedé debiendo. Ellos no tienen ción' y desconocido la firma que la suscribe, la
personería para demandar más que la nulidad del parte demandante que había allegado a los autos
contrato hecho en Tunja, pero lo demás no. Y tal pieza, pidió y obtuvo la pruE:ba de cotejo, con
eso no se hace a soplos ni con flotas, sino con base en el artículo 653 del C. J."
plata y esa la tenemos nosotros, por más que los Después de que el fallador hace un detenido
infames frailes sigan metiéndose en lo que no les estudio sobre la naturaleza de la prueba de co-
importa. Bandidos, sonsacadores, alcahuetes, r~­ tejo y su valor probatorio, entra en el análisis del
teros, ladrones, estafadores, cómplices auxiliado- dictamen rendido por los expertos, análisis cuyas
res y encubridores de crímenes y maldades, con- conclusiones comparte la Corte por estar ceñidas
sejeros, badulaques, mercachifles, mercaderes del a una cuidadosa crítica de todos los elementos que
templo, negociantes con la religión del Divino intE.•gran el experticio y que llevó al fallador a
Maestro, etc., etc., (sic) ... darle a estas probanzas un valor excepcional para
"La hijuela me llegó ayer, mañana la paso al la demostración de la simulación que se ha ve-
registro, porque hay que sacar una boleta de re- nido agitando. Este fallo se haría extremadamen-
Gaceta-15
 te extenso si transcribiera las juiciosas aprecia- sunciones que llevan a la convicción de que
ciones hechas por el Tribunal; pero por lo menos contrato de compraventa en que el doctor Sierv
se estima absolutamente necesario copiar algunos Mejía dijo vender sus bienes raíces y derecho
de esos apartes, para que se precise cómo es de vinculados a ellos, a los hermanos Angarit
infundado el cargo del recurrente cuando ataca Garzón, no es un contrato serio sino ficticio o si
la sentencia, por errores de hecho y de derecho mulada. Tal es la importancia probatoria de esto
en la apreciación del material probatorio. documentos, que ellos contienen una confesión d
Dice el Tribunal: "Los peritos grafólogos, seño- la persona que los suscribió, y en todo caso u
res Alberto Llaña Vesga y Jesús Antonio Uribe, principio de prueba por escrito. De esta maner
aparte de su indiscutible versación técnica sobre quedan destacados los indicios que inducen
el caso sometido a su dictamen, son personas ex- sirven para la rE·construcción del proceso simula
trañas a este Departamento y singularmente des- torio del contrato primeramente acusado rl .
vinculados regionalmente del sector geográfico de irreal; y como el hecho indicador de cada uno de
este Distrito Judicial, a través de cuyo estudio no tales indicios aparece plenamente comprobado, v
se advierte el menor motivo o signo de parciali- los indicios son por otra parte varios y distintos,
dad, sino, al contrario, el deseo de acETtar hono- precisos y conexos, revestidos todos de importan-
rablemente en el desempeño de la alta misión a cia o gravedad, debe reconocerse que todas aque-
ellos conferida, llegaron, en primer término, a llas pruebas concurren a demostrar, sin lugar a
e·.>tas conclusiones: 'La firma con rúbrica que duda, que tal contrato aparece afectado de simu-
dice 'Milangar', en la carta del folio 53 del C. 4, lación.
dirigida 'Muy estimado señor Mejía G. y fechada
el 8 de octubre de 1936 en Soatá, fue puesta por Y no anduvo descaminado el Tribunal cuando
la rp.isma persona que firmó 'Milangar', con rú- consideró que las tres cartas que obran en el
brica también, al pie de la carta del folio 5! juicio constituyen un principio de prueba por
del mismo cuaderno 4, fechada en Soatá, el 9- escrito emanado del demandado, doctor Angari-
9-36 y dirigida al doctor 'Siervito'. Segunda. 'Las ta, principio que, como lo aprecia el Tribunal, es
cartas de los folios 52 y 53 del cuaderno cuatro, una probanza de innegable mérito para relievar
fechadas en Soatá el 23 de agosto y el 8 de octu- la simulación. La Corte, en este particular ha
bre de 1936, firmadas 'Miguel A. Angarita Garzón' sido enfática cuando sostiene cómo en Casación
y 'Milangar' respectivamente, fueron redactadas no puede intervenir en las apreciaciones que se
por una misma persona. Tercera. Las cartas men- hagan en instancias sobre el contenido mismo de
cionadas en la segunda conclusión fueron escri- las cartas, cuando ellas contienen una razonable
tas en una misma máquina y por una misma per- relación con el hecho simulatorio que se trata de
sona"'. probar. Y así ha dicho: "Con el principio de
Continúa el Tribunal en uno de sus apartes: prueba por escrito, claramente definido E'Il el ar-
"Y es necesario observar que los planes que tículo 93 de la Ley 153 de 1887, no se trata de
el doctor Angarita pensaba desarrollar se queda- demostrar la verdad del. hecho controvertido en
ron metidos a pesar de desplegar toda la activi- el juicio, sino simplemsnte la verosimilitud del
dad posible, pues entonces 'a más no poder', en mismo; es decir, no es un medio probatorio di-
un caso extremo 'simulo, hago una hipoteca de recto, sino indirecto. Por tanto, a un escrito del
la finca, pero no me dejo así no más', lo que demandado no se le puede negar la calidad de
revela en el remitente un temperamento muy in- principio de prueba por no contener una confe-
clinado a resolver dificultades o problemas por sión sobre el hecho litigioso; exigir esto es con-
· medio de la simulación. Pero a E'Sta solución no fundir el principio de prut:ba con la plena prueba.
se llegaría, porque los interesados en atacar el Cuando se trata de principio de prueba por es-
contrato 'no les hacen nada' a los otorgantes, n0 crito, la apreciación sobre la mayor o menor ve-
sólo porque la acción judicial 'les cuesta un ojo' rosimilitud del respectivo hecho litigioso corres-
sino porque el doctor Mejía y doña Elvira han dv ponde, por lo general al juzgador de instancia y
'trancar recio' y sostener el contrato según la:; no al de casación. A este respecto se recuerda la
instrucciones dadas por el doctor Angarita, que libs·rtad de que aquél goza en la estimación de
si se cumplen con inteligencia y energía en la los medios indirectos de prueba, que sólo excep-
forma en qus• lo indica el remitente 'nada logran cionalmente puede ser cambiada en casacwn.
hacernos'. Por todo eso, la carta que se acaba de Puede no compartir la Corte el criterio empleado
comentar constituye una de las más graves pre- por el sentenciador, pero esto solo no la autoriza
 ara cambiar tal estimación. (Casación Civil, 27 cia en los autos", dice el recurrente en estE! II
e octubre de 1954. Tomo LXXVIII)'~. Capitulo de la acusación.
A lo largo de la demanda de casación el re- Se afirma que la demanda fue promovida
urrente al formular la crítica aislada de los di- por los demandantes "no en sus propios nombres
erentes elementos indiciales, pretende que la particulares sino en su calidad de representan-
Corte invada un terreno que le es propio al falla- tes de la sucesión del doctor Siervo Mejía G.,
dar de instancia: alterar, modificar en el senti- como hijas legítimas de éste; las declaraciones se
do que el recurrente cree que es el acertado, las piden a favor de la sucesión y no a favor de cada
apreciaciones y lógicas deducciones hechas por el una de las demandantes o de ambas conjunta-
Tribunal, que no se puede negar reconoció, mente, en sus propios nombres particulares" ..
también, cómo en el ambiente social donde se Agrega el recurrente que "sin embargo, el Tri-
produjeron los diversos contratos escriturarías bunal asevera que como las demandantes alegan
objeto del juicio las gentes de muy diversas con- dolo, o por lo menos culpa. en el contrato prime-
diciones han creído que tales contratos son simu- ramente relacionado (escritura 266) tendiente a
lados. No hay en ello el chisme y la conseja a que menoscabar sus legítimas en la suce·sión de su
alude el recurrente, sino una situación ambien- padre, tal circunstancia les da la calidad de he-
tal que se ha formado porque allí se conoció el rederos terceros en relación con su causante,
hogar del doctor Mejía, se sabe de la escritura de puedm hacer uso de todos los medios probato-
venta hecha por sus hijas y no se ignoran cir- rios que corresponden a los terceros en general,
cunstancias de indiscutible notoriedad que pare- en las acciones simulatorias". Estima el recurren-
ce quiere desconocer el mismo recurrente. Por te que con la interpretación dada por el Tribu-
ejemplo, en uno de sus apartes dice: " ... no quiso nal a la demanda se violó la litis contestatio y
ver el fallador en los vínculos de parentezco y que por lo tanto se infringieron los artículos por
afinidad existentes entre el doctor Angarita él citados, entre ellos el 1.759 del C. C.
Garzón y el doctor Siervo Mejía G., y en los
vínculos profesionales que lo ligaban con éste Se considera: El fallador de instancia tiene
sino una amistad proclive ... ". Pe:ro cuando la es- autonomía para interpretar la demanda, inter-
critura 266 no existía ningún parentesco de afi- pretación que no puede ser cambiada por la Corte
nidad entre Angarita y Mejía; ese parentesco sino cuando se alegue y demuestre un manifiesto
sólo vino a tener realidad legal cuando pocos error de hecho. En cuanto dice relación al cargo,
días después se celebró el matrimonio de Mejía aun en el supuesto de que estuviera fundamenta-
con la hermana del doctor Angarita. do y que las demandantes hubieran ejercitado la
Tuvo en cuenta el fallador también coma accwn heredada y no la personal, actuarí·m
grave indicio de simulación el hecho probado de den,tro de un amplio campo probatorio habida
la desigualdad entre el precio estipulado en la consideración a que las cartas que se han ameri-
escritura 266 y el valor real de los bienes dados tado constituyen un principio de prueba por es-
en venta. En el cuaderno número cuatro y a los crito, como lo anotó el fallador, siendo, por Jo
folios 297 a 314 se encuE:"ntra el avalúo pericial tanto, aplicable lo dispuesto por el artículo 93 de
hecho en esos bienes. Allí pueoode verse cómo los la Ley 153 de 1887, y aún, como adelante se E:X-
expertos al avaluar separadamente cada bien fi- pondrá, es de pertinente aceptación lo indicado
jaron un precio total de $ 452.000.00 pesos a la por el inciso 39 de esta disposición.
fecha del avalúo (21 de abril de 1947) pero ese Consecuencialmente-, no se acepta el cargo.
precio en forma explicada fue castigado hasta Tercero.-En este cargo tercero, el recurren-
hacerlo descender a la suma de $ 172.133.33 pE:"sos te acusa la sentencia por "violación de las sus-
como valor de los bienes el día del otorgamiento tantivas, provenientes de errores de derecha y de
de la escritura 266. Por eso estima el fallador que hecho, que se destacan ostensiblemente en las
el precio contenido en la escritura es írrito y no autos, y que provienen de falta de apreciación
se compadece con la seriedad de las relaciones y de apreciación errónea de las pruebas relati-
civiles que regulan normalmente la actividad de vas a la demanda de reconvención del doctor An-
los hombres. garita".
De consiguiente, se rechaza el cargo. En este capítulo, el recurrente hac.e un re-
"Violación de la ley sustantiva por error de cuento de los varios elemE'Iltos probatorios que
derecho en la apreciación errónea de la deman- tienden a demostrar que el contrato recogido en
da principal, y el cual se destaca con toda eviden- la escritura 266 tiene una incuestionable reali-
 1

1
.!J ID liD IT ([J TI fló JJ... ·~e:;. 8o::.~C:·2oh~"'·

<iad jurídica ·y que el fallé.dor desconoció esa llegó a extremos conoeidos. Razonablemente, n
prueba incurriendo en los errores que apunta. puede afirmarse que las señoras Mejía pudiero
La Corte considera: estar en circunstancias de producir pruebas de 1
El Tribunal, sobre esta cuestión dijo: "Por simulación distintas de :las indiciales que en form
lo demás, las demandas de reconvención no pue- grave, precisa y con innegable conexión demues
den prosperar y no prosperan, porque habiéndo- tran lo ficticio de los contratos demandados.
se reconocido en este fallo, como se hizo en el que . Se rechaza el cargo.
se revisa, que los contratos acusados están afec-
tados del vicio de simulación absoluta, esto cons- Segundo.-En este ~apítulo dice el recurren
tituye una excepción perentoria contra los re- te: "Violación de la ley sustantiva por errores d
convinientes, excepción, que, además, fue alega- hecho y de derecho que constan evidenteme:nt
da por las contrademandas al contestar los res- en los autos y relativos a la apreciación de la
pectivos libelos. No prosperan, pues, las deman- prueba indiciaria y a la falta de apreciación de
das de reconvención". algunas pruebas conexas con e:lla".
Y la situación jurídica es clara: el problema A este recurrente también se le hace el re-
Si:!illi Jflllldli.~e está determinado por una proposi- paro de tomar separadamente cada uno de los in-
ción contradictoria; si la acción simulatoria pros- dicios estudiados por el fallador, pretendiendo
pera, los contratos escriturarios que la af~dan singularizarlos en su fuerza probatoria para ne-
quedan sin valor; pero si aqus•l término es re- gársela, pero olvidando, como ya se ha adverti-
chazado, los contratos quedan consagrados en la do, que precisamente la. prueba indiciaria ad-
plenitud de su vigencia, en virtud del fallo que quiere su gran fuerza demostrativa, que los tra-
así lo declara; son extremos excluyentes. El fa- tadistas modernos le reconocen como excelentísi-
llador ha reconocido la simulación; la Corte no ma, la de vinculación, de la conexión de los dis-
acepta los ataques contra esa sentencia, luego no tintos hechos indiciarios con el que se pretende
pueden aceptarse los errores de derecho y de demostrar. Y olvida también el recurrente:
hecho a que alude este capítulo de la acusació!l. 1Q-Que para que pueda prosperar en casa-
ción el ataque ·por error de hecho, es absoluta-
IIJ::emalllda de ~asaeiiólllt de ]a seliñl[]lll"l!. JElvi1ra mente indispEnsable que ese error, como lo ano-
Jllngariita v. de IV.IIejí:a. ta la ley, aparezca d~ manera manifiesta; la sola
duda que pueda ofrecerse en la apreciación de
En el Capítulo I se ataca la sentencia nor la hechos que el fallador tuvo como demostrados, no
misma causal contenida en el capítulo II de la origina, no puede ser hndamento viable para
demanda del doctor Angarita; error de derecho infirmar una sentencia. Y el error de derecho,
en la apreciación de la demanda. Bastaría, pues, que consiste, como es sabido, en la discordancia
lo dicho atrás para rechazar el cargo, pero además de la apreciación del valor probatorio que e,} fa-
de lo que se expuso en aquella oportunidad, la llador le dé a una prueba, con el señalado por la
Corte se refiere ahora a una cuestión proput:.sta respectiva norma legal, precisa que se de-termi-
en el escrito de oposición y en la que sostiene ne cuál ha sido la norma probatoria que se esti-
que las actoras resultan amparadas por la excep- me violada.
ción a que se contrae el inciso último del articu- 29-En tratándose de la prueba de indicios
lo 93 de la Ley 153 de 1887, en cuanto se amplía que es la más importante en este negocio, los fa-
el radio de la prueba, cuando ha sido imposible Hadares tienen, como se ha dicho, un campo de
obtener una prueba escrita. La Corte ha sosteni- apreciación muy amplio, como que las deduccio-
do que quien quiera acogerse a esta excepción nes e inferencias que ella produce se basan en ra-
debso demostrar la imposibilidad en que estuvo zonamientos hechos por los Jueces, en donde la
para conseguir esa demostración específica. Pero conciencia juega un papel decisivo. Para que en
resulta que a lo largo de este negocio sí aparece este aspecto pueda prosperar un cargo, es nece-
manifiesto que las hermanas ME'jía se encontra- sario demostrar y plenamente, que el hecho in-
ban en imposibilidad de poder conseguir la prueba dicador es falso y que, por consecuencia, es erró-
escrita de la simulación; ello se advierte en ese nea la conclusión. Por eso, ha dicho la Corte en
intsTés demostrado para que ellas no se dieran forma insistente que "cuando se trata de valo-
cuenta del otorgamiento de la escritura 266; en rar y estimar la prueba indiciaria, no se comete
esa persistente labor para mantener un aleja- por el juzgador error de hecho sino en casos es~
miento físico y afectivo entre padre e hijas que pedales, en que su interpretación, repugne a la
 q¡s. 2;Jl30-2.13ll 793

clara y manifiesta que arrojen los la operación jurídica Ello está demostrando la
deduce rectamente esto de las normas conexidad con que deben interpretarse las dos
ue modelan la estimación de este estudio pro- ventas recogidas en la escritura 266 y cómp no
ataría, en especial del artículo 662 del C. J. podría declararse la simulación únicamente por
Queda así sometida a la conciencia del Juez la lo que respecta al doctor Angarita y rechazarla
alorización de la prueba indicia!, sin más restric- en lo que se rdiere a su hermana, cuando gran
ión que la subordinación de su ctitsTio a las parte de los indicios que obran contra el uno, vul-
eglas generales dé' la sana crítica en materia de neran y atacan la realidad jurídica de la otra.
ruebas y sin que deba ajustarse en su decisión F'-Pero el recurrentL' insiste en que la sen-
a una rígidá tarifa de pruebas. En casación no tencia violó el artículo 1934 del C. C. y olvida
es procedente la acusación por error de hecho o que tal precepto sólo hace referencia a la vigen-
de derecho en la apreciación de los indicios, sino cia de la estipulación de pago de precio en rela-
en casos especiales en que su interpretación por cwn con terceros. Y la señora v. de Mejía no
el Juzgador ha sido tan absurda que pugne con puede ser considerada como tal en el contrato en
la manifiE'Sta evidencia de los hechos, en otra que ella intervino.
forma demostrados en el proceso". (Casación 26 2Q-:-En este cargo se hacen ataques que ya
de octubre de 1939). fueron rechazados al hacer referencia a la de-
De acuerdo con estos principiOs, veamos qué manda del doctor Angarita. Se estima inoficioso
señala el fallador de instancia: volver sobre ellos. '
Afirma que la señora Ana Elvira Angarita Se rechaza el cargo.
contrajo matrimonio con el doctor Mejía el 25 de
noviEmbre de 1936, es decir, antes de los 90 días Demanda de Justo lP'arra lB.
de haberse otorgado la escritura 266; que ello pu-
diera dar ocasión para que se tratara de una do- Tres cargos se formulan co:ptra la sentencia:
nación, pero que ésta fue rechazada por la de- el tercETO es el mismo que se ha rechazado ante-
mandada Angarita v. de Mejía; que en virtud de riormente y se refiere a que la sentencia recu-
numerosos testimonios que se citan en el fallo, rrida no está en consonancia con las pretensiones
se sostiene que el doctor Mejía y doña Elvira, con oportunamente deducidas por los litigantes, cargo
anterioridad de años a la fecha del contrato que se hace consistir ·en· que hubo una decisión
"estaban unidos por lazos sentimentales", como ultra-petita porque se dispuso la cancelación de
.discretamente lo dice el sentenciador; quE' el la escritura número 74 cuando ello. no fue impe-
valor que figura tn la escritura de $ 10.000.00 trado en la demanda, La Corte en este particular
pesos fue írrito en relación con los bienes obje- se remite a lo ya consignado y, en consecuencia,
to del contrato; ello se deduce del propio avalúo rechaza t:l cargo.
dado por los peritos a dichos bienes; que la stño- Cargo primero.-Lo formula el recurrente así:
ra v. de Mejía no estaba en situación económica Violac_ión de la ley sustantiva, por t:rrores de
para poder pagar la suma de diez mil pesos que hecho y de derecho que se destacan ostensible-
reza la escritura, aunque el recurrente ataca esta mente en los autos, y consisten en la falta de
afirmación, diciendo que la señora v. de Mejía apreciación y apreciación errónea de unas prue-
"tenía una·· pequeña fábrica de jabón, cuyos pro- bas.
ductos manejados por una mujer que no tenía El recurrente fundamenta este cargo diciendo
obligaciones sino con ella misma daban lugar a que no aparece acreditado en forma legal que el
hacer economías ... " concepto que es una simple doctor Angarita Garzón no tuviera voluntad de
apreciación del recurrente y que no explicaría hacerle tradición a Justo Parra B. de la tercera
por qué el Tribunal, tomando como fundamento parte del derecho de dominio sobre los bienes a
frases expuestas en una de las cartas del doctor que alude la escritUra número 74 de seis de
Angarita haga el comentario que atrás 'se ha marzo de 1936 -Notaría del Circuito de Soatá-,
transcrito; ¿por qué el doctor Angarita les acon- ni mucho menos aparece probado que Parra B. no
sejaba al doctor Angarita y a su hermana que si tuviera intención de adquirir; que la sentencia
se presentaran en posiciones, doña Elvira debía al declarar la simulación absoluta del contrato
declarar que el precio lo había venido pagando recogido en el precitado título violó los princi-
desde hacía más de un año, y que el contrato era pios que regulan las probanzas, ya que con partes
real? Si lo fue, ¿para qué esas prevenciones que intervinientes en el- contrato, es menester acre-
son innecesarias cuando la verdad es la bas(;' de ditar con documento escrito o al menos, con un
principio de prueba por escrito el pacto oculto Privados". Estima le Corte que ello constituy
que encarne la voluntad real incongruente con una verdad simple; aqui no se trata de sostene
la voluntad declarada, y ello no se acreditó con lo contrario, sino de tomar como dato corrobo
respecto al vendE-dor tradente, doctor Miguel A. rante de la simulación esa voz pública, constan
Angarita Garzón; que la sola prueba indiciaria te y acusadora, que tiene sus antecedentes en e
no es admisible en estos casos y que esos indi- conocimiento de la vida económica, familiar
cios en nada pueden afectar el contrato de la es- social que varios núcleos humanos tienen de lo
critura 74. pE.Tsonajes que actúan en la comedia del pact
La Corte considera: simulado.
Se ha dejado consignado en este fallo: Continúa siendo indispensable transcribir lo
19-Que las cartas suscritas por el doctor An- fundamentos de la sentencia en el particular qu
garita G. sí constituyen un evidente principio de se está examinando, porque sólo así puede esti-
prueba por escrito de la simulación que se ha marse el mérito de la prueba que tuvo en cuenta
demandado, cartas en una de las cuales al diri- el Tribunal y la inoperancia de los cargos for-
girse al doctor Mejía lo previene de que para sos- mulados contra ella:
tenE.T la escritura 266 llegará al extremo de si- "Respecto de lo primero, debe tenerse en
mular contratos; cuenta que existieron circunstancias especiales
29-Que respecto a las demandantes, y E:-h que inducen a creer que Justo Parra sabía que el
virtud de la fuerza de convicción que arrojan los contrato en que su tradente adquirió los bienes
múltiples elementos probatorios, si opera la ex- transmitidos era simulado. Tales son: en el am-
cepción consagrada en el inciso 39 del artículo biente regional que comprendía entre otras po-
93 de la Ley 153 de 1887. blaciones a Sativ~sur, Sativanorte y Soatá, espe-
39-Porque sería aberrante que a las hermanas cialmente, era voz c"'mún el hecho de que el
Mejía se les exigiera una prueba escrita o por lo doctor Siervo Mejía había hecho escritura de sus
menos un principio de ·prueba de tal naturaleza bienes a los hermanos Angaritas para deshere-
en el cual constara o se dedujera la simulación dar a sus hijas, Emma Gregaria y Ana Gregaria
del ref~tido contrato respecto del cual son ter- Mejía, no sólo porque éstas habían contraído ma-
ceros. trimonio sin anuencia de su padre, habiendo sur·
En esta demanda también se hace referencia a gido por tal motivo graves y penosas controver-
la violación del artículo 1934 del C. C., pero se sias en su hogar, sino porque el doctor Angarita,
olvida que él favorece a los terc!:'ros poseedores era su asesor jurídico, su consejero de más inti-
de buena fe y que demostrada la simulación de midad y confianza, a lo que debe agregarse la
la escritura 266, la prueba de cargo se ha ende- circunstancia especialísima de que entre el doctor
rezado a demostrar que el señor Parra es un tes- Mejía, aun antes de la muerte de su primera es-
taferro del doctor Angarita, cuya actuación si- posa, doña Briceida Sandoval, y doña Elvira An-
mulatoria en el contrato de la 266 está acredita- garita Garzón, surgieron relaciones sentimenta-
da debidamente; si la escritura 74 es simulada, el les de tal carácter e intensidad que al fin termi-
único móvil aparente que se desprende indicia- naron por determinar el matrimonio, hecho que
riamente, porque no se ofrE.'ce ningún otro, es, se verificó cincuenta días apenas, después de ha-
como lo dice el fallador, entrabar la acción de la berse· celebrado el contrato en que el ·doctor
justicia ante el temor de los juicios que Angari- Mejía transfirió todos sus bienes raíces a su novia
ta venía llegar y del que daba explícita cuenta y a su presunto cuñado.
a su herman$\ El·;::-a y al doctor Mejía en las 'Esta voz común se encuentra re6paldada en
misivas que tánto se han comentado. Por ello es los autos con declaraciones de personas que me-
improcedente atacar la apreciación que hace el recen excepcional crédito por su honorabilidad y
Tribunal de cómo buena parte de la prueba de la desinterés, así como por su holgura económica,
simulación del contrato primitivo tiene que inCi- y la posición relievante que ocupaban. Tales
dir en la prueba de la simulación del contrato son.: El doctor Senén Arenas, médico de Sativa-
Angarita-Parra. norte; el doctor Carlos F. Arenas, párroco de Sa-
Es una de las motivaciones de este cargo, tivasur, y de manera especial el doctor Ramón
dice el recurrente que "la voz regional jamás se de J. Mojica, Párroco de Sativanorte, quien des-
toma en cuenta en la celebración de los contra- pués de aseverar las gestiones que hizo el doctor
tos de compra-venta, sino los titulas y certifica- Siervo Mejía desde su lecho de muerte y por con-
dos del Registrador de Instrumentos Públicos y ducto de su esposa, doÍta Elvira Angarita, para
 OO. 2.JI.$0•2.15l .DllJllblliOll&lL 795

ue el doctor Miguel A. Angarita G. viniera de antes de la muerte del doctor Mejía y cuando es-
oatá, en donde residía, a Sativasur, a arreglar pecialmente el doctor Angarita tenía conocimien-
o concerniente a los bienes que aparentemente to .del estado muy grave de salud en que el doctor
e habían ·sido transferidos, terminó diciendo: Mejía se encontraba, y sabía que había sido lla-
'Todo esto confirmó en mi ánimo la idea que mado con urgencia de Sativanorte por su misma
enía y que observaba hacía días en la concien- hermana Elvira, esposa del enfermo, comunica-
ia de este pueblo, de que el doctor Angarita ciones en que se le hacía saber que éste lo ne-
había recibido del doctor MS'jía unas escrituras cesitaba con urgencia y que "debía llevar las es-
de confianza y que él pedía en esos momentos la crituras", llamamiento ·que, lejos de ser atendido
presencia del doctor Angarita, muy seguramen- por el doctor Angarita, lo determinó a otorgar
te para disponer libremente de sus bienes ... la escritura 74, que fue extendida y firmada el
Tan cierto es esto, que la señora Elvira de Mejía mencionado seis de marzo", a las ocho de la!
le dirigió un nuevo telegrama a Soatá llamándo- noche" en la Notaría Segunda de Soatá, circuns-
lo con urgencia; tal comunicación la llevé yo tancia esta última sostenida en posiciones ab-
mismo y la entregué al empleado de la oficina sueltas por el mismo Justo Parra en este juicio,
de telégrafos de Sativasur. . . Oí decir que el día contrato en el cual, como ya se dijo, Parra fue
de la muerte del doctor Mejía, el doctor Anga- parte como comprador.
rita se encontraba en Soatá acompañado de su "El precio acordado como ·valor de este contra-
señora, haciendo unas escrituras a un sEO•ñor to fue el de $ 5.000, el que aparece realmente
Parra ... " írrito si se tiene en cuenta que los peritos actuan-
"De manera que, comprobada la voz regional tes en este juicio y a que varias veces se ha hecho
de ser ficticia la escritura 266, y dado además el referencia, le señalaron un precio comercial a
hecho de que el doctor Angarita vivía por en- los derechos que allí se dijeron transferir, para
tonces en Soatá, donde tenía establecido- su do- el 6 de marzo de 1946, fecha del otorgamiento de
micilio y ejerció la judicatura Y, su profesión de la correspondiente escritura, de $ 129.860.00, lo
abogado; dado también quei allí tenía su residen- que va- necesariamente contra el aprovechamien-
cia Justo Parra y ejercía también la profesión de to económico que se debe suponer en un cuerdo
abogado, pues aunque no a¡:,arece que era titula- vendedor, si es que el contrato tiene verdadera-
do ni admitido sí estuvo asociado con abogados mente caracteres de seriedad".
titulados y que era muy amigo del doctor Anga- Cabe una observación que se deduce de los
rita Garzón, es de presumirse que Justo Parra autos: en virtud de la sentencia recurrida que
sabía o tenía por qué saber el vicio que afectaba confirmó la de la primera instancia, fue declara-
el contrato en que el doctor Mejía había dicho do absolutamente simulado el contrato recogido
transferir sus bienes raíces a los hermanos Anga- en la escritura número 90 de dos de marzo de
ritas, des.de el 10 de septiembre de 1936, es decir, 1945 en que se hizo constar la compraventa dti
hacía diez años. Esta última inferencia encuentra numerosos bienes compnmdidos en la escritura
apoyo en las disposiciones de los testigos Hipó- 266, hecha por el doctor Angarita a favor de Ho-
lito Gayón, María Antonia Archila, Herminia norio Garzón, representado por Jesús León. Esta
Bonilla, y otras personas, pero especialmente en declaración quedó legalmente ejecutoriada; contra
la del primero, quien afirma, además, las inter- ella no se interpuso ningún recurso ni en casa-
venciones poco delicadas del doctor Angarita y ción se insinuó siquiera algo que atacara su lega-
de Justo Parra, sobre todo en materia de contra- lidad. Puede afirmarse, pues, que el doctor An-
tos simulados. garita intervino en un acto judicialmente reco-
"Ahora, c:,n cuanto al contrato mismo recogido nocido como simulado, y ello constituye un ante-
en la escritura 74 de 1946, intervenida, como ya cedente que explica la intención que expone de
se dijo, entre el doctor Angarita, como vendedor que apelaría a los contratos· simulados para de-
Y Justo Parra como comprador ds• cuotas partes fender la escritura 266.
vinculadas en bienes raíces adquiridos por aquél El segundo motivo de casación se expone así:
del doctor Mejía por escritura 266 del citado 10 "Violación de ley sustantiva proveniente de erro-
de septiembre, existen los siguientes graves indi- res de hecho y de derecho consistentes en la falta
cios de que fue simulado o de confianza, dedu- de apreciación y apreciación errónea de las prue-
cidos de hechos plenamente probados. bas relativas a la demanda de reconvención, los
"La escritura número 74 fue otorgada en Soatá cuales errores se destacan evidentemente en los
el 6 de marzo de 1946, precisamente dos días autos".
 El recurrente funda· eJ. cargo insistiendo en los que en tal supuesto resuHarie p:rocedente sei'i
argumentos expuestos ante:s contra la sentencia; de lanzamiento de arrendata:rio que por su 'in
no es exacto, como lo dice, que el fallador no hu- dale especial no puede acumularse a la acció
biera tenido en cuenta la escritura número 74, principal que es de carácter ordinario, :no :YEI!S
debidamente registrada; todo lo contrario, la mo- pera, con base en la expresada causa de pedir"
tivación del fallo se dirige precisamente a de- Claro está que el anterior argumento del Tri
mostrar que ese título no es la expresión de una bunal no fue lo único que tuvo en cuenta par
realidad jurídica; una cosa es que se rechace el rechazar la reconvención de Parra, sino que 1
valor de ese título como creador de d€Techos y trajo a relación para demostrar también la im
otra decir que no se tuvo en cuenta en la inci- procedencia de la acción.
dencia del debate. Por lo demás, e·ste cargo queda contestado con
Hace el re•currente en esta ocasión una afirma- lo expuesto anteriorn€'11te, en relación con la
ción largamente defendida para sostener que el otra demanda de reconvención.
Tribunal incurrió en error de derecho de "magnas Se rechaza el ataque.
proporciones" cuando asevera que las deman- Por lo anteriormente expuesto, la Corte Su-
dantes son poseedoras de las especies litigiosas; prema de Justicia, Sala de Casación Civil, ad-
pero resulta que el' fallador dijo precisamente lo ministrando Justicia en nombre de la República
contrario, aceptando la tesis del contrademan- de Colombia, y por autoridad de la Ley, NO
dante Parra, como se verá en seguida: "De ma- CASA la sentencia que ha sido objeto del re-
nera que si el doctor Parra, según la transcrip- curso.
ción hecha expresa como causa y fundamento de
hecho y de derecho de su acción la circunstan- Costas a cargo de los recurrentes.
cia de que las demandantes sólo conservan 'la
tenencia' de las fincas cuya restitución reivindi- Cópiese, publíquese, notifíquese e insértese en
catoria solicita, en su calidad de simples conti- la Gaceta Judicial y devuélvase el expediente al
nuadores de su padre, quien las t€'11ía como sim- Tribunal de origen.
ple arrendatario, a su reconvención le faltaría el
presupuesto o condición esencial de que los de- n:gnaci.o Gómez JP'osse.-&gustííllll G6mez lP'll'miillm.-
mandados en acción de dominio estén en pose- ILui.s lFeni.pe ILatOJrll'e 1IJ.-&lllblell'to ::Zillllldm &!lllgell.-
sión materia! de tales bienes. Y como la acción JT oll'ge §oto §o~o, Olill. m.ayoli'.
 !\lo§. 2.160-2.161 GAC.IE'FA .D1IJDJ!.C.IIAJL "19_7

TJECN~CA DJE CASAC~ON

l.-lEs sabido que todas las causales He- nuel Meza se encontraban en una cantina de la
van como consecuencia la violación de la población de Santuario, se presentó Pedro Nel
ley. JEsto quiere decir que lo primero que Fernández Sierra, y al tiempo en que en tono
corresponde hacer es demostrar el Cali"go y desafiante y empleando una expresión injuriosa
en seguida señalar las disposiciones viola- les decía que "cómo se la querían tomar, si con
das. JP'roceder a la inversa es faltar al mé- música o sin música", con un cuchillo de que iba
todo y a la técnica del recurso extraordi- provisto les infirió sendas heridas abdominales,
nario. muriendo casi instantáneamente el primero e in-
2. -JLa casación es un recurso que sólo capacitando al segundo (Meza) por el término
prospera cuando el escrito que le sirve de de treinta días.
vehiculo cumple en cuanto a la forma los Entre agredidos y agresor, quien apenas con-
requisitos de una demanda, y en cuanto a sumado el hecho huyó, no existían antecedentes
su fondo o sustancia ofrece las razones pro- que siquiera explicaran el intempestivo acometi-
Jlllias y concernientes al motivo que se in- miento, cuyo móvil no parece ser otro que el de
voca como causal de invalidación de un fa- esa predicada eliminación que se ha. estado cum-
llo, en cuyo favor obra una presunción de pliendo en el país entre los adversarios políticos.
legalidad.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación El juzgamiento
Penal.- Bogotá, cuatro de noviembre de mil
_novecientos cincuenta y cinco. El Tribunal Superior de Pereira, al confirmar
el auto de proced.er, hizo en la parte motiva esta
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán aclaración, que quedó vigente como especificati-
Jiménez) va de los delitos:
"El P.rocesado Fernández Sierra es responsable,
Vistos: pues, de homicidio y lesiones personales y no de
una forma cualquiera. Los ofendidos se hallaban
Diez y siete años de presidio es la sanción prin- desprevenidos, indefensos, cuando sorpresivamen-
cipal impuesta a Pedro Nel Fernández Sierra, te· fueron atacados. Estaban, pues, en condicio-
como responsable de la muerte de Libardo PaJa- nes de inferioridad con relación a su agresor,
cío y de lesiones en la persona de Manuel Meza, quien procedió además con alevosía. Quiere de-
según lo declarado por los jueces populares en la cir esto que en el hecho se configuran algunas
audiencia pública del 27 de noviembre de 1953, de las circunstancias de agravación contempla-
presidida por el Juez 1Q Superior de Pereira. das por el artículo 363 del C. Penal".
Y ese es el fallo que se halla sub judice, por Esa es la razón para que el cuestionario que-
,haberse admitido el recurso de casación que in- dara redactado como aparece:
terpuso el defensor del reo, quien para que lo "Cuestión primera. - El sindicado Pedro Nel
sustentara designó a un apoderado especial. Fernández Sierra. de .las condiciones anotadas en
el auto de proceder, es responsable de haber dado
Los hechos muf:rte voluntariamente y con intención de ma-
tar al señor Libardo de J C?Ús Palacio por medio
En las horas de la tarde del 13 de enero de ele herida causada c:on arma corto-punzante, la
195.1, en momentos en que Libardo Palacio y Ma- c:ual le produjo la muerte, hecho que llevó (sic)
 ' 1

JJ ll,Jll!Jll<Olliilll..

con alevosía poniendo a la víctima en condicio- cuyos dos motivos se aduce solamente el segun-
nes de indefensión e inferioridad, hecho que llevó do, o sea, el desacuerdo entre la sentencia y el
a cabo el día trece de enero de mil novecientos veredicto, arguye el autor de la crítica al fallo
cincuenta y uno en. cantina de propiedad del se- que "al desconocerse la afirmación de los jueces
ñor Martín Acosta en el barrio de tolerancia del populares se violaron les artículos 28 y 29 de la
Municipio de Santuario (Cds.)? Ley 4f!. de 1943, lo mismo que los artículos 480 y
"Cuestión segunda.- El sindicado Pedro N el 499 del C. de P. Penal, y como consecuencia de
Fernández Sierra, de las condiciones civiles co- lo anterior hubo violación de los artículos 362 y
nocidas en el auto de proceder, es responsable de 363 del C. Penal".
haber lesionado con arma corto-punzante al se- Manifiesta a continuación que el Jurado negó
ñor Manuel Meza A., las cuales (sic) le causaron la responsabilidad por el asesinato que le pro-
una incapacidad para trabajar de treinta días, puso el Juez, lo que obligaba a imponer la san-
hecho que llevó a cabo el día trece de enero de ción conforme al artículo 362 del Código Penal
mil novecientos cincuenta y uno en cantina de y no conforme al 363 ibidem.
propiedad de Martín Acosta, situada en el barrio
de tolerancia de Santuario (Cda.), hecho que lle- En cuanto a la causal primera expone la mis-
vó a cabo con alevosía poniendo a la víctima en ma tesis y afirma las mismas violaciones de la ley.
condiciones de inferioridad?"
No obstante de tratarse de actos realizados en
el mismo escenario, cumplido el uno c. continua- Conc~pto del Miniis~eirio lP'l!Í!blñco
ción del otro y mediando iguales circunstancias "De la atenta lectura de la demanda -dice el
de sorpresa e indefensión para ambos y con las señor Procurador Primero Delegado en lo Penal-
mismas manifestaciones agresivas de parte del cuyo compendio se ha hecho más arriba, en cuan-
autor -que utilizó una sola arma para herir mor- to a esta causal (la tercera) se refiere, se saca
talmente a Palacio y en forma menos grave a en conclusión que no están en ella cumplidas de-
Meza-, el Jurado diferenció sus respuestas, ig- bidamente las condiciones que establece el ar-
norándose el por qué de 'esa determinación que tículo 531 del Código Judicial -aplicable en ma-
por lo menos podríél. calificarse de ilógica. En teria penal por las indicaciones del artículo 7Q
efecto, a la primera pregunta contestó: 'Sí es res- del Código de Procedimiento Penal- para la ela-
ponsable, pero por homicidio voluntario'. A la boración de esta clase de demandas. Una de tales
segunda: 'Sí es responsable'. condiciones consiste, según aquella disposición,
En el desarrollo de ese veredicto no coincidie- en indicar en forma clara y precisa los funda-
ron los Juzgadores de derecho, pues mientras que mentos de la causal aducida, lo cual ni siquiera
el Juez -de primera instancia entendió que el Ju- fue ensayado en la presente ocasión".
rado había suprimido los elementos intensifica- "El demandante -continúa el señor Procura-
dores del animus necandi u occidendi, el Tribu- dor- censura de manera general y conceptuosa
nal, mediante un análisis de los hechos y de la la sentencia recurrida; pero en ello no hace más
actuación procesal, concluyó desechando lo agre- que aplicar su propio juicio, su parecer perso-
gado a la parte afirmativa de la primera respues- nal, escuetamente, opinando que el veredicto es-
ta, porque, conforme a su criterio, esa adición tuvo mal interpretado por el Tribunal, entidad
no podía figurar en calidad de complementaria ésta que ha debido aplicar otras disposiciones le-
del pensamiento de los jueces de conciencia, su- gales de las que aplicó en el fallo, pero no ex-
ficientemente expreso al calificar la responsabi- presa la razón, el fundamento material de sus
lidad de Fernández Sierra por uno de los delitos, apreciaciones. Presenta, en síntesis, el mismo
sino apenas como una expresión redundante o enunciado de la causal de casación que invoca,
quizás vaga y sin sentido apreciable. estar la sentencia en· desac:uerdo con el veredicto
Causales invocadas del Jurado, mas omite demostrar el motivo, la ra-
zón principal con que pudiera pretender afianzar
Dos son las causales a que se acoge el deman- su pensamiento adverso a la sentencia contra la
dante en su impugnación al fallo: la tercera y la cual se pronuncia.
primera del artículo 567 del C. de P. P. "En tales circunstancias -sigue hablando la
Respecto de la citada en primer término, de Procuraduría- debe ser declarado desierto el re-
 Nos. l.l6ti-2.Hil

curso, como lo manda el articulo 565 del Código Se considell'a:

de Procedimiento Penal, porqúe las severas exi-
gencias de la Ley y de la jurisprudencia en cuan- Es preciso conceder que el escrito del deman-
to al contenido y la forma que deben tener las dante sí contiene un mínimo de condiciones que
demandas· de casación, no son puramente capri- escasamente alcanzan a librarlo de la solución
chosas. En el proceso de purificación del con- que en principio propone el señor Procurador
cepto jurídico sobre los hechos sub judice, en el Primero Delegado en lo Penal, quien al formu-
cual han intervenido las partes haciendo resal- lar aquella solicitud recordó probablemente lo
tar los extremos de sus razones, y diversos fun- dicho por la Corte, o sea, que ella no puede to-
cionarios del Estado tratando de buscar el justo mar el lugar de los demandantes para suplir las
medio, la sentencia del Tribunal Superior, como deficiencias que se aprecien en el respectivo· plie-
funcionario ad quem, es una expresión de justi- go de cargos.
cia cuya verdad se presume; y en tal medida, En este caso se le hacen dos a la sentencia del
que para su obediencia y ejecución no existen Tribunal Superior de Pereira. Consiste uno de
ya otros grados de examen en el orden jerárqui- ellos en no hallarse de acuerdo con el veredicto,
co jurisdiccional". y el otro, en haber aplicado equivocadamente la
Ley penal.
En los párrafos anteriores recoge el señor Pro- Y se ha visto que el autor de la demanda, para
curador la repetida doctrina de la Corte sobre las sustentar el desacuerdo que alega principia di-
exigencias del recurso extraordinario de casación, ciendo que se han violado los artículos 28 y 29
al que, sin embargo, se acude con ligereza, des- de la Ley 411- de 1943, 480 y 499 del Código de
atendiendo en los más de los casos el adecuado Procedimiento Penal y el 362 y el 363 del Có-
planteamiento de las tesis que se pretenden sos- digo Penal.
tener en orden a refutar las del fallo que se acu-
sa y que es el resultado de un juicio penal, cu- Es bien sabido que todas las causales llevan
yos errores o vacíos no son. ya remediables sino como consecuencia la violación de la ley. Esto
en cuanto la Ley, que ofrece este medio de im- quiere decir que lo primero que corresponde ha-
pugnación, reconozca en primer término los moti- cer es demostrar el cargo y en seguida señalar
vos que se alegan y, en segundo término, que los las disposiciones violadas. Proceder a la inversa
cargos se expongan con claridad y orden en el es faltar al método y a la técnica del recurso. Así,
razonamiento de derecho que constituye la de- si se alega el segundo motivo de la causal ter-
_manda, para que puedan ser considerados y haya cera, no se debe principiar afirmando que se vio-
lugar a rechazarlos o aceptarlos. Porque ante la ló este o aquel artículo del Código Penal, por-
Corte no se abre una nueva controversia acerca que ello presume la demostración de que .el sen-
del contenido del proceso, por el simple hec:ho de tenciador se apartó de la determinación del Ju-
recurrir; apenas se inicia una acción tendiente rado e impuso una pena que no podía deducir-
a demostrar -y no sólo a indicar- la ilegali- se natural y jurídicamente del veredicto. Ese mo-
dad de la sentencia acusada. tivo se prueba, pues, haciendo ver la oposición
o disconformidad argüida y combatiendo con
Y la del Tribunal de Pereira -afirma el señor oiras más p0derosas las razones que el Tribunal
Procurador- "contiene un serio estudio del ve- expuso al ajustar el veredicto a las disposiciones
redicto a través de los hechos procesales, con ra- que aplicó, para tenerlo -previo el análisis ló-
zonamientos de hecho y de derecho propios de gico correspondiente- como calificador de una
la clase de fallo de que se trata, los cuales no determinada delincuencia.
han sido atacados, ni siquiera comentados, ni aún Con el desacuerdo de que se trata no se vio-
citados en la demanda de casación". laría sino una Ley: la penal. Ese es el obvio re-
Sin embargo, el representante del Ministerio sultado de aplicar, por una errada interpretación
Público ante la Sala Penal de la Corte, quien al de la voluntad de los jueces populares, una dis-
observar que el cargo en que se apoya la causal posición por otra.
primera viene igualmente desprovisto de funda- ' Invocar tomo fundamento de ese cargo textos
mento, no solicita en la parte final de su Vista procedimentales, es equivocar los medios, puesto
que se declare desierto el recurso sino que no se que cada motivo requiere uno adecuado para que
invalide la sentencia recurrida. ::ca debidamente reconocido.
 Ncs. 2.160-2.13

Fuera de estas elementales observaciones, es Error en la exégesis o aplicación ilegal, son

oportuno advertir que el demandante sólo afir- extremos que deben probarse para que se pro-
ma la violación de algunas disposiciones que no duzca el corolario de la violación. Pero si ade-
son pertinentes, sin demostrar, en cuanto a las más de omitir el apropiado planteamiento de la
que sí podrían tener cabida, en dónde está la vio- tesis se mencionan como infringidas otras reglas
lación y por qué se han violado. Tarea que im- legales inconexas con la materia, puede entonces
pone un estudio en el cual se evidencia que hubo decirse que el sustentante se apartó del orden,
un vicio en el raciocinio del juzgador de derecho sistema y técnica establecidos en la casación que,
o un defecto en el entendimiento que lo condujo como ya se ha dicho tantas veces, es un recurso
a darle al veredicto un contenido distinto al ma- que sólo prospera cuando el escrito que le sirve
nifestado expresamente por quien lo emitió. de vehículo cumple en cuanto a la forma los re-
Por lo tanto, no es posible invalidar el fallo quisitos de una demanda, y en cuanto a su fondo
cuyas razones no ha destruido quien al final de · o sustancia ofrece las razones propias y concer-
su crítica dice; nientes al motivo que se invoca como causal de
"La fundamento en las causales contenidas en invalidación de un fallo, en cuyo favor obra una
los ordinales 39 y ]9 del artículo 567 del C. de presunción de legalidad. Y una demanda que no
Procedimiento Penal y por violación de los ar- llena tales condiciones es deficiente y como tal
tículos 28 y 29 de la Ley 4a de 1943, lo mismo que inadecuada para los fines a que se autor aspira.
por la de los artículos 480, 499 del C. de P. Pe-
nal y por ende la de los artículos 362 y 363 del Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
C. Penal, para la primera; y para la segunda por Casación Penal- administrando justicia en nom-
la violación de los artículos 28 y 29 de la Ley 4~ bre de la República y por autoridad de la Ley, de
de 1943, 480, 499, 204 y 205 del C. de P. Penal, acuerdo con el señor Procurador Primero Dele-
y como consecuencia la de los artículos 362 y 363 gado en lo Penal, NO CASA la sentencia cleR
del C. Penal". Tribunal Superior de Pereira, fechada el 20 de
Si resulta impropio citar como violados los pre- mayo de 1955, en la cual se condenó a Pedro Nel
ceptos que hacen parte del procedimiento para Fernández Sierra a la sanción principal de 17
sustentar la causal tercera en su segundo motivo, años de presidio como responsable de los delitos
asimismo es improcedente -si acaso no más- materia del juicio penal a que se le sometió.
presentar como quebrantadas disposiciones de la
Ley adjetiva so pretexto de darle fundamento a Cópiese, notifíquese y devuélvase.
la causal primera. Porque ella consiste en que la
sentencia viole la Ley Penal y solamente sus nor- ]]J)omlingo Sall'Usty Montenegro- JJesuns JEstl!'aiilla
mas, bien porque se le interprete erróneamente Monsanve-l!Ucal!'do ·.lJOJritllmn JTiménez-lL1llliis :Zmll'll':n.
o bien porque se le aplique en forma indebida. Julio lE. All'giie]]o !&., Secretario.
Nos. 2.:1.5~-2.1161

AJBUSO DE AUTORIDAD

ll.-ICunan.do el uso ñlegítñmo de las facul- Vistos:

tades y ][Joderes del funcionaJrño o emplead®
público no está previsto como infracción El doctor Juan N. Mojica, en dos memoriales
específica, se ~e Jreprime subsidiariamente fechados el 29 y el 30 de julio de 1953, aéusó al
como delito genérico e innominado de abu- Comisario Especial de Arauca, Mayor en retiro
- so de autoridad. Su esencia consiste en ejei'- Alfonso Lamo Pulido por una serie de hechos e
cell' una atribución que la ley no permite, o irregularidades en el ejercicio de tales funciones.
en ejecutar un acto cuyos_ presupuestos de La Corte, en auto de ocho de septiembre de
hecho no concurren en el caso de que se 1954, defini.ó que los cargos materia de investi-
trata, á~do esto por capricho, prepotencia, gación penal por delito de responsabilidad sólo
Yudeza autoritaria, o aún simplemente por eran dos, a saber:
celo mal entendido del ejercicio de ~a fun- 19 Haber ordenado arbitrariamente el Comisa-
ción. JP'orque es preciso aclarar que en esta rio Lamo Pulido poner en libertad a Nepomuce-
clase de ilícitos, la bondad del móvil no lio no Lizarazo, quien se hallaba cumpliendo una
desnaturaliza, en vista de que el bñen. jurí- pena correccional impuesta por el Juez Promis-
al!üco tqtelado poi' la norma penal es el solo cuo del Circuito de Arauca, doctor Juan N. Mo-
cumplimiento regular de los actos de los jica; y
funcionarios, sin consideración al fin con- 2o Haber inducido el mismo Comisario a Car-
creto que ellos persigan con su conducta los Jaime Barrera a que hiciera falsas imputacio-
abusiva, ni a los daños paYticulares que pue- nes nnte la autoridad contra el expresado Juez
dan ocasionar a las 11ersonas. JLa no~leza o doctor Mojica, presentado denuncia "por supues-
perversidad del motivo detei'minante ape- tas infracciones". (Fs. 100).
nas habrá de influir, en tales eventos, para A estos dos hechos se concretó, pues, el pre-
la individualización de la pena, o para el· sente sumario, cuyo mérito pasa la Sala a cali-
otorgamiento, en su caso, de la condena ficar.
condicional, y no más.
a) Orden de libertad en favor de Nepomuceno
2.-JLa ley no les ha conferido a las auto- lLizarazo
ridades administrativas la facultad de exa-
minar las providencias de los Jueces, para Entre el Juez Promiscuo del Circuito de Arau-
decidir si éstas son jurídicas o antijurídicas ca, doctor Juan N. Mojica, y el señor Juan Ne-
y si deben o no cumplirse. El derecho po- pomuceno Lizarazo hubo un choque personal, al
sitivo da otros caminos distintos pali'a co- parecer "por asuntos políticos y de honorabili-
rregir los errores y desmanes en que incu- dad", que culminó con un cruce de golpes. El Juez
rran los funcionarios en su labor jui'isdic- no sólo denunció el hecho ante las autoridades
cionaJ. de policía, sino que procedió a dictar Resolución
3.-lP'ara que un acto aJrbiirario constitu- contra Lizarazo, en que le impuso· cinco días de
ya abuso ele autoridad, se necesita que re- arresto como pena correccional.
dunde en daño de una persona o de una Informado el Comisario de este suceso, actuó
pi'opiedad. en la siguiente forma, que él relata en su inda-
gatoria y en lo cual no ha sido contradicho:
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. " .. Se acer-có a mi Despacho el señor Mojica a
-Bogotá, cuatro de noviembre de mil novecien- presentar una denuncia contra el señor- Lizarazo
tos cincuenta y cinco. por supuestas ofensas de Lizarazo a Mojica, ocu-
rridas en la población. Momentos después tuw~
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) conocimiento también de que el Juez Mojica ha-
bia presentado denuncia por el mismo motivo sario no le apareja responsabilidad alguna porqu
ante el Corregidor de la población de Arauca. obró con el convencimiento "de que por parte de
Por estar. conociendo ya esta autoridad del caso Juez del Circuito se estaba· cometiendo una ar
referido, pasé la denuncia que me presentaba el bitrariedad", ya que del caso conocía el Corre
Juez Mojica al Corregidor. Posteriormente tuve gidor de Arauca, y, además, Lizarazo no había
información de que el Juez Mojica había resuel- sido suspendido del empleo público que desem-
to, aparte de la denuncia formulada, sancionar peñaba. Agrega el Colaborador que el Comisa-
directamente al señor Lizarazo mediante Ja im- rio estimó igualmente "que su autoridad. y la de
posición de un arresto. Luego me enteré cte que sus funcionarios subalternos sufría una mengua
el señor Lizarazo decía ser funcionario público, perjudicial permitiendo el arresto de un ciuda-
dependiente del Ministerio de Higiene. Para ve- dano que bien pudiera resultar absuelto al resol-
rificar la exactitud de tal cosa me dirigí telegrá- vérsele su situación jurídica conforme a la ley y
ficamente a dicho Ministerio, el cual me informó dejándole ejercer el derecho constitucional de su
que efectivamente el señor Lizarazo era emplea- defensa"; y que no se encuentra establecido, de
do de tal Ministerio ... En vista, en primer Jugar, otro lado, "que la boleta de libertad expedida por
de que ya cursaba la denuncia ante las autori- la Comisaría Especial de Arauca ordenando la
dades competentes formulada por el Juez ~Vkji­ libertad del señor Nepomuceno Lizarazo, hubie-
ca, sin que éstas hubieran ordenado la detención ra producido la liberación de éste".
de tal individuo, y teniendo en cuenta por otra Pide, en consecuencia, el señor Procurador que
parte la calidad de funcionario público del men- se dicte sobreseimiento definitivo en favor del
cionado individuo, debidamente acreditada, dis- Mayor Lamo Pulido por las dos imputaciones ma-
puse que tal funcionario fuera puesto en libertad teria del proceso, pues la otra -instigación a de-
mientras las autoridades competentes dictaban nunciar falsamente- tampoco tiene. existencia.
las providencias que fueren del caso". (Fs. 95).
Realmente, el Secretario General de la Comi- §e considera:
saría, cumpliendo órdenes de su Superior -el
Comisario- libró la siguiente boleta: Dentro del sistema de la separación, limitación
"Comisaría Especial de Arauca-Arauca, 16 de y actividad armónica de los órganos del Estado,
febrero de 1952-Señor Director de la Cárcel del los funcionarios y empleados públicos sólo ejer-
Circuito-Arauca--Sívase poner en libertad, in- cen sus atribuciones conforme a la órbita deter-
mediatamente al señor Nepomuceno Lizarazo minada por la ley. Si actúan fuera de esos lími-
Granados, quien se encuentra detenido en ese es- tes, extralimitan sus poderes y quebrantan la se-
tablecimiento por cuenta del señor Juez Promis- guridad social y la tranquila confianza de los
cuo del Circuito.-(Fdo. l Juan B. Peralta Uribe, ciudadanos en la honesta y ordenada marcha de
Secretario General Encargado Despacho". (Fs. la administración pública. Esta, por lo tanto. ha
14, 18 y 106 v.). de moverse al amparo de las normas jurídicas;
También se trajo copia de la boleta de encar- y para garantizar el correcto desenvolvimiento
celación de Lizarazo, que dice así: de la autoridad, la ley penal reprime a los ofi-
"Boleta de detención número 19--Juzgado Pro- ciales públicos que abusan de sus funciones, u
miscuo del Circuito-Arauca, febrero 13 de 1952. omiten e] cumplimiento de Ios deberes propios
Señor Director de las Cárceles del Circuito-E. de la investidura. Los sanciona tanto por obrar
S. D.-Sírvase mantener detenido en ese lugar a arbitrariamente como por no hacer lo que la ley
su cargo, hasta nueva orden. al sujeto Nepomu- les. manda.
cel!lo !Lizara:w, contra quien se dictó Resolución Cuando el uso ilegítimo de las facultades y po-
por la cual se le impuso la pena de arresto de deres del funcionario o empleado público no <es~
cinco (5) días. Librada a las cuatro de la tarde previsto como infracción específica, se le repri-
( 4 p. m.) -El Juez (Fdo.) Juan N. Mojica A." me subsidiariamente como delito genérico o in-
(Fs. 14). nominado de abuso de autoridad. Su esencia con-
Es de anotar que en los archivos del Juzgado siste en ejercer una atribución que la ley no per-
no se encontró la actuación correspondiente a di- mite, o en ejecutar un acto cuyos presupuestos
cha pena correccional. (Fs. 104). de hecho no concurren en el caso de qtxe se 'h"a-
Conceptúa el señor Procurador 2Q Delegado en ta, todo esto por capricho, prepotencia, rudeza
lo Penal que este primer cargo contra el Comí- autoritaria, o aún simplemente por ~lo mal <W.-
 .!JUJJI»ll<Oll&ll..

endido del ejercicio de la función. Porque es pre- cause daño a una persona o a una propiedad, o
ciso aclarar que en esta clase de ilícitos, la bon- al menos que de parte del· agente haya la incli-
dad del móvil no los desnaturaliza, en vista de nación dolosa de causar un perjuicio al sujeto
que el bien jurídico tutelado por la norma penal pasivo del delito. Y esto no ocurrió aquí, porque
es el solo cumplimiento regular de los actos de el Comisario Especial quiso todo lo contrario:
los funcionarios, sin consideración al fin concre- favorecer a Nepomuceno Lizarazo de una deten-
to que ellos persigan con su conducta abusiva, ción que aquél consideraba injusta.
ni a los daños particulares que puedan ocasionar Sobre el particular conviene transcribir la rei-
a las personas. La nobleza o perversidad del mo- terada doctrina de la Sala:
tivo determinante apenas habrá de influir; en ta- "Leyendo el artículo 1?1 del Código Penal,
les eventos, para la individualización de la pena, resulta evidente que cuando el legislador dice que
o para el otorgamiento, en su caso, de la conde- el funcionario o empleado público que cometa o
na condicional, y no más. haga corp.eter "acto arbitrario o injusto contra
Por eso, en el presente asunto, resulta inadmi- una persona o contra una propiedad" será san-
sible la excusa o justificación que invoca el Co- cionado como allí se dice, sin interponer una
misario, al decir que dio la orden de libertad de coma después de la palabra arbitrario, se propo-
Lizarazo, porque estimó que éste había sido de- ne indicar dos hipótesis que se complementan
tenido pretermitiendo formalidades legales. Esa cada una con los términos "contra una persona
atribución constituyó un exceso funcional, pues o contra una propiedad". Más claro y como lo
la ley no les ha conferido a las autoridades ad- dijo ya la Corte, la frase "contra una persona o
ministrativas la facultad de examinar las provi- contra una propiedad" es especificativa y se re-
dencias de los Jueces,. para decidir si éstas son fiere tanto a lo arbitrario como a lo injusto, pues-
jurídicas o antijurídicas y si deben o no cumplir- to que no existe signo ortográfico alguno después
se. El derecho positivo da otros caminos distin- de la palabra arbitrario. De suerte que para que
tos -los medios de impugnación propiamente di- un acto arbitrario constituya abuso de autoridad,
chos- para corregir los errores y desmanes en se necesita que redunde en daño de una persona
que incurran los funcionários en su labor juris- o de una propiedad.
diccional.
"Esta interpretación· concuerda con los antece-
E'n presencia de sanciones correccionales, la ·ley dentes del precepto comentado: se anotó en el
da al interesado el derecho de reclamo contra la seno de la comisión redactora del Código que en
Resolución respectiva, derecho que debe ejercer el artículo ·171 sólo se contemplaba el caso de
en los dos días siguientes a la notificación del que se causara un perjuicio y que era necesario
acto que impone la pena. (Artículo 310, C. de R. que el precepto cobijara "también el caso de que
P. y M.). Y agrega la norma que el empleado no haya perjuicio sino únicamente un beneficio
que abuse de su poder, a pretexto de ejercer la indebido". Pero no se puso el debido cuidado a .
facultad referida, "será castigado con arreglo a esta observación y se omitió así llenar el vacío
la ley penal". Por lo tanto, al Comisario sólo le que el código de Zanardelli tenía en el particu-
quedaba la vía legal de denunciar criminalmente lar y que sí había colmado el de Rocco, siendo
al Juez, si estimaba que éste había cometido una así que la comisión seguía de cerca la ley ita-
arbitrariedad en la persona de Lizarazo; pero lo liana para la redacción de nuestro estatuto. Pero
que no podía hacer, sin traspasar el ámbito de su no pueden los jueces interpretar en un sentido
competencia, era dejar sin efecto la orden de de- extensivo la ley penal, haciendo de legisladores,
tención impartida por el Juez en el ejercicio de porque con ello se quebrantaría el precepto con-
sus funciones, para reemplazarla por otra de in· tenido en el artículo lQ de nuestro código, que
mediata libertad del encarcelado. consagra el principio de que no hay delito sin
Sin embargo, no cabe el llamamiento a juicio ley que señale expresamente el hecho que lo
del Mayor Lamo Pulido, por lo siguiente: constituye". (Fallo de 8 de septiembre de ~ 945).
Para el caso, la norma penal adecuada sería el En consecuencia y de acuerdo con el dogma
artículo 171 del Código. Mas ocurre que el pre- Nullum crimen sine lege, debe dictarse sobresei-
ce¡;>to exige claramente -contra los principios miento definitivo en favor del sindicado, por este
doctrinarios relativos al abuso de autoridad- primer cargo. (Artículo 437, numeral 1Q, C. de
que el acto arbitrario o injusto del funcionario P. P.).
 ,------~-------~

.DI!JIDDICD.&JL

b) I!Jo]Jlall."iücñpaci.ón en una dlemmcia faUsa ante sueldos y ·de una injusta destitución por part
Ua aliJioii"ñóla«ll. del Juez doctor Mojica. O sea que no había ne
cesidad de inducirlo, en tales circunstancias, é
Afirma el ex-Juez doctor Mojica que el Comi- que pusiera en conocimiento de las autoridade.
sario Lamo Pulido, ejerciendo represalias contra los hechos punibles de que estaba informado, 1
el denunciante, "optó por atraer a uno de mis cual era un deber social de su parte por mandat
empleados que responde al nombre de Carlos de la Ley (artículo 12, C. de P. P.).
Jaime Barrera. . . y luego de ofrecerle un cargo Por lo demás, el Juez que instruyó ese suma-
público, obtuvo que diera denuncia por supuestas rio, doctor Eduardo Echeverri Villegas, declaró
infracciones contra la Ley Penal". ante la Corte que "el Mayor Lamo no tuvo ni la
Esta imputación, como lo observa el señor Pro- más leve ingerencia o intervención ni directa ni
curador, carece de "la más leve prueba", y sólo indirecta, ni por insinuación sobre el adelanta-
existe en boca de Mojica. miento del proceso contra el doctor Mojica; a
Ocurrió que Carlos Jaime Barrera, quien era pesar de que yo estaba alojado con mi Secretado
subalterno del Juez doctor Mojica, fue destituí- en la Casa Comisarial, única habitable para gen-
do por éste en Decreto de 18 de abril de 1953, el tes del interior en esa población del Llano, el
cual no expresa la causa del despido de Barrera Mayor Lamo Pulido jamás me preguntó siquiera
(fs. 104). cuál era el curso del proceso". (Fs. 116 v.).
El 23 del mismo abril, Barrera formuló denun- Basta lo dicho para reconocer la inocencia del
cia contra el doctor Mojica por graves cargos procesado en relación con este último cargo, q,ue
constitutivos de concusión y peculado. El delito también merece sobreseimiento definitivo.
de concusión consistía en "haber hecho descuen- En tal virtud, la Corte Suprema -Sala de lo
tos o exigido cuotas para su beneficio personal Penal- administrando justicia en nombre de la
de los sueldos devengados por sus empleados su- República y por autoridad de la Ley, y de acuer-
balternos". Y el de peculado, por apropiación de do con la solicitud del señor Agente del Minis-
din_eros y otros objetos que se hallaban bajo la terio Público, SOBRESEE DEFINITIVAMENTE
custodia del funcionario, aparte de que también en favor del Mayor en retiro Alfonso lLamo JP'un-
retiró "de la Caja de Cr.édito Agrario, Industrial lido por los delitos de abuso de autoridad y fal-
y Minero, Sucursal de Arauca, cantidades de di- sas imputaciones hechas ante la misma.
nero consignadas por sindicados y fiadores cuyas
diligencias sumarias no estaban en curso en el Cópiese, notifíquese y m·chívese el sumario.
Juzgado ni existían en él". (Fs. 26, 111 y 119).
De donde se ve que Barrera sí tenía motivos Domingo Sarasty M:.-.JJesús lEst~rada M:onsahre.
personales para presentar la denuncia, ya que, Ricardo .JJordán .lfiménez -!Luis Zafra-.JJunlio lE.
según él, había sido víctima de descuentos en sus Argüello R., Secretario.
 005

COILITSKON DJE COMPJETJENCKAS lEN JEJL CONOCKMKJEN'll'O DJE UN PJIWCJESO SlED

GUKIDO CONTRA UN lEX-AGlEN'll'lE IDJE lLA lPOUCKA NACKONAJL

Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. declaró la nulidad expresada- optó por remitir
Bogotá, siete de noviembre de mil novecientos el expediente a la Corte "para que dirima la co-
cincuenta y cinco. lisión de competencia negativa promovida por el
Comando de la Quinta Brigada''. Así debía ac-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) tuar dicho Juez en obedecimiento a los artículos
148 y 507 del Código Judicial.
Vñstos:
§e considera:
En ejercicio de la facultad que le confiere el
artículo 19 del Decreto número 2900 de 1953, Cuando el agente de policía nacional Gélvez
procede la Corte a desatar la colisión negativa Valencia cometió el delito de lesiones persona-
de competencias surgida entre la jurisdicción les, regía el Decreto número 123~, de 19 de junio
militar y la ordinaria para conocer de este nego- de 1951, cuyo artículo 11 dispuso:
cio por lesiones personales contra Samuel Gél- "A partir del 15 de junio próximo, la justicia
vez Valencia, ex-Agente de la Policía Nacional, penal militar sólo conocerá. de los delitos que le
División Santander. están atribuído:; por el Código de la materia.
En las primeras horas de la noche del cinco de "No obstante lo dispuesto en el inciso anterior,
julio de ~ 951, y por asuntos personales, el enton- la justicia penal militar seguirá conociendo hasta
ces Agente de la Policía Nacional hirió con arma su terminación y por el procedimiento especial
de fuego (revólver) a Luis Jesús Lizarazo, he- vigente, de todos aquellos procesos en que al en-
cho ocurrido en la ciudad de San Gil. trar a regir esta disposición se haya convocado
Del proceso conoció el Juez Municipal de ese consejo de guerra verbal".
lugar, quien, por dos veces, lo clasuró con sen- Y siendo así que el 15 de junio de 1951, no se
tencia definitiva. Pero en la primera oportuni- había convocado dicho Consejo de Guerra para
dad, el Superior -Juez Primero Penal del Cir- juzgar a Gélvez Valencia, ni el Código Militar
cuito de San Gil- declaró nulo lo actuado por de entonces daba fuero castrense a las agentes de
vicios en el emplazamiento del reo ausente; y en la policía sindicados de delitos comunes contra
la segunda ocasión hubo también de decretar la la vida y la integridad personal (articules 7, 8
invalidez del procedimiento, por incompetencia y 9, Decreto Legislativo número 1125 de 1950),
de jurisdicción, ya que, "en virtud. del Decreto conclúyese que del proceso debían conocer los
28284 de 16 de julio de 1953 (sic), las Fuerzas de Jueces ordinarios y deben seguir conociendo de él.
Policía fueron incorporadas a las Fuerzas Arma- Porque si bien es cierto que hoy rigen los De-
das", y de los procesos contra los miembros de cretos 1814, 1897 y 2900 de 1953 y 1426 de 1954,
aquéllas debía conocer la Justicia Militar, al te- tales estatutos son inaplicables en el caso sub
nor de los artículos 140 y 160 del Decreto número judice, puesto que, conforme a ellos, el juzga-
2900 del mismo año. miento de los miembros de la Policía sólo cabe
En consecuencia, el Juez 19 Penal del Circuito a partir del 10 de julio de 1953, en que ese cuer-
dispuso remitir el asunto al Juzgado Militar de po pasó a formar parte de las Fuerzas Armadas,
la 5~ Brigada con sede en Bucaramanga. Pero el otorgándosele el correspondiente fuero, en cuan-
Comando de ésta, en auto de 31 de agosto último, to a la competencia para conocer de "todos los
rechazó su competencia, invocando los Decretos delitos" en que incurran sus componentes. Y se
1814 y 1897 de 1953. vio que el delito contra la integridad personal
El Juez Municipal de San Gil, ya imposibilita- imputado a Gélvez Valencia se consumó el 5 de
do para seguir conociendo del negocio por virD julio de 1951.
tud de la decisión del Superior jerárquico -que Lo anterior adquiere mayor fuerza, si se tiene
Gaceta-18
en cuenta que Gélvez ya había sido enjuiciado gente cuando el delito se cometió y ante los jue-
por el Juez Municipal de San Gil cuando entró a ces establecido.:; entonces para su juzgamiento".
regir el Decreto 1426 de 1954; y ese auto de fon- (Auto de 18 de enero de 1955).
do consolidó la competencia de la justicia ordi- Por lo expuesto, la Corte Suprema --Sala de
nal ia, según mandato expreso del artículo 40 de lo Penal- administrando justicia en nombre de
la Ley 153 de 1887, concebido así: la República y por autoridad de la Ley, resuelve
"Pero. . . nas actuaciones y dilligencias q'dlle ym que el conocimiento del presente negocio contra
estlJlvñeren ñnicia!llas se regh·án poll" la ley vigente Samuel Gélvez Valencia por lesiones personales
all tiem]!llo de s1Ul iiniciaciin". (Se subraya). Pre- corresponde al Juez Municipal de San Gil, y de
cepto admirable que se inspira en un principio esto se dará aviso al Comando de la Quinta Bri-
de economía procesal y en otro de firmeza y se- gada con sede en Buca.ramanga.
guridad de las tramitaciones legalmente cum-
plidas. Cópiese y remítase el proceso al citado funcio-
De manera que, como lo ha dicho la Corte en nario judicial.
casos semejantes, "si cuando se expide la nueva
reg1a procedimental, ya se había dictado provi- IDomingo Sarasty M.-.lTesús IEstll"amla Mollllsaivll!:.
dencia de primera instancia en el fondo del Ricardo .lTordán .lTimén~,z - lLUllii..> íZafll"a-.lT1!1lli!o lE.
asunto, el juicio se sigue conforme a la ley vi- li\rgüello R., Secretario.
 .ITIDIDlll<OII.&!l..

NO SE lPUEDE PROCEDER A lLA CAUlFli CACKON DEJL SUMARKO SKN QUE JLA KNa
VESTKGACWN ESTE CERRADA lPOR MEDW DE UN AUTO EN JFKRM.E. -liMa
lPORTANCKA DJE ESTE AUTO

]., - Al tenor de los artículos 42:1, 424 y Juez 1Q Penal de ese Circuito, "por los cargos
428 dei Código de IP'rocedimiento IP'enan, lm que le resultan en este informativo".
calificación del sumario por parte del Juez Dichos cargos son:
competente está condicionada ai cumpli- 1Q-Que en el proceso por lesiones personales
miento de dos requisitos Regales previos: a) contra Manuel Acevedo Parra, el Juez doctor
Que la inve.>tigación esté cerrrada po.l!' me- Franco Rodríguez declaró arbitrariamente pres-
dio de un auto en firme; y b) Que se haya crita la acción penal, y omitió consultar el res-
oñdo an respectivo Agente del Ministerio pectivo fallo; y
!P'úblico en los procesos de que conocen los 29-Que en el mismo asunto incurrió en con-
Juzgados y Tribunales Superiores y !a Cor- siderables demoras.
ae Suprema de Justicia. IDe suerte que si se Opina el señor Procurador 19 Delegado en lo
.pronuncia auto de proceder o de sobresei- Penal que el sobreseimiento objeto de la consulta
miento -(}Ue son· ios que califical!l!. el suma- debe revocarse, por cuanto se dictó sin haber de-
do- sin haberse llenado aqueUas lioli'ma- clarado cerrada la investigación, y esa anomalía
lidades necesarias, se violan las Reyes pro- quebranta los trámites procesales. -
cesales, de ineludible observan!!ia, por ser Realmente, cuando aún no estaba debidamente
de orden público, y el acto jurisdñccional no perfeccionado el sumario, el Tribunal dispuso oír
puede tener efectos jurídicos. al Ministerio Público sobre la aplicación del ar-
tículo 153 del Código de Procedimiento. Rendido
2.-JEI auto que cierra la investigación es concepto favorable, con base en que la acción
tde suyo importante, pues tiende a que el penal se hallaba prescrita, el juzgador optó por
sumario se instruya dentro de los término3 dictar sobreseimiento definitivo, en vista de la
legales y a que se califique oportumamen- inexistencia de los delitos imputados al Juez
te, para evitar ampliaciones iimllefinidas e (prevaricato y abuso de autoridad) pero sin ha-
inútiles que perjudican los intereses socia- ber cerrado la investigación.
les y el derecho del procesado a que se le Al tenor de los artícu~os 421, 424 y 428 del Có-
resuelva sin tardanza su situación jmridica. digo de Procedimiento Penal, la calificación del
IP'or eso dicho auto, una vez ejecutoriado, sumario por parte del Juez corppetente está con-
ob!ñga al Juez del conocimiento a decidir dicionada al cumplimiento de dos requisitos le-
sobre eli fondo de las diligencias investiga- gales previos: a) Que la investigación esté ce-
tñvas. rrada por medio de un auto en firme; y b) Que
se haya oído al respectivo Agente del Ministerio
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. Público en los procesos de que conocen los Juz-
Bogotá, nueve de noviembre de mil novecien- gados y Tribunales Superiores y la Corte Supre-
tos cincuenta y cinco. ma de Justicia. De suerte que si se pronuncia
auto de proceder o de sobreseimiento -que son
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) los que calif-ican el sumario -sin haberse llena-
do aquellas formalidades necesarias, se violan las
Vistos: leyes procesales, de ineludible observancia, -por
ser de orden público, y el acto jurisdiccional no
El Tribunal Superior de Medellin, en providen- puede tener efectos jurídicos.
cia de fecha 20 de septiembre de !954 -someti- "Es verdad -ha expresado la Corte- que el
da a consulta-, sobreseyó definitivamente en fa- Tribunal tiene jurisdicción para dictar el auto
vor del doctor Manuel Franco Rodríguez, ex- de calificación del proceso. Pero es también cla-
:ro que esta facultad está determinada por el lle- En consecuencia, pretermitida aquí una actua-
no de ciertos requisitos previos sin los cuales ción indispensable para dictar el sobreseimiento,
aquella facultad resulta extemporánea. La ley éste resulta procesalmente contrario a la ley y
señala ciertas normas, cuyo cumplimiento es in- debe invalidarse.
dispensable para que se profieran ·determinados
actos jurisdiccionales Si alguno de éstos se pre- Por eso, la Corte Suprema -Sala de lo Pe-
termite o no se cumple, es natural que se pro- nal- administrando justicia en nombre de la
duzcan hechos sin el lleno de las forma~idades República y por autoridad de la ley, de acuerdo
que la ley manda". (Auto de 24 de noviembre de con el Ministerio Público, REVOCA el sobresei-
1953. GACETA JUDICIAL números 2136-2137, miento definitivo consultado, a fin de que se ob-
página 799). serven los requisitos previos de esa clase de de-
cisiones.
El auto que cierra la investigación es de suyo
importante, pues tiende a que el sumario se ins- Cópiese, notifíquese y devuélvase el expe-
truya dentro de los términos legales y a que se diente.
califique oportunamente, para evitar ampliacio-
nes indefinidas e inútiles que perjudican los in-
tereses socia~es y el derecho del procesado a que Domingo Sarasty M.-JJesús lEstll'ada Monsaive.
se le resuelva sin tardanza su situación jurídica.
Por eso dicho auto, una vez ejecutoriado, obliga JR.ica!'do JJordán .lfiménez -lLulis Zafra-.Vlllllio lE.
al Juez del conocimiento a decidir sobre el fon-
rlo de las diligencias investigativas. li\.rgüelRo IR.., Secretario.
'll'JENTA1'RVA Y DJEU'.['O lFJRUS'fJRADO.- NULIDADES CONST!TUCJI:ONAJLES

JI..-Cuando en el desarrollo del deuto- lEilas -las nu!idades constitucionales- pro-

iter criminis- se da comienzo a su ejecu- tegen tanto el interés privado como el pú-
ción y éste se interrumpe por causas ajenas blico en la tdmitación de. los procesos, a
a la voluntad del agente, se está en pre~en­ fin de que, en ellos se observe "la plenitud!
eia de la figura jurídica denom:nada tenta- de las formas propias de cada juicio". lEsta
tiva (articulo 16 del C. 1?.). Mas cuando ha- norma (artículo 26 de la C. N.) es de orden
biéndose ejecutado todos los actos necesa• público, su vigencia no está condicionad!:~~
dos para la consumación del delito é:ste no al interés favorable de las partes, su cum-
se realiza por circunstancias independientes plimiento interesa por igual a los fines dell
a la voluntad del agente, se está en pre- lEstado cerno titular de la acción penal, y
sencia de un deliÍo frustrado (artículo 17 al procesado como su~eto pasivo de la mis-
ibídem). "Si el iter criminis no llega al mo- ma; por esto es por lo que, cuando el juicio
mento consumativo -expresa lFerri- surge se adelanta sin el cumplimiento de las x-ñ-
la figura de la tentativa, es decir, ia imper- tualidades legales, se incurre en un vicio
fección del delito a causa de circunstancias de nulidad sustancial que afecta el proceso;
accidentales, a pesar del esfuerzo (conato) nulidad que no se funda en la pretermisión
del delincuente para alcanzar la meta". Elll de una disposición legal, sino en la viola-
cambio "el delito frustrado es completo en ción de una norma de superior jerarqu.:a,
la ejecución subjetiva pero incompleto en como es la Constitución Nacionan.
la objetiva; mientras que el delito inten-
tado es incompleto tanto en un aspecto como A\sí, pues, si al Jurado se preguntó, pm.·
en el otro. una parte, si el acusado era responsable de
"haber perpetrado un delito de homicidio
lEl delito frustrado como la tentativa, se imperfecto", y por otra, se omitió formulal1'
«:aracterizan por la intención o propósito de la pregunta atinente al "propósito de ma-
cometer un delito; por la exhtencia de un tar", elemento constitutivo de la tentativm
principio de ejecución del mismo con me- y del delito frustrado (modalidades del de-
dios idóneos, y por la voluntad de alcanzau- lito imperfecto de homicidio), el Juez pre-
un fin determinado interrumpido por cau- termitió en la redacción del cuestionario
sas independientes al querer del agente. Si las normas del artículo 28 de la ley 4l!- de
tanto la tentativa como la frustración -mo- 1943, lo que equivale a decir, que ell pro-
dalidades del delito imperfecto- están in- ceso se tramitó sin observar la "plenituc11
tegradas por elementos objetivos o subjeti- de las formas propias del juicio", es decir,
vos, es natural que al calificar ia respon- se innurrió en un vicio de nulidail consti-
sabilidad en los juicios por Jurado, el cues- tucional, y ella debe ser ~eclarada.
tionario debe contener los presupuestos La circunstanda de que se trate de un
esenlliales del delito, en su aspect1> material segundo vcre1icto y de que "éste por ser (~e
y moral. Pero cuando el cuestionario se re- segundo ;iurado es definitivo" no es motivo
dacta presrindiendo de estos elementos (ar- que impida declarar la nulidad, porque si
tículo 28, Ley 41ll- de 1943), se pretermiten el proceso e> nulo, toda la actuación ou<>d:t
formalidades esenciales propias del juicio, afectada de invalidez. Lo que la ley imp~­
ora, en lo referente al cuerpo del delito, de es dictar sentencia sobre un proceso vi-
bien, a la responsabilidad de ~s autores. ciado de nulidad, lo que faculta, es decla-
2.-Las nulidades de origen constitu~io­ rar las nulidades -máxime las de orden
nai no se consagran en beneficio exclusivo constitucional- en cualquier estado deR
de las personas sometidas a juicio penal. proceso.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Alejandro González y Dolores Cerón, casado,
PenaL-Bogotá, noviembre diez de mil nove- agricultor y empleado de profesión, es responsa-
cientos cincuenta y cinco. ble de haber perpetrado 121 delito de homicidio
imperfecto en la persona de Elpidio de J. Rodrí-
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty guez mediante el empleo de arma de fuego de
Montenegro) corto alcance (revólver), con la cual se produ-
jeron los estragos orgánicos de que dan cuentm
los reconocimientos médicos, según hechos que
tuvieron ocurrencia en la plaza principal de la
En sentencia de nueve de noviembre de mil
mencionada población de Firavitoba, cerca de la
novecientos cincuenta y cuatro, el Tribunal Su-
esquina occidental, a eso poco más o menos de
perior del Distrito Judicial de Santa Rosa de Vi-
las 8 a. m. del día veintisiete de noviembre de
terbo absolvió a .Jlorge Gollhzá!e:;: Cex-ól!ll por el
mil novecientos cuarenta y siete?"
"delito de homicidio imperfecto en grado de frus-
El Jurado contestó:
tración según cargos que se le formularon en el
"No es responsable por ser en legítima defen-
auto de proceder".
sa de su honor y de su persona".
Por no estar de acuerdo con esta determina-
En desarrollo de este veredicto -segundo de
ción, el Fiscal de dicha Entidad interpuso recur-
este proceso- el Juzgado absolvió a Jorge Gon-
so de casación.
zález Cerón de los cargos que se le formularon
lB! echos en el correspondiente auto de proceder. El Tri-
bunal, al negar la petición del Fiscal sobre nuli-
El veintisiete de noviembre de mil novecientos dad del proceso, confirmó la sentencia que es
cuarenta y siete, en la población de Firavitoba objeto del presente recurso de casación.
Jorge González Cerón atacó con arma de fuego
l!J)emama~m
(revólver) a Elpidio de J. Rodríguez, causándole
las lesiones a que hacen referencia los conceptos El Agente del Ministerio Público -Fiscal del
médicos legales. Los motivos que dieron origen Tribunal- funda su demanda en la causal cuar-
a este suceso -se dice- fueron las afirmaciones ta del artículo 567 del Código de Procedimiento
calumniosas hechas por el ofendido Rodríguez en Penal.
contra de Cerón.
El diez y nueve de octubre de mil novecientos Cau.sai Clll!all'ta
cuarenta y ocho, el Juzgado calificó el mérito del
sumario; llamó a responder en juicio a Jorge Ser la sentencia violatoria de la ley procedi-
González Cerón por un delito de homicidio im- mental por haberse pronuneiado en un juicio vi-
perfecto, afirmando que el acto violento que pro- ciado de nulidad.
dujo las lesiones "fue ejecutado con intención
de matar" y que "hechos de esta naturaleza han "El motivo de nulidad que se alega en este ca-
sido previstos y sancionados como homicidios im- pítulo -dice el recurrente-- consiste en haberse
perfectos, por el artículo 17 del C. P." en armo- presentado a la consideración de los Jueces de
nía con el Capítulo, Título, Libro que contempla Conciencia cuestionarios que no reúnen los requi-
el delito de homicidio. El Tribunal al revisar la sitos legales. N o se expresaron en ellos los e le-
providencia aceptó la calificación hech:1 por el m en tos constitutivos del delito.
Juzgado, expresando que frente a las circunstan- "Dos eran las circunstancias que debían in-
cias que rodearon los hechos "la intención ho- cluirse en el cuestionario, a saber: la relativa nl
micida" no se podía negar. propósito de matar que el procesado hubiera te-
nido al ejecutar el hecho, y la referente al de-
lito frustrado de homicidio.
"En los casos del delito frustrado de homici-
A la consideración del Jurado se propuso esta dio debe aparecer de manera clara la intención
cuestión: de matar, de otra manera no habría lugar a con-
"El acusado Jo:rge GormztJa::z C~:róll11, mayor de siderarse sino un delito de lesiones personales,
edad, natural y vecino de Firavitoba, hijo de cuando ellas se causen, o una simple infracción
de policfa consistente en el escándalo, insulto o berse interrogado en los cuestionarios lo refe-
agresión sin consecuencia. rente al propósito de m~tar que en si es lo que
"¿De qué se absolvió en el presente caso? constituye el elemento psíquico, o lo que es lo
No se sabe, puesto que al Jurado no se le mismo, el dolo específico del delito.
interrogó sobre el elemento esencialísimo, cual "Tal juicio o defecto en los cue3tionarios, lo
era la intención que movió al procesado, para ha erigido la jurisprudencia, ya general, en nu-
atacar a su presunto calumniador, señor Elpidio lidad constitucional o supralegal por violatorio
de J. Rodríguez. del artículo 26 de la Constitución Nacional y no
"Otro elemento esencial relativo a la natru·ale- estar taxativamente enumerado dentro de las
za del delito era el referente a la especie con- causales de nulidad señaladas en lo:; artículos
creta. 'En el cuestionario se pregunta si Jorge 193 y 199 del Código de Procedimiento Penal.
González Cerón es responsable de haber perpe- Mas, a pesar de ello, tal nu:idad aunque exis-
trado el delito de homicidio imperfecto'. tente no podría declararse en este caso por dos
"¿A cuál de las dos especies comprendidas en razones fundamentales: la primera porque, para
el homicidio imperfecto, se refería ¿ cuestiona- que una nulidad constitucional prospere, se re-
rio? ¿A la tentativa o al delito frustrado? quiere ante todo, que con el procedimiento equi-
"Cuando se trata de homicidio perfecto, se de- ·vocado o errado que se le haya impreso al nego-
termina en los cuestionarios una de las dos es- cio, se violen los derechos consagrados por la ley
pecies del delito, o sea las circunstancias que las en beneficio de los procesados; y la segunda, por-
distinguen. Uno es el interrogatorio para el ho- que las nulidades solamente se han e:;tablecido
micidio simplemente intencional y otro cuando en favor de los mismos procesados.
hay circunstancias determinativas de aseshwto. "En el caso de autos, al haberse omitido en los
"No se ve la razón para que no se haga lo mis- cuestionarios lo atinente al 'propósito de ¡natar'
mo en el caso del delito de homicidio imper- no se ha violado ningún derecho al procesado se-
fecto. ' ñor González Cerón ni lo ha perjudicado, pues
· "La omisión anotada en el procedimiento hace se ha visto ya que los señores Jueces de Con-
que éste sea nulo; falta en el proceso la pleai- ciencia, al emitir su veredicto en los debates, lo
tud de las formas legales de que habla el é'r- han hecho en forma absolutoria y las sentencias
tículo 26 de la Constitución Nacional. No sola- que se han dictado sobre tales veredictos han
mente se ha violado esta disposición, también Jo sido igualmente absolutorias. Luego, por este as-
ha sido el artículo 28 de la Ley 41!- de 1943. Al no pecto, aunque en realidad la citada nulidad cons-
decretarse la nulidad se violó el artículo 457 del titucional o supralegal existe en apariencia, no
C. de P. P. el cual ordena que se decreten las hay lugar a decretarla en el presente caso por
nulidades cuando existen y se reponga lo ac- no violar, como se ha dicho, ningún derecho del
tuado". procesado ni lo ha perjudicado. Cosa distinta
fuera si, por ejemplo, los veredictos y las sen-
lEl fallo acusado tencias hubieran sido condenatorios, porque en-
La nulidad que se aduce ante la Corte como tonces sí habría ocasión para determinar el dolo
causal de impugnación contra el fallo del Tribu- específico o elemento psíquico del delito y esto
con el fin de establecer el grado de responsabi-
nal, fue alegada ante dicha Entidad cuando éste
lidad en el acusado. Lo expuesto· hasta aquí es
fue revisado por consulta. La petición del Fiscal
suficiente para no decretar la nulidad pedida por
se negó por estos motivos:
el señor Agente del Ministerio Público.
"Innegable es que al redactar los cuestionarios
"De otra parte, no debemos perder de vista que
propuestos a la decisión del Jurado -dice el Tri-
se trata aquí de un segundo veredicto y que como
bunal- se omitió interrogar sobre 'el propósito
lo dice el artículo 537 del Código de Procedi-
de matar' que _consagra el artículo 362 del Códi-
miento Penal, 'El ·veredicto del segundo Jurado
go Penal, disposición ésta a la cual está vincu-
lado de manera fundamental el delito imperfec- es definitivo'".
to de homicidio en grado de frustración y por el Se considera:
cual se llamó a responder en juicio al señor Gcn-
zález Cerón. Hubo, pues, de parte del Juzgado Todo delito tiene un proceso que se desarrolla
del conocimiento, un error de técnica al no ha- en dos fases; una de orden interno o subjetivo;
 otra, de proyección externa u objetiva. El delito constituyen de conformidad corí la calificación
en su formación nace de una idea; mientras la que de él se haga en el auto de proceder, sin dar-
idea y la voluntad delictiva no tengan un prin- le denominación jurídica. De allí que, cuando el
cipio de exteriorización física o real, el orden cuestionario no se elabora de acuerdo con las
jurídico no sufre alteración ninguna y, por con- normas de la disposición citad&, el veredicto no
siguiente, los actos son del dominio interno, per- es el resultado de un examen de los cargos for-
tenecen a la conciencia moral y religiosa y no al mulados, ni responde a la "convicción íntima de
dominio del Derecho Penal. Pero cuando la in- los hechos. respecto de los cuales se los interro-
tención delictuosa o el propósito de delinquir ga" porque son los hechos -como expresa la
sale del ámbito interno y se manifies~a en actos ley- sobre los cuales afirman o niegan la res-
externos, entra en el proceso ejecutivo del delito ponsabilidad, y no puede existir juzgamiento ni
objeto de sanciones penales. calificación de la responsabilidad cuando las pre-
Cuando en el desarrollo del delito -iter cri- guntas del cuestionario no se refieren a hechos
minis- se da comienzo a su ejecución y éste se sino a calificación genérica o jurídica del delito.
interrumpe por causas ajenas a la voluntad del El Jurado, en presencia de la pregunta que le
agente, se está en presencia de la figura jurídica formuló el Juez de si el acusado "es responsable
denominada tentativa (artículo ~ 6 del C. P.). Mas de haber perpetrado un delito de homicidio im-
cuando habiéndose ejecutado todos los actos ne- perfecto" en su respuesta no calificó propiamen-
cesarios para la consumación del delito éste no te la responsabilidad del procesado, afirmó sí, un
se realiza por circunstancias independientes a la tipo de delito en su denominación jurídica pero
voluntad del Agente, se está en presencia de un omitió cumplir con su función por deficiencia
delito frustrado (artículo 17 ibídem). "Si el iter del cuestionario, pues quien califica el hecho en
criminis no llega al momento consumativo -ex- su aspecto jurídico es el Juez de Derecho y no
presa Ferri- surge la figura de la tentativa, es los Jueces de hecho o de conciencia. Cuando en
decir, la imperfección del delito a causa de cir- el cuestionario no se interroga al Jurado por el
cunstancias accidentales, a pesar del esfuerzo factor intencional o propósito de matar, la res-
(conato) del delincuente para alcanzar la meta". puesta será simplemente afirmativa o negativa
En cambio, "el delito frustrado es completo en del hecho material e incompleta en cuanto al fac-
la ejecución subjetiva pero incompleto en la ob- tor intencional. Cuando en el auto de proceder
jetiva; mientras que el delito intentado es in- se contiene la afirmación de que el hecho se rea-
completo tanto en un aspecto como en el otro". lizó "con el propósito de matar" es obvio que la
El delito frustrado como la tentativa, se carac- pregunta, como consecuencia de los hechos, debe
terizan por la intención o propósito de cometer contener el interrogante sobre el element0 ¡:sl-
un delito; por la existencia de un principio de quico para q11e el Jurado pueda en esa oportu-
ejecución del mismo con medios idóneos, y por nidad pronunciarse acerca del factor intencional,
la voluntad de alcanzar un fin determinado in- y el Juez tenga base legal para dictar sentencia.
terrumpido por causas independientes aJ querer "El cuestionario -ha dicho la Corte- que se
del agente. Si tanto la tentativa como la frus- somete al Jurado es un acto sustancial del juzga-·
tración -modalidades del delito imperfecto- es- miento. Mediante él se enuncia en síntesis com-
tán integradas por elementos objetivos o subje- pleta, los hechos y circunstancias que son mate-
tivos, es natural que al calificar la responsabili- ria del debate para que el Juri pueda calificar-
dad en los iuicios por Jurado, el cuestionario los y dar un veredicto jl.:.Sticiero y acorde con la
debe contener los presupuestos esenciales del de- verdad, veredicto que es la base primordial de la
lito, en su aspecto material y moral. Pero cuando sentencia. Pero si el interrogatorio se formula
el cuestionario se redacta prescindiendo de estos dejando por fuera los elementos constitutivos del
elementos (artículo 28, Ley 411- de 1943), se pre- delito, o los de la responsabilidad, o los concer-
termiten formalidades esenciales propias del jui- nientes a las modalidades específicas de la in-
cio, ora, en lo referente al cuerpo del delito, bien, fracción objeto del proceso, entonces la respues-
a la responsabilidad de sus autores. ta de los Jueces popula;:-es queda trunca, se ig-
El Jurado no califica el delito en su denomi- nora su verdadero pensamiento y se recortan,
nación jurídica; determina la responsabilidad en además, los derechos de las partes, quienes, por
cuanto al hecho y a las circunstancias que lo esa grave deficiencia, están cohibidos p;;:ra lle-
 Nos. :!.loo-:t.ltil 813

ar cumplidamente su labor, en orden a sostener las ritualidades legales, se incurre en un vicio de

a culpabilidad o la inocencia del incriminado, nulidad sustancial que afecta el proceso; nulidad
i se trata del Ministerio Público, o de abogar por que no se funda en la pretermisión de· una dis-
a absolución o por determinadas atenuantes, si posición legal, sino en la violación ele una nor-
s el defensor. Y una falla de tal naturaleza, que ma de superior jerarquía, como es la Constitu-
esquicia el correcto y ordenado funcionamiento ción Nacional.,
e la potestad represiva, crea una nulidad de las Así, pues, si al Jurado se preguntó, por una
!amadas constitucionales, por violación del ar- parte, si el acusado era responsable de "haber
ículo 26 de la Carta". (Sentencia de junio 11 de perpetrado un delito de homicidio imperfecto",
1955). y por otra, se omitió formular la pregunta ati-
Y en sentencia de treinta y uno de agosto del nente al "propósito de matar" elemento consti-
presente año, la C'orte expresa: tutivo de la tentativa y del delito frustrado (mo-
"No deja de reconocerse que cuando afirma la dalidades ·<l.el delito imperfecto de homicidio), el
responsabilidad del procesado sobre una pregun- Juez pretermitió en la redacción del cuestiona-
ta deficientemente formulada, la dificultad de rio las normas del. artículo 28 de la ley 41l- de
interpretar la respuesta es más ostensible. Pero 1943, lo que equivale a decir, que el proceso se
un veredicto resulta contrario a los ordenamien- tramitó sin observar la "plenitud de las formas
tos del juicio penal no sólo en cuanto afirma sino propias del juicio", es decir, se incurrió en un
en cuanto niega, si tanto en el primero como en vicio de nulidad constitucional, y ella debe ser
el segundo supuestos la respuesta se produce so- declarada.
bre una cuestión incompleta; porque si no se debe La circunstancia de que se trate de un segun-
ignorar por qué se declara responsable, también do veredicto y de que "éste por ser de un se-
hay que saber por qué se absuelve o no se ad- gundo jurado es definitivo" no es motivo que
mite la responsabilidad. impida declarar la nulidad, porque si el proceso
"El juzgamiento es de orden público, de inte- es nulo, toda la actuación queda afectada de in-
rés social, y en materia de nulidade~ no puede validez. Lo que la ley impide es dictar sentencia
haber discriminaciones. De modo que 1a omisión sobre un proceso viciado de nulidad, lo que fa-
sustancial que se advierte en un determinado jui- culta, es declarar las nulidades -máxime las de
cio es necesario corregirla sin atender a otro gé- orden constitucional- en cualquier estado del
nero de consideraciones, pues un proceso es nulo proceso.
no porque el resultado final sea favorable o ad- Por estos motivos, la causal alegada prospera.
verso a la persona que se juzga, sino porque se También se alega la nulidad por incompeten-
adelantó con prescindencia de las formalidades cia de jurisdicción.
o trámites establecidos por la ley; y porque las "Tal incompetencia -dice el recurrente- sur-
nulidades no se han-enumerado en el Código en ge de la aplicación que hace el H. Tribunal de
forma condiciOnada o como medio de defensa la tesis de que el veredicto es nulo cuando es con-
personal, sino como una garantía de la justicia, denatorio, y válido cuando es absolutorio, en el
que tanto se cumple al condenar como al absol- caso de que el cuestionario presentado a los Ju-
ver". rados no reúna los requisitos legales".
Las nulidades de origen constitucional no se No hay nulidad por incompetencia de jurisdic-
consagran en beneficio exclusivo de las personas ción cuando el cuestionario no reúne los requi-
sometidas a juicio penal. Ellas -las nulidades sitos legales, es decir, cuando no se formula de
constitucionales- protegen tanto el interés pri- acuerdo con lo dispuesto por el artículo 28 de la
vado como el público en la tramitacif.n de los ley 4~ de 1943. Lo que existe es un nulidad de
procesos, a fin de que en ellos se o'Jserve "la p~e­ origen constitucional como se acaba de ver, pero
nitud de las formas propias de cada juicio". Esta este hecho no origina la nulidad por incompeten-
norma (artículo 26 de la C. N.) es de orden pú- cia de jurisdicción, pues los miembros del Jura-
blico, su vigencia no está condicionada al interés do fueron legalmente designados y su función la
favorable de las partes, su cumplimiento intere- ejercieron dentro de los límites de la ley.
sa por igual a los fines del Estado como titular
de la acción penal, y al procesado como sujeto Decisión
pasivo de la misma; por esto es por lo que, cuan-
do el juicio se adelanta sin el cumplimiento de Como la causal probada es la cuarta, se decre-
 ~ ~---~-- --~~-- ---~--·-- ---......_________.r:

tax-á la nulidad de lo actuado para que se repon- bre de mil novecíent:¡s cincuenta y cua~:ro, pr
ga el procedimiento a partir de las diligencias de ferido por el Tribunal Superior del Distrito Ju
audiencia de treinta de mayo de mil novecientos dicial de Santa Rosa de Viterbo, y
cincuenta y uno (artículo 570, letra b) del C. de
P. P.), para que se corrija el error con la redac- b) Declarar NULO lo actuado en las present
ción de preguntas nuevas elaboradas de acuerdo diligencias a partir del acta de audiencia d
con la ley, las cuales deben ser absueltas por un treinta de mayo de mil novecientos cincuenta
nuevo Jurado integrado por personal. distinto al uno en adelante, para que se reponga lo actuad
que ha intervenido en las audiencias del proceso de conformidad con lo. parte motiva de esta pro
(artículo 493 ibídem). videncia.

Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de

Casación Penal- administrando justieia en nom- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
bre de la República de Colombia y por autoridad
de la ley, oído el concepto del Procurador Pri-
l!Jiomingo Sarasty Mlolllltelll.egro - JTesuís JEstiradla
mero Delegado en lo Penal,
RESUELVE: Monsaive - lltica:ró!o Jfoli"'dáll:ll JTimémez - lLllllis ::Za·

a) INVALIDAR el fallo de nueve de noviero- fra - .lfulio lE. All.'güeUo, Secretario.

 .ll[Jl!J)ll4Jll.&B..

VROJLJENC:H:A CARNAL.-VROLJENCKA FliSRCA lP'RlESUN'll.'A POR CAUSA ACCR·

DJEN'll'AlL

ll.-ILa violencia, cuya condición prñmoi'- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
dial es la ilegitimidad, puede ser física o Penal.- Bogotá, quince de noviembre de mil
mm·al; pero aquélla, además, puede ser novecientos cincuenta y cinco.
efectiva o presunta, por causa natural o ac-
cidenta~. Si una persona abusa sexualmente (Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán
de otra aprovechando la idiotez, el sonam- Jiménez)
bll!lismo, la seÓilidad o la demencia de la
misma, habrá cometido un delito de violen- Vistos:
cia presunta pOli" causa natural. §i realiza el
mismo hecho hallándose ia víctima ebria o En virtud de haber sido recurrida en casación,
en estado de hipnotismo o narcotismo, o ex- hállase sub judicc ante la Sala Penal de la Corte
citada por algún afrodisíaco, o dormi:ln me- la sentencia del Tribunal Superior de Bogotá,
diante una droga que la sumió en un sue- fechada el 2 de julio de 1954, en la cual, previa
ño artificial, la violencia será también pre- revocatoria de la pronunciada por el Juez del
sunta pero por causa accidental. conocimiento (2? Penal del Circuito) se condena
Si la situación de la víctima (sueño, hip- a Jorge Alberto Lozano Sanabria -absuelto en
nosis, embriaguez) proviene de la activi- primera instancia- a la pena principal de vein-
dad "de quien consuma el hecho, la violen- tisiete meses de prisión, como responsable del
cia es, además, compulsiva; si fue otro IIJlll!ien delito de violencia carnal en la menor (18 años,
provocó ese estado, la violencia es imlluc- 3 meses y 25 días de edad) Luz Fanny Arenas,
tiva. quien murió (suicidio) el 6 de octubre de 1952,
JI>ero es indiferente para la perfección IIllel o sea, dos meses y seis días después de consu-
delito que la víctima se encuentre colocada mado el hecho que ella misma había denunciado
en imposibilidad defensiva por causas aje- el 5 de septiembre de ese año.
nas a la voluntad del actor, o que haya sido Prueba del delito y de la !'esponsabiiidaól
él mismo quien la puso en condiciones que Como único elemento demostrativo del ilícito
le facilitaran lia realización del acto, anu- que se imputó al procesado aparece el dictamen
lando toda resistencia y capacidad de lucha médico-legal de 5 de septiembre de 1952, cuyo
del sujeto pasivo del!. delito. texto es el siguiente:
"Luz Fanny Arenas.-Presenta un himen des-
2.-Si cuando !a causa de la violencia car- garrado con colgajos cicatrizados, lo cual indica
nal es sólo fisica -efectiva- y consiste en que se halla desflorada y que la desfloración es
dominar a la víctima por medio de la fuer- antigua. Nci hay huellas de violencia en la super-
za, reduciéndola a la impotencia, es preciso ficie del cuerpo. No hay signos de embarazo. Por
registrar las huellas que hayan quedado en el desarrollo de su sistema piloso-genital y den-
la persona, asimismo, si se trata de la vio- tario. por su aspecto y demás signos somáticos re-
lencia presunta, es de todo punto ne:::e:mriio vela tener diez y nueve (19) años de edad".
comprobar de qué procedimiento se valió. el Y en cuanto a la responsabilidad, la deduce el
responsable para conseguir su propósito. El Tribunal -especial y casi únicamente- de lo
procedimiento tiene que ser eficaz, porque, que él llama confesión del procesado, de cuya
por ejemplo, no cualquier cantidad de alco- indagatoria toma los siguientes pasajes:
hol produce el grado de relajamiento nece- "Preguntado: Diga si sabe quién fue la perso-
sario para que sea posible aseveraR" que eR na que hiciera uso carnal de Luz Fanny Arenas
acto carnal ocurrió sillll collllocimD.ell!.t<!ll i!lle !a en un hotel, estando ella en estado de inconcien-
poseída. cia? Contestó: Yo fui, doctor . . . . JP>regwtta«llo:
 ¿; [)JJJ¡ fi(f]!ltT::. n..

Diga si sabe quién le dijo a Luz Fanny Arenas, nología que puede resultar extravaeante, el au
estando acostado con ella en una cama de un de la demanda desa::-rolla sus puntos de vista,
hotel de esta ciudad (sic) ¿que cómo había he- lativos a las impugnaciones hechas a la sent
cho para conservar la virginidad hasta ese día? cía aduciendo respecto de cada una de ellas
(Contestó: Y o le dije, doctor". argumentos que van a transcribirse.
De esta última respuesta coligió el juzgador de En cuanto al primer cargo, o sea, haber de
segunda instancia que cuando Lozano Sanabria cido · el Tribunal l¡;; responsabilidad de Loza
poseyó carnalmente a Luz Fanny ésta se hallaba Sanabria por la respuesta afirmativa de éste
virgen, y de ahí que agravara la :;anción impo- su primera indagatoria, prescindiendo de la
nible, de acuerdo con el ordinal 19 del artículo gunda, que tuvo lugar el 23 de octubre de 19
317 del Estatuto punitivo. en la cual el sindicado acepta haber . hecho u
carnal de Luz Fanr..y Arenas pero no en esta
rr..m i!llemanul!m de inconciencia, dice el demandante:

La causal invocada y sustentada en el escrito "Y entonces tuvo el Tribunal una inferenc
del recurrente es la segunda del artículo 567 del equívoca. Porque partió de eventos incomplet
Código de Procedimiento Penal, que, como bien y esteriotipados (sic) para llegar a una sangrie
se sabe, se refiere al aspecto proba:orio del pro- ta (sic) violación de la ley penal.... Se colig
ceso, bien porque a los hechos, en cuanto hagan pues, que el H. Tribunal no mencionó siquie
parte integrante del delito, en lo objetivo y sub- esta probanza, la cual corre viva en las dilige
jetivo, se les haya dado una errada interpreta- cías. Y al no hacer:o fracturó (sic) la unicida
ción, atribuyéndoles en la sentencia un valor de (sic), la veracidad de los hechos cumplidos. P
que carecen, o porque se les haya negado el que eso lo manifestado ¡:or el H. Tribunal es falaz,
les es propio, o porque no se les haya tomado en lo rechazo, pues como se anotó es una errad
cuenta a pesar de estar acreditados, etc. apreciación de los hechos, nacida de una negr
gencia".
La alegación de esta causal impone, pues, un Al referirse al segundo cargo, que consiste ez
estudio no sólo de la sentencia sino de sus com- haberle dado al concepto pericial un entendí
ponentes, de su origen, de todo aquello que sir- miento que no resuLa de sus términos, para ase
vió para construírla; y la Sala de Casación se gurar la virginidad de la ofendida, dice:
desempeña y actúa entonces como juzgador de "Es extraño que el Tribunal dé un valor pro
instancia en su más alto grado o de suprema je- batorio tan trascendental, tanto en el tiempo co
rarquía. mo en el espacio, al dictamen médico-legal, por
que éste en modo alguno expresa que en la no
Los cargos que el demandante le hace al fallo che del 19 de agosto de 1952, fue desflorada Lu
acusado son, en resumen, estos: 19 Afirmar que Fanny Arenas ... Este concepto fue dado el 5 d
Lozano Sanabria hizo uso de Luz Fanny en esta- septiembre, o sea, un mes y cinco días después
do de inconciencia; 2\> Afirmar que ~a víctima se de haber ocurrido los heC'hos presuntamente de-
hallaba en condiciones sexuales de virginidad al nunciados (sic). En él no se dice que exactame&'l\o
tiempo de la conjunción carnal con Lozano Sa- te -matemáticamente- se cumplió la desflora-
nabria; 3? Negarle a la diligencia de careo entre ción treinta y seis d:as antes, ni tampoco se dice
ofendida y responsable su valor; 4Q No haber te- que la ca-realizó (sic) el señor Jorge Alberto Lo-
nido en cuenta varios testimonios que obran en zano ... ".
el proceso; y, 5~> Haberle dado carácter de prue- Para fundamentar el tercer cargo cita las pa-
ba a la indagatoria, diligencia en la cual, además, labras de Lozano Sanabria en la diligencia de
se le formularon preguntas capciosas al interro- careo, o sea, que Fanny había aceptado la invi-
gado. tación para ir al hotel en "perfectas condicio-
En un estilo muy peculiar y sirviéndose de un nes" y que en otras oportunidades también había
léxico poco sobrio y que no es el usual (forense) ido con él, hallándose ella en "perfectas condicio-
en esta clase de acciones en donde para la cla- nes de salud". "De n:.odo, expresa, que si admite
ridad con que deben tratarse los problemas ju- credibilidad lo dichc por la Arenas también lo
rídicos o las cuestiones de hecho que se planteen admite lo expresado 3JOr Lozano, por ~uanto nadie
o propongan no es necesario aclldir a una termi- demostró lo contrario. Y antes a la inversa con
 ,f]1IJllJJ!I<Dli.&ll.

contenido de mis razones del c~rgo que inme- ción que· el Tribunal le dio a esa respuesta, sin
tamente voy a formular, se corrobora la maní- atender a otra muy significativa del mismo acu-
ación de Lozano. Equivale a una negación del sado, quien al ser preguntado por los medios em-
or probatorio que en su espíritu y letra el ca- pleados para poner a Fanny en estado de incon-
til'ne. Porque se tomó de él sólo un frag- ciencia, contestó: "No doctor, nada, amor de ella
nto, olvidándose que todo medio probatorio probablemente".
e contemplarse dentro de su integridad, tan- En resumen, esta parte de la demanda contie-
endógena como exógena. Y dentro de al eu- ne una continua crítica al fallo en cuanto estima
ia de un correcto procedimiento ... No con- como confesión de un delito lo que es apenas
erar el careo -diligencia importantísima- en -a su juicio- la aceptación de un acto llevado
a su magnitud, sino solamente en una forma a cabo con mutuos consentimiento y libertad.
cial, equivale a incinerar (sic) y negar el va-
o no valor (sic) de él". !La tesis del Ministerio !P'úblico
l cuarto cargo se apoya en no haberse toma-
en cuenta los testimonios de Gregario Loza- Largamente ha sido estudiado por el señor Pro-
Castañed3, José. Casiano Bohórquez y Luis curador 2? Delegado en lo Penal el presente
rnando Mur Doncel, según los cuales entre Lo- asunto, que apenas devolvió el 14 de octubre pa-
o Sanabria y Luz Fanny Arenas existían re- sado con concepto desfavorable a las pretensiones
iones de tal naturaleza íntimas, que hacían de la demanda, después del examen de cada uno
esumir el total asentimiento de la denun- de los cargos, que no encuentra demostrados,
porque el fallo del Tribunal sí considera aque-
Al sustentar el quinto y último cargo el autor llos aspectos que han sido materia de las obje- -
la demanda se extiende, quizás en forma in- ciones del demandate. Así, a propósito del pri-
cesaria, pues se trata tan sólo de criticar el mer cargo, transcribe un párrafo en el cual vie-
lor que en la sentencia se le dio a la respues- ne explicado por qué no se tuvieron en cuenta
que ya se conoce del sindicado, omitiendo con- las pruebas practicadas a solicitud de la defensa;
erar o apreciar la diligencia de indagatoria de donde concluye el señor Procurador que es
a primera) en su conjunto. Y en esto estriba infundada la crítica, tanto en esta parte como en
en lo sustantivo- la crítica del demandante, aquella que se refiere a la no estimación de la
ien a propósito expresa: segunda indagatoria del delincuente porque, se-
"Pero la pregunta a la cual me he . referido gún su criterio, "las exposiciones y cargos que
tá compuesta de dos partes. Esencial la una y allí hace el procesado, no fueron otra cosa que
cundaria la otra. 'Diga usted quién fue (si sa- una lucubración, ·posiblemente del señor defen-
) la persona que hiciera uso carnal de Luz sor o concebida dentro del recinto de la cárcel
nny Arenas en un hotel estando ella en estado en donde estaba recluido el sindicado a virtud
inconciencia?' Es evidente 7"observa el abo- de sugerencias (sic) o indicaciones y consejos de
do- que cada una de estas dos preguntas (sic) sus compañeros de detención".
erece una respuesta: no sólo desde el punto de Encuentra también el señor Procurador que la
ira sintáxico, sino desde el lógico, desde el real. interpretación dada por el Tribunal al dictamen
entonces, ¿qué es la pregunta formulada por médico-legal "está de acuerdo con los principios
señor Juez 10 de Instrucción Criminal? Vul- científicos y técnicos relativos a la materia"; y
armente esto se llama un embuchado. Y como sobre el particular copia algunos apartes del tra-
l debe proscribirse del tresn (sic) probatorio. bajo presentado por ·el profesor Guillermo Uri-
orque el señor Lozano contestó: Yo fui doctor, be Cualla, Director del Instituto de Medicina Le-
ero solamente para referirse a que hizo uso car- gal a la Academia Nacional de Medicina, en íos
a! de Luz Fanny. Y nada más que a eso. Y no cuales queda explicado qué se entiende por des-
mo se pretende que tuvo la conjunción lúbri- floración reciente y qué por desfloración antigua.
a; encontrándose su amada en estado de incon- O sea, que cuando los peritos afirman que la des-
iencia ... ". floración es reciente "es porque no se ha ter-
Sobre este punto sigue desarrollando su tesis, minado el ¡:.roceso de cicntri::ación. . . y cuando
ue tanto atañe a la irregularidad de haberle he- se afirma que la desfloración es antigua, no se
ho al interrogatorio preguntas que comprenden quiere decir con ello que haga meses o años de
arlms·· cuestiones, como a la errada interpreta- verificada la desfloración, sino únicamente que·
 se terminó el proceso de cicatrización, el cual se caso contestó con la frase: 'No te,.1.gn idea',
verifica por término medio, entre seis y diez y tengo conocimiento', 'No sé', etc.
seis días". "Tal expresión se usó en las dos preguntas
Lo cual quiere decir, en el caso concreto, que feridas y no hay razón alguna presumible p
al asegurarse en el dictamen sobre Luz Fanny que el indagado la hubiese dejado pasar desa
Arenas, practicado un mes y cinct• días después cibida (sic) para no aprovecharla como la a
del hecho, que la desfloración era antigua, antes vechó en otras ocaEiones.
que desconocer la posibilidad de que el 1Q de "Asimismo las respuestas a las preguntas
agosto de 1952 estuviera virgen, se estaba den- dían ser explicad~s y así en varias de ellas
tro de esa posibilidad. hizo el indagado dando las razones o explica
"Ya se dijo -expresa el señor Procurador al nes de su negativa o su afirmaci•'m. De mo
referirse al tercer cargo- que en la sentencia el pues, que si al contestar las dos preguntas
H. Tribunal tuvo en cuenta todo el contexto de se han dejado copiadas hubiese tenido que ha
las pruebas que aparecen en el presente proceso alguna explicación, adición, modificación, acla
y las inter-relaciones (sic) "entre ellas". Esto lo ción, etc., o dividir la pregunta para contesta
escribe al aludir a la diligencia de careo del pro- si consideraba que había dos circunstancias de
cesado con la ofendida. Y agrega: cuales una podía aceptar y otra negar, con ab,
"Allí aparece que se tuvieron en cuenta no so- luta y perfecta seguridad lo hubiera hecho
lamente las afirmaciones del sindicado sino las solamente al responder o al final de la diligen
respuestas dadas por la ofendida, las cuales fue- al leerla por sí mi::mo como aparece constan
ron nítidas, rotundas, precisas y acordes con las expresa en el acta.
constancias mismas del proceso y así lo apreció "Por lo anteriormente expresado ni literal
el H. Tribunal en su fallo explicándolo clara y subentendidamente pueden considerarse las d
detenidamente. preguntas referidas, ni separada ni conjuntame
te, como capciosas.
"Quien incurre en tomar parcial y aisladamen- "Lo hubiera sido si, por ejemplo, se hubies
te ciertas partes de las diligencias de careo es d redactado en una de las siguientes formas. 'Di
señor abogado recurrente, pretendiendo, al mis- si usted fue la persona, etc.'; o 'Dado que ust
mo tiempo, que esas partes se tengan como con- fue la persona que, etc.' o 'Como usted fue
cluyentes y definitivas a favor de su defendido persona que', etc.
relacionándolas con las declaraciones de lo·s tes- "Además, es muy sugestiva la atestación q
tigos que allí cita y quienes rindieron sus d':)po- hizo el sindicado, y el reconocimiento de ell
siciones después del fallecimiento de la señorita acerca de la virginidad de Luz Fanny Arena
Arenas y con las irregularidades a:rás. anotadas, cuando ésta aún vivía, es decir, que si hubie
razones por las cuales fueron desestimadas en la sido calumniada hubiese salido a su propia d
sentencia". fensa.
Testimonios ad llloc llama el señor Procurador "De todo lo anterior aparece que la estimació
aquellos producidos cuando ya había fallecido la dada por la sentencia a la diligencia primera d
ofendida, y conforme a los cuales las relaciones indagatoria está en un todo ajustada a la étic
entre Luz Fanny y Jorge Alberto daban la im- a la moral, a la ley, a la doctrina y a la justicia'
presión de un acuerdo recíproco en donde la vo- §e considell'a:
luntad de ambas partes para su mantenimiento y Como ha podido advertirse, el problema funda
armonía era manifiesta. mental planteado en la demandz es el de la falt
Finalmente el señor Procurador estima que lo de una prueba que conduzca a evidenciar qu
expuesto por el procesado en su primera inda- cuando Lozano Sanabria poseyó carnalmente
gatoria equivale ciertamente a una confesión y Luz Fanny Arenas ésta se hallaba privada de
aduce las siguientes razones: uso de la razón. Y como el Tribunal consider
"En todo el curso de la primera indagatoria a que sí está acreditada esa circunstancia, que er¡
que fue sometido el indagado se usó la locución este caso resulta de especial interés, puesto que
'si sabe' en las preguntas en que era del caso em- ella conforma el delito, si se atiende a que no
plearla. De esa locución tomó atentamente nota concurrió otro medio coactivo de orden físico o
el sindicado pues, al contestar antes y después moral, es indispensable saber si en x-ealidad &;
de la parle atrás transcrita. las preguntas del aquella primera indagatoria del p~o Jl)~G
 [ ... 2.150-,.16l 81!l

ógica y jurídicamente llegarse a la conclusión sentí una cosa rara en mí, como que sentía que
ondenatoria del fallo. perdía el conocimiento y así se lo manifesté al
Varias son las consideraciones que hizo el juz- sindicado, él no me contestó y de ahí en adelante
ador al estudiar la respuesta afirmativa de que no recuerdo más. Como ·a eso de las tres de la
e ha venido hablando, la cual analizó por sus mañana recobré el conocimiento y me encontra-
arios aspectos, entre otros, por la forma "reti- ba en una cama COJ:.l él al lado mío; yo le pre-
ente" como el interrogado había relatado antes gunté que por qué había hecho eso y él me dijo
us relaciones con Luz Fanny, como tratando de que no contara nada en mi casa que a más tardar
ludir todo aquello que pudiera comprometerlo dentro de veinte düis se casaría conmigo; yo le
o precisamente en el delito que ha sido materia conté que así lo haría, pero si no cumplía le iría
el juicio penal, sino como violador de una pro- muy mal. Después de esta entrevista estuvimos
esa de matrimonio, lo que, mediando ella para juntos tres o cuatro veces más".
constituiría otra figura delictuosa Sobre estas imputaciones versa la indagatoria
de Jorge Alberto Lozano Sanabria. El funciona-
rio de instrucción lo interrogó en esta forma:
Antes de examinar hasta dónde son o no acep-
ables esas hipótesis, conviene conocer los tér- "JPreguntado: Diga si sabe quién fue la perso-
minos de la denuncia, que son estos: na que en el mismo día porque se le viene pre-
"Hace ocho meses que vengo teniendo relacio- guntando, luego de que Luz Fanny Arenas hizo
nes amorosas con JTorge Alberto ]Lozano y en ese unas llamadas telefónicas a los familiares de ella,
tiempo nos las llevamos en forma correcta. El se ofreciera a acompañarla a coger el bus? Con-
primero de agosto del presente mes y año nos testó: Sí la acompañé ese día, cuando estuvimos
pusimos (sic) en la calle trece con carrera nove- por ahí andando en ese sector. ]preguntado: Diga
na a las cuatro o cinco de la tarde, yo cumplí la usted si sabe quién sería la persona que sumi-
cita y me encontré con él; luego me invitó a to- nistró un narcótico o sedante a Luz Fanny Are-
mar un té y no (sic) fuimos a un establecimiento nas, hasta el punto que ella no volviera a tener
situado en la calle séptima con las carreras no- conocimiento de sí misma desde las siete de la
vena y décima, ahí nos tomamos una Coca-cola; noche a las tres de la mañana? Contestó: No sé
de ahí salirnos como a las cinco y media o seis doctor. ]preguntado: Diga a qué horas se separó
de la tarde y le dije que debía irme para la casa usted de Luz Fanny Arenas el día en que estuvo
porque si no me regañarían, él me contestó que con ella en varios lugares como lo ha manifes-
me acompañaba hasta el bus; yo acepté; cuando tado en esta diligencia y en qué sitio se separa-
nos dirigíamos a coger el bus me invitó a tomar- ron? Contestó: Al día siguiente por ahí a las sie-
me algo en otro establecimiento, la cual direc- te y media de la mañana. JPreguntado: Diga en
ción no recuerdo pero puedo ir a ella y reconocer qué sitios estuvo y qué hizo durante el curso de
el lugar preciso, entramos y pidió dos Bavarias, la noche con Luz Fanny Arenas? Contestó: En-
una para él y otra para mí, me tomé la mía y tramos a un hotel a dormir. ]preguntado: Puede
después me ofreció dos cigarrillos los cuales me usted dar la dirección de ese hotel? Contestó:
fumé, me brindó otra Bavaria y no la acepté, sino No doctor, no recuerdo".
que me tomé una Kol-cana y salimos del estable- Hasta aquí no sólo no ha habido confesión sino
cimi~nto en mención, eran como las siete y me- que el delito (violencia y no simple acoplamiento
dia de la noche. En la preocupación por lo tarde carnal) ha sido negado. Pero viene entonces esta
que era llamé a mi papá para informarle que no pregunta: "Diga si sabe quién fuera la persona
había podido tomar el bus, pero que por tarde que hiciera uso carnal de Luz Fanny Arenas en
estaría allá dentro de quince minutos; igualmen- un hotel, estando ella en estado de inconciencia?"
te hice con mi prima de nombre :manca Maldo- Y el interrogado contesta: "Yo fui doctor". ¿En-
nado y con quien vivía en la calle 22-B, número tendió el sindicado el alcance y extensión de
23-23, a esta llamada me contestó su hija de nom- aquello que se trataba de inquirir y ciertamente
bre Gladis y me dijo que la mamá (mi prima) con su sencilla respuesta estaba confesando que
estaba brava por no haber llegado, le contesté cuando accedió carnalmente a Luz Fanny ésta se
que me iría en seguida para la casa. En estas lla- encontraba privada de conocimiento? La solución
madas se irían como unos diez minutos y sali- de este interrogante se halla inmediatamente des-
mos con la intención de irme para la casa pero pués, cuando al invitarlo el funcionario a que
explicara qué ocasionó ese estado de inconcien- misma, habrá comet.do un delito de violació
cia de Luz Fanny, dijo: "No doctor, nada, amor presunta por causa natural. Si realiza el mism
de ella probablemente". hecho hallándose la víctima ebria o en estado d
hipnotismo o narcotismo, o excitada por algú
afrodisíaco, o dormida mediante una droga qu
la sumió en un sueño artificial, la violencia ser
La labor del funcionario de investigación fue también presunta pero por causa accidental.
tan deficiente, que ni siquiera se interesó en ave- Si la situación de :a víctima (sueño, hipnosis,
riguar en qué sitios estuvieron los amantes, qué embriaguez) proviene de la actividad de quie
hicieron, quién sirvió las bebidas, qué notaron consuma el hecho, la violencia es, además, com
las personas que los atendieron respecto de Lo- pulsiva; si fue otro quien provocó ese estado, l
zano Sanabria, en qué hotel pasaron la noche del violencia es inductiva.
1Q de agosto de 1952, cómo llegó a ese hotel Luz Pero es indiferente para la perfección del de
Fanny Arenas. Porque si ella -como lo afirma- lito que la víctima se encuentre colocada en im
perdió el conocimiento cuando al salir de la úl- posibilidad defensiva por causas ajenas a la vo
tima tienda se dirigía con Lozano Sanabria a es- luntad del actor, o que haya sido él mismo quien
perar un autobus para trasladarse a su casa, en- la puso en condiciones que le facilitaran la rea-
tonces, para llegar al hotel -que se hallaba a lización del acto, anulando toda resistencia y ca-
más de tres cuadras de distancia- debió ser lle- pacidad de lucha del sujeto pasivo del delito.
vada en vilo por el procesado, o ayudado éste por
alguien, o en un vehículo, y de nada de ello se El cargo que se le ha formulado a Jorge Al-
ocupó el investigador. Y es importante ha- berto Lozano Sanabria es el de violación presun-
cer notar que quien comete un hecho como el ta -compulsiva- por causa accidental. ¿Pero se
atribuído a Lozano Sanabria, ha preparado la ha probado el delito? ¿Se sabe qué droga, bebi-
escena y alistado el tóxico o soporífero que va da, .alcaloide o narcótico le suministró el proce-
a suministrar y busca el sitio apropiado y no va sado a Luz Fanny A:·enas, y en dónde? El opio
de uno a otro y, por último, se cuida de incu- o el cloroformo o la morfina o la cocaína o la
rrir en manifestaciones delatoras o que traicio- marihuana le fue suministrada por las vías di-
nen su conducta. Porque es elemental que quien gestivas o respiratorias, y cuál de esos tóxicos
ha producido la inconciencia de la mujer a quien tiene -y en qué dosi~- un poder tan destructor
por ese solo medio puede vencer, esté pronto a y anestesiante para prolongar la inhibición por
negar cualquiera pregunta que contenga una ex- el tiempo que transcurrió -según lo asegura la
presión que se relacione, así sea ligeramente, perjudicada- de las siete y media de la noche,
con la situación que en forma deliberada ha pro- en que perdió el conocimiento, a las tres de la
vocado. mañana, en que lo recobró, sin mencionar las sen-
Por otra parte, el comportamiento de una mu- saciones patológicas que hubiera experimentado
jer a quien se la ha arrebatado su doncellez acu- al final de tan vasto letargo, ni siquiera las na-
diendo a maniobras insidiosas o a sistemas pér- turales reacciones de orden psíquico ccnsiguien.~
fidos, es de indignación y de protesta inmediata. tes al atropello de qu.e fue víctima? Tales datos
Y ya se ha visto a qué se limitó el reproche de -tan decisivos- no se obtuvieron, y el funcio-
Luz Fanny Arenas tan pronto como despertó dP nario que practicó la.s diligencias informativas
un supuesto sueño artificial de siete o más horas: omitió allegarlos consultando a peritos médicos,
a preguntarle al seductor que "por qué había he- quienes habrían despejado las incógnitas que
cho eso". aparecen en la incompleta investigación, sobre la
cual, sin embargo, se adelantó y concluyó en sus
!La v~olla.m.dm ~ali'nal instancias regulares el proceso penal.
Si cuando la causa de la violencia es sólo fí-
La violencia, cuya condición primordial es la sica -efectiva- y consiste en dominar a la víc-
ilegitimidad, puede ser física o moral; pero aqué- tima por medio de 1& fuerza, reduciéndola a la
lla, además, puede ser efectiva o presunta, por impotencia, es preciso registrar las huellas que
causa natural o accidental. Si una persona abusa hayan quedado en la persona, asimismo, si 2~ tra-
sexualmente de otra aprovechando la idiotez, el ta de la violencia presunta, es de todo punto ne-
oonambulismo, la senilidad o la demencia de la cesario comprobar de qué procedimi~.mtn ss va!i6
 .UiiJITD!I<Dll&L 821

1 responsable para conseguir su propósito. El rresponde demostrar el delito, su presencia ob-

rocedimiento tiene que ser eficaz, porque, por jetiva y su ser jurídico, para que pueda hablar-
jemplo, no cualquier cantidad de alcohol pro- se luego del fenómeno de la responsabilidad. La
uce el grado de relajamiento necesario para que confesión vale en cuanto se haya establecido el
ea posible aseverar que el acto carnal ocurrió hecho delictuoso. Y es inne~able que en el caso
in conocimiento de la poseída. que se estudia aquel esencial requisito no se acre-
ditó, ni sería admisible suponerlo porque en un
El doctor Guillermo Uribe Cualla, en su libro momento del interrogatorio del sindicado éste
'Medicina Legal y Psiquitría", edición de 1941, aceptara -confundiendo el acto con el delito
ág. 291, diCe sobre la violación de una mujer en mismo- algo que aclaró a continuación en una
stado de embriaguez: forma que no revela malicia sino más bien sen-
cillez e ignorancia, cuando dice que lo que oca-
"Cuando una mujer ha ingerido cierta cantidad sionó la inconciencia de Luz Fanny fue el amor
e alcohol, en que queda en completa embria- y nada más.
uez, con pérdida de la conciencia, anestesia y
elajamiento de todas las funciones, es claro que El significado de tan singular respuesta es cla-
uede ser violada sin que la víctima se dé cuenta ro, fácilmente' comprensible, y nada hay que se
de tal acto. Mas esto no es verosímil cuando la oponga, pues por el contrario todo induce a es-
mujer sólo ha tomado una pequeña cantidad de timarlo así, a que el interrogado hubiera creído
alcohol, y conserva la conciencia y el control que se le estaba averiguando por el transporte
más o menos completo de sus funciones vitales". o éxtasis amoroso de su pareja, Pero ni aun en
la hipótesis de la interpretación que de esa res-
El mismo profesor, al referirse a la violación puesta se hace en el fallo puede concederse que
mediante anestesia, anota: se confesó un delito que, como ya se dijo, exige
una. prueba de orden técnico.
"En varias ocasiones la víctima de una desflo-
ración da como antecedente el que fue dormida Resulta, pues, justificada la causal segunda (5Q
con anestésico, como el éter o el cloroformo, y cargo) en cuanto se le dio a la indagatoria un
explican que se les pasó rápidamente un pañuelo valor de que en verdad está desprovista
por la boca y la nariz, y no volvieron a saber
más de sí. Esta narración no es verosímil, por-
que no existe ninguna sustancia narcótica que
duerma instantáneamente a una persona, con sólo Por lo exl?uesto, la Corte Suprema -Sala de
absorberla rápidamente por las fosas nasales. Casación Penal- administrando justicia en nom-
Para dormir con el cloroformo o el éter se ne- bre de la República y por autoridad de la ley,
cesita que se aspiren sus vapores por un tiempo oído el concepto del señor Agente del Ministerio
continuo, haciendo profundas inspiraciones y Público y en desacuerdo con él, CASA la senten-
consumiendo una cantidad más o menos aprecia- cia de dos (2) de julio de mil novecientos cin-
ble del anestésico empleado. Además, la persona cuenta y cuatro (1954), del Tribunal Superior de
que ha sido sometida a un anestésico, como el Bogotá y, en su lugar, ABSUELVE a Jorge Al-
cloroformo~ cuando sale de su estado de sueño berto Lozano Sanabria de los cargos formulados
artificial, experimenta cierta obnubilación (sic) en el auto de proceder.
intelectual, vómito, tinte amarillo de las conjun-
tivas; circunstancias que se deben tener presen-
tes cuando la denunciante habla de lo reciente Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente,
de este atentado".

Todo ello está diciendo que los signos de la ITDommgo Sai"asty Th'[ontenegyo- .lfesús JEstrrn.lillln
violencia, sea ella efectiva o presunta, requieren
una prueba técnica, pues constituyen un proble- Monsanve-Ri~:u-do .JI'oi"dáln .JJ'iménez-ILuis ~afra.
ma pericial.
.lJllll!O JE. All'güa!l!o, Secretario.
~ <el proceso de la incriminación primero co- Gacsta-17
 JJ1D'Illll1<CII&l1

COJLITSRON IDJE COMJPJE'll'JENCRAS. = IDJEUTOS CONEXOS

Sli Jos hechos denl.llnc!atllos tunviieran plena\ sos Serafín Quintero y Fanny Vargas; el prime
confirmación dentro de! proceso, lo:> delitos ro de mayo del presente año Rigoberto Aristizá
demos~rados serí:an llos tl!e rapto y estupro, bal se entrevistó con la ofendida y le manifest
de jl.llrñsdicción y competencia de lo3 .lfue es el deseo de termina:· sus relacione3 amorosas
de Circuito. lP'ero, como Bo3 deliitos se come- ésta le dijo que la llevara para Santa Rosa y mu
tieron en diversas j1.Ilrii3dicciiones, llas lll!Oil'· tuamente acordaron el plan; en un automóvil d
mas a¡plicablles pall'a ll'esolver el pll'oblema la "Empresa Arauca" viajaron a Santa Rosa y
de la competencia -en este caso- serían allí se hospedaron en el Hotel Miramar y aquella
llas de Jos all'tículos 58 y 57 dell Códiigo de noche tuvieron sus primeras relaciones sexuales.
lP'roce«lli.miento lP'enall, bien pol:' ~ratarse de Al día siguiente viajaron a casa de Aristizábal
un hecho (rapto consentido) de carácter ubicada en el "Alto de Mina", municipio de Chin-
permanente o alleHto crónico, ya también, chiná.
]!llor haberse cometido los dehtos en lugares Melba López al principio expresó que abando-
distintos y sell' collllexos, y ellll ausencña elle nó la casa donde tra·oajaba porque Aristizábal le
«l!ispos:ciún expresa que ll'eg1l!le la jurhdic- había prometido casarse posteriormente con ella,
<Ción y competencia para esta clase de de- pero en la diligencia de careo estuvo de acuerdo
utos, lla norma apHcablle e:> la. alleR all'tímdo con el sindicado en que tanto su viaje como las
5~. relaciones sexuales se hicieron con su consenti-
miento, es decir, voluntariamente sin ningún ofre-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación cimiento y sin promesa de matrimonio por parte
PenaL-Bogotá, noviembre quince de mil no- de Aristizábal.
vecientos cincuenta y cinco.
Collisitállll
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
Montenegro) En providencia de veintiocho de junio de mil
novecientos cincuenta y cinco, el Juzgado Segun-
Vñstos: do Penal del Circuito de Manizales, después de
analizar los hechos y pruebas del proceso, ex-
Procede la Corte a resolver el incidente de presa:
competencias negativa suscitada entre el Juez Se- "De acuerdo, pues, con las últimas explicacio-
gundo Penal del Circuito de Manizales y el Juz- nes dadas por la ofendida, es preciso descartar
gado Primero Penal del Circuito de Pereira, en la existencia del delito "del rapto" a que ella
el proceso adelantado contra JR.igoberto &ristizá- (Melba López aclara la Corte) hizo referencia en
baJ acusado por los delitos de rapto y estupro su declaración instructiva por la ausencia de los
cometidos en la persona de Melba López. requisitos exigidos en el artículo 319 del Código
Penal para que tal acto hubiera tenido vida ju-
' Pi..llltece!l!entes rídica, pues ambas partes están acordes en que
esas relaciones amorosas y la promesa de matri-
El nueve de mayo de mil novecientos cincuen- monio hecha por el sindicado las habían dado
ta y cinco, en la Inspección Departamental de por terminadas. Y si los actos carnales ejecuta-
Policía del "Alto de Mina", Municipio de Chin- dos entre ellos se cumplieron sin la previa pro-
chiná, Josefina López pre3entó denuncia criminal mesa formal de matrimonio o la ejecución de
contra Rigoberto Aristizábal, acusándolo de los maniobras o supercherías la citada infracción no
delitos de rapto y estupro cometidos en la per- ha existido.
sona de Melba López, hija de la denunciante. "Tampoco puede hablarse de una posible co-
Melba López trabajaba en la casa de los espo- rrupción de menores por razón de la edad de la
 OO. [email protected]

fendida y porque de lo aseverado en el citado posteriores a la denuncia se niegan las imputa-

·areo se desprende claramente ·que no solamente ciones o se deduce que alguno de los hechos ju-
o era mujer virgen sino que física y moralmente rídicamente no pueden estructurarse como deli-
estaba ya corrompida. to, ello será materia de calificación en el auto de
fondo y no en debates como el incidente de coli-
"Lo que sí se evidencia claramente es el delito sión de competencias.
'del rapto' con consentimiento de la López. Las Si los hechos denunciados tuvieran plena con-
manifestaciones hechas por el sindicado en el firmación dentro del proceso, los delitos demos-
referido careo son claras y contundentes sobre trados serían los de rapto y estupro, de jurisdic-
este particular. Pero comoquiera que fue reali- ción y competencia de los Jueces de Circuito.
zado en la ciudad de Pereira, es al señor Juez Pero, como los delitos se cometieron en diversas
Penal de dicho Circuito (repartimiento) a quien jurisdicciones, las normas aplicables para resolver
exclusivamente corresponde su conocimiento y el problema de la competencia -en este caso-
por ello que habrá de disponerse su inmediata serían las de los artículos 56 y 57 del Código de
remisión". Procedimiento Penal, bien por tratarse de un he-
cho (rapto consentido) de carácter permanente
A su vez, el Juzgado Primero Penal del Cir- o delito crónico, ya, también, por haberse come-
cuito de Pereira, en providencia de siete de oc- tido los delitos en lugares distintos y ser conexos,
tubre del presente año, sostiene que la califica- y en ausencia de disposición expresa que regule
ción jurídica del delito no puede hacerse en un la jurisdicción y competencia para esta clase de
auto de esta naturaleza sino en el de proceder, delitos, la norma aplicable es la del artículo 57.
o de sobreseimiento definitivo, o en providencia
dictada de acuerdo con el artículo 153 del Códi- Como el lugar donde se formuló la denuncia,
go de Procedimiento Penal "por tal razón las im- se dictó auto cabeza de proceso, se ordenó la de-
putaciones hechas por delitos de rapto y estupro tención y se aprehendió al inculpado, correspon-
están vigentes". .de a jurisdicción del Juzgado Segundo Penal del
Circuito de Manizales, es a este funcionario a
Agrega que como la denuncia se presentó en quien corresponde conocer del presente negocio.
jurisdicción del Municipio de Chinchiná, que en
ese lugar se abrió la investigación, se capturó y En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema
detuvo al sindicado, la regla que determina la -Sala de Casación Penal- administrando justi-
jurisdicción y competencia es la del artículo 57 cia en nombre de la República de Colombia y
del Código de Procedimiento Penal, siendo por por autoridad de la ley, DIRIME la colisión de
tal motivo el Juez competente para conocer del competencias negativa, en el sentido de atribuir
proceso el de Manizales y no el de Pereira, ra- el conocimiento del negocio al Juzgado Segundo
zones por las cuales se abstiene de conocer y or- Penal del Circuito de Manizales.
dena remitir el negocio a la Corte para que re-
suelva el incidente. Dése cuenta de lo actuado al Juzgado Primero
Penal del Circuito de Pereira./
Se consideJra:
Cópiese, notifíquese y devuélvase.
La jurisdicción y competencia no se determina
por el simple hecho de la denuncia; se adelanta Domingo Sarasty Montenegro- .Jfesús JEstrada
una investigación cuando existe probabilidad de
que el hecho denunciado se realizó o pudo rea- Monsalve-lRicaJrdo Jordán Jiménez-!Luis Zafra.
lizarse y se califica el mérito del sumario sobre
el resultado de la investigación. Si en diligencias Julio lE. Argüello, Secretario.
 l!MPlEDl!MlEN'lrOS

§óio l!lllalllldO en Mag!si!l'ado impeilido es festado por el doctor Gonzalo Rodríguez Suárez
en ]J~nente ¡¡mede orltllena!l' pasaJr el negocio para intervenir en el conocimiento del negocio.
all que le siga ellll 1ull'no para na calificación
de! mhmo; sñ no U<elllle e:>a caliitbd (ponen-
te>, la manñfestacñón. o ltlleclluadón de im-
pedimento pasa aH Magistrado a quien en El doctor Víctor Arenas Sandoval (Magistrado
l!'eparto se alll;uullicó teR asunnto ¡¡1ara a¡¡ue Ro Ponente) anota que "al folio 48 del primer cua-
califique; éste, poli' l!'egla generan, es el pr~­ derno, obra un poder debidamente aceptado,
<eelllimiento IIj[Ue debe ~Jhsenall'se -«:~mo llo otorgado por la viuda del occiso al doctor Gon--
lllace la Corte-- y no el adoptado por en zalo Rodríguez Suárez para que se constituya
'.Il'rñbumai. parte civil dentro del proceso y el cual poder
fue debidamente decretado ·y aun cuando el doc-
ILa pirovió!encia «Jlille ealifñca te! impedi- tor Rodríguez Suárez, no alcanzó a ejercerlo,
mento de un M:agistiradlo, lo mi:;mo que na como Magistrado integrante de la Sala debe pa-
ll'ecusación, es um a111to ñnter!ocutario, por- sársele el expediente para que resuelva lo que
«J!Ue l!'esuelve un incñden.te dentro del pro- estime conveniente".
ceso ·penal (al!'tícl!R~o ll56, rrmmeral 29 del C. El doctor Gonzalo Hodríguez Suárez, con base
de ][>. li".). ILos aufros interlocutorios se d~c­ ep. el anterior informe "se declara impedido para
tan por lla Saia de llliecisll.óllll erru Ros 'll'ribun- intervenir en el conocimiento y decisión de este
nalles (all't~culo 161) y ésta, cuando hay un asunto" y ordena pas2r el negocio al Magistrado
Magistrado ñmpedlido, IllO es unitall'ia sino de turno para los efectos legales correspondien-
dunall, o sea, Ra IQlUe J!olt'mam Ros <tltR'<tl:s Magis- tes. A su vez, el Magistrado Jaime Ruiz Ojeda,
tn-ados a¡¡ue componen la Salla lt'espectiva (all:'-: no acepta las razones del impedimento y ordena
túculo 74). ILa canil'ñcación OleR impedimento remitir el sumario a :Ca Corte para que resuelva
l!J.ecllla poR' un. solo Magistrado :no está ce- de plano lo que sea legal.
ñida a na Rey poira¡¡uul na aceptaeñórru o ll'echm-
zo dell impedimento -se yepite-- lla hacen Se c~miallell'a:
los illl~s Magistrados ll'estantes i!J¡ue foll'man
Ha Sala ll'espectiva all tenor lllle llo di<;puesto Sólo cuando el Magistrado impedido es el po-
poir el artícu!o 442 dell Córlligo .lJudñciall apiii- nente puede ordenar :;>asar el negocio al que le
cabJ.e al caso poli' no ser sus disposiciones siga en turno para la calificación del mismo; si
e!!ntrax-ias a las no~rmas Clell procedimiellllto no tiene esa calidad (ponente), la manifestación
penal (artículo '¿Q). Mñentras lla decñsión deR o declaración de impedimento pasa al Magistrado
impedimento -en ell 'll'rilhunall- no se re- a quien en reparto se adjudicó el asunto para
suel!va de amnenlo corru llas normas llegales, la que lo califique; éste, por regla general, es el
Corte no Uene junrisdñccióllll y competellllcia procedimiento que debe observarse -como lo
¡¡¡ua conoceR' «l!en ilnchllellllte. hace la Corte- y no e!. adoptado por el Tribunal.
La providencia que califica el impedimento de
un Magistrado, lo mismo que la recusación, es
Corte Suprema de· Justicia. - Sala de Casación un auto interlocutorio, porque resuelve un inci-
PenaL-Bogotá, noviembre diez y s~ete de mil dente dentro del proceso penal (artículo 156, nu-
novecientos cincuenta y cinco. meral 29 del C. de P. P.). Los autos interlocuto-
rios se dictan por la Sala de Decisión en los Tri-
Ha llegado a la Corte el proceso adelantado bunales (articulo ~611 y ésta, cuando hay un
contra Geli'ardo liUncón 'll'o!i'res (homicidio) para Magistrado impedido, no es unitaria sino dual, o
que esta Entidad calüique el impedimento mani- sea, la que forman los otros Magistrados que com-
 nen la Sala respectiva (articulo 74). La califí- orden alfabético de apellidos seg{tn los articulas
ación del impedimento hecha por un solo Ma- 70 y 71 del Código Judicial. Que lo relativo a
gistrado no está ceñida a la ley porque la acep- impedimentos y recusaciones está reglamentado
tación o rechazo del impedimento -se repite- en el Código de Procedimiento Penal, no exclu-
la hacen los dos Magistrados restantes que for- ye, de manera absoluta, la referencia al Código
man la Sala respectiva al tenor de lo dispuesto de Procedimiento Civil, en cuanto haya vacíos,
por el artículo 442 del Código Judicial aplicable como se advirtió en la misma providencia dicta-
al caso por· no ser sus disposiciones contrarias a da. Vacío que existe porque lo relativo a la or-
las normas del procedimiento penal (artículo 7Q). ganización de las Salas de los Tribunales no se
Mientras la decisi6n del impedimento -en el halla reglamentada sino en este último Código".
Tribunal- no se resuelva de acuerdo con las nor-
mas legales, la Corte no tiene jurisdicción y com-
petencia para conocer del incidente.
"La Corte ha resuelto que el incidente deben Por lo expuesto, se ordena devolver las pre-
resolverlo los dos Magistrados restantes de la sentes diligencias al Tribunal de origen, para
Sala y que si son dos los impedidos debe sor- que en la tramitación y decisión del impediilien-
tearse conjuez; pero eso se ha decidido en tra- to se cumplan los ordenamientos legales.
tándose de Salas Penales de Tribunal que no
constan sino de tres Magistrados, pues lo obvio Cúmplase.
es que cuando dicha Sala conste de mayor nú-
mero, debe acudirse, para formar la Sala dual Domingo Sarasty Monteneg;ro--.JTulio lE . .Argül!l-
que ha de resolver el conflicto, al siguiente en Kio, Secretario.

__ _ _ . /
 EX:'K'liNCliON DE ILA ACCJION JPJENAIL

ILa muell'te dell procesarllo estm erñgida pmi' doctor Tulio Londoño Botero -dice el Tribu-
lla Rey <Como UllllllO <rll.e los memos IIlle extinguill' nal- hecho que se acredita con el documento de
na acción o la conllllena penal. Sñ nas penas que se ha hecho mención en el aparte anterior,
privativas de la libertad tienen en carácter la presente providencia debería limitarse a reco-
l!lle absolutamente pell'somales, es natult'all que nocer esa circunstancia y a ordenar, por consi-
ia muell."te de! procesado o condenado extin- guiente, la cesación del procedimiento tal como
ga na acción o !a coniillena poli." :l'alta de su- lo insinúa la Corte y lo solicita el señor Fiscal
jeto sobll:'e el cunan debeJm recaeli'. l!JiesaJlllall"e- Segundo de esta Corporación. Sin embargo, el
dda unna de bs personas l!llUe constituye la Tribunal aún a riesgo de hacerse enfadoso e in-
¡relación juJI:'idi<CO-]!lll!!lThll'.ll dllell ]¡lll"OCeSO, ell JEs- oportuno, va a permitirse hacer algunas aclara-
tado no puede hacell" efectiva ni la acción ciones acerca del auto de sobreseimiento revo-
ni. la comlena poli:' munsencña absoll11nta de slll- cado por la H. Corte para ver de ponerse a cu-
jeto pasñvo de na mi.sma. bierto de las críticas hechas por esa alta entidad,
las que, no por ser formuladas con la mesura y
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación discreción que corresponden a los actos de nues-
Penal-Bogotá, noviembre veintidós de mil no- tro primer Tribunal de Justicia, dejan de envol-
vecientos cincuenta y cinco. ver un serio reproche a la actuación de esta
Sala".
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
Montenegro) Se -co1Lllsi.dera:

Wl.stos: La muerte del procesado está erigida por la

Ley como uno de los medios de extinguir la ac-
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de ción o la condena penal. Si las penas privativas
Cali, en providencia de fecha diez y ocho de mayo de la libertad tienen el carácter de absolutamen-
del presente año, "declara extinguida por muer- te personales, es natural que la muerte del pro-
te del procesado la acción penal adelantada en cesado o condenado extinga la acción o la con-
este proceso contra el doctor 'Il'udio JLo:ndoño JBo- dena por falta de sujeto sobre el cual deben re-
tell"o. Ordena, en consecuencia, la cesación del caer. Desaparecida una de las personas que cons-
procedimiento", providencia que por consulta re- tituye la relación jurídico penal del proceso, el
visa la Corte. E'stado no puede hacer efectiva ni la acción ni
la condena por ausencia absoluta de sujeto pa-
sivo de la misma.

Por los delitos de detención arbitraria, abuso Como en autos se halla plenamente comproba-
de confianza y concusión se iniciaron estas di- do que el doctor Londoño Botero falleció el día
ligencias en contra del doctor Tulio Londoño Bo- veinte de febrero de mil novecientos cincuenta
tero -en ese entonces Juez Militar de la Ter- y cinco, la providencia del Trib~mal debe confir-
cera Brigada- pero en el curso de la presente marse.
investigación ocurrió la muerte del sindicado,
siendo necesario declarar extinguida la acción Cuando la Corte en ejercicio de un recurso
penal de conformidad con disposiciones tanto sus- revisa una providencia, la crítica que a eÚa hace
tantivas como procedimentales que rigen para no envuelve un reproche, lo que significaría una
estos casos. reconvención, según el léxico; la crítica se re-
fiere a una actuación jurídica equivocada y el
"Dada la comprobación plena de la muerte del reproche toca más bien con la conducta del fun-
1

l. . 3.160-2.10!

ionario, que es algo que aquí no tiene cabida ni mayo del presente año, por la cual se declara ex-
e ha sugerido siquiera. tinguida por muerte del procesado la acción pe-
nal, y se ordena, en consecuencia, la cesación del
procedimiento.

Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de Notiñquese y devuélvase.

asación Penal- administrando justicia en nom-
bre de la República de Colombia y por autoridad
de la ley, oído el concepto del Procurador Se- IDomingo Sarasty Montenegro- .1Tesús JEstli'adm
gundo Delegado en lo Penal, de acuerdo con él, Monsalve-Ricardo JTordán .lTñménez-lLuis Zafra.
CONFIRMA la providencia de diez y ocho de JTulio lE. Argüello, Secretario.
 lPIRESCl!UIPCITON

lLm accióllll 1\H!nali se e:xtillrngue por e! fem®- cedimiento y dispuso la consulta de esta provi-
meno jull"ñdúco de na pli'eScl."n]ll)2i.<Íin, y és~a, en dencia.
¡¡-elación co¡¡;¡ nos !llellitos, se cUllmplle en treinta
añios :¡lali'a aiiJ!Il!eHos IIJ!"!lle icengan señalada unm El Inspector de Policía de Yondó, el quince de
pena pll'ñvmUva i!lle Ra Ribex'tad iie vemte años junio de mil novecientos cuarenta y ocho, inició
o más; en um tiempo ig1l!a:i ~n máximo de la la correspondiente investigación contra Jesús
sancii.óm fñ~ada e:m la disposrr2ñó::r. pen2R paR"a Emilio Barrera acusado por un delito de homici-
Ias W.fll'acciiolllles I!.!.Ulle it5ellllellll JP>I~na JP>i.'ivaitii.vm dio. Tanto el de ter.. ido como el proceso fueron
de la lii.bertarll rnayoll' de dllllcfl años y menor remitidos al Juzgado Segundo Superior del Dis-
de veinte; y ellll cñnco años para nos demás trito Judicial de Mec:ellin. El negocio fue repar-
IIilemos. tido y radicado el veintisiete. de julio de mil no-
vecientos cuarenta y ocho, y desde esta fecha
.lLa Jllll'esni]ll)clión alle Ka accñó:m )lDenaR implfi- hasta el diez de febrero de mil novecientos cua-
ca Ra cesaiCfóllll del tle:recho <I!Ue tiene en !Es- renta y nueve, no se practicó diligencia alguna.
taiiilo como wtUlliall' irlle na aiCcfióllll ¡¡¡IIÍlb!ñca ¡parm Estos hechos fueron puestos en conocimiento
prosegulili" Ra COi."li"illSJPOllllñ:ñente i[lvestigacftón; de la Fiscalía 2!.L del ~ruzgado Superior por el Se-
bien JIHJrqune ell ~ii.emmp3 de1llmta la alali"ma cretario de dicho Juzgado en oficio número 13 de
sociall proalllll!cicla collll motñvo IIlle Rm lillllfrac- diez de febrero de mil novecientos cuarenta y
cñón, m·a, JliOii'IIJ!Ue amfllHill'a la fuerza plroba- nueve y sobre este ínJorme se adelantó la corres-
lto¡¡oia IIlle los 'Rnecill.OS y difftcullb lla C!t'eacii.Ól!ll pondiente investigación.
de el!ereentos pll'otmtm!'ñcs Jillall'a lla\ demostra- Los funcionarios que desempeñaron el cargo
<Ilión ldle los mllsmos, ya tambiéllll, )lD:m:¡¡ue im- de Juez 29 Superior durante el tiempo compren-
]pllide que ldlete!lmii.::narl!m pe:¡osolllla esté someti- dido entre el veintisiete de julio de mil nove-
!Illa all peso de UJJlll.a nm]¡JIMUcñóllll den!duosa siD. cientos cuarenta y ocho hasta el diez de febrero
ddiniJrSe snn s3tuadóllll ;ijUllr!IIllii.cm :frente m lla de mil novecientos cuarenta y nueve, lapso en el
lley. ICuallldo concunll"Ile~ estos motivos ellll tl!e- cual ocurrieron las demoras, fueron los doctores
termmaldlo Jllli.'<!ll!eso, !a pJrescdpiCiún se open Enrique Giralda Z. y Zesús Muñoz Duque, según
po!l mallllirllato de lla Rey, y asñ debe l!llecll'e- se desprende de las d:iligencias de posesión ~11\~
itaJrse. reposan en el expediente.
En cuanto al doctor Jesús Arango Muñoz, debe
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación advertirse que si bien es verdad que fue nom-
Penal. - Bogotá, noviembre veintitrés de mil brado por el Tribunal como Juez titular de di-
novecientos cincuenta y cinco. cho Juzgado, éste no aceptó el cargo y por tal
motivo no ejerció la función.
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
Montenegro) La acción penal se extingue por el fenómeno
jurídico de la prescripdón, y ést&, en x-e!aclólBl
Wlisito.s: con los delitos, se cumple en treinta años para
aquellos que tengan señalada una pena privativa
En providencia de treinta de noviembre de mil de la libertad de veinte años o más; en un tiem-
novecientos cincuenta y cuatro, el Tribunal Su- po igual al máximo de la sanción fijada en la
perior del Distrito Judicial de Medellín declaró disposición penal para las infracciones que tie-
prescrita la acción penal en favor de los doctores nen pena privativa de h libertad mayor de cin-
JJesuñs .&ll"allllgo, lEnrñ¡¡;:1llle (Ú',lra~m!o y Jesús MUiliioz¡ co años y menor de veinte; y en cinco anos pera
l]}¡iJJID.lll1!e. En consecuencie: ordenó cesar ·:odo pro- los demás delitos.
Nos. 2.lMH!.l61

La prescripción de la acc10n penal implica la ya se dijo, fue reemplazado (en virtud de re-
cesación del derecho que tiene el E'stado como nuncia por él presentada) por el doctor Giralda
titular de la acción pública para proseguir la co- Zuluaga.
rrespondiente investigaCión; bien porque el tiem- "Así, pues, este doctor Arango Muñoz nada
po debilita la alarma social producida con moti- tuvo que ver con la demora ordenada investigar
vo de la infracción, ora, porque aminora la fuer- y fue un error manifiesto del H. Tribunal de Me-
za probatoria de los hechos y dificulta la creación dellin el haberlo involucrado en ella".
de elementos probatorios para la demostración de Posteriormente expresa:
los mismos, ya también, porque impide que deter- "En virtud de todo lo expuesto la Procuraduría
minada persona esté sometida al peso de una im- solicita de la H. Corte, muy atentamente, que
putación delictuosa sin definirse su situación jurí- REVOQUE la providencia consultada del H. Tri-
dica frente a la ley. Cuando concurren estos mo- bunal Superior de Medellín, en lo que dice re-
tivos en determinado proceso, la prescripción se lación al doctor Jesús Arango Muñoz, por no te-
opera por mandato de la ley, y así debe decre- ner éste nada que ver con respecto a la presente
tarse. investigación, y la CONFIRME en todo lo demás.
Como el delito investigado -abuso de autori- dando así aplicación al artículo 153 del C(>digo
dad- por una parte, se halla sancionado con mul- de Procedimiento Penal y de acuerdo con reite-
ta de diez a trescientos pesos, y por otra, el tiem- rada doctrina de la H. Corte".
po corrido desde la comisión del hecho hasta la Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
presente fecha es mayor de cinco años, es natural Casación Penal- administrando justicia en nom-
que el fenómeno de la prescripción de la acción bre de la República de Colombia y por autoridad
penal -en el presente caso- se ha cumplido. de la ley, oído el concepto del Procurador Se-
"Se observa -dice la Procuraduría- que du- gundo Delegado en lo Penal, de acuerdo con él,
rante el lapso del 27 de julio de 1948 al 10 de
febrero de 1949 el Juzgado 29 Superior de Mede- RESUELVE:
llín fue servido únicamente, como Jueces, por
los doctores Enrique Giralda Zuluaga, quien se a) Confirmar la providencia del Tribunal Su-
posesionó el 16 de julio de ese mismo año y per- perior del Distrito Judicial de Medellín de fecha
maneció allí hasta el 15 de octubre del mismo treinta de noviembre de mil novecientos cincuen-
año de 1948 en que, por renuncia, fue reempla- ta y cuatro, en lo que hace referencia a los doc-
zado por el doctor Jesús Muñoz Duque, quien se tores Enrique Giralda Z. y Jesús Muñoz Duque;
hallaba al frente del Despacho el 10 de febrero y,
de 1949. (Véase copias de los Acuerdos de nom- . b) Revocar dicha providencia en lo relativo all
bramiento y de las Actas de posesión. Fls. 23 vto. doctor Jesús Arango Muñoz, por no ser sujeto de
y 24 fte. y vto. y 26 vto. y 27 fte. del cuaderno ninguna acción penal.
principal).
"Ambos funcionarios tenían el carácter de in- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
terinos.
"El doctor Jesús Arango Muñoz, quien era ti- Domingo Sarasty Montenegro- .Vesús lEstnda
tular en propiedad, no ejerció en ningún mo- Monsalve-llticardo .Vordán .Vim<énez-lL1ll!is lilmll!i'm.
mento el cargo durante el lapso referido, pues, Julio lE. Argüello, Secretario.
 GAIDJE'EA JI [JID>ll<OllAJL

§lEN'll'lENClA. - AlR'nCUlLO 153 IDJE:JL C. IDJE: lP'o lFo .

'.R'odla mvestigmcñórm de earrác~err penal su.- Vis~os:

p<!)ne necesariamente i!lle !a existencia de un
delito; es dlecñrr, qane Ha persona a quien se El Tribunal Superior del Distrito Judicial de
ñmputa eR lli.echo il!.aym ñnfrñnghlo !a !ey pe- Barranquilla consulta. la providencia de diez y
na!. §obre estas afñrmmciones -existencia seis de febrero de mil novecientos cincuenta y
ttlleR de!Jito y mnjeto rresponsable-- se adelan- cinco, por la cual "d•~creta la cesación de todo
ta la correspondiente investigación. lPero procedimiento en estas sumarias" en favor de los
eana.Jlldo en eli curso ttlle eUa se demuestra doctores JEn¡rique Nietl!b IOall."lr<l)l y IFeall.~eJrñco ntolllri-
plenamente qane el Jlnecho impll1ltalllo no ha guez Barrios, acusados por un delito de abuso de
exiistitdo, o que el Jl11IrOcesaQ!o no llo hm come· autoridad.
tiC! o, o e¡¡u e la Rey no· !o eollllsñdexm como in-
fracción penaR, o c¡¡ue la acción ]\llenaR no
]\llodia ñniciiarrse o }lllroseguiirse, pxevio dicta-
men favl!bll"able i!lleR &gente deR M:inisteril!b El doctor Zenón Hernández Moré, ante el Pre-
lPúbllico en Juez debe ancta:r sentencia en qane sidente de la Corte Suprema de Justicia, acusa
asñ lo declall"e y ornllene cesall" todlo pll"oceili- a los doctores Nieto Carro! y Federico Rodríguez
mi.enoo. Barrios en estos términos:
"El doctor Nieto Carro! se valió de su influen-
!La pll"ovidenciia den a.rrtñc1ll.I.O ll53 i!llell IOói!llitgc cia como ,Juez Primero Superior de este Distrito
de lProcedimiiem.~o Il"enaR, ¡propugna dos fñna- Judicial, para conseguir de su colega el señor
!id:tdes: una de oJra:llen púbRico y ot:ra de ca- Juez Tercero Superior doctor Federico Rodríguez
rácie~r privado. JLa pdmell."a, atinente a los Barrios, pidiera el sumario seguido a Fernando
fines del JEstado, pali"m evitarr mvestiiga.ciones Nieto Carral, Manuel Hernández y otro por un
ñnoficiosas y peJrjllllrlidalies para la. recta ad- delito de sustracción de dinero y drogas de la
mñnilsh·acñón dle justkña; y la segunda, re- Sindicatura del Hospital de Caridad de Barran-
Ratftva al interés dle la }lllell"Sona sñndñcaóla, quilla, con el fin de (sic) se pusiera en libertad
pa:rm definir su siill!aciión ante los fu.nciona- los detenidos (sic) quie:1.es a espaldas de] docto.r
Jrños de lia Rama .D'ui.'ilsrll!ccionali en en menor Víctor Dugand, digna ¡;ersona y proba, hicieron
téJrmino posii.ble. lEli peso de una sindicación una maniobra de manera que dilapidaron más de
y los perr;iuñdos qane dia entll."aña no pue- ochenta y ocho mil pesos de los fondos de la alu-
den condEc!onall'"se a lla te!l'"minación de un dida Sindicatura simulando compras de drogas.
siDtmado o rlle un jiDticiio sñ en eU prroceso se
halla demostrada pllenamente cllllalliQlanh~ll."a de "El doctor Federico Flodríguez Barrios -dice
Jas CÚitCIUlDStancias !l'"elfJI.Illeridas pO!l'" na i!llispo- el denunciante- tiene complicidad con el doctor
siicÍiÍlt!. que se comenb.. JP'all."o es~os casos -de Nieto Carro!" en los hechos que se dejan rela-
linteJrés público y pll'"iivaillo- lla iey llna con· tados.
sag:radlo l!llllla fm:ma especñall para finalizar
la actllllaci.ón, y ésta no es ot:ra qu~~ lla apU-
cadón dlell aJrticullo ll53.
Para demostrar la calidad de funcionarios pú-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación blicos que -en ese entonces- tenían los acusa-
Penal. - Bogotá, noviembre veintitré~; de mil dos como Juéz Primero y Tercero Superior del
novecientos cincuenta y cinco. Distrito Judicial de Barranquilla, se allegaron
copias de ios Acuerdos de nombramiento y Ac-
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty tas de posesión.
lViontenegro) En orden a demostrar los hechos, se ordené
 Nos. 2.Jl60-2.!61 (iACJE'll'.~ JlllJI!)Jli()JlAJL B31

racticar una diligencia de inspección ocular en "2q-Que 'el sindicado Fernando Nieto Carral
1 negocio a que hace referencia la denuncia. fue puesto en libertad por el señor Juez 49 Mu-
Cumplidas estas formalidades, el Juzgado or- nicipal Penal por solicitud de su apoderado doc-
denó correr traslado del negocio al Agente del tor Pablo Emilio Manotas. . . previo concepto fa-
Ministerio Público para que emitiera concepto vorable del señor Personero Municipal. . . y me-
sobre aplicación del artículo 153 del Código de diante. fianza personal de mil quinientos pesos'.
Procedimiento Penal. Rendido éste, el Tribunal (Fl. 50);
dictó la providencia que hoy es materia de con- "3o-Que en el expediente no existe constancia
sulta. de que el Juez 39 Superior le hubiera reclamado
la devolución del proceso al funcionario comi-
Hnspección ocular sionado, sino que, por el contrario, negó la soli-
citud que en tal sentido le hizo el apoderado de
Los hechos comprobados·fueron estos: uno de los sindicados. (Fls. 49 y 48); y
a) Cuantía de la estafa. "4Q-Que el funcionario comisionado devolvió
La denuncia se presentó por la cantida~ de el expediente al vencimiento de la comisión, sin
cuatro mil pesos, mas, por la devolución de al- necesidad de requerimiento del Juez 39 Supe-
gunos fondos quedó reducida a la suma de dos dar (fs. 45 y 48).
mil trescientos treinta y tres pesos con treinta y "Resulta así comprobado que el hecho que el
tres centavos, pero en ningún caso por la canti- denunciante les imputó a los doctores Enrique
dad de ochenta y ocho mil pesos, como asegura Nieto Carro! y Federico Rodríguez Barrios, cuya
el denunciante; y, calidad oficial se halla legalmente acreditada en
b) Que el doctor Rodríguez Barrios solicitó el autos, no ha existido, y en tal virtud lo resuelto
negocio al Juez comisionado y una vez en supo- por el Tribunal no merece reparo".
der libertó a los sindicados.
Ninguna providencia dictó el funcionario para Se considera:
que el negocio se le remitiera, suspendiendo en
esta forma la comisión. No dictó auto de libertad Toda investigación de carácter penal supone
provisional de los sindicados por los motivos a necesariamente la existencia de un delito; es de-
que hace referencia la denuncia. El negocio se cir, que la persona a quien se imputa el hecho
encontraba en su poder por haber vencido el tér- haya infringido la ley penal. Sobre estas afirma-
mino de la comisión. ciones -existencia del delito y sujeto responsa-
Estos hechos desvirtúan las aseveraciones de ble- se adelanta la correspondiente investiga-
la denuncia. ción. Pero cuando en el curso de ella se demues-
tra plenamente que el hecho imputado ·no ha
Concepto de la ll"rocuraduli'ía existido, o que el procesado no lo ha cometido, o
que la ley no lo considera como infracción penal,
Al referirse a los hechos que motivan la de- o que la acción penal no podía iniciarse o prose-
nuncia y al analizar las pruebas antes mencio- guirse, previo dictamen favorable del Agente del
nadas, el Colaborador se expresa en estos tér- Ministerio Público el Juez debe dictar sentencia
minos: en que así lo declare y ordene cesar todo :proce-
"Esta imputación, sin embargo, quedó plena- dimiento.
mente desvirtuada en la diligencia de inspección La providencia del artículo 153 del Código de
ocular que se practicó en el cuestionado proce- Procedimiento Penal, propugna dos finalidades:
so, pues en ella se lograron establecer los si- una de orden público y otra de carácter privado.
guientes hechos: La primera, atinente a los fines del Estado, para
"19-Que el Juez 39 Superior no tuvo necesi- evitar investigaciones inoficiosas y perjudiciales
dad de solicitar el expediente al funcionario co- para la recta administración de justicia; y la se-
misionado, que lo era el Juez 49 Penal Munici- gunda, relativa al interés de la persona sindica-
pal, para efecto de concederles la libertad a los da, para definir su situación ante los funciona-
sindicados, por cuanto el negocio se encontraba rios de la Rama Jurisdiccional en el menor tér-
a su Despacho cuando se hicieron las peticiones mino posible. El peso de una sindicación y los
de libertad para los procesados Ibáñez Nieto y perjuicios que ella entraña no pueden condicio·
Serrano. (Fl. 51); narse a la terminación ·de un sumario o de un
 .!J[JliJlllcDll.!}¡JL

juicio si en el proceso se halla demostrada ple- se deja anotado. Y como, por otra parte, los he
namente cualquiera de las circunstancias reque- chos imputados no existieron como delitos, ni
ridas por la disposición que se comenta. Para es- fueron cometidos por los funcionarios denuncia-
tos casos -de interés público y privado- la ley dos, la providencia cmsultada, con la adverten-
ha consagrado una forma especial para finalizar cia que se anota, debe confirmarse.
la actuación, y ésta no es otra que la aplicación
del artículo !53. Pbr lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
Casación Penal- administrando justicia en nom-
"La providencia que se dicte con sujecwn a lo 8re de la República de Colombia y por autori-
dispuesto por el artículo 153 del C. de P. P. -ha dad de la ley, oído el concepto del Procurador
dicho la Corte- en su parte resolutiva debe con- Primero Delegado en :lo Penal, de acuerdo con é!,
tener dos ordenamientos: el primero, hace refe-
rencia a la declaratoria de que el hecho impu- RESUELVE:
tado no ha existido, o que el procesado no lo ha
cometido, o que la ley no lo considera como in- a) Declarar que los hechos imputados no exis-
fracción penal, o que la acción no puede prose- tieron como delitos y que los sindicados no los
guirse; y el segundo que es una conclusión de la cometieron; y
primera afirmación, debe contener la orden de b) Ordenar cesar todo procedimiento contra
cesar todo procedimiento en contra del sujeto los doctores Enrique Nieto Carral y Federico Ro-
que aparece como presunto sindicado. La omisión dríguez Barrios.
de cualquiera de estos requisitos debe subsanar- En estos términos queda reformada la provi-
se por la entidad que revisa el correspondiente dencia objeto ele la consulta.
fallo, para que esa providencia se ciña a los tér-
minos estrictos de la ley". Cópiese, notifíquese y devuélvase.
Como el Tribunal, en la providencia que se
revisa, omitió cumplir estos requisitos expresan-
do únicamente que "decreta la cesación de todo JI])omingo §arasty J.Wont~nn~g¡ro- JJ esllÍls m:s~ll'llli!llm
procedimiento", la Corte en esta oportunidad ha- MonsaRve-Ricall'do JOJra:llárn Jiiménez-JLwis Zafra.
brá de reformar la providencia en el sentido que .lful!lio lE. Argüenio, Secretario.
 l!NADMITSml!JLli][)lAD ][)lJE lUNA IPIRlUJEBA IPJEIRl!Cl!AlL SOlLliCrll'ADA lEN lUN IPJROCJESO

- lEn el proceso penal, las partes no pue- a continuación la razón 'El Registrador', y se le
den solicitar, en cualquiell.' tiempo y cuando puso nueva fecha"; y
no les agrade un dictamen pericial, el cam- 29 Que en el mismo documento hubo también
bio de los peritos y la práctica de otro es- otra falsedad, consistente en que "la estampilla
tudio sobre materia que fue ya sometida a. de timbre nacional por $ 0.50 que debe llevar todo
examen por personas versadas en las cien- certificado, fue quitada y en su lugar se puso
cias o en las artes. otra, pero con tan poco tino que la parte inferior
lLas pruebas legítimamente cumplidas ad- de esa estampilla nueva, cubre la parte superior
quieren firmeza y seriedad, y conesponile de la leyenda del sello de la Oficina de Registro
después al juzgador apreciarlas jurídica- que dice: "DEPTO DEL VALLE DEL CAUCA";
mente en el momento de tllicta!l" el liallo. lEn además, se le puso de matasello otro distinto del
proceso no es un laboratorio indefinido de original, y es así como desde el número "8" que
investigaciones, que permita llevar hasta lo está impreso sobre dicha estampilla, hasta la pa-
infinito la práctica de pruebas, máxime si· labra "junio" que quiere aparecer como a conti-
son inconducentes e ineficaces. IDe no con- nuación de toda la fecha, hay un espacio mucho
trario, los procesos se harían interminables mayor que en el resto. . . Así se quiso hacer apa-
y la administración de justicia caell"ía en eA recer como si el señor Registrador hubiera firma-
despre~tigio. do ese certificado el día 8 de junio de 1954, y no
la verdadera fecha que fue varios días antes de·
Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal. la que ahora aparece". (Fs. 23 v. y 24).
Bogotá, veintitrés de noviembre de mil nove- Tales adulteraciones, según el denunciante, fue-
cientos cincuenta y cinco. · ron cometidas en el juicio ordinario de Paulina
Corral v. de Navia contra Aida Barreiro y María
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) Cajiao v. de Navia o María Fernández Cajiao.
Recibida la denuncia, el Magistrado sustancia-
Vistos: dar dictó el auto cabeza de proceso, y como pri-
mera diligencia ordenó practicar, en asocio de pe-
Decide la Corte el recurso de apelación inter- ritos, una inspet:ción ocular en el juicio antes
puesto por la parte civil contra el auto ·de fecha mencionado. Entre los puntos materia de la prue-
nueve de julio de este año, en que el Tribunal ba concretó estos dos:
Superior de Cali el negó unas pruebas solicitadas "b) Si en el citado cuaderno (el de pruebas de
en el proceso que se sigue al doctor Ernesto Gar- la parte demandante, aclara la Corte) a fs. 5, apa-
cés O'Byrne, Juez 49 Civil de ese Circuito, por rece alguna enmienda o emborronadura en el
los delitos de falsedad, prevaricato y cohecho. certificado expedido por el señor Registrador de
Fue denunciante en, dicho negocio el doctor documentos públicos y privados de Cali, o adul-
Luis E. Bonilla Plata, quien después se constitu- teración, y si existieren, en qué consisten; e) Si
yó parte civil. Entre los hechos materia de la in- al folio 6 del citado cuaderno existen huellas o
vestigación, puntualizó los siguientes: rastros que demuestren que la estampilla de
}9 Que en un certificado expedido por el Re- $ 0.50, de Timbre Nacional, que aparece allí, re-
gistrador de Instrumentos Públicos de Cali hubo emplazó o otra estampilla, teniendo en cuenta
alteraciones, por haberse "borrado la fecha ori- "que la parte inferior de esa estampilla nueva,
ginal que ese certificado llevaba, en letra roja, cubre la parte superior de la leyenda del sello
y se le ha agregado en letra negra una razón que de la oficina de registro que dice: "DEPTO. DEL
no tenía por qué ponerse allf, pero sí hizo (sic) VALLE DEL CAUCA"; además, se le puso de
para ocupar espacio en el papel sellado y pasar matasello otro distinto del original y es así como
la firma del Registrador a otra hoja, se le borró desde el número "8" que está impreso sobre di-
 cha estampilla, hasta la palabra "junio" que quie- de sus intereses", como lo estatuye el artículo ~
re aparecer como continuación de toda la fecha, del Código de Procedimiento Penal. De otro lado\
hay un espacio mucho mayor que en el resto". excluídas las causales de incapacidad que señal5
(Fs. 36). taxativamente el artículo 259 ibídem, los perito
Tanto en la diligencia de inspección ocular co- son recusables por los mismos motivos preesta-
mo en escrito separado, los peritos absolvieron blecidos para los Jueces (artículo 262).
claramente las preguntas antes transcritas. (Fs. Rendido el dictamen pericial y puesto en co-
26 v., 28 y 28 v.). nocimiento de las pat·tes, éstas pueden pedir,
El dictamen fue puesto en conocimiento de las dentro del término de cinco días, que los exper-
personas que intervenían en el proceso, y el re- tos lo expliquen, amplíen o aclaren. Igual cosa
presentante de la parte civil pidió ampliación de puede solicitar el Jue:z, en cualquier tiempo y
aquél, derecho que le fue concedido. Los exper- antes de fallar (artícu:.o 266). Y no sólo tienen
tos dieron su nuevo dictamen, que también se ese derecho los interesados, sino también el de
puso en conocimiento de las partes, sin que en obj~tar el dictamen por error grave, fuerza, dolo,
esta ocasión ninguna de ellas hiciera reclamo al- cohecho o seducción, antes de que se dicte el ve-
guno. Por eso, el Tribunal le impartió su apro- redicto del Jurado, en su caso, o antes de que el
bación en auto de 23 de junio de 1955. (Fs. 29, asunto entre al despacho del Juez para senten-
29 v. a 32 v.). cia (artículo 267).
Sin embargo, dos días después -el 25 de ju- Estos son los caminos que da la ley para corre-
nio- la parte civil pidió "la práctica ele un ver- gir la exposición de los peritos, o para lograr
dadero peritazgo, con peritos de reconocida ca- que otros distintos rindan nuevo dictamen. Pero
pacidad técnica y honorabilidad" para que res- lo que no autoriza al legislador es que las partes
pondieran sobre tres cuestiones, dos de ellas, re- puedan solicitar, en cualquier tiempo y cuando
lacionadas, precisamente, con los mismos puntos no les agrade un dictamen peri~ial, el cambio de
tratados en la exposición pericial de que se ha los peritos y la práctica de otro estudio sobre ma-
hecho referencia. (Fs. 2 y 3). teria que fue ya sometida a examen por perso-
El Tribunal negó la prueba solicitada, por im- nas versadas en las ciencias o en las artes.
procedente, según providencia de fecha nueve de Las pruebas legítimamente cumplidas adquie-
julio de este año, que es la recurrida. Consideró ren firmeza y seriedad, y corresponde después al
dicha entidad que, ya aprobado el dictamen pe- juzgador apreciarlas jurídicamente en el momen-
ricial, a las partes sólo les quedaba el recurso de to de dictar su fallo. El proceso no es un labora-
objetarlo por error grave, fuerza, dolo, cohecho torio indefinido de investigaciones, que permita
o seducción, en los términos del artículo 267 del llevar hasta lo infinito la práctica de pruebas,
Código de Procedimiento Penal. máxime si son incondueentes o ineficaces. De lo
contrario, los procesos ~e harían interminables y
Se <e<Imsiltlle:ra: la administración de justicia caería en el des-
El dictamen pericial realizado en el proceso prestigio.
contra el doctor Garcés O'Byrne versó cabalmen- Si, pues, la prueba pericial que solicitó la parte
te sobre le;; hechos sustanciales relativos a la civil a nada nuevo y útil conducía para el escla-
falsedad documental. La parte civil, en la opor- recimiento de la verda:I de los hechos, resulta
tunidad que tuvo para ~llo, pidió la a:npliación entonces correcto el rechazo que de ella hizo el
del peritazgo, y así se hizo, sin que entonces di- Tribunal en· el auto que es materia de la impug-
cha parte dudara de los conocimientos técnicos nación.
de los peritos, ni de su rectitud. Tampoco objetó Por eso, la Corte Suprema -Sala de lo Penal-
nada sobre el nuevo estudio que presentaron los administrando justicia en nombre de la Repúbli-
expertos. ca y por autoridad de la Ley, de acuerdo con el
Luego la petición de la parte civil, encaminada señor Procurador 29 Delegado en lo Penal, CON-
a obtener que otros peritos vuelvan sobre el mis- FIRMA la providencia recurrida.
mo tema, resulta inadmisible. Cópiese, notifíquese y devuélvase las diligen-
El cargo de perito es de :forzosa aceptación, y cias.
una vez designado, debe llenar su cometido, sin lillomi.ngo §arasty .MI.-Jresús IEstJrada J11I<mmsahre.
que pueda excusarse "sino por enfermedad que lo llUcall.'cllo .JToroán JTimé.lllez - l1Wi1s 74ali1i"a-Jr\lll!fio !E.
imposibilite para ejercerlo, o por grave perjuicio Al.lrgüelio R., Secreiario.
Nos. 2.1l811-2.ll8ll <G&<DIE'.!I'& .JJ\IJI!Dll<Dll&JL 335

AMPUTUD DJE LOS .JTUZGADORJES DJE ITNS'fANCITA lEN LA APRJECITACWN DE

LAS PRUJEBAS.-ROBO-USO DJE "LLA VJES lF ALSAS" - ITMJPROCJEDJENCITA DlE
LA CAUSAL TJERCJEJRA DJE CASACITON lEN LOS NJEGOCITOS ADELANTADOS POR
lEL lPROCJEDITMITJENTO DlE LA JLJEY 48 DJE 1936

ll.-IEl estudio de una ·demanda de casa- to debe ser razonado, ello no quiere decir
ción sólo impone considerar lo que en ella que haya obligación de indicar de qué na-
es fundamental, lo que se dirige a justificar turaleza deben ser las razones creadoras de
los cargos, que deben formularse en forma esa certidumbre. Lo que interesa es que no
concreta, presentando las razones que los se contraríen los principios filosóficos que
sustentan y citando las disposiciones que se presiden el discernimiento y que las con-
reputan violadas, lo que es debell.' del de- secuencias que se deduzcan de un detell'mi-
mandante.· _nado hecho o de un supuesto no rompan el
2.-La Ley 94 de 1938 quiso darle a los sentido romún o la lógica.
jueces una mayor amplitud en el juzga- 4.-!Es indiscutible que un testigo, cuyo
miento, en !o relacionado con los medios por testimonio ofrezca motivo de credibilidad,
los cuales llegan ellos a lo que se llama la por sus condiciones personales, por el modo
certeza· legal, esa dosis de convencimiento como refiere lo que ha pasado por sus ojo:;
necesario para declarar responsable o ino- o han percibido sus oídos, por el estado de
cente a un procesado. ánimo en que se encontraba tanto al refe-
ILa moción de convencimiento es algo que rir lo apreciado por él como ante3 al obser-
mo se puede graduar, ni está sometido a una varlo, puede garantizar más perfectamente
determinada tarifa en cuanto a los medios la verdad de lo que expone, que dos o más,
persuasivos como se formó. JP'or eso los tra- que aún de acuerdo sobre el mismo punto,
tadistas se oponen a que se hable de prue- carezcan de aquellas cualidades.
bas plenas o semiplenas, división inoficiosa 5.-Un simple "no" -dicen los tratadis-
en sentir de IF'ramarino. tas- es una negación sustancial; pero si la
3.-lEn casos de estimación de la prueba, negativa implica la afirmación de un hecho
ha dicho la Corte refiriéndose a la causal positivo, como cuando opone la imposibili-
segunda de casación, su función se limita a dad de haber realizado el acto, la negación
aquellos en que es protuberante el erli'o·r, o será formal.
· sea, cuando el hecho de que se parte no se 6.-Si en un delito en el que por su na-
ha realizado, o el documento que se tuvo en turaleza debieron intervenir más de dos
cuenta para establecerlo contiene algo dis- personas para consumarlo apenas una apa-
tinto de lo traducido o po existe, o eX testi- rece penalmente comprometida, no por ello
monio en que se apoya la condena resulta podrá sostenerse que también ésta debe se-
ineficaz por lo que expresa o niega en or- guir la misma buena suerte de sus compa-
den a probar la responsabilidad. JP'orque de ñeros de acción.
otro modo, se repite, y si Ee tratara tan sólo 7 .-Las pruebas son siempre imperfectas,
de oponer a un criterio otro distinto, y ade- sobre todo las que provienen del testimonio
más interesado, el Juez estaría siempre ex- humano, y aún la certeza en materia cri-
puesto a ser corregido, si se atiende a que minal no es otra cosa que un cálculo de
no todos razonan con la misma brillantez probabilidades, han dicho algunos exposito-
con palabras de mucha sonoridad, expre- res. lP'ero para que una sentencia, en cuyo
sando sus ideas con la misnia elegancia gra- favor actúa la presunción de legalidad, pue-
matlicall o con ligual claridad, ni pueden ex- da ser invalidada por motivos semejantes a
plicar sus tesis o los motivos de su convic- los alegados en el presente recurso, tiene
cAóllll de llguan mane!l'a. 1l si eU coXJ.vencñmien- que ser manifiesta, .es decir visible y muy
 no~li'i\a lla eill[llllÍlWI!D1l2l~iiéim Jl'es]llle«:li® i!lie llos elle· El proceso se adela:1tó mediante el procadi-
llllMmthD§ irl!e j¡¡¡¡fiCÜaJI lij11lle Ji¡¡~j'«J».'llll!ali'OJD el Cll."itell'iO miento de la Ley 48 o.e 1936, de acuerdo con lo
lillell j¡¡¡¡zgmi!lioll'. ordenado en el artículo 19 del Decreto número
ft-lLa caunsall tell."clell'2l i!lie casa«Jñón. no Jl.lli'O- 1426 de 1950.
c~edle em Ros negocños ai!llellan~a~os medñan.te lLa aJremalllllilla
ell ]!DJrocedñmfiento i!lle na lLey 48 al:e ll936. El doctor Carlos Sotomonte, defensor de Luis
!}.-Jll'<!lll' "llllmwes falsas" enti.emrllen los pe- Enrique Galvis Ordóñez, ha presentado a la Sala
naliistas I!][Ul.e sollll ~olll.as a4:]l'l!elllas a¡ue JIUD se Penal de la Corte una demanda cuidadosamente
lhayan destñna!Illo po:r ell dueño paxa abrir !as elaborada y ajustada a la técnica del recurso que
cenmdmras violentadas por el dlUlllpable, y él mismo interpuso. En ella invoca y sustenta las
aún llnan. decHarai!llo que el emn1Reo de l!a causales primera, segunda y tercera del artículo
nnave ve:rlllai!llera, eL'll com:Uñdol!les abusivas, 567 del C. de P. P., las cuales desarrolla en el or-
constitruiye uso lille llaves fallsas. §in ñl' más den lógico que corresponde, o sea principiando
ne~os, asñ lo comside:ra ell Códñgo Jll'enan Co- por la segunda y advirtiendo -muy oportuna y
Uoml'rliiano cuani!llo i!l\ii.ce: " ... Sii se cometieJre adecuadamente- que la primera la alega como
(ell 1robo) ... con Tillaves sustll'alÍdas o fal- "una consecuencia de la causal tercera".
sas ... ".
Antes de citar las razones y argumentos del de-
De mollllo 4:J!Ue sñ na Have legítñma, !a pro- mandante, expuestos co11 habilidad que es preci-
pia, se i'illft}Uta falsa y agrava el i!ll~!lito cuan- so reconocer, conviene para el mejor entendi-
do es Ullsada JliOll' ]!len-sona extl'af..a ál genuino miento del problema presentado, como también
poseellloir a q!.:lien se le sustnjo, con mayor de los puntos concretos sobre que versan los ar-
ll'azów i!llebe consii!lleJrse "fallsa" cuando se gumentos, conviene, se repite, conocer los aspec-
wtñllizó na auténtica ]!lai'a fabrñcar Ult:il. dupli- tos más salientes del hecho, especialmente en lo
cai!llo. que atañe a la parte inquisitiva del proceso, de
la cual se dedu:io la responsabilidad de Galvis
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación Ordóñez. Son ellos:
Penal.- Bogotá, veinticinco de noviembre de a) En el amanecer de:l 21 de enero de 1954 fue
mil novecientos cincuenta y cinco. encontrada -en el sitio de la carretera de Cha-
ralá a San Gil-- una camioneta, tipo "pannel",
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán de color azul oscuro, d0 propiedad de Luis Enri-
Jiménez) que Galvis Ordóñez;
b) Dicho vehículo, qU(! se ha considerado como
Vñs~os: el que utilizaron los partícipes del delito para
conducirlos al lugar del robo y para alejarlos del
El recurso de casacwn que aquí se va a deci- mismo una vez consumado, sufrió un accidente
dir, se refiere a la sentencia del Tribunal Supe- en la vía, quedando lesionado uno de los ocupan-
rior de San Gil, fechada el 10 de noviembre de tes, cuyo nombre no se consiguió averiguar;
1S54, en la cual se condena a Luis Enrique Gal- e) En el curso de la investigación, asesorada
vis Drdóñez a la pena privativa de la libertad de eficazmente por los Agentes de la Policía de Se-
diez años de presidio, por el delito de robo. guridad, se señaló, si no desde un principio, sí
Este hecho ocurrió en Charalá, en el transcur- después de eliminar algunos individuos como po-
so de la noche del 20 de enero del año ya cita- sibles sindicados, a Luis Enriqu~ Galvis Ordóñez
do y se ejecutó en bienes pertenecientes a la Caja como uno de ellos, una vez averiguado que a él
de Crédito Agrario, Industrial y Minero, que se pertenecía la camioneta, a cuyo accidente, infor-
hallaban en la agencia de la nombrada población. tunado para los infracto;:·es, se debió al buen re-
Para consumar el delito hubo necesidad de pe- sultado de la pesquisa;
netrar al edificio haciendo uso de llaves "falsas" d) Petronila Castro de Fonseca dice haber visto
o duplicadas de las originales de los candados a las tres de la mañana del 21 de enero de 1954,
que aseguraban la puerta y forzar una de las ca- a tres sujetos que portaban paquetes o "bojotes",
jas llamadas fuertes, de dicha Institución, que los cuales depositaban en un carro que se hallaba
guardaba la cantidad desaparecida, o sea la de estacionado y oculto detrás de un árbol, en la ca-
$ 50.505.1S. rretera de Charalá hacia "Confines". Este vehícu-
No§. 2.ll6~·2.ll6ll.

lo lo describe ella así: "camioneta de color azul h) Los ocupantes del vehículo accidentado -no
oscuro, destapada y sin varillas de las que lla- identificados, al menos en su totalidad- demos-
man pick-up"; traron mucho interés en repararlo en el menor
e) Luis Noé Durán, Angel Miguel Salazar y tiempo posible y antes de que amaneciera, y asi-
Miguel A. Santos, quienes a la hora ya dicha o mismo en que se asistiera al herido -tampoco
un poco después se dirigían, en una "chiva" ma- identificado- en lo clínica de Bucaramanga, a-
nejad~ por Antonio García, apodado "jeta de mo- tenciones que pagaron con largueza, sin discutir
no" a cumplir con sus oficios de matarifes o ji- ni el precio del traslado ni el de la reparación de
feros en la ciudad de Bucaramanga, fueron al- la camioneta ni el de la curación del lesionado,
canzados y pasados por un vehículo que marcha- cuentas que saldaron inmediatamente con bille-
ba a gran velocidad, el que más adelante halla- tes "nuevecitos" y que para hacerlo no abrieron
ron "estrellado", con las puertas abiertas y sin "el maletín amarillo" que uno de ellos llevaba
pasajeros dentro; y al detallarlo dicen que era en la mano y del cual no se desprendió en nin-
"una camioneta toda cubierta", de color azul os- gún momento;
curo, lo que pudieron verificar al mirarla sin la i) Ocho días después de iniciada la investiga-
prisa de la primera vez, cuando les dio la impre- ción fueron hallados, a pocos metros ( 5) del si-
sión de que su color era negro; tio en donde chocó con el muro de la carretera
f) A esas mismas horas transitaban por la ca· la camioneta perteneciente a Galvis Ordóñez, dos
rretera mencionada aunque no en iguales direc- billetes de a peso, uno de los cuales presentaba
ciones, otros vehículos, así: un camión que ma- en sus bordes signos como de quemaduras o man-
nejaba Antonio Villalba, a quien Petronila Cas- chas con ácido. Este billete fue reconocido por la
tro de Fonseca, al ocuparlo, le puso en antece- señora Teresa Sarmiento de Chacón,. contadora
dentes de lo que acababa de observar, para E>lla de la entidad perjudicada con el delito, como uno
muy sospechoso; una camioneta conducida por de uno de los que ella había guardado la víspe-
Luis Chacón, quien, a su turno, manifestó que ra del robo en la caja violada, aunque el Director
por el sitio de "Quebrada-Seca" iban "dos má- de aquella Agencia, señor Miguel A. Sarmiento,
quinas: una camioneta y un automóvil"; en la denuncia, no mencionó billetes de ese va-
lor entre los que .componían el total sustraído;
g) El Tribunal al contemplar las diferentes j) Afirmó Luis E'. Galvis Ordóñez en su inda-
hipótesis a que pudieran dar lugar los declaran- gatoria del 11 de febrero -que quedó sin su firma
tes que suministraron los anteriores datos, hizo y que no pudo continuarse porque el sindicado
el siguiente análisis: "Si los peseros (sic) de El se fugó en las horas de la mañana del 14 de ese
Valle venían en una 'chiva' o camioneta y si fue- mes, hallándose incomunicado- que éi no viaja-
ron pasados más acá del 'Puente de Miranda' por ba en la camioneta de su propiedad el día del
la camioneta azul oscura "toda cubierta' o cerra- accidente ya referido. Pero aparte de que esta
da, y si el punto de "Quebrada-Seca" queda más circunstancia fue posteriormente reconocida por
acá de Miranda, se explica por qué don Luis Cha- él mismo (cuya captura se logró avanzado ya el
cón habla de haberse encontrado en este sitio una proceso penal, durante el interrogatorio formu-
camioneta y un automóvil; la camioneta era la lado por el' juez del conocimiento en la diligen-
"camioneta" (sic) o "chiva" conducida por "jeta cia de audiencia), con el testimonio de Ge.rardo
de mono" y que traía al grupo de peseros de El Galvis Mendieta, hermano de la esposa de Luis
Valle para Bucaramanga, y el automóvil era nada Enrique Galvis Ordóñez, confirmado por otros,
menos que la camioneta azul oscuro "toda cu- se supo, además, que Galvis Ordóñez había lle-
bierta o cerrada, estilo pannel", que venía de gado en la mañana del 21 de enero a Oiba en
Charalá con los autores del robo. Así se sabe donde se hallaba Gerardo a exigirle apresurada-
también por qué Petronila Fonseca habló de un mente que fuera- a "desvarar" la camioneta; y
carro cerrado, negro, y por qué hubo confusión unos días después, cuando Galvis Ordóñez se en-
en los relatos ... Pero se estableció en el proceso contraba en Cúcuta, dispuesto a escaparse a Ve-
(f. 94) que Antonio García llevaba a los peseros nezuela, le envió con Gerardo a su esposa (Ma-
o expendedores de carne de El Valle en una ca- . rina Galvis Mendieta de Galvis Ordóñez) la suma
mioneta o "chiva" distinguida con las placas nú- de $ 2.000.00, de la cual decomisaron los agentes
mero 4610 de Santander. Luego el carro negro de la seguridad una parte ($ ! .625.00);
ceerrado, era la camioneta pannel que más ade- k) La primera captura de Galvis Ordóñez ocu-
lante resultó estrellada"; Gaceta-18
rrió, como ya se dijo, en momentos en que se dis- 404 del C. P., porque es "aventurado e ilegal ha-
ponía a viajar a Venezuela con pasaporte falso, blar de llaves falsas, cuando no hay la prueba de
dándole como razón al encargado de elaborar los tales duplicados. . . En ton ces no concurre la ter-
documentos de inmigración, el hallarse "metido cera. . . de las circunstancias a que se refiere el
en un lío", que aclaró manifestando que se re- artículo 404 del C. P .... ".
fería "a una muchacha". No se sabe a dónde se
trasladó Galvis Ordóñez al fugarse el 12 de fe- El blanco, si así fuese permitido llamársele, de
brero, pero se supone que de Venezuela regresaba la impugnación a la sentencia es aquella parte en
cuando fue nuevamente capturado en la ciudad que el Tribunal, usando su propio criterio y un
de Cúcuta; raciocinio que en verdad no es claro y que aún
l) En atención a esas demostraciones, el Tri- podría calificarse de poco afortunado, da por
bunal de San Gil consideró a Luis E. Galvis Or- cierto que el vehículo que vieron los jiferos y al
dóñez como cómplice necesario del delito y le cual se refiere y describe Petronila Castro de
impuso las penas pertinentes -que dedujo del Fonseca, es el mismo q·Je se utilizó como elemen-
artículo 404, ordinal 3<?, del Código Penal, no en to de locomoción para ccmeter el delito, o sea,
su mínimo (6 años de acuerdo con el Decreto el que apareció "estrellado" en la carretera.
número 2184 de 1951 ) - dada la conducta anti- En este punto se de·:iene el demandante y lo
social del procesado, conocido también con los aborda con discursos q:¡e impresionan por su vi-
nombres de "Pedro Ordóñez" y "Saúl García" y vacidad y construcción. Parte él, para sus infe-
quien "se hallaba registrado en los gabinetes de rencias, del detalle suministrado por la decla-
Bucaramanga, Bogotá, Barranquilla, Cúcuta, Gi- rante Petronila Castro sobre las especificaciones
rardot y Neiva por actividades delictuosas y como del vehículo y de allí saca sus conclusiones, de
maleante, habiendo sido multado y condenado a conformidad con las cuales una camioneta "des-
sufrir arresto por vender objetos de mala pro- tapada" de las que se conocen con el distintivo
cedencia. de pick-up, en la que los tres sospechosos intro-
dujeron los paquetes o "bojotes", no puede con-
Causal segunda vertirse a la sombra de la noche en una camio-
neta cerrada, tipo pannel, que fue la accidentada
Empieza el demandante por atacar parte de la y que pertenece a Luis Enrique Galvis Ordóñez.
prueba relativa a la perpetración del delito. Se- Luego de distraer la atención del lector ha-
gún el informe del Servicio de Inteligencia Co- ciendo una composición de lugar sirviéndose de
lombiano -dice él- no era posible abrir los can- los relatos de los matarifes y de los de Luis Cha-
dados que aseguraban la puerta principal sino cón y Villalba, concluye aseverando que la ca-
con llaves fabricadas sobre los originales, es de- mioneta de Galvis Ordóñez no pudo de ninguna
cir, como lo expone el autor de la demanda, con manera ser la que ello:3 vieron, tanto por el co-
"llaves duplicadas". Y de este hecho s:; sirve en lor del vehículo -no ·:Jien determinado por los
dos sentidos: primero, para restarle fuerza a la declarantes- como por el recorrido de los otros
responsabilidad de Galvis Ordóñez, puesto que si carros. Sobre este particular, expone:
los originales de las llaves no pudieron ser ob- "Principian por confesar los peseros que el ve-
tenidos sino por medio de Galvis Mendieta, quien hículo que lo alcanzó iba "muy volado". Térmi-
a su vez se los debió facilitar a su cuñado para no que significa excesiva velocidad. Si iba "muy
que hiciera fabricar los duplicados, absuelto aquél volado", y ya se vio que por circunstancias de
no procede condenar a éste. Y así --afirma el tráfico, tenía que retardar la marcha, los pese-
demandante- "resulta equivocado e injusto que ros, por esa excesiva velocidad que apuntan, no
se le atribuya a Luis Enrique Galvis Ordóñez el podían darse cuenta de la clase de vehículo, tan-
uso de duplicados, cuando no está establecido to que ellos mismos no pueden precisar a qué
quién hizo esos duplicados y quién suministró, ni tipo especial correspondía la camioneta que los
mucho menos quién o quiénes facilitaron los ori- alcanzó. Simplemente hablan de una camioneta.
ginales, siendo cierto que éstos únicamente los Pero de que hablen de una camioneta, sin espe-
poseía el Director y su Secretario, según confe- cificarla, se puede concluir, sin temor a equivo-
sión (sic) de los mismos"; y segundo, para fun- cación, que esa sea precisamente la que después
damentar la causal primera en cuanto a la pena se halló estrellada? Parece que no, porque para
impuesta y deducida del ordinal 3Q del artículo hacerlo sería menester que estuviese probado que
Nos. 2.JH:Hl-2.ll8ll Jl\IJDllCll&IL 839

la única camioneta existente en el país, era la pannel estrellada y su dueño nada tienen que
que se halló estrellada, y la única que podía an- ver con el robo. El H. Tribunal al no tener en
dar por aquellas carreteras. Produciéndose, en cuenta el hecho de que los ladrones subieron a
ese caso, un indicio por exclusión. No debe ol- un pick-up y emprendieron la marcha hacia San
vidarse que los peseros hablan simplemente de Gil, le quita el valor probatorio que este hecho
una camioneta. tiene, 'o sea, de que en un pick-up huyeron los
"Dicen que había oscuridad y que por eso, la ladtones, y· no en la camioneta pannel, como se
camioneta la vieron negra. Entonces tenemos un ha querido decir. El H. Tribunal al concluir que
dato que los peseros suministran sobre la espe- la camioneta pannel encontrada· estrellada, viajó
cificación de la camioneta: era negra. Negra era esa madrugada de Charalá a San Gil, afirma un
la camioneta que los pasó. Debemos creerles so- hecho que no tiene respaldo en el proceso y que
bre la clasificación del color, porque no se pue- no está demostrado. En cambio, está probado ·todo
de apelar a otro elemento de información para lo contrario, porque en aquella madrugada, se-
darle color distinto a esa camioneta. Si era ne- gún el mismo H. Tribunal, en aquella carretera
gra, no se puede concluir que la camioneta que no viajaron sino los siguientes vehículos: El pick-
los pasó, sea la misma que luégo se halló estre- up de que habla Petronila Castro; el vehículo de
llada, porque ésta era azul, y entre lo que es ne- don Luis Chacón, que andaba de San Gil para
gro y lo que es azul, hay una gran diferencia. Charalá; la chiva o camioneta en que viajaban
El H. Tribunal al convertir lo negro en azul, mo- los peseros de El Valle a Bucaramanga, maneja-
difica físicamente los hechos, y altera como con- da por "Jeta de mono" y, por último, un auto-
secuencia de esa modificación, la realidad de los móvil. Este automóvil, resultó ser para el H. Tri-
mismos, dándoles un valor probatorio que no tie- bunal, la camioneta que pasó a los peseros, y al
nen. Por otra parte, si siguió con tan sagrada mismo tiempo la pannel estrellada. No hubo otros
devoción la declaración de los peseros y les re- vehículos. Según los testigos, que son los pese-
conoció un valor incuestionable, ha debido acep- ros, Villalba, Chacón y Petronila en parte algu-
tar que se trataba de una camioneta negra, con- na de aquel sector Charalá-San Gil, en aquella
forme ellos dicen, y no de una azul como lo afir- madrugada, no vieron la camioneta color azul
ma el H. Tribunal, porque para hacer esta afir- marca 'Fargo', modelo 1953, tipo pannel, de pro-
mación, se hubiese requerido la prueba que los piedad de Luis Enrique Galvis Ordóñez. Si no
pasajeros de la camioneta en San Gil, después de transitó por la carretera Charalá-San Gil, el he-
pasar a los peseros, la pintaron de azul. Mien- cho de haberla encontrado nada significa proba-
tras tanto la camioneta sigue siendo negra". toriamente, quedando en esta forma destruído el
Más adelante, aludiendo al párrafo ya trans- indicio que el H. Tribunal dedujo contra ·Luis
crito en el punto g) de esta providencia y va- Enrique Galvis Ordóñez. La destrucción de este
liéndose de un recursivo juego de palabras, ar- indicio se debe a que el H. Tribunal interpretó
guye: y apreció erradamente los hechos, y en la senten-
"El H. Tribunal al aceptar en la sentencia que cia les atribuyó un valor probatorio que no tie-
la camioneta pannel hallada estrellada adelante ne, y no tomó en cuenta otros que sí están acre-
de San Gil, que resultó ser de propiedad de Luis ditados en el proceso ... ".
Enrique Galvis Ordóñez, da un hecho cierto. El Examina en seguida el indicio relativo a la ur-
H. Tribunal al aceptar que la camioneta que pasó gencia demostrada en la reparación de la camio-
a los peseros es la misma que luego se encontró neta por parte de sus incógnito ocupantes, lo mis-
estrellada, hace una equivocada apreciación de mo que el interés muy vivo que manifestaban en
los hechos, y les reconoce un valor probatorio que se atendiera inmediatamente al lesionado, y
-que no tienen. El H. Tribunal al aceptar que la expresa que nada de particular encuentra en que
camioneta pannel que se encontró estrellada, es una persona que ha sido herida en un accidente
el automóvil a que se refiere Luis Chacón en su de tránsito sea rápidamente trasladada a una clí-
testimonio, modifica un hecho físico, pues auto- nica para su atención médica; y que, de otro la-
móvil y camioneta pannel son dos vehículos per- · do, habría que evidenciar en primer término que
fectamente distintos, y le da al hecho un valor los pasajeros del vehículo que sufrió el choque
probatorio que no tiene. En cambio, le quita al eran los autores del robo, para que entonces ese
(sic) un valor que sí tiene, cual es de que si los indicio tuviera alguna fuerza demostrativa.
ladrones huyeron en un automóvil, la camioneta Asimismo le resta valor al hecho de haber ha-
Hado los investigadores dos billetes de a peso a traban distribuidos así: Cincuenta mil trescientos
cinco metros del sitio en donde estaba detenida ochenta pesos en billetes del Banco de la Repú-
la camioneta de Galvis Ordóñez, y agrega: blica, en billetes de quinientos, de cien, de cin-
"Dice el H. Tribunal que el funcionario instruc- cuenta, de veinte, de cin·~o. Los de veinte era un
tor se trasladó al sitio donde fue encontrada la paquete nuevo que ascendía a la suma de cinco
camioneta pannel y como a cinco metros de di- mil pesos. Uno con cincuenta en billetes nacio-
cho lugar encontró dos billetes de a peso, que nales (de cincuenta centavos), ciento veintiuno
presentaba uno en sus bordes signos de quema- con diez en monedas de plata de veinte, de diez
duras o manchas de ácido, y el otro, una pinta centavos, moneda actual común y corriente y dos
grande al parecer de sangre. El primero de estos con cincuenta y nueve en monedas de cobre y
billetes fue reconocido por la señora Teresa Sar- · níquel". (Subrayó la Sala).
miento de Chacón, como uno de los que se en- "Lo primero que ocurre observar es la circuns-
contraba en la caja fuerte violentada por los asal- tancia de que el Gerente o Director no afirma
tantes en las oficinas de la Caja Agraria de Cha- con absoluta certeza qw'! la distribución que él
ralá. Pero ya se vio cómo esta famosa cajera da del valor de los billetes allí existentes, fuera
faltó a la verdad en materia grave, pues según absolutamente· exacta, sino que empieza por a-
testimonio del Gerente y de su Secretario, y la clarar que habla de ur.a manera aproximada,
constancia del extracto, ese día en la caja fuerte cuando inicia su respues·.. a diciendo: "Más o me-
se depositaron toda clase de billetes menos de a nos"; de otra parte es 1ógico y natural que sea
peso. Tan falsa será la apreciación hecha por la la Cajera de una Instituc_ón, quien recibe y cuen-
señora cajera, doña Teresa Sar:miento de Chacón, ta los billetes y los pasa por sus manos al me-
que el señor Jue·z Primero Superior de San Gil nos dos veces al día -y no el Gerente- la per-
ordenó sacar copias, para averiguar el posible sona que con mayor pro'oabilidad de acierto pue-
falso testimonio de esta distinguida señora. El da dar cuenta de las ca:~acterísticas o particula-
H. Tribunal le reconoce al dicho y reconocimien- ridades que ofrezcan determinadas monedas o bi-
to de la cajera un valor excepcional. Le hace al lletes. Por eso es explicE.ble que en la diligencia
testimonio y a su indiscutible veracidad una de- de reconocimiento haya dicho la señora Sarmien-
fensa muy entusiasta, en términos tales que se to de Chacón que recuerda muy bien que un bi-
duele que el señor Juez Superior hubiera orde- llete de cincuenta pesos tenía una frase más o
nado investigar el posible falso testimonio, y re- menos así: 'Nosotros s~ no somos de l?é~r.jamo',
mata la sentencia revocando la orden del señor que en uno de diez o de veinte decía esto: '¿Vol-
Juez Superior ... ". verán las palomas a sun rrlido?' y que había bille-
A propósito de este indicio se lee en la senten- tes completamente carcomidos, otros partidos por
cia del Tribunal: la mitad y otros remendados con papel celofán;
"Queda, por último, lo referente al indicio sur- que había diez mil pesos en billetes nuevos, de
gido por el hallazgo de los dos billetes de a peso los cuales cinco mil estallan en de a diez pesos y
de que dan cuenta el informe del folio 66 del cinco mil en billetes de a veinte pesos, dato éste
cuaderno primero y la diligencia de reconoci- que coincide con el del Gerente y con el hecho
miento de uno de tales billetes por pa::te de la de que el supuesto 'Evelio Chica' pagó en Buca-
señora Teresa Sarmiento de Chacón, visible a fo- ramanga, por su cuenta de la Clínica, con cuatro
lios 66 v. y 67 del mismo cuaderno. El señor de- billetes nueYos de esta cantidad, concluyendo la
fensor pretendió haber desvanecido tal indicio, Cajera por afirmar que el resto de los cincuenta
atribuyendo falso testimonio a la Cajera Sar- mil pesos se hallaba representado en billetes de
miento de Chacón, y el señor Juez aceptó la ar- diferentes valores, entre los cuales había cinco
gumentación esgrimida por la defensa, hasta el billetes de a peso de emisión antigua que preci-
punto de ordenar que se investigara el posible samente los estaban recogiendo, esto es, retirán-
deÜto de falso testimonio en que pudo incurrir dolos de la circulación. Siendo esto así y asis-
dicha señora. La defensa se funda en que el se- tiéndoles mayores razones a la Cajera para afir-
ñor Director de la Caja Agraria de Charalá, al mar lo que ella afirma y para que se dé crédito
ser preguntado sobre la clase de moneda en a lo que ella jura, en vez de creerle al dicho del
que estuvieran representados los $ 50.505.29, exis- Gerente que empieza por un 'Más o menos', no
tentes en la caja robada, dijo lo siguiente al fo- existe razón alguna para desestimar a secas el
lio 24 v.: "Más o memos recuerdo que se encon- dicho de la señora Sarmiento de Chacón y mu-
Nos. 2.160-2.16ll GJ\I..CIE'll'J\1.. .liiUITHClli\I..JL 8U

cho menos para que se abra en su contra una te en transportarlos en su camioneta después del
investigación por falso testimonio, cuando no está robo. Así lo expresa el H. Tribunal en varios pa-
ni remotamente probado que ella hubiera jura- sajes de su sentencia.
do falso ... ". "Cuando se refiere el H. Tribunal a que el au-
Y, por último, termina la exposición de los car- tomóvil que se encontró Luis Chacón, era la ca-
gos referentes a la causal segunda con este aná- mioneta pannel, dice lo siguiente: 'y el automóvil
lisis respecto de la circunstancia de haber sido era nada menos que la camioneta azul oscuro 'toda
capturado 'Galvis Ordóñez cuando intentaba pa- cubierta' o 'cerrada', estilo pannel que venía de
sar a Venezuela: Charalá con los autores del robo'. Quiere el H.
"Para rem:1r (si::) el estudio de la incrimina- Tribunal expresar con este concepto, que Luis
ción contra Luis Enrique Galvis Ordóñez, el H. Enrique Galvis no participó en el robo sino que
Tribunal apunta como indicio de que el detecti- apenas transportó después a los autores. Nótese que
vismo puso pteso en Cúcuta a Luis Enrique Gal- el H. Tribunal no incluye a Luis Enrique entre los
vis Ordóñez, cuando éste se proponía trasladarse autores. Más adelante dice el H. Tribunal en su
a Venezuela. De que lo pusieran preso, no pue- sentencia: 'la lógica más elemental lleva a con-
de deducirse un indicio de imputabilidad, por- cluir como cosa cierta que el nombrado Luis En-
que el detectivismo apenas cumplía una orden del rique Ordóñez tomó parte en el asalto a la Caja
Juez de Instrucción. Y del hecho de capturar Agraria de Charalá, bien porque hubiera parti-
preventivamente a un ciudadano, no se puede cipado directamente en el propio asalto o porque
deducir un indicio de responsabilidad. Pero agre- su actividad se hubiera limitado a conducir en
gan Q.Ue pretendía trasladarse a Venezuela, como su camioneta 'Fargo' a los autores materiales del
tratando de sugerir que algo lo acosaba, que algo robo, lo que automáticamente lo coloca en situa-
lo impresionaba, y que esa preocupación era la ción de cómplice necesario para el asalto, al te-
de sentirse responsable. Pero lo cierto es que de nor de lo previsto en el artículo 19 del C. Penal,
la misma fuente de donde pretenden sacar el in- con igual sanción a la correspondiente a los au-
dicio, se sabe que Galvis Ordóñez deseaba aban- tores materiales'.
donar el país porque se hallaba metido en un lío, "Como puede notarse el H: Tribunal .coloca a
y este lío era de carácter séi1timental, se trataba Luis Enrique Galvis Ordóñez en dos situaciones
de una muchacha. De suerte que él no huía de jurídicas alistintas. En la una, lo pone participan-
otra cosa, sino de una cuestión personal y sen- do directamente en el asalto. En la otra, LIMITA
timental, que necesitaba resolver o aplazar·. No su actividad 'a conducir en su camioneta 'Fargo'
puede de ello desprenderse una autoría en el robo a los autores materiales del robo'. Es evidente
de Charalá". que en parte alguna de la sentencia, el H. Tri-
bunal le haya achacado participación directa co-
Causal tercera.-Desacuerdo de la sentencia con mo. autor en el asalto. Siempre ha dicho coino
el auto de proceder. dice ahora que su actividad s~ limitó a conducir
en su camioneta a los autores del asalto. De suer-
El autor de la demanda reconoce que "en rea- te que no es autor. Pero si algo quedase en esta
lidad de verdad en el procedimiento especial de demostración, se debe pensar que la sentencia,
la Ley 48 de 1936 no se profiere un auto de pro- por lo menos, plantea una situación dudosa. No
ceder con los requisitos y exigencias que pide el sabe a ciencia cierta si es autor o cómplice. En
artículo 429 del C. de P. P.", pero apoyándose en este caso, el principio más elemental aconseja,
que la jurisprudencia ha considerado que el que tratándose de materia penal, que el juzgador en
se dicta en cumplimiento del mandato contenido presencia de tal incertidumbre y a falta de con-
en el artículo 13 de la citada Ley, por medio del creción exacta en la sentencia, escoja la situa-
cual se confirma el de detención y se abre a ción más favorable al sindicado. Entre la auto-
prueba el proceso,' tiene el carácter de un auto . ría y la complicidad, resulta más fa:vorable la
de proceder, invoca la causal tercera en su pri- complicidad. Pero talvez no hay necesidad de
mer motivo; el cargo lo formula así: apelar al principio elemental, porque el mismo
"A través de toda la sentencia el H. Tribunal H. Tribunal destaca la p:remisa por la cual le hace
siempre que se refiere a Luis Enrique Galvis el cargo de cómplice, limitarse a conducir en su
Ordóñez es para decir que Galvis le prestó a los camioneta 'Fargo' a los autores materiales del
autores materiales del robQ 1,111 au:x;ilio consisten- robo. No queda, pues, la menor duda que la sen-
 l

<G&((JJE'll'& ..!!IDliDllVll&IL

tencia recoge para condenar a Luis Enrique Gal- pero esa sanción no está en consonancia ni con
vis el cargo de cómplice, es decir, lo condena el cargo deducido en In parte motiva de la sen-
como cómplice. Otra cosa muy distinta que le im- tencia, ni mucho menos la sentencia está de
ponga la pena de autor directo, pero esto sería acuerdo con el auto de proceder. Hay disonancia
motivo de otra causal. entre la sentencia y el auto de proceder, porque
"Pero el H. Tribunal después de afirmar que al paso que en éste se le llama autor, en aqué-
la actividad de Luis Enrique Galvis se limitó a lla se le tiene y condena como cómplice. Si la
conducir en su camioneta 'Fargo' a los autores defensa hubiera pensado que en el auto de pro-
materiales del robo, dice que automáticamente ceder, el cargo era de c:nnplicidad, la defensa del
se colocó en la situación de cómplice necesario, procesado se hubiera encaminado hacia ese tó-
al tenor de lo previsto en el artículo 19 del C. pico. Pero en el auto de proceder el cargo era de
Penal. No necesito para demostrar que esta con- autor, y .desvanecerlo f.:teron los pasos de la de-
clusión del H. Tribunal es equivocada, demorar- fensa".
me en sutilezas jurídicas acerca de la distinción
que existe entre aquel que concurre al delito con
acción y sin voluntad, con el que concurre con Causa1 Jllll'i.mell'a
voluntad pero sin acción, y con el que concurre
con voluntad y acción. Sólo he de atenerme a lo No sobra repetir que esta causal ha sido ale-
dicho por el principio positivo, pues la Casación gada como consecuencia de la tercera, lo que en
no es otra cosa que la confrontación de la sen- buena lógica significa <:.ue su resultado depende
tencia con la Ley. Basta la simple lectura del de la suerte que corra la invocada como princi-
texto del artículo 19 del C. Penal para compren- pal. Y de ahí que el demandante se ocupe en in-
der cómo después de hacerle el cargo a Luis Gal- sistir en que si a Galvis Ordóñez se le condenó
vis Ordóñez de que su actividad apenas se limitó como auxiliar del robo por haber prestado la ca-
a conducir en su camioneta a los autores del robo, mioneta para que los autores del delito transpor-
no se le podía hacer la imputación de cómplice taran el producto del mismo, este auxilio, que es
necesario. Para que exista la coautoría del ar- posterior, indica que Galvis Ordóñez debía ser
tículo 19, es indispensable que esté demostrada condenado de acuerdo con el artículo 20 del C.
una de estas dos cosas: o que el sindicado tomó P.; pero que como tampoco está demostrado que
parte en la ejecución del hecho, o que hubiera esa ayuda se realizara en cumplimiento de pro-
prestado al autor o autores un auxilio o coope- mesas anteriores a la ejecución del delito, no ca-
ración sin los cuales el delito no hubie::-a podido bría otra sanción distinta de la que le correspon-
cometerse. No tomó parte en la ejecución del he- de al simple encubridor.
cho, porque el mismo H. Tribunal acepta que su También critica la sentencia en cuanto aplicó
actividad se redujo a transportar en su camione- el artículo 404 del C. Penal, "pues el robo de que
ta a los autores del robo. Y no prestó un auxi- fueron autores otros, no se cometió en despobla-
lio o cooperación sin los cuales el robo no hu- do ni con armas, sus autores no fueron más de
biera podido cometerse, porque esa ayuda se exi- tres y no estaban organizados en cuadrilla per-
ge que debe ser anterior al hecho, se pide que sea manente, ni se cometió con .perforación o frac-
anticipada, precisamente, porque ha de ser tan tura de pared, techo, pavimento, puerta o venta-
eficaz en orden al cumplimiento del hecho, que na de un lugar habitado o de sus dependencias
sin ella el hecho no pueda realizarse. Es una inmediatas, ni con escalamiento de muros, ni con
cooperación anterior, y debe tener el carácter de llaves sustraídas, ni ga::J.zúas ni cualquier otro
necesaria. Pero el cargo es el de haber auxilia- instrumetno similar".
do posteriormente, conduciendo en su camioneta Y, finalmente, le formula al fallo el reparo de
a los autores del robo. De suerte que en ninguna haber tenido en cuenta como circunstancia de
forma era posible colocarlo en el artículo 19, mayor peligrosidad las informaciones sobre la
cuando ya se había dicho que el auxilio era pos- conducta anterior del procesado Galvis Ordóñez
terior al robo. no hallándose comprobada esa conducta delic-
"Entonces, Honorables Magistrados, resulta im- tuosa con las respectivas copias de las sentencias
propio condenarlo como cómplice, siendo que en condenatorias. Concluye solicitando que se inva-
el auto de proceder se le llamó como autor. Es lide la sentencia y se dicte en su lugar la que
evidente que se le aplicó una sanción de autor, debe reemplazarla.
 Nos. 2.160-2.ll61 .lii!JDHCllAH... 843

lRé¡Jlica del Ministerio Público queño abierto o cerrado), 'pick-up', etc., son tér-
minos que se usan indistintamente o sin fijeza
El señor Procurador Segundo Delegado· en lo pues cada persona tiene una diferente idea o con-
Penal rechaza los cargos que ha formulado el cepción ordinaria del vehículo automotor a que
doctor Carlos Sotomonte, y como corolario de su corresponden".
Vista, no inferior en extensión al escrito del de- A continuación anota que el recurrente, con
mandante, le solicita a la Sala que no case la el fin de combatir esas apreciaciones, discurre a
sentencia del Tribunal Superior de San Gil. su manera y toma los testimonios en forma ais-
Procurando conservar el orden de la réplica, lada, al paso que el Tribunal los examina en su
pero resumiendo lo que no sea necesario trans- conjunto para sacar las conclusiones a que llega
cribir textualmente, expondrá la Sala las razones en su sentencia, impugnada con asertos que no
del señor Procurador respecto de cada .una de las tienen existencia real. Así, cuando el abogado de
críticas. Galvis Ordóñez da por registrado el testimonio
de Noé Chacón para contraponerlo a otros, el se-
En cuanto al cargo primero manifiesta que en ñor Procurador apunta que Luis Chacón no de-
ninguna de las dos sentencias se dio aceptación claró en el proceso y que su dicho apenas apa-
definitiva y concluyente a la exposición de los rece referido en las declaraciones de Petronila
detectives sobre el "uso de duplicados de llaves", Castro de Fonseca y de Víctor Villalba.
puesto que dicho concepto no partía del estudio Encuentra que la estimación del Tribunal en
o examen técnico directo de los candados, ya que este aspecto probatorio es enteramente acepta-
éstos desaparecieron, sino de meras observacio- ble, y expresa:
nes empíricas que daban base a otras tantas su- "La concatenación de las diferentes declaracio-
posiciones. De modo que la crítica por este as- nes que obran en el proceso determinan clara-
pecto carece de fundamento. mente la trayectoria o recorrido de la camioneta
A propósito de las apreciaciones del Tribunal que salió de Charalá a las tres y media de la ma-
para colegir que el vehículo que sufrió el acci- ñana; pasó las inmediaciones de El Valle a las
dente es el mismo que utilizaron los autores del cuatro o cuatro y media y, a la hora del alba, se
robo, dice: estrelló a las afueras de San Gil y en la ,carre-
"Pero esta lógica estimación del H. Tribunal tera que de esta ciudad sigue para Bucaramanga.
no proviene de la simple interpretación de la de- "En cambio de las declaraciones de Luis En-
claración de la Castro de Fonseca, tomándola ais- rique Galvis Ordóñez, de su señora, de su cuña-
ladamente (como sí lo hace el recurrente), sino do Gerardo, y de las demás referentes al punto,
del contexto y conjunto de todas las demás que no aparece clara la procedencia de la camioneta
al respecto figuran en la investigación y de su 'Fargo' para llegar a San Gil. Es decir, la tra-
lógica concatenación y que no solamente son l;:¡.s yectoria de Bucaramanga (donde estaba en ser-
de los citados sino la de otros testigos más, ta- vicio) a San Gil y la de la permanencia y salida
les como Víctor Antonio Villalba. de esta ciudad, si es que no fue a otro lugar, y
"Además debe tenerse en cuenta que la testi- el hecho de hallarse sin placas de circulación.
go, mujer ignorante, empleó una palabra extran- "E.l declarante Luis Durán no puede ser más
jera que habría oído decir, sin sab~r precisamen- terminante en su declaración e identifica plena-
te a qué clase de vehículos era aplicable pues, mente la camioneta. 'Era la misma camioneta',
es de anotar, que los llamados 'pick-up' son de 'encontramos otra vez la camioneta' y 'lo comen-
diferentes tipos o estilos y que éstos varían, aun- tamos' dice en ella.
que sea ligeramente, según la marca, el año y el "Angel Miguel Salazar no hace sino ratificar
destino mismo especial que se les pudiera asig- su idea de ser la misma camioneta y la precisa
nar. agregando el detalle del color 'azul oscurita' que
"Y no está por demás decir de una vez que los antes no había captado bien. Y al emplear el mo-
términos 'bus' (por autobús); 'chiva' (autobús dismo campesino 'algo de cuenta' no quiso signi-
para pasajeros exclusivamente, o mixto, es decir ficar que antes no se hubiera dado cuenta sino
para pasajeros y carga; o camión techado con que después se dio más cuenta de tal detalle.
bancas o asientos para pasajeros y sitio para car- "Si los testigos en general hubiesen dicho que
ga); 'berlina' (autobús pequeño o microbús); 'ca- la camioneta era gris, habana, combinada, blan-
. mioneta' (autobús pequeño o <;amión también pe- ca o verde, etc., la diferencia sería patente; pero
 ((ld'dJ !E 'lL' .& ¿¡ liJ liD ¡¡ <O li .& l1

entre 'negra' y 'azul oscura', o simplemente azul, Para refutar el cargo de que la sentencia no
aún 'celeste' como dice un testigo que de seguro está de acuerdo con el auto de proceder, el señor
no sabe precisamente a qué grado de color co- Procurador transcribe varios apartes de la pro-
rresponde ese tono, pero que en todo caso quiso videncia del Juez Primero Superior de San Gil
decir que era de un azul pronunciado, no es una en la cual se ordenó la detención de Luis Enri-
diferencia que anule la presunción de que dicha que Galvis Ordóñez, y entre otros el siguiente,
camioneta fuera la 'Fargo' que resultó ser de pro- que dice así:
piedad de Luis Enrique Galvis Ordóñez". "En resumen: estos indicios relacionados entre
Conceptúa que tampoco le parece desacertado sí, por su número, conE!xidad y gravedad conflu-
el razonamiento del Tribunal en aquel párrafo yen (sic) a demostrar de manera cierta el hecho
transcrito en otro lugar de este fallo y cuya ló- central, esto es que la camioneta 'Fargo', tipo
gica defiende con estas palabras: pannel, de color azul oscuro y con motor T-306-
"Es evidente que ese párrafo es ·clave de la 1546~4, sirvió de medio de locomoción y fuga a
sentencia del H. Tribunal y es el raciocinio o los autores del robo a las oficinas de la Caja
base cardinal de sus deducciones, que a la Pro- Agraria de Charalá, el veintiuno de enero del
curaduría no le parecen descaminadas, ni infun- año en curso ( 1954) y que Luis E'nrique Galvis
dadas, ni sutiles, etc., ya que allí el H. Tribunal dueño del vehículo y el único que la manejaba,
lo que hace es aclarar lógicamente las confusio- según sus propias palabras, vi.ajaba en ellim el día
nes a que podían conducir los términos emplea- y la hora de autos, rcesuRtanC:o serc, en consecuen-
dos por los testigos, precisando su significado, ya cia, uno de los autores principalles del daño cau-
que ellos hablan indistintamente (por lo que atrás sado" (los subrayados son de la Procuraduría).
se dejó explicado) de chiva, camioneta, carro, Y hace esta aclaración: que cuando el Tribunal
automóvil, cubiertos o ·cerrados. aludió a la complicidad de Galvis Ordóñez lo hizo
"Ahora bien: la locución 'toda cubierta o ce- en forma incidental y sólo con el fin de relievar
rrada' referente a la camioneta, no quiere decir el hecho de que autor y cómplice necesario con-
que ésta estuviese cubierta por una carpa,· sino llevan (sic) "la misma sanción". De ahí concluye
que tenía una carrocería similar a la de un ve- que la causal tercera tampoco tiene fundamento,
hículo no convertible. De ahí que se usase la con- puesto que si la sentencia condenó a Luis Enri-
junción 'o' que es disyuntiva, y no la conjunción que Galvis Ordóñez como autor del delito, y en
'y' que es copulativa. Y se dijo 'toda' pues cier- la providencia que hace las veces de auto de pro-
tos vehículos sólo tienen cubierto o cerrado el lu- ceder se le consideró como partícipe principal,
gar donde va el conductor, es decir, la cabina". nci existe desacuerdo alguno entre las dos deter-
minaciones judiciales.
Por su parte cqnsidera bien valorados los indi-
cios conforme a los cuales se desprende que no Establecido como está que los candados no se
existe la errada interpretación que de los hechos abrieron con las llaves que conservaban el Ge-
le atribuye a la sentencia el demandante, quien rente y el Secretario de la Agencia de Charalá,
"hace hábiles juegos de palabras y de frases pa- había lugar a aplicar el artículo 404 del C. P.,
ra confundir con ellas el examen del fallo, apli- en su ordinal 39. Y por último, opina el señor
cando su propio juicio y parecer personal. .. ". Procurador que en los procesos seguidos de con-
Respecto del alcance que se le ha dado a la formidad con la Ley 48 de 1936 los prontuarios
Ley 48 de 1936, recuerda que en los pro~esos se- policivos sirven para comprobar los antecedentes
guidos conforme a los estatutos de prevención de depravación· y libertinaje de que habla el nu-
social, las facultades de valoración de las prue- meral primero del artíeulo 37 del C. P., según el
bas por parte del juzgador son más amplias que artículo 19 del Decreto-ley número 4137 de 16 de
en los procesos ordinarios, concepto que viene diciembre de 1948, que dice:
acompañado de citas de providencias judiciales "A partir de la vigencia de este Decreto las
y de las respuestas a consultas hechas al depar- personas que cometan delitos de hurto o robo
tamento de justicia del Ministerio de Gobierno, serán juzgadas por lm; jueces co1npetentes, si-
en las cuales se manifiesta idéntico criterio. "De guiendo el procedimiento señalado en los artícu- ·
todo ello aparece -termina el señor Procura- los 13 y siguientes de la Ley 48 de 1936, aunque
dor- que esta causal segunda de casación no tie- no exista contra ellos comprobación de antece-
ne fundamento y, por lo tanto, debe rechazarse". dentes judiciales o policivos, pero las sanciones
Nos. 2.160-2.Hill .lT1!JJDl!Cllli\lL 84!5

serán las previstas en el Código Penal y las ape- se explicaba que era aquella que la Ley estable-
laciones y consultas se surtirán ante el inmediato ce como "suficiente para declarar la criminali-
superior". dad, culpabilidad o inocencia de un procesado, o
No era, pues, en concepto del señor Procura- la existencia de cualquier otro hecho que haya
dor, necesario acompañar las copias -de las sen- sido materia de debate" (artículo 1655, Ley 147
tencias condenatorias para computar la conducta de 1883). Y e,: indiscutible que un testigo, cuyo
antisocial del procesado (numeral 19 del artículo testimonio ofrezca motivo de credibilidad, por sus
37 del C. P.), lo que es muy distinto de haber condiciones personales, por el modo como refie-
incurrido en condenaciones judiciales o de poli- re lo que ha pasado por sus ojos o han percibido
cía, que es de lo que trata el numeral 29 de la sus oídos, por el estado de ánimo en que se en-
citada disposición penal. contraba tanto al referir lo apreciado por él co-
mo antes al observarlo, puede garantizar más
Se considera: perfectamentE: la verdad de lo que expone, que
dos o más, que aún de acuerdo sobre el mismo
El estudio de una demanda de casación sólo punto, carezcan de aquellas cualidades.
impone considerar lo que en ella es fundamen- La noción del convencimiento es algo que no
tal, lo que se dirige a justificar los cargos, que se puede graduar, ni está sometido a una deter-
deben formularse en forma concreta, presentan- minada tarifa en cuanto a los medios persuasivos
do las razones que los sustentan y citando las como se formó. Por eso los tratadistas se oponen
disposiciones que se reputan violadas, lo que es a que se hable de pruebas plenas o semiplenas,
deber del demandante. Por su parte, a la Sala le división inoficiosa en sentir de Framarino ("Ló-
obliga el mismo orden en el examen e igual pre- gica de las pruebas en materia criminal", edición
cisión al aceptarlos o rechazarlos, evitando toda española, pág. 75 l.
redundancia, que no se aviene con la técnica de
este recurso extraordinario. Y como ella cree ha- E"rrar en la interpretación de los hechos, atri-
ber observado estas reglas que, sin duda alguna, buírles un valor probatorio que no tienen o ne-
facilitan la decisión, prescindirá de hacer un nue- garles el que sí tienen, son, en generai, los mo-
vo recuento de los motivos que ha aducido el de- tivos de la causal segunda. Y como estos errores
mandante, varios de los cuales ya están suficien- afectarían el juzgamiento, que es labor de los
temente refutados por el señor Procurador en el jueces, para cumplir la cual tuvieron que apre-
estudio comparativo qúe ha hech_o de los apartes ciar los diversos elementos de juicio que obran
de la sentencia que se impugna y los argumentos en el proceso, es indispensable demostrar con me-
que en su lugar ofrece el doctor Sotomonte para jores razones que la conclusión judicial es equi-
exhibir el error o los· errores que anota. vocada, bien porque son falsos los presupuestos
que le sirvieron de base, o bien porque se les dio
Puede decirse que la demanda se circunscribe un entendimiento que en realidad no tenían. Y
-casi en su totalidad- a objetar la apreciación en casos de estimación de la prueba, ha dicho la
del Tribunal en cuanto a la prueba que lo deter- Corte refiriéndose a esta causal, su función se
minó a condenar a Luis Enrique Galvis Ordóñez. limita a aquellos en que es protuberante el error,
Versando, pues, el debate sobre este aspecto o sea, cuando el hecho de que se parte no se ha
procesal, es oportuno recordar que la Sala Penal realizado, o el documento que se tuvo en cuenta
de la Corte tiene acerca de este asunto doctrina para establecerlo contiene algo distinto de lo tra-
que consuena con la nueva orientación en que ducido o no existe, o el testimonio en que se apo-
está inspirada la Ley 94 de 1938, la que quiso ya la condena resulta ineficaz por lo QUe expre-
darle a los jueces una mayor amplitud en el juz- sa o niega en orden a probar la responsabilidad.
gamiento, en lo relacionado con los medios por Porque de otro modo, se repite, y si se tratara
los cuales llegan ellos a lo que se llama la cer- tan sólo de oponer a un criterio otro distinto, y
teza legal, esa dosis de convencimiento necesario además interesado, el Juez estaría siempre ex-
para declarar responsable o inocente a un pro- puesto a ser corregido, si se atiende a que no to-
cesado. Así, en materia de testigos, la antigua dos razonan con la misma brillantez, con pala-
legislación procedimental no admitía que un solo bras de mucha sonoridad, expresando sus ideas
testimonio pudiera formar plena prueba, expre- con la misma elegancia gramatical o con igual
sión ésta no definida hoy pero sí ¡;mtes, cuando claridad, ni pueden explicar sus tesis o los mo-
 G&VIE'll'& .!1\IJ]]])I!I!JII&!L Nos. 2.;.so-2.ll.8

tivos de su convicción de igual manera. Y si el Clplo de que la inocer1cia se presume, el sindi

convencimiento debe ser razonado, ello no quie- cado no está en el deber de probar que no ha in
re decir que haya obligación de indicar de qué tervenido ~n el ilícito que se investiga; en el se
naturaleza deben ser las razones creadoras de esa gundo, es forzoso explicar las circunstancias qu
certidumbre. Lo que interesa es que no se con- lo comprometen, y si eso no se hace y, por e
traríen los principios filosóficos que presiden el contrario, se intentan desfigurar, entonces el in-
discernimiento y que las consecuencias que se dicio en vez de desvanecerse se acentúa y marca
deduzcan de un determinado hecho o de un su- con mayor firmeza su carácter de probatorio.
puesto no rompan el sentido común o la lógica. "Es lógico suponer --sostiene Framarino- que
Aplicadas estas teorías al caso en estudio, se quien se encuentra bajo el peso de una acusación
tiene que el Tribunal sí tuvo medios adecuados penal, proceda con más serenidad y atención, so-
para llegar a la certeza de la responsabilidad de bre todo en sus declaraciones judiciales, que un
Luis Enrique Galvis Ordóñez. tercero extraño al juicio, y así, las contradiccio-
nes del acusado son 1~1enos fácilmente justifica-
Se inicia la demostración de que el menciona- bles que las del tercero; implicando mayor des-
do Galvis Ordóñez participó en el robo en el que crédito" (pág. 367, obra citada).
fue víctima la Caja de Crédito Agrario que fun- Luis E. Galvis Ordóñez conocía -es preciso re-
ciona en Charalá, con la prueba bien establecida calcarlo- que su persona era objeto de pesqui-
de ser él el dueño de la camioneta que apareció sas en relación con el robo en bienes de la Caja
imposibilitada para continuar su veloz marcha en de Crédito Agrario, y, por esto mismo, estaba en
sitio inmediato al en que se cometió el delito._ el compromiso de aclarar por qué se encontraba
Esta circunstancia no tendría de por sí ninguna su vehículo en la carretera, precisamente a la
significación si estuviera aislada en el proceso. hora en que se había cometido el delito y en si-
Pero ocurre que Galvis Ordóñez negó en un prin- tio próximo al lugar en que ocurrió. Pero lejos
cipio y con mucha tenacidad hallarse en ella de dar una explicación que podría favorecerlo, si
cuando ocurrió el accidente, y aún comprometió en realidad nada tenía que ver con el hecho, nie-
a su señora (Marina Galvis Mendieta) a que de- ga lo evidente y procura desviar las sospechas y,
clarara -como en efecto ésta lo hizo- que él por último, intenta escapar a la justicia trasla-
había llegado ebrio a su casa de Bucaramanga a dándose a otro país con documentación apócrifa.
las doce de la noche del 20 de enero.
Un simple "no" -dicen los tratadistas- es Otro indicio que figura en su contra es el de
una negación substancial; pero si la negativa im- haberle enviado desde Cúcuta a su mujer una
plica la afirmación de un hecho positivo, como apreciable cantidad de dinero, cuando ya él creía
cuando opone la imposibilidad de haber reali- tener segura la partida hacia Venezuela. Es cla-
zado el acto,. la negación será formal, y en ·esta ro que dos mil pesos es una cantidad de que pue-
hipótesis, no probada la circunstancia que cons- de disponer cualquier persona de oficio y nego-
tituiría la coartada, se hace más sospechosa la cios honorables y bien recompensados; y es cla-
conducta del sindicado. ro también que proveer de dinero a la esposa es
Si Luis Enrique Galvis Ordóñez sabía que se una de las obligaciones del marido. Pero por eso
estaba investigando el delito cometido en Cbara- mismo, por ser ello algo natural y corriente, no
lá y que a él se le interrogaba porque se le creía hay por qué ocultarlo, ni acudir a procedimien-
complicado, no tenía por qué negar -siendo ino- tos embozados para c:1mplir con tan elemental
cente- una ocurrencia tan de poca monta como deber, si el dinero -también es claro- es de
Ja de haberse hallado dentro de su propio ve- honesta procedencia. 1\.Tas si el traspaso se hace
hículo cuando éste sufrió el accidente y menos en forma maliciosa y secreta y coincide con una
tratar de establecer una coartada que con su mis- investigación en que precisamente se averigua
ma afirmación posterior quedó inservible. Porque un robo en esa clase d2 bienes, entonces el disi- ·
no pueden colocarse en igual plano el limitarse mulo, bueno para evitc.r desconfianzas o recelos
a negar aquello sobre lo cual el presunto infrac- y substraerse a cualquier implicación, resulta
tor no ha dado ocasión a que se le impute, y el comprometedor para el que usa el sistema, en
adoptar parecida actitud cuando ella -por otros este caso demasiado :;;ospechoso, porque el dine-
aspectos- ha sido motivo de serias conjeturas. ro que le remitió Luis Enrique Galvis Ordóñez
En el primtr supuesto, de acuerdo con el prin- a su esposa por conducto de Gerardo Galvis Men-
 os. 2.160-2.ll61 847

ieta fue interceptado el 19 de febrero por los vocación respecto de los elementos de juicio que
etectives, que lo descubrieron debajo de un co- informaron el criterio del juzgador.
n del automóvil en que viajaba el intermedia-
io, quien luego de dar versiones mentirosas so- Desacuerdo entre el auto de proceder
re su destino y origen, terminó por informar que y la sentencia.
había sido entregado por su cuñado.
Si el Código establece como motivo de casa-
No menos importante es el indicio de haberse ción el desacuerdo entre el auto de proceder y la
aliado unos billetes -reconocidos por la em- sentencia, es porque el primero, actuación rec-
leada contadora de la Caja de Crédito Agrario tora del proceso como que constituye el cimiento
e Charalá como uno de los substraídos- a po- del juicio penal, está sujeto a formalidades es-
os metros del sitio en donde estuvo estacionada peciales en su contenido: narración sucinta, nom-
a camioneta de Galvis Ordóñez, puesto que con bres y apodos de los procesados y su completa
'l se confirma el dicho de Petronila Castro en identificación personal; análisis de las pruebas,
uanto afirmó haber visto colocar dentro de un tanto las relativas al cuerpo del delito como las
vehículo paquetes o "bojotes". pertinentes a las imputaciones; calificación gené-
Que hubiera confusión al detallar las caracte- rica del hecho que se imputa y resumen de las
rísticas del vehículo, es algo fácilmente explica- peticiones de las partes con expresión del fun-
ble, tanto por tratarse de observaciones hechas damento para rechazarlas o aceptarlas, reqmsr-
durante la noche como porque no todos -salvo tos que no se exigen para proferir un auto de
los realmente enterados y técnicos- pueden di- detención.
ferenciar una camioneta pannel de otra de dis- Si ello es así, y no hay modo de negarlo, pre-
tinto tipo, y hasta es posibl~ que a una que ten- ciso es convenir en que la causal tercera no pro-
ga aquellas especificaciones la designen con el cede en los negocios adelantados mediante el
nombre de automóvil o simplemente de "carro", procedimiento de la Ley 48 de 1936, en el que no
que es un término genérico. existe auto de proceder; porque aún admitiendo
Pretender una uniformidad o exactitud de opi- -como lo ha expresado la Procuraduría en an-
niones en este particular y querer sacar de su teriores oportunidades- "que el llamamiento a
discrepancia conclusiones adversas a lo que los juicio y la detención sean equivalentes: el des-
testimonios por otros aspectos afirman, es tanto acuerdo entre la sentencia y el auto de proceder
como concederle a las .Palabras más valor que a a que alude la causal tercera de casación se re-
los hechos a que ellas se refieren. fiere primordialmente a la denominación gené-
rica del delito que se le haya dado en la parte
Si en un delito en el que por su naturaleza de- resolutiva del enjuiciamiento, y no a la· especie
bieron intervenir más de dos personas para con- y demás circunstancias modificadoras que en tal
sumarlo apenas una aparece penalmente compro- auto se hayan determinado. Ello, porque, al te-
metida, no por ello podrá sostenerse que también nor de la firme jurisprudencia de la Corte, lo in-
ésta debe seguir la misma buena suerte de sus modificable del auto de proceder es sólo la ca-
compañeros de acción. La pesquisa que no logró lificación genérica del ilícito, por cuanto la es-
evitar que escapara ninguno de los infractores pecífica está sujeta a rectificaciones ulteriores,
será deficiente; y la sentencia que tuvo que li- de acuerdo con lo probado y alegado en el curso
mitar su sanción al solo incriminado será incom- del debate".
pleta porque no consiguió realizar la totalidad de Y en el presente caso, hay que decir que fuera
la justicia, pero no ilegal. de que el señor Procurador Segundo Delegado en
Las pruebas son siempre imperfectas, sobre lo Penal demostró que no se advertía el desacuer-
todo las que provienen del testimonio humano, y do materia de la acusación, a Luis Enrique Gal-
aún la certeza en materia criminal no es otra cosa vis Ordóñez se le detuvo por robo, y este delito
que un cálculo de probabilidades, han dicho al- fue el reprimido en el fallo.
gunos expositores. Pero para que una sentencia, No prospera, por lo tanto, la causal tercera in-
en cuyo favor actúa la presunción de legalidad, vocada.
pueda ser invalidada por motivos semejantes a
los alegados en este recurso, tiene que ser ma- Por "llaves falsas" entienden los penalistas que
nifiesta, es decir visible y muy notoria la equi- son todas aquellas que no se hayan destinado por
 Ncs. 2.ll6:l-2.R

el dueño para abrir las cerraduras violentadas Tanto por las razo:::tes expresadas por el señ
por el culpable, y aún han declarado que el em- Procurador que conceptúa en este recurso, con
pleo de la llave verdadera, en condiciones abu- porque aquí no se trata de calificar reincidenci
sivas, constituye uso de llaves falsa~:. Sin ir más para lo cual sí se "exigen requisitos estrictos,
lejos, así lo considera el Código Penal Colom- origen positivo y de orden negativo, que sólo
biano cuando dice: " ... Si se cometiere (el robo) conocimiento íntegro de los fallos precedent
... con llaves sustraídas o falsas ... ". pueden suministrar para deducir tal agravan
De modo que si la llave legítima, la propia, se extraordinario", resulta "desechable el segun
reputa falsa y agrava el delito cuando es usada motivo de la causal primera invocada por el d
por persona extraña al genuino poseedor a quien mandante. Y como tampoco está justificado
se le sustrajo, con mayor razón debe conside~ anterior, según ya se vio, se impone declarar n
rarse "falsa" cuando se utilizó la auténtica para probada dicha causal.
fabricar un duplicado. Que cómo llegó a poder
del infractor el original, es cosa que, aún en el Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala d
supuesto de no haber sido averiguado, no le des- Casación Penal- administrando justicia en no
truye al hecho su carácter delictuoso, porque ese bre de la República y por autoridad de la Le
delito hace parte de los motivos de incriminación de acuerdo con el sefíor Procurador Segundo D
solamente. legado en lo Penal, NO CASA la sentencia re
Los candados que aseguraban la puerta del edi- currida en la cual se condenó a Luis Enrique Gal
ficio en que funciona la Caja de Crédito Agrario vis Ordóñez a ~O años de presidio por el de lit
de Charalá no fueron abiertos por quienes poseían de robo.
las llaves verdaderas; éste es el hecho compro-
bado, imposible de destruir porque se ignore Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente
quiénes se apoderaron de las llaves para imitar-
las y lograr el propósito. Consumado el delito, Domingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrad
es obvio que no hay lugar a discriminaciones en-
tre el que abrió la puerta valiéndose de tales Monsalve-lRicardo Jordán .Vi.mén.ez-lLuis Zafra
medios y el copartícipe que penetró por ella, si
uno y otro buscaban igual finalidad. Julio lE. Argiiello R., Secretario.
l. .~. . _,.;
ABUSO DlE CONFliANZA. - COUSliON DJE COMPlE'l'lENCIAS

1.-lEl delito de abuso de confianza se ca- tio donde debían entr'egarse los bienes re-
racteriza por la apropiación en provecho cibidos por título no traslaticio de dominio.
propio o de un tercero de una cosa mueble lEn este mismo sentido se pronuncia Soler
ajena, confiada por un título no traslaticio al hablar de la competencia de estos hechos,
de dominio, lo cual implica que al venci- cuando dice: "el delito se consuma en el lu-
miento de la obligación debe restituírse a gar donde la obligación debe ser cumplida
su dueño porque éste no tuvo la intención y no en aquel en que las cosas fueron dis-
de transferir el derecho de propiedad. Ca- traídas o apropiadas".
rrara al referirse a esta infracción dice que
es "la dolosa apropiación de una cosa ajena Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación
entregada por el dueño por un título no Penal-Bogotá, noviembre veintiseis de mil no-
tras!aticio de dominio o para un uso deter- vecientos cincuenta y cinco.
minado", definición que concuerda con los
elementos que estructuran el delito dentro Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
del Código lP'enal Colombiano. Montenegro)

Si el delito de abuso de confianza se con- Vistos:

suma por la apropiación, es obvio que la
intención de quien lo comete debe tradu- Procede la Corte a resolver el incidente de co-
cirse en la realización de actos externos que lisión de competencias negativa, suscitada entre
demuestren el fin ilícito de la misma, pues el Juzgado Primero Penal del Circuito de Car-
mientras la intención permanezca en el pla- tago y el Juzgado Primero Penal del Circuito de
no de las ideas o en el ámbito moral de la Pereira, en el proceso que por un delito de abu-
persona, no puede hablarse con propiedad so de confianza se adelanta contra Arturo Ospina.
de una infracción de la ley penal; sólo
cuando la idea se traduce en actos exterio- 18Iechos
res violatorios de !as normas sustantivas del
Código lP'enal, se puede' afirmar que se está En la ciudad de Cartago (Valle), cada mes tie-
en presencia de un delito de abuso dG con- ne ocurrencia una feria de ganado, y en la co-
fianza. rrespondiente a mayo entre los ganaderos Julio
2.- Cuando la entrega o dev:olución de César Alcázar y Arturo Ospina acordaron. una
bienes no se hace en el lugar que determi- negociación en virtud de la cual al primero en-
ne la convención y en los términos de la tregó al segundo quince vacas paridas, "todas
misma, el delito de abuso de confianza para marcadas en la pierna derecha con el fierro que-
efectos de la jurisdicción y competencia se mador con que acostumbro distinguir mis ani-
consuma en el lugar donde debían resti- males, o sea J. A. entrelazadas --dice el denun:
tUirse de acuerdo con !a obligación contrac- ciante-; las terneras todas herreteadas con la
tual. Cuando esto no se cumple porque las misma marca en el cachete derecho, de varios
cosas muebles ajenas fueron vendidas con colores estos semovientes, en su mayor parte
posterioridad al contrato inicial, la actua- blancos, ganado que le dí para que ·en el lapso
ción dolosa y la apropiación tienen plena de un mes lo mejorara y lo trajese a la próxima
confirmación. JLa venta de los bienes puede feria para venderlo, ganado que se le puso un
verificarse en lugar distinto al primitivo precio de cuatro mil doscientos pesos, no porque
contrato, pero este hecho aunque si bien es se tratase de una venta sino para fines de la li-
verdad puede demostrar un principio de quidación en las utilidades que tuviera o pudie-
apropiación, ésta sólo se consuma en el si- ra producir el negocio", utilidades que debían
350 GACIE'lr& .U\IJlllillCllAIL

repartirse por partes iguales o sea un cincuenta que de acuerdo con las pruebas arriba citadas, .
por ciento para cada uno. verificó en la ciudad de Pereira.
La finalidad del negocio era para que "Ospina "En consecuencia, y como se dijo al principi
mejorase los animales en un pasto que decía le son competentes para seguir conociendo del pr
sobraba en la propiedad del hermano y otro pas- sente negocio, tanto por la naturaleza del hech(
to que tenía que le quedaba sobrante de un ga- su cuantía y lugar donde se realizó, los señor
nado que había vendido en compaíí.ía del señor Jueces del Circuito -en la Rama Penal- d
Alcides Idarraga. El tiempo limitado para mejo- Municipio de Pereira. En virtud de lo dicho,
rar esos animales, fue hasta la feria próxima pa- Juzgado se abstiene de entrar a resolver sobr
sada, fecha en que debía traerlo para la reali- la petición impetrada por el doctor Ociel §aav
zación de ellos y saber qué dividendo arrojaba dra JBayer, para que sea resuelta por el Juez coro
mayor al de los cuatro mil doscientos pesos para petente, luego de remitírsele el negocio origina
repartirlo;;". Pero el día convenido Ospina no se lo que así se ordena.
hizo presente en las ferias de Cartago y el ga- "Es de advertir, que en caso de que el seño
nado en su mayor parte había sido vendido al Juez Penal del Circuito de Pereira, a quien co
señor Alejandro Gómez, vecino de la ciudad de rresponda el conocimiento, estime que la compe.
Pereira. tencia radica en este Juzgado, de una vez se 1
provoca la colisión negativa de competencia, par
Colisión de competencias que sea determinada ésta por la Honorable Cort
Suprema de Justicia".
Al calificar el mérito del sumario el Juzgado El Juez Primero Penal del Circuito de Perei
Primero Penal del Circuito de Cartago, observó ra, en atención a lo dispuesto por el Tribunal en
no ser competente para conocer del negocio y en providencia de catorce de octubre de mil nove-
providencia de nueve de marzo de mil novecien- cientos cincuenta y cinco, no aceptó el incidente
tos cincuenta y cinco, después de analizar los he- y como razones expuso las siguientes:
chos y pruebas allegadas al proceso, expresó: " ... Si la apropiación indebida se consumó por
la venta de los semovientes, entonces se trata de
"Lo visto anteriormente es suficiente para con- apropiación continuada, mediante ventas en Car-
cluir que si en realidad se consumó el delito de tago y Pereira, y que en este caso en forma de
abuso de confianza por parte del señor Arturo jurisdicción preventiva conoció el señor Juez del
Ospina, él tuvo como lugar el mismo donde se Circuito de Cartago. Primera razón.
realizó la venta del ganado y no otro; pues sólo "Que si se trata de que la apropiación se con-
en el acto de la venta, cuando se convino en el sumó en el momento de la entrega de los anima-
precio y en la cosa, fue cuando se mostró como les objeto de ella, dicha entrega se realizó en
verdadero dueño o propietario el señor Arturo Cartago pues que Ospina se comprometió a si-
Ospina M. de los semovientes. De tal suerte que tuar los semovientes en el ferrocarril, cance-
si, como lo asevera el denunciante señor Alcá- lando aquí su obligación. Segunda razón para
zar, el ganado no le había sido entregado al se- que sea el señor Juez de Cartago el competente.
ñor Ospina a ningún título que le otorgara el "Que si lo que hubo fue una conexidad de de-
dominio de él, fue en el acto de la venta en que litos de abuso de co:'lfianza teniendo en cuenta
se consumó la apropiación por parte del vende- que fueron varios los actos de apropiación, co-
dor, o en otros términos, fue en ese momento metidos en Cartago y Pereira, de acuerdo con la
cuando abusó de la confianza en él depositada regla del artículo 57 es el señor Juez de aquella
por el señor Alcázar, mostrándose dueño abso- ciudad el competente para conocer del sumario.
luto, no reconociendo dominio ajeno de lo que "Y que finalmente y en la imposibilidad de
en realidad de verdad no le pertenecía. No im- precisar el lugar de la consumación, para en es-
porta que el señor Ospina hubiese ofrecido el tos casos la jurisprudencia enseña que la compe-
ganado en venta al señor Alejandro Gómez en tencia o la jurisdicción radica en el lugar en
la feria de esta ciudad, ello podrá significar que donde la cosa indebidamente apropiada debía ser
ya existía en su ánimo el propósito de hacerse restituida a su legítimo dueño, en el caso sunb
dueño, no otra cosa distinta, pero el total des- judice, en Cartago.
conocimiento de propiedad ajena vino a hacerse "Las anteriores son las razones que este Juz-
patente y real fue en el momento de la venta, gado debe acatar y exponer al señor Juez del
 'os. U60-2 ..HÜ ssi
ircuito Penal Primero de Cartago, para recha- tractual. Cuando esto no se cumple porque las
.ar sus argumentos, y consecuencialmente para cosas muebles ajenas fueron vendidas con poste-
1egarse a conocer de este proceso". rioridad al contrato inicial, la intención dolosa y
la apropiación tienen plena confirmación. La ven-
Se considera: ta de los bienes puede verificarse en lugar dis-
tinto al primitivo contrato, pero este hecho aun-
El delito de abuso de confianza se caracteriza que si bien es verdad puede demostrar un prin-
por la apropiación en provecho propio o de un cipio de apropiación, ésta sólo se consuma en el
tercero de una cosa mueble ajena, confiada por sitio donde debían entregarse los bienes recibi-
un título no' traslaticio de dominio, lo cual im- dos por título no traslaticio de dominio. En este
plica que al vencimiento de la obligación debe mismo sentido se pronuncia Soler al hablar de
restituirse a su dueño porque éste no tuvo la in- la competencia de estos hechos, cuando dice; "el
tención de transferir el derecho de propiedad. delito se consuma en el lugar donde la obligación
Carrara al referirse a esta infracción dice que es debe ser cumplida y no en aquel en que las co-
"la dolosa apropiación de una cosa ajena entre- sas fueron distraídas o apropiadas".
gada por el dueño por un título no traslaticio de
dominio o para un uso determinado", definición Si la entrega de los semovientes se llevó a cabo
que concuerda con los elementos que estructu- en la ciudad de Cartago, y si la devolución de
ran el delito dentro del Código Penal Colom- éstos debía cumplirse en esta misma ciudad, es
biano. claro que al no verificarse en el sitio y lugar
Si el delito de abuso de confianza se consuma convenidos, el delito de abuso de confianza tuvo
por la apropiación, es obvio que la intención de plena realización en este lugar y no en Pe reir a;
quien lo comete debe traducirse en la realización y, como por razón del lugar donde debe ventilarse
de actos externos que demuestren el fin ilícito el proceso es competente el Juez del territorio
de la misma, pues mientras la intención perma- donde se cometió la infracción, la jurisdicción
nezca en el plano de las ideas o en el ámbito mo- será del Juez Primero Penal del Circuito de Car-
ral de la persona, no puede hablarse con propie- tago.
dad de una infracción de la ley penal; sólo cuan-
do la idea se traduce en actos exteriores viola-
torios de las normas sustantivas del Código Pe-
nal, se puede afirmar que se está en presencia de Por lo expuesto, la Corte Suprema -S.ala de
un delito de abuso de confianza. Casación Penal- administrando justicia en nom-
En la comisión de un delito de esta naturaleza bre de la República de Colombia y por autori-
-abuso de confianza- por la no entrega de co- dad de la ley, DIRIME la colisión de competen-
sas muebles ajenas (en este caso semovientes), cias en el sentido de atribuir el conocimiento del
la apropiación hace imposible el cumplimiento de presente negocio al Juez Primero Penal del Cir-
la ley, destruye lógicamente la obligación con- cuito de Cartago.
tractual de entrega o restitución de los bienes
confiados a una de las partes por un título no Dése cuenta de lo resuelto al Juzgado Primero
traslaticio de dominio. / Penal del Circuito de Pereira.
Cuando la entrega o devolución de bienes no
se hace en el lugar que determine la convención Cópiese y cúmplase.
y en los términos de la misma, el delito de abuso
de confianza para efectos de la jurisdicción y ][)omingo Sarasty Montenegro- Jesús JEstrada
competencia se consuma en el lugar donde de- Monsalve-Ricardo Jordán Jiménez-lLuis Zafra.
bían restituirse de acuerdo con la obligación con- Julio lE. Argüello, Secretario.
lRlECUJRSO DlE QUlEJA. - JLA COJR'll'lE SlE AIBS'll'KJENJE IDJE JINVJES'll'IGAJR DíENUNCJIA
CON'll'JRA MAGliS'll'lRAIDO IDlE UN 'll'JRJIBUNAJL SUPJEJRJIOJR, POJR CUANTO :ElL lHilEo
ClHIO DlENUNCJIADO NO SlE OlFJRlEClE A SU CONOCJIMJIJEN'll'O COMO JINJFJRACCJION
PENAJL

ll..---'Al dñctar sus providencias, los funcio- operaciones menbles, msfi sean ellas las más
nados públicos fuan i!ll.e suboR"dñnarse a hn simples, porque, 1tll.e no contrario, se abrir!mn.
moral. más estricta y ceñir sus d:ecisiones a a la impunidad numerosos caminos, sino «llel
la verdad procesal y a los preceptos lega- que surge espmttáneamente, si.n dejar na
les que les correspomlle aplicar en cada caso. menor duda, de la confrontación. i!llell hecho
Si a sabiendas ejecutan Ulln acto JJ.1ll"opio de denunciado con ia.s disposidones legales llllem-
sus funcñones en forma contral:"ia a la ley, tro de las cuales se di.ce o podll."fia decñrse
con expresa o manñfiesta injÚstücia, por sim- comprendido; de aquel acto prop~o de na
patía hacia unos interesados o anñmadver- inteligencia que se llama IIN'li'1UITIIVO cuan-
. sión hacia otros, incurren en prevaricato. do con él, al decit· del filósofo !Bertrani!li, "se
2.-JLos yerros del intérprete en. la apliica- quiere designar el conocimiento iinmedi.a~0,
ción de llos textos legales no son punibles sin i.ntermediaric•s, por visión dñrecta lllleli
en sñ miismos. espíritu", por contraposición al denominado
[JIJI§C1UlltSliVI{JI co:n que "se quiell'e ñmlicar el
3.-" ... el funcionario de instrucción ha
conocimiento imlirecto y demostJrmdo"; de
de darlles cunnplñmiento a los artículos 283,
aquella acción o efecto de CONOCJEllt, en
284 y 293 del Códñgo de Procedimiento lP'e-
fin, en que este verbo se toma para siigni-
nal, en orden a di.ctar el auto cabeza del
ficar lo mismo qllle "percibir en objeto como
proceso y a iniciar la instructiva, "fundán-
distinto de todo lo que no es <él", según la
dose en el. conocimiento que ha tenido de
acepción del [Jiiccionarño de na JLengua JEs-
la ñnfracción penal", como no expresa la se-
pañola.
gumda lllle di.chas normas, locución destinada
a fi.jar el ancance de tan imporiante e im- "Al abstenerse de ñnvestigar e] hecho <IJ!Ue
perativo deber. No son los hechos indiferen- no se ofrece a sux conocñmi.en~o como l!N-
tes nos que no están obligados a investigar, lFlltACCliON lP'JENAJL, ell funci.onario no pre-
ni a elllos se refiere tampoco lo .nPrescri.to en juzga, ni omñte o rehusa e! ejell'cici.o de unm
en artículo 10 ibiidem para los funcionarios, función inherent1e a su ñnvestiillll.llJ:>m. No Illay
empleados o jueces que "de cualquier ma- delito qué investf.gar, y por eso no ñn.vestii-
neli'm 'JI'JENGAN CONOCJIMITJEN'JI'I{JI [liJE JLA ga, de la misma manera que en Ros pll."ocesos
l!NlFlltACCJII{JIN lP'JENAJL cuya investigación ya iniciados, al a!hlaJrecer la plena prllleba de
debe seguirse de ofid.o" o sin que sea com- que el hecho no se consñdell:"a en llm lley con
petente para elllo, y <lln el n ihidem para tal caJrácter, "pt·oceiilerm, aún de oficio, a
aquelllos ante quienes "se presentare algún dictaJr sentencia en que asii lo decllare y oli'-
hecho QIDIE J>liJJE[JIA CON§][[JIJEJltAlltSJE co- de:ne cesaJr todo proce«llimiento ~onba el
MO [JIJEJLII'li'O perseglllli.ble de ofi.cño", con reO"'. lEn uno y otro caso lla nzón es ]a nnis-
ocasión. de ios procesos civi.nes o adminis- nna: ñnexñstencia >!lle Ua acci.ón. por mo seJr eU
trativos lllle iiJ!illle comocen. lbJ.echo constit!;Mtñvo «lle inll'racciól!ll penan. §óno
"lEn otros términos, para que la i.nvesti- que esta circunstancia se hace unms veces
gacñón se abra poJr en Jfuxez, preciso es que apJreciablle an iinstanrall"Se Ra iilemmcña, y con
en la mente de éste, no en la den denuncian- mayor frecuencia en en Clllrso >!lle nas Jinves-
te, en hecho sea ñn!fracción penan o como tal tigaciones.
pueda repuxtall."se. "IP'oli' este meilio se ampaR"mn lJllOli? ñguall llos
"lEs obvio, al!esd!ll hnego, qlllle no se trata derechos ñndñvñ«lluxalies y el deli'ecllMl soeñall,
de aqllllel CONOC!Il.WIIJEN'li'O que es fruto de que no es, en sutma, siillllo na am®::cii.osm or-
f:\JI!J)S. 2.lJ.61l-2.].til\. 853

denación de aquéllos al beneficio de la co- "39-No se decreta el embargo de los bienes ...
munidad. lP'recisamente a prevenir y conju- · de propiedad del fiador de saneamiento señor
rar el riesgo de las acusaciones temerarias Antonio J. Mercado, por razones dadas en auto
se encamina lo preceptuado en el !Capítulo de esta misma fecha" (fl. 42).
JI del Título l!V del !Código de las JP'enas, en La providencia de 31 de agosto a que alude la
el cual se reprimen las falsas imputaciones parte transcrita dice, en lo pertinente:
ante las autoridades, como delitos contra la "b) Mas sin embargo no por ello el deudor ha
administración de justicia". (G . .lf. número perdido la oportunidad para alcanzar el desem-
2153, págs. 130 y 11.3].). bargo aludido, sólo que el acreedor con la omi-
sión anotada, ha recobrado el derecho que en
Corte Suprema de Justicia. - Sala PenaL-Bo- principio tenía y había perdido con ocasión de
gotá, seis de diciembre de mil novecientos cin- la caución ofrecida; por consiguiente, no tenien-
cuenta y cinco. do efectividad el desembargo de los bienes no
hay derecho para perseguir los dados por el fia-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada dor de saneamiento; pero· no se impone sino dar-
Monsalve) le cumplimiento al auto sin que ello sea obstácu-
lo para la no reposición ... " (fl. 42).
Vistos: Conoció el Tribunal de Cali, por apelación, de
lo resuelto por el Juzgado, y en auto de 13 de no-
Extensa relación hace el señor Noel Arango R. viembre de 1954 resolvió:
en el anterior memorial para formularle al doc- "A)-CONFIRMAR ... los puntos 19 y 29 de la
tor Manuel Jesús Lucio los cargos de "prevarica- parte resolutiva de la providencia de treinta y
to, afirmaciones inexactas en documento oficial, uno (31) de agosto de 1954, originaria del Juz-
denegación de justicia y toda otra actividad de- gado Tercero Civil del Circuito de Cali, a que se
lictuosa que, como consecuencia de los actos de contrajo la apelación interpuesta por la parte eje-
él, pudieran desprenderse del estudio investiga- cutada en este juicio, los cuales puntos quedan en
tivo", en su carácter de Magistrado del Tribunal todo su vigor;
Superior de Cali. "B)-REFORMAR ... el punto 39 de la aludida
providencia, en el sentido de declarar que es pro-
Antecedentes cedente el embargo del bien denunciado como
de propiedad del fiador de saneamiento, al tenor
Dentro del juicio ejecutivo que Noel Arango del escrito de 19 de julio 'y, por tanto, se dispone:
R. adelanta contra Eulogio Echeverri V., en el "DECLARASE EL EMBARGO del bien raíz
Juzgado 39 Civil del Circuito de Cali, consideró denunciado como de propiedad del señor Antonio
este despacho que el ejecutado había dejado de J. Mercado, según denuncio contenido en el alu-
ejercer las facultades previstas en el artículo dido escrito, a saber:
1017 del Código Judicial, y a petición del actor "Un lote de terreno ......................... "
decretó el embargo de bienes secuestrados pre- Pedida reposición del auto anterior, el Magis-
ventivamente, absteniéndose de embargar los de- trado doctor Carlos Arturo Escobar, que venía
nunciados como de propiedad del fiador de sa- conociendo, se declaró impedido en el negocio, y
neamiento. El auto que esto resolvió lleva fecha éste pasó a la mesa del doctor Manuel Jesús Lu-
31 de agosto de 1954 y dice en su parte resolutiva: cio (el mismo Magistrado que en providencia de
"19-Decrétase nuevamente el embargo de to- 31 de mayo de 1954 había confirmado el manda-
dos los bienes que lo habían sido preventivamen- miento ejecutivo), quien dijo en proveído de fe-
te en auto de fecha primero de abril del año en cha 2 de enero de 1955, para revocar lo resuelto
curso, y cuya clase, ubicación y linderos se en- por el doctor Escobar:
cuentran especificados en las cuestionadas dili- " ... De todas las razones expuestas por el apo-
gencias preventivas que obran en autos; derado del deudor en los memoriales respectivos,
para sustentar su reclamo contra el auto apela-
"29- No hay lugar a ninguna comunicación do, se destacan como valederas las siguientes:
para la efectividad de este embargo, en razón de "Por regla general corresponde a los jueces im-
no haberse dado cumplimiento al auto de fecha pulsar los juicios por sí mismos según el artículo
14 de julio que decretaba el desembargo de los 348 del C. J., por lo que resulta innecesario que
mismos bienes; Gaceta--A 1)
el interesado solicite señalamiento de fecha para bre en que los interesados quedan de la vigenc
practicar la diligencia de avalúo y secuestro de del término respective, cuando d2 la providenc
que se trata. que lo señala se pide reposición, incertidumb1
"Pero el juez en este caso no hizo oficiosamen- combinada con la sustracción del expediente
te dicho señalamiento como lo prescribe el texto la disposición de las partes, es imposible juríd
citado. Tenía entonces el ejecutado que pedir di- camente contar desde la notificación d2l prime
cho señalamiento, como en efecto solicitó. Resul- auto en caso que el juzgador lo sostenga, porqu
ta así que no hubo renuencia de su parte que le en tal caso la imposibilidad física hace surgir l
haga sancionable según el artículo 1017 del C. J. jurídica o legal'
que trata de aplicársele, ya que no podía por sí "Ahora, dicha imposibilidad no es imputabl_
solo llevar a cabo la diligencia sin la indispen- como se ha dicho al deudor, sino que es obra d
sable intervención del Juzgado. lns circunstancias procesales en que se ha eles
"Además, éste fijó fecha para practicar la di- arrollado el negocio, q_ue han hecho imposiLle <'
ligencia. Sin embargo, el Juez no la practicó en cumplimiento de la diligencia de que se trata, ,
el día señalado por el mismo, porque tenía el ne- pesar de haberse señalado término para practi
gocio a despacho para resolver otras peticiones. carla.
Por lo que se ve que si la diligencia no se pudo "Entonces lo que indicaba la equidad, y aun la
practicar en el tiempo que el Juez señaló, fue por justicia, era que antes de resolver sobre el desern
el cúmulo de incidentes y recursos que se presen- bargo de los bienes embargados preventivamen-
taron e impidieron su ejecución. te, y estando constituída la fi9.nza de saneamien-
"En relación con estas argumentaciones, SE;! en- to, y señalado término para llevar a cabo el ava-
cuentra el primer auto de 14 de julio de 1954, en lúo y depósito de los bienes denunciados por el
que efectivamente el Juez señala el 27 del mismo deudor en oportunidad, se cumpliera la expre-
mes, a la hora de las 3 de la tarde, para llevar a sada diligencia con la oficiosa colaboración del
cabo la diligencia de avalúo y depósito de los bie- Juez y con su necesaria intervención.
nes denunciados por el demandado para el pago "Sólo en el caso de que tal diligencia no se
de la obligación que se reclama ... pudiera practicar por renuencia comprobada del
"Este auto se notificó el 16 de julio expresado. deudor, podía tener aplicación el art;eulo 1917
Se ejecutorió sin reclamo oportuno del apodera- (sic) referido en la parte que establee·~ s;mcio-
do del demandante, que aunque se refiere a él en nes para el ejecutado que descuida e·l cumpli-
memorial de fecha 15 de septiembre del año di- miento de las obligaciones que dicho texto impo-
cho, lo hace únicamente para explicar que la di- ne, siempre que de parte del Juzgado :;e pongan
ligencia ordenada no se llevó a cabo precisamen- los medios que le corresponden para hacer viable
te porque iba a practicarse fuera de término. el cumplimiento de di~:has obligaciones con la in-
"Pero en realidad ella no se practicó por el ·~u­ tervención de dicho despacho.
mulo de solicitudes y recursos que el Juez tuvo "Estima, pues, la Sala que se hu festinado el
que considerar y resolver con posterioridad hasta auto que ordena el nuevo embargo de los bie-
llegar a la que trata del nuevo embargo de :os nes del ejecutado denunciados preventivamente,
bienes preventivamente embargados y de las va- y que debe practicarse antes de que dicha provi-
rias solicitudes del apoderado del demandante dencia sea pertinente, la diligencia de avalúo y
sobre embargo y secuestro de los bienes del fia- depósito de los bienes denunciados por el deu-
dor y acerca de otros puntos ... dor, de que se ha venido hablando, y para lo cual
"Se trata, en efecto, de una diligencia para se señaló fecha en oportunidad, que al presente
cuya práctica es necesaria la intervención del hay que fijar nuevamente.
Juez que debe fijar previamente y aunque no se "A fin de que así se haga se habrá de revocar
le exija por el deudor, la fecha para practicarl<J.. el auto recurrido del Tribunal, como también el
"En el presente caso, se fijó dicha fecha, con- del Juzgado cuya apeiación trata el anterior.
tra la cual no reclamó el ejecutante. Pero no se "A mérito de lo expuesto, el Tribunal Superior
llevó a cabo por imposibilidad física de que no del Distrito Judicial de Cali, en Sala Civil Uni-
puede ser responsable el deudor. taria, REVOCA la providencia de este mismo
"Para fijar el justo sentido del artículo 366 del despacho de fecha 13 de noviembre pasado, y tam-
C. J. en estos casos -dice la jurisprudencia-- 'en bién el auto apelado que es de fecha 31 de agosto
que por fuerza principalmente de la incertidum- de 1954, por el cual se decreta nuevamente el
 .u [} j[J) ¡¡ (() 11 .& 11 !155

mbargo de bienes que habían sido embargados el émbargo de todos los bienes preventivamente
preventivamente en este negocio, a fin de que sustraídos al comercio por medio de auto de pri-
se señale nueva fecha para llevar a cabo la di- mero ( 19) de abril de 1954 (punto ! 9 de la re-
ligencia de depósito y avalúo de los bienes de- solución aludida) (fl. 60 copias anexas).
nunciados por el deudor en este juicio al inti- "La anterior síntesis del Magistrado Escobar
mársele el mandamiento de pago de la cantidad Quintero se encuentra corroborada por el mismo
que se cobra, y como está ordenado en auto de apelante doctor Calero Mercado, cuando en su
14 de julio pasado, cuyo cumplimiento está pen- escrito de fecha 19 de noviembre, por medio del
diente ... " (fl. 76). cual solicita reposición del auto del Tribunal que
LOS CARGOS ratifica el embargo y lo amplía en los bienes del
Aquella decisión del doctor Lucio dio motivo fiador negando la revocatoria pedida por la par-
al recurso de queja de que se hace mérito, inter- te demandada, dice: 'Por estas razones, pido re-
puesto para que se averigüe la responsabilidad posición de su ameritada providencia de 13 de los
que a dicho Magistrado pueda caberle por su ac- corrientes para que sea revocada por contrario
tuación en el juicio mencionado. Manifiesta el se- imperio así como la del Juez 3<? Civil de este Cir-
ñor Noel Arango: cuito, en cuanto decretó el nuevo embargo de bie-
"Al hablar el Magistrado Lucio del reclamo de . nes del ejecutado señor Eulogio Echeverri V., y
las partes contra el emanado del Juzgado de ori- confirmada esa providencia en cuanto negó el
gen dice: 'Contra esta providencia reclaman am- embargo de bienes del fiador de saneamiento'
bos apoderados: el del ejecutado para que se re- · (fl. 68 copias anexas).
voque y se señale nueva fecha y hora para la "Resalta, pues, con meridiana claridad, que el
práctica de la diligencia de avalúo y depósito de motivo de la apelación, lo mismo que el de la re-
los bienes denunciados por el deudor (fl. 74, co- posición de la cual había de conocer el Magis-
pias anexas)'. Pero ello no es así. El señor Juez trado Lucio, objeto al cual debía ceñirse el Ma-
39 en auto de fecha 7 de octubre de 1954, conce- gistrado en su proveído y que lo limitaba en su
dió al doctor Efraín Calero Mercado, como man- decisión, era única y exclusivamente la revoca-
datario del ejecutado, el recurso subsidiario de toria del auto de 31 de agosto. Vale decir, que
apelación contra el auto de fecha 31 de agosto. sobre lo que el Tribunal debía producir fallo era,
Ultimamente, el mismo mandatario, en escrito de con exclusividad, la procedencia o no del embar-
8 de noviembre, por medio del cual plantea las go decretado nuevamente sobre los bienes del
razones del recurso y sintetiza su pedimento para ejecutado (pedimento de su apoderado), y del de
que el Magistrado sustanciador se siga y se limi- los bienes del fiador de saneamiento (solicitud
te a él, dice: 'Por estas consideraciones que no del mandatario del ejecutante). Toda otra cues-
dudo el señor Magistrado analizará con el cui- tión que entrara a decidir el juzgador, distinta
dado y el juicio que acostumbra, solicito la re- de las dos anteriores, implicaba, de su parte, am-
vocatoria del auto que decretó nuevamente el pliar la esfera de su conocimiento ilegalmente,
embargo de bienes de mi representado. Y estas lesionando con ello el interés jurídico y procesal
mismas razones hacen que no pueda prosperar de una de las personas concurrentes a la litis, ya
el reclamo de la parte demandante. relacionada que, ocultos los argumentos e ignorada la ten-
con el embargo de bienes del fiador .de sanea- dencia u orientación decisoria, el equilibrio entre
miento' (fl. 59 copias anexas). Esto hizo que el ellas desaparece para dar lugar al predominio
Magistrado Escobar Quintero, quien conoció ini- procesal de una: de la que ha sido, sin razón in-
cialmente del recurso, al concretar el pedimento mediata legal, beneficiada por la arbitrariedad
de los recurrentes manifestara: 'Se advierte que del Juez o Magistrado. Arbitrariedad que, cuan-
el auto de 31 de agosto de 1954, ha sido apelado do, en casos como el presente, está aunada a es-
por las dos partes en el juicio, así: por el apode- peciales circunstancias de procedimiento e indi-
rado del ejecutante en cuanto la providencia no viduales, conlleva la estructura que la hace in-
decretó el embargo de los bienes denunciados cursa en las definiciones del C. Penal.
como de propiedad del fiador de saneamiento "Cuando el Magistrado Lucio hace la asevera-
(punto 3<? de la resolución transcrita), y en su ción arriba transcrita, de que el apoderado del
totalidad, o sea integralmente, POR LA PARTE ejecutado apela para 'que se revoque y se señale
EJECUTADA, al menos en lo que le perjudica, y nueva fecha y hora para la práctica de la dili-
en especial, por haberse decretado nuevamente gencia de avalúo y depósito de los bienes denun-
 .!J[)fi}fl((}il&ll.. l"l~s. 2.I:.Síb-2.R

ciados por el deudor', está mintiendo y no se pue~ dor de saneamiento a efecto de acreditar su so
de decir que por error, puesto que los apartes vencia, solicitudes fundadas en la circunstanc
reproducidos de los memoriales del apelante, a: de no haber dado el deudor cumplimiento a
cuyo favor parece quiere decidir, demuestran lo prescrito en el artículo 10; 7 de la misma obra, e
contrario, es decir, que entró a resolver sin dis- tiempo oportuno, y que el Juzgado resolvió f
culpa posible respecto de aquello que no fue ni vorablemente la primera y negativamente la s
era motivo de recurso. Porque si al fallarlo dice: gunda; que, en recurso de apelación, el Trib
'A mérito de lo expuesto, el Tribunal Superior nal confirmó la decisión del Juzgado, concedie
del Distrito Judicial de Cali, en Sala Civil Uni- do también lo negadc por este despacho; que h
taria, REVOCA la providencia de este mismo biéndose declarado impedido el Magistrado su
despacho de fecha 13 de noviembre pasado, y tanciador, doctor Carlos Arturo Escobar, el e
también el auto de 31 de agosto de 1954, por el pediente pasó a la mesa del doctor Manuel Jesú
cual se decreta nuevamente el embargo de los Lucio, donde se revocó lo anteriormente resuel
bienes que habían sido embargados preventiva- to, "a fin de que se ~eñale nueva fecha para lle
mente en este negocio, a fin de que se señale var a cabo la diligen~ia de depósito y avalúo d
nueva fecha para llevar a cabo la diligencia de los bienes denunciados por el deudor en este jui
depósito y avalúo de los bienes denunciados por cio al intimársele el mandamiento de pago de l
el deudor en este juicio al intimárse~e el manda- cantidad que se cobra, como está ordenado e
miento de pago en la cantidad que se cobra, y auto de 14 de julio pasado, cuyo cumplimient
como está ordenado en auto de 14 dz julio pasa- est:í pendiente".
do, cuyo cumplimiento está pendiente', está por
sí mismo determinando el ámbito de su extrali- Consideraciones dle la Sala
mitación resolutiva. En primer lugar, la provi-
dencia recurrida no hace, en parte alguna, refe- Bajo el rubro "§íntesis de carga:;", el recurren
rencia a las cuestiones que menciona el Magis- te enumera los siguientes:
trado en la última parte de su resolución, y él "A) Violación de las normas sustantivas que
no podía ir más allá de lo que era causa del re- regulan y ordenan :la interpretación de la ley
curso interpuesto; en segundo lugar ninguno de (Cap. ·IV del C. C., artículos .25 ss.);
los recurrentes habla de ello ni hace solicitud en
tal sentido; en tercer lugar, ese punto había sido "B) Violación de la ley por aplicación arbitra-
tratado por el Juez del conocimienb en la pro- ria del artículo 1017 del C. J.;
videncia de 14 de julio, advirtiendo que ya es- "C) Violación de la ley por aplicación arbitra-
taba vencido el término para el pedimento, y a ria del artículo 348 de la misma Obra;
este respecto, en las de 31 de agosto y 7 de octu- "D) Violación flagrante del principio de even-
bre, que, debido al procedimiento, es;;aban en fir- tuali.dad;
me y eran ley del proceso, y, en cuarto lugar, "E') Violación de las disposiciones legales por
porque ninguno de los recurrentes hizo mención, desconocimiento arbi·~rario del principio de con-
mal podían hacerlo por lo que se acaba de ano- tradicción o controversia;
tar, de esa circunstancia". "F) Violación de la ley por aplicación arbitra-
En síntesis, se tiene que el señor Juez 39 Ci- ria del artículo 494 del C. J."
vil del Circuito de Cali ordenó el secuestro y em- Las tres normas legales que, en opinión del se-
bargo de unos bienes; que adelantado el juicio ñor Noel Arango, se habrían aplicado arbitraria-
correspondiente, el ejecutado dio la caución de mente, son de este tEnor:
saneamiento a que se refiere el artículo 1016 del "Artículo 348.-Cor~ excepción de los casos ex-
Código Judicial, por lo cual se dispuso el levan- presamente señalado~ en la ley, los jueces deben
tamiento del secuestro de los prime:camente em- adelantar los juicios por sí mismos, y son respon-
bargados y mantenimiento fuera del comercio de sables de cualquier c.emora que ocurra en ellos,
los denunciados por aquél al intimarse el manda- si es ocasionada por omisión o culpa suya".
miento de pago; que contra la respectiva provi- "Articulo 494.- La apelación se entiende in-
dencia reclamó el apoderado del eje~utante para terpuesta· sólo en lo desfavorable al apelante, y,
que el embargo y secuestro de los bienes que éste por tanto, el superior no puede enmendar la pro-
había denunciado subsistiera y para ::¡ue, además, videncia en la parte que no es objeto del recur-
se embargara el inmueble presentado por el fia- so, salvo que, a virtud de la reposición, sea pre-
 t.. 2.160-2.161 GACIE'll'A .!1[JJI)fiCllAJL 857

iso hacer modificaciones a e¡;ta parte sobre pun- del artículo 1017 del mismo Código, "ya que no
es .íntimamente relacionados con la otra". podía por sí solo llevar a cabo la diligencia sin
la indispensable intervención del Juzgado", y
"Articulo 1017.- Si el ejecutado, dentro del que 'si la diligencia no se pudo practicar en el
érmino que el Juez le señale, no hace practicar tiempo que el Juez señaló, fue por el cúmulo de
la diligencia de secuestro y avalúo, no presenta ·incidentes y recursos que se presentaron e impi-
el certificado del Registrador de que habla el dieron su ejecución .... imposibilidad física, de
artículo 1008, si se trata de inmuebles, y no prue- que no puede ser responsable el deudor".
ba que los bienes secuestrados son suficientes C'on esos fundamentos, el Magistrado doctor
para el pago, el acreedor recobra el derecho de Lucio revocó tanto la providencia dictada por el
perseguir otros bienes de éste, y puede denun- Tribunal como el a1.1to de 31 de agosto de 1954
ciar también en el mismo juicio los dados en proferido por el Juzgado y dispuso se señalara
caución y bienes del fiador de saneamiento". nueva fecha para llevar a cabo· el depósito y ava-
Confrontadas estas tres disposiciones con la lúo de los bienes denunciados por el deudor. Pero
actuación de segunda instancia subsiguiente a la ni esa revocatoria ni esa disposición son sufi-
del Juzgado, no se observa la arbitrariedad de- cientes a estructurar, por sí' solas, infracciones
nunciada. Es evidente· que el proveido en cuya penales relacionadas con la resp0nsabilidad de los
virtud subieron los autos al Tribunal fue recu- funcionarios públicos, así se supongan desacerta-
rrido por ambas partes, ejecutante y ejecutado, y das, porque -como lo ha dicho la Sala- "no
que la materia sub judice contenía "puntos ínti- puede erigirse en delito el error de un juez en
mamente relacionados" que interesaban por igual materia de puntos de derecho" y "sería .una pre-
a una y a otra. Buen cuidado tuvo en anotarlo tensión inadmisible que toda equivocación judi-
el Magistrado doctor Escobar, al decidir sobre la cial de por sí constituyera un ilícito" (LXXVII,
apelación interpuesta, en estos términos: "AD- 184).
VERTENCIA PREVIA.-Se advierte que el auto Al dictar sus providencias, los funcionarios pú-
de treinta y uno (31) de agosto de 1954, ha sido blicos han de subordinarse a la moral ·más es-
apelado por las dos partes en el juicio, así: Por tricta y ceñir sus decisiones a la verdad procesal
el apoderado del ejecutante en cuanto la provi- y a los preceptos legales que les corresponde
dencia no decretó el embargo de los bienes de- aplicar en cada caso. Si a sabiendas· ejecutan un
nunciados como de propiedad del fiador de sa- acto propio de süs funciones en forma contraria
neamiento (punto 3Q de la resolución transcrita), a la ley, con expresa o manifiesta injusticia, por
y en su totalidad, o sea integralmente, por la simpatía hacia unos interesados o animadversión
parte ejecutada, al menos en lo que le perjudi- hacia otros (para sólo aludir a la modalidad. de-
ca, y en especial, por haberse decretado nueva- lictuosa que intenta, principalmente, configurar
mente el embargo de todos los bienes prev:enti- el denunciante), incurren en prevaricato. Con el
vamente sustraídos al comercio por medio del propósito de colocar la actuación del doctor Ma-
auto de primero (19) de abril de 1954 (punto 19 nuel Jesús Lucio dentro de esta denominación ju-
de la resolución aludida)". rídica, el señor Noel Arango afirma, en la dili-
El Magistrado, doctor Lucio, por su parte, al gencia de ratificación bajo juramento, lo que a
conocer de la reposición instaurada contra el auto continuación se transcribe:
dictado por el Magistrado doctor Escobar de que " ... Manifestó el compareciente que se ratifi-
acaba de hablarse, decidió en la forma que se dejó ca en todos los términos que contiene la queja
anteriormente transcrita sosteniendo que, por re- formulada ante la Honorable Corte Suprema de
gla general, es a los jueces a quienes correspon- Justicia, por la actuación del Magistrado !Luci0
de impulsar por sí mismos los juicios, según el en un juicio ejecutivo que tiene instaurado en un
artículo 348 del C. J., por lo cual era innecesario Juzgado de este Circuito, cuyo número distintivo
q~e el ejecutado solicitara señalamiento de fecha no recuerda, contra el señor JEulogio JEcheverri
para .practicar la diligencia de avalúo y secuestro V., al cual según consta en la queja, con docu-
de los bienes por él denunciados; que el Juez no mentos probatorios, unen muy de cerca lazos de
hizo, sin embargo, ese señalamiento oficiosamen- amistad y familiares. Y sigue manifestando el
te, sino a petición del interesado, por lo cual me- compareciente: 'Que siendo el señor JLucio o el
nos aún puede hablarse de renuencia de éste que doctor !Lucio suegro de un sobrino carnal del se-
lo hiciera sancionable de acuerdo con ~~ mandato ñor JEcheverri, al llegar el negocio a sus manos,
358 GJi~,CJE'.JI'Ji~, .!Jilllllllli!Jll&JL

no se hubiera sentido moralmente impedido para Sala- tendría que admitirse también que se eri
dictar el auto que dictó, perjudicando mis inte- giría en infracción penal el tener un concept
reses, echando por tierra el auto del Magistrado diferente del que otros sustentan en cuanto a
colega doctor !Escobar Ql!llñntell"o y favoreciendo hecho de fijar el alcance y contenido de una nor-
así los intereses de su pariente político el señor ma legislativa" (LXV, 419; LXVI, 460; LXVI,
!Eellll.evell."ri. El ejecutivo a que me refiero fue sor- 36, 109 y 257). "No cornete delito alguno el Juez,
teado y correspondió al doctor !Escobar Quintero, al aplicar unas disposiciones que creyó aplicables
quien dictó auto confirmando el del Juzgado del al caso, pues eon ello no hizo sino emplear su
Circuito Civil favorable a mis intereses; la con- criterio en el proceso que estudiaba", dijo la mis-
traparte apeló u objetó ese auto del doctor JEs- ma Corporación en auto de 13 de junio de 1950
<eobar \Qllllintero y le dio un poder al doctor Joel (LXVII, 498).
Canmo, enemigo pers~mal del doctor !Escobar La misma disparidad de criterios entre el se-
\QllllñJtJ.te~ro, quien al ver un memorial firmado por ñor Juez 39 Civil del Circuito de Cali, el doctor
una persona con quien tiene enemistad se sintió Carlos Arturo Escobar y el doctor Manuel Jesús
impedido para actuar dando lugar a que el expe- Lucio, al darles diversa aplicación a los artículos
diente pasara por orden alfabético como es cos- 348, 494 y 1017 del Código Judicial en el ejecu-
tumbre a manos del doctor lLllllcio, quien ya se tivo seguido por el señor Noel Arango contra el
sabe cómo actuó. Esta es la historia completa, en seííor Eulogio Echeverri V., está demostrando
ella me ratifico y en esta forma dejo concretados que la sujeta materia era opinable y que, por ser-
los cargos formulados contra el doctor Manuel de lo, no imponía el pronunciamiento de una deter-
JTesú.s ILu<eio en el recurso de queja que interpuse minada resolución en un determinado sentido.
ante la Corte Suprema de Justicia. Es todo". Queda así descartada la comisión de todo acto
A lo anterior debe observarse que el parentes- arbitrario o injusto po:r naturaleza, que pudiera
co de afinidad a que hace alusión el señor Aran- hacer incurrir al doctor Lucio en abuso de au-
go no se halla comprendido dentro de los límites toridad, o que --por estar, además, acompañado
que la ley establece; y que los que él llama de simpatía o animadversión hacia unos u otros
"vínculos afectivos, ajenos a la reglamentación interesados, de lo que no hay en los autos el me-
normativa" -existentes entre el doctor Lucio y nor indicio- hiciera gravitar sobre el Magistrado
el deudor demandado- sólo infundieron sospe- la infracción sancionada por el artículo 168 del
chas de parcialidad en el Magistrado cuando la Estatuto Punitivo.
decisi_ón de éste resultó ser contraria a sus inte- Ni del escrito de acusación, ni de las copias a
reses en el juicio. Nótese que el funcionario aho- él acompañadas, resulta -en síntesis- la comi-
ra incriminado es el mismo que, por auto de 3! sión, por parte del doctor Manuel Jesús Lucio,
de mayo de 1954, confirmó el de 19 de abril de de delito alguno; y a 1a investigación que se ha
ese año en que el Juzgado 3<? Civil del Circuito solicitado contra él le son aplicables las c9nside-
de Cali libró orden de pago por la vía ejecutiva raciones hechas por la Corte en auto de 21 de
en favor de su acusador de hoy "y en contra de la abril del año en curso. Dijo entonces la Sala:
persona y bienes del señor Eulogio Echeverri "La denuncia, preser_tada personalmente por
V.", cuando ya existía el parentesco derivado del el signatario en la Secretaría de esta Sala, se
matrimonio que un sobrino del ejecutado había ciñe formalmente a las condiciones previstas en
contraído con la señorita hija del doctor Lucio el el artículo 14 del E'statuto Procesal, y de ella le
16 de octubre de 1948. correspondería conocer privativamente a la Cor-
Dipe el memorialista que han sido quebranta- poración al tenor de lo dispuesto en el artículo
das "las normas sustantivas que regulan y orde- 42, ordinal 69, del misr.Jo.
nan la interpretación de la ley (Cap. IV del C.- "Ocurre, sin embargo, que el funcionario de
C., artículos 25 ss.)", violado el "principio de instrucción ha de darles cumplimiento a los ar-
eventualidad" y desconocido el "de contradicción tículos 283, 284 y 793 del precitado Código, en
o controversia". Pero no existe el delito de vio- orden a dictar el auto cabeza del proceso y a ini-
lación de principios, y ya se ha dicho que los ye- ciar la instructiva, 'fum«l:ál!ullos~ ~n e] eonoúmien-.
rros del intérprete en la aplicación de los textos · to que ha tenido de b. i;nfracci3n penaTI', como lo
legales no son punibles en sí mismos. "Si el in- expresa la segunda de dichas normas, locución
terpretar erradamente una disposición de la ley destinada a fijar el alcance de tan importante e
implicara un acto delictuoso -ha expresado la imperativo deber. No son los hechos indiferentes
 os. 2 ..160-2.161 G&<CIE'll'& .IJl!JI!))ll<Cll&JL 85S

s que está obligado a investigar, ni a ellos se sentencia en que así lo declare y ordene cesar
efiere tampoco lo prescrito en el artículo 10 todo procedimiento contra el reo'. En uno y otro
idem para los funcionarios,' empleados o jueces caso la razón es la misma: inexistencia de la ac-
ue 'de cualquier manera tengan conocimiento de ción por no ser el hecho constitutivo de infrac-
a infracción penal cuya investigación deba se- ción penal. Sólo que esta circunstancia se hace
uirse de oficio', sin que sean competentes para unas veces apreciable al instaurarse la denun-
llo, y en el 11 ibidem para aquellos ante quienes cia, y con mayor frecuencia ~n el curso de las
se presentare algún hecho que pueda considerar- investigaci.ones.
e como delito perseguible de oficio', con ocasión "Por este medio se amparan por igual los de-
e los procesos civiles o administrativos de que rechos individuales y el derecho social, que no
conocen. es, en suma, sino la armoniosa ordenación de
"En otros términos, para que la investigación aquéllos al beneficio de la comunidad. Precisa-
se abra por el Juez, preciso es que en la mente mente a prevenir y conjurar el riesgo de las acu-
de éste, no en la del denunciante, el hecho sea saciones temerarias se encamina lo preceptuado
infracción penal o como tal pueda reputarse. en el Capítulo I del Título IV del Código de las
"Es obvio, desde luego, que no se trata de Penas, en el cual se reprimen las falsas imputa-
aquel conocimiento que es ~ruto de operaciones ciones ante las autoridades, como delitos contra
mentales, así sean ellas las más simples, porque, la administración de justicia".
de lo contrario, se le abrirían a la impunidad Al discutirse el proyecto relacionado con la de-
numerosos caminos, sino del que surge espontá- cisión que ha de tomarse en este proveído, el H.
neamente, sin dejar la menor duda, de la con- Magistrado doctor Jordán Jiménez puso en co-
frontación del hecho denunciado con las disposi- nocimiento de la Sala el parentesco que lo une
ciones legales dentro de las cuales se dice o po- al señor Eulogio 'Echeverri -contraparte del se-
dría decirse comprendido; de aquel acto propio ñor Noel Arango en el juicio ejecutivo dentro
de la inteligencia que se llama intuitivo cuando del cual se profirió la resolución que originó la
con él, al decir del filósofo Bertrand, 'se quiere denuncia contra el doctor Manuel de Jesús Lu-
designar el conocimiento inmediato, sin inter- cio-; pero se consideró que no era el caso de
mediarios, por visión directa del espíritu', por darle carácter de impedimento a dicha manifes-
contraposición al denominado DISCURSIVO con tación, ya que los únicos interesados en las re-
que 'se quiere indicar el conocimiento indi- sultas del recurso de queja en estudio son el doc-
recto y demostrado'; de aquella acción o efec- tor Lucio y el señor Arango.
to de conocer, en fin, en que este verbo se
toma para significar lo mismo que 'percibir el
objeto como distinto de todo lo que no es él', se-
gún la acepción del Diccionario de la Lengua Es- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
pañola. nal- administrando justicia en nombre de la Re-
"Al abstenerse de investigar el hecho que no pública de Colombia y por autoridad de la ley,
se ofrece a su conocimiento como infracción pe- SE ABSTIENE de investigar el hecho denun-
nal, el funcionario no prejuzga, ni omite o rehu- ciado.
sa el ejercicio de una función inherente a su in-
vestidura. No hay delito qué investigar, y por Cópiese, notifíquese y archívese.
eso no investiga, de la misma manera que en los
proc:esos ya iniciados, al aparecer la plena prue- JDomingo Sarasty Montenegro- Jesús !Estrada
ba de que el hecho no se considera en la ley con Monsalve-Ricardo ·Jordán Jiménez-JLuis Zafra.
tal carácter, 'procederá, aún de oficio, a dictar Julio lE. &rgüello, Secretario.
 CG'r.&<DlE'il'Jiil JJ'iiJIIDli<Dil&!L

JRJE§'JI'TI'JI'UCITON Y lPIROIRIROGA DJE 'JI'JEIRMliNO§ JUn:DliCliAJLJE§

ll.-!Los téli'mñnos legales o judiciales pue- (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
den resttñtunñli'se a ]I}dicñón den interresado, y Montenegro)
ésta no es Jtnocedcante sino cuando se haUan
extñngtnidos nos plazos llegaies y no se hizo Vistos:
uso de eli!os para eje!i'citali' un derecho, toda
vez I!Jlune na li'esUtucñón contempia el caso de El doctor Alfonso Uribe Noguera, apoderado
un té1rmino vencido y sm fllnalidad no es de Alberto Bejarano Beltrán, en memorial de
otra smo la de li'epünedo, y, aun <eauando en veintisiete de septiembre del presente año, soli-
el ((). de ll". ll". no hay disposicit'tn ex~wesa cita a la Corte: "Se decreta la restitución del tér-
solue en padñcmlar, es aplicabXe al caso no mino del tra·;lado para formular la demanda de
dispMesto POli' en arrtñcunlo 372 {Re] c. .lf. JilOll' casación, interpuesta como recurso extraordina-
mandmto de na lley 941 de 1938, a1rticulo 79. rio contra 1a sentencia de segundo grado profe-
§i bien es ve1rdaru que tanto la restitución rida por el Honorable Tribunal Superior de Bo-
de I!JlUile habla ell Código Jfu111:1licial, como la gotá".
prónoga de nas mismos de que tlrata en Có- Funda su petición en el hecho de hallarse fí-
iRigo de ll"rocedimiento ll"enal, tienen una sicamente. impedido "e:r1 virtud de enfermedétd
misma fñunalñlllaOI, eR modo como estas moOia- grave, para presentar la expresada demanda ó.e
Hdades ope1ran en !a timmfttación d[e nos pro- casación dentro de los términos legales", y pos-
cesos es W.sHnia; eun en pll"ñmero, se t1rata de teriormente expresa: "Presentaré pruebas dentro
Ullllll téli'mino vencido para que se restituya; del correspondiente tér:nino probatorio".
en en segundo, se está en Jlllresencia de un La solicitud se tramitó como una articulación,
Jlllliazo mo ex~ñDguidlll pali'a qune se prronogue, de ella se corrió traslado al Agente del Ministe-
de aUn na ñmpoll"tancia de foli'mular debida- rio Público y posteriormente se abrió a prueba
mente na petición pali'm I[_JJ.llle prospeJre, pero, por el término de nueve días, para que dentro de
en ambos casos en fmnullamento <ill.ebe seli' unló!J ese lapso el recurrente probara los hechos que
caunsa l!egal y ésta q]!ebe pll."obaJrse plena- sirven de fundamento a. su petición.
mente.
2.-!Los té1rmñnos jundñciianes no se rrestitu- Se considera:
yen. poli." na sñmpXe petición que lhaga una de
las partes que intervienen en eU pli'oceso pe- Los términos legales o judiciales pueden res-
maR; Ra resiiihrrciión se ha Ha condicionada a tituírse a petición del interesado, y ésta no es
la compll"obación de nas causas que la jus- procedente sino cuando se halla extinguidos los
tifiquen y entli'e eUas se encuentra el caso plazos legales y no se hizo uso de ellos para
de la "enfermedad gll'ave"; poli' esto es pore ejercitar un derecho, teda vez que la restitución
Ro I!Jll!lle nm ley determina expresamente que contempla el caso de un término vencido y su
si hay hechos que probar en ñneidente se finalidad no es otra sino la de reponerlo, y, aun
· abll."e a prueba ¡por en téli'mino de nueve días cuando en el C. de P. P. no hay disposición ex-
para qune nas ]!llall."tes Jlll!lledan demostrar los presa sobre el particular, es aplicable al caso lo
hechos alegados, pell."o sñ wencido este tér- dispuesto por el artículo 372 del C. J. por man-
mino no se acreditaren por ningún medio dato de la ley 94 de 1938, artículo 79. Si bien es
!as causas que jmstifñcan la resti.tución, ell verdad que tanto la restitución d€ que habla el
funcionado ante quien se solicñta. debe ne- código judicial, como la prórroga de los mismos
gada por faUa de demostración legal. de que trata el código de procedimiento penal,
tienen un,a misma finalidad, el modo como estas
Corte Suprema d€ Justicia. - Sala de Casación modalidades operan en la tramitación de :os pro-
PenaL-Bogotá, seis de diciembre de mil nove- cesos es -distinta; en el primero, se trata de un
cientos cincuenta y cinco. término vencido para que se restituya; en el se-
 ®S. 2.ll.S0-2.ll.4H 861

gundo, se está en presencia de un plazo no ex- que si hay hechos que probar el incidente se abre
tinguido para que se prorrogue, de allí la impor- a prueba por el término de nueve días para que
tancia de formular debidamente la petición para las partes puedan demostrar los hechos alegados,
que prospere, pero, en ambos casos el fundamen- pero si vencido este término no se acreditaren
to debe ser una causa legal y ésta debe probarse por ningún medio las causas que justifican la res-
plenamente. titución, el funcionario ante quien se solicita debe
Si se alega con fundamento de la petición una negarla por falta de demostración legal.
causa grave justificada, en este caso "enferme- "Presentaré pruebas -dice el peticionario-
dad grave" como expresa el apoderado del recu- dentro del correspondiente término probatorio",
rrente, ésta debe demostrarse. "La enfermedad pero es lo cierto que en el lapso concedido para
grave no puede ser otra -ha dicho la Corte- tal finalidad no se ejercitó ese derecho ni se alle-
sino aquella que ha imposibilitado a quien pide gó dato alguno para demostrar la "grave enfer-
la restitución para hacer uso del término que le medad" que se alega como fundamento de la pe-
fue concedido. Esa calificación, en principio y tición, y así, si bien es verdad que existe un cer-
por regla general, entraña una cuestión científi- tificado médico tendiente a demostrar los hechos,
ca que sólo pueden resolver los facultativos, por- también es evidente que dicho documento fue
que ellos son los habilitados técnicamente para presentado cuando el doctor Alfonso Uribe No-
emitir un dictamen o concepto sobre el particu- guera no era apoderado del recurrente, y en es-
lar, lo cual no excluye que, en ciertas circuns- tas condiciones, la Corte no puede considerarlo.
tancias pueda estaplecerse la gravedad de la en-
fermedad por otros medios. Pero en ambos ca- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
sos, el hecho alegado, la enfermedad calificada Casación Penal- administrando justicia en nom-
de grave, debe acreditarse plenamente de modo bre de la República de Colombia y por autoridad
que el juzgador adquira plena convicción del de la ley, NO ACCEDE a la petición de restitu-
hecho". · ción de términos solicitada por el doctor Alfonso
Uribe Noguera.
Los términos judiciales no se restituyen por la
simple petición que haga una de las partes que Notifíquese y cúmplase.
intervienen en el proceso penal; la restitución
se halla condicionada a la cÓmprobación de las
causas que la justifiquen y entre ellas se encuen- Domingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrada
tra el caso de la "enfermedad grave"; por esto Monsalve-JR.icardo J"ordán J"iménez-!Luis Zafra.
es, por lo que, la ley determina expresamente Julio lE. ArgÜello JR.., Secretario.
86~ .f\lm:;. 2.L~Il-2.::J.Gll

lP'REV A U XC ATO

No hubo delito de prevaricato porque las gada en la Notaría del Circuito de Garzón, ha-
providencias emanadas del Juzgado no fue- bían sido reconocidos como hijos naturales de
ron dictadas por simpatía hacia unos inte- Félix M. Artunduaga y Lucrecia Ramos.
resados o animadversión hacia otros, y a Liquidados los impuestos, ellos no fueron cu-
sabiendas de que la resolución em contra- biertos en su totalidad, por lo cual, el Recauda-
ria a la ley o expEesa o manifiestamente dor de Hacienda Nacional con fundamento en lo
injusta, toda vez que estos requisitos que dispuesto por el artículo 26 de la Ley 63 de 1936,
estructuran el delito no fueron probados en pidió el secuestro de todos los bienes pertene-
en curso de la investigación. lLa interpreta- cientes a la sucesión, expresando que "se ha de-
ción equivocada de la ley o el error que se jado de atender el impuesto liquidado, el cual se
cometa al deducir consecuencias contrarias encuentra en mora sin que se observe interés
a la misma, no son mutivos con fuerza su- ninguno por parte de los que están encargados
ficiente que siJrvan para configurar ningún de dichos bienes, para cubrir el saldo que adeu-
delito de esta natuJraleza; la falta de criterio da la sucesión, y con el agravante de impuesto
jurídñco para desentrañar el espíritu de la sobre la renta que también está pendiente". El
Rey y aplicarla a cada caso en 11articular, Juzgado declaró procedente la petición y nombró
podrian revela¡r sí, de parte del funcionario, como secuestre de bienes a Marco A. Pastrana,
incapacidad en el ejercicio de las funciones quien no aceptó el cargo; y en reemplazo de éste
pero no abuso de las mismas, ni conducta fue nombrado Pablo Alvira; para garantizar el
indebida del Juez. manejo de los bienes se fijó una caución de cin-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación co mil pesos.
Penal-Bogotá, diciembre seis de mil novecien- El apoderado de Lucrecia Ramos, doctor Elie-
tos cincuenta y cinco. cer Finilla Rodríguez, pidió reposición del auto,
pero el Juzgado no accedió a lo pedido, en cam-
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty bio concedió el recurso de apelación. El Tribunal
Montenegro) -al revisar la providencia- declaró nula la ac-
tuación del Juzgado por haberse omitido las for-
Vistos: malidades propias del juicio.
Estos hechos dieron lugar para que el doctor
Por consulta se revisa la providencia de diez Eliecer Finilla Rodríguez denunciara al Juez del
y nueve de febrero de mil novecientos cincuenta Circuito por los delitos de prevaricato y abuso
y cinco, por la cual el Tribunal Superior del Dis- de autoridad.
trito Judicial de Neiva sobresee definitivamente Cumplidas las formalidades propias a la ins-
en favor del doctor Martiniano González IDíaz, tancia, el Tribunal calificó el mérito del sumario
acusado por los delitos de prevaricato y abuso de mediante la providencia que hoy se revisa en
autoridad. grado de consulta.

llllechos Concepto del Ministerio l?úb!i.co

En el Juzgado Promiscuo del Circuito de Gi- El Procurador Primero Delegado en lo Penal,

gante se adelantaba el juicio de sucesión del ex- después de analizar los hechos y las pruebas alle-
tinto Félix María Artunduaga, habiendo sido re- gadas al proceso descarta la responsabilidad de
conocidos como herederos del causante los me- que se hubieran cometido los delitos, y concluye:
nores Luis Arcano, Edgar Ricaute (sic), Fabiola "Lo que aquí aconteció fue que ante tan y su-
y Débora Ramos, ~uienes con anterioridad por cesivos yerros y desaciertos del Juez González
escritura número 277. de 17 de abril de 1945, otor- Díaz, creyó fundadamente el denunciante doctor
Nos. 2.ll60-2.ll6ll. .!1\0IIlillCllill.IL 863

Eliecer Pinilla Rodríguez que la situación del chos que estaba representando el doctor Eliecer
Juez debería ser investigada por la vía penal, Pinilla Rodríguez" apoderado de Lucrecia Ra-
para saber hasta dónde era maliciosa su inexpli- mos. Si el Juez acusado, a sabiendas hubiera que-
cable actuación; pero hecha la investigación co- rido violar la ley, nada más natural que llevar
rrespondiente, no se encontró en el acusado otro adelante la entrega de los bienes; no lo hizo así
motivo que el de desacierto en la interpretación por el convencimiento que tenía de que la pro-
del punto-jurídico que tenía bajo su conocimien- videncia podía ser recurrida y seguramente re-
to, cuestión que, por sí sola, no es constitutiva vocada como así sucedió; por esto es por lo que,
de delito. ni señaló día para la entrega, ni posesionó al se-
cuestre nombrado.
"Es, por tanto, legal, la providencia materia de
la consu'lta, por medió de_ la cual se sobreseyó Hubo un proceder equivocado que en oportu-
definitivamente en favor del doctor Martiniano nidad debida fue criticado por el Tribunal -Sala
González Díaz, por no ser constitutivos de delito Civil- cuando expresa que, "es inútil cualquier
los hechos aquí investigados y de que se le acu- otro comentario para hacer ver que está errado
só en su carácter de Juez Promiscuo del Circuito el señor Juez al considerar que puedan tener fun-
de Gigante, cuya calidad quedó acreditada por damento sus providencias sobre secuestro de bie-
los actos de nombramiento (f. 26), posesión (f. nes de la sucesión del señor Artunduaga, en el
19) y certificación de haber estado ejerciendo hecho de que el señor Recaudador de Impuestos
sus funciones por la época de los hechos proce- esté ejercitando una acción pública fundada en
sales (f. 19 v.), y en consecuencia, debe confir- el precepto del artículo 630 del Código Civil" y
marse". que "con lo dicho queda demostrado que los ar-
tículos, tanto del Código Civil como del Código
Se considera: Judicial, citados por el -señor Juez para conside-
rarlos como fundamento de la petición de secues-
No hubo delito de prevaricato porque las pro- tro del señor Recaudador, son perfectamente im-
videncias emanadas del Juzgado no fueron dicta- procedentes y por tanto de nada pueden servir
das por simpatía hacia unos interesados o ani- en este juicio en relación con el secuestro que
madversión hacia otros, y a sabiendas de que la se ha pretendido llevar a efecto de todos los bie-
resolución era contraria a la ley o expresa o ma- nes de la sucesión". Pero, esta equivocación -se
nifiestamente injusta, toda vez que estos requi- repite- cuando ella no revela la intención de vio-
sitos que estructuran el delito no fueron proba- lar la ley, no es constitutiva de delito.
dos en el curso de la investigación. La in terpre-
tación equivocada de la ley o el error que se co- No existe delito de abuso de autoridad porque
meta al deducir consecuencias contrarias a la no se cometió un acto arbitrario o injusto contra
misma, no son motivos con fuerza suficiente que una persona o contra una propiedad. Las provi-
sirvan para configurar ningún delito de esta na- dencias del Juzgado no tuvieron ninguna conse-
turaleza; la falta de criterio jurídico para des- cuencia práctica ni contra los herederos de la
entrañar el espíritu de la ley y aplicarla a cada sucesión de Félix M. Artunduaga, ni sobre los
caso en particular, podrían revelar sí, de parte bienes de la misma. Probablemente hubiera
del funcionario, incapacidad en el ejercicio de las existido la posibilidad de estar frente a un de-
funciones pero no abuso de las mismas, ni con- lito de esta naturaleza, si el Juez acusado, para
ducta indebida del Juez. cumplir el ordenamiento de secuestro de bienes
de la sucesión, hubiera llevado a la práctica la
Tan cierto es que el funcionario no tuvo inten- diligencia de entrega de los mismos, privando en
ción de violar la ley, que al responder a la pre- esta forma, a la representante de los menores,
gunta de "qué circunstancias han movido al fun- Lucrecia Ramos, de la posesión y tenencia de los
cionario que conoce de la sucesión para proferir bienes sucesionales. Pero, como esto no ocurrió,
determinadas diligencias" dice: que el Juzgado no hay lugar -por este aspecto- a pensar que
no señaló fecha para entrega de bienes "en pre- la actuación del doctor González Díaz fuera cons-
visión de que la providencia fuera recurrida, y titutiva de un delito de abuso de autoridad.
en tal caso debía esperarse a lo resultado (sic)
en caso de revisión, respetando siempre los dere- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
 .!T1IJIIlillClliUL Ncz. 2.I$0-2.llilill

Casación Penal- administrando justicia en nom- Cópiese, notifíquese y devuélvase.

bre de la República de Colombia y por autoridad
de la ley, oído el concepto del Procurador Pri- Il.Jioming'o §arasty Montenegro - .!Tesús !Estrada
mero Delegado en lo Penal, de acuerdo con él,
CONFIRMA la providencia de diez y :nueve de Mlonsalve-Ricardo Jordán .!Timénez-lLunis Zafra.
febrero de mil novecientos cincuenta y cinco,
proferida por el Tribunal Superior del Distrito .!Tulio lE. Argüello, Secretario.
Judicial de Neiva.
Nos. 2.ll.60-2.ll5ll .!) [) 1ll> .11 qJ 11 & 11. 1Hl5

PJRUJEJBA TlESTKMONKAlL

lEn esta disposición (artículo 235 del C. (Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
de !P. !P.), el legislador establece una pre- Montenegro)
sunción de· legalidad sobre los hechos de- Vistos:
clarados y sobre los actos pasados ante el
funcionario público y la autenticidad de los El Tribunal Súperior del Distrito Judicial de
unos y de los otros no puede en ningún caso Pereira consulta la providencia de quince de abril
quedar sometida a la voluntad caprichosa del presente año, por la cual se sobresee defini-
del declarante, para negar posteriormente tivamente en favor del señor Jesús María lP'a-
lo afirmado, ni al arbitrio del funcionario tiño JH!errera, acusado por un delito de falsedad
que lo recibe para modificarlo después, sino en ·documentos públicos.
a lo que conste en dicho documento cuando llllechos
él se expide o cuando la declaración se re- En memorial de treinta de junio de mil nove-
cibe; por esto es, por lo que, la ley para cientos cincuenta y dos, Antonio Villegas E. for-
garantizar la fe pública debida a dichos do- mula denuncia en contra de Jesús María Patiño
cumentos sanciona como delito de falsedad Herrera -en ese entonces Juez del Circuito-
las alteraciones que en ellos se cometen o porque en la investigación adelantada contra el
las aseveraciones falsas que en ellos se cer- denunciante, el Juez acusado citó a su Despacho
tifican, pero, cuando se alega la falsedad, a varios ciudadanos ho.norables y les recibió de-
ésta debe probarse. claraciones en las cuales se hizo constar que Vi-
llegas era un individuo "quien constantemente
Cuando en la declaración existe constan- se encuentra en estado de embriaguez, dando así
cia de que ella fue tomada por el .lfuez o un escándalo entre las pe!'sonas de bien de la lo-
funcionario que la recibe; que el testigo fue calidad", que "era de malas costumbres y de ma-
previamente juramentado y que ella fue los vicios", declaraciones que fueron recibidas sin
leída personalmente por el declarante o por fórmula de juramento y firmadas sin haber sido
el Secretario debidamente autorizado por leídas con anterioridad. Posteriormente -afirma
aquél, ésta -la declaración.:_ se presume el denunciante- "los testigos de cargo no jura··
auténtica por ser un documento público ex- ron lo que aparece en sus declaraciones que r:ons-
pedido con las' formalidades legales, pues el tan en su Despacho y que el señor Juez o su Se-
delito de falsedad no se configura por la cretario, lo hicieron firmar lo que nada les cons-
simple afirmación que posteriormente haga taba, falseando así la verdad y cometiendo el
el testigo de que no se le recibió juramento, delito "de la falsedad en documentos" que cas-
o de que el Juez no estuvo presente en su tiga el Capítulo III, Título VI, Libro II del Có-
recepción, o de que en ella se. hicieron cons- digo Penal, con penas de presidio, porque se hizo
tar hechos que no fueron relatados por el constar en declaraciones juramentadas lo que no
declarante, sino por la demostración plena dijeron los testigos, como lo comprobaré d<mtrc.
de ser falsos los hechos que constan o se cer- del juicio".
tifican en la declaración. llJie no ser así, la Hechos falsos se afirman respecto de las de-
fe debida a los documentos públicos estaría claraciones de Agus;tín González, Jesús Zapata
sujeta a la voluntad de quien declara y no Arango, Pedro Arango y Bernardo García, en las
a la ley que garantiza la autenticidad de cuales afirma el primero que "Villegas es un se-
los mismos. ñor lleno de vicios y malas costumbres" y que en
una diligencia de embargo preventivo abusó del
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación licor hasta perder el conocimiento; el segundo
Penal. -Bogotá, diciembre seis de mil nove- dice que, "Villegas se encuentra constantemente
cientos cincuenta y cinco. en estado de embriaguez, dando así un gran es-
cándalo entre las personas de la localidad"; el
.!l IUJIDll«Jli.&l1
. l
.!."Tos. 2.MHl-2J.S

presencia del Juez re'Opectivo, pese a que se en-

tercero expresa que no sabe ni le consta nada ni contraba en su oficina y por lo tanto a mí no se
en bien ni en contra, declaración que posterior- me recibió el juramento. En cuanto al contenido
mente fue rectificada para afirmar que "es un in- de las mismas, estoy de acuerdo con lo decla-
dividuo que constantemente está libando licor rado".
presentando en esta forma grande escándalo en- Bernardo García, manifiesta: "No se me tomó
tre la ciudadanía de Belén de Umbría"; y el cuar- el juramento de ley •m declaraciones por parte
to manifiesta que "la conducta de Villegas no es del señor Juez, y en segundo lugar, tampoco es-
muy buena ya que como funcionaba ~ue es no es taba presente el señor Juez del Circuito, a quien
su deber estar ingiriendo licor a varias horas del conozco personalmente. La declaración que apa-
día y en días hábiles de trabajo". Es decir, el se- rece firmada por mí ante el Juzgado del Circui-
ñor Villegas es de malas costumbres dentro de to que dice 'el señor Villegas es de malas cos-
la ciudadanía local ya que vive presentando un tumbres dentro de la ciudadanía local, ya que
escándalo con sus constantes estados de embria- vive presentando un escándalo con su constante
guez en que constantemente vive". estado de embriaguez en que constantemente
Los testigos fueron juramentados por el Juez, vive', esa parte no la dije yo en mi declaración,
"previa la imposición de los artículos 147 del C. cosa que recuerdo perfectamente".
de P. P. y ] 91 del C. P., y en cuanto a las de- Patiño Herrera al 3er interrogado . sobre es-
claraciones, antes de ser firmadas fueron leídas tos puntos, expresa: "Yo nunca falté a la oficina
por el Secretario del Juzgado debidar:1ente auto- y siempre acostumbraba a recibirle la declara-
rizado por los declarantes, con excepción de las ción a todos los testigos; al señor Arango le re-
de Bernardo García donde existe la constancia cibí el juramento, en mi presencia se interrogó,
de que "leyó su declaración, la encontró corrien- no recuerdo si la declaración la escribió el Se-
te, se ratifica en su dicho y para constancia fir- cretario' o el Oficial Mayor, pero en todo caso yo
ma con los funcionarios del Despacho". sí estaba presente", y al preguntársele sobre lo
afirmado por García, de que no estuvo presente,
:rrnvestigación que no le recibió juramento y que parte de la
declaración no es auténtica, dice: "Estuve presente
Al sumario se allegaron el Acuerdo de nombra- y se le recibió el juramento. No me explico en qué
miento y la correspondiente acta de posesión para consistiría la contradicóón del Sr. García, como
acreditar la calidad que como funcionario de la probablemente se arrepintió o tuvo remordimien-
Rama Jurisdiccional tenía en ese entonces el se- to por la primera que :rindió y luego resolvió re-
ñor Jesús María Patiño Herrera. tractarse de ella". Luego agrega: "Las declaracio-
Se recibieron declaraciones de los testigos, de nes sí fueron rendidas con los requisitos de la ley;
quienes se dice que sus primitivos testimonios no puedo decir si el contenido de ellas será cierto
no fueron recibidos con las formalidades legales, o legal, porque fácilme~'lte el testigo puede haber
y que el contenido de algunas exposiciones fue faltado a la verdad, y en cuanto a la lectura de
alterado. De estos testimonios se transcribe lo ellas fueron leídas por el empleado que las escri-
pertinente. bió". Afirmaciones que posteriormente son rati-
Agustín González Herrera, dice: "Antes de re- ficadas en los respectivos careos.
cibirme la ameritada declaración fue tomado el Jorge L. Soto Restrepo, dice: "En todo caso el
juramento de rigor por el señor Juez, que en ese empleado que en aqueLa oficina escribía una de-
entonces era el señor Jesús Patiño, quien tam- claración lo hacía en presencia del señor Juez,
bién estuvo presente en dicho acto ... Tengo para y una vez terminada dicha diligencia, el mismo
agregar en esta declaración que acaban de tomar empleado previa autorización del declarante, le
en este Despacho, que me ratifico en todas sus leía en voz alta todo el contenido de su exposi-
partes en la declaración de que se ha venido ha- ción ... cuando se me encargaba de escribir el
blando en el curso de la presente". acta de alguna declaración en dicho Juzgado, lo
Pedro Arango, expresa: "Las declaraciones ren- primero que hacía era llevar el declarante al
didas por mí y que se me ponen de presente (se Despacho del señor Juez Patiño y pasaba a mi
le mostraron las pertinentes) las rendí en el Juz- escritorio a cncabezarla, yendo hasta él momen-
gado Promiscuo del Circuito de Belén de Umbría, tos después el señor Juez a presenciar tal decla-
ante el oficial escribiente señor Jorge Soto sin la ración".
1~0§. 2.160-2.16.1

Se considera: de ser falsos los hechos que constan o se certi-

fican en la declaración. De no ser así, la fe de-
La ley en Ir. recepción del testimonio establece bida a los documentos públicos estaría sujeta a la
ciertos requisitos de forma que deben ser cum- voluntad de quien declara y no a la ley que ga-
plidos por el Juez o funcionario que lo recibe, rantiza la autenticidad de los mismos.
como son -entre otros- la de que el testigo an- "Conviene además tener en cuenta -dice la
tes de rendir la declaración debe prestar jura- Procuraduría- que la falsedad intelectual -que
mento de decir solamente la verdad y toda la ver- es precisamente la que el denunciante le imputa
dad acerca de los hechos sobre los cuales se le al doctor Patiño Herrera- requiere para su es-
interroga, interrogatorio que debe hacerse perso- tructuración la plena comprobación de la inten-
nalmente por el funcionario o Juez de Instruc- ción dolosa, aún tratándose de documentos pú-
ción que recibe el testimonio, circunstancias de blicos, pues como lo anota la Corte, 'en estos
las cuales debe dejarse constancia en la respecti- eventos. . . la prueba de la falsedad no es tan
va declaración. "Si el testigo no fuere interro- evidente, desde luego que no consta como en los
gado por el mismo funcionario de instrucción o de falsedad material y por lo fácil que es incu-
por el Juez y en la diligencia se afirmare que lo rrir en error por diversas circunstancias. Y como
ha sido, el Juez o funcionario que debió recibir la mala fe no se presume, hay que acreditar que
la declaración y el que realmente la recibiere, ha existido intención dañosa al estampar en un
incurrirán, por este solo hecho, en el delito de escrito palabras o frases que no sean las que han
falsedad de documento público" y la declaración debido constar'.
-en este caso- no tendrá valor alguno, de a- "En el caso de autos no aparece el más remo-
cuerdo con lo dispuesto por el artículo 235 del to indicio de que el acusado hubiera siquiera pre-
Código de Procedimiento Penal. tendido alterar el texto de las declaraciones ame-
En esta disposición, el legislador establece una ritadas en perjuicio del denunciante, a quien, se-
presunción de legalidad sobre los hechos decla- gún expresa en su indagatoria, lo vinculaba una
rados y sobre los actos pasados ante el funciona- estrecha amistad y elementales consideraciones
rio público y la autenticidad de los unos y de los de solidaridad y compañerismo, y esto basta para
otros no puede en ningún caso quedar sometida concluir que no cometió el delito que se le imputa"
a la voluntad caprichosa del declarante, para ne- Como ·en el caso sub judice no se probaron las
gar posteriormente lo afirmado, ni al arbitrio del afirmaciones del denunciante, no se puede decir
funcionario que lo recibe para modificarlo des- que el Juez acusado cometió un delito de false-
pués, sino a lo que conste en dicho documento dad, bien porque este funcionario sostiene que las
cuando él se expide o cuando la declaración se declaraciones se recibieron 'con las formalidades
recibe; por esto es, por lo que, la ley para ga- legales, ya también, porque así lo afirma en su
rantizar la fe pública debida a dichos documen- declaración la persona que escribió los testimo-
tos sanciona como delito de falsedad las altera- nios de personas que a última hora dicen no ser
ciones que en ellos se cometen o las aseveracio- ciertas todas las aseveraciones que en ellos cons-
nes falsas que en ellos se certifican, pero, cuando tan.
·se alega la falsedad, ésta debe probarse.
Cuando en la declaración existe constancia de Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
que ella fue tomada por el Juez o funcionario que Casación Penal- administrando justicia en nom-
la recibe; que el testigo fue previamente jura- bre de la República de Colombia y por autoridad
mentado y que ella fue leída personalmente por de la ley, oído el concepto del Procurador Pri-
el declarante o por el Secretario debidamente au- mero Delegado en lo Penal, de acuerdo con él,
torizado por aquél, ésta, la declaración, se presume CONFIRMA la providencia de quince de abril de
auténtica por ser un documento público expedido mil novecientos cincuenta y cinco, proferida por
con las formalidades legales, 1mes el delito de false- el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pe-
dad no se configura por la simple afirmación que reira.
posteriormente haga el testigo de que no se le Cópiese, notifíquese y devuélvase.
recibió juramento, o de que el Juez no estuvo
presente en su recepción, o de que en ella se hi- Domingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
cieron constar hechos que no fueron relatados Monsalve-Ricardo Jordán Jiménez-!Luis Zafra.
por el declarante, sino por la demostración plena Julio lE. A\rgüello, Secretario.
 l

G&<C.IE'lr& .IJUJ!IDll<Cll&ll...

ITN ADMITSITJBITJLIT]])AID IDJE lUN JRlEClUJRSO IDJE CASACITON

1.-Si bien es verdad que el artículo 559 tiz López tenía pena privativa de la libertad in
del <Código de lP'Ji"ocedimiento n•enal permite feriar a cinco años, y entonces no se cumplía e
la casación cuando el monto de los perjui- requisito final del artículo 557 de la Ley 94 d
cios "sea o exceda de tres mH pesos", y en 1938.
el presente negocio fue fijado en $ 8.000.00, El defensor pidió reposición, no ya por el as
sin embargo, tal norma, en esa pali"te, quedó pecto de la cantidad de la pena máxima corres-
suspendida pm· el [Decreto ]Legislativo nú- pondiente al acusado, sino en lo tocante a la in-
mero 3547 de 1950, que elevó a diez mil pe- demnización de perjuicios, cuya cuantía fue fi-
sos "las c111antías de <IIUe trata el artículo jada en la demanda de constitución de parte ci-
519 del Código Jrudicial sobre procedencia vil en $ 8.000.00. Y esta suma autoriza el recur-
del li"ecux-so extli"aoli"llli.nario de 1:asación con- so, al tenor del artículo 559 del Código de Pro-
tra las sentencias dictadas en segunda ins- cedimiento Penal.
tancia por llos Trftbamales §111periores de Dis-
La reposición fue aceptada con base en esa ra-
trito .JTudi.cial", con la única salvedad de
zón y se concedió el recurso.
q111e el Decreto es inaplicable a los juicios
Para r~solver, cons:.dera la Corte:
en c111rso y en los c111ales se haya dictado
El delito por el cual fue enjuiciado y reprimi-
fallo definitivo Ole seg111nda instancia.
do Carlos Matiz López tiene una sanción máxima
2.-lLos artículos 5].!) del Código .JTudicial de cuatro años de prisión, según el inciso 3Q del
y 559 del de JP'rocedimiento JP'enal deben in- artículo 372 del Código Penal. O sea que dicho
1erpretarse armónicamelillte, no sólo porque máximo no da lugar a la casación, conforme al
ambos precisaron la misma cuantía ($ 3.000) artículo 557 del estatuto procedimental.
como cantidad miÍnima para conceder ~l x-e- Tampoco es admisible el recurso extraordina-
curso de casació;n, sino porque, en virtud rio, atendiendo a la cuantía de los perjuicios a-
de mandato expreso de la últiima norma, signados a la infracción. Porque si bien es ver-
todo lo relatiivo a la casadón civiil debe dad que el artículo 559 del Código de Procedi-
aplicarse al proceso penal cuando se trata miento Penal permite la casación cuando el mon-
de nos perjuicios causados poli" el delito. to de los perjuicios "sea o exceda de tres mil pe-
sos", y en el presente negocio fue fijado en ocho
Corte Suprema de J usticía. - Sala de lo Penal. mil pesos, sin embargo, tal norma, en esa parte
Bogotá, seis de diciembre de mil novecientos quedó suspendida por el Decreto Legislativo nú-
cincuenta y cinco. mero 3547 de : 950, que elevó a diez mil pesos
"las cuantías de que trata el artículo 519 del Có-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra) digo Judicial sobre procedencia del recurso ex-
traordinario de casación contra las sentencias
Viistos: dictadas en segunda instancia por los Tribunales
Superiores de Distrito Judicial", con la única
El señor defensor interpuso recurso de casación salvedad de que el Decreto es inaplicable a los
contra la sentencia del Tribunal Superior de Bo- juicios en curso y en los cuales se haya dictado
gotá, de fecha 5 de septiembre de este año, que fallo definitivo de segunda instancia. (Artículo '
condenó al procesado Carlos Matiz López a seis 1<.>).
meses de prisión y accesorias consiguientes, como Los artículos 519 del Código Judicial y 559 del
responsable del delito de lesiones personales cau- de Procedimiento Penal deben interpretarse ar-
sadas a Arcángel Correa. mónicamente, no sólo porque ambos precisaron
Dicha entidad, en providencia de 17 de octubre la misma cuantía ($ 3.000.00) como cantidad mí-
del mismo año, negó el recurso extraordinario, nima para conceder el recurso de casación, sino
por cuanto el delito de lesiones ímpt:.tado a Ma- porque, en virtud de mandato expreso de la úl-
 os. [email protected] 869

ima norma, todo lo relativo a la casación civil el artículo 559 del Código de Procedimiento Pe-
ebe aplicarse al proceso penal cuando se trata nal, al tenor de los mandatos contenidos en el
e los perjuicios causados por el delito. inciso 29 de esta misma disposición y en el 79 de
Y como en el presente negocio, la demanda ci- la citada obra.
il fijó en $ 8.000.00 la indemnización, síguese "Como la cuantía de la indemnización -que
ue el. recurso extraordinario interpuesto por la aquí se fijó según las constancias procesales y se
efensa resulta improcedente. aceptó por el respectivo apoderado- no alcanza
Además, cuando se dictó la sentencia del Tri- a la suma de diez mil pesos, y como la sentencia
una!, ya estaba rigiendo el artículo 19 del De- de segunda instancia se profirió con fecha 10 de
reto Legislativo número 3547 de 1950, y por eso septiembre de 1953, es decir, años después de es-
o concurre aquí la excepción allí consagrada. tar vigente el Decreto 3547, que se dictó el 29 de
Sobre el particular, ha expuesto la Corte: noviembre de 1950 y entró a regir desde su ex-
"De conformidad con lo estatuído en el ar- pedición, la parte civil constituída en el proceso
tículo 559 del estatuto procesal, para que la par- quedó privada del recurso de casación". (Auto de
te civil pueda interponer el recurso de casación 22 de febrero de 1955. GACETA número 2150,
en lo referente a la indemnización de perjuicios, página 592).
el monto de éstos clebe ser o exceder de tres mil Por lo expuesto, la Co~te Suprema -Sala de
pesos. lo Penal- administrando justicia en nombre de
"Se observa, con todo, que el artículo 19 del la República y por autoridad de la ley, DECLA-
Decreto 3547 de 1950, "por el cual se dictan al- RA INADMISIBLE el recurso de casación inter-
gunas medidas encaminadas a hacer más rápida puesto por el señor defensor de Carlos Matiz Ló-
y eficaz la administración de justicia", elevó a pez contra la mencionada sentencia del Tribunal
la suma de diez mil pesos las cuantías de que Superior de Bogotá.
trata el artícuo 519 del Código Judicial "sobre
procedencia del recurso extraordinario de casa- Cópiese, notifíquese y devuélvase el proceso.
ción contra las sentencias dictadas en segunda
instancia por los tribunales superiores de distrito Doming'o Sarasty M.-.lfesús lEstrada Monsalve.
judicial", con excepción de "los juicios que ac-
tualmente estén en curso y en los cuales se haya Ricardo JTordán JTiménez-lLuis Zafra - JTuHo lE.
dictado sentencia de segunda instancia", modifica-
ción que afecta, en lo pertinente; lo dispuesto en Argüello JR.., Secretario.
1

Gaceta-20
 .!lltJJ[])ll(CllAIL.

NUUIDADJE§ CON§'Z'n:'UCliONALJES. - CUANDO PUJEIDJEN AlDlMli'il'liRSE. -- ANU

lLAR NO lES LO I'Vlli§lY'iiO QUE R.lEVOCAR. -LAS CliRCUNS'Il'ANClA.S :0:.3.: I:~ENO
.lP'lEUGJROSKIDAID NO SON MODliFliCADO IRAS DJEL IDEJLHO m:NO IDJE lLA PENA

:H..-Aparte de las nulidades previstas en el desconcierto o la incerti.dumbli"e, o que s

los artkulos :!.93 y li.S9 del C. de ]'. JP., de las aparten r.otabé.er.aente y e>J. me:tos~abo del
cuales unas son aosollutas y rrelativas otras, infractor de las .fórmuias impell"anies en el
no que quiere decir que parra lha<:erlas valer juicio, para que éste teng:< lllllll. desa~rrollo
es preciso cmnpli:r llos requ.isi.t~}S que los normal. !P'ero es ciarrc q~;:e rno d:! toda kre-
mismos arrtí.cun~os que las consagran le im- gularidad o !Jreta·misión pueliie pl:'edicali:"se
ponen a nas parrtes, la jurisprrudencia ha,con- el vñci.o que ~o afecte en su :!'um:amento.
venido en am:iJTiiar :mn poca la órbita Hmita- Porque si así. fu<:;;:a, se ~e "~al:"Ea el ca~:áctell."
i!lla en na lLey con respecto a esta materia; y de general a lo 1~me soi::mer..te i{Jarr su eO>n-
asi han surg1do en les allebates {Üe casa~ión dición de ext~:lwrt;inz.n:i.o p!:le;:fe cc:;.sf~erar­
las HRamadas "nu:Eruati:es consW:ucionales", se· eon valor sufieiente pana a:uular e] pro-
]!llorque tienen su crñgen en una norma del ceso. 1l, es ne~esarb Ii"~};etñrlo, ú:r..:camente
estatUl!~O fundamen~al I!Jlllle 'i;raza pautas in- cuando la infa~rma~id::td es s:I:Cs'l:a:mciiall o
sallvalOles para Ros juzgamientos, entre las afecta vitalmente eU pracedimie:rr::o p~revlio a
cUl!ales y como C:~ cal'ácte~r más rradical y !a decisión, en w..;;niEie5tü daño ~~ci ::cc::sado
sustantñvo fjguan estas i!llos: ley anterior al o de parte legiti.::nz, es cmmllo ¡¡:;:;;ede t!eci.r-
delito y tlrfrbwun.al competente. !P'e:ro también se que el imperiO> iile la Consti.'l-uci.ón se ha
ordena {J:Ue se observen las "formas pr~pi~s quebrantado, y es p:::ccfso resta!J!ecerio".
i!llel juicio", que ltlO> pueden ser oh·as que J.as 2.-Anular na e:; Io mislr.:lo ~L".e li"ev~::ea~r,
estabRecidlas erm Kas leyes ]!llrocesa~es. ]!llues si producen iguaUes resurtados e:-:. Ua
IDe mruu1era I!Ri.l!e es~a clase de Jtm!iil.ades, práctica, es deeil:·, en c:zan~o ~:le p~r cuan-
que mñran a ]a gaml!?.tía de los pJrocesados quiera de esos medios se exti.:r:.gue aquellO>
y a IIJI.I!lle· se cumplallll h:s Jreglas que lios pre- sobre que recae :a cleclall"ación O:c mLli.dacl!
sñden, son de 5ndole excepcio::tall. y, como ta- o la revocació!Jl, e::t cz.m'h~o se lil.ii.fc¡•enci.aill
Xes, únicamente pueden admitirse cuando en los efectos juddicos IJ!Ue )ro:l::cen y en
]a preteTmisfrá:m se ~:r;:;dluzca en u:m pe~rjui.cio el alcance que ca:l:a ur..o Cle e;:cs ~fen.e. lEll
cie::-to demostl:"ablie pa:ra ~es inte1~eses de la primero obra ha::iia a()~e:nntc co:;: v:::o;ósito
justicia, come seda, ;;>Cll" e:er.:1p!o, e! haberse de saneamiento c:e ~ella ::~a ac~;;::t~ió:m que
adelantado ell p:mceso sñn esc~.ndu~r al sindi- se considera knw2~iidla -:::mr:::;::u:e "J[::~;.;:al.me::J.­
cado o a quien debia ll"C1Jll"es~ntan·Ro. te no lo sea en sí mi.sm.:-, po:r \!;ene!." una
!En. sentencñz. de 2 tile agos~o de ].94S, dijo base informal e a:'15rnal.a; y, :¡¡;el." ~o tante, es
na Corte: "lLo que se ·na 1trr·atado IIlle sall.var, impl."'cedente sar;Ja:r t:rim~'es IJlU!:'J se lhaUllan
all admñtiJr a:¡ue l'1llle:ra dle ll.as nm!iallades indi- dentro del espado erm Q:Ul!e na urn::t::::o1 a]l}era
cadas ellll lios a3:ticu~os 1:.93 y li.99 de] Código l«;galmenie. !En S!~g':I!ndc, que es ;,m medio
de !P'rocedimiento lP'enaR, existen o pueden judicial de remerU:.r li3 que se ~]Ilo:ne a na
existh- otras !JíUe pli"ovienen de Tia voluntad JLey, tiene un efcc~1) co~c~reb, d::-c1'1nscxft~o
IIllel sup~remo ]eg!sEadcr, es Ua garantía de a la provfdenci.a ele la cl!!a.ll s~ rectzma o que
que debe estar Iro:C:ea:llo el ¡uocesado en e! ha sido consuUada, y nc va más nE'.á, Jitf ex-
jl!llicio penall., ]!llall"a evr1:t.rie ~orlo aqueUo que pllicita ni iim':;)E5cñt::me:nte, de su cb~eiñvo de-
pueda quebrantada o mermada, y ser en- terminado.
tonces ]a sanción ![!':!e Ii"CS]!ledo di!! SU hecho 3. -lLa incmn¡;ete::Icia die iu::-ñs:Xftcc!.én no
~recaiga e] resu,t:ulo c:Ie uma serie !le diligen- constituye nullidad sfno cua!lldn es ñmpli"c::-rc-
cias arbitrarias, que por sn i:ndc]e no con- gable.
duzcan a. probar la verdad, o que siembre 4.-Jurisdiccftón ñmp¡·orr:ngabRe es 1a que
.Nos. 2.ll.GG-2.161 8'H

no puede salirse de la esfera que le ~raza la 1'! El 2 de mayo de 1946, el Juez Segundo Su-
ILey. perior de Cartagena abrió causa criminal "por
5;- §i ni en la pregunta que· se le pm- los trámite en que interviene el Jurado de con-
puso al Jurado ni en la respuesta dlel mis- ciencia'~ a Miguel Reales Dávila, por homicidio
. mo, se declaró llos elementos vr~ne mo- eJ;J. la persona de Pablo Cruzado, previas estas
difican el homicidio y ¡as 1 esi.ones, co- consideraciones que figuran en la parte motiva
mo, por ejemplo, si el delincuente obró en de esa providencia: a) que el delito no se come-
estado de ira e intenso dolor causado por tió en riña; b) que la víctima se hallaba en es-
grave e injusta provocación (caso del ar- tado de "completa indefensión"; e) que el sin-
tíclllllo 28 de! IC. Jr .) , o en riña imprevista dicado se encontraba "perfectamente borracho";
(caso del artículo 384 ibídem), no es posi- y d) que en esas condiciones el mismo "revela
ble que en la sentencia se deduzcan esas síntomas de peligrosidad";
modalidades, porque ello equivaldría a des- 29 De este auto se notificó el 24 de septiembre
coJrwcer ell veredicto y el planteamiento de de 1946 el defensor, Dr. Manuel Edmundo Men-
Hos cargos, dando entonces sí llugar a que se doza, "diciendo que recurre reponiendo";
alegara la causal tercera de casacióllll. 39 El 4 de octubre siguiente el secretario del
Juzgado pasó el asunto al Juez con esta razón:
C'orte Suprema de Justicia. - Sala de Casación "Informo a usted que el doctor Mendoza interpu-
PenaL-Bogotá, siete de diciembre de mil no- so el recurso de apelación contra el auto de pro-
vecientos cincuenta y cinco. ceder, reponiéndola (sic) sin presentar hasta la
fecha escrito fundamentando el recurso de repo-
(Magistrado Ponente: Dr. Ricardo Jordán sición";
Jiménez) 49 En esa misma fecha (4 de octubre) el se-
ñor Juez dispuso: "Concédase en el efecto suspen-
A la sanción mínima fijada en el artículo 363 sivo la apelación que viene interpuesta contra el
del Código Penal, ha sido condenado Miguel An- auto de proceder de fecha dos (2) de mayo del
tonio Reales Dávila, a quien el Jurado declaró año en curso"; ·
responsable de haberle dado muerte el 5 de no- 59 El tr~s de noviembre de 1947, el Tribunal
viembre de 1944, con arma corto-punzante, en Superior de Cartagena, sin reparar en que en
Magangué, a Pablo Cruzado, "aprovechándose del realida'd no se había apelado el auto de dos de
estado de indefensión" en que ~ste se hallaba. mayo, lo confirmó con estas salvedades o, mejor,
aclaraciones: "Jamás la embriaguez constituye
De dicho fallo, pronunciado por el Tribunal Su- circunstancia específica. Cuando no es el caso del
perior de Cartagena el 18 de junio del año que artículo 29 del C. Penal, constituye una circuns-
termina y en el cual se aprobó el de primera tancia de menor peligrosidad; siempre que ten-
instancia, recurrió en casación el defensor del ga el carácter de voluntaria. Cuando es intoxica-
procesado, asistido ahora por el doctor Pedro Pé- ción crónica el Juez está obligado a formular la
rez Sotomayor, quien para sustentar el recun~o pregunta respectiva a los miembros del Jurado
ha presentado una demanda en la que invoca las como expresamente lo ordena la Ley 4~ de 1943
causales 4ey. y 11). del artículo 567 del C. de P. P., en su artículo 28. Pero es necesario que esté acre-
advirtiendo que aquélla la alega, como "esencial ditada en autos mediante la prueba pericial. De
y fundamental", como ·es de rigor y lo aconseja tal manera, que no es procedente dejar estable-
la técnica en esta clase de acciones. cido en el auto de proceder que el reo se encon-
trara en estado de embriaguez. En cuanto a la
Antecedentes procesales riña ella no ha existido, pues él fue herido cuan-
do estaba durmiendo. Se afirma que la víctima
·Versando, como versa, el cargo principal sobre se encontraba en circunstancias de indefensión.
un defecto del juicio que en parecer del deman- La Sala considera que no existe tal circunstan-
dante constituye motivo de nulidad, es necesario cia, pues la dormida de Cruzado no fue prepa-
referirse a aquellas actuaciones que lo compren- rada por el sindicado, es decir, que no se propor-
den o que pueden comprenderlo, y a ello proce- cionó tal situación para darle muerte con más
de la Sala, resumiéndolas en los siguientes tér. . facilidad. Pero tal circunstancia encaja en el or-
minos: dinal 69 del artículo 363 del C. Penal, debido a
¡----===========--~==-=====================----"'-------

que la muerte se produjo abusando de las condi- conciencia que intervh1ieron en la presente cau-
ciones de inferioridad personal del ofendido, sa deben ser reemplazados en su totalidad, ate-
quien, como se ha dicho, estaba durmiendo". niéndose a lo dispuesto por el artículo 493 del C.
69 Vuelto el proceso al Juzgado del conoci- de P. Penal";
miento, siguió su curso normal, habiéndose reci- 99 Esta determinación la consintió expresamen-
bido durante el término probatorio, las declara- te el señor defensor del encausado, oponiéndose,
ciones que se van a mencionar, solicitadas por el además, en memorial de 21 de octubre de 1953,
señor Fiscal de la primera instancia, ninguna de ·a la reposición pedida por el representante del
las cuales modificó la situación jurídica del pro- Ministerio Público, quien apeló de lo dispuesto
cesado, ni con ellas se procuraba desvanecer los por el Juez en que éste sostuvo sus puntos de
cargos formulados en la primera o en la segun- vista;
da providencia del enjuiciamiento, puesto que 10? Concedida, en el efecto devolutivo, dicha
más bien - y casi en su totalidad- se referían apelación, el Tribunal, en auto de 26 de febrero
a citas hechas en la indagatoria con el fin de de 1954, encontró legal la tesis y aún hubo de
acreditar que el sindicado también había sido concretar más lo decidido en primera instancia
agredido y lesionado, sin determinar el autor de declarando que también era nulo el auto de 3 de
la agresión. Estas declaraciones, sin ningún valor noviembre de 1947 dietado por el Tribunal, es
procesal, las dieron las siguientes personas: Al- decir, el que confirmó el auto de proceder. Como
fonso Sarco (102 v. cuad. 19), Heriberto Vásquez fundamento de su providencia expresó la enti-
(109), Jesús María Galvis Julio (109 a 109 v.), dad mencionada: "El Tribunal comparte la tesis
Manuel Galé C ~g v.), M. G. Miranda ( 114) y Ra- del inferior en cuanto a que la d6lclaratoria de
fael García (114 v.); nulidad no debe abarcar toda la actuación habi-
79 En la primera audiencia pública, celebrada da en el juicio con posterioridad a la providen-
el 24 de septiembre de 1953, el Juez le preguntó cia en que se ha hecho mérito dictada por el Tri-
al Jurado si Manuel A. Reales Dávi-la era respon- bunal, porque esa actuación se operó con la ple-
sable de haber ocasionado la muerte de Pablo na observancia de las formas procedimentales
Cruzado, con el propósito de matar, "habiendo del juicio y por funcicnario en quien residía la
procedido el mencionado reo abusando de las con- jurisdicción, y porque además, como lo anota el
diciones en que se encontraba la víctima, pues inferior, esa actuación se habría cumplido de
estaba dormida", y la respuesta fue: "Sí, en es- igual manera, hubiese o no existido la interven-
t~do de intoxicación aguda"; ción del Tribunal. La nulidad necesariamente
89 El Juez debía entonces dictar la sentencia tiene que ser parcial y afectar sólo aquellos as-
correspondiente; pero no lo hizo así porque ad- pectos de la causa que quedaron sobordinados
virtió que parte de la actuación era nula por ha- (sic) a la reforma que el Tribunal introdujo al
berse concedido un recurso de apelación que no auto de proceder dictado por el Juzgado, y son,
se había interpuesto, y, en consecuencia, en auto . el cuestionario que :fue sometido a la considera-
de 29 de septiembre de 1953 hizo las dos siguien- ción del Jurado de conciencia, y, consiguiente-
tes declaraciones: 1<:> "Declárase nulo el auto de mente, la Vista pública efectuada el día 24 de
este Despacho de fecha 4 de octubre de 1946 por septiembre de 1953".
medio del cual se concedió en el efecto suspensi- ~ 1<:> Aceptado el veredicto simplemente afir-
vo un recurso de apelación inexistente"; y 29 mativo emitido por el .Jurado en _la segunda au-
"Declárase la nulidad de la vista pública efec- diencia del 21 de abril de 1954, en el que se le
tuada dentro de este proceso el día 24 del mes en formuló la pregunta de acuerdo con los cargos
curso así como el cuestionario que fue sometido contenidos en el auto de proceder del Juez del
a la consideración de los señores miembros del conocimiento, prescindiendo de las observaciones
Jurado de conciencia que intervino en la presen- hechas por el Tribunal en el suyo, ya insubsis-
te causa". Advirtió allí mismo, en cuanto al res- tente, se profirió la sentencia de que se habló al
to de la actuación: "Lo llevado a cabo tanto por principio, en la cual, :¡>ara imponer la mínima
el Juzgado Primero Superior como por éste, en lo sanción adecuada a la categoría del homicidio
relativo a pruebas producidas en el plenario, declarada por los jueces populares, se tuvieron
guarda todo su valor ya que esto se hubiere efec- en cuenta las siguientes circunstancias de menor
tuado, hubiera o no conocido del negocio el H. peligrosidad: buena conducta anterior, "el haber
Tribunal Superior de Justicia ... Los jurados de obrado en estado de pasión o de ira" y el haber
Nos. 2.ll60-2.ll6ll. IGACJE'.IL'A .D!IJJDRCRAIL 373

cometido el delito en estado de embriaguez, o porque la sanción impuesta al procesado no está

sea, anota la Sala de la Corte, las enumeradas en armonía con las consideraciones que sobre las
en los ordinales ! Q, 39 y 5Q del artículo 38 del circunstancias en que el delito se cometió se ha-
Código Penal. llan registradas en los fallos. Y para demostrar
el cargo transcribe los apartes de uno y otro, el
lLa nulidad alegada del Juez y el del Tribunal, en los que se hacen
estos reconocimientos. En el del primero: "su
Empieza el demandante manifestando que "el buena conducta anterior; el haber obrado en es-
fallo recurrido se profirió en un juicio criminal tado de pasión o de ira, puesto que se sabe que
afectado de nulidad de orden constitucional por en los momentos de la pendencia fue herido en
violación del <.:rtículo 26 de la Carta", y funda- una de sus orejas, apareciendo su aspecto físico
menta el cargo en haberse desatendido el artícu- desfigurado. Le hace falta la mitad de la oreja
lo 200 del C. de P. P., cuyo texto es el siguiente: derecha. Y por último, actuó embriagado". Y en
"En cualquier estado del proceso en que el Juez el del segundo: "En las condiciones en que apa-
advierta que existe alguna de las causales pre- rece cometido el delito de homicidio por Reales
vistas en los ariículos anteriores, decretará la nu- Dávila, las consideraciones que hace el inferior
lidad .de lo actuado desde que se presentó la cau- son las que se ajustan a la Ley para la gradua-
sal, y ordenará que se reponga el proceso para ción de la pena ... ".
que se subsane el .defecto, salvo que se tratare De ahí concluye el demandante que "se violó
de ilegitimidad de la personería en el quere- la Ley penal por omisión porque debió tenerse en
llante". cuenta el artículo 28 del Código Penal en rela-
En otras palabras, siguiendo el pensamiento del ción con el artículo 384 de la misma obra". O sea,
impugnador del fallo, que el Juez -con anuen- en síntesis, que reconocidas estas circunstancias
cia del Tribuna1- hizo una declaración parcial (que para el demandante son "modificadoras de
de nulidad, dejando en pie actuaciones interme- la responsabilidad"), debió individualizarse la
dias y olvidando que la nulidad cobija todo lo sanción de conformidad con lo expuesto en los
actuado a partir del acto o diligencia que se de- preceptos citados, porque "si el jurado de· con-
clara sin valor, lo que obliga a reponer totalmen- ciencia expresamente no· descartó esas circunstan-
te, sin discriminación, la parte que quedó afec- cias modificadoras de la responsabilidad, que vie-
tada por el solo hecho de ser la consecuencia de nen debidamente comprobadas y reconocidas, la
.una base procedimental viciada. sentencia recurrida debió acomodar el fallo a las
Alrededor de este argumento, que la Sala ha normas penales de excepción que he señalado".
resumido extrayendo de él la idea motriz de la
demanda, gira la crítica del doctor Pedro Pérez Concepto del Ministerio Público
Sotomayor, originada en haberse dejado subsis-
tentes actuaciones que debieron ser invalidadas El señor Procurador Primero Delegado en lo
de acuerdo con el artículo aplicado a medias por Penal le pide a la Corte "que invalide la senten-
los juzgadores en el incidente de que se está cia demandada del Tribunal Superior de Carta-
hablando. gena y, en su lugar, declare nulo lo actuado a
Arguye también -para darle mayor fuerza al partir de la ejecutoria, exclusive, del auto de pro-
cargo- que en las pruebas que se solicitaron y ceder dictado por el Juez 29 Superior de aquel
practicaron se tuvo en cuenta "la vigencia jurí- Distrito Judicial con fecha 2 de mayo de 1946, y
dica y procesal del auto de noviembre 3 de 1947 ordena reponer el procedimiento". ·
del Tribunal de Cartageria", y añade que "la nu- Breves son las razones que preceden a esta so-
lidad decretada sólo fue para todo lo que éra fa- licitud y; por lo mismo, bien pueden expresarse
vorable a ... Reales, es decir, para desconocer un literalmente. Son ellas:
fallo del jurado de conciencia que creaba una "Resulta evidente que el juicio criminal abier-
situación jurídica favorable en relación con el to por el Juzgado 29 Superior cQntra Miguel Rea-
segundo veredicto ... ". les Dávila no tuvo la tramitación ordinaria or-
denada para el caso por la ley. Cuando aquel
Causal primera auto de proceder se profirió regían las normas
consignadas en el. Libro Primero, Título U, Ca·
Cree el demandante que se violó la ¡.ey pena¡ pítulo 1 del Código de Procedimiento Penal, para
 G&<Oll'.Il'& .Jl1IJJ]])II<0ll&I.,

tramitar el término probatorio, ninguna de cuyas teria; y así han su:-gido en los debates de casa-
disposiciones fue cumplida para tratar el juicio ción las llamadas "nulidades constitucionales",
en referencia, porque las practicadas en tal sen- porque tiene su origen en una norma del estatuto
tido, lo fueron para oiJro j111kic, para el que abrió fundamental que traza pautas insalvables para
el Tribunal, en términos de los que se deducía los juzgamientos, entre los cuales y como de ca-
diferente situación jurídica en el procesado y, rácter más radical y sustantivo figuran estas dos:
por ende, cargos distintos a los planteados por ley anterior al delito y tribunal competente. Pero
el Juzgado. también ordena que se observen las "formas pro-
"Así, pues, las partes en este juicio tuvieron pias del juicio", que no pueden ser otras que las
oportunidad de producir pruebas -y algunas de establecidas en las leyes procesales.
ellas se practicaron- respecto de un pliego de De manera que esta clase de nulidades, que mi-
cargos que resultó nulo; pero de aquel que figu- ran a la garantía de los procesos y a que se
ra firmemente como pieza procesal de pleno va- cumplan las reglas qLe los presiden, son de ín-
lor legal, no tuvieron oportunidad de hacerlo, ya dole excepcional y, como tales, únicamente pue-
que del estado del proceso en que quedó ejecu- den admitirse cuando la pretermisión se traduz-
toriado el auto de proceder, se dio un salto en ca en un perjuicio cic:to y demostrable para los
el procedimiento, para seguir la actuación con el intereses de la justiciP, como sería, por ejemplo,
auto que señala día y hora para el sorteo de ju- el haberse ade:antado el proceso sin escuchar al
rados, dejando de aplicar en el juicio las dispo- sindicado o a quien debía representarlo.
siciones legales col).tenidas en todo un capítulo Acerca de este problema la Corte ha expuesto
del Código procesal. ya su parecer en térrr.inos muy categóricos. Pre-
"Lo que quiere decir que, como muy acertada- cisamente en un fallo (2 de agosto de 1948) en
mente lo expresa el señor abogado demandante, que la ponencia estuyo a cargo de quien ahora
la nulidad adveri.ida por el Juzgado 2Q Superior en las mismas circuns·:ancias suscribe el actual,
y reconocida por el Tribunal de Cartagena, aún se dijo:
subsiste, por cuanto no fue declarada como lo "Lo que se ha trataCi.o de salvar, al admitir que
manda el artículo 200 del Código de Procedimien- fuera de las nulidades indicadas en los artículos
to Penal, esto es, ordenando reponer el procedi- 198 y 199 del Código de Procedimiento Penal,
miento desde que la causal se produjo. existen o pueden exis·:ir otras que provienen de
"Y como mientras no se haya cumplido legal- la voluntad del supremo legislador, es la garan-
mente un trámite procesal en el juicio penal, no tía de que debe estar rodeado el procesado en el
se adquiere jurisdicción para entrar al siguiente, juicio penal, p2ra eviü1rle todo aquello que pue-
la nulidad alegada consiste en la incompetencia da quebrantarla o mermarla, y ser entonces la
de jurisdicción de los funcionarios d0 instancia sanción qce respecto de su hecho recaiga el re-
a partir de la ejecutoria del auto de proceder, lo sultado de una serie de diligencias arbitrarias,
cual debe ser declarado con invocación de la cau- que por su índole no conduzcan a probar la ver-
sal 1~ del artículo 198 del Código de Procedí- dad, o que siembren el desconcierto o la incer-
miento· Penal, para que se reponga el procedi- tidumbre, o que se arJarten notablemente y en
miento -ahora bajo el imperio del artículo 49 y menoscabo del infracbr de las fórmulas impe-
siguientes del Decreto 1231 de 1951 y disposicio- rantes en el juicio, para que éste tenga un des-
nes concordantes, en atención a lo preceptuado arrollo normal. Pero es claro que no de toda
por el artículo 40 de la Ley 153 de 1887". irregularidad o pretermisión puede predicarse el
vicio que lo afecte en su fundamento. Porque si
así fuera, se le daría e t carácter de general a lo
que solamente por su condición de extraordina-
Aparte de las nulidades previstas en los artícu- rio puede considerarse con valor suficiente para
los 198 y 199 del C. de P. P., de las, cuales unas anular el proceso. Y, es necesario repetirlo, úni-
son· absoli.it.as y relativas otras, lo _que quiere de- c<:mente cuando la informalidad es substancial o
cir· que .Par"¡¡. héú;:érlas· valer es preciw cumplir afecte vitalmente el procedimiento previo a la
los requisitos que los mismos artículos que las decisión, en manifiesto daño del acusado o de
consagran le imponen a las partes, la jurispru- parte legítima, es cua~1do puede decirse que el
dencia ha convenido en ampliar un poco ·la ór- imperio de la Constitución se ha quebrantado, y
bita limitada en la Ley con respecto a esta ma- es preciso restablecerlo".
 '
1
1
os. 2.11i0-2.l(jl G&CJE'll.'A .liU.JlDlfiVfiAJL 1!75

Y antes, en otro fallo de :8 de marzo de 1947, ni explícita ni implícitamente, de su objetivo

i se habio dicho: determinado.
1

"No toda deficiencia o irregularidad en la tra- ¿Pero podrá afirmarse por esto que la senten-
~: mitación de un proceso criminal tiene capacidad cia acusada se dictó sobre un juicio viciado de
1' para obrar decisivamente y determinar la inva- nulidad? En primer lugar debe aclararse que el
:i lidez de la actuación. Es necesario comprobar reo estuvo asistido por un defensor y que éste
:' que esa anomalía fue de tanta importancia que guardó silencio cuando al recurso que él inter-
influyó monifiestamente en el desenlace de la puso -y no sostuvo- se le dio una interpreb-
2cción. Y cuando se apunta como motivo de nu- ción equivocada; y en segundo lugar debe decir-
, lidad la falta de una fórmula propia del juicio, se que no ya con su silencio sino en forma muy
1
' hay que demostrar que ella mermó 'las garantías expresa consintió en lo resuelto por el Juez
constitucionales del enjuiciado y que esa fue la cuando éste limitó los efectos de la nulidad a
'
1
causa del resultado adverso que se trata de co- aquello que le pareció que era lo único que debía
rregir". reponerse o enmendarse. De consiguiente, no es
posible sostener que en el juicio no se le brindó
Conocidas las exigencias que permiten exten- oportunidad a las partes para sus· legítimas pro-
der los motivos de nulidad expresamente restrin- testas ni que el procesado careció de defensa y
gidos en la Ley procedimental, corresponde ave- que el juicio culminó sin oír lo. Y estas son 1as
riguar si en el presente caso, debido a un mal garantías por cuyo cumplimiento vela la Cons-
entendimiento del artículo 200 del Derecho Penal titución y que la jurisprudencia admite, en gra-
Formal, hubo de causarse algún daño al procesa- cia ele la fuente que las consagra, como una nue-
do o el juicio se desquició y se salió por ello de va coyuntura, eso sí de carácter excepcional, pa-
sus cauces legales. ra que el responsable de un· delito pueda, una vez
Justo es convenir en que el cargo relativo a vencido en las instancias ordinarias del ¡juicio,
la causal 4'-' es evidente desde un punto de vista ejercitar sus derechos y pedirle a la Corte que
material, y que el doctor Pedro Pérez Sotomayor corrija una situación que no se aviene con los dic-
lo ha formulado con arreglo a la técnica propia tados de la justicia.
11
del recurso que a él le ha tocado sostener y lo
11 ha hecho convencido de la fuerza jurídica de sus El problema variaría quizás en esta hipótesis:
il
11
razones. que se hubiera declarado nulo todo lo actuado a
11
Lo informal del procedimiento se reduce a que partir de la concesión del recurso contra el auto
,1

1~ el Juez trató de rectificar un error, mas al ha- de proceder y que, sin embargo, se hubiera con-
11
¡1
cerlo incurrió en otro, que consistió en no ha- tinuado el juicio omitiendo reponer lo invalida-
11
berle dado a la nulidad declarada sus proyeccio- do. Entonces sí habría podido alegarse que el
i! nes naturales. fallo se pronunció en un juicio viciado de nuli-
Anular no es lo mismo que revocar, pues si dad, a condición, claro está, de que la providen-
producen iguales resultados en la práctica, es de- cia que eso hubiera declarado se hallara en fir-
cir, en cuanto que por cualquiera de esos dos me y no fuera ya susceptible de recurso alguno.
medios se extingue aquello sobre que recae lr1
declaración de nulidad o la revocación, en cam-
bio se diferencian en los efectos jurídicos que E·n un fallo menos reciente de los que antes se
producen y en el alcance que cada uno de ellos han citado dijo la Corte: "El hecho de que le Juez
tiene. El prirpero obra hacia adelante con pro- haya remitido el expediente al superior mani-
pósito de saneamiento de toda una actuación que festando que va en apelación de la sentencia de
se considera inválida -aunque virtualmente no primera instancia interpuesta por las partes (el
lo sea en sí misma-, por tener una base infor- Fiscal, el procesado y su defensor) sin que haya
mal o anómala; y, por lo tanto, es improcedente dictado el auto correspondiente para concederla,
salvar trámites que se hallan dentro del espacio es m:nisión de una formalidad que no induce nuli-
en que la nulidad opera legalmente. El segurido. dad de lo actuado en la segunda instancia por
que es también un medio judicial de remediar lo incompetencia de jurisdicción, si dicho juzgado o
que se opone a la Ley, tiene un efecto concreto, tribunal era la entidad competente para conocer
circunscrito a la providencia de la cual se recla- de esa causa por apelación o consulta y las par-
ma o que ha sido consultada, y no va, más allá, tes allanaron lo actuado sin hacer reparo alguno
 -- - - - - - - - - - - - - - - 1
1

.IJ[JJIDJ1(()li&lL

en la segunda instancia .... ". (Casación, 20 de !Las cill'clU!nstancias de llllMmOll' Jll<ellñgll'osñallai!ll mo so

marzo de 1928, XXXV, 279). modificadoras dlel delito sñno de Ja Jilll!lJma.

Esta doctrina tiene su fundamento en que la En los juicios en que interviene el Jurado e
incompetencia de jurisdicción no constituye nu- fallo se pronuncia :sobre el veredicto, si éste n
lidad sino cuando es improrrogable. Y bien se se declara contrario a la evidenci'a de los hechos
sabe -y también la Corte lo ha dicho (casación De manera que si en la pregunta no se le propu
de 28 de agosto de 1942, G. J. Tomo LXII, nú- so al Jurado, ni él lo declaró en su respuesta,
mero 1986, pág. 701)- que jurisdicción improrro- ninguno de los elementos que modifican el ho-
gable es la que no puede salirse de la esfera que micidio y las lesiones, como, por ejemplo, si el
le traza la Ley, como cuando los jueces y tribu- delincuente obró en estado de ira o intenso dolor
nales conocen de procesos no atribuídos a ellos causado por grave e injusta provocación (caso
!i'altiolllle ma1t<eJria, l!"atiolllle ncci, ratione persona, es del art. 28 del C. P.), o en riña imprevista (caso
decir, que si la competencia obedece a esas tres del artículo 384 ibídem), no es posible que en la
causas (naturaleza del hecho, lugar del mismo y sentencia se deduzcan esas modalidades, porque
calidad de la persona a quien se le imputa), pro- ello equivaldría a desconocer el veredicto y el
piamente no puede hablarse de incompetencia de planteamiento de los cargos, dando entonces sí
jurisdicción cuando el funcionario judicial ante lugar a que se alegara la causal tercera de ca-
quien se surtió el recurso irregularmente trami- sación.
tado era el juez que en caso de haberse proce- Si las circunstancias de mayor y de menor pe-
dido regularmente lo habría tenido que decidir. ligrosidad -cuando no seau modificadoras o ele-
mentos constitutivos del delito- corresponde a-
plicarlas al Juez de derecho (artículo 4{)9 C. de
Conviene no olvidar que, como ya se dijo, las P. P.), la objeción a la sentencia carece de fun-
pruebas practicadas carecieron de orientación damento, puesto que al individualizar la pena no
definida y no se dirigieron en el sentido de con- se hizo en ella nada contrario a lo que la citada
trarrestar los cargos formulados en una o en otra disposición ordena. En efecto, al procesado se le
de las providencias rectoras del proceso, muy impuso 15 años de presidio -que es la sanción
poco diferenciadas en cuanto al examen de la mínima para el asesinato- por obrar en su fa-
actuación criminal de Miguel Antonio Reales Dá- vor las circunstancias de menor peligrosidad
vila, porque de que la víctima se ha:lara en es- comprendidas en los ordinales 19, 3<? y 59 del ar-
tado fisiológico de duermevela o profundamente tículo 38 del C. P.
dormido, no se ha desprendido en Jos debates
consecuencia que pudiera hacer desaparecer la Basta lo anterior para concluir que el cargo re-
indefensión o la inferioridad, hecho innegable y ferente a la causal 111- no se justifica.
que es el que le ha dado carácter de especial gra-
vedad al homicidio.

Por último, de aceptarse la nulidad invocada, Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
el cuestionario -aspecto que preocupa al deman- Casación Penal -administrando justicia en nom-
dante y al señor Procurador- quedaría igual al bre de la República y por autoridad de la Ley,
definitivo, que está de acuerdo con el auto de en desacuerdo con el concepto del señor Procu-
proceder del juzgado, si es que se quiere insistir rador Primero Delegado en lo Penal, NO INV A-
en que él contiene presupuestos que difieren en LIDA la sentencia de fecha, procedencia y con-
forma apreciable de los consignados en el del tenido ya expresados.
Tribunal.
Cóp_iese, notifíquese y devuélvase.
Demostrado como está que no se han quebran-
tado las garantías del juicio, no procede acceder Domingo §arasty Montelllla!B'Ji'® - .!Jes\Úls IEstraallm
a la nulidad solicitada, la que sólo puede reco-
nocerse, según se deja expresado claramente, Monsalve-llticardo JTordán JTi.mooez-lL1lllfts ?laf~m.
cuando ocurre una anomalía que priva al proce-
sado de sus medios legales de defensa. JTulio lE. Argüello R., Secretario.
 377

NUUDAHJES CONSTn'UCWNALES.- LA CORTE DECRETA LA NULIDAD EN

UN PROCESO PENAL POR CUANTO EN EL CUESTIONARIO SOMETIDO AL JU-
RADO NO SJE. HNTERROGO SOBRE LOS HECHO~ CONSTITUTIVOS DEL DEUTO
SHNO SOBRE LA DENOMHNACION JURHDHCA DEL MISMO Y SE OMITIERON LAS
MODAUDADJES DEL DEUTO QUE FUERON MATERIA DE LOS CARGOS FOR-
MULADOS lEN EL AUTO DE PROCJEDJER.-lES ERRONEO AFKRMAR QUE LAS NU-
UDADJES CONSTITUCIONALES SE RED UCJEN A LA "INCOMPETENCHA DE JU-
RHSDHCCWN"

l.-Sobre el artículo 28 de la lLey 4a de 3.-!El artículo 26 de la !Constitución con-

1943, ver el estudio que transcrito en la pre- sagra, un mínimo de g;:¡rantías para el acu-
sente sentencia, corre publicado en la GA- sado; pero también atiende a todos los es-
ICIE'li'A JlU[)JIICl!AlL, números 2157-2158 (pá- tados sustanciales del procedimiento, preci-
gina 254). samente por constituir una relación en la
2.-!El opositor a que se invalide la sen- que obran varios derechos igualmente res-
tencia del 'JI'ribunal, le atribuye a la Sala petables y dignos de ser ampara·do3.
lP'enal de la !Corte el haber abandonado la Al encabezamiento de este artículo ("Na-
doctrina según la cual "las nulidades pro- die podrá ser juzgado ... ") no puede dárse-
cesales están establecidas precisamente en le una interpretación precaria o parcial, por-
favor del enjuiciado y sólo para evitar que que el juzgamiento es de orden público y
se le juzgue con arbitrariedad". porque las formas propias del juicio no es-
!Conviene registrar aquí la parte pell'tinen- tán establecidas en ¡uovecho exclusivo del
te de la fechada el 2 de agosto de :1.948, en infractor.
la cual se dijo: "Y, es necesario repetirlo, 4.-lLos jurados deben decidir sobre he-
únicamente cuando la informalidad es sus- chos y no sobre cuestiones de derecho, las
tancial o afecta vitalmente el procedimien- preguntas que se sometan a su considera-
to previo a la decisión, en manifiesto daño ción deben versar sobre los primeros y no
del acusado 6 [)JE SlU lP'AR'li'IE lLIEGll'li'liMA sobre las segundas.
(subraya la Sala), es cuando puede decirse Se desnaturalizaría la función de los ju-
que el imperio de la !Constitución se ha que- rados si en los cuestionarios se les plantea-
brantado, y es preciso restablecerlo". ran aspectos de orden jurídico que corres-
O IDIE lP' AR'JI'IE lLIEGll'li'llMA -!Conviene no ponde examinar y decidir al juez de dere-
perder de vista la extensión de la doctrina, cho, acomodando la JLey, sin aceptar el ve·
porque e!Ia le quita toda su fuerza al ar- redicto, a la determinación del Jurado sobre
gumento de que sólo es nulo un proceso las realidades que lo integran y que sólo
cuando se menoscaba el derecho del proce- puede definir cuando la respuesta no con-
sado, que es una parte del juicio penal, pero traviene los preceptos de la lLey.
no la única, puesto que el Ministerio lP'úbli- lP'or lo tanto, el argumento de que pre-
co, que representa los intereses de la socie- guntándole al Jurado por el delito, cuando
dad y cuya misión estriba en velar porque en su misma acepción etimológica va en-
se castiguen los delitos, es decir, en que se vuelta la idea se propicia su función, no e'l
. cumplan los fines de la justicia, es parte le- aceptable, por ser falsa la c.onclusión, desde
gítima y no está colocada, por lo tanto, en luego que más se propicia interr,ogándolo
condiciones de inferioridad en el proceso sobre materias perceptibles a los sentidos,
penal, que es una relación de derecho y no ·como son los hechos, y no sobre las formas
actuación unitaria en donde lo único que jurídicas de los mismos. ][)e no ser ello así
prevalezca sea la situación de quien con el también podrían versar las preguntas sobre
delito violó el orden social establecido. entes jurídicos concretos, como por ejemplo
878 .li[JIDJICJIAIL 1'\!cs. 2.1l~W-2.11.S

sobre pan!cfdio, cuya e~inwlogña es bien re- Corte Suprema de ~'usticia. - Sala de Casació
presentativa, aunque existen Olentro ele esta PenaL-Bogotá, diez de diciembre de mil no
figura ¡¡1eHctm:sa e! pani.ci.dio llamado pro- vecientos cincuenta y cinco.
pio y el imp:rcpi.o, uno y otro comprendidos
en eA término "ase3lnato", calificado por los (Magistrado Pone:~te: Dr. Ricardo Jordán
tratadistas de exp::·esió:n onduiante. J.iménezl

5.-JER no !ncllll~rse en la serie de cuestio- Vistos:

nes, las mor-:la!idades <t!lel homicidio, que fue-
ron rr.:ate1·¡a d::: J:os cargos formulados en el Absolviendo a los procesados ha eoncluído el
auto de p1·oeeder, es una omisión de una sus dos instancias ordinarias el dilatado juicio pe
fórmula de! ju:[c1o que no sólo por ser pro- nal seguido en el Distrito Judicial de' Sta. Rosa de
pi.a de))e repaxarf;e, sino porque su falta des- Viterbo a Pedro B-dtrago, Ricardo Buitrago y
qulicial·ia el juzgamiento, que es, de orden Evaristo Rojas, a quienes se sindicó de haber dado
público y «J'.Ul!C no está vinculado al interés muerte a Jesús, Odilio y Luis Celis el 28 de fe-
de ruma sola de las partes. brero de 1942 en la población boyacense de El
Espino, fallo que previene de haber aceptado el
6.-Sostiene el señor Agente del Ministe· veredicto emitido por los jueces populares en au-
do IP'úblico, .la tesis consistente en afirmar diencia pública celebrada a los diez años, nueve
q!lle torlas Ras in:ol:'malidades no expresa- meses, o sea el 25 de noviembre de 1952.
mente enumeli'adas en los artículos 198 y Pero como el representante del Ministerio Pú-
ll99 del C. de Ji>. P., se reducen, en su sentir, blico no se conformara con lo resuelto, interpuso,
a una sola: la incompetencia de jurisdicción. respecto de la sentencia de segunda instancia, fe-
A ese resultado Hega tras ll!e una especie de chada el 17 de mayo de este año (1955), el re-
enti.nema en el q!le Ea :J'l!l'emisa base de esa curso de casación qu:~ aquí se va a decidir, pre-
silogismo atrevil!do es !a siguiente: "el .JTuez vios estos necesarios antecedentes:
carece de ju::!sdi:!dén a~ ejecutar un acto 19 En el auto de proceder del Juez Segundo
que Ra JLey le ha prohibñdo O l!lUe no le ha Superior de Santa Rosa de Viterbo, aprobado por
permitido". JLo cual quñere decir que "las el Tribunal (10 de agosto de 1945 y 25 de sep-
llamadas nu!i.d~des constitucioná~es no son tiembre de 1946, respectivamente), se consideró
taRes, sino vñcfos del procedimiento, de tal que no habiéndose precisado, de los que dispa-
natull'aleza, qlllle hacen perdelt' ju:risdicción ai raron contra Jesús Celis (quien falleció a conse-
.JTuez, cuya actuaci.ón Sl,lbsiguiente, por ende, cuencia de una herida causada con proyectil de
carece de vaioll' jull'~dico". "arma de fuego de pequeño calibre que le per-
A este propósito replica eli opositoli' con foró la arteria pulmonar"), a cuál de ellos podía
mucho acierto dic~en<l\o: "§i. se toma el cui·· atribuírse el delito, era indispensable darle apli-
dado de leer el a!l'tñculo 26 de !a Carta, se· cación a lo dispuesto en el artículo 385 del C. P.,
evidencia que es el poder constituyente el y de allí que el cargo .se hubiera formulado a Ri-
primero en tener como conceptos distintos cardo Buitrago y a Evaristo Rojas;
e indep~ndientes Ra competencia y las for- 29 E"n la Í11isma providencia se hizo una acla-
mas pll'O!Jias del juicio. Y en desarrollo de ración importante en euanto a lo ocurrido entre
este pN~cepto, el articulo 198 del C. de IP'. 1?. ' los dos grupos -formado uno de ellos por los
separó la competencia de Ras formas, en vez Buitragos y Rojas y el otro por los Celis, entre
de ltahfll' dado una causal úni.ca y un reper- los cuales existían "serios motivos de enemistad
torio de sus modalidades. Y añalle, a mane- anteriores"-, pues se dijo allí que "los hechos
ra de remate, esta conside!l'ación: que si las se suscitaron de una manera imprevista"; y el
formas procesales se conffundi.e¡·an con la Tribunal, al concretar la imputación habló de "un
juri&dicci.ón, la enmienda de Ro indebida· combate singular, dor..de fueron los Buitragos
mente tramitado nc !a podría ordenar quien quienes atacaron con más ardentía y violencia,
incur:ri:í en !a i.nfcll'ma!hlad, porque al ha· como que tres homicidios constituyeron el balan-
cerio ejecutarrfa u::t acto jurisdi<ecional de ce lamentable de su feroz arremetida";
que call'ece, si. es I!!.Ue ;puede seguirse soste- 3<? Las cuestiones propuestas al Jurado, dicen
mi.endo la tesñs de Ka l?Il'ocuradlllllría. así:
 os. 2.160-2.161 .JJ IDlllí.llC.lllll..IL 879

"Serie primera-Cuestión primera: ¿El acusa- haber obrado en legítima defensa"; a la segunda
Ricardo Buitrago, hijo de Dionisia Buitrago y de esa misma serie: "No por haber obrado en le-
~ árbara Rojas, mayor de edad, soltero y jorna- gítima defensa"; a la única de la serie segunda:
: ro, natural y vecino de El Espino, es responsa- "No"; y a la única de la serie tercera: "N o".
; le del delito de homicidio en la persona de J e-
:· s Celis, según hechos sucedidos como entre cin- JLa causal invocada
:o y seis p. m. del veintiocho de febrero de mil
: ovecientos cuarenta y dos, en el expendio de Impugna el señor Fiscal del Tribunal Superior
, 'rmentados del mencionado municipio de El Es- de· Santa Rosa de Viterbo la sentencia, por estos
ino, y mediante el empleo de arma de fuego de dos motivos, ambos tendientes a que se invalide
equeño calibre, con la cual se ocasionaron los el proceso: "a) Los cuestionarios presentados a
de que da cuenta la diligen- la consideración de los Jurados, en la audiencia
pública violaron lo dispuesto en el artículo 28 de
la Ley 4~ de 1943, en cuanto no interrogaron so-
;, "Serie primera-Cuestión segunda: ¿El mismo bre hechos sino sobre delito jurídicamente deno-
: cusado Ricardo Buitrago, de las anotaciones per- minado"; y b) " ... contrariando la norma esta-
onales reseñadas en la cuestión anterior, es res- blecida en el artículo 28 de la Ley 4" de 1943, se
;! onsable del delito de homicidio en la persona dejaron de incluir en las preguntas elementos re-
' e Odilio Celis, según hechos que tuvieron ocu- ferentes al delito y a sus modalidades, reconoci-
;: rrencia en el mismo lugar, día y hora a que se das en el auto de proceder, tales son: el p:--opó-
a hecho referencia ya, y mediante el empleo de sito de matar, la riña imprevista y la co¡;plici-
·' armas de fuego y cortante y punzante, con las dad correlativa respecto de Ricardo Buitrago y ,
!' cuales se ocasionaron los estragos orgánicos de Evaristo Rojas, en la muerte de Jesús Celis".
:~que da cuenta la diligencia de autopsia?"
Cada uno de estos motivos los apoya en razo-
"Serie segunda-Cuestión única: ¿El acusado nes de orden legal, especialmente en cuanto a la
:¡ Evaristo Rojas, hijo. de Obdulio Rojas y Purifi- explicable y justificada prohibición de emplear
cación Mojica, mayor de edad, casado con Bernar- "términos jurídicos" en los cuestionarios; y como
da Buitrago, natural Y. vecino de El Espino, agri- ésta es una norma del juicio, al desconocerla se
cultor de profesión, es responsable del delito de incurre en nulidad, por violación del artículo 26
homicidio perpetrado en la persona de Jesús Ce- de la Ley fundamental.
lis, según hechos ocurridos como entre cinco y Hace hincapié en la necesidad de incluir el pro-
seis p. m. del veintiocho de febrero de mil no- pósito de matar cada vez que se ventila un caso
vecientos cuarenta y dos, en el expendio de fer- de homicidio, porque dadas las diferentes moda-
mentados de la mencionada población de El Es- lidades de este ilícito (culposo y preterintencio-
pino, y mediante el empleo de arma de fuego de nal), la omisión de tal requisito es úna de las in-
pequeño calibre, con la cual se ocasionaron los formalidades que da lugar a la "nulidad supra-
estragos orgánicos de que da cuenta la diligen- legal, sea el veredicto condenatorio o absoluto-
cia de autopsia?" rio".
Y, finalmente,· en lo que respecta a no haberse
"Serie tercera-Cuestión única: ¿El acusado Pe- pnpuesto en el cuestionario ni la riña imprevis-
dro Buitrago, hijo de Dionisia Buitrago y Bárba- ta ni la complicidad correlativa, dice que habién-
ra Rojas, mayor de edad, soltero, agricultor y dose en el auto de proceder planteado el fenóme-
. vecino de El Espino, es responsable del delito de no de la riña respecto de todos los delitos come-
homicidio perpetrado en la persona de Luis C'elis tidos por los Buitragos y Rojas el 28 de febrero
según hechos ocurridos en el mismo lugar, día y de 1942, 'y habiendo quedado igualmente explícito
hora a que se ha hecho referencia anteriormente en ese auto la complicidad correlativa atribuida
y mediante el empleo de arma cortante y pun- a Ricardo Buitrago y Evaristo Rojas por la. muer-
zante, con la cual se produjeron los estragos or- te de Jesús Celis, al prescindirse en el cuestiona-
gánicos de que da cuenta la diligencia de autop- rio de esas ineludibles fórmulas se sustrajo del
sia?" conocimiento del Jurado un presupuesto proce-
4<? En su orden, las respuestas son de este te- sal indispensable para que pudiera emitir con
nor: a la primera de. la serie primera: "No por exactitud su veredicto.
 JI [J 1IJ) !! C !! & lL
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Nos. 2.HHI-2.~

&mp!ftaciómt de la demanda de responsabilidad, no se entiende que la abJ]

lución se refiera a los hechos del proceso, p
En uso de la facultad concedida en el artículo cuanto no fueron ellos propuestos al jurado
39 del Decreto 1154 de 1954, el señor Procurador por ende, no tuvo éste oportunidad de cali 1
Primer Delegado en lo Penal amplía la demanda carlas.
en el sentido de stllicitar que se orden'" la repo- ".Como los cuestionarios deben ser formulad
sición del procedimiento "a partir del auto que a los jurados en forma tal que al recibir el v
señaló fecha para sorteo de jurados, inclusive". redicto produzcan algún efecto, ya sea positiv
Además, y un poco fuera del tema, aunque no o negativo; y los que figuran en autos. no pr
enteramente ajeno a la causal sustentada, el se- dujeron ninguno, quiere ello decir que no hu
ñor Procurador presenta al estudio de la Sala cuestionarios, ni veredicto, esto es, que los h
una tesis que no carece de interés ciertamente. chos de que trata este proceso no han sido ju-
Consiste ella en afirmar que todas las informali- gados".
dades no expresamente enumeradas en los ar-
tículos 198 y 199 del C. de P. P., se reducen, en lLa oposición
su sentir, a una sola: la incompetencia de juris-
dicción. A ese resultado llega tras de una especie El abogado, doctor Jacinto Rodríguez Suáre
de entinema en el que la premisa base de ese si- representante de los procesados no recurrente
logismo abreviado es la siguiente: "El Juez ca- (Evaristo Rojas, Pedro y Ricardo Buitrago), e
rece 'de jurisdicción al ejecutar un acto que la un alegato de castizos y elegantes giros, se opo
Ley le ha prohibido o que no le ha permitido". ne a que se invalide la sentencia acusada. De su,
Lo cual quiere decir que "las llamadas nulida- argumentaciones toma la Sala las que considere
des constitucionales no son tales, sino vicios del como más serias y mejor orientadas al fin pro
procedimiento, de tal naturaleza, que hacen per- puesto por el opositor.
der jurisdicción al Juez, cuya actuación subsi- Consiste la primera en atribuirle a la Sala Pe
guiente, por ende, carece de valor jurídico". Con- nal de la Corte y, principalmente a quien como
clusión que viene precedida de e~emplos como ponente suscribirá Este fallo, el haber abandona-
éste: la Ley no consagra como causal de nulidad do -en reciente oportunidad- la antigua doc-
el haber omitido en un proceso penal el auto de trina, según la cual "las nulidades procesales es-
proceder; mas si se atiende a que esa providen- tán establecidas precisamente en favor del en-
cia es el antecedente necesario del fallo, el Juez juiciado y sólo para evitar que se le juzgue con
que lo dictara carecería de jurisdicción para con- arbitrariedad".
denar por haberse prescindido de un tránüte pro- A continuación, y no antes de consignar a~recia­
pio del juicio. ciones muy personales acerca del supuesto peli-
Al referirse en concreto a la demanda ·del se- gro de presentarle al tribunal de conciencia, in-
ñor Fiscal, manifiesta: tegrado por peJ:sonas a quienes se les exige un
"Volviendo al proceso, aparece en él, en forma mínimo pero no un máximo de condiciones, una
ostensible, que Ricardo Buitrago, Evaristo Rojas fórmula de por sí clara y nada expuesta a ser
y Pedro Buitrago, no han sido juzgados, sencilla- confundida o no con:prendida, como la que con-
mente, por los cargos que se les dedujeron en el siste en que diga si el procesado es responsable
llamamiento a juicio, dado que los cuestionarios de homicidio, fenómeno delictuoso que nadie ig-
sometidos al jurado no pueden considerarse tales, nora y que, antes que obstaculizar prop:cia la
porque en la forma de su redacción -ajena a lo función del Jurado, d:ce que si la· omisión de cier-
ordenado en el artículo 28 de la Ley 411- de 1943- tos requisitos del cuestionario, "tuviera siempre
deja sin efecto el veredicto, cualquiera que sea poder invalidante, (sic) el mismo Código hubiera
el sentido de él. consagrado como causal ese motivo, y que si no
"Es claro que si el jurado contesta afirmativa- lo hizo "fue porque pensó que no siempre una
mente los cuestionarios -transcritos y comenta- irregularidad afecta la condición esencial del juz-
dos ya en la demanda.,- el juez, en la sentencia, gamiento y su fin legal".
se halla ante la perplejidad de no saber por cuál Tesis es ésta que la Corte ha sostenido, sigue
de las varias especies de homicidio, de las que diciendo el opositor, "en virtud de la cual las
contiene el Código Penal, debe de condenar. Y anomalías sólo pueden serlo con imputación cons-
si, como acontece aquí, el veredicto es negativo titucional cuando de su confrontación se tenga
 §. 2.ll.S0-2.ll~Ji.

certidumbre de que al procesado se le ha juz- l~ay en que el procesado no sufra quebrarlto en

do con arbitrariedad". sus derechos como en proteger los de la socie-
Pcisa luego <'~ criticar la demanda en cuanto al dad- arguye que el citado artÍéulo no concede
rgo de haberse excluído del cuestionario el derecho alguno al Estado o a la sociedad, sino
ropósitO de matar, la riña y la complicidad co- que mira exclusivamente a la seguridad perso-
·elativa", y termina este punto así: "en el pre- nal, a la libertad individual, al derecho indivi-
ente caso, el Jurado contestó con un NO al in- dual, a la garantía individual, ~oncepto que se
errogatorio sobre Evaristo Rojas. Tal negación deduce lógicamente del sentido gramatical de la
tañe a la responsabilidad preguntada, y los de- frase con que principia el artículo: "Nadie podrá
)ates permiten deducir si se negó hasta la im- ser juzgado ... ". O lo que es lo mismo, que para
utabilidad material o se reconoció la justifica- que proceda la nulidad emanada de esa fuente se
ión. Si lo primero, tiene importancia que no se requiere que el vicio de procedimiento cercene
aya incluído la intención, la riña y la complici- la defensa del pracesado y conduzca a su san-
dad ~obre un hecho que no se ha cometido? Si ción, sin el ejercicio plen·o de ese derecho.
o segundo, el reconocimiento de la justificación
' contiene la afirmación implícita de la intención !Las nulidades constitucionales
y la superación excluyente de la riña y la com-
plicidad". · La "reciente". doctrina a que alude el opositor
en su escrito, figura en un fallo de esta Sala fe.
En cnpítulo aparte se refiere a la teoría del se- chado el 31 de agosto del año en curso. También
1! ñor Procurador que coadyuva la demanda, es de- allí -y precisamente en un asunto de que cono-
cir, la de la erradicación en estos debates de las ció el Tribunal Superior de Santa Rosa de Vi-
nulidades constitucionales, porque todas ellas - terbo- se planteaba idéntico problema, es decir,
ya lo había advertido el representante del Minis- interrogatorio al Jurado acerca del delito y no
terio Público- provienen de haberse desatado un sobre los hechos. Y por eso hubo que casar la
proceso irregular y que como tal no le confiere sentencia absolutoria, acusada por el Ministerio
al juzgador la competencia necesaria para cono- Público y ordenar la reposición del inválido pro-
cer de él con plena jurisdicción. cedimiento. Entonces se hizo un estudio del ar-
A este propósito replica el opositor con mucho tículo 28 de la Ley 4a de :!.943, en estos térmfnos:
acierto diciendo: "Si se toma el cuidado de leer
el artículo 26 de la Carta, se evidencia que es el "lEl artículo 28 de la !Ley 41~ de 1943
poder constituyente el primero en tener como·
conceptos distintos e independientes la competen- "Este artículo vino a substituir el sistema que
cia y las formas propias del juicio. Y en desarro- sobre la manera de redactar los cuestionarios es-
llo de este precepto, el artículo 198 del C. de P. tablecía el art. 498 del C. de P. P., diferencián-
P. separó la competencia de las formas, en vez dose los dos, el derogado y el vigente, no sólo en
de haber dado una causal única -la que añora el cuanto a su forma y contenido sino también en el
l;)elegado- y un repertorio de sus modalidades. número de cuestiones, cada una de las cuales
Con esto no más se esteriliza la teoría". Y añade, I3ermitía contestar con un "sí" o con un "nó",
a manera de remate, esta consideración: que si simplemente.
las formas procesales se confundieran con la ju- "Hoy, en presencia del nuevo precepto, en una
risdicción, la enmienda de lo indebidamente tra- sola cuestión debe estar comprendido el hecho
mitado no la podría ordenar quien incurrió en la materia ·de la causa conforme al auto de proce-
informalidad, porque al hacerlo ejecutaría un der, determinando las circunstancias que lo cons-
acto jurisdiccional de que carece, si es que pue- tituyen, pero sin darle denominación jurídica.
de seguirse sostenJendo la tesis de la Procura- Esto, porque los jueces de conciencia afirman o
duría. ' niegan la responsabilidad no sobre un delito, cuya
definición corresponde al Juez ante quien se ade-
En el último lugar, quizás por estimarlo como lanta- el proceso, sino sobre el aspecto material
argumento de mayor poder, el opositor analiza el del acto qtle se juzga y acerca de las modalidades
artículo 26 de la Constitución para refutar la te- de realización que lo configuran.
sis -que se ha venido sosteniendo en los casos "El Jurado, a su turno, no está constreñido
de sentencias absolutorias de que tanto interés -en su respuesta- a una afirmación o negación,
tlll:t

sino qw~ puede añadir todo aquello que conforme cencia del incriminado, si se trata del lViinist~r
a su criter~o considere encaminado a expresar Público; o de abogc.r por la absolución o por d
concretamente su voluntad. terminadas atenuantes, si es el defensor. Y u
"Así, pues, no es permitido interrogar sobre el falla de tal naturaleza, que desquicia el correct
delito mismo, porque entonces se desnaturaliza- y ordenado funcionamiento de la potestad repr
ría la función del Tribunal del Pueblo. Y esto fue siva, crea t •. ·a nulidad de las llamadas constit
lo que no atendió el Juez en las preg~ntas que le cionales, por violación del artículo 26 de la Carta
propuso sobre la responsabilidad de Carlos Julio "En este punto conviene aclarar que si es ver
y Jesús Albarracín. No se dice en ellas si estos dad que en todos aquellos casos a que dio luga
procesados son responsables de haberle dado la precedente doctrina el veredicto había sid
muerte a José del Carmen Albarracín; se les pre- afirmativo, esto no quiere decir que ella -la in
guntó si eran responsables "del delito de homi- vocada doctrina- se predique únicamente res
cidio" cometido en la persona del mencionado pecto de sentencias condenatorias, como paree
José del Carmen. Luego se apartó el funcionario haberlo entendido e~ Tribunal Superior de Sant
de la regla del artículo 28 de la Ley 4~ citada, lo Rosa de Viterbo.
cual quiere decir que el juicio no se ventiló con "No deja de reconocerse que cuando se afirma
sus formalidades propias y caract2rísticas y debe, la responsabilidad del procesado sobre una pre-
por lo tanto, subsanarse el defecto anotado. gunta deficientement:! formulada, la dificultad de
"En reciente oportunidad (sentencia de 11 de interpretar la respuesta es más ostensible. Pero
junio del año en curso) la Sala declaró inválido un veredicto resulta contrario a los ordenamien-
en lo pertinente un proceso por parecidos moti- tos del juicio penal no sólo en cuanto afirma sino
vos. Se trataba entonces de un delito de robo y en cuanto niega, si tanto en el primero como en
al jurado se le interrogó no sobre los hechos el segundo supuesto la respuesta se produce so-
constitutivos de la infracción sino sobre el delito bre una cuestión incompleta; porque si no se debe
contra la propiedad (robo). ignorar por qué se d.~clara responsable, también
"Mas este motivo no fue alegado en el presen- hay que saber por qJé se absuelve o no se ad-
te caso por el Fiscal "recurrente ni advertido por mite la responsabilidad.
el Procurador. Ellos se fundan tan sólo en haber- "El juzgamiento es de orden público, de interés
se omitido el propósito de matar, (!Ue es elemento social, y en materia de nulidades no puede haber
constitutivo del homicidio sobre el cual se inte- discriminaciones. De modo que la omisión subs-
rrogó al Juri en la audiencia pública del 10 de tancial que se advierte en un determinado juicio
marzo de 1953. Problema asimismo objeto de las es necesario corregirla sin atender a otro género
varias sentencias cuyos apartes reproduce el es- de consideraciones, pues un proceso es nulo no
crito del señor Procurador, y resuelto con preci- porque el resultado final sea favorable o adver-
sión en la que se acaba de citar (la de 11 de ju- so a la persona que se juzga, sino porque se ade-
nio de 1955). Se dijo allí: lantó con prescindencia de las formalidades o trá-
"'El cuestionario que se somete al Jurado es mites establecidos por la Ley; y porque las nuli-
un acto sustancial del juzgamiento. l'Iediante él dades no se han enumerado en el Código en for-
se enuncian, en síntesis completa, los ·hechos y ma condicionada o como medio de defensa per-
circunstancias que son materia del debate para sonal, sino como una garantía de la justicia, que
que el Juri pueda calificarlos y dar un veredicto tanto se cumple al condenar como al absolver".
justiciero y acorde con la verdad, veredicto que Esta doctrina ha seguido inalterable como pue-
es la base primordial de la sentencia. Pero si el de vers2 en el fallo de 10 del mes próximo pasa-
interrogatorio se formula dejando por fuera los do, de la cual, aún a riesgo de abundar sobre el
elementos constitutivos del delito, o los de la tema, se va transcribir el siguiente párrafo:
responsabilidad, o los concernientes a léls moda- "E1 Jurado no califica el delito en su denomi-
lidades específicas de la infracción objeto del nación jurídica; determina la responsabilidad en
proceso, entonces la respuesta de los jueces po- cuanto al hecho y a :as circunstancias que lo
pulares queda. trunca, se ignora su verdadero constituyen de conformidad con la calificación
pensamiento y se recortan, además, lo~; derechos que de él se haga en el auto de proceder, sin dar-
de las partes, quienes, por esa grave deficiencia, le denominación jurídica. De allí que, cuando el
f.'stán cohibidos para llenar cumplidamente su la-- cuestionario no se elabora de acuerdo con las nor-
bor, en orden a sostener la culpabilidac~ o la ino- mas de la disposición ci~ada, el veredicto no es el
!/
,¡
:1

~os. 2.ll61l-2.16i 883

esultado de un examen de los cargos formulados ta el doctor Tulio Enrique Tascón, en su libro
i responde a la "convicción íntima de los hechos "Derecho constitucional colombiano", diciendo
·especto de los cuales se los interroga" porque que es deficiente porque en él no se trata sólo de
on los hechos -como expresa la Ley- sobre los los derechos civiles sino de los derechos públicos
uales afirman o niegan la responsabilidad, y no (pág. 69, obra citada). Y en cuanto a las garan-
uedc existir juzgamiento ni calificación de la tías, al ser sociales deben comprender a todos
esponsabilidad cuando las preguntas del cuestio- los miembros de la comunidad, pues han sido
ario no se refieren a hechos sino a calificación dictadas, como dice el señor Samper, "en bien
enérica o jurídica del delito". de los asociados, que es el objeto y tendencia de
Pero como el opositor asevera que la doctrina la reunión y vida sociales" (Derecho Público,
es nueva, que antes existía otra, abandonada hoy, tomo 2•.>, pág. 46).
y según la cual "las nulidades están establecidas
en favor del procesado y sólo para evitar que se Si los Jurados deben decidir sobre hechos y no
le juzgue con arbitrariedad", conviene registrar sobre cuestiones de derecho, las preguntas que
aquí la parte pertinente de la fechada el 2 de se sometan a su consideración deben versar sobre
agosto de 1948. Allí se dijo: "Y, es necesario re- Jos primeros y no 'sobre las segundas. Así expues-
petirlo, únicamente cuando la informalidad es ta la razón parece una perogrullada; pero hay
sustancial o afecta vitalmente el procedimiento ocasiones en que en el raciocinio no resulta fácil
previO a la decisión, en manifiesto daño del acu- expresar de otra manera menos simple .las ver-
sado o de ))arte legítima (subraya la Sala), es dades cuando ellas son elementales. Porque si en
cuando puede decirse que el imperio de la cons- los juicios en que interviene el Jurado la apre-
titución se ha quebrantado, y es preciso restable- ciación de la actividad del delincuente, con res-
cerio". pecto a los actos por él realizados está a cargo de
los jueces establecidos con esa finalidad, se des-
O de pal'te legítima.-Conviene no perder de naturalizaría su función si en los cuestionarios
\'Ísta la extensión de la doctrina, porque ella le se les plantearan aspectos de orden jurídico que
quita toda su fuerza al argumento de que sólo es corresponde examinar y decidir al juez de dere-
nulo un proceso cuando se menoscaba el derecho cho, acomodando la Ley, si acepta ·el veredicto,
del procesado, que es una parte del juicio penal, a la determinación del Jurado sobre las realida-
pero no la única, puesto que el Ministerio Públi- des que lo integran y que sólo puede definir
co, que representa los intereses de la sociedad y cuando la respuesta no contraviene los preceptos
cuya misión estriba en velar porque se castigusn de la Ley.
los delitos, es decir, en que se cumplan los fines Por lo tanto, el argumento de que preguntán-
de la justicia, es parte legítima y no está coloca- dole al Jurado por el delito, cuando en su misma
da, por lo tanto, en condiciones de inferioridad acepción etimológica va envuelta la idea se pro-
en el proceso penal, que es una relación de de- picia su función, no es aceptable, por ser falsa
recho y no actuación unitaria en donde lo único la conclusión, desde luego que más se propicia
que prevalezca sea la situación de quien con el interrogándolo sobre materias perceptibles a los
delito vio!ó el orden social establecido. sentidos, como son los hechos, y no sobre las for-
El artículo 26 de la Constitución consagra, es mas jurídicas de los mismos. De no ser ello así
cierto, un mínimo de garantías para el acusado; también podrían versar las preguntas sobre en-
pero también atiende a todos los estados substan- tes jurídicos concretos, como por ejemplo sobre
ciales del procedimiento, precisamente por consti- parricidio, cuya etimología es bien representati-
tuir, como se acaba de expresar, una relación en va, aunque existen dentro de esta figura delic-
la que obran varios derechos igualmente respeta- tuosa el parricidio llamado propio y el impropio,
bles y dignos de ser amparados. uno y otro comprendidos en el término. "asesi-
Al encabezamiento de este artículo ("Nadie po- nato", calificado por los tratadistas de expresión
drá ser juzgado ... "), no puede dársele una in- ondulante.
terpretación precaria o parcial, porque el juzga- De manera que al no haberse incluido en la
miento es de orden público y porque las formas serie de cuestiones, respecto de todos los proce-
propias del juicio no están establecidp.s en pro- sados la riña imprevista que presidió su activi-
vecho exclusivo del infractor. dad delictuosa, ni respecto de Ricardo Buitrago
Esa norma hace parte de un título, que comen- y Evaristo Rojas el fenómeno previsto por el ar-
tículo 385 del C. P., que se furida -sea el mo- no prevista como motivo de invalidez en los ar
mento de observarlo- en una eo:pecie de tran- tículos 198 y 199 del C. de P. P.; ¿podría afir
sacción de pruebas, se omitió una fórmula del mar se . que ese vicio del procedimiento, induda
juicio que no sólo por ser propia debe repa1:arse, blemente g:rave, tiene algo que ver con la com
sino porque su falta desquiciaría el juzgamiento, petencia, existiendo respecto de ella reglas pre
que es, ya se dijo, de orden público y que no está cisas que dicen cómo se adquiere y se pierde?
vinculada al interés de una sola de las partes. Parece que basta enunciar la pregunta para re-
solver, si es que no está resue-lto ya, el problema
Esas modalidades del homicidio fueron materia presentado a la consideración de la Sala con un
de los cargos formulados en el auto de proceder, encomiable espírit-u de innovación por el señor
y debieron, por lo mismo, figurar en el cuestio- Procurador Primero Delegado en lo Penal.
nario o serie de preguntas sometidas a la consi-
deración del Jurado. Por lo expuesto, en vista de los puntos susten-
Que al negar el delito quedaran implícitamen- tados en la demanda, acogida por el señor Procu-
te negadas todas las modali<lades del mismo, es rador Primero Delegado en lo Penal,
argumento que prueba demasiado, porque con
igual razón en otro ilícito bastaría contestar ne- RESUELVE:
gativamente a la pregunta en que se le enuncia
jurídicamente, para que la misma suerte corrie-- 1Q Casar la sentencia de 17 de mayo del año
ran todos los elementos que le dan g-ravedad y en curso del Tribunal Superior de Santa Rosa de
los especifican. Viterbo; y
¿Cómo asegurar que el veredicto no hubiera 2Q Declarar nulo lo actuado a partir del auto,
variado si no se hubiera prescindido en el cues- . inclusive, que señaló fecha para el sorteo de Ju-
tionario de un elemento modificador del delito, rados.
como por ejemplo el de la riña o el de la com-
plicidad? Pero estas disquisiciones son imperti- Al darle cumplimiento a la anterior decisión,
nentes en el recurso de casación, en donde lo úni- el Juez tendrá en cuenta las modalidaaes de los
co que cabe averiguar es si la transgresión legal delitos atribuídos a Ricardo Buitrago y a Evaris-
es de tal naturaleza que puede semb:rar la incer- to Rojas (complicidad correlativa y riña impre-
tiflumbre en el resultado final del debate. vista) para si es el caso de declarar que la acción
Prospera, por lo dicho, la causal invocada en penal con respecto a ellos ha prescrito, así lo re-
la demanda, ampliada por el señor Procurador suelva.
Primero Delegado en lo Penal, cuya tesis en lo
tocante a que las nulidades constitucionales tie- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
nen una fuente única, ya ha sido rebatida. Po-
dría, sin embargo, agregarse que los jueces no
adquieren competencia porque los procesos sean IDomingo §arasty Monteneg!l'o - .1Tes1Íls JEstR'ad!il
perfectos. Supóngase que en uno de ellos no se Monsalve - Rical!'i!llo JJ'ordán .Jfiménez - ILuñs lib!il·
hubiera oído al Ministerio Público, informalidad flra - .Jfulio lE. All'giiello R., Sec-retario.
 .D [JJ!)JliCJl&lL

IDJEUTO IDJE JRJESPONSA!lli!UIDAID

también el del desempeño del cargo, es decir, las

Como se trata de resolver sobre la i.mJtllll· copias del Acuerdo de nombramiento y del Acta
tación que se hace a un funcionario público de posesión, así como la certificación sobre el
-.Jfuez del Circuito- esta callidad leS na llllmllll ejercicio del cargo durante el lapso a que se re-
determina la competencia tanto del 'JI'Jribu- fieren los hechos investigados.
nal en primera instancia como de ia CoJrte
en segunda, pues sin la demostracñón plt'e- "Sin la. demostración de tales circunstancias ni
via de esta calidad -empleado público- ni el H. Tribunal en primera instancia ni la H. Cor·
el 'JI'ribtmal ni la Corte tienen jurisdicciónn te en segunda aparecen como competentes para
y competencia para dictar providencia ai- conocer del negocio.
gu¡rna sobre eU particular; ésta, por otra par-
te, es la jurisprudencia de Ia Salla ll'epetida · "Así lo tiene establecido la H. Corte en reite-
en abundantes fallos y que, en el presente radas ocasiones (sic) que no hay necesidad de
caso, debe aplicarse revocando la pmviden- copiar aquí por ser demasiadamente conocidas.
cia consultada palt'a que en 'll'ribu.naU allllegm¡e
a los autos el Decreto de nombramiento, el "E'n tal virtud la Procuraduría solicita atenta-
acta de posesión y el certificado soblt'e ejen-- mente a la H. Corte que REVOQUE la providen-
cicio del cargo. cia del H. Tribunal Superior de Popayán que ha
sido materia de la consulta, y ordene la devolu·
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación ción del proceso a dicha oficina para que, obte·
Penal. - Bogotá, diciembre diez de mil nove- nida la prueba omitida, dicte el fallo que creyere
cientos cincuenta y cinco. del caso".

(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty Se considera:

Montenegro)
Como se trata de resolver sobre la imputación
Vñst<DS: que se hace a un funcionario público -Juez del
Circuito- esta calidad es la que determina la
Consulta el Tribunal Superior del Distrito Ju- competencia tanto del Tribunal en primera ins-
dicial de Popayán, la providencia de trece de di- tancia como de la Corte en segunda, pues sin la
ciembre de mil novecientos cincuenta y cuatro, demostración previa de esta calidad --empleado
por medio de la cual se declara que no· hay lu- público- ni el Tribunal ni la Corte tienen ju-
gar a proseguir la acción penal y se ordena ce- risdicción y competencia para dictar providencia
sar el procedimiento en contra del doctor llsaac alguna sobre el particul!ll'; ésta, por otra parte,
Veloza !F., Juez Penal del Circuito de Santander es la jurisprudencia de la Sala repetida en abun-
(Cauca), acusado por varios cargos. dantes fallos y que, en el presente caso, debe
aplicarse revocando la próvidencia consultada
Concepto deU lPn-ocurador para que el Tribunal allegue a los autos el De-
creto de nombramiento, el Acta de posesión y el
El Agente del Ministerio Público, en su con- certificado sobre ejercicio del cargo.
cepto de veintiseis de julio del presente año, ex- "La calidad de funcionario público -ha dicho
presa: la Corte- es requisito necesario, de plena demos-
tración, para que pueda configurarse el delito de
"La Procuraduría no entra a considerar el fon- responsabilidad. Es de la esencia de este delito
do del presente asunto, pues anota que falta en que la persona que lo realiza tenga esa investi-
el proceso no solamente el comprobante de la dura oficial, y es por otra parte fundamental su
calidad de Juez que concurre en el acusado sino

_j
comprobación para que los juzgadores tanto de Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala
primera como de segunda instancia puedan dic- Casación Penal- administrando justicia en no
tar providencias de fondo en el negocio. Sin la bre de la Repúbliea de Colombia y por autorid
demostración de estos requisitos, nombramiento, de la ley, oído el concepto del colaborador,
posesión y ejercicio del cargo de funcionario pú- acuerdo con él REVOCA la providencia cons
blico, ni el Tribunal puede fallar en primera ins- tada, para que se cumpla con lo dispuesto en
tancia, ni la Corte tiene jurisdicción y competen- parte motiva de esta providencia.
cia para la segunda, por no estar compr<;>bada la
calidad de funcionario público para el conoci-
miento del delito". (G. J. pág. 222, T. LXXVII). Cópiese, notifíquese y devuélvase.

Como en el caso sub judice no se ha demos-

trado que el doctor Isaac Veloza F. tenía la ca- liJiomingo Sarasty Montenegro - Jesús !Estra
~idad de Juez Penal del Circuito de Santander, la
providencia consultada debe revocarse para que Monsalve --Ricardo Jordán .lJiménez- lLuis Z
se cumplan las formalidades legales de que se ha
hecho mérito. fra - Julio lE. Ar¡~üello, Secretario.
Nos. 2.Jl.60·2.ll6Jl <G&CJE'll'& JTIDDllCll&lL

JPJRJE§ICJRJI JPCJION

Como el fenómeno jurídico de la pres- Cartagena · con fecha veintiseis de agosto de m11
cripción de la acción para los delitos que no novecientos cuarenta y ocho pidió se adelantara
están reprimidos con sanciones privativ,~s la presente investigación para poder averiguar la
de la libertad, se opera en el término de responsabilidad en la cual hubiera incurrido el
cinco años (artículo :H. OS, inciso 49 del IC. ll.".), Juez Primero Penal de Sincelejo, por haber de-
es indudable que la aplicación de este prin- jado transcurrir más de ciento ochenta días sin
cipio es de imperativo cumplimiento, por dictar el correspondiente auto de proceder en las
haber transcurrido un término mayor de diligencias sumarias adelantadas contra Cornelio
cinco años al tiempo señalado por la ley Pineda, José Calle Guzmán y otros, por los deli-
para que se cumpla el fenómeno de la pres- tos contra el sufragio.
cripción de la acción penal, y así habrá de Con el Dec.qeto de nombramiento, Acta de po-
decretall'Se. sesión y certificación sobre el ejercicio del cargo,
JEI Tribunal, en la providencia que se re- se comprueba la calidad de funcionario de la Ra-
visa, "declara la cesación de todo procedi- ma Jurisdiccional que en su condición de Juez
miento", lo cual no está en un todo de a- del Circuito -en ese entonces- tenía el acusado
cuerdo ni con el mandato de.l. articl!lllio ].53 Jorge Fadul Bitar.
del IC. de ll.". ll"., ni con la doctrina de la ICor- En providencia de diez y nueve de enero del
te. ILa declaración versa sobre los hechos· presente año, la Corte revocó el auto de sobre-
imputados, o sobre inocencia del procesado, seimiento definitivo dictado en este negocio, por
o sobre consideraciones de que na ne:v no no estar plenamente demostrados los requisitos
considera el hecho como infracción penal, o exigidos por la ley para dictar una providencia
que la acción no podía iniciarse o proseguir, de esta naturaleza, y, por otra parte, se abstuvo
y es .como consecuencña de esto «J[Ue se Oli'• de dar aplicación al contenido del artículo 153
dena cesar todo procedimiento. del C. de P. P. enviando el negocio al Tribunal
de origen para que en primera instancia resol-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación viera lo que fuera legal. Así se hizo, y hoy la
Penal. -Bogotá, diciembre ·diez de mil nove~ Corte, por consulta, revisa la providencia dicta-
cientos cincuenta y cinco. da por dicha Entidad.

(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty Concepto del ll"rocurador

Montenegro)
"En la diligencia de inspección ocular -dice la
Vistos: Procuraduría- que corre al folio 78 del informa-
tivo, se logró verificar que el cuestionado proce-
Consulta el Tribunal Superior del Distrito Ju- so sufrió sucesivas demoras en el Juzgado Prime-
dicial de Cartagena, la providencia de veinticua- ro Penal del Circuito de Sincelejo, desde el 21
tro de marzo de mil novecientos cincuenta y cin- de noviembre de 1947 hasta el 23 de agosto de
co, por la cual se dispone que "por haber pres- 1948, fecha en que se les concedió la libertad pro-
crito la acción penal, declárase la cesación de visional a los sindicados, e igualmente aparece
todo procedimiento contra el doctor .Vorge IFadtd acreditado en el informativo que durante ese
JBitar, por el delito de abuso de autoridad y otras lapso estuvo al frente del Juzgado el doctor Jor-
infracciones". ge Fadul Bitar (fs. 10, 11, 13 y 14).
"Con todo, como este Despacho lo anotó en su
llllechos Vista de 19 de noviembre del año pasado, la di-
ligencia de inspección ocular, por sí sola, resulta
El Fiscal Segundo del Tribunal Superior de deficiente para precisar si las demoras amerita-
das son imputables al Juez Fadul Bitar, o si por doctrina de la Corte. La declaración versa sob
el contrario de ellas debe responder el Secretario los hechos imputados, o sobre inocencia del pr
del Juzgado, pues se olvidó anotar en. dicha dili· cesado, o sobre consideraciones de que la ley
gencia las constancias y actuaciones de la Secre- considera el hecho co:no infracción penal, o q
taría, y por ello resulta imposible establecer si el la acción no podía iniciarse o proseguir, y es e
proceso permaneció inactivo en esta última ofi- mo consecuencia de esto que se ordena cesar to
cina o en la mesa del Juez. procedimiento.
"Sin embargo, cualquier diligencia en orden· a
precisar estos hechos resultaría en la actualidad "La providencia que se dicta con sujeción
improcedente, ya que desde la fecha en que cesó dispuesto por el ardculo 153 del C. de P. P. -h
la última demora han transcurrido más de cinco dicho la Corte- en su parte re,;olutiva debe co
años, tiempo suficiente para que opere el fenó- tener dos ordenamientos: el primero hace ref
meno de la prescripción, al tenor de los artículos rencia a la declaratoria de que el hecho imp
105 y 171 del Código Penal. tado no ha existido, o que el procesado no lo h
cometido, o que la ley no lo considera como in
"De tal suerte que la decisión que correspon- fracción penal, o que la acción no puede prose
de tomar es la indicada en el artículo 153 del guirse; y el segundo que es una conclusión de J.
Código de Procedimiento Penal, como acertada- primera afirmación, debe ccntener la orden d
mente lo hizo el Tribunal. cesar todo procedimiento en contra del sujeto qu
"Por lo expuesto, la Procuraduría solicita aten- aparece como presunto sindicado. La omisión d
tamente de la H. Corte la confirmación de la pro- cualquiera de estos requisitos debe subsanars
videncia consultada". por la entidad que revisa el correspondiente fa
llo, para que esa providencia se ciña a los térmi
§e ~onsidera: nos estrictos de la ley".

De conformidad con la norma del artículo 105 Como el Tribunal !lO dio cu·mplimiento estrict
del Código Penal, la acción penal se halla pres- a estos principios, habrá de corregirse el error.
crita por el transcurso del tiempo. El hecho por
el cual se ade!'intó l::! presente investigación, está Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
comprendido en el Título de los delitos contra la Casación Penal- adr:~inistrando justicia en nom-
Administración Pública, bajo la denominación de bre de la República de Colombia y por autoridad
los abusos de autoridad y otras infracciones, y en de la ley, oído el ccncepto del Procurador Pri·
su forma específica para efectos de la represión, mero Delegado en lo Penal, de acuerdo con él,
dentro del artículo 127 de la Ley Sustantiva, que
contempla como sanción principal una multa de HESUELVE:
diez a trescientos pesos, cuando el hecho no tie-
ne pena más grave. a) Declarar que la acción penal no puede pro-
seguirse por hallarse prescrita; y,
Como el fenómeno jurídico de la prescripc10n
de la acción para los delitos que no están repri- b) Ordenar cesar todo procedimiento en con-
midos con sanciones privativas de la libertad, se tra del doctor Jorge Fadul Bitar, por un delito de
opera en el término de cinco años (artículo 105, abuso de autoridad y otras infracciones.
inciso 49 del C. P.), es indudable que la aplica-
ción de este principio es de imperativo cumpli- En estos términos queda reformada la provi-
miento, por haber transcurrido un término mayor dencia objeto de la consulta.
de cinco años al tiempo señalado por la ley para
que se cumpla el fenómeno de la prescripción de Cópiese, notifíquese y devuélvase.
la acción penal, y así habrá de decretarse.
[Jiomingo Saras1y !Wonten~grro - .1JesUÍ!s IEstrallla
El Tribunal, en la providencia que se revisa
"declara la cesación de todo procedimiento", lo M:onsalve _:_ l!U~arr{]!c Jord2-m Jim~:~.ez - JLuis Za-
cual no está en un todo de acuerdo ni con el man-
dato del artículo ~53 del C. de P. P., ni con la fra ~ Julio lE. Argi.i.eUo R., Secretario.
(ffi. 2.160-2.161 G&CIE'll'& .UliJ.!IJ)JICJI&IL 889

OMKC][DW PRIETERINTENCIONAL . - DESACUERDO DE LA SENTENCJJJA CON

EL VJEREDKCTO DEL JURADO '

1.-En relación con el vereclicto del Ju- NOR Y RlEPUTACJION DJE lHIOMBRlE"), ni
rado, ~ólo dos causales de casación pueden la tercera ("PERO Sll PUDO 'll'JENJER JIN-
alegarse: el desacuerdo de la sentencia con TENCION DJE lllllERIRlLO"), podían alterar
esa pieza del proceso (causal 3~) y el haber- el contenido sustancial de la primera.
se dictado el fallo sobre una respuesta evi- 4.-JEn el fondo, todas las causales de ca-
dentemente contradictoria (causal 7;¡.)_ Dic- ~ación entrañan una violación de la legis-
taminar si los hechos se han interpretado o lación positiva, sustantiva o de procedi-
apreciado erradamente, en cualquiera de las miento, pero cada una se refiere a un deter-
cuatro hipótesis contempladas en el ordinal minado modo de contrariar los ordenamien-
2<.> del articulo 567 del Có[Ugo de Procedi- tos legales. lEn materia penal, la causal ¡a
miento Penal (causal 2;¡.), es materia reser- ofrece dos formas: interpretación errónea o
vada a los procesos en que intervienen ex- indebida aplicación de la ley. lEn ninguna
clusivamente los jueces de derecho, porque de ellas incurrió el Tribunal, al dictar la
imp!i.ca el examen jurídico de las pruebas sentencia que ha sido objeto del recurso,
y el conocimiento tanto de los elementos pues entendida la calificación del .lfu:ri en
que constituyen el delito y determinan, mo- el sentido de un homicidio perpetrado en
difican o excluyen la responsabilidad de los defensa legítima del honor, lo procedente
autores o partícipes, como de las circuns- es absolver al procesado. No fue la ley, la
tancias que influyen en la determilnci.ón de mal interpretada en el caso de autos, sino
la sanción, cuestiones que en los juicins tra- el veredicto de los jueces de conciencia, sin
mitados con la intervención del .Jfuri se sus- que pueda repararlo por no haber aducido
traen a la crítica del .Jfuez sentenciador, obli- el recurrente la respectiva causal.
gado a respetar la estimación de aquél, con
la sola salvedad de ser ella claramente con- Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bo-
traria a !a realidad procesal. gotá, doce de diciembre de mil novecientos cin-
2.-Son los artículos 537 y 554 del Código cuenta y cinco.
de Procedimiento Penal -no el 362 del Có-
digo lP'enal- los que facultan a los juece:; (Magistrado Ponente: Dr. Jesús E'strada
de instancia para declarar el veredicto con- Monsalve)
trario a la evidencia de los hechos, cuando
así apareciere claramente de autos, y para Vistos:
convocar un nuevo .Jfurado que los califi-
que en forma definitiva. El señor Fiscal del Tribunal Superior de Tun-
ja recurrió en casación contra la sentencia de fe-
3.-Al contestar el .lfuri que N. N. "§JI lES cha 13 de febrero de 1954, por la cual se confir-
RlESlP'ONSAIBJLJE DJE lLAS lHIJER][Jl)AS QUJE mó la profedda por el Juzgado Tercero Superior
CAUSARON lLA MUJER'JrlE & Z. Z., lP'lERO del mismo Distrito Judicial, en que se absolvió a
Sl!N l!NTJENCWN Nl! PROJ!."'§K'll'O DJE M&· Luis Ernesto González García del delito de ho·
'lrARlLO", no hizo otra cosa que reoonocet micidio en la persona de Nacianceno Silva.
!a existencia de un homicidio preterinten-
cñonat Ni la segunda parte de la co:ntesta- Tramitado legalmente el recurso, la Sala pro-
ciún ("Y lEN MOMENTO DJE RJECliBm cede a decidir sobre su mérito mediante las con-
GR&VlES UILTR&.lflES CON,TR& S~ lHIO- sideraciones siguientes.
 JH!echos y adUllacii.ón pR'ocesa.li del Código de Proce<i.imiento: ser la sentencia
violadora de la ley penal, por indebida aplicación
Resulta de autos que el 17 de abril de 1950, en de la misma, y haberse interpretado erradamen-
el dormitorio de la Penitenciaría Central de Tun- te los hechos en su pronunciamiento.
ja, Luis Ernesto González García rechazó los re- Con relación a la causal 1a dice el recurrente:
querimientos de carácter erótico-sexual que le "Si no es interpretable lo afirmado por el Tri-
hiciera su compañero de prisión Nacianceno Sil- bunal de conciencia en el sentido de que se con-
va, por lo que éste calificó a aquél con los térmi- sidere al reo como responsable de un homicidio
nos de "marica" y otros semejantes; que el con- ultraintencional sancionado por el artículo 365
siguiente reclamo de González fue respondido del C. P., disposición sustantiva que en ese caso
por Silva con reafirmación de las injurias y gol- resultaría violada con la sentencia acusada, por
pes de toalla en el rostro, y que el procesado omitir en ella la respectiva consideración; si no
reaccionó contra el ofensor causándole cuatro he- es interpretable en tal sentido aquel fallo de he-
ridas con instrumento corto-punzante que a las cho, repito, entonces él no constituye veredicto
pocas horas le produjeron la muerte. propiamente dicho, por lo contradictorio, por la
Llamado González a responder en juicio, se le obscuridad del sentido entre sus distintas cláusu-
formuló al Juri esta cuestión única: las. Reaccionar a puñaladas mortales al impulso
"¿El procesado lLuais !Ernesto González García, del ultraje de que habla el Jurado o del intenso
menor de veintiún años de edad en la época del dolor, revela por sí el propósito de matar. Y si
delito, natural de Rionegro, hijo de Joaquín Gar- no hay veredicto que pueda servir de fundamen-
cía y Carmen González, soltero y albañil, es res- to o base jurídica de Ia sentencia, absolutoria o
ponsable si o nó, de haber herido con arma cor- condenatoria, la acusada ahora resulta improce-
tante y punzante y con intención o propósito de dente. De todas suertes es violatoria de la ley
matar a Nacianceno Silva, a consecuencia de cu- penal.
yas lesiones murió, hecho que tuvo ocurrencia el " ... No habiendo examinado el Tribunal si hu-
día diez y siete de abril de mil novecientos cin- bo o no contradicción en la decisión del Jurado,
cuenta, en el edificio de la Penitenciaría Central para concluir que sí la hubo, ni habiendo defi-
de esta ciudad?" nido que hubo injusticia notoria al afirmar que
El Jurado respondió: el homicidio se ejecutó por razón de ultrajes al
"Sí es responsable de las heridas que causaron honor y reputación del hombre, al absolver al
la muerte a Nacianceno Silva, pero sin intención procesado se violó también la disposición sustan-
ni propósito de matarlo y en momento de reci- tiva del artículo 362 del C. P."
bir graves ultrajes contra su honor y reputación Con referencia a la causal 2'-' arguye:
de hombre, pero sí pudo tener intención de he- " ... acontece que el H. Tribunal fallador, para
rirlo". formar el criterio que lo llevó a absolver al pro-
Ordenó el Juzgado de primera instancia la con- cesado atribuye a la confesión de éste la alega-
vocatoria de nuevo Jurado, por estimar que "en ción de una causa de exculpabilidad distinta de
la presente ocasión no hay ni afirmación ni ne- la que en verdad fue planteada entonces.
gación de la responsabilidad de Luis Ernesto Gon-
zález García y por consiguiente el Juez carece "Así vemos cómo González García dice en su
de base para dictar sentencia bien sea ella con- indagatoria (el elemento que se toma como prue-
denatoria o absolutoria"; pero el Tribunal, en ba fundamental), refiriéndose a Silva, su víctima,
vía de apelación, revocó lo resuelto, y dispuso que luego de tratarlo éste de 'marica', echó de
"devolver el negocio al Juzgado para que se dic- para atrás y que en seguida Silva se le fue en-
te sentencia de acuerdo con el veredicto". Fue así cima otra vez a darle; 'luego, agrega, se quitó
como se pronunció el fallo absolutorio que, con- una toalla que tenía en el cuello y con la mano
firmado en consulta por el Tribunal, dio lugar al izquierda me daba toallazos por la cara; acto se-
recurso extraordínario en cuya virtud han subido guido metió la mano al bolsillo derecho del pan-
los autos a la Corte. talón tratando _de sacar algo, pero no le ví que
sacara nada; yo retrocedía y fue cuando oí una
lLm demanda voz que me dijo: 'tome defiéndase', yo alargué la
'mano hacia atrás sin é:arle .la espalda a Silva y
Se invocan las causales 1~ y 2~ del artículo 567 recibí una arma como una puñaleta y como ve-
 S. 2.ll60-2.Jl5ll <GACJE'll'A .DUJID!lCllAII.. 391

a átacándome me le fui encima y resultó he- sentencia absolutoria acusada es la interpretación

do' (f. 72, cd. 1). jurídica cor}ecta del veredicto del Jurado".

"Y acontece que el jurado en su respuesta no Consideraciones de la Sala

pronunció aceptando esa alegada defensa sub-
tiva, en relación con peligro de la vida o la in- El señor Fiscal del Tribunal de Tunja ha con-
gridad física de González García, sino respecto fundido el veredicto contraevidente con el vere-
e 'graves ultrajes contra su honor y reputación dicto contradictorio. En un pasaje de la demanda
e hombre' (subrayo). ;; dice: "si no es interpretable en tal sentido (de
homicidio preterintencional) aquel fallo de he-
"Estos ultrajes de palabra no los presenta el cho, repito, entonces él no constituye veredicto
rocesado como causa excicatriz (sic) de su reac- propiamente dicho, por lo contradictorio". E·n otro
ión homicida (al contrario dice haberlos recibí- alega: "Entre las obligaciones que tiene el Tri-
o pacientemente -sic-), en primer lugar, en bunal al proferir la respectiva sentencia, está la
egundo lugar, entre esas expresiones que creyó de examinar si los términos del veredicto son
fensivas y las actitudes de Silva, que aquél contradictorios o contrarios a la evidencia o a las
dice tomar como verdadero motivo de temor de pruebas procesales, y en caso afirmativo decla-
que éste continuara atacándolo con la toalla o rarlo así". Y más adelante: "Entonces el fallo de
con ese 'algo' que creyó sacar del bolsillo (pero hecho que acepta la ofensa como razón para ab-
que no 'sacó') medió un lapso considerable, no solver, es contraevidente; y al tomarlo el Tribu-
pudiéndose por ello considerar que se repelía el nal como base de su sentencia absolutoria, yerra
'ultraje contra su honor y reputación de hom- en su interpretación o apreciación".
bre' a que se refiere el jurado, ni menos que se
obraba dentro de la actualidad de que habla el Por esa confusión se explica que el recurrente
artículo 25 (num. 29) del C. P., ni para evitar alegara ante el Tribunal lo que únicamente po-
'violencia' alguna de que necesitara defenderse, día alegar ante la Corte, como fundamento de la
pues decirle a una persona marica no es ese acto causal 7a: antagonismo del veredicto; y que ha-
violento de que habla aquella disposición legal. ya aducido ante la Corte lo que únicamente podía
El Tribunal, entonces, atribuye a la indagatoria aducir ante el Tribunal, como objeto propio de
y a las declaraciones de testigos un valor proba- las instancias: la contraevidencia del mismo.
torio que no tienen. El H. Tribunal fund~ su sen-
tencia en cosa distinta de la expuesta por Gonzá- En relación con el veredicto del Jurado, sólo
lez como causa de su reacción (toallazos y ade- dos causales de casación pueden alegarse: el des-
mán de sacar del bolsillo una cosa que no sacó) acuerdo de la sentencia con esa pieza del proce-
y de lo mismo dicho por los declarantes Clodo- so (causal 31.') y el haberse dictado el fallo sobre
miro Rueda y José Cristina Báez (fs. 14 y 15): una respuesta evidentemente contradictoria (cau-
aquellas palabras de ·silva (marica, hijo de p.), sal 71J.). Dictaminar si los hechos se han interpre-
que no son la violencia que la ley toma como tado o apreciado erradamente, en cualquiera de
motivo de justificación, ni fueron alegadas por el las cuatro hipótesis contempladas en el ordinal
procesado, se repite, como determinantes de su 2~ del artículo 567 del Código de Procedimiento
actitud homicida, pero ni pudieron ~er repelidas Penal (causal 2~), es materia reservada a los pro-
en la 'actualidad' respectiva (v. exposición del cesos en que intervienen exclusivamente los jue-
citado fallador de derecho, fs. 13' a 16, cd. 39)". ces de derecho, porque implica el examen jurí-
dico de las pruebas y el conocimiento tanto de los
Concepto de la l!'rocuraduría elementos que constituyen el delito y determi-
nan, modifican o excluyen la responsabilidad de
El Colaborador Fiscal de la Sala manifiesta los autore~ o partícipes, como de las circunstan-
que no prohija el libelo en cuanto aduce la cau- cias que influyen en la determinación de la san-
sal 2ll- de casación, por no ser ella procedente en· ción, cuestiones que en los juicios tramitados con
los juicios que se tramitan con intervención del la intervención del Juri se sustraen a la crítica ·
Juri, según la jurisprudencia de la Corte; y aña- del Juez sentenciador, obligado a respetar la es-
de que no encuentra base para ampliar la de- timación de aquél, con la sola salvedad de ser
manda por el concepto de la causall~~ porqu~ "la ella claramente contraria a la realidad procesal.
 ----- ----~~- J
.u m 1Ill 11 e 11 & n.. W~J. ~.ll00-2.1113 •

Desechada, por improcedente, la c:tusal segun- éste obró 'en momento de recibir graves ultrajes
a:1Ja, pasa la Sala a calificar los cargos en que se contra su honor y reputación de hombre'.
sustenta la causan prñmeira, no sin advertir que el "Hasta aquí el veredicto no ofrece ni ha ofre-
punto de referencia continúa siendo el mismo: la cido ninguna dificultad para ser interpretado. Los
respuesta del Juri. juzgadores de instancia y las partes han conve-
nido en sostener que de tales términos sólo pue-
JP';rimer cairgo de proceder un fallo absolutorio. Mas la frase
final del veredicto, 'pero sí pudo tener intención
Según el demandante, con la sentencia sub ju- de herirlo', ha llevado al Fiscal demandante a la
allilce se violó el artículo 362 del Código Penal, conclusión de que la sentencia debe contener los
porque se absolvió al procesado "no habiendo factores y las conclusiones de una condenación
examinado el Tribunal sñ lhi.tnho o n.o contradic- por homicidio ultraintencional.
clióDI en la decisión del Jurado, ni habiendo de-
finido que hubo ñn.jUllstiicia llD.OioR'ia al afirmar que "La Procuraduría encuentra que la locución
el homicidio se ejecutó por razón de ultrajes al dubitativa 'pero sí pudo tener intención de herir-
honor y reputación del hombre" (otra vez aquí lo', niega, que no afirr.'la, la misma intención. La
la confusión prenotada). frase en cuestión, lógicamente, observando las re-
La referida norma dispone: "El que con el pro- glas de la sintaxis y sin adulterar el pensamien-
pósito de matar ocasione la muerte a otro, estará to del Juri, puede entenderse así: 'Pero sí pudo
sujeto a la pena de ocho a catorce años de presi- tener intención de herirlo, de lo cual no estamos
did". Pero no fue violada esta disposición, ni po- completamente convencidos'. Es decir, el jurado
día serlo, por el concepto expresado, pues son los no se atrevió a afirmar que el procesado sí ha-
artículos 537 y 554 del Código de Procedimiento bía tenido intención de herir; y a falta de esta
Penal -no el 362 citado- los que facultan a los razón afirmativa, al juzgador de derecho no le
jueces de instancia para declarar el veredicto queda otro recurso que el de interpretar que no
contrario a la evidencia de los hechos, cuando así hubo la tal intención por cuanto el jurado no la
apareciere claramente de autos, y para convocar encontró, y proceder, como bien lo hizo el Tribu-
un nuevo Jurado que los califique en forma de- nal, a absolver al procesado".
finitiva. La Sala expresa su conformidad con el parecer
Está, pues, fuera de lugar el primero de los mo- del recurrente y disiente del que ha emitido su
tivos en que esta causal ha intentado fundarse, y Colaborador Fiscal. Sólo que aquél no invocó la
no puede, en consecuencia, admitirse. causal 3'\ que era la ::ramada a prosperar: ha-
llarse la sentencia en desacuerdo con el veredicto
del Jurado.
Al contestar el Juri q·.,¡e Luis Ernesto González
Se arguye que, con el fallo acusado, se violó García, "SI ES RESPONSABLE DE LAS HERI-
el artículo 365 del Código de las Pen2.s, porque DAS que causáron la muerte a Nadal!llcelll.o §ilva,
-aceptada la calificación dada a los hechos por PERO SIN INTENCION NI PROPOSITO DE
los jueces de conciencia- no podía el Tribunal MATARLO", no hizo otra cosa que reconocer la
basar en ella la absolución del procesado, sino su existencia de un homicidio preterintencional. Ni
condena como respon~able de un homicidio ul- la segunda parte de la contestación ("Y EN
traintencional. MOMENTO DE RECIBIR GRAVES ULTRAJES
Al respecto dice el señor Procurador Primero CONTRA SU HONOR Y REPUTACION DE
Delegado en lo Penal: HOMBRE"), ni la tercera ("PERO SI PUDO TE-
NER INTENCION DE HERIRLO"), podían alte-
"Al dE;!clarar e} jurado que el procesado 'sí es rar el contenido sustancial de la primera.
responsable de las heridas que causaron la muer- Las argumentaciones con que el Tribunal revo-
te a Nacial;lceno SHva, pero sin intención ni pro- có el auto en que el señor Juez Tercero Superior
pós-ito~ de m?tarlo', está negando -la responsabili- de TU¡lja ordenó la conVC)C~toria de un nuevo Ju:
dad delictiva -del acusado, dado -el cuestionario rado que calificara los hechos y confirmó después-
que contesta. Y es tal la intención del Jurado en el fallo absolutorio de primer grado, no habrían
el sentido de relevar de responsabilidad punible podido ser más inconsistentes. Como lo dijo e1
a Luis Ernt>sto González García, que agrega que Fiscal Colaborador de ese despacho, "Las expre-
 os. 2.ll6®-2.Hll 8S3

ones que el Jurado añade en aquel fallo, de que ellas incurrió el Tribunal, al dictar la sentencia
caso tuvo lugar 'en momento de recibir graves que ha sido objeto del recurso, pues entendida la
Itrajes contra su honor y reputación de hom- calificación del Juri en el sentido de un homici-
re', no constituyen circunstancias justificativas dio perpetrado en defensa legítima del honor, lo
configurantes de una legítima defensa entre procedente era absolver al procesado. No fue la
tras razones porque el ultraje que se afirma no ley, de consiguiente, la mal interpretada en el
uvo (el Jurado no afirma este factor), la con- caso de autos, sino el veredicto de los jueces de
ición de 'injusto' que exige el numeral· 29 del conciencia que -como se ha explicado antes-
rtículo 25 del C. P., y porque no hubo propor- en manera alguna reconocieron aquella circuns-
ionalidad: la víctima, en el trance en que acae- tancia justificativa, sino la responsabilidad de
ió el homicidio de que se trata, hizo uso de una González García en la supresión de la vida de
oalla; el victimario reaccionó con puñal. Ape- Nacianceno Silva, ocasionada ultraintencional-
nas sí son esos añadidos reveladores de la cir· mente. De esa equivocada interpretación -sin el
cunstancia de menor peligrosidad apuntada en el menor respaldo, por otra parte, en la realidad del
numeral 39 del artículo 38 ibídem porque indican proceso~ surgió el desacuerdo de la sentencia
que el procesado González García obró al impulso con el veredicto, que infortunadamente no pue-
de una 'pasión excusable', de una 'emoción' o 'en de reparar la Corte por no haber aducido el re-
ímpetu de ira'". currente la respectiva causal y no haber amplia-
do el señor Procurador Delegado la demanda,
A las anteriores razones del Ministerio Públi- para subsanar el vacío.
co, el Tribunal contestó con muy poca fortuna,
confundiendo los elementos de gravedad, injus- Tampoco es válido por tanto, el segundo de los
ticia y proporcionalidad en la legítima defensa, · cargos ·relacionados en la causal 1 a
para reducir al primero los dos últimos y con-
cluir con que el Jurado había declarado, en fa- ID e cisión
vor de González García, la causal de justifica-
ción consagrada en el ordinal 29 del artículo 25 Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe-
del Estatuto Punitivo. Que "el ultraje grave a la nal- administrando justicia en nombre de la Re-
honra ·de una persona y a su reputación nunca pública de Colombia y por autoridad de la ley,
pueden ser justos, o, al menos, la regla general previa audiencia de su Colaborador Fiscal, NO
es que sean injustos" -dice la Corporación sen- INVALIDA la sentencia del Tribunal Superior
tenciadora- y después añade: "el jurado definió de Tunja de fecha trece de febrero de mil nove-
una legítima defensa del honor y no de la vida ... cientos cincuenta ·y cuatro, por la cual se confir-
y entonces, el elemento de proporcionalidad no mó la proferida por el Juzgado Tercero Superior
hay que medirlo por las armas físicas, incapaces de ese Distrito Judicial, en que se absolvió a Luis
de vulnerarlo muchas veces, sino por la magnitud Ernesto González García del delito de homicidio
de la ofensa; y ocurre que en el caso de autos ella de que trata este proceso.
fue grave y así lo definió el jurado, por lo cual
la proporcionalidad existe". Copiese, notifíquese, insértese en la GACETA
JUDICIAL y devuélvase.
En el fondo, todas las causales de casación en-.
trañan una violación de la legislación positiva,
sustantiva o de procedimiento, pero cada una se IDomingo Sarasty Montenegro - Jesús lEstrada
refiere a un determinado modo de contrariar los
ordenamientos legales. En materia penal, la cau- Monsalve- Ricardo Jordán Jiménez- Luis Za-
sal 1!J.. ofrece dos formas: interpretación errónea
o indebida aplicación de la· ley. En ninguna de· fra· - Jfulio lE. Argüello, Secretario.
 ABUSO DE AU'.ll.'OlRHDAD

lLas dem~ras se imputan al funcionario cientos cuarenta y nueve, en el cual se disponía

cuando existe de parte de éste una conduc- la práctica de algunas diligencias Esta providen-
ta maliciosa o negligente en el desempeño cia se notificó por estac'os el veintinueve de no-
de los negocios encomendados a su cargo, viembre del mismo año. El negocio permaneció
pero cuando el retardo n omisión en pro- inactivo en la Secretaria del Juzgado desde la
nunciar determinada provñdencia no depen- fecha de la notificación del auto anterior, hasta
den de su voluntad sino de factores ajenos el veintinueve de noviembre de mil novecientos
a ella, como es el hecho de traspapelarse o cuarenta y nueve, en que se lee esta constancia:
confundirse el negocio, el dolo o la inten- "Doy cuenta al señor Juez con este negocio.-Da-
ción de violar la ley --en este case- no niel S. Guerrero, Secretario". De esta fecha hasta
tiene ninguna estructuración jurídica por el veintiuno de agosto de mil novecientos cin-
ausencia del hecho que pueda generarlos, cuenta no hubo actuación alguna y al entrar el
máxñme cuando esa negligencia, sñ la hubo, doctor Arteaga Vega en calidad de Jnez interino,
no le es imputable a él sino a su i111mediato el Secretario del Juzgado informó: "Doy cuenta
colaborador. de este ~egocio al señor Juez interino doctor Ar-
teaga Vega". Y, finalmente, en junio dos de mil
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación novecientos cincuenta y uno se dice: "Doy cuenta
Penal. - Bogotá, diciembre doce de mil nove" de este negocio al señor Juez, informándole que
cientos cincuenta y cinco. no ha sido decretado por sus antecesores.-Daniel
S. Guerrero, Secretario".
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty
Montenegro) Así, pues, el delito investigado -abuso de auto-
ridad por demoras- hace referencia al tiempo
Vñstos: comprendido entre el veintiuno de agosto de mil
novecientos cincuenta, al siete de noviembre del
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de mismo año.
Pasto, consulta la providencia de ocho de julio
del presente año, por la cual se sobresee defi- llnvestigación
nitivamente en favor de Gerardo Arteaga Vega,
sindicado por un delito de "los abusos de auto- Mediante copia del Acuerdo de nombramiento
ridad y otras infracciones". y la correspondiente Acta de posesión, se acre-
dita la calidad que el acusado tenía, en ese en-
llllechos tonces, como Juez Primero Penal del Circuito de
Ipiales.
En él Juzgado Primero Penal del Circuito de Sobre el negocio en el cual se dice concurrie-
la ciudad de Ipiales, la señora Julia Lara pre- ron las demoras, se practicó una diligencia de ins-
sentó denuncia criminal contra el señor Miseno pección ocular y de ella. se transcribe lo perti-
Cuas!'ud, por la demolición de una casa de habi- nente:
tación "cubierta de paja y en estado de perfecta "En el expediente aludido no encontramos ac-
conservación", inmueble que debía conservarse tuación alguna en la que haya intervenido como
hasta el momento en que el comprador hiciera la Juez Primero Penal de este Circuito el doctor
cancelación del valor del terreno comprado a la Gerardo Arteaga Vega, únicamente a folios 19
denunciante y al señor Segundo Muñoz. vta. del expediente, aparece la siguiente cons-
Presentada la denuncia, se declaró abierta la tancia: 'Agosto 21 de 1950-Doy cuenta con este
investigación, y en orden a su perfeccionamiento negocio al señor Juez interino doctor Arteaga
se dictó el auto de nueve de agosto de mil nove- Vega. Fdo. Daniel S. Guerrero, Secretario'",
 os. 2.li.S0-2.ll6ll

1 señor Daniel S. Guerrero, Secretario del Juz- su favor es correcto y procede confirmarlo".
ado, expresa: Se considera:
"Tengo la seguridad de que lo que sucedió es Demostrado que el negocio en el cual ocurrie-
ue como ese proceso no tenía mayor número de ron las demoras no estuvo al Despacho del Juez
ojas, se dio cuenta o se lo pasó a la mesa de di- acusado, no se puede afirmar la comisión de un
hos Jueces, y con el movimiento y la abundan- delito, ora porque el funcionario no omitió ni re-
ia de trabajo seguramente se intercaló en otros husó ni retardó la ejecución de acto alguno al cual
rocesos como siempre ocurre en las Secretarías". estuviera obligado, bien porque el Secretario asu-
Fls. 19 vto.); y en posterior declaración afirma: me la responsabilidad en que hubiere incurrido
'Dado el acrecenta.do número de procesos, al pa- por el hecho de haber intercalado el negocio en
arlo a la mesa del señor Juez en referencia, se otro distinto, circunstancia por la cual el Juez no
'ntercaló en otro proceso de más volumen y de tuvo oportunidad de ·conocerlo y dictar las provi-
aquí que el doctor Arteaga Vega bien pudo no dencias legales.
encontrarlo, y así quedar sin responsabilidad de Las demoras se imputan al funcionario cuando
ninguna clase. La circunstancia de haberse invo- existe de parte de éste una conducta maliciosa o
lucrado ese sumario en otro no cuidé en ponerle negligente en el desempeño de los negocios en-
la anotación del caso y ese descuido o falta de comendados a su cargo, pero, cuando el retardo
atención sería imputable al compareciente, bien u omisión en pronunciar determinada providen-
entendido que eso sucedió sin que existiera para cia no dependen de su voluntad sino de factores
el declarante ni remota malicia". ajenos a ella, como es el hecho de traspapelarse
Se trajo al sumario copia de las estadísticas o confundirse el negocio, el dolo o la intención
del movimiento de los negocios que cursaron en de violar la ley -en este caso- no tiene ningu-
el Juzgado en el lapso en que el sindicado -en na estructuración jurídica por ausencia del he-
calidad de Juez interino- desempeñó el cargo. cho que pueda generarlos, máxime cuando esa
También se recibió declaración indagatoria del negligencia, si la hubo, no le es imputable a él
doctor Arteaga Vega. sino a su inmediato colaborador.

Concepto del Procurador· En estas condiciones la providencia del Tribu-

nal se ciñe a los preceptos legales y debe confir-
"En su vista de veinte de octubre del año pa- marse.
sado (fs. 2 a 5 del segundo cuaderno), anotó la No sobra advertir que el funcionario que debe
Procuraduría la necesidad de establecer si evi- adelantar la investigación contra el señor Daniel
dentemente el cuestionado proceso pasó al des- S. Guerrero, antes de iniciarla debe examinar si
pacho del' Juez, o si por el contrario permaneció la acción se halla o no prescrita.
en la Secretaría durante el lapso a que se con-
trae la demora, pues no encontró una explicación
lógica a las sucesivas constancias secretariales de
21 de agosto de 1950 y 2 de junio de 1951. Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
"Para despejar esa duda se le recibió declara- Casación Penal- administrando justicia en nom-
ción al ex-Secretario del Juzgado, señor Daniel bre de la República de Colombia y por autoridad
S. Guerrero, quien manifestó que por tratarse de de la ley, oído el concepto del Procurador Pri-
un negocio de escaso número de hojas, al pasarlo mero Delegado en lo Penal, de acuerdo con él,
a la mesa del Juez se involucró en otro de mayor CONFIRMA la providencia de ocho de julio del
volumen, y de ahí 'que el doctor Arteaga Vega presente año, por la cual se sobresee definitiva-
bien pudo no encontrarlo, y quedar así sin res- mente en favor del doctor Gerardo Arteaga Vega,
ponsabilidad. de ninguna clase' sindicado por un delito de "los abusos de auto-
' "Ese descuido o falta de atención -agregó- ridad y otras infracciones".
sería imputable al compareciente, bien entendido·
que eso ·sucedió sirí que existiera para el deCla- Cópiese, hotifíquese y devuélvase.
rante ni remota malicia' (fl. 22). ·
"Por consiguiente la demora ameritada no le Domingo Sarasty Montenegro - Jesús Estrada
es imputable al ex-Juez Arteaga Vega, y en tal Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez ...:.. lLuis Za-
virtud el sobreseimiento definitivo proferido en fra - Julio lE. Argüello, Secretario.
JL,A SAL.A DE CASACKON PENAL DlE LA CORTE ORDENA lEYu JLJEVAN'll'AMKENTO
DlEL EMBARGO Y SJECUJES'll'RO PREVEN 'll'IVOS DE UN KNII1IUJEBJLJE, DlECRlE'll'A-
DOS lEN PROCESO PENAL MA'll'ERKA DJEL RECURSO DE CASACWN, JPOR
CUANTO EL BKJEN DEJO DJE PJERTJENJE CER AL SKNDKCADO Y lP ASO A SlER DlE
PROPIEDAD DJEL KN'll'ERESAlD>O EN EL EMBARGO PRJEVENTKVO, MlEDKAN'll'E
SENTENCIA JUD][CKAL PROFJERJDA POR LA SALA IDJE CASACXON CIVIL

ILa Corte se pronunció sobre la atribu- diante la presente providencia, aparece pu-
<Ción de la §ala JP'enal para decretar el des- blicado en la GACETA JUDICIAL, Tomo
embargo de bienes afectos an pago de las LXXXI, pág. 256).
ñndemnizadones por perjuicios causados a
la víctima de un delito, en auto de la mis- Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bo-
ma §ala de fecha 18 de abril de 1B52, en el gotá, diez y siete de octubre de mll novecien-
cual se d!jo como remate a las razones sus- tos cincuenta y cinco.
tentadas en pro de su competencia lo si-
gUlliente: "lEn consecuencia, los artículos 130 (Magistrado Ponente: Dr. Jesús E'strada
y 703 de! Código de JP'rocedimiento JP'enal, en Monsalve)
armonía con el 283 del .D"udñcian, le dan ple-
na competencia a !a Corte para desatar el Vistos:
incidente sobre desembargo de bienes den-
tro del recurso extr::wrdi.na.rio. JP'orque si se El doctor Carlos Saúl Goyeneche, como parte
puede decretar el de~embargo de lo exce- civil constituida en este proceso, y el doctor Luis
dente, o de las cosas que no inh~resan al Gutiérrez Jiménez como su apoderado legal, han
pro~:eso, "en cualquiimr e3tado" de éste, A solicitado que se levante el embargo y secuestro
JFI()IR'lriTORl!, debe levantarse el embargo de de la hacienda denominada "Santa Otilia o Insu-
todos los bienes cuando éstos fueron inde- la o Tabacal" -ubicada en la fracción de Santa
bidamente puestos fuera del comercio por Rosalina de la jurisdicción municipal de Enciso
un auto que es contrario a la ley, como ocu- en el Departamento de Santander- inmueble
ne aquí". (G . .D". 'll'omo ILXIDI, pág. 796). que, habiendo sido objeio de aquellas medidas
lEn el caso de autos no :;:e trata ciertamen- preventivas a petición del propio interesado doc-
te del desembargo de bienes no necesarios tor Carlos Saúl Goyeneche, como garantía de la
a garantizar los derechos de la parte perju- indemnización de los perjuicios ocasionados con
<llicada con el denito, ni de circunstancias si· la infracción que dio origen a estas diligencias,
milares a las que motivaron el decretado fue reincorporado ulteriormente al patrimonio de
por la SaRa en la providencia de que se hace aquél en virtud de la sentencia proferida por la
mérito (exclusión de parte l:iiviR en los pro- Sala Civil de la Corte, de fecha 30 de octubre de
cesos seguirlos ante la jurisdicción penal 1954, por la cual se declaró resuelto el contrato
militar): pero la razón para conceder el aquí de venta, con pacto de retro-venta, celebrado en-
solicitado es aún más poderosa, en cuanto · tre los hermanos Carlos Saúl y Ciro Enrique Go·
el inmueble colocado fuera del comercio, en yeneche, mediante la escritura número 509 otor.
er juicio que cu~minó con la sentencia ab- gada en la Notaría de Charalá.
solutoria recurrida e:n casación por ~~ señor Al incidente se le ha dado la respectiva trami-
lFiscal del 'll'ribunaH Superioll'", salliió i[Jlell ¡pa· tación legal, y para resolver se considera:
~rimOJnio de N. N., uno de los sindicados· en Sobre la atribución de la Sala para decretar el
este negocio. desembargo de bienes afectos al pago de las in-
(NOTA DE LA RELATORL<\- El auto demnizaciones por perjuicios causados a la víc·
que ordenó tramitar como una articulación tima de un delito, se dijo en auto de 18 de abril
la solicitud de desembargo, decretado me- de 1952 lo qüe a continuadón se transc:ribe:
 Nos. 2.li.S0-2 •.R6A

"Las normas que la Sala toma en consideración aquellos bienes del procesado que no son necesa-
respecto a la competencia, son las siguientes: rios para garantizar la indemnización de perjui-
"a) El artículo 130 del Código de Procedimien- cios debida a la víctima del delito, en el un caso,
to Penal, según el cual 'en cualquier estado del o la entrega de las cosa s secuestradas a quien
proceso en que el sindicado compruebe que ha pruebe tener derecho, y que no interesen a los
habido exceso en el embargo y secuestro preven- fines del proceso, en el otro caso.
tivo de bienes el Juez decretará -mediante el "Aún en materias civiles, dispone el artículo
procedimiento civil-'- el desembargo de lo exce- 283 del Código Judicial 'en cualquier estado del
dente'; juicio en que el demandado compruebe que hay
"b) El artículo 283 del de Procedimiento Civil, exceso en el secuestro, debe reducirse éste a
aquí aplicable en virtud del artículo 138 del de aquellos bienes cuyo valor se estime suficiente
Procedimiento Penal, según el cual 'en cualquier para garantizar los derechos del demandante.
estado del juicio en que el demandado comprue- "Por donde se ve que el espíritu y la voluntad
be que hay exceso en el secuestro debe reducirse de la ley es que nunca se grave al deudor con el
éste a aquellos bienes cuyo valor se estime sufi- embargo o secuestro de aquellos bienes que ex-
ciente para garantizar los derechos del deman- ceden la seguridad de las acciones que trata de
dante, y garantizar el correspondiente acreedor. El patri-
"e) El artículo 703 del mismo Código, según el monio es algo fundamental de las personas, y la
cual cuando las cosas secuestradas no interesen autoridad no puede restringirlo o sacarlo fuera
a los fines del proceso, se entregarán en cualquier del comercio sino en los casos preestablecidos por
estado de éste a quien pruebe tener derechos. el legislador.
"Tomando como punto de partida de su estudio "En consecuencia, los artículos 130 y 703 del
· sobre la competencia de la Corte para decidir el Código de Pí·ocedimiento Penal, en armonía con
desembargo pedido, las normas relativas a facul- el 283 del Judicial, le dan plena competencia a
tades ejercitables 'en cualquier estado del proce- la Corte para desatar el incidente sobre desem-
so' -subraya la Sala- tales como las que con- bargo de bienes dentro del recurso extraordina-
ciernen a la sentencia del artículo 153, a la am- rio. Porque si se puede decretar el desembargo
pliación de la querella o denuncia, a la constitu- de lo excedente, o de las cosas que no interesan
ción de la parte civil, a la invocación de la cau- al proceso, 'en cualqui:c:- estado' de éste, a for-
sales de nulidad, a la .concesión y revocación de tiori, debe levantarse el embargo de todos los
la libertad provisional y a otras análogas, el Pro- bienes cuando éstos fueron indebidamente puestos
curador hace las deducciones siguientes, que la fuera del comercio por un auto que- es contrario
Sala comparte: a la ley, como ocurre aquí" (LXXI, 796).
"Por consiguiente, al autorizar el legislador al En el caso de autos no se trata ciertamente del
Juez o Magistrado para que atienda y resuelva desembargo de bienes no necesarios a garantizar
determinados puntos, 'en cualquier estado del los derechos de la parte perjudicada con el delito,
proceso', sin restricción alguna acerca de los tér- ni de circunstancias similares a las que motiva-
minos judiciales, ni de la situación procesal en ron el decretado por la Sala en la providencia de
que se halle el negocio, le está dando al juzga- que se ha hecho mérito (exclusión de parte civil
dor, en todo momento de la vida del expediente, en los procesos seguidos ante la jurisdicción pe-
competencia para conocer de esas materias, ya se nal militar) ; pero la razón para conceder el aquí
encuentre el proceso en trámite ordinario de ins- solicitado es aún más poderosa, en cuanto el in-
tancia o en' el extraordinario de casación. En este mueble colocado fuera del comercio, en el juicio
sentido, no hay caducidad, preclusión o invalidez que cu !minó con la sentencia absolutoria recu-
jurídica para el funcionario del conocimiento rrida en casación por el señor Fiscal 4•.> del Tri-
ante quien se suscita una decisión de tal natu- bunal Superior de este Distrito Judicial, salió del
raleza. patrimonio del doctor Ciro Enrique Goyeneche,
uno de los sindicados en este negocio.
"Y esto ocurre cabalmente cuando se presenta
el incidente de desembargo de bienes en el curso El señor Procurador Prin'lero Delegado en lo
de la acción penal, por virtud de las terminantes Penal, únicg que contestó el traslado legal co-
disposiciones de los artículos 130 y 703 de la ley rrespondiente, se expresó -sobre la procedencia
94 de 1938, que consagran en todo tiempo o 'en del desembargo impetrado--' en los siguientes tér-
cualquier estado del proceso', el desembargo de minos, que la Sala prohija:
 "La parte civil en este proceso, representada ceso, resolvió favorablemente las solicitudes
por los doctores Carlos Saúl Goyeneche y Luis Carlos Saúl Goyeneche, dejando el bien en s
Gutiérrez Jiménez, ha solicitado el levantamien- poder, desapareció éste jurídicamente como g
to del embargo y secuestro de la hacienda 'Santa rantía para el resarcimiento de los perjuicios qu
Otilia, Insula o Tabacal', situada en el Municipio reclamaba en su calidad de Parte Civil y es po
de gnciso del Departamento de Santander, obje- ello que ahora pide el levantamiento del embar
to de la infracción penal de que trata el presente go y del secuestro que pusieron el bien fuera de
expediente, para poder dar cumplimiento y éfef'- comercio.
tividad a la sentencia de la H. Corte Suprema de "Siendo ello así, el bien ya no interesa en s
Justicia, Sala de Casación Civil, en cuanto decre- valoración económica para los fines del proces
tó la resolución del contrato de compraventa que y en nombre del artículo 703 del Código de Pro
se realizó entre Carlos Saúl Goyeneehe y Ciro cedimiento Penal, en relación con los artículos¡
Enrique Goyeneche y, en consecuencia, la •.n- 79 de la misma obra y 293 del Código Judicial,
trega del bien al primero de ellos. numeral 19, debe levantarse el embargo y el se-
"El Juez 53 de Instrucción Criminal, al rlictar cuestro de que se trata".
auto de detención preventiva en este proceso con- El inmueble cuyo desembargo procede es el a
tra Ciro Enrique Goyeneche Otero, decretó 'el que hace referencia la Sala Civil de la Corte cuan.
secuestro del inmueble objeto del ilícito' (f. lOR), do dice que "aproximadamente una tercera par-
cuyos linderos se encuentran especificados en la te de la finca 'Santa Otilia' fue lo vendido por
escritura pública número 509 visible al folio 248 Carlos Saúl y conservado por él a título de arren-
del cuaderno primero de este expediente. damiento", y que volvió al patrimonio del doctor
"El señor Fiscal del Juzgado Tercero Supciior Carlos Saúl Goyeneche en virtud del fallo de
de Bogotá, por auto del 6 de abril de 1953, nor.l- dicha Sala que, en lo pertinente, dispuso:
bró al señor Benedicto Santander como o.ecue~;­ "19 Declárase no probada la excepción de con-
tre del mencionado inmueble (f. 347). trato no cumplido opuesta por Ciro Enrique Go-
"El señor Juez 68 de Instrucción Criminal, en yeneche;
calidad de comisionado, llevó a cabo la diligen- "2o Declárase resuelto el contrato celebrado
cia de secuestro y entregó la finca al ~ct~uestr2 entre Carlos Saúl Goyeneche y Ciro Enrique Go-
señor Benedicto Santander el 2 de junio de 19;)3 yeneche, vecinos el primero de Bogotá y el se-
(f. 4~1), diligencia que más tarde fue ampFada gundo de Charalá, mec.iante la escritura pública
(f. 580) por el Juez 24 de Instrucción Criminal, número 509 de la Notaría de Charalá, otorgada
sin alterar la condición de secuestre de 1 señor con fecha veinte (20) de diciembre de mil nove-
Benedicto Santander. cientos cuarenta y cuatro (1944) ... " (41 v. del
"Los hechos en virtud de los cuale3 se inició cuad~rno 12).
y perfeccionó esta investigación los hizo consistir El secuestro de la finca se ordenó ~n el auto del
el denunciante doctor Carlos Saúl Goyeneche en Juzgado 53 de Instrucción Criminal, de fecha 26
haber sido despojado de la propiedad, frutos e de marzo de mil novecientos cincuenta y uno, por
implementos del mencionado inmueble por Ciro el cual se decretó la detención preventiva del
Enrique Goyeneche Otero; y en vía de hacer efec- doctor Ciro Enrique Goyeneche, los linderos que
tivos los perjuicios ocasionados con la infracc:ón, la comprenden -segúr.. el ordinal segillrrUi«} de
se constituyó en Parte Civil (f. 15, cuaderno 19) esa misma providencia-- son los siguientes (fls.
y apreció los perjuicios materiales en $ 30.000.00 122 y 123, cuaderno Wl:
y en otro tanto los perjuicios de orden moral. "Por el pie u occidente, camino real que de
"Por auto del 10 de noviembre de 1950 fue re- Enciso conduce a Capitaneja, partiendo de la pun-
conocido el doctor Carlos Saúl Goyeneche como ta de un cimiento sigue hacia el sur hasta encon-
Parte Civil en este proceso, admitiendo su de- trar una alcantarilla de cemento situada a una
manda formulada 'sobre indemnización de per- cuadra abajo de una casita en construcción, a la
juicios' (f. 25). orilla de la carretera o camino, sube por un zan-
"Con el anterior fin posteriormente decretó el joncito y unas suazas (sic: léase zanjas) hasta
embargo y secuestro de la finca objeto del ilíci- encontrar un corozo y de ahí vuelve un poco ha-
to; pero como la H. Corte Suprema de Justicia, cia la izquierda por un caminito que conduce a
eri sentencia del 30 de octubre de 1954, cuya co- los ranchos donde habita Pedro Rodríguez y de
pia figura al folio 33 del cuaderno 12 de este pro- ahí hacia arriba por el mismo camino hasta en-
 899

contrar una aguada o abrevadero donde hay un forme a los linderos allí reproducidos, inmueble
montecito y por éste arriba hasta un surco de que fue objeto de embargo en el auto de deten-
fique, sigue en la misma dirección hasta encon- ción preventiva dictado por el Juez 53 de Ins-
trar la carretera que de E'nciso conduce a Car- trucción Criminal contra el doctor Ciro Enrique
casí, formando en esta parte el costado sur de la Goyeneche, con fecha 26 de marzo de 1951;
hacienda; sigue hacia el norte por la misma ca- 29 Ordénase al señor Registrador de Instru-
rretera hasta el zanjón de la Cubierta, formando mentos Públicos y Privados de Málaga la cance-
en esta parte el c'ostado oriental; vuelve luégo lación de la inscripción respectiva;
hacia abajo por dicho zanjón de la Cubierta for- 3Q Comisiónase al señor Alcalde de Málaga para
mando el costado norte, hasta el punto donde que, previa notificación al señor Benedicto San-
arranca la toma para el regadío de las cañas de tander de que ha cesado en las funciones de se-
la hacienda; sigue el lindero toma abajo hasta cuestre del referido inmueble, le haga entrega de
encontrar la cerca de espino, madera y cimiento éste a su actual propietario doctor Carlos Saúl
que da a espaldas de una puerta en el camino Goyeneche.
de Capitaneja a Enciso, primer lindero, inmueble
que se halla ubicado en jurisdicción del Munici- Es entendido que el statu quo de los demás
pio de Enciso (Santander) y conocido con los bienes preventivamente embargados y secuestra-
nombres de 'Santa Otilia', 'Insula' o 'Tabacal', que dos· como de propiedad del doctor Ciro Enrique
es poco más o menos la tercera parte del antiguo Goyeneche, por razón de estas diligencias, sub-
'Tabacal' o 'Insula' "- siste; y que la cesación del señor Benedicto San-
tander en sus funciones de secuestre se relacio-
na exclusivamente con la tercera parte de la fin-
Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala Pe- ca "Santa Otilia, Insula o Tabacal" de que en
nal- en nombre de la República de Colombia y este proveído se ha hecho mención.
por autoridad de la ley, de acuerdo con el Cola-
borador Fiscal, Líbrense, por la Secretaría de la Sala, los ofi-
cios o despachos a que hubiere lugar.
RESUELVE:
Cópiese, notifíquese y cúmplase.
}Q Decrétase el levantamiento del embargo y
secuestro preventivos de la tercera parte de la Domingo Sarasty Montenegro - Jesús JEstrada
finca "Santa Otilia o Insula o Tabacal" de que Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - lLuis .Za-
trata la parte motiva de esta providencia, con- fra - Julio lE. Argüello, Secretario.
 .O (TJJ])ll!Cll&IL

NO SE REPONE EL AI!J'fO AN'll'EJRKOJR

Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bo- nado Carlos Saúl, pues de lo contrario traspasa
gotá, trece de diciembre de mil novecientos cin- ria sus bienes en confianza para no pagarme"
cuenta y cinco. que "En el proceso se practicaron varias diligen
cias de secuestro que fueron simbólicas y sólo l
(Magistrado ponente: Dr. Jesús Estrada practicada el 24 de diciembre de 1953, visible
Monsalve) los fls. 53 a 58 del cuaderno número 8 fue la efec
tiva pero en ésta se englobaba toda la finca por
Vistos: linderos generales, de manera que según ésta no
se puede determinar cuál es la parte de Saúl
Con fecha ~ 7 de octubre último la Sala decretó -hoy, pues, al resolver el contrato las cosas que-
el levantamiento del embargo y secuestro. pre- daron en el estado que tenían antes del otorga-
ventivos de la tercera parte de la finea denomi- miento de la escritura número 509 de 20 de di-
nada "Santa Otilia, Insula o Tabacal" -ubicada ciembre de 1944"-; que "Se está cumpliendo en
en la fracción de Santa Rosalina, de la jurisdic- Charalá la sentencia de la Corte y se usurparía
ción municipal de Enciso, Departamen~o de San- jurisdicción si dentro del proceso penal y con un
tander-, inmueble que había sido secuestrado simple auto se definiera lo que se está tramitan-
en cumplimiento del ordinal 29 del auto de de- do ante el Juez que debe cumplir la sentencia,
tención provisional dictado por el Juzgadd 53 de que fue quien la dictó en primera instancia";
Instrucción Criminal contra el doctor Ciro Enri- que "Mientras el Juez competente que es el de
que Goyeneche en las diligencias sumarias ade- Charalá no le dé cumplimiento al fallo y Carlos
lantadas contra éste, que culminaron con la sen- Saúl no me pague los veinte mil pesos a que fue
tencia absolutoria dictada en su favor por el Tri- condenado me asiste el derecho de retención so-
bunal Superior de este Distrito Judicial y recu- bre la misma finca y levantar un embargo que
rrida en casación por el señor Fiscal 4? de dicha no se inscribió por estar embargada la misma
Corporación. finca en el proceso civil sería e'xponerme con esta
Contra la referida providencia recurrió en re- clase de maniobras de Carlos Saúl, a su insol-
posición el doctor Ciro Enrique Goyeneche, y la venCia, y levantar el .secuestro ordenándole la
Sala procede a resolver lo conducente, previa la entrega haría nugatoria la sentencia civil de la
tramitación legal del recurso. Corte que en el punto 69 de la parte resolutiva
Alega el recurrente que "no es posible que en negó la entrega material", y que sostener el pro-
la tramitación legal del recurso de casación en veído cuya reposición se pide "sería entrar a pre-
materia penal, se vengan a resolver cuestiones juzgar lo que está sometido en el fondo a conoci-
que están Sl!Rb jll.!.dice en el Juzgado Civil' de Cha- miento de la H. Sala Penal de la Corte, estando
ralá, quien está tramitando el cumplimiento de el asunto sometido a un Juez Civil que está ac-
la sentencia visible a los fls. 36 a 46 del cuaderno tuando en Charalá".
del H. Tribunal que para que se tenga como prue- A su turno, el doctor Carlos Saúl Goyeneche,
ba debía estar debidamente registrada y no lo hermano del recurrente, impugna la reposición
está ... "; que se trata "de una hábil maniobra solicitada, y pide -como tercero interesado, con
para corregir los vacíos de la sentencia de la H. voz dentro del incidente de desembargo- que "se
Corte (Sala Civil) que en el numeral 69 de la sostenga en todas sus partes" la providencia re-
parte resolutiva negó las demás peticiones de la currida.
demanda que eran la cancelación de la inscrip-
ción del registro de la escritura número 509 de Se considera:
que trata la sentencia y la entrega material de-
jándolas tácitamente subordinadas al pago de los La razón que tuvo la Sala para ordenar el le-
veinte mil pesos ($ 20.000) y a que fue conde- vantamiento del embargo y secuestro preventi-
Nos. 2•.1S0·2.ll6.ll. IGi & <D lE '.IL& JJ \D IIH <D TI A n.. 901

vos que colocaron fuera del comercio el inmue- riarse la sentencia favorable al doctor Carlos
ble en referencia -como garantía de la indem- Saúl Goyeneche y de solicitarse por éste el des-
nización de los perjuicios ocasionados con los he- embargo, porque -según el artículo 293 del Có-
chos imputados por el doctor Carlos Saúl Goye- digo Judicial- "El embargo y secuestro preven-
neche a su hermano Ciro Enrique fue la de ha- tivos se deben levantar en los casos siguientes:
ber sido incorporada, con posterioridad, la ter- 19 Si se pide por el demandante o. presunto de-
cera parte de la hacienda . "Santa Otilia, Insula mandante ... "; y porque -de acuerdo con el ar-
o Tabacal" al patrimonio del primero de los nom- tículo 461 ibídem- "Las partes pueden separada
brados, a virtud de la sentencia proferida por la o conjuntamente desistir del pleito, reconvención,
Sala Civil de la Corte, con fecha 30 de octubre incidente, o recurso que hayan propuesto en él.. ..
de 1954, por la cual se declaró resuelto el con- El desistimiento se hace ante el Juez o Tribunal
trato de venta, con pacto de retroventa, que los que esté conociendo del juicio, incidente o recur-
hermanos Goyeneche habían celebrado entre sí so de que se trate, en cualquier estado del ne-
mediante la escritura número 509, otorgada en gocio".
la Notaría de Charalá el 20 de diciembre de 1944. Si, en armonía con las citadas normas del pro-
Frente a esta razón carecen de toda validez las cedimiento civil, el artículo 703 del Estatuto Pro-
argumentaciones del recurrente. Que la Sala Ci- cesal Penal prescribe que "Cuando las cosas se-
vil de la Corte dejara "tácitamente" subordina- cuestradas no interesen a los fines del proceso,
das la cancclccción de la inscripción del registro se entregarán en cualquier estado de éste a quien
de la escritura número 509 aludida y la entrega pruebe tener derecho, con la obligación de pre-
material de la finca al pago de los veinte mil pe- sentarlas en cualquier momento en que el juez o
sos ($ 20.000) a que fue condenado el doctor Car- funcionario así lo disponga", muy clara resulta
los Saúl Goyeneche en la sentencia en que se de- la procedencia de entregar lo secuestrado -sin
clararon no probada la excepción de contrato no la obligación a que allí se. condiciona la entre-
cumplido, opuesta por el doctor Ciro Enrique Go- ga- cuando el interés del embargo desaparece
yeneche, y resuelto el celebrado entre los dos por sustracción de materia, es decir por haber
hermanos, no pasa de ser una suposición gratui- dejado de pertenecer la cosa a la· persona llama-
ta; que en la única diligencia "efectiva" de se- da a responder con ella de los perjuicios por cuya
cuestro que se practicó sobre la hacienda se en- causa le fue secuestrada.
globara toda ella, no es circunstancia que impi- Especialmente se arguye contra el auto recurri-
da el desémbargo de la porción comprendida en do que la copia del· fallo originario de la Sala Ci-
los linderos que la Sala transcribió del auto de vil de la Corte "para que se tenga como prueba
detención dictado contra el doctor Ciro Enrique debía estar debidamente registrada y no lo está",
Goyeneche, y que es como se advirtió allí mismo y se agrega que "no es posible que en la trami-
-"poco más o menos la tercera parte del anti- tación del recurso de casación en materia penal,
guo 'Tabacal o Insula'-; y que con la orden de se vengan a resolver cuestiones que están sub-
entrega del inmueble, cuando "se está cumplien- judice en el Juzgado Civil de Charalá quien está
do en Charalá la sentencia de la Corte", se usur- tramitando el cumplimiento de la sentencia". A
pe jurisdicción, se haga nugatorio el fallo profe- lo primero se observa que es el título (en este
rido por la Sala de lo Civil, se prejuzgue "lo que caso la sentenci.a con autoridad de cosa juzgada)
está sometido en el fondo a conocimiento de la el que vincula a las partes, y que la formalidad
H. Sala Penal" y se viole "el derecho de reten- del registro sólo hace referencia a los efectos le-
ción" que el doctor Ciro Enrique Goyeneche pre- gales de aquél respecto de terceros; y a lo se-
tende tener sobre la finca (como si pudiera re- gundo, que el desembargo decretado en manera
tenerse lo que no se tiene, por estar secuestrado alguna se relaciona, siquiera sea remotamente,
judicialmente), son cargos apenas explicables con la función que al Juzgado Civil de Charalá
por el desconocimiento del carácter de medida le corresponde, de conformidad con lo estatuído
simplemente precautelativa que el embargo y en el artículo 553 del Código Judicial, en la fi-
secuestro preventivos revisten. En el caso que se jación de la cantidad líquida que el doctor Ciro
estudia, lo embargado y secuestrado como de pro- Enrique Goyeneche debe pagar (tercer ordena-
piedad de uno de los sindicados -en el proceso miento del fallo).
venido en casación a la Corte- no podía conti- Dice, finalmente, el memorialista que interpone
nuar sustraído del comercio después de ejecuta- subsidiariamente el recurso de súplica "en caso
 G&CIE'll'.& JJ1!JlDillCll&ll..

de que la ley lo admita para ante el resto de la II. - NIEGASE, por inexistente, el recurso de
Sala", petición que habrá de negarse por refe- súplica subsidiariamente interpuesto contra la
rirse a un recurso no contemplado en el Código mencionada providencia.
de la materia.

Por lo expuesto, la Corte Suprema --Sala Pe- Cópiese y notifíquese.

nal- administrando justicia en nombre de la Re-
pública de Colombia y por autoridad de la ley, liJiomingo Sarasty M:ontenegJro - JJesús JEstrada

RESUELVE: Monsalve - Ricardo Jordán .JTiménez - lLul.fts .?L::a-

I.- NO SE REPONE el auto de 17 de octubre fra - .JTulio lE. A.rgüello, Secretario.

del año en curso, de que se ha hecho mérito; y
Nos. 2.160-USll .!!lDIDllCll.AIL 903

SOlLl!Cli'll.'UD DlE CAMBJIO DlE JRADJICACJION DJE UN lPJROCJESO JPJENAL

!El cambio de radicación de los proce- tigaciones se acun1Ularon en forma improcedente

sos penales ha de estar subordinado a las por el Juez instructor, anomalía que, unida a
conveniencias de la recta administración de otras irregularidades, lo obligaron a denunciar a
justicia, deducidas de los elementos de prue- dicho funcionario ante el Ministerio de Justicia
ba que se alleguen a la solicitud respectiva; y ante la Procuraduría General de la Nación.
y aunque no es preciso que la prueba sea A continuación, el señor Zalamea Lleras enu-
plena o completa, como lo ha sostenido la mera los siguientes hechos, que "En desarrollo
Sala, sí es necesario que surja de su con- de los puntos anteriores se hmi presentado":
junto una impresión indicadora de la nece- lQ Que el doctor José Habeych B., ex-Magis-
sidad de esa medida. trado del Tribunal Superior de Bucaramanga,
!En el caso, los testigos no deponen sobre intervino en el año de 1953 en la elección del
hechos concretos, claros o precisos, que per- Juez Segundo Superior de esa ciudad, doctor Pe-
mitan inferir que el interesado carece de dro Ardila Beltrán, y que el doctor Habeych es
las garantías indispensables para su hones- ahora parte civil en el proceso que· al solicitante
to juzgamiento, porque el ambiente dentro se le sigue por ese funcionario;
del cual se mueve el proceso contraríe su 2Q Que como se dictara contra los . sindicados
normal desarrollo, porque los encargados auto de detención el 26 de octubre de 1954, la pe-
de administrar justicia se hayan mostrado tición de revocatoria hecha por el apoderado de
inferiores a su alta misión o porque cual- Zalamea el 17 de noviembre siguiente sólo vino
lesquiera otros factores hagan imposible o a resolverse el 28 de abril último, demora que
siquiera dudosa la debida aplicación de la demuestra por lo menos mala voluntad en contra
ley. suya y que se debió, según las razones aducidas
por el propio Juez, al interés de Regueros por-
Corte Suprema de Justicia. - Sala Penal-Bo- que el recurso no se decidiera "mientras él no
gotá, catorce de diciembre de mil novecientos estudiara el archivo y sumario respectivo"; y
cincuenta y cinco. 39 Que en la sumaria están interviniendo los
abogados "Angel María Carrascal, Alberto Gar-
(Magistrado Ponente: Dr. Jesús Estrada cía Herreros, Rafael Navia, José Uribe Prada,
Monsalve) Bernardo Galvis, Alfonso Gómez Gómez, Bene-
dicto Castellanos, hermano del Juez Primero Su-
Para el concepto de que trata el artículo 58 del perior, Jaime Serrano Rueda, Ciro López Men-
Código de Procedimiento Penal, el Ministerio de doza, Gustavo Serrano Gómez, sin contar con los
Justicia ha remitido a la Corte la solicitud de En- profesionales que actúan en los juicios civiles y
rique Zalamea Lleras tendiente a obtener el cam- los colegas de Magistratura del doctor Haybech!
bio de radicación de los procesos acumulados que que no aceptan poder contra su amigo, compa-
ante el Juzgado Segundo Superior de Bucara- ñero y colega", todo lo cual dificulta su defensa
manga se adelantan contra el peticionario y con- hasta el extremo de que el doctor Ciro López
tra Fidel Regueros Peralta, por los delitos de fal- Mendoza, su representante como parte civil con-
sedad en documentos y abuso de confianza. tra Regueros, le ha instaurado demanda.
Afirma Zalamea Lleras que en abril de 1954 Agrega que "esta serie de acciones civiles y pe-
formuló denuncia contra el señor Regueros Pe- nales han venido a producir. . . . un exagerado
ralta por ilícitos cometidos por éste en perjuicio sensacionalismo que interfiere la recta adminis-
de su patrimonio cuando gerenciaba en aquella tración de justicia"; que su seguridad personal
ciudad sus oficinas de Urbanizaciones y Parce- no está debidamente garantizada, si su deten-
laciones Santa Fe; que Regueros Peralta, a su ción se cumple en el Distrito Judicial de Buca-
vez, denunció al solicitante, y que las dos inves- ramanga, pues en ella se encuentra detenido el
señor Regueros, "quien desempeña el cargo de do Galvis Alvarez; que el apoderado de Regue-
Secretario del mencionado establecimiento", y ros ha sido el doctor Alberto García Herreros y
concluye sintetizando así los fundamentos de su que este sindicado se hizo parte civil contra Za-
solicitud: lamea nombrando corr.o su apoderado al doctor
"La intervención del doctor Habeych en la Gustavo Serrano Gómez; que el doctor Antonio
elección del Juez Segundo Superior, su amistad José Uribe Prada apodera la parte civil consti-
íntima con él, la misma amistad con abogados, tuida por José Trinidad Tarazana; que el doctor
Magistrados y Jueces, el número de profesiona- Benedicto Castellanos C. apodera la parte civil
les que intervienen y que constituyen casi •la to- constituida por David González Uribe, y que el
talidad de quienes ejercen en forma permanente doctor Jaime Serrano H.ueda apodera la parte ci-
en la ciudad de Bucaramanga, el número de jui- vil constituida por José, Alfonso, Matilde y Te-
cios civiles y penales que cursan, han producido resa Habeych ... ".
un ambiente que entorpece y demora el proceso
en referencia con gravísimo perjuicio para inte- C) Certificado del Juzgado Primero Civil del
reses morales y materiales, en forma tal que Circuito de Bucaramanga sobre el curso que allí
hace necesario el cambio de radicación que en sigue un juicio ordinario promovido por Enrique
forma respetuosa solicito a S. S.". Zalamea Lleras contra David González Uribe;
En el expediente obran las siguientes pruebas:
CH) Certificado del Juzgado Segundo Civil
A) Certificación del Secretario del Tribunal del mismo Circuito, sobre que allí cursa un jui-
Superior de Bucaramanga, según la cual el doc- cio especial de rendición de cuentas promovido
tor Pedro Ardila Beltrán es Juez Segundo Supe- por José P. Tarazana contra Enrique Zalamea
rior de ese Distrito Judicial, por elección hecna Lleras y se inició una actuación sobre absolurión
en junio de 1953, en la cual intervino, entre otro-> de posiciones por parte de Fidel Regueros Pe-
Magistrados, el doctor José A. Habeych B.; ralta, a petición del apoderado general de Enri-
qúe Zalamea Lleras;
B) Certificación del Juez Segundo Superior de
Bucaramanga, doctor Pedro Ardila Beltrán, don- D) Certificado del Juez Tercero Civil del mis-
de se hace constar: 1? Que en su despacho cursa mo Circuito sobre que en ese despacho se han
el proceso contra Enrique Zalamea Lleras y Fi- adelantado, a partir de mayo de 1954, contra En.
del Regueros Peralta, por falsedad en documen- rique Zalamea Lleras, un juicio ordinario !_)ro-
tos y abuso de confianza; 2Q Que el 17 de no- movido por el doctor Antonio José Uribe Prada,
viembre de 1954 el apoderado de Zalamea Lle- como apoderado de José Trinidad Tarazana, y un
ras pidió la revocatoria del auto de detención juicio ejecutivo propuesto por el doctor Ciro E.
dictado contra aquéllos, lo mismo que la aplica- López Mendoza, como cesionario al cobro del
ción del artículo ~53 del Código de Procedimien- Banco Popular de Bucaramanga;
to Penal, y que el Juzgado negó lo pedido en pro-
videncia fechada el 28 de abril último, con de- E) Certificación del Juez Cuarto Superior de
mora que se debió, en parte, a la petición del Bucaramanga sobre que allí cursa un sumario
sindicado Regueros para que se le permitiera contra el Juez 65 de Ins·;rucción Criminal, doctor
revisar el expediente y el archivo adjunto, los Roberto Rodriguez Pimi2nto, a virtud de denun-
cuales constan de más de tres mil setecientos cia de Enrique Zalamea Lleras; y
(3.700) folios, "con el objeto de presentar una
alegación previa a la resolución sobre solicitud F) Declaraciones rendidas en el Juzgado Pri·
de revocatoria formulada también por el abogad9 mero Superior de Bucaramanga por el señor An-
de Regueros Peralta"; y 3•1 "Que el sindicado En- tonio Rodríguez y el doctor Pedro Roa Alvarez.
rique Zalamea Lleras ha estado apoderado su- El primero dice: "Según mi parecer por la cali-
cesivamente por. los Drs. Angel María Carrascal, dad de personas que intervienen en las dos par-
Rafael Navia Belalcázar y Alfonso Gómez Gó- tes del negocio adelantado contra el señor Zala-
mez; que el mismo Zalamea Lleras se constitu- mea Lleras, lo prestantes de esas personas aquí
yó en parte civil contra Regueros y en el ejer- en la ciudad y dada también la importancia del
cicio de tal acción ha sido representado por los señor Zalamea, creo quC' el ambiente es pesado
abogados Ciro Emilio López Mendoza y Bernar- ·para la buena marcha del proceso que se ade-
Nos. 2 ..ll.60-2•.ll.61 <G Ji\(0 m: 'll' Al. .!J[JlD>.IIIC.IIAIT..

lanta contra el señor Zalamea Lleras. . . Me he testigos no deponen sobre hechos concretos, cla-
empapado de esto por los comentarios que se ros o precisos, que permitan inferir que el inte-
oyen en la calle y artículos que he visto en los resado carece de las garantías indispensables para
periódicos locales. . . La justicia en este caso tro- su honesto juzgamiento, porque el ambiente den-
pieza con obstáculos por lo que han intervenido tro del cual se mueve el proceso contraríe su nor-
muchos abogados y por los comentarios que al mal desarrollo, porque los encargados de admi-
rededor (sic) de este proceso se hacen en la ca- nistrar justicia se hayan mostrado inferiores a su
lle". El segundo declara: "Efectivamente me alta misión o porque cualesquiera otros factores
consta que en r::.zl.-1 del proceso penal adelan. hagan imposible o siquiera dudosa la debida apli-
tado a Zalamea Lleras se ha ido tejiendo una se- cación de la ley.
rie de comentarios y rumores que le han dado El declarante Antonio Rodríguez cree (tal es
sensacionalismo al proceso y ha dado lugar a co- su "parecer") que por la calidad y prestancia da
mentarios periodísticos que han. hecho que todo las personas que intervienen en la investigación
el mundo intervenga con sus opiniones; esto por- penal, así como por la importanCia de Zalamea
que Enrique Zalamea Lleras es muy conocido en Lleras en la ciudad de Bucaramanga, "el ambien-
l'a ciudad por razón a los negocios a que está vin- te es pesado para la buena marcha del proceso",
culado, y a que las personas que intervienen lo que aquél dice suponer por los comentarios de
como contraparte en el mismo negocio también la calle y de la prensa local. En forma semejante
gozan de bastante ascendiente dentro de la opi- se expresa el doctor Roa Alvarez, quien, además,
nión pública y por ello la administración de jus- considera -con base en la "chismografía" susci-
ticia puede verse entrabada para su correcta tada en torno del negocio, en lo muy reducido
aplicación ... teniendo en cuenta la chismografía que es en la ciudad de Santander el perímetro
que al rededor (sic) de este proceso penal se ha urbano y en su contacto con abogados y clientes
levantado, considero que el ambiente de esta por el ejercicio de la profesión a que está dedi-
ciudad no es propicio para pronunciar un fallo cado- que la atmósfera social allí existente no
ajeno a toda ingerencia de gentes extrañas. No es propicia "para pronunciar un fallo ajeno a
hay que olvidar que el ambiente de esta ciudad toda ingerencia de gentes extrañas". Nada dicen,
es muy reducido y que por consiguiente bien po- pues, los deponentes sobre las condiciones del
dría lograrse una investigación alejada de toda objeto percibido, ni sobre circunstancias que, por
interferencia en cualquier otra ciudad del país". hallarse de otro modo establecidas, favorezcan la
credibilidad de sus afirmaciones.
Se considera: No aparece, de otra parte, que la intervención
del doctor José A. Habeych en la elección del
El cambio de radicación de los procesos pena- doctor Pedro Ardila Beltrán, como Juez Segundo
les ha de estar subordinado a las conveniencias Superior de Bucaramanga, se haya traducido en
de la recta admini3tración de justicia, deducidas la más leve influencia del elector sobre el elegi-
de los elementos <;le prueba que se alleguen a la do, con miras a lesionar los intereses del señor
solicitud respectiva; y aunque no es preciso que Zalamea Lleras en la instrucción del sumario. Ni
la prueba sea plena o completa~ como lo ha sos- son bastantes a determinar la necesidad de tras-
tenido la Sala, sí· es necesario que surja de su ladar el proceso ·el hecho de que el doctor Ar-
conjunto una impresión indicadora de la nece- dila Beltrán hubiera esperado el alegato del se-
sidad de esa medida. ñor Regueros Peralta para resolver el pedimento
Varios juicios se tramitan en los estrados de relacionado con la revocatoria del auto de deten-
Bucaramanga, que interesan al señor Zalamea ción dictado contra Zalamea Lleras, ni el de ha-
Lleras, según las pruebas que se han relaciona- ber denunciado éste al funcionario que investi-
do, entre ellos el que se le adelanta en el Juzga- gó los ilícitos de que actualmente conoce una au-
do Segundo Superior de aquel lugar, donde va- toridad distinta.
rios abogados intervienen en representación de Oportuno es recordar que las presentes dili-
los interesados. Mas la existencia de tales nego- gencias ya habían sido enviadas a la Corte, de
cios nada demuestra respecto de la necesidad del donde fueron devueltas al Ministerio de Justicia
cambio de radi"cación que se pide; y, de otro la- por el Magistrado sustanciador en vista del de-
do,_ la prueba testiri1onial traída a los autos no sistimiento que el 5 de agosto último manifestó
satisface las mínimas exigencias l;l~~notadas, Los el interesado en los siguientes términos: "El mo-
 .JJUJ!I)lJICll&IL Nos. 2.llS0-2.llSll.

tivo que tengo para retirar la solicitud en refe- comprobó por el señor Zalamea Lleras, ni por
rencia, es que Ras causas qune Ua motivaron han éste se ha demostrado la· situación de peligro en
i!llesaparecirllo, sñgunñemlo <tm na actuaUirllad el su- que haya podido encontrarse por su detención en
mario su curso normaR y practicáml!ose las prue- el mismo establecimiento carcelario donde sufre
bas solicitadas". El 24 del mismo mes el señor la suya el señor Regueros Peralta, circunstancia
Zalamea Lleras solicitó de nuevo el cambio de que no es, en sí misma, constitutiva de insegu-
radicación, sin aducir prueba diversa de las a- ridad personal para el solicitante.
compañadas a su petición inicial, y dijo: "Las ra-
zones que tengo para insistir en ese cambio SOlllL
Ras mismas que tuve para formular Ua primitiva
y para retii.rar, como lo hago, na petición que hube Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia
de f01rmul!lar en días pasados" (la de desistimien- -Sala Penal- emite concepto desfavmrabBe al
to). Ha subrayado la Sala para que se vea cómo cambio de radicación del proceso en referencia.
la misma documentación le ha servido, sucesiva-
mente, al peticionario para desconfiar primero Cópiese y devuélvase.
de -sus jueces, confiar en ellos después y, en un
tercer momento, poner en duda nuevamente su
imparcialidad y rectitud. !I)lomingo Sarasty Montenegll"o - .lfesuis lEstrada
Por último, ni la carencia de medios de defen- Monsalve - Ricardo .lfonllátn .lfñmém.ez - IL"illiis ?L:a·
sa -por falta de abogados que la asuman- se fra. - .lfosé &madeo Rey, Oficial Mayor.
Nos. ~.160-2.161 907

ABUSO DE AUTORIDAD

Demostrado que el negocio en el cual la Rama Jurisdiccional que, en ese entonces, te-
ocurrierGn las d~moras no estuvo al despa- nían los doctores Saladem Marrugo y Díaz Cas-
cho de los Jueces acusados, es obvio que e) tillo, en los períodos en que desempeñaron el
delito de abuso de autoridad no es imputa· mencionado cargo. .
ble a dichos funcionarios. lEstos responden En el curso de la investigación, con las dili-
por el hecho de omitir, rehusar o retardar gencias de Inspección Ocular se demostró que el
la ejecución de algún acto al que legalmen- negocio no estuvo al Despacho de los funciona-
te están obligados, pero no de aquellas omi· . rios acusados, sino en la mesa de la Secretaría
siones o demoras en las cuales incurre su donde permaneció inactivo ·hasta el catorce de di-
inmediato colaborador, y cuando éstas se ciembre de mil novecientos cincuenta y uno.
consuman en la Secretaría del Juzgado, "De tal suerte -dice la Procuraduría- que nin-
quien responde es la persona. que d~sem­ guna responsabilidad se les puede deducir a los
ñaba el cargo de Secretario y no el Juez por doctores Díaz Castillo y Saladem Marrugo en la
no tener el negocio a su despacho. demora ameritada, pues que ella se produjo por
causas extrañas a su voluntad". Por lo cual, pide
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación se confirme la providencia oonsultada.
Penal.- Bogotá, diciembre catorce de mil no- Demostrado que el negocio en el cual ocurrie-
veCientos cincuenta y cinco. ron las demoras no estuvo al despacho de los
.Jueces acusados, es obvio que el delito de abuso
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty de autoridad no es imputable a dichos funciona-
Montenegro) rios. Estos responden por el hecho de omitir, re-
husar o retardar la ejecución de algún acto al que
Vistos: legalmente están obligados, pero no de aquellas
pmisiones o demoras en lás; cuales incurre su in-
El Tribunal Superior del Distrito Judicial de mediato colaborador, y cuando éstas se consu-
Cartagena, consulta la providencia de ocho de man en la Secretaría del Juzgado, quien respon-
agosto del presente año, por la cual se sobresee de es la persona que desempeñaba el cargo de
definitivamente en favor de lo~ doctores ICanne- Secretario y no el Juez por no tener el negocio a
lo Saladem Marrugo y Marcos Díaz Castillo, acu- su Despacho.
sados por un delito de abuso de autoridad.
En el Juzgado Primero Superior del mencio- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de
nado Distrito, cursaba el proceso que por un de· Casación Penal- administrando justicia en nom-
lito de homicidio se adelantaba contra Norberto bre de la República de Colombia y por autoridad
Londoño M. y en dicho negocio ocurrieron las de- de la ley, oído el concepto del Procurador Prime-
moras objeto de la presente investigación, por- ro Delegado en lo Pena.!, de acuerdo con él, CON-
que en el lapso comprendido entre el veintisiete FIRMA el auto de ocho de agosto del presente
de abril de mil novecientos curenta y seis hasta año, dictado por el Tribunal Superior del Distri-
el catorce de diciembre de mil novecientos cin- to Judicial de Cartagena.
cuenta y uno, no hubo actuación alguna, por lo
cual el Tribunal ordenó se averiguara la respon- Cópiese, notifíquese y devuélvase.
sabilidad en que hubieren incurrido los funciona-
rios que durante ese tiempo permanecieron al Domingo Sarasty 1\lontenegro - Jesús JEstrada
frente ·del Juzgado en calidad de Jueces Superio-
res. Monsalve - Ricardo Jordán Jiménez - lLuiltl lZa-
Con los Acuerdos de nombramiento y Actas de
posesión se acreditó la calidad de. t~cionaF~os de fra. - José Amadeo lltey, Oficial MayCilr,
 ~-------- -------,

.!JUJllJillCll.&lL

IDJEMANIDA - 1'lECNITCA IDJE CASACJION

lP'ara que en <easacñón prospe~re la deman- tonio Márquez, lP'edro .&Aberto Ospfina Betalllcoull't,
da es imliíspensabRe I!J!Ul!e na pe~rsona que ejer- Luis Carlos JR,aiigoza lP'aireja, ]J]Iesñdeirio Antonio
cita ese derecho se dña es~ll'ictmmente a los Villa y José Octaíin. IFtíos, a la pena principal de
términos seiiallados pon- !a ley, no·sólo en su cuatro años de presidio.
aspecto de foll'ma sino en sllll contenido m-
bíinseco o de fondo. 'lEs ]a unftdaVl de estos JHiechos
dos factores .i.o que estrll!ctura jllllrídi.camente
una demanda para que la Corte con funda- Ante la Alcaldía Municipal de La Victoria com-
mento en eUa pueda lltacen- en estmllio de nos parecieron Antonio J. Malina Benítez y Aicardo
probllemas que en ésta se plantean. SR la de- Romero Orozco y pr.2sentaron denuncia contra
manda es una críitñca de la sentencia frente Márquez, Ospina Betancourt, Raigoza Pareja, Vi-
a la ley porqune fue viollada, mal interpre- lla y Octaín Ríos, acusándoles de haber cometi-
tada o mdebiidamente aplicada -como se do un delito de robo consistente en la apropia-
asegura I!Jllllle ocurrre en este casO- deber de ción de unos bultos de café que los denunciantes
qunien. acusa na sentem<efta es e.i. de ll'eli.evax conducían de la ciudad de Cartago a Cali, reme-
esos errores para que se:m. conegiidos. sa que tenía la firma de "Leonidas Lara e Hijos
lP'en-o a este final no se niega J!IOll' na sim- pan, J.a Compañía Grace & Cía. S. A." Desde el
pHe pn-esentación de m11 memor!all o alegato, lugar en que tomaron el cargamento de café no-
nft poli' na ll'efell'encia I!JlUe en él se haga de taron los denunciantes que "una berlina Chevro-
lhabell' expuesto el pll'oblema en otll:-a opor- let, modelo 41, distinguida con la placa número
tunid:ull y dentn-o i!l!eH mismo proceso, ni por 2221 de 1948", los seguía unas veces adelantán-
na cita escueta de ias disposiciones que se dose y otras atrasándose, y otras en sentido in-
dicem violadas o mal aplli.cadas, sino me- . verso al que ellos llevaban; esta actitud un tan-
diante la demostl!'acñón y análñsis de cada to sospechosa, hizo que el conductor del carro ba-
1lllllla de nas causales invocadas. ]J]Ie no ser jara a observar el cargamento, anotando que ha-
así:, eU recurso «lle casacñón se convertñll'ia en bían robado algunos bultos. Los ocupantes de la
una tercera ñnstancia y la técniica I!JlUe debe berlina fueron capturados y en el mismo sitio
presidñrllos seríia moperante. lP'or eso, ·hay donde esto se llevó a cabo, se encontraron los
qme repetido, la !Corte, como Tribunal de bultos de café que habían sido robados.
Casación, sólo estl.ndi.a las demandas que Cumplidos los trámites procedimentales el Juz-
vengan ajustaólas. a na ley. gado dictó sentencia con fecha diez de agosto de
mil novecientos cincuenta y tres, y condenó a los
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Casación acusados a la pena principal de cuatro años de
PenaL-Bogotá, diciembre quince de mil nove- presidio, providencia que al ser revisada por el
cientos cincuenta y cinco. Tribunal fue confirmada; pero, como el Fiscal
de dicha Entidad no est:tviera de acuerdo con esa
(Magistrado Ponente: Dr. Domingo Sarasty determinación, interpuso recurso de casación.
Montenegro)
]J]Iennanda
Vi§tO§:
- El Fiscal del Tribunal, después de hacer 'una
Ei Fiséal -a·el Tribunal Superior del· Distrito narración sintética de los hechos y"·de la actua-
Judicial de Buga, interpuso_- recurso de casacwn ción cumplida en el proceso, formula su dema-nda
contra la sentencia de veintiseis de octubre de de casación en estos términos:
mil novecientos cincuenta y cuatro dictada por "Con fundamento en los hechos y anteceden"i:es
esa Entidad, por la cual se condena a .JTosé An- que dejo relatados acuso la sentencia recurrida,
 os. 2 ..!.60-2.161 .J)1IJJI)JliCJl&JL 909

'ctada por el Tribunal Superior de Buga el 26 mismo proceso, ni por la cita escueta de las dis-
e octubre del año pasado, de ser violatoria de posiciones que se dicen violadas o mal aplicadas,
ley procedimental por haberse pronunciado en sino mediante la demostración y análisis de cada
n juicio viciado de nulidad, causal cuarta del una de las causales invocadas. De no ser así, el
rtículo 567 del Código de Procedimiento Penal. recurso de casación se convertiría en una ter-
"La nulidad constitucional consiste, como lo cera instancia y la técr¡ica que debe presidirlos
xpresé en mi vista de 31 de marzo del año pa- sería inoperante. Por eso, hay que repetirlo, la
ado, en que en este procéso se quebrantaron las Corte, como Tribunal de Casación, sólo estudia
ormas propias del juicio _al haberse aplicado el las demandas que vengan ajustadas a la ley.
rocedimiento penal ordinario y no el estableci- "La demanda debe contener -ha dicho ella-
o en el artículo 13 y siguientes de la Ley 48 de una solicitud -elémento volitivo de la acción-
936, según lo ordena el Decreto Legislativo 4137 Y una motivación, factor lógico de impugnación
e 1948, decreto que, por lo tanto, fue violado, de la sentencia. Los motivos que son específicos
or cuanto el· delito de robo que en este proceso -causales de casación- determinan el límite o
e ha investigado y tratado de sancionar se con- ámbito dentro del cual se mueve la potestad ju-
posterioridad a su vigencia legal". risdiccional de la Corte en orden al control téc-
nico jurídico de la sentencia y a las finalidades
Concepto del lP'rocurador del recurso. La demanda debe contener una sis-
tematización legal de crítica a la sentencia, in·
El Agente del Ministerio Público -en su con- vocación de la causal y motivos que la sustentan.
cepto- dice que la demanda no reúne los requi-- La motivación de cada causal debe ser precisa y
sitos de técnica jurídica que para estos casos exi- concreta para destruir los fundamentos jurídicos
ge la Ley, y que, por consiguiente, ella no debe del fallo acusado ... ".
ser considerada por la Corte. Luego expresa: "Lo importante en la técnica del recurso de
"El señor Fiscal demandante, luego de hacer casación es saber formular la demanda para ob-
una. atinada relación de los 'Hechos y Anteceden- tener un resultado, o sea el fin perseguido, anu-
tes Procesales' en unos pocos renglones invoca la lación del fallo acusado. No es lo mismo alegar
causal cuarta de casación que enumera el artícu- en las instancias del juicio que confeccionar una
lo 567 del Código de Procedimiento Penal, y la demanda de casación. Lo primero, no está con-
sustenta remitiéndose a lo dicho en su 'vista de dicionado a reglas de técnica; lo segundo, impli-
31 de marzo del año pasado'". ca conocimiento completo de las disposiciones le-
gales que regulan el recurso que se decide ante
Se considera: la Corte".

Para que en casación prospere la demanda es Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala ·de
indispensable que la persona que ejercita ese de Casación Penal- administrando justicia en nom-
recho se ciña estrictamente a los términos seña- bre de la República de Colombia y por autoridad
lados por la ley, no sólo en su aspecto de forma de la ley, oído el concepto del Procurador Pri-
sino en su contenido intrínseco o de fondo. Es la mero Delegado en lo Penal, de acuerdo en parte
unidad de estos dos factores lo que estructura con él, DECLARA DESIERTO el recurso inter-
jurídicamente una demanda para que la CortE> puesto contrn la sentencia de veintiseis de octu-
con fundamento en ella pueda hacer el estudio dP bre de mil novecientos cincuenta y cuatro, por la
los problemas que en ésta se plantean. Si la de- cual se condenó a José Antonio Márquez, Pedro
manda es una crítica de la sentencia frente a 18 Alberto Ospina Betancourt, Luis Carlos Raigoza
Ley porque fue violada, mal interpretada o in- Pareja, Desiderio Antonio Villa y José Octaín
debidamente aplicada -como se asegura que ocu- Ríos, a la pena principal de cuatro años de pre-
rre en este caso- deber. de quien acusa la sen- sidio ..
tencia es el de relievar esos errores para que sean
corregidos. Cópiese, notifíquese y devuélvase.
Pero a este final no se llega por la simple pre.
sentación de un memorial o alegato, ni por la JI)omingo §arasty Montenegro - Jesús JEstrada
referencia que en él se haga de haber expuesto Monsalve - !Ricardo Jordán Jiménez - lLuis Za-
el problema en otra oportunidad y dentro del fra. - José &madeo !Rey, Oficial Mayor.
911.0 GAICIE'fA JJilJJl)llCllAIIL

lELJEMENTOS lESENClfALlES DJE LA lEST AF A.-NO OBSTA lP ARA QUJE EL DJEU-

TO DJE lESTAFA SE CONFliGURJE lEL HlEClHIO DlE QUJE JLA V.[CTliMA ACTUJE CON
JFINJES liNMORALES O ANTUURIDliCOS. - F ALSliFliCACWN DE f.1IONK!DlAS

1.-La estafa -forma aguda de cnmma- suade y domina la psi.quis ajena. lEs ca
!i.dad evolutiva y fraudulenta- se caracte- nar al través 1i:ll a!ma de otro, ea orden
riza por un daño patl'i.monial ccasionado me- conseguir un fh1 determinado. Y tratánd
diante engaño hmdiente a obtener un bene- se de la est:::fa, el ardi.d es ell astuto de.
ficio indebhlo para sí o para otro. lEs un pliegue de med.ios engañosos encaminad
delito intelectual, de naturaleza proteifor- a convencer al sujeto, creándole un juici
me, dada la variabilidad de los medios ar- falso, para que haga una con.!::.-~ta prest
tificiosos que pueden ponerse en juego pa- ción qut! lesiona sus intereses.
Jra perjudicar a las demás. Ya decían las Acerca de este pri.mer requisito de la e,
lP'artidas que no es posible contar de cuán- tafa, es universalmente conocida la ieorí
tas maneras los hombres engañan a los francesa de la ::wllSIE lEN SICJENIE, s,egún 1
hombTes. lEste delito -producto de la civi- cual, el timador clebe valerse de artñfi<Cio
lización- ofrece la paJrticularfdad de que materiales, y no de simples palahras, par,
el deHncuente pll."aciica su codicia burlan- realizar la infracción eontra eli patrimonio
do, generalmente, lla codicia ajena con sis- lP'ero hoy la dodrina ha n-evaluado ese con
temas que suscitan en la víctima un estado cepto, admitiendo que no es necesaria un
de optimismo e i.lm:i3n respecto de fáciles gran aparatosidad escénica y que puede bas
ganancias. tar la simple menti.n del estafador, cuand
2.-IT..a estafa tiene un proceso sucesivo de éste tñene el deber jurídico de decir la ver
hechos que guardan entre sn una relación dad, o cuando por las especiales circuns-
causal: primero, el empleo de un ardid que tancias del caso y teniendo en ~menta la
mueve el interés dell ofendido en el nego- credibilidad que merece el responsable, Ua
cio que se le propone; surge luego en la víctima creyó razonablemente en sus aser-
vúctima un erll"oll." determinante; y por últi- tos, que resultaron pérfidos. !En esta mate-
mo, ella hace la disposición patrimonial en ria, no se pueden sentar reglas absolutas, y
provecho dei responsable. Así, el ardid da siempre deben apreciarse la peligrosidad
nacimiento al enor, y éste, a su vez, oca- del agente y las condiciones personales del
siona Ra prestación que lesiona al sujeto estafado, ya que una de l&s artes más ha-
pasivo. JP'oll." lo tanto, ardid, entrega volun- bilidosas del embaucador es lia de escoger
taria de la cosa, perjuicio del engañado y a su vícti.ma para explotarla en sus debili-
provecho ilegitimo del agente son los ele- dades y pasiones. lEl criterio para juzgar na
mentos necesados para tipificar la estafa. idoneidad del ardid! es, pues, relativo.
'fales presupuesbs se hallan previstos ad- Otro de los elementos sustandales de la
mirablemente en el artículo 408 del Código estafa es el IEJR1t0R, o sea la representación
lP'enaU, que dRce: equivocada :que se tiene sobre una cosa.
"IEI que induciendo a una persona en JP'ero debe sell." un erro1r esencia! y determi-
error ¡:or medio de artificios o engaños, ob- nante de la voluntad, que p1rovenga de la
tenga un provecl.lo iilí:cito con perjuicio de falsa creencia suscitada por el aró!hl, de tal
otro, in~urrirá en prisión de uno a siete manera que sin ese error, la víctima jamás
años y n:mlta rle diez a dos mil pesos". hubrera entregdo el abjeb que J:e:r:~r;ue 121
AJR.DlilDi equivale a mañoso, astuto y sa- autor de la est~fa..
gaz,. lEs comport:?.miento artero para el lo- 3.- Una interesante cuestión que surge
gro de algún ilntento. Se semeja a una es- en el delito ñe estafa, es la ó!e sabell" si tal
pecie de msiigaci.ón, en. cuanto mueve, per- ilicito subsiste cuamlla ell engañado ;lctúa
os. 2.160-2.161 .!J[JJI}HCll&!l. 911

con fines inmorales o antijurídicos, y en le plantearon francamente a N. N., sin nin-

ese empeño, se le causa un perjuicio. gún engaño, la venta de los billetes falsi-
Carrara niega rotundamente la estafa en ficados y él aceptó ese negocio, a sabiendas
dicha hipótesis, porque -dice- "la vidinm de la falsedad de los billetes que iba a com-
del delito es más execrable que quien la prar, no se ve en dónde puedan concurrir el
engañó". 1l pone algunos ejemplos: el de la ardid y e] error, _que son elementos esen-
mujer que ha ido a la casa de la hechicera, ciales de la es'tafa.
a fin de que le diese un filtro para hacer 4.-JEl Tribunal incurrió en error en la
morir a su propio marido. lLa hechicera le denominación jurídica de los hechos puni-
cobró una buena suma de dinero, pero le bles, al reputar como estafa lo que propia-
dio una bebida inocente; y el del rico mal- mente configura una falsificación de mo-
vado que prometía mil escudas al que ma- nedas. Y ese error implica nulidad sustan-
tase a su enemigo. Un malandrín dm::espe- cial en el proceso. ·
rado aceptó la oferta, prometió matar, dio
a entender que había matado y cobró el di- Corte Suprema de Justicia. - Sala de lo Penal.
nero. Bogotá, diez y seis de diciembre de mil nove-
Sin embargo, la tesis del maestro de lP'isa cientos cincuenta y cinco.
no tiene hoy aceptación, porque en el cam-
po represivo y de la defensa social, la in- (Magistrado Ponente: Dr. Luis Zafra)
moralidad de la víctima no es causa de justi-
ficación de la conducta del delincuente, si Vistos:
lo hecho por éste reúne todos los requisitos
de un delito. lEn este sentido, no hay com- Pasa la Corte a fallar las dos demandas de ca-
pensación de dolos ni de culpas en la recí- sación presentadas por el apoderado de Francis-
proca actividad de los sujetos de la acción co Antonio Prieto y Luis Ernesto Avila, quienes
criminosa. lP'or eso, cuando lP'edro aceptó di- fueron condenados por el Tribunal Superior de
nero de Juan para matar a ][])iego, lo reci- Pamplona a las penas principales de siete años
bió y le dio muerte a éste, los dos prime- de prisión y multa de novecientos pesos para
ros sujetos son responsables de homicidio cada uno, como responsables del delito de estafa
agravado. lP'ero si lP'edro, mediante engaño- en bienes de Teodoro Torres.
sas promesas a Juan de cometer ese delito, Invoca el actor las causales segunda y cuarta
obtuvo el dinero, se quedó con él y no cum- del artículo 567 del Código de Procedimiento Pe-
plió -como era su propósito- la oferta de nal, que sustenta con unos mismos argumentos.
eliminar a ][])iego, es claro que consumó una Por eso, se estudiarán en un solo capítulo.
estafa, a pesar de que la víctima de ésta
obró con la más repugnante intención al Causales segunda y cuarta. -lErrada interpreta-
procurar el asesinato de ][])iego. ción o apreciación de los hechos, y nulidad del
Aplicando esta última tesis al caso sub- juicio.
judice, se tiene: el hecho de que N. N. ce-
lebrara una negociación delictuosa con los Sostiene el demandante que, dada la calidad
procesados, como fue la compra de billetes del contrato que celebraron los procesados con
falsos, no desnaturalizaría el delito de es- la víctima -compra-venta de billetes venezola-
tafa, si en ese contrato ilícito el comprador nos falsos-, no hubo estafa, por ausencia de en-
hubiese sido engañado y puesto en error gaño o ardid, que es elemento constitutivo de di-
para perjudicarlo en sus intereses económi- cho delito: que en tales circunstancias, si existió
cos. Tal ocurriría por ejemplo, en el ·caso algún ilícito, sería ·el de circulación de moneda
de que la oferta hubiera sido de billetes extranjera falsa; y por lo mismo, al enjuiciar y
muy bien confeccionados y semejantes a los condenar a Prieto y a Avila por estafa, se incu-
dé circulación legitima; y, al hacerle la en- rrió en error sobre la denominación jurídica del
trega, le hubieran dado otros de pésima fa- hecho punibie; lo cual es motivo de nulidad con-
bricación, sin posibilidad alguna, por lo mis- forme al artículo 198, inciso 89, del Código de
mo, para ser aceptados en las relaciones so- Procedimiento Penal. En ese sentido, el juzgador
ciales y del comercio. JP'ero si los acusado:> interpretó mal los hechos y dejó de apreciar otros,
Sll2 JJ!IJJ[])J!Cllll!JL Nos. 2.ll61D-Z.

pues condenó a los acusados sin obrar la plena considerar el siguiente hecho plenamente co
prueba de su responsabilidad "por el delito de probado: en el sitio indicado por el denuncia
estafa", máxime cuando tampoco se acreditó que Torres, encontraron los agentes de la Seguri
el presunto ofendido les hubiese entregado la su- de Cúcuta, los treinta y ocho mil novecientos
ma de 13.000 bolívares que él cita en su denuncia. lívares falsos objeto de la compraventa que d
Considera violados los artículos 408 del esta- el denunciante Torres efectuó con los procesa
tuto represivo y 203 y siguientes del Código de Prieto y A vila, en trescientos ochenta y nue
Procedimiento Penal. billetes de cien bolívares cada uno ...
Pide que se infirme la sentencia impugnada y "De modo que está plenamente probado q
se ponga incondicionalmente en libertad a Prie- Prieto y A vila cumplieron con entregar a
to y a Avila. rres los bolívares falsos qu:: éste había cor
Se transcriben en seguida las partes sustancia- prado a sabiendas de que eran fals~s. Hecho és
les de la acusación: como se demuestra, que tiene un valor de pie
"De modo que si Francisco Antonio Prieto y prueba y que sin embargo el Tribunal Superi
Luis Ernesto Avila le propusieron a Teodoro To- de Pamplona no tomó en cuenta".
rres la compra de 50.000 bolívares falsos por Luego alude el actor a la prueba sobre la pr
25.000 bolívares legítimos, buenos, y éste aceptó. piedad y preexistencia de los 13.000 bolívares,
y fue a su residencia de Táriba a buscar la ma- concluye que, a este respecto, sólo existen las d
nera de tener esa cantidad de bolívares sanos, de claraciones contradictorias del denunciante, l
que trata el expediente, no se puede sostener cuales, por lo mismo, no acreditan el hecho.
que exista aquí el ardid y el engaño esenciales Por último, acerca de la nulidad expresa:
para configurarse el delito de estafa ... "Por la errada interpretación y apreciación d
"Las palabras dichas por Prieto y Avila y que los hechos en la sentencia recurrida, que les h
sostiene el contradicho denunciante, de que com- atribuído un valor probatorio que no tienen, e1
prando treinta y ocho mil novecientos bolívares el sentido de suponer que configuran ellos el de
falsos por trece mil bolívares sanos, ganaría mu- lito de estafa, cuando de la correcta interpreta
cho, no alcanza a determinar un error en Torres ción y apreciación de esos hechos se concluye qu
para celebrar la compraventa de bolívares falsos, este delito no podía configurarse, por faltar lo
porque ya él sabía que eran falsos, efectuaba la elementos esenciales del ardid y de! engaño ...
compraventa a sabiendas de que daba trece mil se ha incurrido desde el auto de proceder en la
bolívares sanos para adquirir treinta y ocho mil nulidad contemplada en la primera parte del in-
novecientos bolívares falsos, obraba a sabiendas ciso 8Q del artículo 198 del C. de P. P.; pues se
de que efectuaba una compra de moneda vene- ha denominado juríd:;camente desde ese auto a la
zolana falsa, para hacerla circular en su país y infracción estafa, siendo así que como se ha de-
derivar esa ganancia que él libre y voluntaria- mostrado, los hechos no configuran ese delito
mente ambicionaba. Digo que libre y volunta- por faltar los dos elementos esenciales de él que
riamente ambicionaba, porque un hombre de sus se acaban de citar. La sentencia recurrida del
condiciones, de su capacidad para producir, no Tribunal Superior de Pamplona no ha tenido en
podía ignorar, como no lo ignoraba él ni nadie, cuenta esta nulidad y por consiguiente, se ha dic-
que esas ganancias cuantiosas, serían siempre y tado en juicio viciado de nulidad, incurriendo
cuando no fuera sorprendido en el negocio de así en la causal 411- de casación del artículo 567
circulación de moneda falsa aue estaba realizan- del C. de P. P.".
do. Tanto es ello así, que est~ conciencia qu~' te- Por su parte, el seí'íor Procurador Segundo De-
nía y tiene el denunciante Teodoro Torres de que legado en lo Penal rechaza los cargos. En exten-
era copartícipe de un ilicito, si lo hay, circula- sa y ordenada exposición, encuentra que "la se-
ción de mcncda extranjell'a falsa, es lo que lo in- rie de artificios o engaños empleados por los dos
duce tres vec-es en sus declaraciones-denuncias sentenciados A vila y Prieto, indujeron a error a
juramentadas a perjurar, a faltar a la verdad, a Torres y que, en consecuencia, éste al entregar
ocultar los verdaderos hechos y a falsearlos, para su dinero, tuvo un consentimiento viciado como
ocultar cuidadosamente su verdadera actividad culminación del acto o negocio que habían cele-
de copartícipe en la circulación de moneda ex- brado"; pues se llevó "al convencimiento de To-
tranjera falsa ... rres la posibilidad de una fantástica ganancia, por
"El Tribl.Ulal, en la sentencia recurrida, olvida medio de toda la aparatosidad y promesas fala-
 • 2.ll.60-2.li.SJ\. 913

, capaces de determinar su voluntad y hacer en el Café Alhambra y lo puso en contacto con

e entregara de este modo su dinero sobre la aquél; que estando el exponente en su residen-
se de la seguridad que le habían dado y de cia de Táriba (Venezuela), Avila fue a ese lugar
as las mentiras que acompañadas de aparata- y le manifestó "que ya estaba el negocio listo" y
propio de esta clase de engaños, habían logra- que al otro día debían encontrarse en la esquina
establecer un falso juicio en el negociante del Parque de Santander (en Cúcuta, aclara la
sionado y halagado por tales causas eminente- ·Corte), de diez y media a once. Y continúa To-
nte ilícitas". rres así:
Observa también el distinguido colaborador de "Ernesto llegó a esa hora y yo estaba ahí. Me
Sala que la demanda no está lo suficientemen- dijo que ya estaba la mercancía o las joyas, y
ajustada a la técnica de este recurso extraor- que lo esperara un momento que las iba a pre-
nario, y solicita que .no se case el ·fallo recu- parar, porque eran de contrabando y que eso era
ido. muy delicado. Me llevó entonces a una casa don-
Para resolver tiene en cuenta la Corte: de yo entré y me pusieron un asiento y habían
Contra Frapcisco Antonio Prieto y Luis Ernes- dos señores más allí en esa casa, fuera de la due-
A vil a se adelantó acción penal y se les con- ña ... Junto con yo sentarme en el asiento, me
·nó, en virtud de que, mediante maniobras en- dijeron que tenía que llevar con cuidado la mer-
. ñosas, se hicieron entregar de Teodoro Torres, cancía y después de eso me condujeron a una
udadano venezolano, la suma de trece mil bo- pieza donde yo no supe cómo entré, pues yo me
vares, equivalentes a once mil setecientos pesos quedé como loco, y ahí me propusieron el nego-
lombianos, según avalúo pericial que obra en cio y me sacaron trece mil bolívares, en siete bi-
l proceso. Lo anterior ocurrió en la ciudad de lletes de a quinientos y el resto en billetes de a
úcuta el 12 de mayo de 1953. cien. Yo salí de la casa tonto, que no sabía lo que
¿Cómo sucedieron los hechos? Al respecto, la hacía y Ernesto fue conmigo hasta el Rosario a
nica fuente de información procesal es el tes-ti- entregarme allá las joyas y llevaba él un ácido,
_onio del ofendido Torres, ya que de parte de los el cual decía que era para entregármelas bien.
recesados nada en concreto se saca, porque Prie- Y o vi cuando lErnesto sacó unos papeles que a
o negó ahin~adamente las imputaciones, y Avila mi no me convenían, entonces yo le dije que eso
e limitó a reconocer que había· sido un interme- no me convenía a mí, pero él me dijo que espe-
iario en el negocio celebrado por el denunciante rara un momentico, que le cogiera un poco de
on Prieto, pero sin saber qué clase de trato hi- agua en la toma y de ahí se extravió el hombre
ieron. cuando yo fuí a coger el agua. Se fue y me dejó
Conviene, pues, conocer lo que expuso Teodoro un paquete, yo lo oculté debajo de un tamito y
orres, y que se transcribirá textualmente en sus seguí a Ernesto, pero no lo alcancé". (Ha subra-
artes esenciales para mayor fidelidad de su pen~ yado la Corte).
samiento. Por cuatro veces declaró Torres y en Al preguntarle el investigador si los papeles
sus dichos -hay que destacarlo desde ahora- se que le dio Ernesto, eran en forma de billetes y
notan reticencias, evasivas, vaguedades y no po- si estaban en blanco o escritos, contestó: "Eran
cas contradicciones. como negros y estaban en forma de billetes". El
fó!- versión. - En su denuncia formulada el funcionario siguió interrogándolo como sigue:
15 de mayo de 1953, afirma: "Preguntado: Diga usted si el señor cuando es-
Que unos veintisiete días antes, hallándose taba en el Rosario, le manifestó que se trataba
operado en la Clínica Gelvis de Cúcuta, se le pre- de billetes y que trayendo el agua se traía (sic)
sentó un sujeto llamado Ernesto Avila y le pro- y se quedaban convertidos en billetes? Respon-
puso un negocio de contrabando de joyas, con el dió: Sí, él me dijo que trayendo el agua los bi-
cual se ganaría el doble del capital, pues que por lletes negros se convertirían en billetes de ver-
veinticinco mil bolívares que diera, le entregaría dad, y yo le dije que eso no me convenía a ~í.
joyas por valor de cincuenta mil bolívares; que Preguntado: Diga usted de qué manera adquirió
le mostró al señor que tenía las joyas, con quien usted, los trece mil bolívares? Respondió: Los
el denunciante se entrevistó después en un ho· trece mil bolívares los adquirí de mi negocio,
tel; que el poseedor de las joyas le manifestó que vendiendo animales, ganado y bestías. Ese día
ellas serían traídas de Barranquilla dentro de que venía a hacer el negocio le vendí un ganado
ocho días, al cabo de los cuales se vio con A vila a un muchacho para trasladarlo a Morotuto. Pre-
 jUJ[Dlll[)llAI.JL

guntado: Diga si el señor Ernesto le alcanzó a tró a la casa ingirió, fumó o libó algún líqu ·
convertir un papel de esos que le daba en bille- que le suministraron los sujetos a que usted
tes? Respondió: No señor, él no me transformó ha referido en esta diligencia? Respondió: Cu
ningún papel de esos en billetes porque me dijo do yo entré a la pieza, ellos me pusieron una
que se le había quedado un ácido". (Fs. 1 y 2, lla y de ahí en adelante yo perdí el conocimien
cuaderno 1Q). Preguntado: ¿En qué momento recobró usted
2l!- versión.-El 26 de mayo de 1953, Torres fue conocimiento? Respondió: Yo duré como oc
careado con Luis Ernesto Avila, e hizo el siguien- días atulampado, aiurdido. Preguntado: ¿De
te relato: manera que desde d momento en que usted di
"Yo estaba hospitalizado en la Clínica Gelvis. tomó el asiento, ;::>erdió completamente la mem
Ernesto empezó a entrar en conversa conmigo en ria? Respondió: Perdí el conocimiento. Pregu
la Clínica, cuando me propuso un negocio de tado: ¿De tal mane::-a que los recuerdos o el e
unas joyas, que sería para ganar el doble ... El nacimiento no tomaron su normal desarrollo p,
siguió visitándome todos los días con la misma quico sino después de ocho días? Respondió: T
conversa, donde me dijo que ias joyas venían de davía tengo un dolc·r en el cerebro. Preguntad
contrabando, que tenía que se!." llll!!! negocio con Siendo así como usted nos manifiesta que el ó
Cl.llidado, después de eso me llevaron a mí para la gano principal que fija la idea y produce el r
casa y Ernesto me hizo el viaje allá a Táriba, y cuerdo estaba completamente atrofiado co
me llegó con el mismo tema de que reuniera la efecto del fenómeno anormal que usted sintió e
plata que ya estaban las joyas. Donde me dijo su. organismo al quedar a tu lampado, ¿cómo n
que viniera el martes a las once del día que nos pudo entonces dar un relato tan perfecto sin s
encontrábamos en la esquina del Alhambra, nos lución de continuid8d de todos los episodios qu
encontramos ahí, me condujeron a una casa de usted vivió desde el momento en que entró a 1
una señora, donde yo junto con entrar perdí el casa hasta el instante en que se le fugó el sujet
conocimiento. Ahí me robaron trece mil bolíva- que dice usted lo m:::ndó a recoger agua y le sac
res. Ernesto es el causante de todo. Hablaron los un paquete? Respondió: Porque eso lo hice y
tres señores con quien me condujo él a la pieza, como loco, pell"o siempre ll"eCO>I!"i!labm de iEmest{l
donde yo salí ahí todo aturdido y Ernesto se fue Preguntado: Diga usted cómo hizo para salir d
conmigo a entregarme las joyas y fue hasta Santa la casa y de qué medios se valió para la movili
Rosa, donde ahí se me escapó y él se vino. Er~ zación? Respondió: ::?orque Ernesto me sacó de l
nesto me dijo allá que ahí estaba eso, donde yo casa y Ernesto me movilizó. Preguntado: ¿Cóm
le dije que eso no me convenía, y Ernesto me hizo usted para proporcionarse la noticia acere
dijo que fuera por un poco de agua, no sé para del nombre del punto donde dice se le entregó e
qué sería, yo fui a coger el agua y Ernesto se paquete? Respondió: Porque yo estuve trabajan
vino. Pero al otro día con un detective yo logré do de pequeño ahí, cuando estaba de once años ...
localizarlo. Eso es todo. . . Preguntado el testigo Preguntado: ¿En qué momento pudo usted darse
Torres: ¿Qué responde usted a lo que dice el cuenta de que se trataba el negocio de la falsi-
sindicado Avila, de que usted fue la persona que ficación de billetes de su país? Respondió: Yo me
sacó de la casa situada en la Avenida 10, entre dí cuenta en la investigación. Preguntado: Sien-
calles 11 y 12 un paquete y lo echó a la camio- do así como usted nos afirmó que había perdido
neta y que dijo ahí van nueve? Respondió: Yo totalmente el conochniento para recobrarlo ocho
no saqué nada de allá, yo salí de allá como loco. días después, ¿cómo pudo discernir entre la bon-
IEll cati.re me obsequiaba URllll eigaumo y me instó dad y la maldad del negocio que se le proponía
que me ]o fumal."a, JiDCil"® yo lll.unnca me fumo un en Santa Rosa? R.espondió: Por una idea de que
ei.garl."illo". me faltaba la plata entre el bolsillo. Preguntado:
A unas preguntas hechas por el apoderado de ¿Entonces usted sí tuvo la intención cuando se
Avila, Torres contestó: "Yo concurrí a la cita vino de Táriba y recogió el dinero para interve-
porque Ernesto no me dijo que era contraban- nir en el negocio, de pasar a Venezuela las joyas
do ... Ernesto me había dicho a mí de un. nego- que le habían ofrecido? Respondió: Por[]!Ue yo
cio que había, no me había dicho de qué era, cl."eía que <ell"<:lll aRgm:.as mulas, en lo que yo tra-
pero ese día sí me dijo que <e!l"an unas joyas de bajo. Preguntado: Pero usted nos manifestó en
cont!l"abando, después de tenerme adentro de la el denuncio que desde la Clínica Cúcuta, Ernesto
pieza. Preguntado: Diga si cuando usted pene- A vila le había manifestado a usted que reuniera
 s. 2.ll60-2J.61 915

suma de veinticinco mil bolívares y que él le BOLIVARES; yo le contesté: lP'ues es muy bue-
ba a usted la suma de cincuenta mil bolívares ¡no el negocio, pero qué raro que usted no estét
joyas; ¿cómo se explica usted que ahora nos rico; él me dijo: es por la sencilla razón de que
anifieste que usted creía que se trataba de un yo no tengo dinero para hacer ese negocio, y en-
gocio de mulas? Respondió: Porque como yo tonces yo le dije: a mí no me interesa eso, por-
ca había hecho un negocio de esos, yo creía que yo negocio que no conozca no lo hago; él me
e eran algunas mulas que me iban a vender". contestó: es la oportunidad de que usted saque
s. 28 v. a 32). Ha subrayado la Corte. para todos los gastos de su enfermedad y yo lo
31!- versión.-El 30 de junio de 1953, Torres am- voy a presentar a usted ante los agentes viaje-
ió su denuncia y luego de decir cómo adquirió ros; total yo le dij2: es perdido el tiempo porque
s trece mil bolívares que afirma le estafaron, yo no tengo orita plata en efectivo; él me dijo:
ace este re 1ato: ¿pero sí tiene de qué hacerla? Yo le dije: tengo
"El primer día que A vila me presentó al señor un ganadito que tengo que venderlo, y entonces
rieto, me llevaron a un hotel que queda en la me dijo: pues véndalo y hace el negocio y yo lo
venida 7a, más arriba de la Clínica Gelvis ayudo a usted a que lo haga y después usted me
áenz, a mano derecha bajando, allá en el hotel ayuda a· mí en alguna cosa. A los ocho días de
e llevó a una sala donde. estuvimos conversan- yo haber salido de la Clínica Gelvis y me fuí
o. Prieto metió la mano al bolsillo y sacó un para Táriba, Luis Ernesto A vila me llegó a la
ote de salmón y me dijo que si eso me servía a plaza y me dijo. . . que le hiciera el favor de
í para llevar para Venezuela, y yo le dije que prestarle veinte bolívares, yo se los presté; des-
o porque eso era más barato allá que aquí. En- pués de haberle prestado los veinte bolívares me
onces él me dijo que iba a ver lo que contenía dijo que el agente viajero quería hablarse con-
cogió un destapador y lo destapó y sacó un pa- migo, que él me había ayudado con él y me había
uete de billetes colombianos, donde yo le dije recomendado, que cuándo venía para Cúcuta:
ue eso no me convenía a mí y entonces él me yo le dije que al otro día martes venía a llevar
dijo que le echara llave a la boca. lLos billetes unos veintiocho vestidos para la Policía de Tá-
ran de a peso colombiano ... Yo le dije que no, riba; él me dijo que trajera la .plata que pudiera
que eso no me convenía a mí porque yo no com- reunir, que el negocio era muy bueno, que no
praba nada aquí en Colombia. . . Después Ernes- dejara de hacerlo; yo vine donde el señor Cár-
to me dijo que eso no se le podía contar a nadie, denas que tiene una sastrería y recibí la ropa de
porque aquí era muy peligroso a que lo mataran a la Policía y la mandé; después de esto me en-
uno ... ". (Fs. 93 y v.). Ha subrayado la Corte. contré con Luis Ernesto Avila y me dijo que cuán-
41!- y última versión.-El 8 de julio de 1953 y ta plata había traído, yo le dije que había traído
por haberlo dispuesto así el Juez 29 Municipal de unos trece mil bolívares y me dijo que fuéra-
Cúcuta, Torres amplió nuevamente su denuncia. mos donde estaban los agentes viajeros que que-
De esa diligencia se toma lo que sigue: rían hablar conmigo; yo me fuí con él, llegamos
" ... Luis Ernesto Avila entró en conversación a una casa donde estaban dos señores sentados,
conmigo varios días, él me visitaba todos los días y éste me los presentó y el uno se llamaba Fran-
a la pieza, ahí nos hicimos conocidos con ese se- cisco Antonio Prieto; me pusieron una silla don-
ñor Avila. Como a los cuatro días de estarme vi- de yo me senté, al sentarme ahí perdí el conoci-
sitando rrie pintó un negocio, me dijo. que si yo miento un poco, es decir me puse muy nervioso;
no conocía a un individuo de allá de Venezuela en seguida me dijeron que siguiera más adelan-
que era muy rico, donde él me lo mentó y yo le te, para otra pieza, para que habláramos del ne-
dije que no lo conocía; y me dijo: ese individuo gocio.
se ganó setenta mil bolívares en un solo negocio "Francisco Antonio Prieto metió la mano en
y así es que yo voy a decirle a usted que como el bolsillo y sacó un potecito como de salmón y
usted se encuentra enfermp, yo lo quiero ayudar me dijo que si eso no me interesaba a mí; yo le
a usted en ese negocio porque a usted le va tocar dije: eso es más barato en Venezuela, y él me
que ir a Bogotá a curarse, porque aquí hay unos dijo: orita va a ver lo que contiene; cogió un des-
agentes que trabajan de Barranquilla, aquí, tra- tapador y lo destapó, le quitó por encima una
bajan con una mercancía que le sirva a usted, cosita como roja, como una pastica, sacudió el
que usted dando VEINTICINCO MIL BOLIVA- pote en una ponchera de agua y sacó un taco
RES, ellos le entregan a usted CINCUENTA MIL forrado en aluminio y con la uña lo rompió y
íJJ1.6

sacó una cinta <rlle bmetes colombianos de a peso, cio conforme fue porque me encuentro alenta
y me dijo: ¿esto no le interesa a usted? Yo le y capaz para lo que me toque. . . . Preguntad
dije: casi no conozco la plata colombiana, por eso En el primer denuncio que formuló usted ha
no me interesa; entonces él me dijo: Si no le referencia a un ácido. . . ¿Podría usted aclar
interesa esto no se le puedé decir a nadie, total, lo referente al ácido y cuáles eran los papel
reserve ese secreto, y yo no le contesté más nada; que a usted no le convenían? Contestó: Yo
después de eso me preguntaron: ¿y usted en qué dije que eso no me convenía pOir(]l~e esos bm
trabaja? Yo le dije: yo compro ganado y vendo, tes no eran iguaies a los que yo ne habí.a entir
y me dijo: pues este negocio es maravilloso para gado; él me dijo que trajera un poquito de agu
usted, ¿y cuánto dinero trae hoy?; yo no sa- y en eso se me fue. El me dijo que llevaba u
biendo lo que estaba haciendo les dije: traigo ácido para lavar nas joyas, pero l!.liá resultó fu
tR'ece mi! bolívares, y entonces me dijeron: nos- con una paca de billetes falsos. . . Preguntad
otros tenemos aquí. CINCUENTA MIL BOLIVA- ¿En qué momento se le planteó a usted el neg
RES, peR'o usted tiene (]lue darnos VEINTICINCO cio de las joyas de contrabando? Contestó:
BOLIVARES; yo les dije entonces que yo no ha- me planteó en neg<:~cio de las ;joyas cll!ando est
cía negocio; entonces me dijo Francisco Antonio bamos allá en la casa y me teníallll encerrado ..
Prieto: usted parece ser un hombre honrado, le Preguntado; ¿Usted en qué momento preciso s
vamos a dar un crédito para que usted pueda se- dio cuenta de que el negocio no era de joyas sin
guir trabajando con tranquilidad y me dijeron: del cambio de trece mil bolívares por cincuent·
muestre los trece mil bolívares a ver en qué pla- mil bolívares? Contestó: Cuando estábamos aU
ta los trae; yo les saqué y Francisco Antonio en la callejuela de Sta. Rosa que éllme no dñjo ..
Prieto los cogió; llevaba siete billetes de q ui- Preguntado personalmente por el señor Juez
nientos bolívares y el resto de billetes de cien Sírvase explicar de una manera clara y precis
bolívares; iba un billete colorado que les llamó el negocio celebrado por usted con Avila, los an
la atención y le dijo el catire a Francisco An- tecedentes de dichc negocio y sñ ell objeto de é
tonio Prieto: mira qué billete éste, tenía bastante eran joyas o biUetes? Contestó: JEll me .había di
de no ver de estos billetes; éste le dijo: volvé y cho que eran joyas, pero después salió con 1
cuenta la plata porque lLuis JErnesto le va a en- paca esa. Preguntado: ;.Los billetes que se le po-
tregar cincuenta mill bolí.vares; yo callado la boca nen de presente no le fueron presentados a usted
no les conte;;;taba nada porque no tenía valor ni en la pieza? (Se hace constar que le fueron pues-
para hablar; lLuis JErnesto A..vHa me dijo: vamos tos de presente los billetes que figuran como
para entregarle cincuenta mil bolívares; yo salí cuerpo de delito en estas diligencias). Contestó:
callado para afuera; me llevó en un carro hasta No lt'ecuerdo de habedos visto ;¡:¡orqwe yo estaba
la entrada de la hacienda de Santa Rosa; ahí le atuirdido, a mí la vista se me puso colorada. Pre-
dijo al chofer: déjenos aquí y le pagó el pasaje, guntado: Laureano Ballesteros dijo en declara-
y me dijo: vamos ahí. para entirega!de el dinero¡ ción rendida que usted le había referido el ne-
yo seguí con él, dentramos a un cañal, donde me gocio celebrado con Luis Ernesto Avila de lama-
sacó auna paca de biHetes q:ue no eran igual a nera siguiente: ...
los que yo le babia dado a lFranci.sco Antonio
JPrieto en presencia de lLuñs lER'nesto Avila y ell "Se deduce, pues, de esta declaración que us-
otro catñ1re; esos son bmetes munglrosos, le dija ted anteriormente había estado en el hotel en
yo; él me dijo: no, traiga un poquito de agua y donde A vila y Prieto le propusieron un negocio
verés cómo quedan bien; yo me fui a traer el de billetes falsos. ¿Podría usted decir si fue cier-
to lo afirmado por ::..aureano Ballesteros, quien
agua y él salió en carrera ...
dijo habérselo contado usted? Contestó: §fi, doc-
"Preguntado: ¿Cuál fue el motivo para que toir, sfi fue cieJrto que me hicierollll unna demostra-
usted en el denuncio que formuló en la Oficina ción con billetes colombianos que sacair<IPXll de una
de Permanencia, no relató los hechos como aho- lata. . . Preguntado: ¿Quiénes estaban ese día en
ra lo hace en esta ampliación? Contestó: El mo- el hotel? Contestó: lVIe propuso Francisco Anto-
tivo, yo no dí la declaración bien conforme era, nio Prieto y Luis E'rnesto que estaba (sic) ahí
porque yo sabía que a él (se refiere a Luis Er- presente. JEl señon.- lLuRis JEirllllesto 1\\vñll!t. me piropun-
nesto, aclara la Corte), lo iban a soltar y él me so que le nevara veñntftcmco mñll boRfivares; ms
había amenazado a mí, que si descubría el secre- me i!llio a mí un bmete Glle veñn1e bollúvaires. JEll m<!l
to que me moría, pero ahora sí relato el denun- prropunso a mi que Ie comp¡o¡um cñnncun0;m~m mñll lblo-
 (@ii\(OJE'Jl'& JJUJJD)![(Oilil\ll..

~Vall'es de biRletes ll'allsos y él me dijo que eso bolívall'es cada uno" (fs. 14), o sea la cantidad
enía de Barranquilla, que eso venía de «Jontll'a- total de 38.000 bolívares falsificados.
amdo, que aquí habían muchas personas que los En los múltiples testimonios de Torres, se nota
enían ellos ricos, pero no me dijo a quiénes, to- claramente el esfuerzo que hizo por disfrazar la
imente que yo me dejé sugestionali.' de ese mo- verdad de los hechos, lo que obedeció, sin duda,
llo; antes me babíia dado un billete de veinte bo· a la naturaleza del contrato ilícito que él refie-
Uívall'es para que lo llevara de muestra, pero yo re, enunciándolo primero como un negocio de
o quise mostrárselo a nadie; yo el mismo bille- joyas de contrabando, y luégo -que es la ver-
te fue el que le presté cuando fue a Táriba y me sión definitiva- como una compra de bolívares
dijo que le prestara veinte bolívares, yo le pres- falsos a cambio de bolívares legítimos en canti-
té el mismo billete; . . . él me dijo en '.Il'áll'ñba q11ll<a dad menor.
vendiera el ganado barato aunque le perdiell'a que Porque eso que afirma Torres, de que perdió
con eU otro negocio me defendña; yo vendí el ga-· el conocimiento y quedó como loco en los mo-
nado ... y reuní la plata esa ... Preguntado: ¿El mentos en que entregó los trece mil bolívares a
día que día ese (sic) que se encontraron después los procesados, se encargó él mismo de destruír-
del viaje a Táriba, le mostraron a usted los bi- lo, al revelar en sus narraciones una memoria
lletes? Contestó: Sí me ios mostrall'on, pero yo · completa acerca de todos los episodios de la ne-
estaba todo tonto y yo no les contesté nada, me gociación, lo cual indica que su mente se hallaba
dijeron que mostrara la plata haber (sic) cómo en plena lucidez y normalidad cuando se consu-
la llevaba; yo la saqué y se la mostré y Francis- mó la infracción; y al manifestar después que la
co Antonio Prieto la cogió y la contó. . . . y me inconsciencia consistía en que se puso "muy ner-
dijell'on váyase con don ]Ernesto qul! ese Re va lll vioso". De otro lado, no existe en el proceso nin-
entregar la plata; yo salí callado con él sin ha- guna prueba acerca de que los acusados hubiesen
blarle nada y. me llevó hasta la callejuela de recurrido al empleo de estupefacientes, narcóti-
Santa Rosa y ahí me mostró !apaca de billetes cos o anestésicos. para reducir a la impotencia a
y m~ dijo que se le había rompido el frasco del Torres y quitarle los trece mil bolívares, circuns-
líquido, pero que buscara un poco de agua, y yo tancia que, de hallarse demostrada, constituiría
le dñje que eso no me convenía, que me devol- un delito de robo.
vñen mi plata y de ahí se me escapó ... Pregun- ¿El contrato ilícito que plantea Torres confi-
tado: ¿Entonces usted se vino de Táriba con la gura un delito de estafa?
intención de cambiar billetes buenos de su país La estafa -forma aguda de criminalidad evo-
por billetes falsos y hacerlos circular en Vene- lutiva y fraudulenta- se caracteriza por un daño
zuela? Contestó: Yo le dije que no compraba eso, patrimonial ocasionado mediante engaño tendien-
pero como me siguió con el tema me sugestionó te a obtener un beneficio indebido para sí o para
hasta que me hizo venir, tal punto". (Fs. 110 a otro. Es un delito intelectual, de naturaleza pro-
115). Ha subrayado la Corte. teiforme, dada la variabilidad de los medios ar-
tificiosos que pueden· ponerse en juego para per-
Se observa que el ofendido Teodoro Torres pre- judicar a los demás. Ya decían las Partidas que
sentó la denuncia, no en forma espontánea, sino no es posible contar de cuántas maneras los hom-
por consejos de su amigo Laure'ano Ballesteros, bres engañan a los hombres. Este delíto -pro-
a quien le hizo confidencia sobre lo que le había ducto de la civilización -ofrece la particularidad
acaecido con Prieto y A vila, contándole que lo de que el delincuente practica su codicia burlan-
habían estafado por medio de un negocio con- do, generalmente, la codicia ajena con sistemas
sistente en darle ellos "cincuenta mil bolívares que suscitan en la víctima un estado de optimis-
en efectivo por veinte mil o veinticinco mil bo- mo e ilusión respecto de fáciles ganancias.
lívares". (Fs. 108). La. estafa tiene un proceso sucesivo de hechos
Una de las primeras actividades del Detecti- que guardan entre sí una relación causal: pri-
vismo fue la de trasladarse, en unión de Balles- mero, el empleo de un ardid que mueve el in-
teros y de Torres, al lugar donde éste dijo que terés del ofendido en el negocio que se le pro-
había dejado escondido el paquete que le entre- pone; surge luégo en la víctima un error deter-
gó el procesado Avila; y, efectivamente, allí en- minante; y por último, ella hace la disposición
contraron dicho paquete, que contenía "trescien- patrimonial en provecho del responsable. Así, el
tos ochenta y nueve boUvali.'es íraisos. . . de a «Jiellll ardid da nacimiento al error, y éste, a su vez,
Gaceta-2·3
 JJ(OllJ>flCñAL

ocasiona la prestación que lesiona al sujeto pa- Una interesante cuestión que surge en el de-
sivo. Por lo tanto, ardid, error, entrega volun- lito de estafa, es la ::le saber si tal ilícito subsiste
taria de la cosa, perjuicio del engañado y prove- cuando el engañado actúa con fines inmorales o
cho ilegítimo del agente son los elementos nece- antijurídicos, y en ese empeño, se le causa un
sarios para tipificar la estafa. Tales presupu:!sto3 perjuicio.
se hallan previstos admirablemente en el artículo Carrara niega rotundamente la estafa en dicha
408 del Código Penal, que dice: hipótesis, porque -dice- "la víctima del delito
"El que induciendo a una persona en error por es más execrable que quien la engañó". Y pone
medio de artificios o engaños, obtenga un prove- algunos ejemplos: el de la mujer que ha ido a la
cho ilícito con perjuicio de otro, incurrirá en pri- casa de la hechicera, a fin de que le diese un fil-
sión de uno a siete años y multa de diez a dos mil tro para hacer morir a su propio marido. La he-
pesos". chicera le cobró una buena suma de dinero, pero
Ardid equivale a mañoso, astuto y sagaz. E's le dio una bebida inocente; y el del rico malva-
comportamiento artero para el logro de algún in- do que prometía mil escudos al que matase a su
tento. Se semeja a una especie de instigación, enemigo. Un malandr~n desesperado aceptó la
en cuanto mueve, persuade y domina la psiquis oferta, prometió matar, dio a entender que había
ajena. Es caminar al través del alma de otro, en matado y cobró el dinero.
orden a conseguir un fin determinado. Y tratán- Sin embargo, la tesis del maestro de Pisa no
dose de la estafa, el ardid es el astuto desplie- tiene hoy aceptación, porque en el campo repre-
gue de medios engañosos encaminados a conven- sivo y de la defensa social, la inmoralidad de la
cer al sujeto, creándole un juicio falso, para qu2 víctima no es causa d~ justificación de la con-
haga una concreta prestación que lesiona sus in- ducta del delincuente, si lo hecho por éste reúne
tereses. todos los requisitos de un delito. En este sen-
Acerca de este primer requisito de la estafa, tido, no hay compensación de dolos ni de culpas
es universalmente conocida la teoría francesa de en la recíproca actividad de los sujetos de la
la mise en scéne, según la cual, el timador debe acción criminosa. Por eso, cuando Pedro aceptó
valerse de artificios materiales, y no de simples dinero de Juan para m9.tar a Diego, lo recibió y
palabras, para realizar la infracción contra el pa- le dio muerte a éste, los dos primeros sujetos son
trimonio. Pero hoy la doctrina ha revaluado ese responsables de homicidio agravado. Pero si Pe-
concepto, admitiendo que no es necesario una dro, mediante engañosas promesas a Juan de co-
gran aparatosidad escénica y que puede bastar meter ese delito, obtuvo el dinero, se quedó con
la simple mentira del estafador, cuando éste tie- él y no cumplió -como era su propósito-la ofer-
ne el deber jurídico de decir la verdad, o cuando ta de eliminar a Diego, es claro que consumó
por las especiales circunstancias del caso y te- una estafa, a pesar de qLie la víctima de ésta obró
niendo en cuenta la credibilidad que merece el con la más repugnante intención al procurar el
responsable, la víctima creyó razonablemente en asesinato de Diego.
sus asertos, que resultaron pérfidos. En esta ma- Refiriéndose concretamente a la estafa, expre-
teria, no se pueden sentar reglas absolutas, y sa Eusebio Gómez sobre el particular:
siempre deben apreciarse la peligrosidad del a- "La opinión de Carrara traduce un criterio uni-
gente y las condiciones personales del estafado, lateral en la apreciación del hecho. Juzga este
ya que una de las artes más habilidosas del em- autor, exclusivamente, la conducta del estafado,
baucador es la de escoger a su víctima para ex- y como es indigna, cm:.cluye negándole la pro-
plotarla en sus debilidades y pasiones. El crite- tección penal; pero olvida la conducta delictuosa
rio para juzgar la idoneidad del ardid es, pues, del estafador a quien le asegura la impunidad
muy relativo. sólo porque el damnificado se proponía un fin
Otro de los elementos sustanciales de la es- ilícito.
tafa es el ~error, o sea la representación equivo- "Más jurídica y más confoJ;"me a la buena ló-
cada que se tiene sobre una cosa. Pero debe ser- gica es la teoría sustentada por Manzini. Entien-
un error esencial y determinante de la voluntad, de este autor que cuanda el agente, con engaños,
que provenga de la falsa creencia suscitada por induciendo a alguno en error, haya procurado
el ardid, de tal manera que sin ese error, la víc- para sí o para otro un provecho injusto en per-
tima jamás hubiera entregado el objeto que per- juicio ajeno, el delito de estafa subsiste, aunque
sigue el autor de la estafa. el sujeto pasivo sea inducido por una causa in-
 !'Íll9

moral, delictuosa o ilícita en cualquier sentido ... teros- que los tuvo en sus manos y los exami-
Manzini clasifica en tres categorías los casos que nó (fs. 4).
pueden presentarse: Por lo tanto, si los acusados le plantearon fran-
"a) El sujeto pasivo se proponía cometer, en camente a Torres, sin ningún engaño, la venta de
concurso material o moral con quien lo engañó, los bolívares falsificados y él aceptó ese nego-
un hecho· delicttwso (mera intención); cio, a sabiendas de la falsedad de los billetes que
"b) El sujeto pasivo tenía el ánimo de come- iba a comprar, no se ve en dónde pueda concu-
ter, por medio de aquel que lo engañó, o eri con- rrir el ardid y el error, que son elementos esen-
curso material con el mismo, un ilícito mera- ciales de la estafa.
mente civil (simple intención); Porque si se admite, al tenor de lo relata
"e) El sujeto pasivo estuvo, mientras se encon- do por Torr~s, que los procesados trataron de
traba con el engañador, en una efectiva relación convencerlo para que adquiriera billetes falsos
antijurídica o inmoral (hecho antijurídico o in- colombianos, haciéndole maniobras con un tarro
moral del sujeto pasivo). de salmón, ese truco no tuvo ninguna trascen-
dencia, puesto que Torres rechazó insistentemen-
"Sostiene Manzini que en todas estas hipótesis, te dicha compra de moneda colombiana, por no
el estafador es punible independientemente de interesarle. De ahí que Avila y Prieto prescin-
las consecuencias jurídicas relativas a la conduc- dieran de seguir ofreciéndole a Torres tal ar-
ta ilícita o inmoral del estafado. En ningún caso, tículo, y sólo le solicitaran les guardara el secre-
a la mera intención del estafado puede asignár- to sobre el particular.
sele un valor jurídico que tenga eficacia positi-
va o negativa sobre la tutela penal. . . El dere- Respecto de la circunstancia, que impresionó al
cho penal reprime los hechos delictuosos por la señor Procurador Delegado en lo Penal, atinente
criminosidad que revelan en quienes los come- a que los responsables sugestionaron a Torres
ten, y no en consideración a las cualidades mora- hasta conseguir que les comprara los billetes fal-
les de los sujetos pasivos de los delitos". ('ll'ra- sos, previo el convencimiento de que iba a obte-
tado de Derecho J?enal, Tomo 4, págs. 236 a 238). ner una excelente ganancia, tampoco estructura
Aplicando estos principios, que son los indis- la estafa. Bien, porque esa sugestión o inducción
pensables para el caso sub judice, se tiene: versó exclusivamente sobre la naturaleza misma
El hecho de que Torres celebrara una negocia- del contrato ilícito -compraventa de billetes fal-
ción delictuosa con los procesados, como fue la sos- sin mezclar otros factores que hicieran ha-
compra de billetes falsos, no desnaturalizaría el lagar y caer en error al ofendido. La "suges-
delito de estafa, si en ese contrato ilícito el com- tión", si la hubo, fue para lograr que Torres com-
prador hubiese sido engañado y puesto en error prara los billetes falsos (circulación de moneda
para perjudicarlo en sus intereses económicos. ilegítima), mas no para hacerlo víctima de un
Tal ocurriría, por ejemplo, en el caso de que la delito de estafa. Y bien porque el decirle a To-
oferta hubiera sido de billetes muy bien confec- rres que iba a volverse rico con los billetes ad-
cionados y semejantes a los de circulación legí- quiridos, no era propiamente un engaño para un
tima; y, al hacerle la entrega, le hubiera dado hombre negociante y malicioso como él, ya que
otros de pésima fabricación, sin posibilidad algu- esas ganancias cuantiosas, según acertada crítica
na, por lo mismo, para ser aceptados en las re- del actor "serían siempre y cuando no fuera sor-
laciones sociales y del comercio. prendido en el negocio de circulación de moneda
Pero nada de esto ha sugerido siquiera el de- falsa que estaba realizando". Así lo apreció
nunciante. La única manifestación atendible de Torres cuando, al decir de él mismo, le manifes-
Torres, después de muchos rodeos y evasivas, fue tó al acusado A vila lo que sigue, a raíz de la
la de que convino con los acusados la compra de oferta que le hizo sobre la compra de los bolí-
"cincuenta mil bolívares de billetes falsos" por vares:
veinticinco mil bolívares legítimos. Y el negocio "Pues es muy bueno el negocio, pero qué raro
terminó dando Torres trece mil bolívares buenos que usted no esté rico ... Yo negocio que no co-
por treinta y ocho mil falsificados que contenía nozca no lo hago".
el paquete que le entregó Luis Ernesto Avila. Y En consecuencia, si la estafa no existió, en cam-
estos billetes del paquete "eran muy parecidos a bio, la conducta de los protagonistas del ilícito,
los billetes común y corrientes", según lo decla- plantea un delito de falsificación de moneda,
ra el amigo íntimo de Torres -Laureano Balles- puesto que el artículo 215 del Código Penal re-
02~) JJ1!Jlll>ll<Cll&.JL

prime al que "fabricare o alterare moneda ex- Tampoco es el caso de ordenar la libertad in-
tranjera que no tenga curso legal en Colombia, condicional de los procesados, puesto que al in-
o la introduzca al país, a sabiendas de su false- validar en casación una sentencia por error en la
dad o alteración". Y el artículo 214 ibídem san- naturaleza del delito. cometido, la ley apenas fa-
ciona igualmente al que, "a sabiendas, ponga de culta a la Corte para disponer que se devuelva
cualquier modo en circulación monedas falsifi- el proceso a quien corresponda, a fin de que "se
cadas o alteradas"; y al que, "a sabiendas, las reponga el procedimien":o" (artículo 570, inciso
adquie!"a Cl rc::iba de igual modo". (Ordinales 49 b), y nada más. De otro lado, la prueba anali-
y 59). zada por los juzgadores es suficiente para privar
Vale decir que el Tribunal incurrió en error en de su libertad a los acusados.
la denominación jurídica de los hechos punibles,
al reputar como estafa lo que propiamente con- Por lo expuesto, la Corte Suprema -Sala de lo
figura una falsificación de monedas. Y ese error Penal- administrando justicia en nombre de la
implica nulidad sustancial en el proceso. En tal República y por autoridad de la Ley, oído el con-
virtud, prosperan las causales segunda y cuarta cepto del señor Procurador Segundo Delegado en
invocadas en la demanda. lo Penal, CASA la sentencia acusada del' Tribu-
La nulidad reconocida debe arrancar del auto nal Superior de Pamplona y, en su lugar DE-
de fecha 25 de septiembre de 1953 (fs. 166, cua- CLARA NULO todo lo actuado a partir del auto
derno 19), en que el Juez del conocimiento hizo de fecha 25 de septiEilr..br·:! de 1953, inclusive, que
una calificación previa del delito y ordenó abrir ordenó abrir a pruebas el negocio, a fin de que
a prueba el negocio, por tratarse del procedi- se reponga el procedimiento desde allí.
miento señalado en el artículo 13 de la Ley 48 de No se concede a los procesados el beneficio de
1936. libertad.
Se observa finalmente, que no cabe avocar el
estudio de la prueba refer'ente a la responsabi- Cópiese, notifíquese y devuélvase el expediente.
lidad de los acusados por el "delito de estafa",
como lo alega el demandante, porque dicha in- Jillominga Sarasty M. -- .lfesús JEstra<tlla Monsall-
fracción queda ya fuera del debate por efecto de ve - Ricardo .lfordán ..JTiménez - lLmis ::Zafira.-
la nulidad que va a decretarse. .Vosé .&madea Rey, Oficia:t Mayor.
Nos. 2.ll60-2.!61 .ll1UIDJIICJIAJL 92].

ACCWN JPETliTOlRJA DE PAGO DJE UNA SUMA DE PESOS

1.-lLa calidad de persona jurídica se ad- Se apoya la demanda en estos hechos:

quiere por creación legal o pm.· reconoci- "La firma 'Hijos ·de José A. Yacamán' despa-
miento administrativo, según sea la natura- chó en octubre de 1950 una cantidad de mercan-
leza de la asociación o ·entidad de que se cías por valor de $ 2.161.00 al Fondo de Fomen-
trate. lLas personas jurídicas de creación le-to Agrícola e Industrial de Medellín, que éste ha-
gal, conforme al artículo 80 de la ley 153 bía pedido por conducto de su agente, en ese en-
de 1887, son las entidades de derecho pú- tonces, señor José J. Tabares Q- La entidad men-
blico, nación, departamentos y municipios; cionada no ha pagado al demandante esas mer"
los establecimientos de beneficencia y los cancías no obstante los cobros que le ha hecho,
de instrucción pública, y las corporaciones dando como razón que el pago se le hizo direc-
creadas por la misma ley. lLas demás aso- tamente al agente Tabares. Este agente no tenía
ciaciones, de carácter civil, comercial o gre-autorización para recibir, porque la empresa tie-
mia», adquieren la categoría de personas ne establecido que quienes _piden mercancía a la
jurídicas, mediante ciertos requisitos, por casa principal de Cartagena por ·conducto de sus
reconocimiento del órgano ejecutivo. · agentes, están en la obligación de pagarlas direc-
2.-lLa facultad de practicar inspecciones tamente a la casa, salvo autorización por escrito,
oculares, cuyo objeto es el examen de cosas que en este caso no se ha dado. Las facturas de
y hechos relacionados con el litigio, reside la casa traen impresa esta cláusula obligatoria:
solamente en los funcionarios de la rama "Ningún pago a nuestros agentes viajeros es vá-
jurisdiccional, quienes actúan en ellas me- lido sin previa autorización de Hijos de José A.
diante el procedimiento señalado .en el Có- Yacamán". Si el Fondo pagó en realidad al agen-
digo .JTudicial. Y es el acta de tales diligen-
te Tabares, tal pago no es válido".
cias lo que constituye plena prueba de los Como fundamentos de derecho invoca el deman-
hechos y circunstancias observados por el dante: Código Civil, artículos 1494, siguientes y
juez. concordantes; 1502, siguientes y concordantes;
1602, siguientes y concordantes; 1849, siguientes
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios y concordantes del Título XXIII; 1928, siguientes
Generales-Bogotá, noviembre siete de mil no- y concordantes del Capítulo IX, Título 23, Libro
vecientos cincuenta y cinco. IV. Ordenanzas 21 de 1944 y 3 de 1946. Decreto
Departamental número 50 de enero 23 de 1950.
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Código Judicial, artículos 734, 737, 205, 155 y 250.
Gaitán) A la demanda se acompañaron los siguientes
documeiltos: certificado de la Cámara de Comer-
Dio origen al presente juicio la demanda que cio sobr~ existencia legal y personería del de-
la sociedad comercial "Hijos de José A. Yaca- mandante;· certificado de la misma Cámara sobre
man", domiciliada en Cartagena, formuló contra una inspección ocular de esa éntidad a los libros
el. Departamento de Antioquia, a efecto de que de cuentas de la casa "Hijos de José A. Yaca-
se declare a éste deudor de aquélla por la mán"; dos notas de pedido; dos cartas del Fon-
cantidad de dos mil ciento sesenta y un pesos do de Fomento Agrícola e Industrial, y un tele-
($ 2.161.00) moneda corriente, y se le condene al grama del mismo dirigidos a Yacamán.
pago de esa suma junto con los inter~~~s le~al~;; Contestado el libelo por el señor Gobernador
respectivos. · del Departamento de Antioquia, quien al propio
 Ncs. 2.lli!C-2.116ll

tiempo que niega los hechos y el derecho, pro- respecto del Departamento, un acto de terceros,
pone las excepciones de ilegitimidad de la per- y por lo mismo no está llamado a responder.
sonería sustantiva de la parte demandada, inepta Importa pues conocer las normas que crearon
demanda, inexistencia de la obligación, cosa juz- el establecimiento público denominado "Fondo
gada, etc., se recibió la causa a prueba. El de- de Fomento Agrícola e Industrial" para deducir
mandante aportó nuevo certificado de la Cámara si tiene; por sí mismo, capacidad para ejercer
de Comercio de Cartagena sobre el asiento en derechos y contraer obligaciones, y ser represen-
los libros de la sociedad demandante, de la fac- tado judicial y extrajudicialmente, que son las
tura número 5963 por la suma de $ 2.161.00 a características de la persona jurídica.
cargo del Fondo, sin cancelar; copia de dicha fac- Primitivamente el "Fondo de Fomento Agrí-
tura y declaraciones de testigos. La parte de- cola e Industrial" fue una entidad autónoma, en-
mandada trajo a los at¡tos copia de las Ordenan- cargada del fomento de las industrias en el De-
zas y Decreto que crearon el "Fondo de Fomento partamento de Antioquia, con un capital propio,
Agrícola e Industrial", y copia del fallo recaído formado con bienes y rentas departamentales.
al juicio de igual naturaleza seguido por las mis- (Ordenanza número 21 de junio 15 de 1944, ar-
mas partes y por la misma causa. tículos 13 y 17).
En ~946 dicho Fondo pasó a ser una dependen-
El Tribunal Superior de Medellín, agotado el cia de la Secretaría de Agricultura y Fomento
trámite procesal, dictó sentencia con fecha 20 de del Departamento, según lo dispuesto por el ar-
abril del presente año, negando las declaraciones tículo 12 de la Ordenanza número 26 de ese año,
solicitadas por el demandante y absolviendo al que dice: "Artículo 12.-- El Fondo de Fomento
Departamento de Antioquia de los cargos formu- Agrícola e Industrial será reorganizado por el
lados. El demandante apeló de esta decisión. señor Gobernador como una dependencia de la
La segunda instancia se ha surtido ante la Cor- Secretaría de Agricultura". El señor Gobernador,
te totalmente, sin otra actuación de las partes en uso de la facultad que se le confirió por la
que el alegato escrito de la demandada. Por tan- citada disposición para reorganizar tal dependen-
to se procede a decidir. cia, dictó el Decreto número 50, de 23 de enero
de 1950, cuyo artículo 19 dice: "El Fondo de Fo-
La contestación de la demanda y los alegatos mento Agrícola e Industrial funcionará como una
de los litigantes han hecho girar el debate prin- dependencia de la Secretaría de Agricultura y
cipalmente sobre dos puntos: la personería sus- Fomento, con un capital propio y sin sujeción a
tantiva de la parte demandada y el valor proba- las normas fiscales ordinarias y se encargará de
torio de los elementos de juicio aportados por el la colonización, del servicio de provisión agríco-
actor para acreditar la existencia de la obligación la, establecimiento y administración de la Casa
que se demanda. El Tribunal analiza amplia- Campesina y del fomen:o de la pequeña indus-
mente ambos aspectos para concluir que es legí- tria". En el artículo 59 del mismo se estableció
tima la primera, y que carecen de eficacia pro- lo siguiente: "El Jefe del Fondo de Fomento Agrí-
batoria los segundos. La Sala exa.minará prefe- cola e Industrial será dEsignado por el Goberna-
rencialmente, en su orden, las pruebas pertinen- dor, llevará la representación legal de este orga-
tes a cada una de esas cuestiones. nismo, tendrá voz pero :no voto en la Junta ... ".

IP'ersonerí.a De acuerdo con las leyes sobre la materia, la

calidad de persona jurídica se adquiere por crea-
El Departamento de Antioquia, al plantear la ción legal o por reconocimiento administrativo,
. excepción con apoyo en las Ordenanzas y De- según sea la naturaleza de la asociación o entidad
creto que organizaron el "Fondo de Fomento de que se trate. Las personas jurídicas de crea-
Agrícola e Industrial", expresa que éste es un ción legal, conforme al artículo 80 de la ley 153
establecimiento público, legalmente creado,. que de 1887, son las entidades de derecho público, 119.-
tiene patrimonio y capacidad propios y un repre- ción, departamentos y municipios; los estableci-
sentante legal. Que el Departamento de Antio- mientos de beneficencia y los de instrucción pú-
quia no ha tenido nexo contractual con la casa blica, y las corporaciones creadas por la misma
comercial demandante. Que el negocio que haya ley. Las demás asociac:ones, de carácter civil,
habido entre el Fondo y la sociedad actora es, comercial o gremial, adquieren la categoría de
Nos. 2.160-2.161 .Jl[JJI)llCllAJL 923

personas jurídicas, mediante ciertos requisitos, tria! de Medellín, sin cancelar; b) las notas de
por reconocimiento del órgano ejecutivo. pedido, factura, cartas y telegramas cruzados en-
El Fondo de Fomento Agrícola e Industrial no tre las partes contratantes; y e) declaraciones de
es una entidad de derecho público, ni tiene las testigos.
características de un establecimiento de benefi- a) La sentencia de primer grado desconoce el
cencia o de instrucción, ni es una fundación o mérito probatorio del certificado de la Cámara
corporación creada por la ley. Tampoco es una de Comercio, que se ha mencionado, por no
sociedad civil, comercial, etc., que haya sido ele- ser elemento legal e idóneo de prueba· en jui-
vada al rango dz pe:·sona jurídica por un reco- cio. En efecto, en los debates judiciales sólo
nocimiento del órgano ejecutivo. Síguese de aquí, los medios probatorios establecidos por el le-
que a pesar de que el Decreto reglamentario de gislador son aptos para acreditar la verdad ju-
la Ordenanza que dispuso el funcionamiento del rídica de los hechos litigiosos. La facultad de
Fondo como una dependencia de la administr<t- practicar inspecciones oculares, cuyo objeto es el
ción departamental, haya considerado que dicha examen de cosas y hechos relacionados con el
entidad al incorporarse a la Secretaría de. Agri- litigio, reside solamente en los funcionarios de
cultura no perdió la autonomía de que fue inves- la rama jurisdiccional, quienes actúan en ellas
tida cuando se creó (numeral 4<? de los Conside- mediante el procedimiento señalado en el Códi-
randos), y por tanto el Jefe de tal Sección "lle- go Judicial. Y es el acta de tales diligencias lo
vará la representación legal de ese organismo", a que constituye plena prueba de los hechos y cir-
pesar de ello -se · repite- no es una persona cunstancias observados por el juez.
jurídica autónoma, ni por su naturaleza, su ori- Al certificado de la Cámara de Comercio, que
gen, sus funciones, ni su capital. Es una sección anota la observación del Auditor de hallarse con-
que depende de la entidad de derecho público, signada en los libros de la empresa demandante
Departamento, que es quien asume la responsa-· la factura número 5963, no se le puede asignar
bilidad de las gestiones que aquélla realiza. pues valor probatorio alguno que influya en la
Cuando el Fondo de Fomento Agrícola e Indus- decisión, conforme a lo dispuesto por el artículo
trial llevó a cabo la compra de mercancías, se- 593 del C. Judicial. Y aún en el supuesto de que
gún la demanda, de la cual proviene la obliga- pudiera· atribuírsele algún valor probatorio, no
ción de pago que pretende hacerse efectiva por aprovecharia a la casa comercial demandante,
medio de este juicio, era ya. una dependencia de porque de acuerdo con el artículo 47 del Código
la Secretaría de Agricultura deL Departamento, de Comercio, los libros solamente hacen fe en
con funciones específicas propias del ramo, tales contra del comerciante que los lleva.
como la colonización, provisión agrícola, casa b) Desecha igualmente el Tribunal en el fallo
campesina, etc., y su capital, el mismo que fue apelado la eficacia probatoria de la copia de la
formado con fondos públicos departamentales factura número 5963 y de las notas de pedido de
(artículo 17, Ordenanza de 1944, folio 10). Sus los folios 5 a 8 del cuaderno principal, porque,
gestiones se realizaron c_omo de~egada del De- respecto de la primera, que emana de la misma
partamento y por tanto es éste quien legítima- sociedad demandante, afirma que nadie puede
mente puede y debe responder en juicio. crearse su propia prueba; y las segundas, por-
que aparecen firmadas por alguien que dice obrar
· De la obligación como comprador sin que conste que realmente
pudiera comprometer la responsabilidad del Fon-
Los elementos que la parte actora ha allegado do. Nada puede observarse a lo dicho sobre la
al proceso, de acuerdo con lo dispuesto por el . factura porque ello es así. Es un documento es-
artículo 1757 del Código Civil, en orden a pro- crito por la casa Yacamán, que por lo mismo no
bar la existencia de la obligación, son estos: a) prueba contra el demandado. Y con relación a
el certificado de la Cámara de Comercio de Car- las notas de pedido, evidentemente carecen de
tagena conforme al cual aparece haberse practi- valor, lo mismo que las cartas y telegramas de
cado por el Auditor de ·la misma una inspección folios 6, 7 y 9, porque sobre ellas no puede ope-
ocular a los libros de. cuentas de la entidad de- rar el reconocimiento presuntivo de autenticidad
m::>ndantc, en los cuales se halla anotada la fac- de que trata el artículo 645 del Código Judicial,
tura número 5963, por un valor de $ 2.161.00 a ya que quien suscribe esos documentos "Juan
cargo del Fondo de Fomento Agrícola e Indu~-. .Montoya" y "J. M.", no es la persona demanda-
 JfllJ]]J)Il@TI&ll,

da, o por lo menos no está demostrado que ese quillientos pesos (artículo 1767 del C. Civil); po
nombre y esas iniciales correspondan a persona drían tener el mérito probatorio que por excep
que haya tenido o tenga la representación o au- ción reconoce el artículn 93 de la ley !57 de 188
torización legal para realizar esa gestión a nom- si los comprobantes analizados en el aparte an
bre del Fondo de Fomento Agrícola e Industrial. terior pudieran considerarse como un principi
Luego esos comprobantes sin reconocimiento le- de prueba por escrito; pero no pueden conside
gal, expreso o tácito, de la persona obligada, no rarse así, porque no provienen del demandado
tienen valor alguno de prueba. o de su representante, como lo preceptúa la mis
e) Los testimonios de los señores Juan Monto- ma disposición citada y como ya se dijo anterior-
ya y Eduardo Gutiérrez Duque (fs. 6 a 10 del mente.
cuaderno de pruebas del actor), el primero de Resumiendo las observaciones que preceden,
los cuales se refiere a que cuando fue gerente o debe concluirse qu.e los medios de convicción
jefe del ·Fondo se hizo un pedido a la firma "Hi- allegados por el actor para satisfacer la carga de
jos de José A. Yacamán", por valor de $ 2.161.00, la prueba que le corresponde sobre la existencia
cuya fecha y número de factura no recuerda, y de la obligación, no tienen valor probatorio, si-
el segundo en que se dice por el testigo haber quiera indiciario, ya sea tomándolas aisladamen-
pagado en su carácter de Cajero Pagador del te o en conjunto. ?or tanto, no demostrada esa
Fondo, según consta en los libros a su cargo, la obligación a cargo del demandado, el fallo no
cuenta a que se refiere la factura número 5963 debe serie adverso.
de 23 de octubre de 1950, no sirven para acredi- Esta conclusión, como es obvio, exime a la Sala
tar el punto en cuestión, o sea la existencia de la del estudio de las excepciones perentorias pro-
obligación a cargo del demandado, porque no puestas por el demandado.
está probado que el señor Montoya hubiese ejer-
cido el empleo que menciona, ni que el señor Por lo expuesto la Corte Suprema de Justicia,
Gutiérrez Duque fuera realmente el Pagador del Sala de Negocios Generales, administrando jus-
Fondo en la época en que rindió su testimonio. ticia en nombre de :la República de Colombia y
No es el dicho de los testigos la prueba pertinen- por autoridad de la ley, CONFIRMA la senten-
te. Por otra parte, aún aceptando que el señor cia apelada. Condénase a la demandante en las
Montoya hubiera pedido las mercancías, ese solo costas de la instancia.
hecho no lleva a deducir que la casa Yacamán
las hubiese despachado y que el Fondo las hu- Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase
biera recibido. Y el pago que dice haber efec- el expediente al Tribunal de origen.
tuado el testigo Gutiérrez Duque no está corro-
borado por ningún otro medio de prueba. Por lo &nibal <Ca1:doso Gaitál!ll - lLnn!s lElllllrfil!;lnni!!J <Cuneli'vo.
demás, la prueba testimonial es en principio in- Roberto Goenaga -- Camñlo lltilli!Cél!ll lLaJra. - El
admisible para probar obligaciones mayores de Secretario, Jl'orge GlAll"«llÍa IW.
 os. 2.].60-2.].6! 925

ACCWN DJE liNDEMNKZACWN DJE PJER.H:HCWS POR lEL DECOMISO DJE UNAS
BOTELLAS DE ALCOlHIOL.- PARA QUJE .LOS ACTOS EJECUTADOS POR LOS
JF'UNCWNARWS lEN lEL JEJJERCKCW DJE SUS CARGOS PUEDAN COMPROMETER
.LA lR.lESPONSABKLlDAD CliVliL DJE LA ADMKNISTJR.ACWN SJE NECESITA QUJE
SEAN KlLEGALES O AJR.BITRARWS

!La ejecución de actos ilegales o arbitrarios botellas de alcohol impotable, hecho ocurrido el
de los funcionarios en el ejercicio de sus car- día 13 de junio de 1951, y llevado a efecto por los
gos es lo que puede comprometer la li'esponsa- Agentes del Resguardo del mismo Departamento,
bilidad civil de la administración; pero cuan- comprendiendo en dichos perjuicios, tanto el da-
do los funcionarios ejercen las actividades que ño emergente como el lucro cesante.
les competen dentro de la órbita de sus atri-
buciones, y dan además aplicación a las le- "Segundo.- Que el Departamento mencionado
yes y normas pertinentes para el caso de es asimismo responsable ·de los daños y perjuicios
que se trate, por ejemplo, en la vigilancia tanto materiales como morales que se le causaron
policiva o en la investigación penal, no cabe al nombrado señor Walter Muller, con motivo del
la responsabilidad, porque con esas actua- injusto proceso adelantado en su contra, iniciado
ciones los funcionarios están cumpliendo el 16 de junio de 1951 en el Juzgado Secciona! de
los fines propios del Estado en la conserva- Rentas Departamentales y terminado por senten-
ción del orden y en la tutela de los dere- cia absolutoria de segunda instancia el 13 de ene-
chos de los asociados. !La doctrina y la ju- ro del presente año emanada del Juzgado Supe-
risprudencia, basándose en razones de inte- rior de Rentas de la misma dependencia, por un
rés superior, han concluido que no incurren imaginm'io delito de fraude a las rentas depar-
en responsabilidad civil las entidades de de- tamentales.
recho público por el ejercicio de los llama-
dos actos de soberanía, como son las funcio- "Tercero.-Que consecuencialmente con lo an-
nes judiciales, cuando se ejercen por los terior, el Departamento de Nariño está en la obli-
trámites procesales preestablecidos y con gación de pagarle a mi representado inmediata-
aplicación racional de los principios y nor- mente después de la ejecutoria de la sentencia,
mas del derecho. el valor de los daños y perjuicios que se le cau-
saron con el decomiso. . . de acuerdo con las pro-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios banzas que se alleguen al proceso y que yo es-
Generales-Bogotá, noviembre siete de mil no- timo en la suma de mil pesos oro ($ 1.000.00).
vecientos cincuenta y cinco.
"Cuarto.-Que el Departamento está obligado a
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso pagarle a mi representado al día siguiente de la
Gaitán) ejecutoria de la sentencia, el valor de los daños
y perjuicios, tanto materiales como morales a que
Ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial me refiero en el segundo pedimento así: a) por
de Pasto, en demanda fechada el 22 de agosto de concepto de perjuicios materiales la suma de dos
1953, el señor Walter Muller solicita que por los mil pesos ($ 2.000.00); y b) por concepto de per-
trámites del juicio ordinario se hagan estas ·de- juicios morales la suma de cinco mil pesos
claraciones y condenas: ($ 5.000.00)".

"lP'rimero.-Que el Departamento de Nariño es Los hechos que 'sustentan estas peticiones son:
responsable de los daños y perjuicios que se le 19-El 13 de junio de 195! varios agentes del
ocasionaron al señor Walter Muller con motivo resguardo de rentas se presentaron a la Drogue-
del ilegal decomiso de doscientas setenta y una ría Americana, de propiedad del señor Walter
 ----~~----~

92G .U[JllllllCll.lld...

Muller, y le decomisaron un tambor de 250 bo- Se atribuye responsabilidad civil al Depar

tellas de alcohol y 21 botellas más, no producido mento de Nariño por el hecho de que los agen
en el Departamento de Nariño, que dicho señor del resguardo, en ejercicio ·de sus funciones,
tenía para la venta al detal. comisaron una cantidad de alcohol que el señ
29-E] 16 del mismo mes se inició en el J"uz- Walter Muller tenía para· el expendio en su
gado Secciona! de Rentas del Departamento la tablecimiento comercial de la ciudad de Pasto,
investigación del delito de fraude atribuído al se- porque el Juzgado Secciona! de Rentas promo
ñor Muller, que culminó con sentencia absoluto- investigación por el delito de fraude a la ren
ria de segunda instancia dictada por el Juzgado en contra de dicho señor. "Hubo ligereza -di
Superior de Rentas. la demanda- y culpable imprudencia en los e
39-Con motivo del decomiso del ·alcohol y de pleados y agentes del resguardo del Departame1
la investigación penal subsiguiente, se causaron to, al proceder al decomiso e iniciación del pr
al señor Muller graves perjuicios tanto materia- ceso en contra de mi representado. Culpabilida
les como morales, porque afectaron sus intereses e imprl,ldencia que causaron perjuicios que debe
y su dignidad personal. ser subsanados por el Departamento, quien es
49-Ni el decomiso ni el proceso en referencia llamado a responder por los actos de sus suba
tuvieron razón legal de ser, porque el alcohol ob- ternos".
jeto de las mismas era producto comercii:tl lícito. Se trata pues de averiguar si en el juicio s
59-Hubo ligereza y culpable imprudencia en halla probado el ejercicio irregular o arbitrari
los agentes del Departamento al proceder al de- de las funciones de los agentes del resguardo e
comiso del alcohol y a la tramitación del proceso el decomiso del alcoh:>l, y la de los jueces de ren
penal, por lo cual el Departamento es respon- tas en la investigación subsiguiente, comprome
sable. tiendo con ello la responsabilidad del Departa
Como fundamentos de derecho cita la deman- mento conforme al precepto del artículo 2341 de
da los arts. 63, 2341, 2342, 2343, 2347, 2356, y 2359 Código Civil.
y demás pertinentes del Código Civil, y las dispo- Los referidos actos se hallan regulados por Or-
siciones de los capítulos 19 y 29 del Título XVIII denanzas y Decreto~, conforme a la cita que de
del Código Judicial. El actor acompañó al libelo ellos se hace en lo actuado por la Jefatura del
copia de los fallos recaídos en primera y segunda Resguardo Central de Rentas, por el Juzgado Sec~
instancia al juicio penal contra el señor Muller. cional y el Superior del mismo ramo, según las
La anterior demanda fue contestada oportuna- copias que obran a folios 1 a 5 vuelto del cuader-
mente por la parte demandada. En tal escrito no prinCipal, y 7 a 10 vuelto del cuaderno de
niega la causa y el derecho invocados por el ac- pruebas. Se expresa en esas actuaciones que el
tor para promover la acción y rechaza los hechos artículo 19 del Decreto 94 de 1950; prohibe la in-
en cuanto en ellos se atribuye ilegalidad e im- troducción al Departamento de alcoholes que se
prudencia en el decomiso del alcohol y en la ini- produzcan en otras secciones del país, y que la
ciación del sumario, actos que, según el deman- c·ontravención a ese mandato constituye delito de
dado, sólo tuvieron origen en la propia culpa del fraude a l.a renta, como está previsto en ese de-
señor Muller, por no exhibir los documentos que creto y en el 43.2 de 1943, lo mismo que en las
legitimaran la tenencia del alcohol. Durante el Ordenanzas 51 de 192ti y 52 de 1943.
término _probatorio del juicio se allegó una copia El demandante hace consistir la culpa del De-
de nuevas piezas del proceso penal y se produjo partamento en el hecho de que la sentencia que
un dictamen de peritos acerca del avalúo de per- recayó a la investigación del delito de fraude fue
juicios. Agotado el trámite pertinente, el Tribu- absolutoria para el seí'ior Muller, de donde dedu-
nal Superior de Pasto dictó el fallo de fecha 23 ce que los agentes y funcionarios obraron con li-
de junio del presente año, en el que se absuelve gereza y culpable imprudencia en el decomiso del
al Departamento de Nariño de los cargos formu- alcohol y en la iniciación del sumario. Importa
lados en la demanda por el señor Walter Muller. por consiguiente exan¡inar los hechos y razones
De esta decisión apeló el demandante. que determinaron la decisión absolutoria men-
La etapa procesal de la segunda instancia ha cionada.
transcurrido legalmente y sólo la parte actora Está probado en los autos que el señor Mulle1r
alegó de conclusión. La Sala procede por tanto a tenía en su establecimiento una cantidad de al-
fallar. cohol impotable para darlo a la venta, que habia
 . 2.160-2.161 92'4

uirido por compras hechas a los Laboratorios la otra, los respectivos agentes y funcionarios
J. G. B. de Cali -agencia de Pasto- y que el hubieran obrado extralegalmente o contravinien-
trece de junio de 195~ le fue decomisado ese do disposiciones de la ley o de las ordenanzas.
ohol por los agentes del resguardo; que· en Tan sólo, como ya se dijo, expresó en el libelo
riguación del responsable del delito de frau- de demanda que hubo "ligereza y culpable im-
a la renta, puesto que el alcohol no era pro- prudencia" en los empleados, circunstancias que
ciclo en el Departamento, se inició la investi- deduce del hecho de haber recaído sentencia ab-
ción correspondiente, y el señor Muller, como solutoria en el proceso investigativo de fraude a
dicado, fue detenido precautelativamente y la renta.
ego puesto en libertad con fianza. Por último La ejecución de actos ilegales o arbitrarios de
de acuerdo con la sentencia- que no pudo es- los funcionarios en el ejercicio de sus cargos es
blecerse si el alcohol vendido al señor Muller lo que puede comprometer la responsabilidad ci-
rrespondía a los importados por la agencia de vil· de la administración; pero cuando los funcio-
G. B. antes· de la vigencia del Decreto 94 de narios ejercen las actividades que les competen
50, o dentro de la prohibición que estableció dentro de la órbita de sus atribuciones, y dan ade-
cho decreto. Así lo expresan la sentencia del más aplicación a las leyes y normas pertinentes
zgado Secciona], y la del Superior de Rentas para el caso de que se trate, por· ejemplo, en la
e revisó aquélla en grado de consulta. La úl- vigilancia policiva o en la investigación penal, no
ma consigna su conclusión en estos textuales cabe la responsabilidad, porque con esas actua-
'rminos: ciones los funcionarios están cumpliendo los fines
"Es verdad que, según la inspección ocular ar- propios del Estado en la conservación del orden
enada practicar por este Juzgado a la 'Drogue- y en la tutela de los derechos de los asociados.
ía Garcés' de Cali, aparece, con fecha 20 de abril La doctrina y la jurisprudencia, basándose en ra-
e 1950, la remesa de varias cajas de alcohol an- zones de interés superior, han concluido que no
iséptico a la sucursal en esta ciudad; pero cómo incurren en responsabilidad civil las entidades
aber si las botellas de alcohol antiséptico deco- de derecho público por el ejercicio de los lla-
isadas al señor Walter Muller y vendidas por mados actos de soberanía, como son las funciones
sta sucursal, corresponden al lote de las intro- judiciales, cuando se ejercen por los trám'ites pro-
ucidas antes de la vigencia del Decreto 94, o a cesales preestablecidos y con aplicación racional
a remesa del 20 de abril del 50? No hay prueba de los principios y normas del derecho.
lguna que permita hacer está discriminación, y Para abundar en razones, conviene reproducir
entonces, obrando con sujeción a conocidos prin- la parte del fallo de esta Sala, de fecha 18 de
cipios de derecho penal, generalmente aceptados, mayo de 1937, dictado en un caso semejante al de
hay que declarar que las dudas siempre se re- estos autos, y que el abogado del Departamento
suelven en favor del procesado". cita y transcribe en su al~gato de conclusión.
De la realidad expresada en tales decisiones no Dice así: "El demandante pide que se condene al
puede sacarse la conclusión de que los agentes Departamento a pagarle perjuicios tanto morales
del resguardo y los jueces de rentas obraron con como materiales por el decomiso de la panela. Ni
la imprudencia y ligereza que les atribuye el de- la nación ni los departamentos están obligados a
mandante, al decomisar el alcohol y promover la .- indemnizar perjuicios por causa de las investi-
investigación penal, ya que esos actos están au- gaciones que se adelanten de acuerdo con los re-
torizados en las Ordenanzas y Decretos del Depar- quisitos legales con relación a infracciones de la
tamento con el fin de reprimir el fraude a la ley. Los órganos del poder público tienen la atri-
renta. Si la investigación penal por el delito de bución de investigar los delitos y contravenciones
fraude no tuvo una culminación distinta de la a la ley, en defensa de los intereses sociales y
indicada, no fue precisamente por las causas que para asegurar el orden en. el país y la seguridad
el demandante señala. No e21:iste ninguna prue- de los asociados. Ninguna responsabilidad civil
ba en el juicio de que hubiese extralimitación o pueden caberles a las entidades de derecho pú-
arbitrariedad en el proceder de los funcionarios, blico por razón de perjuicios ocasionados a los
para deducir que con esos actos quedó compro- particulares en ejercicio del derecho de investi-
metida la responsabilidad del Departamento. gar y sancionar los quebrantos de la ley". (G. J.
El actor no probó que en el decomiso del al- Tomo XLV, pág. 285).
cohol, por una parte, y en la investigación po~ Las anteriores consideraciones llevan a con-
 G&CJE'li'& JJUJJ])ll«JlJ.&IL

cluir que el derecho que invoca el demandante de fecha 23 de junio del presente año dicta
a la indemnización de perjuicios, con fundamen- este juicio por el Tribunal Superior de Past
to en los cargos de "ligereza y culpable impru-
dencia" de los funcionarios del Departamento de Costas de la instancia a cargo del apelant
Nariño, por no estar probados, no puede serie
reconocido, y por lo mismo la absolución al de- Publíquese, cópiese, notifíquese y devuél
mandado se impone, debiéndose confirmar el fa- el expediente.
llo apelado.
&niiba! Cardoso Gaitmn-lLMis lEirl.ri.q1lle IC11ll
Por lo expuesto la Corte Suprema de Justicia,
Sala de Negocios Generales, administrando justi- Roberto Goenaga-ICamilo .!Ri.ncón JLall"a-El
cia en nombre de la República de Colombia y
por autoridad de la ley, CONFIRMA la sentencia cretario, .Jrorge Garcña JMI.
 [email protected].

A CADUCIDAD lEN lLOS CONTRATOS ADMINISTRATXVOS. - NUUDAD DE

A RlESOLUCWN ADMINXSTRATXVA POR MJEDXO DE lLA CUAJL SE DECLARA
A CADUCIDAD DE UN CONTRATO, C.lEJLJEBRAOO ENTRE JLA NACKON Y UNOS
ARTKCUlLARlES, RlElLATIVO A JESTUDWS Y PROYECTOS PARA lLA CON~­
TRUCCWN DE UNAS REPRESAS lEN lLA GUAJIRA

1.-!El artii.culo 39 de la !Ley 53 de ll.909 menol!' incumplimiento lo que seria mani-

previene que las acciones civiles emanadas fiestamente irrazonable.
de las decisiones administrativas ¡¡oeferen-
tes a contratos, han de interponeli"Se den- 4.-!La Corte en sentencia del 9 de di·
tro del plazo de seis meses comunes, con- ciembre de 1936, sentó el principio de
tados desde que quede ejecutoriada la res- que "la caducidad es la declaratoria que
pectiva decisión; so pena de que, expirado una de las partes hace, en virtud de esti-
aquel término, sin que los interesados ha- pulación, de que el contrato se tel!'mina.
yan intentado reclamación alguna, se pre- Administrativamente, es una facultad ñn-
sumirá que han renunciado a toda ac· delegable del Gobierno, que la hace valell'
ción civil y la Nación quedará libre de como parte contratante y como entidad de
responsabilidad por perjuicios. Se trata, derecho público. !Esa declaración cancela
por consiguiente, de un término perento- el contrato, creando un verdadero estado
rio que produce la caducidad llega! de Ha de derecho. Si la caducidad se mi¡;a des-
acción. de el punto de vista del del!'echo privado
2.-IEI término para interponeR' l!as ac- es algo así como una causa de ll'esolucióD
ciones civiles provenientes de Ras decisio- estipulada expresamente en el contl!'ato;
nes administrativas ll'eferentes a contlí'a· y si desde el punto de vista del deJi"echo
tos, es pell'entorio y como tal obli'a ipso iu- administrativo, ella surte los mismos efec-
ll'e, o sea, que surte sus efectos por minis- tos que la declaratoria judicial 'de resolu-
terio de la ley, tnnscune inevitablemente ción del contrato, pues lo termina. !Esto es
a partir del hecho señalado por la misma así, poli"que en su fisonomía juridica, ll:n
y es pli'eclosivo. caducidad en los contl!'atos administli"ati-
vos es equivalente a la condición resoluto-
:t-ILos motivos de caducidad enll!Mell'a- da expresa de los civiles comunes: en
dos por el artículo 254 den cómgo i!lle no aquéllos, la caducidad surge de la realiza-
contencioso administrativo, son muy con- ción del hecho previsto en el contrato, y
cretos y explícitos. Desde luego na admi- en éstos, del cumplimiento de la condi-
nic;;tración puede estipulaR' otros, pero de- ción. !En ambos, sin embargo, conduce ai
be ajustarse en Ro posible al mismo siste- mismo resultado, que es el de rompel!" eD
ma de señalar hechos concli'etos. l&Jm ell coJm· vínculo contractual entll'e las ¡pai'tes, aum-
trato (oll'igen del pleito) se ob!!4lnó esta que se difell'encian eXD. cuanto a Ha manera
regla cuando se previó como lllllllUlSall l!a i!llE' como debe declararse la li"ealización dell
que "el avance de los trabajos no fuel1'a evento que da lugal!" a la caduci.dad o qua
satisfactoll'io según informe deA ñn~eneXD.­ constituye la condición Jl'esolutoda• .lfull'ii.di-
tor''; pero al mismo tiempo se emplleó camente, la caducidad que declara la ad-
otra fórmula demasiado amplia y &Hgo VZI· ministración deja terminados llos derecJllq¡¡s
ga diciendo: "por eualqwer otro nnoUvo del contratista, tanto nos personales como·
que pueda conSJÍderaESe como ñxnc~Jlllllli· los reales, porque ipso facto quedallll. sm
miento por parte de llos contratistas", sin. valor Hos derechos o privilegios que comt·
especificarlo. 'll'al forma deja al jlllJez allei sagl!'e el contll'ato o Ra concesión".
eontrato 1I!D grnn poder q)[e &pli'<lleie.cñón, sin. 5.-IEI profesor G . .lfeze se expll'CS2!. asú:
que pueda tomarse aquelllo al! pie lllle na "!La caducidad de las concesiones. - !Lm
letra, pues implicarla la eaducidnd por el sanción más enérgica de las obligacionea
930 .triDlDlll«JIIAlL

den concesiionali.'Ío, es la C&llJi1ITClilll&llJi, quil! esta es práctica conien~e eun en dell'e

equivale a la li'escisión del contrato de admini.str:r.ti.vo c0llombi.ano y eun eli ~
concesión por cuenta y Ji"iesgo del conce- cés. lP'ell"o sli existe una llll.ñferencña en
sionario, en :razón de la falta cometida efectos l!"epresi.vos o penaRes: ali paso
por éste último. . . "Conviene, por lo de- las multas sixven para constreñiill:' ali c
más, ll:'eservar este término para el caso en cesionario o cantll"atista ali cum]lllii.milent~
qUlle, JP'I(JIJR. 1ITN& lF&IL'll'& 1W1ITX GR&VIE, eJ sus obligaciones, o pall"a sanciionall" ~all
concesionario ha incurrido en la resci- leves en sun ejemnción, la cadlmc~daall se
sión deR contrato por su culpa ... "lLa ca- serva para cl.llanOlo se demuestll"e, o unna
duncñdad es la ruptura definfttiva del con- fracción clall"amente estipunliaalla (como
trato. lEs una sanción muy grave para el del avance no satisfactoll"iio me Ros tJraba.
concesionario, y ~iene también consecuen- a JUicno deli iintell"ventoll"), o l.lln fumcunm
cia temibRes para el concedente. JP'ara el miento I!Jll.lle consista en notoriio abanillo
concesionario, la caducidad importa :rui- o en renl.llencia manifiesta iilleli contratñs
na evidente, en :razón de las consecuen- ll"especto de sus obligaciones funndlameJIU
cias pecwniaJrias que entraña para él. JP'a- les.
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negoci
ra el concedente la caducidad es muy
Generales. Bogotá, ocho de noviembre de
molesta pues conduce a una desorganiza-
novecientos cincuenta y cinco.
ción momentánea del servicio público;
obliga al concedente a toma:r la dirección (Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique
mientras busca un nuevo concesionario. Cuervo A.)
JP'or esto l.a administración deberá exami- RIESIDJL'll'.&NllJiO:
nali" detenidamente !a cuestión antes de. l.-En uso de las autorizaciones conferid
:recurrir a esa medida. JLa caducidad es por la Ley 145 de 1948, previa licitación en. q
lia sanción máxima que sólo debe pro- se recibieron y examinaron varias propuesta
nunciarse cuando el concesionario, por sn el Gobierno Nacional por mediación del Min"
falta, es veJrdladeJramente incapaz de ha- terio de Agricultura celebró un contrato· con 1
cel" funcional!" regularmente el servicio ingenieros señores Alfonso Guzmán Vanega,
público. lEn otll"os términos: ei contrato Jorge Laverde Esguerra y Manuel J. Muñoz, pa
de concesión debe iinterp:retarse en el ra el estudio completo y el diseño de veinte pro
seniido de sm mantenimiento, y no en el yectos sobre construcción de otras tantas repre
sentido de una rescisión fácH, aun en ca- sas destinadas al suministro de agua en diver
so de falta del concesionario". sos lugares de la Comisaría de La Guajira, con
forme a ciertas especificaciones técnicas.
"IEI pliego de conillici.ones estipula tam- 2.-El documento se firmó el 11 de octubre d
bi.én ordinariamente que el concesionario 1951; el 18 de €'11ero de 1952 emitió concepto fa
incunil"á en la cadmcidad, "si. no cumple vorable el Consejo qe Ministros, el 24 de lo
llas d.i.ve¡rsas obligaciones que lie i.mpone el mismos lo aprobó el señor Presidente de la Re-
presente plñego de condli.ci.ones". lEsia fó:r- pública; el 5 de febrero lo declaró ajustado a
mula muy vaga, deja al juez deR contrato la ley, el Consejo de Estado y, finalmente, se
amplios pml!eJres de ap:recñación: si se to- publicó en el número 27898 del Diario Oficial
ma al pi.e de la letJra entll"a:í'í.ariia lla caduci- correspondiente al 10 de mayo de 1952.
dad po:r en menor iincump!ñmiiento, lo que 3.-La cláusula SEGUNDA contiene la e·speci-
l!"esulta manifiestamente iuazonable". ficación de las hoyas hidrográficas que debían
tomarse como base para los estudios de explo-
No obs~ante refell"i:rse de maneTa muy es- ración y diseño, los cuales implicaban un doble
peciaR la d.octri.na i!lle .JTeze a los contratos trabajo: sobre el terreno con la colocación de se-
sobre concesiión de sell"vi.cio público, entre ñales adecuadas para hacer luego un levanta-
nosotros ti.ene apllicaci.ón genel!"all poi" vi.r- miento aerofotogramétrico, y con éste la elabo-
hull de Xo diispl.llesto en el all:'tiicunllo 2541 del ración de los planos, memoria general, cálculos
Códiigo de llo IIJontenci.oso &i!llmiini.stl!"ati.vo. numéricos, etc. Sobre trabajos adicionales, en-
tre•ga de la .obra e interventoría se dice:
6.-JLa §ala no lll.alllla objecñón ali sistema "Además de las fuentes indicadas para cada
usado de estipl.lllall" en un contrato conjl.lln- zona, los ingenieros exploradores deben consig-
iamente multas y motivos de caduncidad; nar en su memoria, otros detalles de interés ge-
 ¡¡, 2.li.S0-2.il6ll 931

al, v. gr.: nuevas fuentes que se encuentren gobierno acepta como única y total remunera·
paso y sus características en relación con e~ ción que cubrirá mediante la presentación lega-
udio que se adE:lanta, y en caso de presentar lizada de las cuentas de acuerdo con el siguien-
sitio importante, dar aviso para ver si es el te pormenor:
o de ordenar el estudio correspondiente". Si l.-Treinta y siete mil pesos ($ 37.000) de an-
ese el caso el Gobierno ordenará sobre la ne- ticipo al quedar perfeccionado el presente con-
sidad de efectuar estudios en las fuentes adi- trato.
nales recomendadas por los Contratistas an- 2.-Veinticinco mil pesos ($ 25.000.00) al que-
s de que éstos hayan terminado los trabajos dar terminado los trabajos de exploración y fi-
exploración. Las especificaciones y pago de jación de bases para los levantamientos aerofo-
tos estudios serán materia de un contrato adi- tográficos con aprobación del interventor.
onal según acucTdo entre las partes. De estos 3.-Treinta mil pesos ($ 30.000.00) a la tcrmi-
abajos se presentarán debidamente empasta- nación de los trabajos aerofotográficos, debida-
s cuatro copias. . . "ENTREGA DE LA OBRA mente comprobados y aceptados por el interven-
VIGENCIA DEL CONTRATO. - Los Contra- tor o ingeniero Jefe de la Oficina . técnica de la
stas entregarán los trabajos de que trata este sc•cción de Aguas.
ntrato, dentro de los ciento veinte (120) días 5.-Diez mil pesos ($ 10.000.00) a la entrega y
ábiles de trabajo siguientes a la fecha de en- aprobación de los diez primeros proyectos defi-
·ega del primer contado de anticipos, salvo nitivos.
erza mayor o caso fortuito comprobado. e). 6.-Un último contado de veinticinco mil pesos
EPRESENTACION Y DIRECCION TECNICA. ($ 25.000.00) a la entrega y aprobación de la to-
os Contratistas tendrán un representante:: cons- talidad del trabajo materia del presentE:' contra-
ituído en Bogotá, con quien el Ministerio de to".
gricultura pueda entenderse para los efectos la cláusula SEPTIMA estipula la caducidad
el desarrollo del presente contrato. Manten- del contrato así:
rán en los trabajos de la Península de la Gua- "El presente contrato queda sujeto a caducidad
ira, dos (2) de los Ingenieros firmantes del con- administrativa por las causales que determina
rato quienes serán los Jefes de las Comisiones el artículo 254 de la Ley 167 de 1941, y además
e estudio y los que hayan de entenderse en la por los siguientes motivos:
enínsula con el Ingeniero Intcrventor que el a) Si el avance de los trabajos no fuere satis-
inisterio de Agricultura tendrá residente en factorio, según informe del int.erventor;
Uribia para efectos fiscale·s y técnicos en rela- b) Por cualquier otro motivo que pueda con-
ción con los contratos". siderarse como incumplimiento por parte de los
La cláusula TERCERA contiene la regla de contratistas.
que las dudas que surgieran entre los Contratis- La caducidad podrá se"r declarada mediante
tas y el Interventor, sobre interpretación del con- resolución motivada del Ministerio de Agricultu-
trato serían ·dirimidas por el Ministerio de Agri- ra en virtud de lo cual los contratistas debcrán
cultura. cumplir las ordenaciones que se impartan en di-
La cláusula CUARTA estipula las obligacio- cha resolución".
nes del Gobierno de este modo: La cláusula sobre multas es la OCTAVA y co-
"a) l!nformación. - Suministrarleis copia de mo sigue:
los planos, informes y demás documentos útiles Multas: "Si los contratistas faltaren al cumpli-
que pueda poseer en sus archivos, relacionados miento de ·alguna o algunas de las obligaciones
con el objeto del presente contrato; b) Suminis- que contraen en virtud de este contrato, el Go-
tl·arles por una sola vez un práctico para la bierno podrá imponerles multas sucesivas has-
identificación de las fuentes que al principiO ta de $ 1.000 mil pesos moneda corriente, cuyo
(cláusula primera) se enumeran y son la base valor se tomará de la fianza prestada por los
de los estudios; e) Suministrarles en Uribia un contratistas, quienes quedan con la obligación de
local para oficina y alojamiento del personal responder (así está; pero el sentido pide "repo-
técnico residente en esa población; d) JForma de ner") su valor dentro del término que así se or-
pago. Pagará a los contratistas la suma global dene".
de ($ 142.000.00) ciento cuarenta y dos mil pesos 4.-El contrato empezó a ejecutarse antes de
moneda legal colombiana, valor correspondiente quedar perfeccionado, pues a 12 de diciembre de
al que los contratistas fijaron para el total de los 1951 se extendió y firmó el "Acta N9 ]'' en Uri-
trabajos objeto del presente contrato y que el bia que dice: "Entre los suscritos Jaime Ospina
Vargas, ingeniero representante por el Ministe- se lee: "Ref: Contrato de estudio y proyectos
rio de Agricultura y Ganadería, y Manuel J. Mu- 20 represas en la Guajira entre el Ministerio
ñoz Faux, ingeniero representante de la firma Agricultura y la firma Guzmán Laverde & lVI
de ingeniE.TOS contratistas Guzmán, Laverde & ñoz Ltda: El suscrito Ingeniero Interventor e
Muñoz Ltda., ambos debidamente autorizados uso de sus facultades legales y considerando q
por las respectivas partes, se elaboró el acta que los contratistas han terminado la labor aerofot
a continuación se expresa. En esta forma el Go- gráfica para el levantamiento de las hoyas h
bierno cumple con su compromiso de señalar y drográficas en estudio, de acuerdo al contrat
definir a los Contratistas, por intermedio de uno firmado entre las partes, da por ejecutado dich
de sus ingenieros, las zonas y hoyas hidrográfi- trabajo y lo considera totalmente aceptable. Lo
cas que éstos deben estudiar. Una vez efectua- contratistas quedan en la obligación de comple
da la exploración y copilados, todos los datos tar las fotografías de la hoya del río Nazaret qu
que se pudieren obtener, se enumeran a conti- se e,ncuentran incompletas, a satisfacción del In
nuación las hoyas de estudio, de acuerdo con el terventor. Según acuerdo verbal entre las par
pliego de cargos respectivos- y que de hecho que- tes se resolvió ejecutar la labor aerofotográfic
da modificado en esa forma. (Siguen los detalles con anterioridad a la fijación de base para con
de cada hoya y luego se hacen constar las obser- trol de la restitución y el estudio de las res
vaciones que se copian textualmente). "Lo an- pectivas hoyas, ello debido a que se consider'
terior se puede considerar_ como una pauta ge- que los primeros meses del año eran los más
neral y guía para los contratistas, que estos po- apropiados para la labor aerofotográfica tenien-
drán variar de acuerdo a (sic) sus observaciones do en cuenta las condiciones atmosféricas de la
siempre y cuando éstas no afecten notablemente Guajira y considerando que esta variación no
los puntos enumeTados atrás. En este último ca- alterará ni la eficiencia ni los resultados de los
so cualquier alteración de importancia deberá estudios. JAIME OSPINA VARGAS, Ingeniero
ser consultada previamente: con los ingenieros Interventor". No aparece la firma de los con-
del ministerio. Debido a la premura del tiempo tratistas como tampoco la del ingeniero Jaime
no se pudo dejar en muchas de las zonas explo- Ospina Vargas; pe~:o por ser una copia tomada
radas más de una señal para reconocimiento aé- con papel carbón, puede pensarse que el origi-
reo. Por lo tanto es muy posible que los con- nal lleva las firmas que la autorizaron; sea co-
tratistas deban colocar señales adicionales an- mo fuere, el documento obró en el juicio pre-
tes de poder iniciar los trabajos aerofotográfi- sentado por la parte demandante, sin objeción
cos, ya que muchos de los cursos de los arro- de la parte demandada.
yos no quedaron determinados. En constancia 6.-El 27 de septiembre de 1952 en Uribia, se
de lo expuesto anteriormente se firma la presen- reunieron de nuevo el representante del Minis-
te acta en Uribia a 12 de diciembre de 1951. Por terio de Agricultura, y los ingenieros Jorge La-
el Ministerio de Agricultura y Ganadería (Fdo.) verde y Alfonso Guzmán para acordar por me-
Jaime Ospina Vargas. Los contratistas, Guzmán dio de la llamada "&cta llllUÍlmeiro 41", algunas
Laverde & Muñoz Faux, (Fdo.) Manuel J. Mu- aclaraciones y dE.ofinir nuevas modificaciones
ñoz- Faux". - "que fue necesario introducir, en las zonas por-
5.-El 23 de: febrero de 1952 es decir, cuatro estudiar, especificadas en el contrato a que se
días antes de la fecha en que se efectuó el pa- refiere esta acta y los números 1 y 2 anteriores
go del primer contado de que se tratará ade- a la presente. Las modificaciones que se con-
lante, volvieron a reunirse el representante del templen en la presente acta se acordaron por
Ministerio, ingeniE.TO Jaime Ospina Vargas, y el conveniencia técnica, una vez efectuadas las ex-
representante de los contratistas ingeniero Ma- ploraciones aéreas para estos estudios". La co-
nuel J. Muñoz Faux y modificaron la localiza- pia presentada al proceso sí tiene las firmas au-
ción de algunas zonas de estudio, que ya habían tógrafas de los ingenieros representantes de los
sido definidas en el acta anterior de 12 de di- contratistas y del Ministerio de Agricultura.
ciembre de 1951, según los detalles que se hi- 7.-El 13 de noviembre de 1952 el Ministerio
cieron constar y no es indispensable reproducir de Agricultura (Despacho del Ministro} profi-
ahora. Se advierte que olvidaron los firmantes rió la Resolución que, en copia auténtica, llegó
expresar en dónde habían tenido la- reunión, si a los autos, a saber;
en Bogotá o en Urí.bia. Asimismo figura una co- "Por contrato suscrito con el Gobierno el 11
pia de la llamada "&da míllmne~ro 3", esta si con de octubre de 1951, los ingenieros ALFONSO
fecha de Bogotá y a 26 de mayo de 1952 en que GUZMAN V., JORGE LA VERDE E. y MANUEL
t.. 2.160·2.161 J\DIDlll(Cll&JL

. MUÑOZ FAUX, obrando de maneta solidaría, obstante haber transcurrido el término señalado
e obligaron a ejecutar el estudio completo pa- en el contrato y el de la ampliación tácitamente
a el diseño de veinte (20) proyectos para sumi- convenida por el Ministerio, los contratistas no
istro de agua en diversos lugares de la Comi- han entregado hasta el presente proyecto algu-
aría de· la Guajira, por el sistema de lagunas no y compete por lo tanto al Ministerio sancio-
embalses con represas y a entregar tales pro- nar ese incumplimiento en la forma de multas
ectos al Ministerio de Agricultura, con sus es- sucesivas que para el caso se· contemple en la
ecificaciones y presupuestos, por grupos de cin- Cláusula OCTAVA. Por no haber entregado has-
co para facilitar su construcción. En la Cláusula ta esta fecha los trabajos conforme a las esped-
SEGUNDA, ordinal d) se estableció que los ficacíones del contrato de 11 de octubre de 1951,
contratistas entregarían los trabajos dentro de se impone a los contratistas señores ALFONSO
los ciento veinte (120) días hábiles de trabajo GUZMAN V., JORGE LA VERDE E. y MANUEL
siguientes a la fecha de entrega del primer con- J. MUÑOZ F AUX una multa por la cantidad de
tado de anticipos, salvo fuerza mayor o caso mil pesos ($ 1.000.00) cuyo valor será consigna-
fortuito comprobado. En la cláusula CUARTA, do por la Compañía Colombiana de Seguros co-
ordinal d) se estipuló que el pago total de la mo fiadora de los mismos, en la Administración
suma de ciento cuarenta y dos mil pesos de Hacienda Nacional en esta ciudad, dentro de
($ 142.000.00) correspondiente al valor fijado los tres (3) días siguientes a la ejecutoria de es-
para el total de los trabajos se cubriría en for- ta Resolución. Dentro de los diez (10) días si-
ma de pagos .parciales ·correspondiendo al · pri- guientes a la ejecutoria de esta Resolución los
mero, de treinta y siete mil pesos ($ 37.000.00) contratistas deberán obtener de la Compañía Co-
a un anticipo al pETfeccionarse el contrato. En lombiana de Seguros la reintegración de la Pó-
la cláusula OCTAVA,. se estipuló que si los con- liza N9 4060 de 22 de noviembre de 1951, hasta la
tratistas faltaren al cumplimiento de alguna o cantidad inicialmente asegurada de diez y siete
algunas de las obligaciones del contrato, el Go- mil pesos ($ 17.000.00). Oportunamente se pon-
bierno, por medio .de Resoluciones dictadas por drá esta providencia en conocimiento de la Com-
el Ministerio de Agricultura, podría imponerles pañía Colombiana de Seguros, para los fines con~
multas sucesivas hasta de mil pesos ($ 1.000.00) siguientes. Notifíquese esta Resolución a cual-
moneda corriente, cuyo valor se tomaría de la quiera de los contratistas re·sident"'s en esta ciu-
fianza prestada por los contratistas, quienes dad. CUMPLASE. (Fdo.) CAMILO J. CABAL
quedan con la obligación de reponer su valor CABAL, MINISTRO DE A G R 1 C U L T U.R A.
dentro del término que así se ordene. La garan- (Fdo.) JOSE VICENTE VARGAS S., Secretario
tía de cumplimiento por la cuantía de $ 37.000.00 General. Es fiel copia para fines oficiales. (Fdo.)
señalada por la Contraloría General de la Re- JOSE EUSTACIO TOBAR AC'OSTA, Secretario
pública, se constituyó mediante la póliza N9 General".
4060 de la Compañía Colombiana de Seoguros, 8.-El 5 de diciembre de 1952 aparece suscrito
por la suma de 17.000.00, expedida el 22 de no- en Uribia un documento llamado Acta número 5
viembre de 1951 y por otra fianza por la suma del siguiente tenor:
de $ 20.000.00 constituída por la Cajá Nacional "Referencia: Contrato de estudio y proyectos
de Previsión. El pago del primer contado de an- para veinte represas entre el Ministerio de Agri-
ticipo a los ·contratistas se verificó en la fecha cultura y Guzmán, Laverde y Muñoz. El suscri-
del 27 de febrero de 195.2 y por lo tanto el tér- to Ingeniero Jefe Interventor de la Provisión de
mino para la entrega de los trabajos, señalado Aguas de la Guajira, en uso de sus facultades le-
en el ordinal d) de la Cláusula SEGUNDA, ven- gales y consídETando: que los contratistas Guz-
c-1ó en la fecha del 20 de septiembre del mismo mán, Laverde y Muñoz han terminado los traba-
año. El ingeniero contratista MANUEL J. MU- jos de exploración, fijación y medición, de bases
ÑOZ FAUX en comunicación para el Ministe- para los levantamientos aerofotográficos de que
rio, fechada en Bogotá, el 14 de julio de 1952, trata la cláusula cuarta ordinal d) parágrafo 29
tras de poner de presente las dificultades que se del Contrato firmado el 11 de octubre de 1951; da
habían presentado a los contratistas para adelan- por terminada y aceptada esta etapa del trabajo
tar el trabajo aerofotográfico, solicitó ampliación materia del contrato a que se refiere la presen-
del término para la entrega de los proyectos de te. La lnterventoría se reserva el derecho de
las primeras cinco fuentes hasta el 20 de septiem- efectuar todos los chequeos sobre las Carteras y
bre y para entrega de los 15 restantes proyectos sobre terreno y si comprobara algún error u omi-
hasta el día 31 de octubre del año en curso. No sión los Contratistas quedan en la obligación de
Gaceta-24
 dlUJil.Dll<Cll&il. 1\1 ll§. 2.I.8:l-2.ll8

subsanarlos a satisfacción del Interventor. En to de la represa de Cutanamana; el 18 de lo

constancia de lo expuesto se firma la presente mismos mes y año expidió el Ministerio rc•cib
Acta en Uribia a los cinco (5) días del mes de de los estudios de la zona número 14, "Arroyo
diciembre de mil novecientos cincuenta y dos Ipanarú y Luasé" y el proyecto completo de 1
(1952). (Fdo.) JAIME OSPINA VARGAS. Inge- represa de Ipanarú; el 10 de abril del mism
niero Jefe Interventor de la Provisión de Agua~ año d Ministerio dio recibo por los estudios d
de la Guajira. Por los contratistas: (Fdo.) JOR- la zona número 17 'Arroyo Ipaure' y el proyec
GE LAVERDE". to completo de la represa de Ipaure; el 16 d
9.-Con fecha 9 de enero de 1953, el señor Je- mayo del mismo año de 1953 el Ministerio les dio
fe de la Sección Técnica de Aguas, División de recibo por los estudios de la zona número 131
Recursos Naturales, del Ministerio de Agricultu- 'Arroyos Aipir, Cauchorchón y Maguaipa' y el
ra, José María Sarmiento, expidió el recibo co- proyecto completo de la represa de Aipir, y el
rrespondiente a la Entrega que hicieron los con- 25 de mayo del mismo año el propio Ministcri0
tratistas de los estudios y proyectos completos extendió el recibo qu~ dice: "Ref: Contrato para
para la represa del Yuna, zona número 16, que estudios y proyectos de 20 represas en La Gua-
constan de lo siguiente: l. Memorial original y jira. Recibimos de Guzmán Laverde & Muñoz
copia con 74 hojas útiles incluidos los estudios y Ltda. Ingenieros Contratistas, copia del informe
memoria general de la zona número 16 y el pro- preliminar, relacionado con el reconocimiento
yecto completo de la represa. 1 Album con 7 aéreo y exploración preliminar y trabajo aerofo-
planchas de dibujo a tinta que incluyan el plano tográfico. (Fdo.) J. :.vr. Sarmiento. Ministerio de
general de la zona y los planos correspondien- P.gricultura. División de Recursos Naturales".
tes para el proyecto de la misma represa. 1 Car- Es decir, que hasta la indicada fecha, del 25
tera de trabajo dE.· campo completa. de mayo de 195:3 los contratistas habían entrega-
do al Ministerio seis proyectos de represas y el
10.-El 30 de enero de dicho año de 1953 el
informe preliminar.
Ministerio de Agricultura les impuso a los con-
12.-El 27 de mayo de 1953 el señor Ingeniero
tratistas una segunda multa por mil pesos me-
José María SarmiEnto 0., Interventor Nacional
diante Resolución que invoca el mismo motivo
del Ministerio de Agricultura dirigió al señor
que llevó a la imposición de la primera multa,
Director de la División de Recursos Naturales del
del 13 de noviembre de 1952, "cuyo valor fue
mismo Ministerio el Oficie que a continuación se
consignado en la Administración de Hacienda
copia:
Nacional de Cundinamarca, según consta del re-
cibo número 038025 de fecha diciembre 11 de "RE:f. CON'FRA'll'O IES'F1IJlD>lli[JI RIElP'llU~§&§. -
1952 expedido por dicha entidad". Luego termi- Acompaño a la presente la cuenta visada que
na la parte motiva así: presentan los Ingenieros "Guzmán, Laverde &
"No obstante haber transcurrido el término Muñoz Ltda.", correspondiente al pago del 49 con-
señalado en el contrato, el de ampliación tácita- tado de su contrato para el estudio de 20 repre-
mente convenido por el Ministerio y la imposi- sas en la Península de La Guajira y el estudio
ción de la multa a que se hace referencia, los sobre el estado de ese contrato de acuerdo con
contratistas sólo han entregado hasta la fecha el siguiente memorandum: MEMORANDUM.-
un solo proyecto, o sea el de la represa del Yu- Sobre operación del contrato con los Ingenieros
na, hecho que se verificó en la primera década Guzmán, Laverde & Muñoz Ltda. para estudios
del mes de Enero del año en curso, y compete por y proyectos de 20 represas en la Península de La
lo tanto al Ministerio sancionar el nuevo incum- Guajira, firmado el 11 de octubre ds• 1951, por la
plimiento por parte de los contratistas en la for- suma de $ 142.000.00. De acuerdo c-on lo dispues-
ma de multas sucesivas de conformidad con lo to en la cláusula 41!- del citado contrato, se dis-
estipulado en la Cláusula OCTAVA del contrato pone el pago de los trabajos así: 19 Treinta y sie-
en cuestión". te mil pesos ($ 37.000.00) de anticipo al quedar
11.-El 5 de marzo de 1953 el Ministerio de perfeccionado el contrato. Este contado se pagó
Agricultura expidió recibo a los contratistas por con cuenta No 16989 con fecha 13 de febrero de
los estudios de la zona número ~ 18, arroyo Rar,- 1952. 29 Veinticinco mil pesos ($ 25.000.00) al
chogrande, y el proyecto completo de la represa quedar terminados los trabajos de exploración
de la Majayura, cuyas especificaciones se deta- y fijación de bases para los levantamientos ae-
llan; el 11 de los mismos mes y año el Ministerio rofotogramétricos con aprobación del Interven-
expidió recibo por los estudios de la zona núme- tor (Orden de pago N0 455). Este contado se pa-
ro 15 Arroyo o Cutanamana ·y el proyecto comple- gó con cuenta de diciembre 12 de 1952. 39 Trein-
 os. 2.RSil-2.ll.Sll G&ClE'IrJíl. JJIDDIICII&IL 935

mil p~sos ($ 30.000.00), pagaderos a la termi- culada y era necesario para completar las hoyas
ación de los trabajos aerofotográficos debida- hidrográficas. De estos trabajos se informó opor-
lEnte comprobados y aceptados por el Inter- tunamente al señor Ministro y él manifestó su
entor. Esta cuenta se pagó el 16 de mayo de conformidad. No se ha llenado el requisito dis-
952 por medio del comprobante N9 18175. Se puesto en la misma cláusula contractual que di-
evisó el trabajo de aerofotografía por los Inter- ce: 'Las especificaciones y pagos de estos •E'Stu-
entores, encontrándolo correcto. Este trabajo dios serán materia de un contrato adicional se-
o vio también el señor Ministro. 49 Contado de gún acuerdo entre las partes'. El área para e•stu-
uince mil pesos ($ 15.000.00) a la entrega y dios fotogramétricos, con sus planos restituidos,
probación por el Ministerio de Agricultura de incluida en el contrato es de 1.200 kilómetros cua-
odos los trabajos de la primera etapa, incluyen- drados y el área. realmente estudiada con autori-
o entrega de planos y estudio de posibles sitios zación posterior, es de 2.064 kilómetros cuadra-
de embalse. Para justificar el pago de este con- dos. Queda una deuda adicional pendiente por
tado, los Contratistas entregaron una memoria el exceso de 864 kilómetros cuadrados, cuyo va-
explicativa con el estudio de los posibles sitios lor no se ha estipulado. (Fdo.) JOSE MARIA
de embalse, con las modificaciones convenidas SARMIENTO O. lng. Interventor Nacional".
por medio de Actas, con el Interventor doctor 13.-Del 10 de junio al 22 de julio de 1953 el
Jaime Ospina Vargas. Revisados estos estudios Ministerio de Agricultura, con la firma del mis-
y los planos generales de las zonas fotografiadas, mo ingeniero, les otorgó a los contratistas los
se encuentran aceptables para aprobación. Las recibos correspondientes a los estudios y proyec-
zonas fueron reconocidas sobre el terreno, en par- tos de las siguientes zonas y represas: 10 de ju-
te por el Dr. Ospina y 14 por el suscrito en nio, zona número 8 y represa de Santa Cruz; 22
compañía del Director de la División de Recur- de julio zonas número .2 y número 4, represas de
sos Naturales. Las fotografías y los planos fue- Ichepo y de Sipanao, respectivamente y por úl-
ron puestos de presente a la Interventoría, pe- timo en la misma fecha, los estudios y proyec-
ro se les devolvieron a los contratistas por ser tos de la zona número 5, y represa de Nazaret.
indispensables para el trabajo de la segund!l 14.-Habiendo solicitado reposición los contra-
etapa de estudios y proyectos. Como de acuerdo tistas desde el 20 de febrero .de 1953, cuando se
con lo antes anotado, los contratistas han llena- dieron por notificados, de la providencia de 30 de
do los requisitos para hacETse acreedores al pa- enero por medio de la cual el Ministerio de Agri-
go del 49 contado, CONCEPTUO que se puede cultura les impuso la segunda multa de mil pe-
pagar, y en consecuencia, acompaño al presente sos, ese Despacho vino a estudiar y decidir sobre
memorandum la cuenta correspondiente para la el particular en Resolución del 10 de septiembre
visación del señor Secretario General. de 1953 de la cual se copia:
Resumen de la cuenta: "La providencia ministerial tuvo por funda-
Valor- del contrato .. $ 142.000.00 mento la circunstancia de que conforme al ordi-
Primer contado . . . P. $ 37.000.00 nal d) de la cláusula 2f!. del contrato, el térmi-
Segundo contado . . P. $ 25.000.00 no para la entrega total de los estudios venció
Tercer contado . . . . P. $ 30.000.00 el 20 de septiembre de 1952 y que no obstante
Cuarto contado . . . P. $ 15.000.00 el ofrecimiento que hicieron los contratistas en
Saldo para los otros comunicación de 14 de julio de 1952, de entre-
contados . . . . . . . $ 35.000.00 gar los 15 proyectos restantes el 31 de octubre
$ 142.000.00 $ 142.000.00 del año de 1952, hasta la fecha de (sic) resolu-
"De' acuerdo con lo dispuesto en la cláusula ción ministerial, tal compromiso contractual no
segunda del contrato, se prevé el caso de estu- había sido cumplido. Ante tales circunstancias
dios adicionales en zonas previamente acordadas de hecho y conforme a lo previsto en la cláusula
con la Interventoría. El Ingeniero Interventor en 8f!. del contrato que faculta al Gobierno para
la Guajira, Dr. Jaime Ospina, por medio de Ac- que• por medio de Resolución del Ministerio de
tas que obran en mi archivo, dispuso ·el levan- Agricultura pueda imponer multas sucesivas has-
tamiento aerofotográfico de zonas correspondien- ta de $ 1.000.00, si los contratistas faltaren al
tes a algunos arroyos no contemplados en el pla- cumplimiento de alguna o algunas de sus obliga-
no original, pero que presentan magníficas so- ciones, fue impuesta esa sanción que es la segun-
luciones para proyectos de represas; igualmente da que el Ministerio se vio en el caso de impo-
la ampliación aerofotográfica de zonas que no ner por retardo en la entrega de los estudios
alcanzaban a quedar dentro de la fotografía cal- contratados. En el memorial mediante el cual
 .JJ\!JlThll1Jll&lL

sustentan el recurso de reconsideración, los con- proyectos para suministro de agua a din•rsos 1
tratistas no informan el hecho fundamental de gares de la Comisaría de la Guajira, por el si
retardo en el cumplimiento de sus obligaciones tema de lagunas o embalses con represas y a e
y se limita a calificar de fuerza mayor o caso tregar tales proyectos al Ministerio de Agricu
fortuito, como se previó en la cláusula segunda, tura, con sus especificaciones y presupuestos, po
afirmaciones que hacen sobre demora en la tra- · grupos de cinco para facilitar su construcció
mitación del contrato que dificultó los trabajos Que en la clá~sula segunda, ordinal d), se esta
aerofotogramétricos por mal estado del tiempo; bleció que los contratistas entregarían los traba
necesidad de proyectar obras accesorias para to- jos, dentro dt: los cie:Jto veinte días (120) hábi
mar agua de distintos sitios, por dificultades to- les de trabajo siguientes a la fecha de entreg1
pográficas del terreno; que los plazos señalados del primer contado de anticipo, salvo fuerza ma
en el contrato fueron cortos y que les ha sido yor o caso fortuito comprobado. Que la cláusul,
difícil el servicio de restituciones del trabajo cuarta, ordinal d) dd contrato, estipuló el pre
aerofotogramétrico y por último que su demora cio total de ciento cuarenta y dos mil peso.
en la entrega de la totalidad de los estudios no ($ 142.000.00) que se cubriría en pagos parciales,
ha perjudicado al Ministerio ya que con la en- correspondiendo el primer abono de treinta y sie-
trega parcial de los proyectos el Ministerio po- te mil pesos ($ 37.000.00) a un anticipo que se
dría entrar a realizar las obras. Según el artícu- entregaría al perfeccionarse el contrato. Que el
lo 19 de la Ley 95 de 1890 se considera como pago del primer contado de anticipo se verificó
fuerza mayor o caso fortuito el impositivo a que a los contratistas en la fecha del 27 de febrero
no es posible rcs:stir, como naufragio, un terre- de 1952 fecha a partir de la cual se contaba e]
moto, el apresamiento de enemigos, los actos de término de ciento veinte (120) días previsto, co-
autoridad, ejercido3 por un funcionario público, mo arriba se dijo para la entrega total d2 los
etc. Ha sido jurisprudencia constante de la Cor- trabajos. Que el Ingeniero contratista MANUEL
te Suprema de Justicia con relación a la fuerza J. MUÑOZ FAUX, en com:.micación para el Mi-
mayor o caso fortuito, la de que solo tiene efec· nisterio de fecha 14 de julio de 1952, tras de po-
to liberatorio de las obligaciones contractuales ner de prese::lte las dificultades que se habían
cuando reúne, a más de no ser imputable al pr(;:sentado a los contratistas para adelantar el
deudor, ni haber concurrido por culpa de ésta, trabajo aerofotogramétrico, solicitó ampliación
la de ser irresistible y haber sido imprevisible del término para la entrega de los proyectos de
de tal modo que las simplc3 dificultades para el las primeras cinco fuentes hasta el 20 de sep-
cumplimiento de la obligación, como las aduci- tiembre de• dicho año y para la entrega dE: los
das en su descargo por los contratistas en el pre- quince proyectos restantes hasta el 31 de octu-
sente caso, no son suficientes porque no estable- bre de 1952. Que no obstante haber expirado
cen la imposibilidad de ejecución que es carac- el término señalado en el contrato y el de la
terística para que exista la causal que alegan. prórroga solicitada por los contratistas, hasta el
No obrando por lo tanto circunstancia compro- presente sólo han entregado al Ministerio diez
badas de fuerza mayor o caso fortuito y estable- proyectos de embalse, quedando por lo tanto
cido el retardo en que hasta la fecha de expedi- sin entregar los diez proyectos rE:stantes. Que co-
ción de la Resolución Ministerial habían incu- mo abono del precio total estipulado, los contra-
rrido los contratistas para entregar al Ministerio tistas tienen hasta el presente recibidos cuatro
la totalidad de los estudios contratados, la pro- ( 4) contados, por un valor total de ciento siete
videncia Ministerial que los sanciona está funda- mil pE:sos ($ 107.000.00) quedando por tanto úni-
da en las estipulaciones contractuales y debe camente por cubj:ir un saldo de treinta y cinco
mantenerse". mil pesos (S 35.000.00) para completar el valor
de los veinte proyectos de estudios comprendidos
1 S.-El 24 de septiembre de 1953, profirió el en el contrato. Que con relación a los diez (10)
Ministerio de Agricultura la Resolución número proyectos que aún no han sido entregados los
11.47 de ese año "que declara administrativamen- contratistas han ejecutado trabajos preliminares
te caducado un contrato" y dice así: de levantarr..iento aerofotogramétrico, que según
"CONSIDERANDO. Que por contrato sus~rito datos suministrados por los mismos contratistas
con el Gobierno el 11 de octubre de 1951, los In- tiE:nen un valor de cincuenta y cuatro mil sete-
gEmieros ALFOl\:SO GDZNIAN V., JORGE LA- cientos sesenta y seis pesos con cinco centavos
VERDE E. y MANUEL J. MUÑOZ FAUX, obran- ($ 54.766.05). Que conforme a la cl¿usula sépti-
do de mari.era solidaria, se obligaron a ejecutar ma del contrato, éste quedó sujeto a caducidad
el estudio completo para el diseño de veinte (20)
 f ... 2.160-2.161 S3'd

dministrativa por las causales que determina la cláusula cuarta equivalente a la cantidad de
1 artículo 254 de la Ley 167 de 1941, y además, $ 35.000.00 y además los mismos contratistas que-
i el avq.nce ds· los trabajos no fuera satisfactorio dan obligados a reintegrar al Gobierno como ex-
por cualquier otro motivo que pueda conside- ceso recibido por razón del mismo contrato de la
·arse como incumplimiento por parte de los con- ca!1tidad de $ 8.616.93. Artículo 39 El reintegro
ratistas. Que la misma cláusula estipula que la a favor del Gobierno de la cantidad de $ 8.616.98
'aducidad podrá ser declarada mediante Resolu- se ·hará efectivo a la Caja Nacional de Previsión
ión motivada del Ministerio de Agricultura, en con base en la fianza de cumplimiento que otor-
irtud de la cual los contratistas, deben cumplir garon a favor del Gobierno, según póliza 20135
las ordenaciones que se imparten en dicha Reso- del año de 1951 y que fue renovada se·gún ofi-
lución. Que conforme a la cláusula novena los cio de la citada Caja Nacional de Previsión de
contratistas garantizaron el cumplimiento del 12 de diciembre de 1952. Artículo 49 Quedan los
contrato con una fianza de la Caja Nacional de contratistas obligados a entregar inmediatamente
Previsión, por la cuantía de veinte mil pesos al Ministerio los trabajos completos de levanta-
($ 20.000.00) según póliza 20135 del año de 1951 miento y restitución correspondientes a los pro-
qu~ fue renovada; Que siendo evidente el in- yectos definitivos que no fueron entregados. Ar-
cumplimiento para entrega de los veinte. (20) tículo 5? Contra esta Resolución sólo procede por
proyectos de represas en que han incurrido los vía gubernativa del recurso de reposición que se
contratistas, es pertinente aplicar la cláusula interponga dentro de los 10 días siguientes a la
contractual sobre caducidad administrativa im- notificación. Notifíquese esta Resolución a cual-
partiendo al efecto el Ministerio las ordenaciones quiera de los contratistas residentes en esta ciu-
consiguienes; Que el valor de los levantamientos dad. Cúmplase. (Fdo.) Brigadier General Artu-
atrofotogramétricos, según los datos suministra- ro Charry, Ministro de Agricultura. (Fdo.) José
dos por los contratistas, asciende a la cantidad Eustacio Tobar Acosta, Secretario General".
de $ 54.766.05, suma que, deducida del contrato 16.-Con fecha del 28 de septiembre de 1953
de $ 142.000.00, acusa una diferencia de $ 87.233.95 se extendió bajo la forma de recibo un inventa-
corrs·spondiente a la totalidad del trabajo que rio así:
los contratistas habían debido entregar al Mi- "Ref.: Contrato para los estudios y proyectos
nisterio; Que como sólo fue entregada la mitad de 20 represas en la Guajira. Recibimos de Guz-
de ese trabajo, o sea el correspondiente a diez mán, Laverde & Muñoz Ltda. Ingenieros Contra-
proyectos E.'l costo de ellos debe estimarse en la tistas los siguientes estudios: en calidad de anexo
mitad del valor anteriormente anotado, o sea la al recurso de reposición interpuesto por los mis-
suma de $ 43.616,97. Que sumada esta última can- mos a la Resolución 1147 de 1953". La relación
tidad al valor del levantamiento aerofotogramé- incluye las rr.emorias, las planchas, las cartE:ras
trico realizado, da un total de $ 98.383.02 que re- de campo y las fotografías aéreas, de las zonas
press•nta el total del costo de los trabajos cum- números 6, 19, 1, 9, 20, 10, 11, 7, 3 y 13 y que la
plidos hasta el presente por parte de los contra- ms·moria se compone de un original y de una co-
tistas; Que como los mismos contratistas han re- pia. Está la antefirma del abogado general del
cibido hasta el presente a buena cuenta del va- Ministerio de Agricultura, o mejor dicho el lu-
lor total del contrato, la suma de .$ 107.000.00, gar para que esa firma se estampe, pero ella no
queda a cargo de los mismos un saldo de. figura; en cambio aparece un sello del Ministe-
$ 8.610.98 que deben reintegrar. rio, de la Oficina de Registro de correspondencia
RESUELVE: Artículo lv-Por incumplimiento y Control y media firma en lápiz rojo que dice:
de los contratistas Alfonso Guzmán V., Jorge 'Marina C. R.'.
Laverde E. y Manuel J. Muñoz Faux, se declara 17.-Con fecha del 14 de octubre de 1953 rin-
administrativamente caducado el contrato que dió un informe detallado el señor Hernando- Nei-
con fecha 11 de.· octubre de 1951, celebraron con ra Combariza, Ingeniero hidráulico del Ministe-
el Gobierno para la ejecución del estudio com- rio, cuya copia auténtica se expidió por el Direc-
pleto para el diseño de 20 proyectos para sumi- tor de la Div:sión de Recursos Naturales. En ella
nistro de agua a diversos lugares de la Comisa· se relacionan los diez primeros proyectos presen-
ría de la Guajira por el sistema de lagunas o tados por los ingenieros, a saber: 1-Represa de
embalses con represas. Artículo 2? Como conse.·- 'La Majaura' o 'Rancho Grande'. 2-Represa de
cuencia de la caducidad decretada no habrá lu- 'Cutanamana'. 3-Represa de 'Ipaure'. 4-RE.'Presa
gar al pago a los contratistas de los dos últimos de.• 'Ipanaurú'. 5-Represa de 'Santa Cruz'. 6-Repre-
contados del pago confo1·me a la estipulación <Je, sa de 'Yuna'. 7-Represa de 'Aipir'. 8-Represa de
 .!TliJJIDll<Dllli\.:L

'Nazaret'. 9-Represa 'Siapanao'. y lO-Represa de reintegro que debe nacerse efectivo por la Ca·
'Ichepo'. Se advierte que todos esos estudios y Nacional de Previsión, fiadora de los contrati
proyectos están bien presentados y por tanto tas, quedando éstos obligados a entregar al M
'pueden (sic) considerarse su aprobación'. Se ha- nisterio los trabajos completos de levantamie
cen algunos reparos en cuanto a la cimentación to y restitución con:espondiente a los proyect
de las obras respecto de la represa de Cutanama- definitivos que no fueron entregados. El contr
na, de la cual dice el Ingeniero informante que tista señor JORGE LA VERDE ESGUERRA, e
está prácticamente concluida bajo su dirección, propio nombre y en representación de los demá
suponiendo que por lo apresurado de los estudios contratistas dándose por notificado de la provi
llevados a cabo por los ingenieros Guzmán, La- dencia de cadueidad, en memorial presentado a
verde y Muñoz Ltda., no pudieron hacer excava- Ministerio el 30 del mismo mes de septiembre
ciones adecuadas y que habiendo ellos asegura- interpuso recurso de reposición, agregando qu
do que se encontraban estratos y terrenos im- en esa fecha presentaba al Ministerio los último.
permeables hasta los 6,50 metros de profundi- diez (10) proyectos comprendidos en el contrat
dad, ello no resultó cierto porque a menos de de 11 de octubre de 1951, junto con las memo-
4,50 metros el ingeniero constructor encontró la rias y presupuestos, así como también la totali·
vena líquida proveniente del cauce del arroyo de dad de las fotografías aéreas tomadas en las zo-
aquel nombre; que cosa similar estaba sucedien- nas estipuladas en el contrato. En el citado me-
do en las cimentaciones e·;2ctuadas para la re·- morial y en el que con fecha 9 de octubre últi-
presa de Ipaure; pero que 'por lo demás los pro- mo, presentó al Ministerio el mismo contratista,
yectos están perfectamente diseñados y ajusta- expone las razones en que funda el recurso de
dos a los estudios hidráulicos correspondientes, y reposición, que pueden sintetizarse así: a) Que la
considero (sic) la falla de estudios en el subsue- determinación de los lugares de los embalses
lo debido a lo demasiado corto el tiempo (sic) conforme al contrato es bastante vaga, por lo
que disponían para efectuar más a fondo api- cual los contratistas debieron realizar vastas ex-
ques (sic) que les dieran una mejor idea de la ploraciones a fin de buscar los sitios más apro-
formación geológica de las capas del subsuelo'. piados para los estudios; b) Que habiéndose sus-
Luego formula algunas observaciones en cuanto crito el contrato el 11 de octubre de 1951 sólo vi-
a los diez proyectos refeirentes a las zonas núme- no a legalizarse el 27 de febrero de 1952 por lo
ros 1, 3, 6, 7, 9, 10, 11, 13, 19 y 20 concluyendo cual los trabajos aerofotográficos sólo pudieron
así: "Estos últimos diez proyectos, presentados r·ealizarse a partir del mes de marzo, en condi-
por la firma Guzmán Laverde & Muñoz, no pue- ciones atmosféricas desfavorables; e) Que los
den ser considerados para la aprobación mien- contratistas encontraron dificultades en la resti-
tras los señores contratistas no preisenten las co- tución fotogramétrica de los planos, labor que só-
pias y planos pedidos ya en los párrafos anterio- lo pudo ser realizada por el Instituto Geográfico
res. Una vez presentados y completados estos "Agustín Codazzi"; d) Que por las condiciones
proyectos, podrá la Sección Técnica revisarlos y del terreno los contratistas debieron prospectar
chequearlos (sic) sobre el terreno, para poder obras adicionales a los embalses, que implicaron
presentar 1 as conclusiones definitivas sobre un mayor tiempo de estudio en la elaboración de
ellos". los proyectos; e) Que en la Resolución de cadu·
18.-El 14 de noviembre de 1953, es decir, a un cidad el Ministerio calcula en $ 54.766,05 los tra-
mes exacto de la fecha del informe anterior, el bajos aerofotográficos y de restitución, respecto
Ministerio de Agricultura profirió la siguiente de los diez proyectos no entregados contratados
Resolución: por los contratistas con terceros, pero que no se
"Por resolución Ministerial de fecha 24 de sep- tuvo en cuenta el valor de la labor previa de los
tiembre del corriente año se declaró caducado contratistas para poder ejecutar dichos trabajos;
por incumplimiento el contrato celebrado por el f) Que tampoco se incluyó en la suma antes men-
Gobierno con los ingenieros ALFONSO GUZ- cionada el gasto ocasionado a los contratistas por
MAN V., JORGE LA VERDE E., y MANUEL J. el estudio de posibles sitios de embalse que apa-
MUÑOZ FAUX sobre ejecución del estudio com- re'cen en los planos generales levantados por los
pleto para el diseño de veinte proyectos para su- contratistas; g) Que esos gastos que no acepta
ministro de agua a diversos lugares de la Comi- el Ministerio, relacionados con los estudios del
~aría de la Guajira y se ordenó el reintegro por terreno y proyectos respectivos en los diez sitios
los contratistas de la cantidad de $ 8.616.98 como de embalse no se habían entregado en la fecha
exceso recibido por ra7ón del mismo contrato, de la resolución de caducidad, po<;lrían valorarse
Nos. 2.160-2.161 G A C !E 'JI' A .JIIlJ!l)llCllAIL 93!1

on los datos suministrados por los contratistas, no está obligado en manera alguna a reconocer
o mediante el examen de los comprobantes de el valor de la labor previa de los contratistas pa-
contabilidad de los mismos; h) Que los contra- ra poder ejecutar las aerofotografías y su resti-
tistas creen posible que la liquidación se efectúe tución; f) Por la misma razón indicada anterior-
según el valor de las dos etapas en que se divi- m"mte el contrato no obliga al Ministerio a veri-
dió la propuesta por ellos presentada, correspon- ficar a los contratistas pagos parciales por estu-
diente la primera a la exploración preliminar, dios de posibles sitios de embalses, que dentro
levantamiento aerofotogramétrico y estudio de de la naturaleza misma del contrato correspon-
los sitios de embalse más favorables y la segun- día efectuar a los contratistas para presentar en
da correspondiente al levantamiento de preci- la oportunidad debida, su trabajo completo que
sión del lugar escogido para el embalse, localiza- fue contratado a precio fijo; g) No habiéndose
ción, diseño y detalles de la represa, presupuesto
y especificaciones de construcción, sistema de li- entregado a la fecha de la resolución de caduci-
quidación que acusaría a favor de los contratis- dad los diez últimos proyE:ctos de embalse ni ha-
tas un saldo favorable de $ 10.000.00 sobre las su- biendo sido estos proyectos recibidos con poste-
mas que tienen recibidas del Ministerio. A las an- rioridad a satisfacción del Ministerio, no es ad-
teriores razones de los contratistas, el Ministerio misible la alegación de los contratistas sobre va-
observa lo siguiente: a) Conforme a la estipula- loración de trabajos que no entregaron oportuna·
ción de la cláusula segunda del contrato la de- mentE:· y que en los términos del contrato consti-
terminación de hoyas hidrográficas para el estu- tuye causal de caducidad administrativa; h) Por
dio y diseño de los proyectos, se toma como sim- último los contratistas sugieren una fórmula
ple base pero es de cargo de los contratistas ve- contractual para que se liquide parcialmente en
rificar las explotaciones (sic) y recorridos de dos etapas la ejecución del contrato que celeb~a­
los sectores de mejores características para b- ron, con miras a obtener un saldo a su favor de
realización de los embalses y estando prevista $ 10.000.00. Siendo así que las estipulaciones
esta circunstancia en el contrato, no es admisi- contractuales fueron claras en cuanto a la obli-
ble ale-garla para fundar la demora o inejecución gación de los contratistas de entregar en término
del contrato; b) La demora en la tramitación ad- preciso los veinte (20) proyectos completos para
ministrativa del contrato fue una cuestión previ- el diseño de los proyectos de suministro de aguas
sible que no puede en forma alguna alegarse co- por un precio fijo, pagable en forma de abonos
mo causal para modificar el plano señalado en el sucesivos e incumplida parcialmente la obliga-
contrato para la ejecución de los estudios; e) ción de los contratistas, es de rigor la aplicación
Tampoco constituye circunstancia imprevisible de la cláusula SEPTIMA del contrato sobre ca-
para fundar un incumplimiento, la alegación en ducidad del mismo, según la aplicación que se
cuanto a dificultades que tuvieron los contratis- hizo en la resolución reclamada. Es por lo tanto
tas para subcontratar la restitución fotogramé· fundada en las estipulaciones contractuales la
trica de los planos, labor por otra parte que rea- sanción de caducidad impuesta por incumpli-
lizó el Instituto Geográfico "Agustín Codazzi", a miento de los contratistas, caducidad cuyo rigor
solicitud de los contratistas recomendada por el tuvo a bien el Ministerio limitar reconociendo
Ministerio; d) Las condiciones mismas del terre- a los contratistas el valor, según datos sumlms·
no en donde deberían verificarse los e.•studios es- trados por ellos mismos, de los trabajos de levan-
tán dentro de la naturaleza misma del contrato tamiento aerofotogramétrico. En mérito de las
celebrado y no puede estimarse como circunstan- consideraciones expuestas, el Ministerio de Agri-
cia sorpresiva para profesionales que debieron cultura. RESUELVE: No se accede a reformar en
formular su propuesta basada en razonable co- forma alguna la resolución ministerial N9 1147 de
nocimiento del lugar del trabajo; e) En el con- 24 de septiembre de 1953 y sobre caducidad ad-
trato no ss· estipula a cargo del Ministerio dis- ministrativa del contrato suscrito el 11 de octu-
criminación de pagos por labores previas para la bre de 1951, con los ingenieros ALFONSO GUZ-
realización y entrega a satisfacción de los pro- MAN V., JORGE LA VERDE E., y MANUEL J.
yectos de estudios de embalses y si sobre los diez MUÑOZ FAUX sobre ejecución del estudio com-
proyectos no entregados el Ministerio por razón pleto para el disei'ío de veinte (20) proyectos pa·
de equidad tuvo a bien en la resolución de cadu- ra suministro de aguas en la Comisaría de la
cidad, tener en cuenta el valor de $ 54.766,05 por Gua)ira. Comuníquese esta resolución para los
trabajos aerofotográficos y de restitución, se.•gún efectos consiguientes a la Caja Nacional de Pre-
datos suministrados por los mismos contr€\tistas, y~sión como fiadora de los contratistas. Contra
 Neo. 2.~6C-2.l.S

esta providencia no procede recurso por vía gu- fue posible obtenerla ante:s de la fecha en qu
bernativa. N otifíquese esta resolución a cual- lo fue; que el pago a~1.ticipado de los $ 37.000
quiera de los contratistas residente en esta ciu que se hace refE-rencia, se atendió mediante 1,
dad. CUMPLASE. (Fdo.) BRIGADIER GENE- cuenta que los mismos ingenieros formulare
RAL ARTURO CHARRY., MINISTRO DE AGRI- el 13 dE:• febrero de 1952 y el Ministerio cancel
CULTURA. (Fdo.) JOSE EUSTACIO TOBAR el 27 de los m:smos mes y año; que desde esta
ACOSTA. Secretario General. Es fiel copia para última fecha empezaban a correr los ciento vein-
fines oficiales. (Fdo.) JOSE EUSTACIO TOBAR te ( l20) días hábiles para la entr€•ga de los tra-
ACOSTA, SECRETARIO GENERAL". bajos contratados; que a pesar de las prórrogas,
19.-Fundándose en los hechos que incluye la que el Ministerio concedió a los contratistas, és-
relación que precede, y alegando además que se tos hasta el 20 de septiembre de 1952 en que de-
les adeuda, por conceptÓ de cuotas no pagadas la bían entregar los proyectos de l::!.s primeras cin-
cantidad de $ 35.000.00 y por el de trabajos adi, co fuentes, no lo hicieron, y tampoco el 31 de di-
cionales la de $ 22.170.00, los contratistas, ya ex· ciEmbre del mismo año respecto de los proyec-
presados, señores Guzmán, Laverde y Muñoz, tos de las quince restantes; de tal suerte que los
obrando conjuntamente, por ministerio de apode- dento veinte días (120) hábiles contados des-
rado, demandaron a la Nación mediante libelo de el 27 de febrero de 1952 "se eonvirtieron en
de 14 de mayo de 1954, presentado en la misma diez y nueve n:eses de trabajo", que a ese rit-
fecha en la Secretaría de esta Sala para que, pre- mo los contratistas hubieran necesitado más de
vio el trámite de un juicio ordinario de mayor tres años para cumplir con una obligación de
cuantía y una sola instancia con audiencia del ciento veinte· días hábiles de plazo; que no es
señor Procurador Delegado en lo Civil, se hicie- cierto que ellos hubiera.n cumplido con sus obli-
ran las siguientes declaraciones: gaciones, como se demuestra por la contestación
"IP'lltBWlER&. - Son nulas las Resoluciones nú- anterior, pues debiendo entregar los proye"ctos
mero 1147, y sin número, de fechas septiembre 24 de las primeras cinco fuentes el 20 de septiem-
y noviembre 14 de 1953, respectivamente, ema- bre de 1952, por efe"cto de la prórroga concedida
nadas éstas del Ministerio de Agricultura, por la y la totalidad de los trabajos el 31 de diciembre
primera de las cuales fue declarada administra- del mismo año, los ;,Jropios demandantes afir-
tivamente la caducidad del contrato cele:brado man haber empezado a entregar tales proyectos
entre mis mandantes y la Nación el 11 de octu- escalonados el 9 de enero de 1953. Desconoce el
bre de 1951, y por la segunda fue confirmada señor Representante de la Nación que los contra-
la anterior, y tistas hubieran ':enido un costo total por los le.
vantamientos aerofotográficos adicionales equiva-
"§1EG1UN][J)&. - La Nación está obligada a pa· lentes a $ 54.766,05, ca~'ltidad que, según ellos.
garles a mis mandantes dentro de los diez días no comprende ni los gastos de trabajo de:· campo,
siguientes a la ejecutoria de la sentencia, la suma ni las e;x:ploraciones, ni las memorias, ni el di·
de $ 57.170.00 moneda legal, o la cantidad mayor bujo de los planos, etc., y tampoco que se hubie-
o menor que resulta acrec\itada en el proceso. ra fijado como precio para esta clase de trabajos
por coi~cepto de los trabajos realizados por los la suma de $ 92.000.CO, conforme a las estipula-
mencionados ingenieros en razón del contrato de ciones posteriores y que forman un anexo del
l 1 de octubre de 1951, mas los intereses legales contrato; agregando el señor Procurador que
rlc dicha suma contados a partir del 28 de sep- aqui es necesario tenzr en cuenta los términos
tiembre de J 953, fecha en la cual la Nación re- prt::cisos e inequívocos de la cláusula cuarta del
cibió los últimos trabajos pendientes". contrato que en lo pertbente fija como única y
20.-La demanda se admitió por auto de 2 de total remuneración a ca~·go del Gobierno el pago
.iulio de 1954, se ordenó pusarla en traslado al de la cantidad de $ 142.000.00. En cambio acepta
sclior Procurador Delegado en lo Civil, quien la el s2ñor Procurador que los trabajos sí fueron
contestó oportunamente, negando el derecho in· aerofotogramétric:::>s porque comprendieron la
vacado y aceptando algunos hechos que no im- restitución de las aerofotografías del terreno, y
plicaban cargos para la parte demandada. Alegó agrega que, conforme la cláusula segunda, era
que si el pago del primer contado no se hizo en obligación de los contratistas, una vez tei·mina·
la fecha esperada por los contratistas, ello se da la exploración del terreno, hacer dichos le-
explica por la tramitación a que esta clase de vantamientos y restitución. Que al decretar la
negocios está sometida y especialmente al dicta- caducidad el Gotierno, procediendo equi'~ativa"
men del Consejo de EstaC:o, cuya aprobación no
 os. 2.160-2.161 IG AHJ lE 'JI' A. .!f\UJ]J)I!ICI!AJL 941

ente, tuvo en cuenta, para no causar perjuicio de los contratistas y del ánimo del Ministerio son
los contratistas, lo gastado por éstos en aque- l:ls resoluciones ds· 13 de noviembre de 1952, por
os trabajos y así lo imputó a buena cuenta de la cual se les impuso una multa de mil pesos, de
que tenían recibido. Que es verdad que la su- 30 de enero de 1953 que contiene otra sanción
a que la Nación debía pagar a los contratistas de este género por igual cuantía, y la de diez de
ra de $ 142.000.00, de la cual ya habían recibí- septiembrs· de 1953 que niega la reposición soli-
o hasta la presentación de la demanda la suma citada por la segunda multa". Junto con la con-
e $ 107.000.00; pero que por no haber cumplido testación pressntó los documentos ya citados en
on la totalidad de sus obligaciones los contratis- lo que precede. ,
as no tienen siquiera derecho a esta última 21.-El juicio se abrió a prueba, se practica-
antidad de $ 107.000.00, sino que deben restituír ron las que adelante serán objeto de los conside-
o que la Resolución de caducidad expresa. Por randos; el 9 de febrero se ordenó d traslado pa-
o mismo rechaza el señor Procurador la preten- ra alegar y ambas partes produjeron escritos bien
sión de que el valor total de los trabajos eje- razonados que sustentan sus particulares puntos
utados, incluídos los adicionales, sea de$ 164.170. de vista. El 14 de mayo próximo pasado, unét
a la afirmación de Jos contratistas de que la Na- vez citadas, entró c:l negocio para sentencia y se
ción debía pagarles $ 10.000.00 a la entrega y procede a dictarla,
aprobación de los diez primeros proyectos defi·
nitivos, entrega que se realizó el 22 de julio de CONSIDERANDO:
1953 previo concepto favorable del jngmiero in·
terventor del Ministerio de Agricultura, contes- Como se ve por las súplicas de la demanda se
ta el señor Procurador que es cierto, pero que pretende el reconocimiento a cargo del Estado y
los contratistas no entregaron a su debido tiem- a favor de los contratistas, de una indemnización
po esos diez primeros proyectos definitivos colo- de perjuicios dependiente de que no ha debido
cándose en mora y que la Nación ha pagado más pronunciarse la caducidad del contrato de 11 de
de aquello a que estaba obligada. Que no es octubre de 1951; por lo cual )as resoluciones del
cierto que los contratistas hubieran entregado la Ministerio de Agricultura deben anularse a fin
totalidad de los trabajos de la primera etapa el de que aquella indemnización se decrete hasta el
24 de septiembre de 1953 porque el Ministerio importe de cicTta suma de dinero que la deman·
no había conceptuado técnicamente sobre los da estima provisionalmente en $ 57.170.00.
documentos presentados por los contratistas y Conocida, pues, la clase de la acción, la Sala de·
mucho menos es verdad que los contratistas hu- be anteponer un breve estudio sobre la oportu-
bieran entregado los trabajos de la segunda eta- nidad de su ejercicio, aunque el punto no hubie-
pa porque ellos han sido objetados, ateniéndose ra sido materia de debate en el juicio. La razón
en este punto el señor Procurador a la copia del estriba en que el artículo 39 de la Ley 53 de
informe de observaciones que presentó con su 1909 (que está vigente) previene que las acciones
contestación. Que no consta oficialmente que civiles emanadas de las decisiones administrati·
los contratistas hubieran entregado el resto de vas referentes a contratos, han de interponerse
sus trabajos; que la situación exacta el día de la dentro del plazo de seis meses comunes, conta-
fecha de la Resolución que declaró la caducidad, dos desde cuando quede ejecutol'iada la respecti-
era la ds· que los contratistas desde hacía muchos va decisión; so pena de que, expirado aquel tér-
meses estaban en mora de cumplir con sus obli- mino, sin que los interesados hayan intentado
gaciones y ya habían recibido de la Nación más reclamación alguna, se presum1ra que han re-
de lo que debía pagarles hasta esa fecha. Alega nunciado a toda acción civil y la Nación queda-
que, si bien la Nación al contratar qusda some- rá libre de responsabilidad por perjuicios. Se tra-
tida a las prescripciones del derecho común que ta, por consiguiente, de un término perentorio
gobiernan los contratos, una de las causas lega- que produce la cr.ducidad legal de la acción.
les que le permiten invalidar unilateralmente el Ese texto -según doctrina del fallo de 9 de
que celebró, es la declaratoria administrativa de diciembre de 1936, "es un prc•cepto de derecho
caducidad, estipulada conforme al artículo 254 administrativo que consagra un término peren-
· del Código de ·lo Contencioso Administrativo. -torio para intentar las acciones civiles que emá·
Que no obstante ello, el Ministerio dé Agricul- n~m de las resoluciones administrativas referen-
tura "extremó la generosidad al tolerar un in- tes a contratos celebrados por particulares con
cumplimiento continuado, antes de declarar la la Nación, y al fijar ella ese término, establece
caducidad; prueba de tal pleno incumplimiento una presunción de renuncia de las acciones por
 GAC·IE'll'A .DIUDJlfiCfiAJL Nas. 2.L.81l-2.ll

parte de los interesados que le han dejado trans- fue introducida en tiempo, la acción está viva
currir sin habETlas promovido; de modo que el nada impide examinarla.
demandado no puede alegar la prescripción sino Viniendo al fondo del asunto, fácil es E:
la expiración del plazo que tal disposición conce- tender que el pleito se motivó por considerar
de al perjudicado para establecer las acciones. Ministerio de Agricultura, que había derecho p
Y se dice que no Pll.ede aquel alegar la prescrip- ra pronunciar la caducidad del contrato, a cau.
ción, porque quien alega ésta, alega hechos que de incumplimiento, y de acuerdo con las estipt
exigen ser demostrados; y en un ca~o como el laciones de la cláusula 7'!- cuyo texto ya se con
que se estudia no hay nada qué demostrar res- ce. El señor apoderado ele los demandantes ale
pecto de la renuncia del actor, porque la ley la que la única eonsicleración valedera, formulad
presume derivándola del hecho mismo de no ha- en las resoluciones sobre caducidad, fue la d
berse promovido la acción dentro de los seis me- mora en la entrega de los trabajos, basándola e
ses de que habla el dicho artículo 39" (G. J. To- que debiendo concluírSE.' y presentarse dentro d
mo XLIV, págs. 789 y ss.). ciento veinte días hábiles contados a partir d
Aunque perentorio, y no de prescripción, el 27 de febrero de 1952, más o menos, a fines de
término indicado; quizá todavía pudiETa dudar- mes de julio del mismo año, no lo fm.Ton. Per
se de si fuera mene.•3ter alegarlo para que sE: es- que tal interpreta~ión es inaceptable; porque se
timara en la sentencia; como parece indicarlo gún consta en las actas, atrás relacionadas, el in
la doctrina acabada de citar. Pero no es así, pues geniero interventor del Ministerio de Agricultu
lo afirmado realmente en dicho fallo no signifi- ra, en colaboración con los contratistas, no pud
ca que d término perentorio deba proponerse dejar localizadas sobre el terreno las zonas d
a la consideración del juez lo mismo que la ,estudio antes del 27 de septiembre de 1952. Qu
prescripción. Apenas se advirtió que el demanda- debido a tales circunstancias el ingeniero Mu-
do no podía alegar ésta, ''sino la expiración del ñoz se dirigió al Ministerio el 14 de julio de 1952
plazo", lo que ya es distinto. Porque si es indis- m solicitud de una prórroga, que el Ministerio
cutible que la prescripción nunca puede decla- concedió tácita:nente, a pesar de lo cual les impu-
rarse de oficio, sino que siempre ha de ale- so a los contratistas dos multas de mil pesos ca-
garse, no ocurre otro tanto con el término peren- da una según las resoluciones arriba copiadas,
torio que obra ipso iure, o sea, que surte sus del 13 de noviembre de 1952 y del 30 de ¡o•nero de
efectos por ministerio de la ley, transcurre ine- 1953. Alega también que, conforme a lo que re-
vitablemente a partir del hecho señalado por la za literalmente la cláusula del plazo, no se po-
misma, y es preclusivo. Esta palabra -como dían contar mecánicamente, con arreglo al ca-
también lo explicó la corte-, "derivada del la- lendario, los ciento veinte días hábiles, es decir,
tín occludere, que equivale a ocluír o cerrar, como opuestos a días ele vacancia o no labora-
significa la clausura, por ordenarlo una norma bles, sino que al estipularse precisamente cien-
legislada, de las actividades que pueden llevarse to veinte días hábiles de trabajo, entendieron
a cabo, sean por las partes o por el juez, duran- señalar un plazo especial, que depEndía de con-
te el desarrollo del proceso en cada una de las diciones atmosféricas favorables a un levanta-
etapas en que la ley lo divide. . . Precluír E:s, miento aerofotogramétrico. Que no habiendo si-
pues, finalizar la oportunidad legal para ejecu- do todo el tiempo propicio para tal efecto el Mi-
tar determinados actos después de realizados nistETio antes de dictar su resolución de caduci-
otros o de E'xpirados ciertos términos, por quE:- dad, ha debido preconstituír la prueba de que
dar prohibido a las partes el derecho a ello". (Ca- los ciento veinte días hábiles de trabajo, es de-
sación civil, 16 de diciembre de 1937; G. J. To- cir, de condiciones favorables para los levanta-
mo XLVI, pág. 36). mientos aE'l'Ofotogramétricos, transcurrieron sin
Supuesto lo anterior, se advierte que, sE:gún que los contratistas los hubieran aprovechado.
quedó anotado en el numeral 19 de los resultan- Est:e último argumento, no obstante su ingenio
dos, el 14 de mayo de.· 1954 presentaron los ac- y agudeza, es inadmisible porque no se encuen-
tores su demanda contra la Nación, y aunque no tra elemEnto sólido del cual deducir que tal hu-
consta cuándo se les notificó la resolución acusa- biera sido el sentido dado por los contratistas y
da, ella se profirió con carácter definitivo el 14 el Ministerio, a.l tramitar la propuesta que aqué-
cie noviembre de 1953. Luego por simple compa- llos le formularon y menos al ajustar el contra-
ración de fechas se deduce que, cualquiera que to sobre los términos de la misma. Pues si se
hubiera sido la de la notificación de la última examina el documento presentado con la deman-
providencia, o la de su ejecutoria, la demanda da, y que contiene la alternativa, anexo núme-
 os. 2.160-2.:!.61 .l/1IJ[]IliC!l.A\IL 9<:&3

(folios 19 y 20), allí explicaron los ingc- diseño de proyectos, se toma como simple base
contratistas que con variar el levanta- pero es de cargo de los contratistas verificar las
iento taquimétrico por otro aerofotogramétrico exploraciones y recorridos de los sectores de
'el tiempo necesario para entregar la totalidad mejores características para la realización de los
el trabajo se reduciría a ciento veinte días há- embalst.·s y estando prevista esta circunstancia
iles de trabajo contados a partir de la fecha en en el contrato, no es admisible alegarla para
ue quedase debidammte legalizado el contrato fundar la demora o inejecución del contrato".
entre las partes". !El Contrato: (Cláusula segunda, en lo perti-
Pudiera considerarse que esta cláusula ence- nente) "Además de las fuentes indicadas para
rrara alguna ambigüedad que llevara a intET- cada z o n a los ingenieros exploradores de-
pretarla contra la parte que la dictó, aplicando ben consignar en su memoria, otros detallEs de
la norma del artículo 1624 del código civil, par- interés genETal v. gr., nuevas fuentes QUE SE
te que sería la Nación, pues normalmente co- ENCUENTREN DE PASO (subraya la Corte) y
rresponde al Ministerio redactar el texto de los sus características en relación con el estudio
contratos; con lo cual se le daría la razón al se- que se adE:lanta, y en caso de presentar un sitio
ñor apoderado en su tE:sis de los ciento veinte importante, dar aviso para ver si es el caso de
días hábiles de trabajo tomados como él preten- ordenar el estudio correspondiente. Si fuese el
de. Con todo, comparando el texto de la alter- caso el Gobierno ordenará sobre la necesidad de
nativa de propuesta con el contenido de la cláu- efectuar estudios en las fuentes adicionales re·
sula tal como se encuentra en el contrato, se comendadas por los contratistas antes de que és-
descubre que está calcada sobre la redacción que tos hayan terminado los trabajos de exploración.
le dieron los contratistas cuando apenas eran Las especificaciones y pago de éstos estudios se-
proponentes. Circunstancia adversa al argumen- rán materia de un contrato adicional según acuer·
to, máxime cuando tampoco aparece que las par- do entre las partes".
tes hubieran previsto, que las condiciones atmos- Importa saber que mucho antes de la fecha que
féricas en la península de la Guajira durante el lleva la segunda resolución de caducidad, de don·
año, fueran de tal naturaleza que no permitie- de se tomaron el argumento y la respuesta que
ran las labores del levantamiento aerofotográfi- se dejan copiados, concrE.·tamente desde el 27 de
co, sino en días despejados muy difíciles de ob- mayo de 1953 (siendo así que la. Resolución ci·
tener en término más o menos continuo. tada lleva fecha 14 de noviembre de ese· año),
En cambio encuentra la Sala que hay otros el señor ingeniero José María Sarmiento, en su
particulares, que permiten deducir la concesión calidad de Interventor Nacional del Ministerio,
de prórrogas tácitas, en el sentido de tiempo Ín- había enviado al Director de la División de Re·
dispensable para el cumplimiento de las obliga- cursos Naturales del mismo, un oficio en que le
ciones, concedidas a los contratistas, las cuale"s informa, entre otras cosas, lo siguiente:
se explican librándolos así de un cargo por in· "!El Interventor. "De acuerdo con lo dispuesto
cumplimiento, suficiente como para fundamen- en la cláusula segunda del contrato, se prevé el
tar la providencia administrativa de caducidad. caso de estudios adicionales en zonas previamen·
Invocaron aquellos al defenderse de las in- te acordadas con la Interventoría. El ingeniero
culpaciones que les hizo la Resolución número interventor en la Guajira, doctor Jaime Ospina,
1147 de 24 de septiembre de 1953, sobre el pun- por medio de actas que obran en mi archivo, dis-
to últimamente indicado, y como respaldo de su puso el levantamiento aerofotográfico de zonas
petición para que el Ministerio revocara la ca- correspondientes a algunos arroyos no contem
ducidad, un argumento que resume la propia piados en el plan original, pero que presentan
providsncia confirmatoria de la primera, (la del magníficas soluciones para proyectos de repre·
14 de noviembre de' 1953), y que rebatió como sas; igualmente la ampliación aerofotográfica de
sigue: zonas que no alcanzaban a quedar dentro de la
!Los Contratistas: "d) Que por las condiciones fotografía calculada y era necesario para com·
del terreno (ellos) debieron prospectar obras pletar las hoyas hidrográficas. De estos trabajos
adicionales a los embalses, que implicaron un se informó oportunamente al señor Ministro y
mayor tiempo de estudio en la elaboración de él manifE:stó su conformidad. No SE' ha llenado el
los proyectos". requisito dispuesto en la misma cláusula con-
!El Ministerio: "a) Conforme a la estipulación tractual que dice: 'Las especificaciones y pago
de la cláusula segunda del contrato, la determi- de estos estudios serán materia de un contrato
nación de hoyas hidrográficas para el estudio y adicional según acuerdo entre las partes".
 J 1U JD n e n A n, l"bs. 2.:'..60-2.Tc

No es difícil inferir que eran dos cosas muy pretar el contrato, sino cuando esas dudas su
distintas: el informe relativo a los detalles de in gieran a través de dif2rencias entre el Interve
terés general que debían consignar en su me- tor y los Cont~·atistas.
moria los contratistas, acerca de nuevas fuentes Y es lo cierto que tales dudas no surgieron e
que s~ encontraren fortuitamente a su paso, lo el punto que se examina; porque contratistas
cual se estipuló en la cláusula segunda a cargo interventor estuvieron de acuerdo en que debía1
de los contratistas, y los trabajos adicionales de hacerse levantamientos de zonas, fuentes u ho
fotografías no calculadas y de arroyos no com, yas hidrográficas, no previstos en el plan origi
prendido.> en el plan original, que el Interven- nal, ni sometidos al mismo régimen de plaz
tor exigió a los Contratistas y éstos concedieron pues por esos trabajos adicionales debsTía cele
con conocimiento y aprobación del propio señor brarse nuevo contrato entre las partes. Que lo.
Ministro. El Interventor np dice en su informe lngenieros hubieran atendido la petición del in
que los contratistas se hubieran limitado a con- tcrventor no puede convertirse en argumento
signar detalles de intETés general acerca de nue- contra ellos como lo hizo la Resolución acusada
vas fuentes que hubieran encontrado a su paso que confirmó la de caducidad y que en el fondo
cuando llevaban a efecto el levantamiento pac- implica una especie de desautorización sin moti-
tado, caso en que tendría razón el Ministerio al vo legítimo a lo hecho por el interventor. Este
rechazar la observación de los Contratistas cuan- llegó hasta precisar el área de los levantamien-
do alegaron el mayor tiempo que reqmneron tos adicionales, comparándola con la incluida en
los trabajos adicionales; el Interventor informó el contrato, tal como fue celebrado y en las cir-
categóricam::. nte que el doctor Jaime Ospina, in- cunstancias que entonces fue posible prever. Pa-
terventor en la Guajira, les había exigido a los ra ésta calcula una cabida de 1.200 kilómetros
Contratistas unos trabajos adicionales, trabajos cuadrados y para la que comprende todo lo he-
que, en concepto del Interventor Nacional, esta- cho (lo del plan original más lo ordenado por el
ban previstos, pero como objeto de contrato adi· interven.tor) señaló una cabida de 2.064 kilóme-
cional en la cláusula segunda, requisito este úl- tros cuadrados. Si por concepto de dicha área
timo que estaba pendiente, pues los trabajos adi- adicional que implica una diferencia de 864 ki-
cionales y de ampliación ya habían sido realiza- lómetros cuadrados, haya de reconocerse dere-
dos satisfactoriamente. Ahora bien: por el hecho cho a nuevo pago, es asunto para ventilar más
de haber accedido los Contratistas al pedido del adelante. Por ahora basta anotar que, no ha-
Interventor, no se les podía exigir que hubiE::ran biéndose convenido de manera expresa, que los
debido cumplir con tales trabajos empleando el contratistas estuvieran obligados para con el in-
mismo tiempo, primitivamente estipulado, que terventor a usar del mismo plazo indicado en
no previó nada al respecto. Más claro: el plazo el contrato, para los levantamientos según el
de 120 días para el desarrollo del plan original plan original, el mero hecho de la ampliación
no tuvo en cuenta las ampliaciones ordenadas acordada éntre los primeros y el segundo, signi-
posteriormente, las cuales, según €'1 mismo con- fica que las partes entendieron dar la preferen-
trato, serían materia de convenio adicional, en cia a lo sustancial de los trabajos ampliados en
cuanto a especificaciones y pago, sin poder sos- la forma convenida, para asegurar mejor el ob-
tener que en las especificaciones no se tuviera jeto buscado con la proyección y diseño de nue-
en cuenta el factor tiempo, y menos que los con- vos embalses, ~in atribuirle particular trascen-
tratistas se hubieran obligado a ejecutarlo todo dencia al factor tiempo, el cual pasó a un plano
dentro dd mismo plazo que contemplaba obliga- secundario o de menor importancia. Sería con-
cione.> de un levantamiento de menor extensión trario a la equidad y también al espíritu de bue-
et.::. De ahí que no tenga razón el Ministerio al na fe que pres'de la ejecución de los contratos,
rechazar la defensa de los contratistas cuando desconocer la cooperación prestada por los con-
;~dujeron el mayor tiempo demandado por causa h·atistas en el desarrollo del contrato, que €'sta-
de los nuevos trabajos, para explicar el retardo ba bajo la vigilancia e iniciativas del Interventor
aue se les imputó; particularmente habiendo quien representaba la autoridad del Ministerio
;asado por alto aquel Despaé·ho el informe del en el propio terreno. Ninguna responsabilidad
Interventor que ¿onstituye el mejor respaldo pa- habría podido deducírseles por retardo, median-
ra la defensa de los contratistas. Tampoco debe do la circunstancia de que se ha hablado, sin
perderse de vista que, conforrpe a la cláusula haber oído previamente al Interventor acerca de
3'1 del contrato, el Ministerio no podía interv€'nir la manera como procedían los Contratistas en la
para resolver dudas sobre la manera de inter- ejecución de sus obligaciones sobre el propio
 os. 2.160-2.].3]. JTIDDncn.&lL 945

ampo. Y ya se ha visto que el Interventor, lejos Entonces, comparando los motivos de éstas
e censurar el proceder de los Contratistas, re- con los de las resoluciones sobre caducidad, se
onoce que había llegado al supuesto previsto de descubre que fueron prácticamente unos mismos.
justar nuevo contrato respecto de las especifi- De donde se desprende la importancia de estu-
aciones y pago de las obras adicionales. diar la manera como haya de aplicarse el régi-
El 13 de noviembre de 1952 el Ministerio con- men de penalidad del contrato, entendiendo por
ideró que los contratistas estaban demorados en tal, las cláusulas séptima y octava que estipula-
la entrega de sus trabajos y les impuso una pri- ron sanciones.
mera multa de mil pesos, conforme a la resolu- Conviene apuntar ante todo que los motivos de
ción cuyo texto se insertó en los resultandos; el caducidad enumerados por el artículo 254 del có-
30 de enero del mismo año les impuso una :;egu.n- digo de lo contencioso administrativo, son muy
da multa por el mismo valor de mil pesos, me- concretos y explícitos. Desde luE:go la Adminis-
diante resolución también copiada, en la que cons- tración puede estipular otros, pero debe ajus-
ta que habían pagado la anterior y que habían tarse en lo posible al mismo sistema de señalar
e:ntregado los estudios para la represa del Yuna. hechos concretos. En el contrato que ha dado
No obstante eso, el ingeniero interventor, en su origen al pleito ocurrió que se observó esta re-
informe del 27 de mayo de 1953, tantas veces ci- gla cuando se previó como causal la de que "el
tado, conceptuó que se podía pagar el cuarto con- avance de los trabajos no fUé'l'a satisfactorio se-
tado por valor de $ 15.000.00 en atención a L!Ue gún informe del Interventor"; pero al mismo
los contratistas habían convenido modificac.io;1es tiempo se empleó otra fórmula demasiado am-
por medio de actas con el ingeniero Jaime Ospi- plia y algo vaga diciendo: "por cualquier otro
na Vargas, quien estaba destinado para fiscali- motivo que pueda considerarse como incumpli-
zar los trabajos de los contratistas y cooperar con miento por parte de los contratistas", sin especi-
ellos en el desarrollo y ejecución del mismo con- ficarlo. Tal forma deja al juez del contrato -en
opinión de autorizados tratadistas-, un gran
trato. Es decir que en esa fecha 27 de mayo de
poder de apreciación, sin que pueda tomarse
1953 un ingeniero autorizado del Ministerio ad-
aquello al pie de la letra, pues implicaría la ca-
mitió que el contrato se estaba ejecutando nor-
ducidad por el menor incumplimiento, lo que
malmente.
sería manifiestamente irrazonable. Así lo enseña
Además deben apreciarse de nuevo conjunta- Gastón Jeze en su Tratado extenso de Principios
mente los factores que motivaron las multas y Generales de Derecho Administrativo (Ed. es-
las resoluciones de caducidad. pañola de Buenos Aires, tomo VI, pág. 81).
El pago de las multas le sirve al señor Procu- Pasando a examinar ahora si hubiera habido
rador Dels·gado en lo Civil para deducir que con motivo para decretar la caducidad por falta de
ello los contratistas reconocieron su incumpli- un avance satisfactorio de los trabajos a JWCIO
miento. Sin embargo, es más pertinente plante·ar del Interventor, se halla que los varios infor-
el siguiente dilema: o las multas se usaron como mes no solamente no contienen reparos de esta
medio para constreñir a los contratistas t'l cum- índole, sino al contrario, pues el que rindió el
plimiento de sus obligaciones, o ellas corre·spon- señor Interventor Nacional a 27 de mayo de 1953
den a una sanción por incumplimiento parcial, fue muy favorable a los contratistas, haciendo
consistente en posible retardo. Si lo primero, no especial hincapié en la manera como se amplió
cabe duda de que las multas surtiETon sus efec- el área materia de estudio (de 1.200 kilómetros
tos, pues los trabajos se entregaron; si lo se- cuadrados calculados primero, a 2.064). Por ello
gundo, con el pago de ellas los contratistas que- el Ministerio hubo de acudir, para pronunciar la
daron exentos de otras responsabilidades por la caducidad, al hecho simple de haber transcurri-
misma causa. El 10 de septiembre de 1953 se pro- do los ciento veinte días hábiles tomados al pie
firió la última resolución sobre multas, pues fue de la letra, sin que se hubiera producido la en-
cuando el Ministerio confirmó la segunda de mil trega de todos Jos trabajos, dejando de lado si
pesos; catorce días después o sea el 24 de los mis- tales trabajos se desarrollaran, o no, a satisfac-
mos mes y año, el Ministerio de Agricultura de- ción del Interventor. Más aún: cuando los con-
cidió declarar administrativamente caducado el tratistas pidieron la reposición de la primera
contrato, imponiéndoles así a los contratistas la providencia, esto es, cuando todavía no se halla-
máxima pena, sin que apareciera de los motivos ba en firme, entregaron el resto de los estudios
de tal resolución, causa distinta del retardo que y estos fueron objeto de un informe detallado
ya se les había imputado y castigado pecuniaria- por parte del se:ñor ingeniero hidráulico al ser-
mente. vicio del Ministerio, doctor Hernando Neira

_j
 Combariza, quien lo rindió con fecha del 14 de "La caducidad es la ruptura definitiva del co
octubre de 1953, todavía antes de que se profi- trato. Es una sanción muy grave para el conc
riera la resolución confirmatoria de la de cadu- sionario, y tien·~ también consecuencias temibl
cidad y en ella se pasó por alto lo sustancial del para el concede·nte. Para el concesionario, la ca
informe, sin darles oportunidad a los contratis- ducidad importa la ruina evidente, en razón d
tas de completar las copias y planos que hacían las consecuencias pecuniarias que entraña par·
falta y anotó el interventor .. él. Para el concedente la caducidad es muy mo
Ilustran el punto de doctrina sobre caducidad lesta pues conc.uce a una desorganización mo
administrativa las siguientes citas de la Juris- mentánea del servicio público; obliga al canee
prudencia y del autor ya nombrado. dente a tomar la dirección mientras busca u
La Corte en la sentencia del 9 de diciembre nuevo concesionario. Por esto la administració
de 1936, sentó el principio de que "la caducidad deberá examinar detenidamente la cuestión an-
es la declaratoria que una de las partes hace, en tes de recurrir a esa medida. La caducidad es la
virtud de estipulación, de que el contrato se ter- sanción max1ma que solo debe pronunciarse
mina. Administrativamente, es una facultad in- cuando el concesionario, por su falta es verda-
delegable del Gobierno, que la hace valer como deramente incapaz de hacer funcionar regular-
parte contratante y como entidad de derecho pú- mente el servicio público. En otros términos: el
blico. Esa declaración cancela el contrato, crean- contrato de concesión debe interpretarse en el
do un verdadero estado de derecho. Si la caduci- sentido de su mantenimiento, y no en el sentido
dad se mira de<>de el punto de vista del derecho de una rescisión fácil, aun en caso de falta del
privado, es algo así como una causa de resolución concesionario".
estipulada expresamente en el contrato; y si des- "El pliego de condiciones estipula también or-
de el punto de vista del derecho administrativo, dinariamente que el concesionario incurnra en
ella surte los mismos efectos que la declaración la caducidad. 'si no cumple las diversas obliga-
judicial de resolución del contrato, pues lo ter- ciones que le impone el presente plie•go de con-
mina. Esto es así, porque en su fisonomía jurídi- diciones'. Esta fórmula muy vaga, dejm al juez
ca, la caducidad en los contratos administrativos del contxato amplios podexes illle aprreci.acñón.: sij
es equivalente a la condición resolutoria expre- se toma al pie de la letra entrañarñm na cadmci-
sa de los civiles comunes: en aquéllos, la cadu- dad por el MlENOR incumpnimiento, lo que re-
cidad surge de la realización del hecho previsto sulta manifiestamente ñll'razonablie". (Ob. PRIN··
E:n P.l contrato, y en éstos, del cumplimiento de CIPIOS GENE.RALES DE DERECHO ADMI-
la condición. En ambos, sin embargo, conduce al NISTRATIVO. Ed. Depalma, Buenos Aires, 1950,
mismo resultado, que es el de romper el vínculo págs. 66 a 69 y H1 a 82 - Tomo VI).
contractual entre las partes, aunque se diferen- Cabe observar que no obstante referirse de
cian en cuanto a la manera como debe declarar- manera muy especial la doctrina de Jeze a los
se la realización del evento que da lugar a la ca- contratos sobre concesión de servicio público, en·
ducidad o que constituye la condición resoluto- tre nosotros tiene aplicación general por virtud
ria. Jurídicamente, la caducidad que declara la de lo dispuesto en el artículo 254 del citado Có-
Administración deja terminados los derechos digo; y para defender la tesis de aquel expositor,
del contratista, tanto los personales como los acerca de las molestias que pade•ce la Adminis-
reales, porque ñpso facto quedan sin valor los de- tración cuando pronunc·ia la caducidad, y que él
rechos o privilegios que consagre el contrato o anota como causa de que se desorganice momen-
la concesión" (G. J. Tomo XLIV, pág. 789). táneamentE· el ~;ervicio público, lo cual no ocu-
Y el profesor G. Jeze se expresa así: rriría én la hipótesis que se contempla, resulta
"lLa caducidad de las concesfan.es. La sanción mucho más grave dejar expuesto al Gobierno a
más enérgica de las obligaciones del concesiona- un reclamo sobre indemnización de perjuicios,
rio, es la CADUCIDAD, que equiyale a la resci- como lo definió la misma sentencia en los apar-
sión del contrato de concesión por cuenta y ries- tes que se transcriben de la de fecha 9 de di-
go del concesionario, en razón de la falta come- ciembre de 1936. Sostuvo la Corte:
tida por este último. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. "Lo anterior (es decir la facultad de pronun-
"Conviene, por lo demás, reservar este térmi- ciar la caducidad) no sería obice para la proce-
no para el caso en que, POR UNA FALTA MUY dencia de una acción de petjuicios. En efE'Cto:
GRAVE (el subrayado es del original), el con- la sala de casación civil, en fallo de 5 de no-
cesionario ha incurrido en la rescisión del contra- viembre de 1931i, dijo lo siguiente: 'solamente
to por su culpa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .... cuando se trata de contratos cuya ejecución con-
 m;. 2.ll60-2.li.S1

úa siendo jurídicamente posible o que son sus- nuel Barreto López, quien exhibió la nota sus·
ptibles de resolución, es cuando el demandan- crita por el señor Procurador Delegado en lo
no puede pedir, directa y simplemente indem- Civil, quien lo designa como su vocero, de acuer-
zación de perjuicios, sin intentar a la vez, bien do con la autorización del artículo 260 del C.
cumplimiento forzado de la convención, o bien Judicial. Se ordenó agregar a los autos la cita·
resolución de ésta. En ambos casos, por con- da nota y tener al doctor Manuel Barreta López
guiente, la acción de resarcimiento del daño como vocero del señor Procurador Delegado en
ntractual debe ser siempre accesoria, porque lo Civil para todos los efectos de esta diligencia.
obligación de indemnizar penmcws no pro- A continuación el señor apoderado de la parte
iE'Ile del contrato mismo, sino de una inejecu- demandante manifestó que consideraba suficien·
ión consumada o de un rehusamiento a cumplir te la pre3encia de los señores peritos, sin que
a prestación que equivalga a su inejecución". fuera necesario citar testigos actuarios, y así se
Que en el caso de autos la caducidad decla- resolvió. Luego el doctor Forero Valdés, Jefe
·ada hace imposible la ejecución continuada del de la Oficina, puso a disposición del personal
ontrato, no es dudoso. Pero el mismo fallo del de la diligencia varios legajos que se relacionan
de diciembre de 1936 aprecia la posibilidad de a continuación: PROYECTO DE 20 REPRESAS
ue la Administración no estudie jurídica y ra- EN LA GUAJIRA. Así: Zona número 1) Repre-
ionalmente las pruebas que sirvan de base a sa de Patsua, que consta de 31 hojas escritas en
aquel pronunciamiento, o de las aducidas por el máquina; Zona número 2) Represa del Chepo,
contratista para impetrar la revocatoria,· casos que contiene 54 hojas y un croquis; Zona núme·
en los cuales la justicia ordinaria tiene facultad ro 3) Represa de Partaimulu, que contiene 28 ho-
de revisar todo esto y, por tanto, para mantener jas y un croquis; Zona número 4) Represa de
o para invalidar la resolución administrativa co- Sipanao, que contiene 31 hojas y un croquis; Zo-
rrespondiente. Sólo se exige que el demandant6 na número 5) Represa de Nazaret, que contiene
haga uso en la debida oportunidad de las accio- 32 hojas y un croquis; Zona número 6), Represa
nes que reconoce el artículo 3<? de la Ley 53 de de Guarijary (Taguayra) que contiene 32 ho-
1909, lo cual, como ya se vio atrás, aquí ocurre. jas; Zona número 7) Represa de Yoroboqui, con-
Durante €.'1 juicio se practicó una inspeccwn tiene 32 hojas; Zona número 8) Represa de San-
ocular, en asocio de peritos, nombrados por las ta Cruz; contiene 33 hojas y un croquis; Zona
partes, cuyo fin notorio fue el de averiguar si número 9) Represa de Jayarima, que contiene
los trabajos presentados por los contratistas, en 31 hojas; Zona número 10), Represa de Ayat-
parte antes de la primera resolución sobre ca- cher (Mahuasira), que contiene 24 hojas; Zona
ducidad, y E-'1 resto después de ella y antes de la número 11) Represa de Yirapua que contiene 24
segunda, eran trabajos correctos y ·técnicamente hojas; Zona número ~2) Represa de Aipir (Cabo
realizados de acuerdo con los fines del contrato. de la Vela), que contiene 36 hojas y un croquis;
Los resultados de esas pruebas se toman a con. Zona número 13) Represa del C'asiche, que con-
tinuación del cuaderno número 3. eitne 34 hojas; Zona número 14) Represa de
"ACTA DE LA DILIGENCIA DE INSPEC· Ipanarú, que contiene 38 hojas y un croquis; Zo-
CION OCULAR EN EL MINISTERIO DE AGRI- na número 15) Represa de Cutanamana, que con-
CULTURA. División de Recursos Naturales - tiene 41 hojas y un croquis; Zona número 16)
Sección de Aguas.
Represa del Yuna, que contiene 72 hojas; Zon;:¡
' En Bogotá, a trece de diciembre de mil nove-
número 17) Represa Ipaure, que contiene 37 ho-
cientos cincuenta y cuatro, siendo la hora señala-
jas y un croquis; Zona número 18) Represa de
da para dar principio a la diligencia de inspec-
la Majayura (Rancho Grande), que contiene 56
ción ocular decretada por auto de fecha ocho de
octubre próximo pasado, se trasladó el suscrito hojas y un croquis; Zona número 19) Represa de
Magistrado ponente al Edificio "Lara" de esta Chucarí, que contiene 34 hojas; y Zona número
ciudad, donde funcionan las dependencias del 20) Represa de Moina, que contiene 30 hojas. Ca-
Ministerio de Agricultura pertenecientes al Ra- da una de las anteriores memorias, tiene un ín-
mo de Recursos Naturales -Sección de Aguas- dice que relaciona los diferentes detalles témicos
Y allí expresó al señor Jefe de la Oficina doctor y sus respectivos anexos (Planos, planchas, foto-
Jaime Forero Valdés, cual era el objeto de la grafías aáreas, Catteras de levantamiento), todo
presente diligencia. Estuvieron presentes los se· lo cual se tuvo a la vista. E'n este estado el do::-
ñores peritos ingenieros doctores Dulcey y Eduar- tor Alfonso Guzmán Vanegas observó que den-
do Jaramillo Ferro. Por parte de la Procuradu· tro del material que ha sido objeto de la inspec-
ría se acreditó como su representante al Dr. Ma· ción hace falta un informe enviado al ML:üsterio
vez terminados los trabajos de aerofotograme· una parte de ésta, y sobre si los trabajos rea
tría, relacionado con las posibilidades de embal- zados por mis mandantes en la Guajira no fuer
ses que presentan cada una de las zonas estudia· solamente aero:Eotográficos sino también aerof
das. El Jefe de la Oficina Dr. Forero Valdés, ha· tograrnétricos; d) Si, de acuerdo con lo pedido
ce constar que no recuerda con exactitud si ese el litoral a), mis ma11dantes realizaron üabaj
informe ha sido recibido por el Ministerio, pero adicionales de aerofotogrametría y exploració
que si existe le pondrá a disposición de los se· los peritos deben avaluar el costo de dichos tr·
ñores peritos junto con todo el material estudia· bajos adicionales, teniendo como basés zl prec·
do. El señor apoderado de los demandantes, Dr. unitario promedio del contrato y la propuest
Vargas Rubiano, manifiesta que desiste de la presentada por los contratistas de acuerdo con
inspección ocular sobre los archivos de la ofici- pliego de cargos y su alternativa, que sirviero
na de sus mandantes, por considerarla innecesa- de pauta para la adjudkación del contrato; g
ria; y el Vocero de la Procuraduría coadyuva Los peritos dirán, si en armonía con las reglas d
esta petición. Los señores peritos pidieron que la disciplina en que son expertos, los diseños d
se les señalara un término de diez (10) días há· las represas proyectadas pélr mis mandantes,
biles para rendir su dictamen, el cual les fue con· en general todos los trabajos por ellos ejecuta
cedido. Y con esto se da por terminada la dili· dos, están técnicamente realizados para los fine
gencia, que suscriben quienes en ella intetvinie- del contrato, y h) Finalmente, los peritos se ser
ron. El Magistrado sustanciador (Fdo.) LUIS virán dictaminar si las condiciones meteorológi-
ENRIQUE CUERVO. El apoderado de los deman· cas imperantes en la Guajira son favorables pa-
dantes, (Fdo.) Gonzalo Vargas Rubiano. El Vo- ra la ejecución de labores de aerofotografía en
cero de la Procuraduría Delegada en lo Civil, los meses de diciembre, enero y febrero, y si
(Fdo.) Manuel Barreta López. Los peritos (Fdos.) son menos favorablzs o desfavorables en el res-
JOSE DULCEY, y EDUARDO JARAMILLO FE- to del año, en términos generales".
RRO. El director de la División de Recursos Na- Y ellos eontestaron así:
turales, sección de Control y Aprovechamiento
de Aguas del Ministerio de Agricultura (Fdo.) "IContestació:n a la ¡uegunta a): Es evidentE>
JAIME FORERO VALDES. El abogado dél Mi- que de acuerdo con el contenido de las Actas Nos.
nisterio (Fdo.) LUIS MONTOYA LARGACHA". 1, 2 y 4 que fig]Jran en el expediente fueron am·
A los peritos se les formularon las siguientes pliadas las zonas de los 20 proyectos de represas
preguntas: de 1.200 K2. a 2.064 K2. Nos basamos para hacer
esta declaración en el estudio de las actas arri-
"a) Si con motivo de los trabajos que debían ba citadas, en el concepto del Ingeniero Luis
realizar los contratistas, Dres. Guzmán Vanegas, Enrique Lucio C., quien como IngEniero Jefe de
Laverde Esguerra y Muñoz Faux de acuerdo con la Sección Tée"1ica de Aguas dio su opinión so·
las actas números uno (1), dos (2), y cuatro ( 4) bre este punto con base en los planos presenta·
-acompañadas a la demanda- se ampliaron en dos por los Contratistas, concepto que sirvió para
realidad los trabajos aerofotogramétricos inicial- la liquidación que figura en la Resolución sin
mente previstos en mil doscientos kilómetros número del 14 de noviembre de 1953, y en nues-
cuadrados (1.200 Km2.) a una extensión superior tra confrontación de las áreas que tiene cada
a los dos mil kilómetros cuadrados (2.000 Km2.); uno de los proyectos, la cual arroja la misma
b) Si, de acuerdo con la técnica, la ampliación de área aceptada por el doctor Lucio o sea la de
que trata el punto anterior fue hecha con el ob- 2.064 K2. IContl~stación a la pll'egnnta b): Del es-
jeto de poder estudiar plenamente las hoyas hi- tudio de los planos y proyectos hechos por nos-
drográficas correspondientes a cada una de las otros y de la comparación cuidadosa de las zo-
veinte (20) zonas. Y si en varias de las zonas so- nas especificadas en las actas 1, 2 y 4 con las que
lamente se pudieron encontrar sitios prop1cws habían contemplado el contrato original dedu-
para proyectar embalses económicos y adecuados cimos que sí fue necesaria y conveniente la am-
en afluentes de las fuentes que el Ministerio de pliación del área estudiada. En la mayoría de los
Agricultura había indicado para estudiar sitios casos las hoyas hidrográficas aprovechables están
que no sé habrían podido estudiar si no se hu- situadas en las áreas cuyo levantamiento fue au-
bieran ampliado las correspondientes zonas de torizado por las actas. Somos de opinión de que
levantamiento aerofotogramétrico y de explora- a este respecto debe darse crédito al criterio del
ción; e) Los peritos deben dictaminar sobre la intervE:ntor que autorizó las actas puesto que él
diferencia técnica existente entre aerofotografía residía en la Guajira, conocía de cerca el pro-
y aerofotogrametría, sobre si aquélla es tan sólo blema, visitó los lugares de trabajo y exploró
 os. [email protected]. <GdidJlE'il.'& JJ\Ol!l>ll([}ll&II..

os arroyos donde proyectaban los embalses. En 1953 no se efectuó la entrega de los últimos diez
1 estudio hecho por nosotros sobre los planos no proyectos, se plantea un doble problema: a) si
'ncontramos áreas del levantamiento que se esto haya de considerarse como un incumpli-
uedan considerar como innecesarias, ya que para miE'nto total, o como puro retardo; b) si en este
el proyecto de un embalse es requisito conocer segundo supuesto, el retardo no sea sino incum-
en su totalidad la hoya hidrográfica tributaria. plimi~nto parcial. Y en ambas hipótesis, si la
Collltestación a la pregunta e): La aerofotografía caducidad haya de pronunciarse por el simple
consiste en la ciencia de hacer medidas y levan- retardo, o incumplimiento parcial, habiéndose
tamientos de tierra por medio de fotografías sancionado ya con multas sucesivas de $ 1.000.00;
aéreas, las cuales son estudiadas, y restituídas, Y atendi€'ndo a que los contratistas pagaron las
por métodos y con aparatos especiales. La aero- multas y entregaron los trabajos.
fotografía es en realidad una parte de la aero- Como la entrega de los trabajos en condiciones
fotogrametría. técnicas aceptable-s es lo único que puede librar
a los contratistas del cargo de incumplimiento
"Los planos presentados por los Contratistas Guz- total, conviene recordar aquí. cómo la resolución
mán Laverde & Muñoz son planos aerofotogra- sin número de fecha 14 de noviembre de 1953
métricos. Contestación a la pregunta d) : El Ins· (la que sostuvo la caducidad), consideró que los
tituto Agustín Codazzi cobra como tarifa usual proyE'ctos sí estaban entregados: los diez prime-
la de $ 100.00 por K2. de planos aerofotogramé· ros a satisfacción del Ministerio, y los otros diez
tricos. Los Contratistas Guzmán Laverde & Mu- inoportunamente y sin la aprobación de éste.
ñoz, tanto t'n su propuesta antes de firmar el Pero tampoco se debe olvidar que .el único do-
contrato como en comunicaciones posteriores co- cumento en que se hubieran formulado reparos
bran el área adicional a razón de $ 30.00 por consiste en el informe presentado por el señor
K2. Nosotros consideramos como un precio equi: ingeniero hidráulico Neira Combariza, el 14 de
tativo para levantamientos de esta índole el de octubre de 1953 y que trajo a los autos el señor
$ 60.00 por K2. Contestación a la pregunta g): En Procurador Delegado en lo Civil, al tiempo de
nuestro concepto los trabajos de tstudio y dise- contestar la demanda (folios 85 a 91 del presen-
ño ejecutados por los contratistas están técnica· te cuaderno).
mente realizados para los fines del contrato y no En las conclusiones del referido informe se hi-
era posible exigir más dentro de las limitaciones zo constar que• la aprobación de los diez últimos
de plazo y presupuesto impuestas por el mismo proyectos quedaba condicionada a la presenta-
contrato. Contestación a la pregunta h.): En cual- ción y entrega por los contratistas de otras copias
quier región del país es más conveniente y fácil y planos que se consideraban necesarios, pero re-
hacer trabajos aerofotográficos en la época en conociendo al mismo tiempo que "por lo demás
que el cielo está despejado que en la estación los proy€'ctos están perfectamente diseñados y
lluviosa. En la Guajira las épocas de lluvia son ajustados a los estudios hidráulicos correspon-
en los meses de abril, mayo, agosto, septiembre, dientes". Mas a pesar del informe y cuando era
octubre y novi€'IDbre". de esperarse que, no estando en firme todavía
la resolución de caducidad, se les hubiera dado
Así, pues, con la inspección ocular y con el oportunidad a los contratistas para satisfacer las
dictamen conjunto debidamente fundamentado exigencias anotadas por el ingeniero hidráulico
:r no objetado de los peritos, se vino a completar oficial, el Ministerio se limitó a consignar en la
la prueba que ya establecían el informe del in- motivación de su segunda y última providencia,
geniero oficial de hidráulica, don Hernando Nei- aquí acusada, lo que se copia de nuevo y reza:
ra Combariza, a saber: qufi los demandantes con- "g) No habiéndose entregado a la fecha de la
tratistas sí cumplieron con entregar todos los es- resolución de caducidad los diez últimos proyec-
tudios y proyectos en que consistía el trabajo a tos de embalse, ni habiendo sido estos proyectos
que se habían obligado, y que los mismos respon- recibidos con posterioridad a satisfacción del Mi-
den a las exigencias técnicas impuestas por el ob- nisterio (anótese que no se explica el motivo)
jeto y fines a que se destinaban. no es admisible la · alegación de los contratistas
Mas como tampoco es discutible que el plazo sobre valoración de trabajos que no entregaron
de los 120 días originalm€'nte estipulado venció oportunamente y qlle en los términos del con~
sin que dentro de él se hubiera efectuado esa en- trato constituye causal de caducidad administra·
trega, porque dicho término corría desde el 27 de tiva". Y más adelante agrega:
Gaceta-25
febrero de 1952, y hasta el 30 de septiembre de
-¡=-=======================~-----'--------- ----··-

"Siendo así que las estipulaciones contractua- contrato queda sujeto a caducidad administr
les fueron claras en cuanto a la obligación de los tiva por las causales que determina el artíc
contratistas de ¡;ntregar en término preciso los 254 de la Ley 167 de 1941, y además por los
veinte (20) proyectos completos para el diseño guientes motivos:
de los proyectos de suministro de aguas por un "a) Si el avance de los trabajos no fuere sati
precio fijo, pagable en forma de abonos sucesivos factoría, según informe del Interventor.
E INCUMPLIDA PARCIALMENTE LA OBLI- "b) Por cualquier otro motivo que pueda co
GACION DE LOS CONTRATISTAS (subraya la siderarse como incumplimiento por parte de 1
Sala), es de rigor la aplicación de la cláusula Contratistas (cláusula 71l-)".
séptima del contrato sobre caducidad del mismo, Aquí es oportuno preguntarse si el Intervent
según la aplicación que se hizo en la resolución informó alguna vez que el desarrollo o avan
reclamada". de los trabajos no fuera satisfactorio. Arriba e
Como se ve, el mismo Ministerio estimó en la el capítulo de los resultados de este fallo se Íl
providencia de 14 de noviembre de 1953, que los cluyeron los datos relativos a la preparación d
contratistas habían dejado de cumplir con su trabajo entre los ingenieros que estaban en l
obligación parcialmente. Por qué? Hasta ahora Península, de conformidad con lo estipulado, y
no se descubre otro motivo explicativo que el Interventor del Ministerio señor Jaime Ospin
retardo en la entrega de los trabajos. Pero el Mi- Vargas, de los cuales se infiere que se estaba tra
nisteTio se abstuvo de tomar en cuenta -debien- bajando regular y armónicamente. Que el 27 d
do hacerlo- los informes de su propio interven- septiembre de 1952, al suscribir en Uribia el ac
tor destacado en la Guajira para colaborar con ta número 4, hicieron constar de corriún acuerd
los ingenieros contratistas en la ejecución del que fue necesario introducir al programa de tra
contrato y para vigilar la marcha de los traba- bajo algunas "aclaraciones y modificaciones" res
jos. Esto era en cierto modo una obligación del pecto de los puntos acordados primitivament
Gobierno, de cuyo cumplimiento no podía excu- en el mismo contrato y en las actas número 1 y
sarse, pues la cláusula segunda, ordinal e), esti- 2. "Las modificaciones que se contemplan en la
puló que los ingenieros firmantes del contrato presente acta (sigue la número 4) se acordaron
mantendrían dos de ellos como jefes de las co- por conveniencia técnica, una vez efectuadas las
misiones de estudio "y los que hayan de enten- exploraciones aéreas por estos estudios". A lo
derse en la Península con el Ingeniero Interven· nuevamente transcrito, tomado de aquella acta,
tor que el Ministerio de Agricultura tendrá resi- conviene añadir esto otro que se copia por se-
dente en Uribia para efectos fiscales y térnicos gunda vez, tornándolo del informe o memoran-
en relación con los contratos". También se esti- dum que, con fecha 27 de mayo de 1953, rindió
puló que mediante el ordinal "b" de la cláusu- al señor Director de la División de Recursos Na-
la cuarta entre las obligaciones del Gobierno, que turales del MinistE:rio, el señor ingeniero Inter-
éste debería "suministrarles por una sola vez ventor don José María Sarmiento:
un práctico para la identificación de las fuentes, "Para justificar el pago (a los Contratistas)
base de los estudios". de este contado (el 49 estipulado en la cláusula
Si· el Ministerio exigió a los contratistas que cuarta del contrato por valor de $ 15.000.00 el
mantuvieran dos de sus ingenieros como jefes cual debía hacerse contra entrega y aprobación
de las respectivas comisiones de estudio, obliga- por el Ministerio de Agricultura de todos los tra-
dos a ente;nderse con el Ingeniero Interventor, bajos de la primera etapa, incluyéndo entrega de
para "efectos fiscales y técnicos';, y si tomó a su planos y estudio de posibles sitios dé embalse),
cargo el suministro de un práctico que los aseso- los Contratistas entregaron una memoria expli-
rara para la identificación de las fuentes; quiere cativa con el e:>tudio de los posibles sitios de em-
decir que se estableció una doble actividad coo- balse, CON LAS MODIFICACIONES CONVE-
peradora y fiscalizadora del trabajo de los con- NIDAS POR MEDIO DE ACTAS, con el Inter-
tratistas en el campo. De aquí se deduce que el ventor doctor Jaime Ospina Vargas. Revisados
conducto regular para saber si los contratistas estos estudios y los planos generales de las zo-
avanzaban normalmente en la ejecución de sus nas fotografiac~as, se encuentran ACEPTABLES
obligaciones en el territorio de la Guajira, fue- PARA APROBACION. Las Zonas fueron recono-
ra el Interventor del Ministerio. Conclusión que cidas sobre terreno (sic), en parte por el doctor
se refuerza con la cláusula misma sobre decla- Ospina y 14 por el suscTito en compañía del Di-
ración de caducidad, porque dice: "El presente rector de la División de Recursos Naturales. Las
 3. 2.ll.811·2.ll.8ll. IGAI[)JE'lt'A JlliJIDll.l[)ll.&.lL 95ll

ografías y los planos fueron puestos de presen- muy avanzada de los estudios, no sólo no se ob-
a la Interventoría, etc". Más adelante se tra- jetó lo hecho, sino que se aprobó por el Inter-
lo relativo a los estudios adicionales y se en- ventor lo realizado y se autorizó el pa¡:ro, sin que
entra que, no sólo no se negaron a efectuarlos, así se efectuara, y porque el área prim1tivamente
asegurar antes el valor de su trabajo median- contratada fue ampliada notablemente por t-xi-
el contrato respectivo, sino que se prestaron gencia del mismo interventor, quien anotó que
ello con buena voluntad, según se comprueba se quedaba debiendo a los Contratistas lo co-
yendo lo que sigue del mismo informe: ,rrespondiente a más de 800 kilómetros cuadra-
"De acuerdo con lo dispuesto en la cláusula dos.
gunda dt-1 contrato, se prevé. el caso de estu- Fuera de esto no hay que olvidar que, cuando
os adicionales en zonas previamente acordadas todavía no estaba en firme la resolución de ca-
n la Interveiltoría. El ingeniero interventor ducidad, los contratistas presentaron el resto de
la Guajira, doctor Jaime Ospina, por medio los trabajos los cuales pasaron al estudio del in-
e actas que obran en mi archivo, dispuso el le- geniero interventor hidráulico, quien les dio el
antamiento aerofotográfico de zonas correspon- pase aunque observando que faltaban algunas
ientes a algunos arroyos no contemplados en el copias y planos; pé'ro el Ministerio, no dio a los
lan original, pero que presfintan magníficas so- contratistas la oportunidad de atender a los re-
ciones para proyectos de represas; igualmente paros formulados por el técnico, antes de con-
a ampliación aerofotográfica de zonas que no al- firmar la caducidad.
anzaban a quedar dentro de la fotografía calcu- Esto bastaría para concluír que, moral y jurí-
ada y era necesario para completar las hoyas hi- dicamente, el Ministerio mantuvo su ,eunto de
rográficas. DE ESTOS TRABAJOS SE INFOR- vista, consignado en la providencia del 24 de
0 OPORTUNAMENTE AL SEÑOR MINISTRO septit'mbre de 1953, sin oír ni vencer a los con-
EL MANIFESTO SU CONFORMIDAD (su- tratistas sancionados en forma tan severa sin su-
raya la Sala). ficiente motivo.

"No se ha llenado el requisito dispuesto en la Pero hay otro aspectt que debe analizarse: las
misma cláusula contractual que dice: "Las. espe- dos estipulaciones adic1onales para pronunciar
cificaciones y pagos de estos estudios serán ma- la caducidad administrativa del contrato, fueron
teria de un contrato adicional según acuerdo en- acordadas en el sentido de atenerse, por la pri-
tre las partes". mera, al informe del Interventor sobra avance no
"El área para estudios fotogramétricos, con sus satisfactorio de los trabajos, y por la segunda a
planos restituídos, incluída en el contrato es de "cualquier otro motivo que pudiera considerarse
1.200 kilómetros cuadrados y el área realmente como incumplimiento". Atrás ya se descart•.) la
estudiada con autorización posterior, es de 2.064 primt'ra de estas dos causales, pues se vio que el
kilómetros cuadrados. Queda una deuda adicio- Interventor lejos de quejarse del avance de los
nal pendiente por el exceso de 864 kilómetros trabajos, casi llegó a elogiarlos. Y en cuanto a la
cuadrados, cuyo valor no se ha estipulado. (Fdo.) segunda, dt:be decidirse si el retardo ya sancio-
José María Sarmiento O. Ingeniero Interventor nado por las multas, constituyera incumplimiento
Nacional". (Hay un sello del Ministerio de Agri- parcial suficiente también para pronunciar la ca-
cultura). ducidad. Como la cláusula no distingue entre in-
Con estos antecedentes la Sala concluye que, cumplimiento parcial e incumplimiento total,
de parte de quien podía y dE:bía anotarlo, no hu- tampoco podría la Sala descartar la posibilidad
bo reparo contra el avance satisfactorio del legal de decretar aquella medida por causa del
trabajo de los contratistas. Y si es innegable incumplimiento parcial. Y en este sentido se pro-
que éstos retardaron algo la entrega de los es- nunció el Ministerio, pues en vista de: que se ha-
tudios, también es cierto que dieron explica- bían recibido los primeros diez proyt~ctos de ma-
ciones razonables, que hacen inoficioso abrir in- nera satisfactoria, sólo se sostuvo el incumpli-
vestigación acerca de si hubo fuerza mayor o miento parcial. Pero aún así, no se encuentra en
caso fortuito para justificar el retardo. En cam- las resoluciones sobre caducidad motivo o ra-
bio, no es dudoso que intervino, aquel elemento zón distintos del aspecto puramente cronológico:
llamado por los expositores "el hecho de la Ad- que los Contratistas han debido atenerse al pla-
ministración", como causal exculpativa de la de- zo de 120 días contados a partir del recibo de la
mora porque cuando hubiera podido hallarse mo- primera cantidad anticipada de $ 37.000.00, pago
tivo de aplazamiento del pago del cuarto conta- que se hizo el 27 de febrero de 1952; y como no
do por $ 15.000.00 correspondiente a una etapa hicieron la entrega de los trabajos el 31 de julio
 a más tardar, ya dejaron de cumplir con el con- ocular dentro del JUIClO, y que sirvieron a
trato; pero la resolución no toma en cuenta el peritos para dictaminar muy favorablemente
hecho al menos de que el estudio preparatorio bre el resultado y calidad de los trabajos, a
sobj:e el terreno, que debía ejecutarse con la gando que era imposible exigirles más a
cooperación del interventor del Ministerio, no contratistas.
vino a quedar concluido antes del 27 de septiem- Ya se vio que al redactar la cláusula sépt
bl'e de 1952, sin que ello hubiera sido materia de del contrato se usó la fórmula que autorizab
queja o reparo del mismo Interventor. Y además decretar la caducidad administrativa "b)
ocurrieron los otros hechos que se dejaron ana- cualquier otro motivo que pueda considera
lizados y que explican satisfactoriamente el que como incumplimiento por parte de los contra
los estudios no hubieran podido presentarse en tas". Es decir, se trata precisamente de aqu-
el plazo indicado. c;ue comentaba el expositor Jeze diciendo:
Si se entendiere por incumplimiento parcial pliego de condiciones (de esp2cñ!lñcaciicrrnes o
---en la intención del Ministerio- la falta de en- cargos en Colombia) estipula también ordinar
trega de todos los proyectos en la fecha dEi su mente que el concesionario incurrirá en la
primera resolución, es decir, en 24 de septiembre ducidad 'si no cumple las diversas obligacio
de 1953, con el agravante de que habían perdido que le impone el presentE: pliego de condicion
el derecho de presentarlos, se le daría a la men- Esta fórmula muy vaga, deja al juez del cont
tada resolución una firmeza anticipada, inadmi- to amplios poderes de apreciación: si se toma
sible a todas luces, porque contra E:lla cabían re- pie de la letra entrañaría la caducidad por
cursos legales que daban a los interesados facul- menor incumplimñento, lo que resulta manifie
tad para defenderse con la entrega de los mis: tamente irrazonable". (Ob. cit. tomo VI, págs.
mos, evitando así las consecuencias de la san- a 82).
ción, pre•cisamente estipulada con el fin de ase- Por tanto la Corte, como Juez del contrat
gurar la eficacia del contrato y no para frustrar- usando de los poderes que le confiere la mis
. lo. Ahora bien: como los proyectos que faltaban manera como se estipuló aquella causal, pa
sí fueron entregados antes de que se pronunciara apreciar la cuestión de hecho, empieza por as
la segunda resolución, de la cual dependía su vertir que la dicha cláusula contiene dos part
ejecutoria administrativa, y el Ministerio, en lu- perfectamente armonizables que permiten llega
gar de atenerse al informe de su interventor que a una solución adecuada, a saber: en la prime
señalaba algunos reparos fáciles de contestar por ra, distinguida con la letra "a)" se expresó qu
los contratistas, se abstuvo de oírlos en este par- el Ministerio estaba facultado para pronuncia1
ticular para confirmar su primera providencia, la caducidad, "si el avance de los trabajos n
síguese que hubo verdadero exceso de poder al fuere satisfactorio según informE: del Interven
usar de la facultad para pronunciar la caducidad. tor"; la segunda, marcada con la letra "b)" aña
De otro lado también es cierto que, si hubo de-. dió que también se podría decretar la caducidad
mora o retardo, los contratistas lo pagaron con "por cualquier otro motivo". Según esto, siendo
las multas. Además, para ser lógico el Ministe- adverso a la buena marcha de los trabajos el in-
rio ha debido caducar el contrato desde cuando forme del interventor, la caducidad podía pro-
tomó nota del vencimiento del plazo inicial de nunciarse; no siéndolo, habría que decretarla por
los 120 días; pero como optó por dictar las reso- "otro motivo". Ahora bien: el factor tiempo era
luciones de 13 de noviembre de 1952, de 30 de inseparable del avance satisfactorio de los traba-
enero y de 10 de septiembre de 1953, debe reco- jos y él se dejó al juicio del interventor; luego
nocerse que sólo hubo causa para sancionar co- el Ministerio no podía prescindir de su informe
mo incumplimiento parcial, el retardo, aplican- para decretar la caducidad por tal concepto. Mas
do al caso la cláusula octava en vez de la cláu- como el interventor no se qw:·jó de que el dicho
sula séptima. Lue•go ya no sería procedEinte vol- avance no fuera satisfactorio, el factor tiempo
ver a sancionar con la caducidad el mismo re- queda descartado_ de los motivos de la caducidad
tardo, máxime cuando los contratistas entrega- y el Minister:o ha debido buscar otro distinto,
ron la totalidad de sus trabajos en fecha ante- para ceñirse :o. los que autorizaba el contrato. No
rior a la segunda resolución sin conseguir que se lo hizo así, sino que se atuvo precisamente al ar-
oyeran sus razones ni las del ingeniero interven- · gumento fundado en el simple transcurso .del
tor que sólo pedía unos planos y copias que fal- tiempo contado desde Bogotá, o sea al mero ven-
taban; elementos que, por lo demás, se hallaron cimiento dE:l plazo original sin que se comproba-
en poder del Ministerio al practicar la inspección ra que en todo él no hubiera sido satisfactorio el
 . 2.160-2.161 G.tii.ClE'II'A\ .JJI!Jil)llCH/\L 953

nce de los trabajos. Luego la interpretación la tramitación oficial, consta que el señor Presi-
1ónica de las dos partes de la cláusula 7f!. re- dente de la República lo aprobó el 24 de enero
vas a causales de caducidad distintas de las de 1952, previo concepto favorable del Consejo
das por el artículo 254 de la Ley 167 de 1941, de Ministros dado el 18 de los mismos mes y
iga a concluír que, por no ser desfavorables año, y ya para el 5 de febrero siguiente aparece
a los contratistas los informes de los interven- la providencia del Consejo de Estado que lo de-
es (o técnicos que apreciaron d asunto sobre clara conforme a la ley. Es decir, · que en esta
terreno), no se puE:de hacer a aquéllos el car- parte la actitud del Gobierno fue irreprochable.
de que no hubiera sido satisfactorio el avan- AdE.•más, como lo anota el señor apoderado de
de los trabajos, y con lo mismo se prueba que los demandantes, "situados en el terreno, aun
hubo retardo culpable, porque son incompa- antes de la legalización del contrato -lo cual
les el avance satisfactorio de los trabajos, que acredita el celo por su estricio cumplimiento-,
o se puede realizar en el espacio a través dE.·l los contratistas y el interventor del Ministerio
mpo, y el incumplimiento parcial del contrato se dieron a la tarea previa esencial de señalar y
r puras causas cronológicas. Y si algún retar- definir las zonas para estudio.. Y así firmaro11
existió, independiente de los informes de los las cinco actas que aparecen a folios 22 a 28 del
terventores, quedó sancionado con las multas. cuade:rno númE.To 1Q. El acta número 1 está fe·
e ahí que sea inadmisible invocar la misma chada el 12 de diciembre de 1951, fecha -como
usa -incumplimiento parcial por retardo-, se dijo arriba- anterior a la legalización del
ra aplicar la sanción más grave de la caduci- contrato. El acta número 2 la firmaron el 23 de
ad. Sin que se hubiera demostrado otro cargo febrero de 1952. El acta número 3 el 26 de ma-
álido a los contratistas. yo de 1952. El acia número 4 -que es de esen-
La Sala no halla objeción al sistema usado de cial importancia una vez que por ella se introdu-
stipular conjuntamente multas y motivos de jeron modificaciones sustanciales a las zona~
aducidad; ésta es práctica corriente en el dere- númETOS 5, 6, 7, 8, 13 y 19 tal como éstas habían
ho administrativo colombiano y en t::l francés. sido localizadas en las dos primeras actas, y mo-
ero sí existe una diferencia en sus efectos re- · dificaciones que se acordaron por conveniencia
resivos o penales: al paso que las multas sir- técnica, después de efectuadas las exploracio-
en para constreñir el concesionario o contratis- nes aéreas para estos estudios-, lleva fecha 27
a al cumplimiento de sus obligaciones, o para de septiembre de 1952. Y el acta número 3, en
ancionar faltas leves en su ejecución, la cadu- la cual el interventor declara que los contratis-
idad SE.' reserva para cuando se demuestre, o tas han terminado trabajos de exploración, fija-
na infración claramente estipulada (como la del ción y medición de bases para los levantamien·
avance no satisfactorio de los trabajos a juicio tos aerofotográficos de que trata el contrato, fue
del interventor), o un incumplimiento que con- firmada €'1 5 de diciembre de 1952. De manera
sista en notorio abandono o en renuencia mali- que sobre el terreno solo pudo ser realizada por
ciosa del contratista, respecto de sus obligaciones ambas partes la labor que a ellas conjuntamente
fundamentales. Desde luego ninguna de estas dos correspondía, como lo reza el acta número 1, de
últimas hipótesis se confronta en el presente que €'1 Gobierno señalara las zonas sobre la~:
pleito. cuales debían versar los estudios de los contra·
Importa no pasar en silencio el argumento tistas, el día 5 de diciembre de 1952 (acta nú-
formulado por los contratistas en el sentido de meroS ... )".
que habiéndose firmado el contrato el 11 de oc- . Es decir, que en el cumplimiento de la obliga.
tubre de 1951, no hubiera venido a quedar per- ción a cargo del Gobierno de someter. oport~na­
feccionado, mediante la declaración del Consejo mente al Consejo de Estado el contl:ato, ·no hay
de Estado, sino hasta el 5 de febrero de 1952; de nada que reprochar.
donde aquellos deducen responsabilidad contra En. cambio al interpretar las resoluciones so-
el Gobierno, para así defenderse de la imputación bre caducidacl, la cláusula del plazo, es notorio
que se les hizo sobre incumplimiento. Esta cir- que no dieron importancia a aquellos dementas
cunstancia carece de signifiCación porque, .con- ·consistentes en .la labor previa de preparación
forme· al artículo 245 de la Ley 167 de 1941; el ¿h que intervenia con. l~s ~~~¿tr~tistas. un·· i~ge­
Gobierno dispone de 30 días a partir de ·la fe- niero delegado d€'1 MinÍsterio y que a ese inge-
cha en que apruebe un contrato, para someterlo niero le correspondía conceptuar directamente¡
a la revisión del Consejo. Ahora bien; repasandq. sobre si los· contratistas estaban o no cumplien·
 <G Ji\ C lE 'J1' Ji\ .U liJ liD II C ll Ji\ IL

do con lo de su cargo. Esto significa que la re- presa ese texto; por tanto queda a salvo el de
solución sobre caducidad no es suficientemente cho de los contratistas para hacerse pagar el
motivada puesto que el Ministerio tuvo como úni- lor que ellos reclamen, en juicio distinto.
co fundamento a qué atenerse la expiración pura- Así, pues, al decretar la indemnización de p
mente cronológica de los cientos veinte días de juicios, el daño emergente queda reducido a
plazo, pero sin cerciorarse previamente por con- cantidad que la Nación adeuda por razón
ducto de su interventor, de si los contratistas ha- contrato, mE.teria del pleito o sea la diferen
bían descuidado realmente la ejecución de sus entre $ 142.000.00 y $ 107.000.00, lo que impo
obligaciones. $ 35.000.00; y el lucro cesante a los intereses 1
gales devengados por esa cantidad desde el
Ya se vio que al redactar la cláusula 7El- del de septiembn~ de 1953, fecha de entrega de 1
contrato, se incurrió en el defecto censurado por últimos trabajos y hasta cuando se efectúe el p
Gastón Jéze: por cuanto usó de una fórmula de- go.
masiado vaga que entrañaría la caducidad por
el menor incumplimiento, lo que resulta mani· S!EN'Jl'!EN({J]lii\:
fiestamente irrazonable; y como esta cláusula,
por su misma vaguedad, le deja al juez amplio~ Por lo expuesto, la Sala de Negocios Gener
poderes de apreciación para no tomarla al pie les ·de la Corte Suprema, administrando justici
de la letra, la Corte en mérito de lo alegado y en nombre de la República de Colombia y po
probado deduce: 1<? que la imposición de las autoridad de la Ley, RESUELVE:
multas supone faltas leves suficientemente: san· 1<? Es nula la Resolución número 1147 de 2
cionadas y, 29 que no obstante haber entregadQ de septiembre de 1953 por la cual el Ministeri
los contratistas todos los trabajos, antes de que> de Agricultura declara administrativamente 1
quedara en firme la resolución de caducidad, és· caducidad del contrato celebrado entre la Na
ta prescindió de darles traslado de los reparos ción y los señores Alfonso Guzmán Vanega
formulados por el ingeniero empeñándose en Jorge Laverde Esguerra y Manuel J. Muñol
mantener la sanción máxima con el mismo moti- Faux el 11 de octubre de 1951, relativo a estu
vo con que había pronunciado la resolución de dios y proyectos para la construcción de veint
las multas. Todo lo cual indica que está ll¡;¡mada (20) represas en la Guajira;
a prosperar la primeTa súplica de la demanda
sobre declaración de nulidad de las resolucio- 29 Es nula :a Resolución sin número, proferida
nes que caducaron el contrato. Queda por fijar por el mismo Ministerio, el 14 de noviembre de
el criterio con que deba decretarse la indemni- 1953, por la eual confirmó la anterior;
zación.
39 La Nación está obligada a pagar en conjun-
Pidieron los demandantes que se les reconocie· to a los señores Alfonso Guzmán Vanegas, Jor-
ra por el Estado el valor de los trabajos adicio- ge Laverde Esguerra y Manuel J. Muñoz Faux,
nales que alegan haberse realizado, y que no dentro de los diez (10) días siguientes a la eje-
quedan comprendidos en la remuneración total cutoria de esta sentencia la cantidad de TREIN-
convenida por $ 142.000.00. En este particular la TA Y CINCO MIL PESOS ($ 35.000.00) moneda
Sala observa que el derecho al pago de los tra- corriente, más los intereses legales de dicha su-
bajos adicionales no puede ser materia de este ma liquidados a partir del 28 de septiembre de
fallo porque, como se deduce de las mismas ale· 1953 y hasta cuando el pago se efectúe.
gaciones del señor apoderado ya no se estaría
decidiendo sobre "controversia proveniente del Sin costas.
contrato celebrado por la Nación", sino de con·
troversia relativa a otras fuentes de obligaciones, Publíquese, notifíq u ese, cop1ese, insértest en
en todo caso extracontractuales. Dichas contro- la Gaceta Judicial y archívese.
versias no pueden ventilarse en este fuero espe-
cial de la única instancia, prevista en el artículo ii\níbal Cardoso Gaitán- !Lm1fts JEllílli'lli!J11l!a C1llll2.i'·
40 del código judicial, pues las atribuciones dE' vo &.-Camilo lfti.ncón lLai'a-Ailajax:tlli'® lEall'lllla~a,
la Corte están limitadas en el sentido que ex- Conjuez-.Jforg·e Gall'cía Medamo, Secretario.
os. 2.160-2.161 955

CARECE DE ACCION PARA PROVOCAR EL JUICIO BREVE Y SUMARIO CONTRA

UN ABOGADO, EL QUERELLANTE QUE NO ACRJEDn'A SU CONDICION DE PAR·
'l'E.-NO SE REQUIERE SER ABOGADO INCRI'fO PARA U'li.'IGA.R EN ESTA CLA-
SE DE JUICIOS DE LA LEY 69 DE 1945

1.-lEl abogado a quien se acusa de faltas profesión, abriéndole la puerta a todo el que
graves cometidas contra la moral y el deco- sea víctima de actuaciones censurables de
ro de la profesión, plantea ante la Corte la un abogado, para hacerlas conocer de los
cuestión previa de que no ha debido admi- tribunales, con el fin de aplicar las sancio-
tirse a la promotora de la queja, para que nes y el de facilitar todos los medios para
litigara en causa propia, sin ser abogado evitar que se frustren los fines altamente
inscrito, de acuerdo con la Ley 69 de 1945. moralizadores del lEstatuto.
l?ara resolver la cuestión se tiene en 'éuen- Si hubiera de exigirse que para la inter-
ta que la citada Ley, en su artículo lo, apar- posición de la querella, fuera indispensable
te f) dice que no es necesario ser abogado hacerlo con el carácter de abogado inscrito,
inscrito para formular denuncios o quere- o por mediación de uno de ellos, se corre-
llas ante las autoridades. lEl articulo So ex- ría dos peligros de ineficacia de la ley, pues
presa que los tribunales superiores de dis- colocando a los profesionales en la situación
trito, de oficio a virtud de queja de parte penosa y aún odiosa de proceder contra sus
interesada impondrán las sanciones que co- colegas se restringiría notablemente el ori-
rresponden a faltas leves de los abogado3 gen de estos juicios; y de otro se impediría
cometidas contra la delicadeza y el decoro el libre acceso a la justicia, de la clientela
profesionales; y el artículo 9Q añade que de los abogados, para hacer conocer hechos
por el mismo procedimiento se investigarán incorrectos cumplidos en el ejercicio de la
y castigarán las faltas graves cometidas en profesión .. l?or estas razones debe concluírse
el ejercicio de la profesión, con las penas que no se requiere ser abogado inscrito pa-
allí previstas. JEI artículo 2Q de la JLey 69 ra litigar en juicios sumarios contra los abo-
se limita a decir que en el desarrollo de la gados según la ILey 69 de 1945.
acción penal pueden los procesados, sin ne- 2.-Dada la naturaleza S1Ull GlENlElltll§ de
cesidad de apoderado, interponer recursos, los juicios sumarios de la ley 69 de 1S45,
solicitar la libertad provisional y la condi- pues ocupan un lugar intermedio entre lo
cional, actuar en las diligencias e interve- penal y lo civil, prima aquel aspecto, sii ell
nir directamente en todos los casos que de origen es una tramitación ordenada oficio-
manera expresa autoriza la ley, sin que por samente, y el segundo, si proceden de que-
lo mismo se exija la calidad de abogado ins- rella privada. Requisito indispensable para
crito. l?ero ni este artículo ni el aparte f) configurar la acción en este caso, es demos-
del artículo lQ de la misma ley para nada trar haber sufrido un daño o perjuicio cual-
contemplan el caso de un querellan~e a quiera, en el patrimonio económico, o en el
quien los artículos 8Q y 99 de la misma ley patrimonio moral, por las actividades del
llaman parte interesada. De ahí que sea ne- abogado a quien se acusa. 'lral perjuicio no
cesario hacer un breve análisis para poner ~e acredita con la simple afirmación de la
en claro si en esta clase de asuntos puerle persona que dice sufrirlo, sino que es me-
el querellante, si no es abogado inscrito, li- nester demostrarlo legalmente, mediante la
tigar por sí mismo, o si, por el contrario, se participación en relaciones jurídicas que
requiere que constituya apoderado con ese puedan dar origen a la querella, y el de-
carácter si él mismo no lo tiene. mandante no ha de limitarse a asumir el
lEl fin que se propone la ley 69 de 1945 es papel de la persona a cuyo conocimiento
el de evitar e! ejercicio mcouecto «l!e lia llegan los hechos constitutivos de delitos,
S5S .lJIDJ])l!(Cl!AlL

d]!UJJe debellll denmru:iall'se por mandato den 3.-Los cargos aducidos contra el abogado con
all'tícuno Jl2 <tllel c6dfgo de procedimiento pe- sisten: 19 en que intervino en un contrato simu
nal. IDe aqun se desprende que si. el quere- lado; y 29 en que no se declaró impedido para
liRante !11'1) logll'a acredi.ta!l" su condición de actuar en el tribunal de arbitramento que se
parte, según en cll'iCell'fto cñvil, call'ece de ac- constituyó en Barranquilla, para dirimir conflic-
ción para pll'ovocair el juici.o sll!mario contra to de intereses entre la querellante y el señor
el abogado y en juzgador queda inhibido Emilio Loewy, con ocasión de los negocios de la
para . prmmnci.ar sentencia, llo mismo que Sociedad denominada "Arrow- Fábrica Colom-
· cuando no ll'esu!ta Ja llegi~imación en causa biana de Productos Elásticos Limitada".
tratándose de pirocesos civñRes. lE1 efecto es 4.-El abogaci.o presentó sus descargos, se oyó
ell mismo I!Jll!e nieva, en ][lrocedimiento pe- al ministerio público, se practicaron las pruebas
llllall, a un aUJJto de sollneseimiiento, como en que estimó conducentes el Tribunal y el sobresei-
nas hipótesis pll'evistas poR' ei ordinal 19 del miento con que terminó la primera instancia,
arlñculo 4137 del código de Ra materña. vino a la Corte, en consulta, como ya se ha visto,
3. -lEll qUilereilallll~e en el juicio breve y y también porque la señora querellante inter-
sll!marño acusa al abogado por no habeR"se puso apelación, la cual le fue concedida. Cumpli-
decllairado impedido pall"a actuar en ei tri- dos los trámites en la Corte y recibido el con-
bumal de arbitramento. lLa Co:rrte se limiita cepto del señor Procurador Delegado en lo Civil,
a collllsi.derall' IJlllle :lti!Jllllíi no se estm~rña discu- del acusado y de su representante, entró el asun-
tñel11uillo sobre lhechos o actos de un abogado, to al Despacho para sentencia el 2 de julio últi-
en· eR ejercicio de su profesión, sino de b.e- mo; para dictarla la Sala,
clhos o actos de Ul!llll cil!lldadmno dJ!U!e Uegó a
foll'mali" pa~rte lille un trilGWlal de arbitll'amen- Considell"a:
to, por voluntad exp~resa de quienes lo cons-
tñhnyeron. El señor abogado, \'Íctima de la queja, plantea
como cuestión previa la de que no ha debido ad-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios mitirse a la señora Francisca Steckerl, para que
Generales.-Bogotá, diez de noviembre de mil litigara en causa propia, en este asunto, sin ser
novecientos cincuenta y cinco. abogado inscrito, de acuerdo con la Ley 69 de
1945. Para resolver la cuestión se tiene en cuen-
(Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique ta que la citada Ley, en su artículo lQ, aparte f)
Cuervo A.) dice que no es necesario ser abogado inscrito para
formular denuncios o querellas ante las autori-
IResuUmm:llo: dades. El artículo a~ expresa que los tribunales
superiores de distrito, de oficio o a virtud de que-
l.-El juicio sumario promovido por la señora pa de parte interes9.da impondrán las sanciones
Francisca Steckerl, contra el abogado doctor Saúl que corresponden a faltas leves de los abogados
Charris de la Hoz, a quien acusó de faltas graves cometidas contra la delicadeza y el decoro pro-
cometidas contra la moral y el decoro de la pro- fesionales; y el artículo 99 añade que por el mis-
fesión, fue fallado por el Tribunal Superior de mo procedimiento se investigarán y castigarán
Barranquilla con fecha 17 de marzo próximo pa- las faltas graves cometidas en el ejercicio de la
sado, en que sobresee a favor del acusado v or- profesión, con las penas allí previstas.
dena consultar el sobreseimiento con la Corte. Se pregunta, pues, si la querella a que se re-
2.-Antes ya había tenido este mismo negocio fiere la letra f) del artículo 19 de la Ley 69 de
la tramitación que culminó con providencia de 1945 equivale a la "que~a de parte hllter:7esada" de
22 de mayo de 1954, mediante la cual anuló esta que tratan los artículos 89 y 9Q de la misma. Des-
Sala de Negocios Generales todo lo actuado a de luego formular una denuncia o queja no equi-
par:tirdel primer sohreseimiento que djctó el mis- vale, en puro procedimiento penal, a constituirse
mo Tribunál con fecha 11 de febrero del mismo en parté dentro del negocio. . .
año de 1954, nulidad consistente en incompeten- A este ·respecto puede citarse lo que dijo la
cia de jurisdicción por haberse fallado el nego- Corte en sentencia del 28 de abril próximo pasa-
cio en Sala de Decisión y no en Sala de Acuer- do, a saber:
do, o Plena. "Es verdad que de hecho la jurisprudencia tie-
 .D lUJD>llCll&ll..

e admitido que el juicio sumario a que se refiere te siquiera como hipótesis, y el procedimiento es
a Ley 69 de ~ 945 es el procedimiento civil de- oficioso. (G. J. Tomo LXV, pág. 761).
rerminado en el Título XLV del Libro 29 del Có- "Por su parte la Sala de Negocios Generales
:ctigo de la materia, artículos 1203 y 1204. Y una en sentencia de 22 de febrero de 1949, tratando
lde las razones que justifican dicha práctica es- de interpretar la letra y el alcance del artículo
triba precisamente en la competencia de la Sala 8v de la Ley 69 de 1945, decidió que no había ac-
de Negocios Generales para tramitar estos asun- ción pública o popular sino que se necesitaba
tos, competencia que señalan las normas comu- queja de parte interesada, o sea de una persona
nes y también algunas especiales de la propia que pudiera acreditar interés jurídico, que es el
Ley 69 de 1945; por ejemplo, la del artículo 17 en mismo que se exige para cualquiera acción en
donde se consagra indudablemente una acción las hipótesis previstas por la ley y que aquí no
popular para solicitar ante esta Sala de Negocios podría consistir sino en el perjuicio o lesión que
Generales la revisión de las actuciones sobre ins- sufre en sus derechos la persona que se queja de
cripción de matrículas de abogados con el fin de actuaciones incorrectas del abogado. En la mis-
decretar su cancelación si se hubieren presenta- ma sentencia se a_vanzó algún concepto acerca de
do certificados o pruebas falsos e inconducentes la naturaleza oficiosa de este procedimiento por
que hubieren servido de fundamento para matri- parte de los tribunales, y consiste en que ellos
cular al abogado. El artículo reitera que esas pe- actúen tan pronto como tengan conocimiento de
ticiones se tramitarán como juicio breve y su- la realización de los actos censurables; pero sin
mario. Tampoco puede negarse que en la ley que acepten intervención extraña, que sólo sería
quedaron notorias impropiedades, como la del art. admisible si hubiera la acción pública. Dijo así
10Q que se refiere al sobreseimiento. Figura jurídi- la Corte: 'Otra de las formas para proceder a la
ca exclusiva de los procesos penales. Sin embargo, aplicación de la sanción de que se trata es la del
deberá entenderse que la providencia correspon- procedimiento de oficio. El carácter esencial de
diente a aquélla, sería la decisión del juicio bre- este procedimiento es el de que el juzgador debe
ve y sumario, cuando los tribunales encuentran actuar, apenas tenga conocimiento de la realiza-
que no pueden decretar la sanción contra los abo- ción de los actos respectivos ~in que pueda acep-
gados, acusados de faltas graves o leves, cometi- tar la intervención de nadie,. porque esta inter-
das en el ejercicio de su profesión, por deficien- vención sólo es posible cuando se ha consagrado
cia de pruebas, efecto lógico del sobreseimiento la acción pública'. (Auto Sala de Negocios Ge·
en materia penal. El otro punto que merece acla- nerales, 22 de febrero de 1949. Tomo LXV, pág.
rarse y que también revela falta de técnica en la 548). Como se ve, parece que hubiera cierta con.
Ley 69 de 1945, es el referente al llamado proce- tradicción entre consagrar, de un lado, el proce-
dimiento de oficio con que la Ley faculta a los dimiento oficioso, y del otro, exigir querella de
tribunales para ordenar la sustanciación de los parte para poder atender la acción correspon-
juicios sumarios de que se viene tratando. Por diente. Sin embargo, la ley estableció esto como
regla general se entiende que hay procedimiento una necesidad para proteger la profesión de abo-
oficioso cuando no se necesita instancia de parte gado poniéndola a cubierto de todo desvío en su
legítima, y es lo corriente en materia penal. Sin ejercicio honesto y decoroso, dándole en primer
embargo, no podría afirmarse que por el solo he- lugar entrada a la querella de parte legítima, y
cho de existir procedimiento oficioso en algunos de otro, al procedimiento oficioso de los tribu-
casos, el asunto fuera de carácter penal, es decir, nales que, eh tales casos, col11o ·ya se explicó, c!e:-;-
regulado por las normas del código especial de empeñan funciones propias del consejo de disci-
la materia (Ley 94 de 1938). Este en su artículo plina de la orden de abogados. El artículo 12 de
99 expresa: 'La acción penal es siempre pública. la misma Ley 69 dé 1945 consagra un· freno muy
Se iniciará de oficio, a menos que para proceder necesario para evitar imputaciones ligeras contra
la ley exija petición o querella de parte'. La Cor- el honor· de los abogados, sometiendo a ios auto;
te en sentencia del 29 de marzo de 1949 (Sala 1'es de·· den'i.mcios que culminen· con-sentencia a:b;
Perial) dijo: .'Una de las condicio~es de léi aúión solutoria, ·a' las.: i·esponsabilidades por cah.itnnia
penal, fuera de ser pública, es la de que en ella qti.e, en .tal ·caso, es petseguible de ofició":
no hay disponibilidad, o sea que los funcionarios
no pueden dejar de adelantarla si el delito exis- Como se ve, la doctrina de la Corte ha venido
poniendo de manifiesto la falta de técnica de la
 .DUJllJiilCllAIL Nos. )!;.ll~ll-2.ll~ll.

Ley 69 de 1945 sobre todo por haber consagrado minos del denuncio criminal y que la autoridad
un sistema híbrido o mixto, al tomar figuras del que la reciba deberá cerciorarse de la identidad
derecho público y del derecho privado; del de- del querellante; también se admite que esa pe-
recho privado, porque consagró el juicio sumario tición se haga de manera verbal y entonces el acta
propio de la Ley 105 de ~ 931, artículo 1203 sobre deben suscribirla tanto el querellante o su apo ·
procedimiento civil; y del derecho público, por- derado especial, o su representante legal, como
que tomó figuras que son propias de la rama pe- el funcionario ante quien se presente y su se-
nal, como el sobreseimiento; figura típicamente cretario.
procesal criminal que regulan los artículos 435 a El artículo 2? de la Ley 69 de 1945 se limita a
438 de la Ley 94 de 1938. decir que en el desarrollo de la acción penal
Aunque el procedimiento penal regula lo to- pueden los proeesados, sin necesidad de apode-
cante con la parte civil distinguiéndola del simple rado, interpone¡· recursos, solicitar la libertad
denunciante, en esta clase de procedimiento su- provisional y la condicional, actuar en las dili-
mario no puede hablarse de denunciante con el gencias e intervenir directamente en todos los
mismo sentido con que lo emplean los artículos casos que de manera expresa autoriza la ley, sin
12 y 14 del código de procedimiento penal. que por lo mismo se exija la calidad de abogado
Dice el primero: "Todo habitante del territo- inscrito. Pero e.>e precepto para nada contempla
rio colombiano mayor de 21 años, con las excep- el caso de un querellante a quien los artículos 8'.>
ciones establecidas en el artículo siguiente, está y 9Q de la misma ley llaman parte interesada. De
obligado a denunciar a la autoridad las infrac- ahí que sea necesario hacer un breve análisis
ciones penales de que tenga conocimiento, al me- para poner en elaro si en esta clase de asuntos
nos dentro de los treinta días siguientes en que puede el querellante, si no es abogado inscrito,
las haya conocido, siempre que sea de aquellas litigar por sí mismo, o si, por el contrario, se re-
cuya investigación deba iniciarse de oficio. Si la quiera que constituya apoderado con ese carác-
autoridad a quien se diere el denuncio no fuere ter si él mismo no -lo tiene.
competente para iniciar la investigación, lo pa- El fin que se propone la ley es el de evitar el
sará, dentro de las veinticuatro horas siguientes, ejercicio incorrecto de la profesión, abriéndole
a la que sea competente para ello". Y el artículo la puerta a todo el que sea víctima de actuacio-
14 es del siguiente tenor: "El denuncio se hará nes censurables de un abogado, para hacerlas co-
bajo juramento, verbalmente o por escrito, y nocer de los tribunales, con el fin de aplicar las
contendrá una relación sucinta del suceso, con sanciones y el de facilitar todos los medios para
todos los pormenores que conozca el denuncian- evitar que se frustren los fines altamente mora-
te. Puede presentarse también por medio de apo- lizadores del Estatuto ..
derado especial. El denuncio escrito, firmado por Si hubiera de exigirse que para la interposi-
el denunciante, deberá presentarse personalmen- ción de la querella, fuera indispensable hacerlo
te, y de su presentación se extenderá un acta, que con el carácter de abogado inscrito, o por media-
suscribirán el denunciante, el funcionario que ción de uno de ellos, se correrían dos peligros
reciba el denuncio y su secretario. Del denuncio de ineficacia de la ley, pues colocando a los pro-
verbal se extenderá un acta, que suscribirán el fesionales en la situación penosa y aún odiosa de
denunciante, el funcionario que lo reciba y su proceder contra sus colegas se restringiría nota-
secretario". blemente el origen de estos juicios; y de otro se
Es claro que para formular las denuncias a que impediría el libre acceso a la justicia, de la clien-
8e refieren los textos citados, no es necesario te- tela de los abogados, para hacer conocer hechos
ner la calidad de abogado inscrito, conforme a incorrectos cumplidos en el ejercicio de la pro"
la letra f) del artículo ]Q de la Ley 69 de 1945. fesión. Por estas razones debe concluírse que no
Dice el artículo 15 del código de procedimiento se requiere ser abogado inscrito para litigar en
penal: "Cuando la ley exija para iniciar la acción juicios sumarios contra los abogados según la Ley
penal la petición o querella de parte, bastará que 69 de 1945.
ésta presente ante la autoridad compétent~ el res- Pasando a las otras hipótesis relativas al ori-
p~ctivo denuncio, con la solicitud de· que el, de- gen de estos j:uicios, ya se vio q:ue pueden téner'
lito se investigue y se imponga al responsable la cualquiera de los dos, sin que ellos deban reali~
sanción correspondiente". Y añade el artículo 16 zarse conjuntamente, a saber:
que esa petición se presentará en los mismos tér- El procedimiento oficioso, provocado directa-
Nos. 2•.1.60-2.].6]. G ii'd} lE 'll' & S5!:1

mente por el tribunal, o la querella de parte in- cierta al resumir en dos los cargos contra el abo-
teresada. Por cuanto no consta que el Tribunal gado. Ellos son:
Superior de Barranquilla hubiera tenido motivo 19-Haber intervenido en un acto o contrato
propio e independiente de la queja formulada simulado, causal 41). del artículo 109 de la Ley 21
por la señora Francisca Steckerl, para ordenar la de 1931, que constituye falta grave sancionada
tramitación del presente juicio sumario, se des- con la cancelación de la matrícula;
cartan de una vez las consideraciones tocantes 29-No haberse manifestado impedido para ac-
con el régimen de la actuación oficiosa. Sólo que- tuar como arbitrador de los que integran el tri-
da como origen del mismo la citada queja y aquí bunal constituido para decidir el pleito de inte-
es donde es necesario .cerciorarse que proviene de reses entre la señora Francisca Steckerl y el se-
parte interesada en el sentido definido por la ju- ñor Emilio Loewy, en Barranquilla.
risprudencia. Dada la naturaleza sui generis, ya Por lo que hace al primer cargo, se encuentra
explicada, de estos juicios sumarios, pues ocupan que el acto tachado de simulación es un mutuo
un lugar intermedio entre lo penal y lo civil, pri- que celebraron el citado señor Loewy y el abo-
ma aquel aspecto, si el origen es una tramitación gado doct?r Charris de la Hoz, mediante docu-
ordenada oficiosamente, y el segundo, si proce- mento firmado en Barranquilla el 2 de julio de
den de querella privada. Requisito indispensable 1950, por la cantidad prestada de cinco mil pesos
para configurar la acción, en este caso, es demos- que el señor Emilio Loewy prometió devolver a
trar haber sufrido un daño o perjuicio cualquie- su acreedor Charris de la Hoz, el 16 de los mis-
ra, en el patrimonio económico, o en el patrimo- mos mes y año. Dicho documento se reconoció
nio moral, por las actividades del abogado a quien ante el Notario el 31 de agosto y se llevó luego
se acusa. Tal perjuicio no se acredita con la sim- como recaudo ejecutivo a un juicio instaurado
ple afirmación de la persona que dice sufrirlo, por el acreedor contra el señoJ;" Loewy ante el
sino que es menester demostrarlo legalmente, me- Juzgado 4o Civil del Circuito de Barranquilla, el
diante la participación en relaciones jurídicas que cual expidió las copias correspondientes (folios 5
puedan dar origen a la querella, y el demandante a 8 del cuaderno número 2).
no ha de limitarse a asumir el papel. de la persona Si bien el Tribunal, con bastante fundamento,
a cuyo conocimiento llegan los hechos constituti- desechó la prueba de la simulación, la Corte no
vos de delito, que deben denunciarse por man- puede prescindir de examinar otra cuestión fun-
dato del artículo 12 del código de procedimiento damental y previa, a saber: si en estos juicios
penal. De aquí se desprende que si el querellan- sumarios, previstos por la Ley 69 de 1945, puede
te no logra acreditar su condición de parte, según ventilarse conjuntamente con la intervención del
el criterio civil, carece de acción para provoca1 abogado, lo relativo a los contratos, actos y prue-
el juicio sumario contra el abogado y el juzgador bas, a que se refieren las causales 3~, 4!). y 5!). del
queda inhibido para pronunciar sentencia, lo mis- artículo lOo de la Ley 21 de 1931.
mo que cuando no resulta la legitimación en cau- En efecto, dice la causal 3a: "Haber intervenido
sa, tratándose de procesos civiles. El efecto es el en ·cualquier forma en la celebración de actos ten-
mismo que lleva, en procedimiento penal, a un diente3 a sustraer fraudulentamente los bienes a la
auto de sobreseimiento, como en las hipótesis pre- persecución de los acreedores de una persona o a
vistas por el ordinal 19 del artículo 437 del có- menoscabar las legítimas establecidas por la ley":
digo de la materia. la causal 411- reza: "Haber intervenido en actos o
Aplicando los principios expuestos al caso C'O!t- contratos simulados" y, finalmente, la 5~ expre-
creto que se examina, la Sala no tiene reparo en sa: "Haber usado a sabiendas, como pruebas, de-
cuanto a la validez de la actuación en que in ter-· claraciones de testigos falsos o perjuros".
vino la querellante, contra el abogado a quien Desde luego la intervención del abogado en los
acusa, sin tener aquélla esta última calidad. Tam- hechos allí previstos, es susceptible de prueba
poco tiene duda sobre la circunstancia de que :a dentro de un juicio breve y sumario; no así di·
demandante no pudo demostrar. su cali(iad de rectamente la celebración de los actos de la cau-
parte, porque los .hechos ·alega.dos, según se verá, sa¡' tercera, ·ni la ·de l_os actos o contratos de la
ni tienen por qué haber afectado· su patrimonio, causal ·cuarta,· y mucho menos el uso de pruebas
ni son constitutivos de faltas contra la moral consistentes en declaraciones de testigos falsos o
profesional. perjuros de la causal quinta. Respecto de todos
El Tribunal, en su providencia consultada, a- es indispensable que ya se haya surtido el juicio
 Nos. 2.J1J]IV-2.JLG».fi.

correspondiente en que, por sentencia ejecutoria. 26 de marzo de 1953, pero el tribunal de arbitra-
da, se haya resuelto que ocurrió "la celebración mento a que se refieren las acusaciones de la se-
de actos tendientes a sustraer fraudulentamente ñora Francisca Steckerl estaba constituido mu-
los bienes a la persecución de los acreedores de cho antes de que entrara a regir el citado decreto.
una persona o menoscabar las legítimas estable- Y aunque pudiera pensarse que ese Decreto, por
cidas por la ley", o que los actos o contratos son referirse a tribunales de arbitramento, tuviera el
simu!ados; porque como es sabido, en ambas hi- carácter de norma adjetiva, de aquellas que tie-
pótesis las acciones correspondientes son propias nen vigencia general inmediata, no sería acepta-
de juicios ordinarios. En cuanto al uso de prue- ble darle aplicación a hechos anteriores, porque,
bas a que se refiere la causal 5'1-, no es menos evi- según se ha visto, los tribunales de arbitramento
dente que ellas han debido ser apreciadas en jui- tienen origen contractual, y no emanan de las dis-
cio previo concluido por sentencia ejecutoriada posiciones sobre organización judicial y procedi-
que las estima como tales. miento civil. Es decir, prevalece en la constitu-
Por este aspecto el Tribunal ha debido limitar- ción de los tribunales de arbitramento el concep-
se a rechazar los cargos vinculados con la tacha to civil o sustantivo del "compromiso", que es el
de simulación, una vez que ella no procede pues- verdadero contrato que le da vida a un tribunal
to que no se trajo la prueba pertinente, según lo de arbitramento.
que acaba de exponerse.
Resumiendo lo expuesto hasta aquí se tiene:
En lo tocante con el cargo hecho al abogado, que los cargos formulados por la señora Francis-
de no haberse declarado impedido para actuar en ta Steckerl contra el doctor Charris de la Hoz, no
el tribunal de arbitramento, la Corte observa están probados, de acuerdo con lo que encontró
que lfl sentencia consultada tampoco lo encontró el tribunal de Barranquilla, en la sentencia con-
probado y para confirmarlo la Sala de la Corte sultada, y además, que los relativos a la simula-
se limita a considerar que aquí no se estaría dis- ción no podían discutirse en este juicio, por lo
cutiendo sobre hechos o actos de un abogado, en cual ha debido el tribunal de Barranquilla limi-
el ejercicio de su profesión, sino de hechos o ac- tarse a rechazarlos sin entrar en el examen de
tos de un ciudadano que llegó a formar parte de los hechos que se alegaron para probar la si-
un tribunal de arbitramento, por voluntad expre- mulación; finalmente, que al imputarle al doc-
sa de quienes lo constituyeron. tor Charris de la Hoz faltas graves o leves con-
Es decir, que por la misma voluntad de la se- tra la delicadeza profesional, por no haberse de-
ñora Francisca Steckerl se constituyó el tribunal clarado impedido en el tribunal de arbitramento
de arbitramento con la presencia del doctor Saúl tantas veces citado, se perdió de vista que al for-
Charris de la Hoz, sin objeción de aquélla. DP. mar parte de un tribunal de arbitramento, con
ahí que el artículo 1227 del código judicial esta- origen en un contrato que se llama documento
blezca que los arbitradores no son recusables, de compromiso, el ciudadano no procede como
aunque sí quedan sujetos a las responsabilidades profesional de la abogacía sino como un jurado
de carácter criminal allí mismo previstas y en civil escogido con gran libertad por quienes lo
las demás disposiciones concordantes. nombran y cuyas actuaciones no son ni pueden
Si los arbitradores no son recusables conforme ser las de la profesión de abogado sino más bien
al artículo citado, tampoco están obligados a de- las de un juez exeepcionalmente designado o que
clararse impedidos, pues son unas mismas las interviene en la administración de justicia según
causales de recusación y las de impedimentos. lo expresado por. el artículo 19 de la Ley 105 de
Es cierto que el Decreto extraordinario núme- 1931 en cuanto dice que en casos especiales esa
ro 864 de 1953 estableció en su artículo 4Q que los administración de justicia se ejerce por personas
arbitradores "cuando actúen en cumplimiento de particulares, en calidad de jurados,. árbHros, etc.,
la cláusula compromisoria. de que tratan los ar- que participan en las funciones judiciales sin que
tículos lQ y 29 de la Ley.2'1- de 1938, son recusa- el ejercicio transitorio de esas funciones ni .la
por
l;lles una s~la vez .como los magistracl,os y los párticipáción ocasional en ellas incluya a· tale·s
jl..~eces .ordinarios, siempre .que el moÜ,;.o de la entidades, :ni a los empleádos que· his. componen,
recusación sea anterior a la fecha del resp.ectivo ni a los citados particulares ·en la jerarquÍa lla-
tribunal de arbitramento". Dicho Decreto por mada por la Constitución poder judicial.
disposición allí contenida entró a regir desde el Sin embargo, la responsabilidad de los árbi-
Nos. :ll.ll.SD-2.ll.S] .U \U !l.H ([) ll A IL 081

tros no queda por eso eliminada; pero ella en nin- Sin costas.
gún caso puede envolverse o confundirse con la
de los abogados frente a la Ley 69 de 1945. Publíquese, cópiese, notifíquese, insértese en la
GACETA JUDICIAL y devuélvase.
SENTENCIA

En mérito de lo expuesto la Sala de Negocios Aníbal Cardoso Gaitán -JLuis lEnrique Cuervo
Generales de la Corte Suprema, administrando
justicia en nombre de la República de Colombia A\.ráoz-Roberto Goenaga :-Camilo Rincón JLara.
y por autoridad de la Ley, CONFIRMA, por ra-
zones distintas, el sobreseimiento consultado. Jorge García Merlano, Secretario.
 ------ -~-----
1

ACCWN RJESOJLUTORllA DJE UN CONTRATO DJE DONACllON-LA CORTE REV((}JCA

SJENTJENCllA DJEL TRllllllUNAL, Y lEN SU LUGAR DJECllDB QUE NO lP'ROCJEliJJE,
IPOR SER lP'RJEMATURA, LA ACCliON DEL DEMANDANTE lEN JEL .JJUliCliO

Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios cancelación de los registros que se hicieron en
Generales. --Bogotá, catorce de noviembre de virtud del otorgamiento de las escrituras públicas
mil novecientos cincuenta y cinco. Nos. 1460, de 1Q de octubre de 1943, 1394 de 14 de
septiembre de 1945 y 1.787 de 28 de junio de 1948,
(Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga) de las N atarías primera y segunda de este Cir-
cuito notarial, en la Oficina de Registro de Ins-
La sociedad colombiana de comercio "Manotas trumentos Públicos y Privados del Circuito de
& Compañía", domiciliada en Barranquilla, de- Barranquilla, y en caso de que el Departamento
mandó ante el Tribunal Superior de la misma del Atlántico, se halle en imposibilidad por cual-
ciudad al Departametno del Atlántico, en libelo quier causa de restituir la totalidad o parte del
de 16 de enero de 1951, para que en sentencia terreno o lote, pague su precio proporcional que
definitiva y previos los trámites del juicio ordi- tenga el día de la entrega o el precio que le fi-
nario, se hagan contra la citada entidad pública, jen peritos.
estas declaraciones: "e) Que se condene al Departamento del Atlán-
tico, al pago de :.os perjuicios causados por esta
"a) Que por no haberse ejecutado por el Departa- entidad a la sociedad Manotas & Cía., por el in-
mento del Atlántico, en el terreno o lote deter- cumplimiento de la obligación modal expresa im-
minado en el hecho primero de esta demanda y puesta en la donación, hecha por la Compañía al
también en la escritura pública número 1.460 de Departamento, perjuicios que se fijarán por pe-
19 de octubre de 1943, otorgada en la Notaría ritos en la forma indicada por la ley".
Primera de este Circuito, la constrmcción del hos- Los hechos sobre los que el actor sustenta las
pñtali a que se refiere la clámsula cuarta del ins- anteriores peticiones son, en resumen, los que a
trumento público citado, ni la de Escuelas Públi- continuación se expresan:
cas y Jardines Escolares o Biblioteca Popular y 1Q-Por escritura pública -número 1.460, pasada
Restaurantes Escolares o cualquier obra de cul- en la Notaría Primera de Barranquilla, el lQ de
tura, a que se refiere la escritura pública núme- octubre de 1943, la sociedad demandante hizo do-
ro 1.787, de 28 de junio de 1948, otorgada en la nación al Departamento del Atlántico de un lote
Notaría Segunda de este Circuito, no se ha cum- de terreno en el lugar conocido con el nombre de
plido la obligación modal-resolutoria expresa, de- "San Felipe", del municipio de Barranquilla, con
terminante de la cesión, y en consecuencia, ha cabida de 60.000 metros cuadrados y comprendi-
quedado resuelto el contrato de donación conte- do dentro de estos linderos: "Por el norte, dos-
nido en los instrumentos públicos que se dejan cientos metros (200), linda con terrenos de la en-
citados, extinguido el derecho de la entidad de- tidad demandante, o sea con parte de la manza-
mandada sobre el terreno o lote que fue objeto na número cuarenta y dos ( 42); por el sur, igual
del contrato, como consecuencia de no haberse medida a la anterior o· sea doscientos (200) me-
producido el evento de aquella obligación modal- tros, linda con terrenos de Manotas & Cía.; por
resolutoria, vuelve al patrimonio de la sociedad el este, trescientos (300) metros, calle sin nom-
demandante. bre en medio, frente a terrenos de la misma so-
"b) Que como consecuencia de la declaración ciedad Manotas & Cía.; por el oeste, trescientos
anterior en la sentencia definitiva se ordene: la (300) metros, con terrenos de la misma sociedad
restitución del terreno o lote determinado en la Manotas & Cía.''.
súplica a) del presente libelo y sus frutos civiles, 29-De acuerdo con la cláusula 5fl. de la misma
naturales, a partir de la fecha del vencimiento escritura, la donación en referencia estaba condi-
de la obligación modal-resolutoria expresa, y la cionada a la construcción por parte del donatario
Nos. 2.ll60-2.ll.6ll. ~63

de un "Hospital Antituberculoso", obra a la cual obras previstas por la entidad donante, es una
se refiere la cláusula 4a del mismo instrumento condición constitutiva de una obligación modal,
notarial. Esta construcción debía iniciarse en el propia de los actos en que se hacen transmisio-
término de un año, que empezaría a correr desde nes de la propiedad a título gratuito. El incum-
el día 9 de noviembre de 1943. Si el Departa- plimiento de la obligación modal, no implica la
mento no daba cumplimiento a esta obligación, el extinción del derecho que se trasmite, salvo que
contrato quedaría automáticamente resuelto. se estipule expresamente con una cláusula reso-
39- El Departamento del Atlántico quedó en lutoria. Esta es, la que impone el debér de res-
mora de dar principio a la construcción del Hos- titución de la cosa y los frutos, si no se cumple el
pital Antituberculoso en el lote materia de la do- modo. Producido el incumplimiento del modo,
nación; no obstante, la sociedad donante lejos de dentro del plazo señalado por el donante o testa-
exigir lá restitución del inmueble, otorgó una dar, la persona favorecida con el modo tiene ac-
prórroga de otro año más al Departamento para ción contra el donatario o asignatario modal para
cumplir la obligación modal de que se ha trata- que le restituya la cosa donada o asignada. Invoco
do, esto es, la construcción del Hosital Antitu- las disposiciones de los arts. 1147, ~ 148, 1150 del
berculoso, prórroga que se hizo constar en la es- Código Civil y concordantes del mismo estatuto.
critura pública número 1.394 de 14 de septiembre Título XVII-I, Capítulo U, artículos 208, 737 y si-
de 1945, de la misma Notaría Primera de Barran- guientes del C'. de Procedimiento Civil".
quilla. E'n su contestación a la anterior demanda, el
49-El Departamento del Atlántico dejó trans- representante del Departamento del Atlántico se
currir la prórroga dicha sin haber realizado acto opone a las declaraciones demandadas por Mano-
alguno tendiente a la construcción del hospital. tas & Cía., considerando en primer lugar que en
Sin embargo el donante quiso ser otra vez amplio realidad de verdad en el contrato de que dan
y generoso con el donatario y "accedió a cambiar cuenta las escrituras públicas a que alude el ac-
el destino que originalmente se había señalado tor, no se trata de una donación gratuita, como-
para el terreno donado -que fue el de servir quiera que el donatario debía realizar varias
para la construcción de un hospital antitubercu- obras, entre ellas la construcción de una vía pú-
loso- por el de servir para la construcción de blica que debía comunicar el proyectado hospital
Escuelas Públicas y Jardines Escolares o Biblio- con el centro de la ciudad de Barranquilla, y que,
teca Popular y Restaurantes Escolares o cual- de otro lado, del contexto de la escritura de no-
quiera otra obra de cultura", dando para ello al vación, señalada con el número 1.787 de 28 de
Departamento un nuevo término de dos años, y junio de 1948, quedó testimonio de que el Depar-
bajo la misma condición "modal-resolutoria" con- tamento del Atlántico sí había dado comienzo a
signada en la cláusula 5IJ. de la primitiva escri- la obra del Hospital tantas veces citado, luego de
tura de donación. Este cambio de destinación y haber sido aprobada por el Gobierno Nacional.
el término para la iniciación de las obras susti-
tutivas del hospital antituberculoso, se hicieron lLas pruebas
constar en la escritura pública número 1.787 de
28 de junio de 1948, de la Notaría Segunda de En orden a acreditar los hechos enunciados en
Barranquilla. la demanda, la sociedad actora adujo copia re-
59-Tampoco en esta nueva oportunidad el De- gistrada de las escrituras públicas números 1.460
partamento del Atlántico realizó hecho alguno de 19 de octubre de 1943, 1.394 de 14 de septiem-
enderezado a la ejecución de las obras determi- bre de 1945, de la Notaría Primera de Barran-
nadas en el contrato de donación que se acaba de quilla, y 1.787 de 28 de junio de 1948, de la No-
citar. "El terreno comprendido en la donación taría Segunda del mismo lugar, que se relacionan
-expresa el actor en el hecho 79- se halla como con la donación propiamente dicha; y de la nú-
se hallaba al principio, sin rastro de construcción mero 1.435 de 9 de diciembre de 1940, de la mis-
alguna para uno de los fines señalados en la es. ma Notaría, sobre constitución de la sociedad de-
critura de prórroga y cambio de destino como mandante y el certificado complementario expe-
condición modal-resolutoria esencial de consoli- dido por la Cámara de Comercio de Barranqui-
dación de la donación ... ". lla, fechado el 16 de enero de 1951; y, finalmen-
En el capítulo relativo a los fundamentos de te, copia de la escritura pública número 721 de
derecho, dice el actor: "La construcción de las 14 de mayo de 1945, de la Notaría Primera del
mismo lugar, en la cual se recoge el acta de ins- ficie aproximada de cuarenta y cinco metros d
pección ocular practicada por el Juez 29 del Cir- largo por quince metros de ancho. Todas las di
cuito en lo Civil de la misma ciudad en los te- mensiones expresadas por el suscrito Magistrad
rrenos de "San Felipe", de propiedad de Mano- son aproximadas ... ".
tas & Cía., en especial sobre el solar materia de Los peritos que intervinieron en esta diligenci
la donación echa a favor del Departamento del conceptúan que, en realidad de verdad, dentro de
Atlántico, donde se comprobó que "está sin cer- terreno litigioso no existe edificación que est
cas de ninguna especie; que no· hay edificación prestando en el momento de su examen servici
ninguna ni se le ha dado comienzo a la construc- de hospital, escuela pública, biblioteca, restau
ción para lo cual fue donado dicho terreno por la rante escolar o jardín del mismo orden; y es
firma 'Manotas & Cía.' ". cuanto a la estructura abandonada de que habla
el acta transcrita, añaden que "Recorrimos dete-
Dentro del término probatorio de la primera nidamente lo que pudiéramos llamar ruinas o
instancia, la misma sociedad demandante solicitó vestigios de una construcción; ya que hace mu-
y obtuvo la práctica de una inspección ocular en chos años se construyeron y están completamen-
el terreno objeto de la demanda, prueba realiza- te abandonadas. Se aprecia la fuerte acción del
da el 9 de octubre de 1951 por el Tribunal a I!IUO. tiempo en dichas columnas y losa. Muestran las
En el acta respectiva se expresa lo siguiente, en mencionadas columnas y losa que desde su cons-
cuanto se refiere a este pleito: Fue reconocido el trucción vienen mal, ya que muestran una ca-
terreno de acuerdo con los linderos indicados en rencia absoluta de técnica y conocimientos de ar-
el plano que al efecto presentó la parte actora, quitectura e ingeniería; que no hubo en su cons-
y se estableció que dentro del mismo inmueble trucción la dirección de un profesional y sólo hu-
"existe una construcción consistente en veinti- bieran sido dirigidas por un Maestro de Obras de
nueve columnas que sostienen una loza (sic) des- baja categoría. Basamos la anterior declaración
tinada a servir de techo de la planta baja y de en que todas las columnas superiores, las inferio-
piso de la primera planta alta; de esas veintinue- res y la losa muestran resquebrajamientos y des-
ve columnas, de un espesor de 1.10 mts. x 0.55 moronamientos que han sido motivados por la
mts. unas y otras de 1.20 mts. x 0.75 mts.; ca- mala calidad del concreto y la mala colocación
torce se proyectan 2.80 mts. por encima de la de las armaduras de hierro. Todo lo anterior uni-
loza (sic), la que se halla a una altura aproxi- do a la acción del tiempo que ha sido más efec-
mada de cuatro metros sobre el nivel del terre- tiva debido al abandono total de dicha obra, ha-
no. Además, existen cinco columnas más, de me- cen imposible la utilización posterior de dicha
nor espesor y altura, que sostienen a unas vigas estructura ... ".
inclinadas que parte (sic) de la loza (sic) antes
dicha. La estructura de la construcción de que El mismo día, y a solicitud del personero del
se ha venido tratando es de concreto reforzado Departamento demandado, se efectuó otra inspec-
con varillas de hierro. Muchas de estas últimas ción ocular .en el terreno y construcción de que
sobrepasan la altura de las columnas de que for- tratan las inserciones que se acaban de hacer, en
man parte y otras están parcialmente al descu- la cual, como en la anterior, actuaron peritos in-
bierto, bien por haberse agrietado los pilares o genieros, siendo uno de ellos, el doctor Juan Ja-
columnas o por· desprendimiento de parte de la cobo Berdugo, experto en ambas diligencias. Las
masa de concreto. La estructura consta también verificaciones hechas en esta segunda inspección
de dos escaleras del .mismo material expresado son semejantes a la primera. En cuanto al dicta-
(concreto reforzado), qtie comunican las plantas men pericial, se toman de él los siguientes apar-
baja y alta. Esta última no tiene techo. Las vari- tes:
llas de hierro visibles en gran número de las co- "En el terreno identificado y motivo del pleito
lumnas, están oxidadas. Las columnas de la par- causa de la presente inspección ocular, no hay
te superior, o sea, de la que correspondería al se- construcción alguna. Existe sobre la esquina nor-
gundo piso de estar terminada la edificación, es- este de dicho terreno, un esqueleto de concreto
tán agrietadas en su totalidad, lo mismo que una compuesto de unas columnas, vigas y losa. Dicho
de la parte inferior. . . N o hay señales ni rastro comienzo de construcción, por su aspecto ruinoso
de ninguna labor reciente de perseverancia en la y de deterioro general, acusa haber sido hecho
construcción ni de conservación de lo construido. hace más de cuatro ( 4) años y haber sido aban-
La loza de concreto ya anotada tiene una super- donado desde esa misma fecha. Dicha obra de-
 os. 2.ll60-2.ll6]. 965

ota haber sido construída bajo una dirección prorrogado después a otro año, no se refiere a la
esacertada y en las peores condiciones técnicas. sola iniciación de los trabajos de construcción de
o que allí existe, apreciado como volumen de las obras sustitutivas del hospital, sino a la ter-
oncreto, no puede costar más de sesenta mil pe- minación de las mismas. "Pero al mismo tiempo
os ($ 60.000.00) m: l., pero su valor actual no es -arguye el Tribunal- parece claro que tanto la
osible definirlo, debido al estado de ruina en que destinación del lote a la nueva obra como la eje-
e encuentra y que anotáramos anteriormente; cución de ésta quedaron condicionadas a la apro-
onsiderando más bien que su utilización poste- bación del Gobierno Nacional, que para el caso
ior para los fines a que pensaran destinarse e es un tercero, porque sí bien es cierto que para
mposibles de determinar actualmente, no sería ratificar la donación y prorrogar el plazo el do-
consejable por su estado. En la Sección Técnica nante impuso la condición de que se cambiara el
e la Secretaría de Obras Públicas del Departa- destino de la cosa donada, no es menos cierto que
ente se nos mostraron unos planos que corres- el Gobernador -con aceptación implícita del do-
anden a un proyecto para la construcción de un nante- sometió a su vez el cumplimiento de la
ospital Antituberculoso; que se dice seria cons- nueva carga a la condición de que el Gobierno
ruído en los terrenos motivo del pleito y causa Nacional diera su aprobación al último destino
e la presente inspección ocular. Teniendo en estipulado, restringiendo de este modo el alcance
uenta dichos planos, hacemos constar que lo eje- de la declaración del donante. Y no habiéndose
utado sólo correspondería a una cuarta parte de demostrado procesalmente que el Gobierno Na-
a estructura correspondiente a la primera planta cional dio su asentimiento para el cambio de des-
el citado proyecto y a una veinticincoava parte tinación del lote, considera la Sala que el incum-
del proyecto considerado globalmente". plimiento del donatario no es digno de sancionar-
El demandado produjo, igualmente, un certifi- se con la resolución por cuanto que no hay cons-
cado de la Secretaría de Obras Públicas del De- tancia (sic) en el juicio de que la no obtención
partamento, sobre costo de la obra construída, y del asentimiento del Gobierno provenga de he-
que dice: "Despacho número 25.-El suscrito sub- cho o culpa del donatario ... ".
Secretario de Obras Públicas Departamentales de Esta Sala de la Corte debe decidir ahora sobre la
acuerdo con lo solicitado por el Tribunal Supe- legalidad de la sentencia aludida, en virtud del re-
rior del Distrito Judicial de Barranquilla, en su curso de apelación interpuesto por la parte de-
despacho número 25 del 23 de agosto de 1950, mandante. Y como se hallan agotados los trámi-
Certifica: Que las sumas gastadas en el terreno tes de la alzada, se pasa a fallar previos los si ..
cedido al Departamento por el doctor Arturo Fa- guientes antecedentes:
bio Manotas para el Hospital de Tuberculosos Dentro de esta segunda etapa del juicio el ;:¡ctor
fueron las siguientes: ochenta mil pesos ($ 80.000) hizo traer, como pruebas, lo siguiente: a) un rer-
del Departamento. Cincuenta mil pesos ($ 50.000) tificado expedido por la· Hermana Superiora de
de la Nación. Para constancia firmo el presente la Comunidad del Buen Pastor de Barranquilla,
en Barranquilla, a primero de octubre de 1951. en el cual se expresa que Manotas & Cía. ofreció
Gustavo Cepeda Rodado, sub-Secretario de Obras donar a la Comunidad una parte de los lotes si-
Públicas del Departamento". tuados en la urbanización "San Felipe", "manza-
C'on base en las anteriores probanzas y en lo nas 43, 44, 47, 48 y parte de la 46, que actualmen-
alegado por las partes en su oportunidad, el Tri- te están en poder del Departamento del Atlánti-
bunal Superior de Barranquilla decidió del litigio co", sin mencionar la fecha en que "tal. ofrel'i-
en sentencia de 28 de noviembre de 1953, en el miento fue hecho; b) una atestación del Super-
sentido de absolver de todo cargo al Departa- intendente de Instituciones de Utilidad Común
mento del Atlántico. La razón especial aducida del Ministerio de Salud Pública, según la cual no
por el fallador de primer grado consiste en esti- fue posible hallar documento alguno relacionado
mar que en el contrato modificatorio de la obli- con la gestión o solicitud que hubiera podido for-
gación modal (construcción de escuelas públicas, mular el Departamento del Atlántico desde di-
biblioteca popular, jardines o restaurantes esco- ciembre de 1945 hasta el mismo mes de 1951 en
lares en lugar del hospital antituberculoso), varió relación con el cambio de destinación del p:·edio
fundamentalmente el sistema del contrato de do- donado por Manotas & Cía. a dichil entidad; Y.C)
nación contenido en la clausula resolutoria, pues un informe del Secretario de la Junta de Benefi-
ya en esta segunda ocasión el término de un año, cencia del Atlántico, en el cual se expresa que en
Gaceta-26

/
el archivo de dicha dependencn\ administr'ltiva igualmente autenticado del número 586 de 20 d
se encuentran las copias de las escrituras públi- septiembre de 1928 del mismo órgano oficia
ra.-; re'acionadas con la donación hecha por Ma- donde fue publicada el Acta número 45, corres
notas & Cía. al Departamento del Atlántico del pondiente a la sesión del 13 de agosto de ese añ
terreno para la construcción del hospital antitu- del Concejo Municipal de Barranquilla, durant
berculoso, y copia del contrato para esa construc- la cual fueron aprobados 'los planos remitidos a
ción "con las modificaciones introducidas por la Concejo para las urbanizaciones de las porcione.
Secretaría de Obras Públicas". comprendidas en los terrenos denominados 'La
Por su lado, el personero del demandado hizo Nieves' y 'San Felipe' por encontrarse de confor
allegar a les 01utos: a) Certificado de la ContraJo- midad con las disposiciones vigentes sobre la ma·
ría General de la República -Sección de Control teria'. e) Copia de la diligencia sobre presenta
Previo- conforme a la cual "en los presupuestos ción en la Secretaría de Obras Públicas Munici
nacionales de los años antes citados e 948, 1949, pales de Barranquilla, de los documentos exigi
1950 y 1951), no se incluyó partida para ·a cons- dos para legalizar la Urbanización 'San Felipe',
trucción de un hospital, colegio, restaurante, es- hecha el 26 de septiembre de 1928. f l Una certi-
cuelas, jardines o bibliotecas populares en los te- ficación expedida por el Secretario de Obras Pú-
rrenos situados en la ciudad de Barranquilla y de blicas del Departamento del Atlántico, E.n el cual
propiedad del Departamento, denominado3 'San se expresa "que en el año de 1954 (sic) contrató
Felipe'; b) Certificado de la Contraloría del De- la construcción de un hospital en un lote de te-
partamento del Atlántico, de fecha 11 de uctubre rreno con cal:ida superficiaria de setenta mil
de 1954, según el cual "por medio de los decre- (70.000) metros cuadrados aproximadamente den-
tos números 189 de mayo 4 de 1944 y 162 de ma- tro de los terrenos de San Felipe en el Municipio
yo 2 de 1945, del fondo de los empréstitos depar- de Barran quilla ... ".
tamentales de 1943 y 1944 se apropió la cantidad En otra certificación de la misma entidad se
de $ 81.000.00 para la construcción del edificio afirma que 'el Departamento construyó con dine-
con destino al Hospital Sanatorio Antituberculo- J:. ros del mismo Departamento una vía de acceso a
so en terrenos situados en la Urbanización de San la Urbanización denominada San Felipe, situada
Felipe, de esta ciudad, de la cual se invirtió la en el Municipio de Barranquilla, de conformidad
cantidad de $ 53.321.26 además de la cantidad de con lo estipulado en las escrituras números 1460
$ 50.000.00 que aportó el Gobierno Naciona 1, de primero de octubre de 1943 otorgada en la No-
lo cual da un total invertido en esa obra de taría Primera del Circuito de Barranquilla y 1394
$ 103.321.26. Ninguna otra partida aparece apro- de septiembre de 1954 (sic) de la misma Notaría;
piada en los presupuestos a que hacen relación que el costo aproximado de la obra fue de veinte
los oficios de la Corte para la construcción del mil ($ 20.000.00) pesos'. g) Una copia heliográ-
citado Hospital". Esta certificación vino acompa- fica del plano de la Urbanización San Felipe, en
ñada de la relación de las diferentes partidas que el que se describe el terreno materia de la do-
se invirtieron en la obra, cantidades que suman nación a que hace referencia este juicio. h) Otro
exactamente $ 103.321.26. e) Un ejemplar auten- ejemplar autenticado de la 'Gaceta Municipal' de
ticado del número 1.058 de 27 de septiembre de Barranquilla de fecha 20 de septiembre de 1928,
1948 de la 'Gaceta Municipal' de Barranquilla, que contiene el Acta número 45 del Concejo Mu-
órgano de publicidad del Concejo Municipal de nicipal de la misma ciudad, de que se habló an-
la misma ciudad, en el que aparece el Acuerdo tes y otro ejemplar autenticado del número 1.058
número 53 de 1925 'sobre urbanizaciones y cons- de dicho órgan::~ oficial del Municipio de Barran-
trucciones urbanas', cuyo artículo 59 dice: 'En las quilla, de que también se hizo mención atrás. i)
urbanizaciones o contrucciones de barrios nuevos Certificado expedido el 11 de octubre de 1954 por
se destinará una manzana para plaza pública, por el Secretario de Obras Públicas Municipales de
cada diez y seis manzanas, destinadas a la cons- Barranquilla, en el que se expresa que en esa de-
trucción, bien que se proyecte la construcción en pendencia 'no existe constancia de que el señor
conjunto o que el terreno se divida en lotes para Arturo Fabio Manotas y la sociedad Manotas &
la venta. Ninguna urbanización o construcción de Cía. hayan cumplido con el artículo 5•! del Acuer·
barrios nuevos podrá empezarse sin que se otor- do 33 de noviembre ; 3 de 1925', disposición de
gue al Municipio la escritura de cesión de las zo- que ya se hizo transcripción anteriormente. j)
nas destinadas a plazas y calles'. d) Un ejemplar Relación formulada por la Secretaría de Obras
 96'1

Públicas del Departamento del Atlántico 'de las presencia de la propia manifestación del Gober-
cuentas pagadas por la Secretaría ...... para la nador, de las características y facilidades de la
construcción del Hospital Antituberculoso' duran- prueba misma sobre esa negativa, de que sola-
te los años de 1945, 1946, 1947 y 1948. k) Certi- mente el Departamento estaba en condiciones le-
ficado expedido por el Ministerio de Gobierno, gales de efectuar las gestiones respectivas y acre-
Departamento de Negocios Generales, en el que ditar que había puesto todos los medios a su al-
se afirma que en dicha dependencia administra- cance para conseguir la aprobación. Esas circuns-
tiva 'no aparece que el Gobierno Nacional hubie- tancias están aún hoy más corroboradas con la
re ratificado el contrato contenido en la escritu- certificación expedida por el Departamento de
ra número 1778 (sic) de 28 de junio de 1948. otor- Instituciones de Utilidad Común, por las respues-
gada por la Notaría (sic) Segundo (sic) del Cir- tas que dieron las distintas Secretarías y la Junta
cuito de Barranquilla y por medio de la cual Ma- de Beneficencia del Atlántico en cuanto a la exis-
notas y Cía. sedió (sic) al Departamento del tencia de la comunicación en que se pidiera la
Atlántico unos terrenos'. 1) Otro certificado ex- aprobación del cambio de destinación; con las
pedido por el Secretario General del Ministerio propias pruebas traídas por el señor apoderado
de Obras Públicas, en el cual se expresa que "no del Departamento, con el hecho muy diciente de
se ha encontrado constancia de la aprobación que que éste jamás ha alegado que el Gobierno Na-
se le diera al contrato contenido en la escritura cional rechazara ese cambio de destinación y ni
pública número 1787 de 28 de junio de 1948 ... ". siquiera se ha atrevido a sostener que oportuna-
m) En idéntico sentido obra la certificación ex- mente hizo la petición respectiva.
pedida por la Presidencia de la República, Secre- "De acuerdo con lo indicado el Tribunal, en
taría General, con fecha 20 de octubre de 1954. virtud del incumplimiento del Departamento, es-
n) El doctor Arturo Fabio Manotas, en su carác- taba obligado a aplicar los artículos 1539, 1544 del
ter de Gerente de la sociedad 'Manotas & Cía.' C. C. en concordancia con los artículos 114 7, 1~ 48,
absolvió un pliego de posiciones. En sus respues- 1150 de la misma obra. Sin embargo, no lo hizo
tas, niega que el Departamento del Atlántico haya y finalizó su fallo expresando cuál era a su jui-
construido vía de comunicación alguna hasta la cio la solución adecuada que consultaría los in-
urbanización San Felipe, pues las vías que hoy tereses del Departamento y de la Sociedad do-
están construidas en dicho sector, lo fueron por nante, aplicando el artículo 1151 del C. C., inci-
Manotas & Cía. "y todas las erogaciones que cau- so segundo, pero advirtiendo que esa solución no
só la construcción de esas vías fueron pagadas podía adoptarse por no haber sido propuesta en
por esta misma sociedad, sin que el Departamento el debate.
interviniera en ningún momento en la construc- "Por muchos esfuerzos que se hagan no es po-
ción de dichas vías". sible llegar a comprender cómo podría darse apli-
cación en este caso al artículo 1151, en concor-
lLos alegatos de las partes dancia con el 1537 del C. C. En efecto: Nadie po-
dría sostener que el modo es por su naturaleza
El abogado de la parte actora hace un deteni- imposible, o siquiera lo es en la forma especial
do estudio en torno al precepto del artículo 1147 prescrita por el donante, sin hecho o culpa del
del Código Civil que trata de las asignaciones asignatario, porque basta leer las respectivas es-
modales y las condicionales, acerca de las cuales crituras para llegar a la certidumbre de que las
trae varias citas de los tratadistas Fernando Vé- aplicaciones dispuestas por el donante son posi-
lez y Arturo Alessandri sobre la diferencia que bles físicamente, que también son numerosas, su
existe entre el modo y la condición, y, pasando escogencia depende de la voluntad del donatario
ya a referirse a la sentencia recurrida, la ataca y con el cumplimiento de una cualquiera de las
en los siguientes términos: establecidas era suficiente para que el predio per-
"Considera el Tribunal que el incumplimiento maneciera en su patrimonio y no operara la cláu-
del donatario -acepta que lo hubo- no es dig- sula resolutoria".
no de sancionarse con la resolución porque no Refiriéndose a la prueba de las inversiones he-
hay constancia en el juicio 'de que la no obten- chas por el Departamento en orden a la construc-
ción del asentimiento del Gobierno provenga de ción del Hospital Antituberculoso en el lote ma-
hecho o culpa del donatario'. Resulta extraño teria de la donación, dice que ese hecho nada tie-
cómo puede expresarse semejante concepto en ne que ver con el problema sub judice~ "porque
 IG&rDIE'll'& JJ[JTIHrDll&IL

está demostrado que el donatario no cumplió su una donación onerosa que benefició al donante,
.obligación en la forma estipulada", y porque "no y que el Departamento cumplió el compromiso
sería legal ni equitativo que la sociedad 'Manotas contenido en el citado documento".
& Cía.' sufriera las consecuencias o pretendier¡¡¡ Señala como obligación modal hecha por Ma-
imputársele alguna responsabilidad por la apli- notas & Cía. la refm·ente a la construcción del
cación de fondos públicos a una obra adelantada Hospital Antituberculoso, y apoyándose en que el
sin planes ni organización de ninguna clase y que fundamento principal de la demanda estriba en
por lo tanto, como está acreditado, carece por el incumplimiento de esa obligación, argumenta
completo de valor para que pueda ser destinada, así:
siquiera en principio, a cualquier servicio". "De acuerdo con los elementales principios pro-
En cuanto a la obligación impuesta al Depar- batorios, para qt;.e una acción prospere es necc·
tamento del Atlántico de arreglar una vía de co- sario que el actor demuestre plenamente los he-
municación que uniera el centro de la ciudad de chos en que funda su petición, y si así no lo hace,
Barranquilla con el proyectado Hospital Antitu- la acción va irremediablemente al fracaso. JP're-
berculoso, agrega que "ningún precepto legal es- misa.-Los hechos 49 y 79 que son básicos, no se
tablece diferencias entre el modo que favorece demostraron, más aún, se comprobó en el juicio
al donatario o a un tercero y el que puede llegar que el Departamento sí cumplió con sus obliga-
a beneficiar o beneficia al donante. En ambos ca- ciones, luego necesariamente deben negarse las
sos las obligaciones deben cumplirse plenamente peticiones de la demanda".
porque de lo contrario opera la condición resolu- "En efecto: no hay ninguna prueba tendiente
toria expresamente pactada". a demostra1· que el Departamento no comenzó a
Y para concluir, pone de presente que la vía construir el Hospital antes del 14 de septiembre
pública de acceso a la urbanización "San Felipe", de 1946. Las inspecciones oculares practicadas por
a que hace referencia el oficio número 331 de la el actor dan cuenta de q11e el Departamento co-
Secretaría de Obras Públicas del Atlántico, es menzó la construcción del Hospital. Siendo esto
muy distinta a la mencionada en la escritura de así se demuestra la premisa anterior.
donación número 1460 de 1943. "Pero aún más: El Departamento, aunque la
El apoderado del Departamento del Atlántico, prueba no le correspondía, allegó la documenta-
to>nando al pie de la letra la cláusula 41!- de la es- ción pertinente para demostrar que dio cumpli-
critura número 1460 de ~Q de octubre de 1943, miento a la obligación de comenzar a la cons-
hace esta observación: trucción de un hospital antituberculoso antes del
"En consecuencia, el Departamento se obligó 14 de septiembre de 1946".
simplemente a dar comienzo a la construcción de De la escritura número 1787 de junio de 1948,
un Hospital Antituberculoso en el lote donado, saca estas conclusiones: a) que el Departamento
dentro del término de 12 meses. Pero es muy im- si había cumplido las obligaciones contraídas en
portante recalcar que la voluntad claramente ma- la primitiva escritura de donación; b) que el cam-
nifestada en las cláusulas transcritas, y por eso bio de destinación del terreno donado fue im,
me he permitido subrayar la parte pertinente, fue puesto unilateralmente por la sociedad donante.
la de que el Departamento debía connenzar la cuando ya el donatario había empezado a cons-
construcción del Hospital dentro del plazo de 12 truir el hospital y había construído la calle d0
meses, pero en ninguna forma se expresó que acceso a la urbanización 'San Felipe'; y e) que
dentro del término del mismo plazo debía ter- para la validez en el cambio de destinación, exi-
mmada". gió, como era legalmente necesario, la aprobación
Dice en seguida que la obligación referente al del Gobierno Nacional al contrato contenido en
arreglo de la vía de acceso a la urbanización "San la escritura 1787 de 28 de junio de 1948".
Felipe", estipulada en la escritura de donación, Y añade: "En otras palabras, para la existencia
imprime a ésta el carácter de onerosa y no sim- de este segundo contrato se requería, de acuerdo
plemente gratuita, puesto que esa obra benefició con las disposiciones legales que rigen en Colom-
a la sociedad donante y en ella hubo de invertir bia, la aprobación del Gobierno Nacional. Si esta
el Departamento una considerable suma de dine· aprobación no aparece en el mismo contrato o
ro. Pero aclara: "Este punto no se discute en e: no se acredita en el juicio, el contrato carece de
juicio ni ha sido alegado por el actor; y se hace todo valor jurídico". Más adelante arguye que la
relación a él sólo para demostrar que se trata de prueba de la aprobación del contrato relativo al
Nos. 2.160-2.!61 IG&CIE'll'& .lJ[JllllTICTIA\IL 969

cambio de destino del terreno donado correspon- tes tesis, encaminadas a explicar la diferencia que
de darla al actor, porque sin ese requisito el con- existe entre las obligaciones a plazo, las condi-
trato mismo carece de valor. cionales y las modales, doctrinas que también
Considera más adelante que "En el contrato aparecen en la parte motiva de la sentencia que
original el Departamento se obligó a construir un ha sido materia del recurso.
hospital antituberculoso, y en el segundo contrato Para la Corte, tan ilustrativas exposiciones, no
la obligación consistió en construir jardines o son bastantes a confirmar el fallo, porque el con-
restaurantes escolares, es decir, una construcción trato contenido en la escritura pública número
antagónica y diametralmente opuesta a la pri- 1787 de 28 de junio de 1948, otorgado en la No-
mera. Y como se reúnen los demás requÍSitos taría Segunda de Barranquilla, no es propiamen-
exigidos para la novación, es claro que el segun- te lo que puede calificarse como una ratificación
do contrato, extinguió el primer contrato, y por del modo y del plazo contenidos en las anteriores
tanto, desapareció la obligación contenida en el escrituras (1460 de 19 de octubre de 1943 y 1394
primer contrato para dar nacimiento a la obliga- de 14 de septiembre de 1945, ambas corridas en
ción contenida en el segundo". De lo cual deduce la Notaría Primera de Barranquilla), puesto que
que "como dentro de la unidad de la acción la la dicha escritura no solamente cambió el modo,
petición debe estudiarse en su conjunto, salta a es decir la carga de la donación, sino también el
la vista que dicha petición se formuló indebida- plazo, que en la primera se acordó de un año
mente". para la iniciación de la obra, que era entonces la
En el supuesto de que no prospere esta ex- construcción de un Hospital Antituberculoso, y
cepción, el mismo apoderado aduce esta defensa: en la nueva se estipuló de dos años para la eje-
"En la escritura de donación se impuso además cución completa de la nueva obra destinada, en
de una condición, la construcción de la calle, un general, a cultura. A _más de lo anterior, en la
modo, efectuar una obra. La condición de cons- misma escritura pública, el Gobernador del De-
truir la calle, según ya se dijo, la cumplió el De- partamento del Atlántico contrajo una obligación
partamento. El modo construir un hospital, tam- de hacer, como es la de obtener la aprobación del
bién lo cumplió el Departamento pues inició la contrato por parte del Gobierno Nacional.
obra dentro del término estipulado. Pero la se- En efecto, por medio de la escritura pública
gunda modalidad que se trató de estipular en la precitada, el Departamento del Atlántico se obli-
escritura 1787 fue de imposible cumplimiento e gó a construir, en dos años y en el mismo solar
ineficaz. donado antes por Manotas & Cía., no ya el Hos-
"Esto es evidente, en prill).er lugar porque ya pital Antituberculoso, sino "Escuelas públicas y
se había cumplido el modo original, y en segun- jardines escolares o Biblioteca Popular y Restau-
do lugar, porque para la existencia del contrato rantes Escolares o cualquiera otra obra de cul-
contenido en la escritura número 1787 se reque- , tura", sometiendo, observa la Corte, previamente
ría la aprobación del Gobierno Nacional, y sin a la aprobación del Gobierno Nacional el cambio
ella el gravado estaba imposibilitado legalmente del modo y del plazo. El Hospital Antitubercu-
para cumplir, para aceptar el cambio de destina- loso era, pues, el modo establecido en la primi·
ción y para hacer una· nueva obra destruyendo tiva escritura (1460 de 1943, ratificada por la nú-
la anterior. Por tanto, sin culpa del gravado, cul- mero 1394 de 14 de septiembre de 1945), modo
pa que en ningún modo se presume, y que en el que fue sustituido por la última, la 1787 de 28 de
evento de existir ha debido ser probada por el junio de 1948, como es la construcción, en dos
actor, se hizo imposible e ineficaz el segundo gra- años, de las obras de cultura a que se ha hecho
vamen de que trata la citada escritura 1787. Sien· referencia, por expresa voluntad de las partes
do esto así se aplica la norma jurídica universal: contratantes.
'Si el incumplimiento se hace imposible sin cul- . Ese cambio del modo y del plazo constituye
pa del gravado, o no depende de su voluntad, éste una novación pura y simple, por cuanto la nueva
queda libre', consagrada en nuestro artículo 1151 obligación sustituye la anterior, conforme lo en-
del C. Civil". sei'ía el artículo 1687 del Código Civil, puesto que
en ese cambio concurrieron los elementos esen-
Para resolver, se considera: ciales de la novación que, como lo expone clara-
Los señores apoderados de las partes expusie- mente el apoderado del demandado, son:
ron en sus alegatos de conclusión muy importan.-. "19-Una obligación anterior.
 Nm;. Z.llJll-2.ll~ll

"2Q-Una obligación nueva. gestión conducente a obtener la aprobación del

"3Q-Diferencia entre ambas obligaciones. Gobierno Nacional para la obra nueva, como re ..
"4Q-Capacidad de las partes para sustituir una sulta del expediente: no hay en parte alguna de
obligación a otra; y él documento o prueba que acredite lo contrario,
"5Q-Intención de efectuar la novación de una y así lo reconoce el Tribunal ~ qu;, para absolver,
obligación por otra; intención que puede ser ex- cuando dice: "Y no ·habiéndose demostrado pro-
presa o tácita". cesalmente que el Gobierno Nccional dio su asen-
Está dicho que existía una obligación anterior timiento para e~ cambio de destinación del lote,
y hay una nueva, que se diferencian sustancial· considera la Sala (el Tribunal) que el incumpli-
mente entre sí. Y no puede negarse la capacidad miento del donatario no es digno de sancionarse
de las partes y su intención. con la resolución por cuanto que no h:o.y constan-
Sustituidos el modo y el plazo, el Gobernador cia (sic) en el juicio d2 que la no obtención del
del Atlántico, con la aceptación tácita de Mano- asentimiento de: Gobierno prevenga de hecho o
tas & Cía., sometió la validez del contrato a la culpa del donatario".
aprobación del Gobierno Nacional, puesto que se Las anteriores consic.eraciones conducen a ob-
trataba de obra nueva y de nuevo plazo, en mo- servar que el Tribunal de Barranquilla ha debido
mentos en que el Gobierno había invertido fon- abstenerse de fallar en el caso, por cuanto no
dos para la obra anterior o sea para la iniciación existe en el expediente, como está dicho, prueba
de los trabajos del Hospital Antituberculoso, co- alguna de que el Gobierno Nacional haya impar-
mo está demostrado en el expediente. La obliga- tido su aprobación para el nuevo destino del so-
ción de hacer, convenida por las partes, es del lar donado y del nuevo plazo, ni que los haya im-
tenor siguiente: "Presente en este acto el señor probado.
doctor Alejo Solano Manotas, Gobernador del De. Sin este requisito indispensable, por no haber-
partamento del Atlántico, mayor, con cédula de se demostrado que la ooligación de hacer a plaw
ciudadanía número 1.263.807 expedida en Barran- indeterminado se cumplió, la acción del deman-
quilla, de mi conocimiento personal y de cuyo dante no queda plenz.mente configurada para pe-
carácter oficial, yo el Notario, doy fe, dijo: Que dir·. Lo que ha debido hacer el doaante, antes de
en nombre del Departamento del Atlántico, acep- incoar la acción y en vista de la inercia del do-
ta la presente escritura en todas sus partes, por natario, es habe::lo requerido para que cumpliera
estar de acuerdo con lo expresado; pero que como la obligación de hacer "todas las gestiones con-
en el lote de terreno donado se empezó a cons- ducentes ante el Gobierno Nacional a fin de que
truir un edificio para Hospital Antituberculoso, tenga su aprobación el nuevo destino que le dará
con la intervención y aprobación del Gobierno al inmueble donado", y, hecho esto, si el Depar-
Nacional, para var:iar el destñno den inmueble re- tamento del Atlántico se hubiese constituido en
feúd" y adaptar para otros servicios la parte que mora, podría haber p2dido, Manotas & Cía., el
hay construida necesfita er asenifimiento de la Ra- cumplimiento de la obligación al tenor de lo dis-
n~a ejecutiva y hará 1oC:as •as gestiones concllucen- puesto por el artícub 1610 del Código Judicial.
tes con el Gobñerno Nacional a fin de que tenga
stn aprobación el nuevo destñno que le dará al in- En mérito de lo expuesto, la Corte Suprema de
mueble donado". (Subrayó la Sala)_ Justicia, Sala de Negocios Generales, adminis-
La Corte estima lógica esa obligación de hacer trando justicia en nombre de la Re¿ública y por
que se impuso el Departamento del Atlántico, y autoridad de la Ley, R.EVOCA la sentencia ma-
que aceptó el donante, por razón de las inversio- teria del recurso y en 3'..1 lug:n DECIDE q_ue no
nr•s hechas por el Gobierno Nacional para la obra p1;occde, por ser prematura, la acción del deman-
primitiva. Por lo demás, no es dudoso que la nue- dante.
Ya construcción es mucho más conveniente en
aquel sector de Barranquilla que un Hospital An- Publíquese, cópiese, notifiquese, insértese en la
titubercJ.llOso, atendidas las recomendaciones de GACETA JUDIClAL y devuélvase el expediente
.la Hi~iene que aconseja la edificación en lugares al Tribunal de orige:J..
alejados de esa clase de sanatorios.
Pero la obligación de hacer, por parte del do- &níbal Ca:rdo:;;o G:a~~á:J. - Jl..i:d.s EL':.ll'R'S~~ C'lll<lil'VO
natario, no se ha cumplido, porque el Departa- &ráoz-Rob~rto Gmm~ga- Car::::i~o Rbcó:n JLa!fm.
mento del Atlántico no hizo ni ha hecho ninguna Jorge G~rcia Merbnn, Secretario.
 os. 2.160-2.161 G .li'di lE T ..!\\. .U 1!J l!J> II C II ..!\\. U.. 971

SJE ABSUEL VJE A LA N ACWN POR CARGOS DJE RESPONSABXLJIDAD EN ACCJr-

DENTJE DJE TRANSITO

lLa responsabilidad de las personas jurí- de ! 952, el bus de placas números 1282 del Huila,
dicas por el hecho o cul¡1a de quienes están que transitaba por la carretera que de Garzón
bajo su cuidado o vigilancia sólo puede de- conduce a Florencia, fue atropellado por una vol-
ducirse cuando en el juicio se hallan plena- queta distinguida con las placas números 2205, de
mente demostrados estos elementos: el daño, propi<?dad de la Nación, que transitaba en senti-
su autor y la dependencia de éste respecto do contrario, contraviniendo los reglamentos del
de aquél!as. tránsito en esa carretera que es de una sola vía,
y como consecuencia del choque el bus se volcó
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios y rodó al abismo sufriendo diversos daños; éstos
Generales.-Bogotá, noviembre dieciseis ·de mil y los perjuicios causados a los demandantes as-
novecientos cincuenta y cinco. cienden a la cantidad de $ 9.700.00.
A la demanda se acompañó la copia' de una ins-
(Magistrado Ponente: Dr. Aníbal Cardoso Gaitán) pección ocular efectuada por el Inspector de Trán-
sito de Florencia, con intervención de peritos, al
El Tribunal Superior de Neiva, en sentencia de sitio del accidente. Un certificado de la Dirección
29 de abril del presente año, niega las peticiones General de Circulación de Neiva sobre la propie-
de la demanda que promovieron los señores Al- dad del bus de los demandantes. Y tres declara-
berto y Benjamín Suárez el 10 de marzo de 1954 ciones extrajudiciales referentes al choque de los
contra.la Nación, y absuelve a ésta de los cargos vehículos.
formulados. Durante el término respectivo del juicio se pro-
Son las siguientes las peticiones del libelo: dujeron estos elementos probatorios: ratificación
"19- Que se declare a la Nación colombiana de una de las declaraciones antes mencionadas;
responsable ele los perjuicios materiales ocasiona- nuevo certificado sobre 18 propiedad del bus;
dos a los señores Alberto y Benjamín Suárez, con certificado de la Dirección de Circulación y Trán-
motivo del accidente de tránsito ocurrido el 22 sito de la Intendencia del Caquetá acerca de los
de febrero de 1952, en el sitio del Purgatorio, en días de entrada y salida de vehículos a Floren-
la carretera que de Garzón conduce a la ciudad cia, puntualizando que el día 23 de febrero de
de Florencia (Caquetá), en el que chocaron dos 1952 era día de entrada a la ciudad; copia de una
carros, uno de propiedad del Ministerio de Obras diligencia de avalúo de los daños ocasionados al
Públicas, Zona de la carretera Garzón-Florencia, bus practicada por la Dirección de Circulación
distinguido con la placa número 2205 de 1951, y de Florencia en la investigación del accidente;
el otro de propiedad de los demandantes distin- y por último, certificado del Ingeniero Jefe de la
guido con la placa número 1282 de 1951, y que Zona de Carreteras de Neiva de que el señor
recibió los daños que en la relación de hechos se Guillermo Saldarriaga desempeñaba las funcio-
detallan; nes de chofer en el sector Resina-Montañita el
"2"'-Quc se condene a la Nación colombiana a 23 de febrero del citado año 1952.
pagar a los señores Alberto y Benjamín Suárez, La parte demandada, cuya representación llevó
una vez ejecutoriado el fallo correspondiente, la el Fiscal del Tribunal de Neiva, al contestar la
suma de nueve mil setecientos pesos ($ 9.700.00) demanda negó los hechos y el derecho de los ac-
moneda corriente o ·lo que resulte probado en au- tores para promover la acción; y en el alegato de
tos, como valor de los perjuicios materiales su- instancia, al pedir· que se nieguen las declaracio-
fridos por los citado3 señores con motivo del ac- nes impetradas en la demanda, hace constar que
cidente de tránsito relatado en el punto anterior". no se probaron legalmente los hechos pertinen-
De acuerdo con la demanda, los hechos que la tes como la propiedad oficial del carro; ni que
motivan sucedieron así: el sábado 23 de febrero dicho carro oficial fuera el vehículo que atrope-
 .!J[JliJ)JICIIlt.JL Nos. 2J.8:J-2.RS

liara al bus; ni que el chofer Guillermo Salaman- la única que se ratificó dentro del juicio, die
ca fuera la persona que manejara el carro oficial. constar le el accidente. Pero además de no expre
El Tribunal Superior de Neiva, al pronunciar sar las razones por las cuales es sabedora del he
el fallo de primera instancia, analiza todos los "cho, su testimonio es en extremo deficiente
medios probatorios allegados al juicio y deduce vago, y carece de todo dato sobre identificació
la ineficacia de ellos en cuanto a la demostración de los vehículos y respecto de las personas qu
legal de los hechos fundamentales de la acción, los manejaban.
motivo por el cual niega las declaraciones im-
petradas en la demanda y absuelve a la Nación De otra pa::-te, el demandante afirma que la
de los cargos formulados. volqueta que causó el accidente pertenece al Mi-
nisterio de Obras Públicas -Zona de Carreteras
De ese fallo apeló el apoderado de la parte de- Nacionales de Neiva- y que el día del accidente
mandante y el negocio vino a esta corporación era maneja da por el señor Guillermo Saldarria-
en donde se ha surtido el trámite pertinente, que ga, empleado de esa dependencia. Tales hechos
se encuentra agotado, siendo por tanto el caso de no están probados en el expediente. Los únicos
decidir. comprobantes que se trajeron sobre el particular
En el alegato presentado por el señor Procu- son los certificados que obran a folios 28 y 44 del
rador Delegado en lo Civil -única actividad de cuaderno número 2, en los cuales el Ingeniero
las partes en la segunda instancia- se resumen Jefe d.e la Zona certifica que el señor Guillermo
las consideraciones de la demandada en estos tér- Saldarriaga era chofer de esa dependencia el día
minos: "En síntesis, en este negocio hay absoluta 23 de febrero de 1952. No hacen alusión alguna
carencia de pruebas: no se demostró el hecho tales certificados, a que la volqueta número 2205
mismo del accidente, ni que éste hubiera ocurri- fuera oficial o perteneciente al Gobierno, ni que
do con una volqueta perteneciente a la Nación, ella estuviese manejada por Guillermo Salda-
ni que dicha volqueta fuera conducida por el se- rriaga el día del accidente.
ñor Guillermo Saldarriaga, ni, en fin, que tal
hecho constituya culpa de parte de la Adminis- El anterior examen del haz probatorio del jui-
tración". cio lleva a concluir que no está probado el acci-
dente en sí, ni quiénes fueron las personas que,
Importa pues examinar las pruebas, anotando como conductores de los vehículos, lo ocasiona-
previamente que sólo puede deducirse la respon- ron. Por consiguiente, no hay lugar a deducir
sabilidad de las personas jurídicas por el hecho o responsabilidad alguna al Estado, siendo el caso
culpa de quienes están bajo su cuidado o vigilan- de confirmar el fallo de primera instancia, cuyas
cia, cuando en el juicio se hallan plenamente de- conclusiones están acordes con la realidad pro-
mostrados estos elementos: el daño, su autor y · cesal.
la dependencia de éste respecto de aquéllas.
Sábese por f'l acta de inspección ocular, cuya En mérito de lo expuesto la Corte Suprema de
copia se acompañó a la demanda, que el día 23 Justicia, Sala de Negocios Generales, adminis-
de febrero de 1952 ocurrió un accidente de trán- trando justicia en nombre de la República de Co-
sito en el sitio denominado El Purgatorio, de la lombia y por autoridad de la ley, CONFIRMA la
jurisdicción de Florencia, pues el Inspector de sentencia objeto de la apelación.
Policía y Tránsito concurrió allí y pudo verificar
la presencia de dos vehículos deteriorados o da- Costas a cargo del apelante.
ñados: una volqueta sobre la carretera y un bus
fuera de ella·. Sin embargo, el funcionario y los Publíquese, cópiese, notifíquese y devuélvase el
peritos que lo asesoraron en la diligencia omitie- expediente.·
ron tomar los datos necesarios para la identifi-
cación. de los vehículos, es decir, no anotaron las
marcas, tipos, modelos y números de placas de
los vehículos, ni tampoco averiguaron o por lo
menos no hicieron constar en el acta los nombres Roberto Goenaga - Camñlo l!U!."D.CÓllll lLm!?a. - El
de los respectivos conductores.
La testigo María Ramón, cuya declaración fue Secretario, Jorge Garr.ña Merbno.
 Nos. 2.150-2.Ui! J {[][JIJ!ICJ!A.JL

NO SJE AlDMliTJE LA JDJEMANJDA JDJE DESLINDE Y AMOJONAMIENTO DE UN

PREDliO POR CARECER EL DEMANDANTE lDE "LA POSESWN MATERIAL lDEL
MISMO

lLa demanda de deslinde y amojonamien- En apoyo de su petición, presentó los siguien-

to, sin que demuestre el demandante la po- tes documentos:
sesión material del lote que pretende des- !)-Escritura pública número ochocientos se-
lindar, no puede, en ningún caso, prosperar. tenta y nueve (879) de fecha diez y nueve (19)
de agosto de mil novecientos treinta y nueve
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios (1939), corrida en la Notaría Primera de Cali, por
Generales.-Bogotá, diez y siete de noviembre la cual Vicente López Gómez y Eugenio Santa-
de mil novecientos cincuenta y cinco. maría S., permutan unos predios, el segundo de
los cuales es materia del juicio.
2)-Dos certificados del Registrador de Instru-
mentos Públicos del Círculo de Cali, fechado el
Ha subido a este Despacho, en apelación inter- primero el 8 de septiembre de 1949 y el segundo
puesta por el demandante, el auto interlocutorio el 8 de septiembre de 1948 relacionados con los
número 58, dictado por la Sala Civil de Decisión mismos lotes permutados.
del H. Tribunal de Cali, de fecha 30 de abril del 3)-Copia auténtica de la sentencia del Tribu-
año en curso, por el cual se deniega la admisión nal Superior del Distrito Judicial de Cali -Sala
de la demanda presentada por el señor Vicente de lo Civil- de fecha 15 de junio de 1945, profe-
López Gómez contra el Departamento del Valle rida en la demanda del señor Vicente López Gó-
del Cauca, relacionada con el deslinde y amojo- mez contra el doctor Alfonso Garrido T. y el De-
namiento de un predio ubicado en la ciudad de partamento del Valle del Cauca, en acción rei-
Cali. vindicatoria, por la cual se absuelve a los deman-
El 6 de diciembre de 1954 el mencionado ciu- dados.
dadano, por medio de apoderado, pidió en su li- 4)-Copia auténtica de las declaraciones ren-
belo "deslinde y amojonamiento del lote, cuyo didas ante el citado Tribunal por los señores Ju-
dominio pleno y posesión regular demuestra el lio l. Candelo, Manuel Antonio Franco y Jorge
título y certificado de Registro adjuntos ... para Hernando Chaves, dentro del juicio mencionado
que en la debida diligencia ameritada, se fijen en el punto anterior.
mojones que señalen los linderos Norte v Occi- 5)-Escritura pública número trescientos doce
dente del predio de mi mandante ... " (C~aderno (312), de fecha veintisiete (27) de octubre de mil
l,f.30). novecientos cinco (1905), corrida ante el Notario
Segundo del Circuito de Cali, por medio de la cual
El predio urbano a que se refiere el actor se el Presidente del Concejo Municipal de Cali pro-
halla comprendido dentro de uno de mayor ex- tocoliza dos cuadernos que contienen documentos
tensión que poseía el Departamento del Valle del antiguos relativos a los ejidos de la ciudad de
Cauca, en el momento de la demanda, dentro de Cali.
Jos siguientes linderos, en el Barrio de San Fer- 6)-Copia de la parte inicial de la sesión del
nando en Cali: "al Oriente con la Avenida Tres H. Concejo Municipal de Cali del día 28 de no-
de Julio; al Sur, carretera al medio, con predio viembre de 1890, y del ordinal 49 de dicha acta,
de Dilia Gualtero de Santamaría, hoy urbaniza- folio 98 del Libro de Actas del año de ~ 890 que
ción de Santa Isabel; al Occidente con lote cer- contiene un- informe "con respecto a terrenos de
cado y cedido por el Municipio de Cali para cár- ejidos".
sel (sic) de 'El Buen Pastor'; y al Norte con lote 7)-Copia auténtica de la sentencia del Tribu-
cercado y cedido por el Municipio de Cali para nal Superior del Distrito Judicial de Cali -Sala
Hqspital Depart_amental". Civil de Decisión- de_fecha 6 de marzo de 1951,
 Nos. 2.160-2.1

proferida en la demanda del señor Vicente López de obreros pagados con fondos del cesionario d
Gómez contra el Departamento del Valle del Cau- socio obligado a respetar, tanto las cercas qu
ca, en acción reivindicatoria, por la cual se ab- servían de mojones, como la puerta remitida a 1
suelve al demandado. bodega del invasor, 'para que se le entregue a s
En lo que se relaciona a los lll!eclws, el deman- dueño, si la reclama'_
dante hizo la siguiente exposición: "59-Acompaño (Els. 10) la sentencia que or
"19-Por escritura número 879 de la Notaría 1a dena archivar como absurda la acción de repone
de Cali, de 19 de agosto de 1939, transfirió el se- dichas cercas en sendos lugares en que servía
ñor Eugenio Santamaría a favor del señor Vi- de mojones, en lugar de acceder el demandado
cente López Gómez, tanto el dominio pleno como la autoridad a lo dispuesto al respecto en los ar
el aseguro de posesión del lote de menor exten- tículos 423 -C. Penal- y 901 -C. Civil-.
sión a que se refiere el certificado de los seño- "69-Durante la citada acción prescribió la de
res Alcalde y Secretario, protocolizado e inser- despojo que el causahabiente del socio Munici-
tado a folios 2 vuelto del citado título adjunto; pio de Cali le hizo al causahabiente del socio San-
ubicado dicho lote en el barrio de San Fernando tamaría, lo cual generó juicio ordinario de rei-
de Cali "comprendido dentro de los linderos tras- vindicación, fallado por esa H. Superioridad en
critos arriba" y "cedido por- el Municipio de Cali el sentido de expresar que el señor López G. de-
para Hospital Departamental, según artículo 14 mostró ser dueño del lote que reclama, como ubi-
del Acuerdo número 86 (sic) del H. Concejo Mu- cado entre dos vías públicas que le sirven de lin-
nicipal de Cali, publicado en Gaceta Municipal de deros Oriente y Sur, pero que su acción no pue-
mayo 15 de 1945". de prosperar hasta que se identifiquen sus lin-
"29-Dicho artículo 14 dice: 'Cédense al Depar- deros Norte y Occidente, o sea, las cercas des-
tamento del Valle del Cauca todos los derechos truidas a mano armada de obreros pagados con
y acciones que al Municipio de Cali le corres- fondos del demandado, a quien se le absolvió otra
pondan en el lote de terreno ocupado con las vez de reponer las cercas que servían de mojo-
construcciones destinadas a Hospital Departamen- nes, porque la escritura aducida por el actor,
tal. Y facúltase al Personero para que otorgue para demostrar la cesión del Municipio de Cali
la escritura respectiva'. al demandado, no expresa lindero alguno; por lo
"39-Los derechos cedidos, en la forma expre- cual no demuestra que éste esté poseyendo el
sada, están determinados por dichos funcionarios, lote reclamado (fls. 22 adjunto).
en el certificado insertado a fls. 2 vto. del título "79-Como consecuencia de no poderse reivin-
adjunto, según el cual se formó una sociedad de dicar lo que se toma a mano armada de obreros
hecho para la especulación lícita de trasladar los pagados con fondos oficiales, para que destruyan
adoberas del lote que éstos explotaban en San las cercas que servían de mojones de dichos pre-
Fernando a otro lote aportado para dicha espe- dios y guarden la puerta del predio despojado
culación por el citado señor Santamaría, ubicado en la bodega del invasor, 'para que se le entre ..
en Siloé; y el Municipio de Cali aportó alambre gue a su dueño, si la reclama'; se impone entre
de púas y postes de guadua con que dicha socie- dichas partes un juicio de deslinde y amojona-
dad cercó el lote de mayor extensión a que dicho miento, respecto al lote de menor extensión a
certificado se refiere, agregando en su ordinal que dicho certificado se refiere; y un juicio de
C) que ambos socios repartieron sendas utilida- división material dd lote de mayor extensión,
des en el sentido de que el Municipio de Cali dis- entre los citados causahabientes de los dos socios
frutaría de todas las utilidades de la expresada que lo cercaron, si en el deslinde y amojona-
E:Speculación, si cumplía la condición de respetar miento del lote de menor extensión, no se llegare
la posesión del lote de menor extensión a que a ningún acuerdo entre dichos causahabientes de
dicho certificado se refiere, cuyo legítimo domi- los socios expresados".
nio se reconoce en los ordinales d), e) del mis- En derecho se fundó el demandante en los ar-
mo certificado. tículos 862 a 871 del Código Judicial y 764 del
"49-Acompaño (fls. 13 a 16) tres testimonios Civil.
oculares y acordes en el hecho de haber sido vio- La Sala Civil Unitaria del Tribunal a qMo, por
lada la condición de respetar la posesión del lote auto del 13 de enero del año en curso, admitió la
de menor extensión, o sea, el transferido por el demanda y ordenó correr el traslado al Gober-
señor Santamaría al señor López G., por medio nador del Valle del Cauca, quien la descordó sin
 os. 2.16()-2.ll.61 .JI[Jll}fiiOllAI.lL 975

ntestación (ib. f. 31). El Magistrado sustancia- bía mandado, así como la de la radicación del
or, por auto de 24 de marzo último, señaló la negocio, archivando lo actuado, y devolviendo al
cha y la hora para la diligencia de deslinde y demandante los documentos y piezas de su pro-
mojonamiento, la que tuvo lugar conforme lo piedad "por estimación incompleta de los elemen-
rdenado. Durante ella el representante del Go- tos jurídicos procesales de la acción" (ib. f. 60).
ernador presentó los siguientes documentos: El apoderado de la parte actora apeló de dicho
~.-Copia de la escritura pública número cua- auto, como está dicho arriba, y es por ello por lo
rocientos cincuenta y seis ( 456), de fecha diez y que ha subido a este Despacho.
iete (17) de marzo de mil novecientos treinta y Para resolver, Se consi-dera:
meve), de la Notaría 2'!- del Circuito de Cali. El Tribunal a quo, para denegar la admisión de
2.-Copia de la escritura pública número un mil la demanda, se expresa como sigue:
oscientos veinte (1.220)), de fecha quince (15) "Condición de procedencia de toda acción de
de junio de mil novecientos cuarenta y cinco deslinde de predios. . . . es que éstos se posean
(1945), de la Notaría Tercera del Circuito de Cali, materialmente por sus respectivos dueños ... Pero
la primera por la cual el Municipio de Cali tras- si uno de los lotes para los cuales se pide el des-
pasa a la Junta Directiva del Hospital Departa- linde, sólo existe en títulos que no determinan
mental un lote de terreno determinado por los siquiera su cabida exacta, sino que la deja inde-
linderos allí fijados, y en la segunda, por la cual terminada y dudosa, y en su posible realidad
el Personero Municipal de Cali ratifica la cesión material se halla comprendido ... en la cabida de
del lote a que se refiere la número 456 antes ci- lote mayor poseído materialmente por el deman-
tada. dado, la acción de deslinde no puede tener pro-
3.-Copia de. la escritura pública número un cedencia legal. . . La ley dice al respecto que
mil novecientos veintiuno (1.921), de fecha once quien desee que por la justicia se delinde el pre-
(11) de septiembre de mil novecientos cuarenta dio en que tiene el dominio u otro derecho prin-
y cinco (1945), de la Notaría Tercera de Cali, por cipal de que está en posesión regular, y se fijen
la cual el Municipio de Cali aclara la escritura mojones que señalen los linderos, debe presentar
número 1.220 antes citada. demanda acompañada del correspondiente título
Por dichos instrumentos el seiior Personero y demás pruebas en que funde su derecho (ar-
Municipal de Cali transfiere al Departamento del tículo 862 del C. Judicial)"; "De modo que, como
Valle del Cauca y a la Junta Directiva del Hos- se ha dicho, debe tratarse de un predio de que
pital Departamental el predio comprendido den- uno es dueño y de que se halla en el momento de
tro de los linderos citados en dichas escrituras. instaurar la demanda en posesión regular ... ".
Pero en ese estado del juicio, la Sala Civil de El recurrente, a su vez, para sustentar la ape-
Decisión del Tribunal Superior de' Cali advirtió lación hace una extensa historia sobre las vici-
que "por ser éste (el juicio) de los que el Tri- situdes del demandante, en la que pretende de-
bunal conoce en primera instancia, y en segunda mostrar la posesión de su cliente sobre el lote y
la H. Corte Suprema de Justicia, debe proferir su derecho, afirmando al mismo tiempo que fue
las providencias que sean apelables ante la Corte despojado de él "por mera obra de violencia a
toda la Sala Civil de Decisión, de conformidad mano armada" (cuad. 2, f. 4), alegando disposi-
con el artículo 87 del C. Judicial", y por auto de ciones del Código Penal para pedir la revocatoria
21 de abril pasado declaró sin valor las actuacio- del auto recurrido.
nes anteriores y las providencias dictadas por la Dice además el apoderado del actor que se de-
Sala Unitaria, tales como el auto admisorio de la negó la admisión de la demanda contra lo dis-
demanda, los que reconocieron personería a las puesto por los artículos 764 del Código Civil .y
partes, el que decreta pruebas y la diligencia de 862 del Judicial: "Este exige -agrega- la pose-
deslinde, ordenando proferirlas y practicarlas sión regular de un derecho real, y aquél reza
nuevamente con intervención de toda la Sala, que la posesión regular es la que proviene de jus-
como es de Ley (ib. f. 55) . to título, el cual fue aducido con su debido cer-
Iniciado, pues, de nuevo el conocimiento, la tificado de Registro que reúne los requisitos exi-
Sala Civil de Decisión del Tribunal, resolvió de- gidos por ambos artículos citados".
negar la admisión de la demanda, por auto de A este respecto la Corte ha dicho: "No rlebe
fecha 30 del mismo mes, y ordenó cancelar el re- confundirse la posesión regular del derecho de
gistro de la misma que en anterior ocasión se ha- dominio, conferida en abstracto por la escri~ura
pública y su registro, con la posesión real de la en ningún caso, prosperar. Y está demostrado
cosa misma a que ese derecho abstracto RC re- el expediente que se estudia, todo lo centrar
fiere". (Auto de 10 de mayo de 1890, GAC!UA el demandante no tiene la posesión material
JUDICIAL XIV, 200), y, en otra providencia la predio, por haber sido despojado de él, desde a
misma dijo: "El dueño y poseedor regular de una tes de la demanda, "por mera obra de la viole
cosa puede dejar de ejecutar actos posesorios cía a mano armada", como él mismo se encar
sin peligro de perder su posesión, mientras de afirmarlo.
otros no los ejecuten sobre la misma cosa. Desde Por lo expuesto la Corte Suprema de Justici
que otro ejerce hechos o a"ctos posesorios sobre Sala de Negocios Generales, CONFIRMA el aut
cosa ajena, se pone el dueño, si no los impide por apelado ..
los medios legales que la ley pone en sus manos Costas a cargo del recurrente.
para ello, en camino de perder el dominio de lo
que le pertenece". (Casación, 20 de octubre de Cópiese, notifíquesc, insértese en la GACET
1913, GACETA JUDICIA XXIII, 223). 1913, GACETA JUDICIAL, XXIII, 223).
La demanda de deslinde y amojonamiento, sin
que demuestre el demandante la posesión mate- El Magistrado Roberto Goenaga-El Secretario
rial del lote que pretende deslindar, no puede, Jorge García Medano.
 s. 2.ll.S0-2.X61

UJEJA CONTRA UN ABOGADO POR FALTAS CONTRA LA ETICA lPROFJESW-

AL.-EL REQUISITO DE LA CAUCWN DEL ARTICULO 17 DE JLA LEY 69 DE
1945

1.-lEl requisito de la caución a que se había solicitado serv1c10s profesionales para co-
refiere el parágrafo 29 del artículo 17 de la brarle al señor Guillermo Cristancho G., de Ba-
lLey 69 de 1945 se contrae exclusivamente rranquilla, la suma de .$ 900.00 moneda corriente,
a las demandas instauradas por cualquier no le había remitido hasta la fecha de la denun-
ciudadano en ejercicio de la acción pública cia sino la cantidad de $ 400.00, no habiendo sido
consagrada por el mismo artículo. posible que remitiera el saldo, a pesar de los re-
2.-lLa acción pública consagrada por el clamos que le habían hecho tanto el dueño del
artículo 17 de la JLey 69 de 1945, la cual dinero como el doctor Domingo Arenas Serrano,
sólo puede ventilarse ante la Sala de Ne- desde Bucaramanga, habiendo sido este último
gocios Generales de la Corte Suprema de apoderado del denunciante, quien le sustituyó el
Justicia, justifica plenamente la medida de poder al abogado acusado.
la caución, no así en nos ot1ros casos alle llos El Tribunal a quo le dio a la querella el pro-
artículos 8Q y 9Q de la misma lLey en que cedimiento de rigor, o sea el indicado en los ar-
no hay acción pública abierta a los intere- tículos 8 y concordantes de la Ley 69 de 1945 so-
sados, pero sí existe autorización para el bre ejercicio de la abogacía, y en tal virtud, pre-
procedimiento oficioso por parte de los Tri- viamente ratificada la queja, como está dicho,
bunales, como lo ha venido exponiendo ordenó la práctica de l.as siguientes diligencias,
esta Sala en diversos fallos. visibles al folio 11 del primer cuaderno:
"a) Traer al informativo copia debidamente au-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios tenticada del Acuerdo por medio del cual fue ad-
Generales-Bogotá, veintitrés de noviembre de mitido como abogado el doctor Adalberto Reyes
mil novecientos cincuenta y cinco. Olivares, y certificación sobre la vigencia de la
matrícula correspondiente".
(Magistrado Ponente: Dr. Roberto Goenaga) Aparece a folios 18 y 19 del mismo cuaderno,
que estos requisitos fueron satisfechos.
Ha subido a la Corte, en consulta, la sentencia "b) Recibirle al doctor Adalberto Reyes Oliva-
del H. Tribunal del Distrito Judicial de Barran- r~ declaración juramentada sobre los cargos que
quilla, de fecha 8 de agosto del año en curso, por le formula el citado señor Preciado en la carta
la cual se absuelve al abogado don Adalberto Re- a que se refiere el primer aparte de esta provi-
yes Olivares, mayor y vecino de Barranquilla, de dencia".
los cargos que le formulara el ciudadano Daniel A este respecto el declarante relata cómo su-
Preciado González, mayor y vecino de Bucara- cedieron los hechos. Dice no conocer a Preciado,
manga, por "falta contra la ética y la honradez pero que le ha prestado servicios profesionales
profesionales", y se deniega una solicitud de cau- por poderes que le sustituyó el doctor Domingo
ción. Arenas Serrano. Que el señor Guillermo Cris-
Este juicio de queja tuvo origen en la que pre- tancho le firmó letras por valor de $ 900.00 mo-
sentara desde Bucaramanga el ciudadano men- neda corriente, de las cuales pagó $ 500.00 antes
cionado contra el abogado doctor Reyes Olivares, del 4 de julio del año en curso. Que de esa suma
en escrito posteriormente ratificado, por orden y por orden del doctor Arenas Serrano le entre-
del Tribunal, por el denunciante. (Cuad. 1, ff. 1, gó $ 400.00 a la señora Sol María Santos de Acos-
2, 3, 8 y 9). ta, en Barranquilla, suma que el mismo doctor
Los hechos, en síntesis, son los siguientes: Arenas le entregaría a Preciado, lo que fue he-
El querellante se quejó ante el Tribunal Su- cho. Que los $ 400.00 restantes sólo vino a reci-
perior de Barranquilla de que el acusado, a quien birlos el precitado 4 de julio y que, previa de-
ducción de sus honorarios, le había remitido el gado de los cargos formulados contra él "por e
saldo al doctor Arenas Serrano para que los en- timar que ellos no constituyen faltas leves co1
tregara a Preciado_ Que el doctor Arenas acusó tra la delicadeza o el decoro profesionales, 1\
recibo a su satisfacción, como aparece de las car- graves cometidas en el ejercicio de su profesió
tas que acompaña, y que también el querellante de abogado", y no accedió a la solicitud de cat
le envió recibo, que también acompaña, por la ción que había pedido el acusado. (Ib. folios 44
suma, descontados los honorarios, declarando al 51).
abogado Reyes Olivares en paz y a salvo para Satisfechos como están todos los requisitos 1
con él. (lb. ff. 28, 29, 40 y 41). gales en este juicio, la Sola de la Corte proced
"e) Recibirle declaración jurada al señor Gui- a failar, previas las siguientes consideraciones:
llermo Cristancho, propietario de la Cafetería El señor Pro:::urador Delegado en lo Civil, er
'Oro Negro' de esta ciudad, para que exponga lo concepto que obra a folios 4 y 5 del segundo c1w
que le consta en relación con la entrega de no- derno, manifiesta claramente que el señor Pre
vecientos pesos ($ 900.00) que le hiciera al doc- ciado "se apresuró a dirigir su quejo en contt"
tor Reyes Olivares como apoderado del señor Ra- del doctor Reyes Olivares", lo que está confir
fael Preciado y por el motivo a que el último de mado por las declaraciones del deudor Cristan
los nombrados refiérese en su carta denuncia". cho, del acreedor Preciado, del doctor Arenas Se-
El señor Cristancho, en su declaración, confir· rrano y del mismo acusado, y concluye pidiendo
ma lo dicho por el abogado agregando que éste que se confirme la sentencia.
lo urgía para la cancelación de la deuda, porque Pero antes de fallar, 1a Corte debe detener.:>e
así se lo solicitaban Preciado y el doctor Arenas sobre la solicitud de caución que le hiciera el
Serrano, desde Bucaramanga. acusado al Tribunal a qwo y que éste denegó, por
"d) Solicitar certificación jurada al doctor la importancia que entraña esa cuestión. A este
Domingo Arenas Serrano, actual Magistrado del respecto la Sala halla plenamente justificado el
H. Tribunal Superior de Bucaramanga, para que análisis que hizo el Tribunal sobre la materi:1 y
exprese todo aquello que le conste en relación considera conveniente reproducir, como lo hace,
con la cita que de él hace en su denuncia el se- las partes principales de aquel estudio, que di-
ñor Rafael Preciado". cen:
El doctor Arenas Serrano, en certificación ju- "El doctor Reyes Olivares, a su vez, en escrito
rada, confirma lo dicho por el acusado sobre sus- fechado el 18 de ju'io último, solicita que se le
titución de poderes; sobre el cobro de los $ 900.00 dé aplicación a lo dispuesto en el parágrafo 29
a Gristancho; sobre los $ 400.00 pagados antes del del artículo 17 de la Ley 69 de 1945, que dice:
4 de julio último; y sobre el pago del saldo, ¡¡gre- 'El actor en esta clase de demandas deberá pres-
gando, en carta dirigida al acusado, el 13 del mis- tar caución, que estimará ~1 ponente, para res-
mo mes, lo siguiente: "Lamento que este nego- ponder de los perjuicios que pueda causar una
cio hubiera tenido tantas incidencias molestas demanda temeraria'_
para usted, lo cual no e·s raro en el ejercicio de "La Sala considera -contrariamente a la 0pi-·
la profesión de abogado; pero en fin, el resulta .. nión del doctor Reyes Olivares- que el requisi-
do fue satisfactorio para el señor Preciado, quien to de la caución a que se refiere el citado pará-
creo que aceptará todo como bueno". (lb. ff. 33. grafo segundo se contrae exclusivamente a las
34 y 38). demandas contempladas en el artíéulo 17 de la
Antes de que el Tribunal fallara, el abogado Ley 69 de 1945 y a su parágrafo ~ 9. En efecto, el
Reyes Olivares pidió en memorial visible al folio tenor literal del parágrafo 2°, es claro: 'esta cla-
39, que le exigiera al denunciante Preciado que se de demandas ... ' ¿Cuáles? Pues sencillamente
prestara caución para responder de los perjuicios las instauradas por cualquier ciudadano en ejer-
que pueda causar la demanda temeraria, al te- cicio de la acción pública consagrada por el ci-
nor de lo dispuesto por el artículo 17, parágrafo tado artículo 17. Las otras demandas son aque-
29, de la Ley 69 de 1945. llas provenientes de 'parte interesada', a que re-
El señor Fiscal 2Q del Tribunal Superior de Ba- fiérense los articulas 89 y 9•! de la misma ley,
rranquilla pidió sentencia absolutoria en su con- porque cuando los Tribunales proceden de oficio,
cepto de fondo. (lb. f. 42). según la atribución que los dos últimos artículos
El Tribunal, en sentencia de 8 de agosto pa- citados les confieren, es claro que no existe, como
sado, oído el Ministerio Público, absolvió al abo- es obvio, lo que procesalmente se entiende por
 979

arte interesada'. La caución indicada por el pa- artículos 89 y 9o de la misma Ley en que no hay
·ágrafo 2o del artículo 17 es una medida de ga- acción pública abierta a los interesados, pero sí
·antía, un dique a los abusos que puedan tratar existe autorización para el procedimiento oficio-
e cometerse al amparo de la acción pública, tu- so por parte de los Tribunales, como lo ha venido
/ eladora de los intereses sociales en general. En exponiendo esta Sala en diversos fallos.
cambio la exigencia de la caución a la 'parte in-
eresada', vale decir, a la persona que se estima Por las razones expuestas, la Corte Supremo
lesionada por el hecho indelicado o indecoroso de Justicia, Sala de Negocios Generales, oído el
de un determinado abogado con ocasión del ejer- señor Procurador Delegado en lo Civil y de
cicio profesional, podría conducir a la aberrante acuerdo con él, administrando justicia en nombro
situación de que muchas de tales faltas quedaran de la República y por autoridad de la Ley, CON-
sin sanción, ya que en no pocos casos la víctima, FIRMA la sentencia consultada.
por insolvencia económica, se vería reducida a la
impotencia frente al perjuicio sufrido". ( C'uad. Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en la
1, folios 49 y 50). GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
Agrega la Sala, para mayor claridad de la doc- al Tribunal de origen.
trina expuesta en el fallo consultado, que la ac-
ción pública consagrada por el artículo 17 de la Sin costas por no haberse causado.
Ley 69 de 1945, la cual sólo puede ventilarse ante
la Sala de Negocios Generales de la Corte Su- Aníbal Cardoso Gaitán-lLuis !Enrique Cuervo
prema de Justicia, justifica plenamente la medi- Aráoz-Roberto Goenaga- Camilo Rincón lLara.
da de la caución, no así en los otros casos de los Jorge García Merlano, Secretario.
 GA.IDlE'lr.li'l JlliJIDlliDll.li'IJL

OCUJP .ACWN DE 'll'lEJR.lRENOS IDJE JPJROJPKJE IDAID JPJRKV ADA lPOJR JLA N ACWN CO
OCASITON DE 'll'JR.AB.AJOS JPUBUCOS. - JREKVXNIDKCACKON. - COMlPE'lCENCK.A.-
lPJRUEB.A IDEJL IDOMKNKO lPRKV AIDO DE lL.AS ZONAS OCUJP .AIDAS

ll..-lEn sentencña de §ala lP'lena de 20 de Magistrado Ponente: Dr. Luis Enrique Cuervo A.
junio de ll.955, se sen~ó inequí:vocamente la
doctrina de q¡¡ue las acciones ñndemnizato- ResuUamallo:
Irias por ti:abajos públi.cos, con motivo de Ia
ocu][Jacióo pel"manente de la propiedad pri- l.-Los sucesores testamentarios de don Fran-
vada por la admi.ni.stTación, son de la com- cisco Carbonell Wilches demandaron en juicio
petencia de Ra jusHcia ordinaria, por dispo- ordinario ff la Nación para que se reconociera
nerlo así la propia IDaJ:ta, sin que la ley que pertenece a los bienes de su causante, el do-
pueda atdbui.ll" a las aUlltOJ:idades de lo !Con- minio de un terreno denominado "La Loma" cuya
tencioso Administrativo eH conocimi.ento de determinación se copiará adelante, comprendido
tales accñones. por el área urbana de Barranquilla; que en con-
2.- "JLa j"lllli"i.spmde:nci.a ha estado de a- secuencia la parte demandada, como actual po-
cueirdo en admitir como única prueba exigi· seedora, debe restituir materialmente aquel te-
ble en juicios de Ireivi.ndiicación para acir<e- rreno y, si no pudiere hacerlo por estar destina-
di.tar ell dominio de los i.Irnmuebles, el Tes- do a las obras del terminal fluvial, la parte que
pecti.vo título debidamente IregistTado, ya estuviere fuera de tales obras se restituya como
que seria absurdo y lllasta exagerado pedir, se ha dicho, y lo demás que se pague por su justo
además, el cel"iificado de que habla el ar- valor, conforme a la ley.
iíiculo 635 del !Código .JTudicial, formalidad 2.-La demanda, presentada en el Tribunal me-
de excepción que al!ebe es1ar cil"cunscrita a diante poder a un abogado inscrito el 17 de sep-
los casos en que así lo dispone de manera tiembre de 1951, trae su relación de hechos que
expl"esa el mismo !Código de JP'Tocedimiento, puede compendiarse así:
o cuando !as circunstancias as[ !o exijan. a) IEI terreno litigioso, su ubicación y ~ñndell'os.
lEn el caso sub ju<llice, por tratarse de un Por el N arte mide formando ángulo, de la orilla
caso especialísimo, en que 'el predio objeto del caño hacia el Este, cien (100) metros y de ese
de reivindicación se dice ocupado por la Na- punto, vértice del ángulo, ciento setenta y seis
ción se encuentira en tenenos que ésta de· ( 176) metros hasta llegar a los terrenos de la se-
cliaró pertene~ede ~omo baldí.os, por estar ñora Candelaria Bula de Manjarrés y linda con
si.hnado en una isla del río Magdalena, es· terreno que el exponente (Miguel Angel Bula)
~ima eR 'll'ri.bunal qane dicho certificado, así vendió a los señores Enrique Sánchez A. y Na-
como los tí.tullos ñn.snitos y registrados que poleón Salcedo Cotes; por el Sur mide cuarenta
comprueba lla trawcftón de! IIll.omi.nio alega- y siete ( 47) metros y linda con parte de los te-
do, se lllace mecesario alilegados a los autos rrenos de la señorita Mercedes Bula; por el Este
poi" el actor, cosa ésta que aquél cumplió a mide noventa y ocho (98) metros con veinticinco
satisfaccñón, puesto que sólo de esa manera centímetros (25) y está alinderado por una parte
lllegaria a IIll.emost!l"arse aquellos requisñtos con terrenos de la señora Candelaria Bula de
exi.gi.dos por el a.-t. "!9 dle la JLey 200 de ll.936 Manjarrés y por otra parte con el terreno de la
:n que se a~oge el actor para alegar el domi- señorita Mercedes Bula, de que se hizo mención;
nio privado IIll.ei i.mmnebRe objeto del re~la­ por el Oeste mide por la orilla del caño, setenta
mo". (§en1tenci.a del '.Irrrñbunall). y cinco (75) metros con ochenta y ocho (88) cen-
tímetros, de este punto que toca con terreno que
1..\lrte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios es del señor Manuel :Betancourt hasta llegar al
Generales.-Bogotá, noviembre veinticuatro de terreno de la señorita Mercedes Bula, mide cien-
mil novecientos cincuenta y cinco. to treinta (130) metros con sesenta y seis (66)
 08. 2.ll60-2.].6] 98ll

entímetros y está alinderado con el caño de Las ches, y al abrirse y publicarse su testamento ce-
ompañías y con terrenos que fueron de V. Du- n·ado por el señor Juez 3Q Civil del Circuito de
and e Hijo, de Martínez & Cía. y que es del se· Barranquilla, según diligencias que fueron pro-
or Manuel Betancourt". tocolizadas en la Notaría 2'!- de dicha ciudad el
28 de mayo del mismo año por escritura número
b) Ocupación por el Gobierno. 738, quedaron instituidos como herederos los se-
ñores José Manuel Carbonen González, Galo y
El Decreto Ejecutivo número 2210 de ~ 932 de· Gustavo Carbonen Barros, y las señoras Beatriz
claró baldío o de propiedad del Estado el terre. Carbonen de Blanco, María Carbonen de Ronca-.
no que se comprende por las medidas y linderolO llo, .Elena Carbonen de Santodomingo, Isabel
allí señalados; los últimos rezan: "Por el Norte, Carbonen de Jaramillo, María Antonia Carbonell
el río Magdalena; por el Sur, el caño denomina- de Hernández, Sara· Carbonen de Ballestas, Jo-
do de Los Tramposos; por el Este el mismo río selina Carbonen de Lapeira, Francisca Carbonen
Magdalena, y por el Oeste el caño denominado de Ballesteros, y también la señora Elvira Carbo-
de Las Compañías (también llamado de La Ta- nen de Henao, esta última por representación de
blaza"). Sólo se exceptuó una faja situada en el su legítimo padre, anteriormente fallecido, señor
lindero norte que se dejó en poder de particula- Rafael Carbonen González. Todos estos herede-
res. Por medio de la Resolución número 223 de ros fueron reconocidos por el Juez de la causa
1932, el Ministerio de Industrias conforme a lo testamentaria, y también lo fue, en calidad de
previsto en el citado Decreto 2210 del mismo año, cónyuge sobreviviente, la señora Francisca Ba-
cambió la calidad de baldío al referido globo de lTOS v. de Carbonen. Dichas personas son ma-
tierras, por la de un bien fiscal del Estado, con-· yores de edad, vecinas de Barranquilla, y han
sumándose en esta forma, según pretende la de- obrado conjuntamente en la presentación de la
manda, el desconocimiento del dominio que co- demanda por medio de apoderado. A su muerte,
rresponde a los sucesores del señor Carbonell el señor Francisco Carbonen Wilches estaba en
Wilches, porque las tierras de "La Loma" que- la posesión tranquila, pacífica y no interrumpi-
dan comprendidas en la zona ocupada por el Go- da, del terreno a que se refiere el pleito, posesión
bierno, quien la destinó primero para las obras que ejercía por medio de hechos que implican la
del terminal fluvial de Barranquilla, y poste- explotación del suelo con un establecimiento in-
riormente, según los Decretos Ejecutivos núme- dustrial que allí mantuvo hasta poco antes de su
ros 1795, 3020 y 3714 de 1947, para servicio del muerte. Y estando sin liquidar su causa mortuo-
ejército aunque sólo en parte. Que cuando se ex- ria la Nación se apoderó del inmueble referido·
pidió el Decreto 2210 de 1932 al referirse a la a fines del mes de diciembre de 1932. La deman-
isla situada en la banda occidental del río Mag- da relaciona en detalle la cadena de títulos de los
dalena, no debe entenderse que se trata de una antecesores en la posesión del señor Miguel An-
isla formada allí naturalmente, porque, si ha te- gel Bula, vendedor de don Francisco Carbonell
nido alguna vez esa figura geográfica, ha sido Wilches hasta llegar al señor Manuel María Bula
por obra del hombre, pues los canales que la cir- quien la adquirió de los primeros cultivadores
cundan fueron hechos con dragas y otros elemen- establecidos antes de 1894.
tos, de tal suerte que las aguas fueron llevadas 3.-Con la demanda se presentaron además de
artificialmente y fueron también necesarios dra- los poderes las escrituras públicas en donde cons-
gados periódicos para la conservación de dichos ta la tradición del dominio que acaba de resumir-
canales. se, el certificado del Registrador de Instrumentos
e) Origen del dcmin.io privado.-El causante Públicos y Privados de Barranquilla, complemen-
Francisco Carbonen Wilches compró el terreno tario de dichos títulos, y en que figura como vi-
del pleito, al señor Miguel Angel Bula, mediante gente la inscripción del que sirvió al causante
escritura número 253 otorgada el 26 de enero de de los actores para adquirir el terreno, y ade-
1920 en la Notaría 2!!- de Barranquilla, cuya pri- más, copias auténticas del plano urbano de Ba-
mera copia auténtica se registró el 6 de marzo rranquilla levantado en 1944 por las empresas
siguiente; dicho terreno es el mismo de "La Lo- públicas municipales, con su cartilla explicativa
ma" encerrado por los linderos atrás copiados, de la nomenclatura de la ciudad; el plano urba-
que forman un polígono irregular. El 15 de mayo no de la misma, levantado por las empresas pú-
de 1931 murió el señor Francisco Carbonen Wil- blicas en 1950, con nota explicativa de la razón
Gaceta-27
 .OUJ!Thll1Jll&!L Nm;. 2.ft60-2.1l

por la cual el caño denominado de Los Trampo- gundo de la sentencia que la regulación del val
sos o canal "B" no aparece en contacto con el río del predio, que deberá pagar la parte dcmand:
lV! agdalcna; el plano levantado por los ingenie- da, se hará mediante el procedimiento señala 1

ros Marthe & Prieto N., en agosto de 1948 refe- por el artículo 553 del Código Judicial y teniend
lido al plano oficial de Barranquilla levantado en cuenta las bases señaladas en la parte motiv
en ~920 por la Casa Gehbardt & Compañía, que del fallo. Se absuelve a la Nación de las demá
muestra cómo eran las orillas o linderos natura- peticiones de la demanda y no se hac2 condr:na
les de los terrenos "La Loma", de la ciudad de ción en costas. Finalmente se ordena la consult
Barranquilla, antes de 1932, que fue el año en del fallo con el superior si no fuere apelado.
que el Gobierno Nacional ocupó tales terrenos. 5.-En la parte motiva de su sentencia el Tri
Igualmente aparece la referencia con el plano le- bunal hace un estudio cuidadoso de los hechos )
vantado por el Instituto Nacio:1al de Malariolo- de sus pruebas encontrando justificadas las alega
gía en 1946, que muestra cómo quedaron dichos ciones de la demanda. En cuanto a su competen-
terrenos después de que el Gobierno comenzó en cia estimó que ella se funda en la norma consa-
ellos las obras del puerto loe:::!, y también refe- grada por el ordinal. 1'l del artículo 76 del Códi-
rencias al pl;mo de la familia Bula Ojeda levan- go Judicial y en los artículos 30 y 33 de nuestra
tado por el ingeniero Antonio Luis Armenta. Fi- Carta, "conforme a los cuales -dice- es al Po-
nalmente copia del plano oficial de Barranqui- der Judicial o justicia ordinaria y a los Tribuna-
ll.a levantado en 1920 por los ingenieros ya nom- les Superiores de Distrito en primera instancia,
brados Gehbardt & Compañía. a quienes corresponde conocer de las cuestiones
4.-La demanda, así aparejada, fue admitida relacionadas con la propiedad privada y en que
por auto del Tribunal Superior de Barranquilla tenga parte la Nación, en cuanto· aquélla puede
de fe'cha 24 de septiembre de 1951 con la única ser necesaria para servicio de utilidad pública o
salvedad de no admitir la representación de la interés social. A este respecto la H. Corte Supre-
señora Francisca Barros viuda de C'arbonell, por ma de Justicia, en repetidos y constantes fallos
haberse encontrado el poder sin la nota de pre- proferidos en negocios similares al presente, ha
sentación personal de dicha señora. Mas supe- dejado plename:J.te definida esta cuestión, la cual
rada esa dificultad sef:Ún se anota en el auto de releva al Tribunal para ahondar más en estas
29 de octubre de 1951, el Tribunal acabó por ad- cuestiones relativas a la competencia que pueda
mitir la representación de la cónyuge sobrevi- tener el Tribunal para decidir el objeto del pre.
viente y el negocio pasó en traslado al señor Fis- sen te litigio".
. cal 29 del Tribunal Superior de Barranquilla 6.-Notificado el fallo ambas partes apelaron
quien lo contestó en escrito del 26 de noviembre y el recurso les fue concedido mediante auto pro-
del citado año, oponiéndose a las pretensiones ferido el 27 de abril de 1954, por cuyo efecto vino
de la misma y negando la mayor parte de los he- el negocio a la Corte donde se surtió la actuación
chos. Abierto el juicio a prueba se practicaron propia de la segunda instancia. Durante ella se
varias pertinentes y recibidos los alegatos de las abrió el negocio a prueba y se practicó una se-
partes el Tribunal dictó sentencia de primera gunda inspección ocular con intervención de pe-
instancia el 8 de abril de 1954, mediante la cual ritos mediante comisión conferida al mismo Tri-
declaró como de propiedad privada y pertene- bunal de origen y, recibidas las alegaciones de
ciente a la sucesión testamentaria del señor Fran- conclusión ha llegado e]· momento de decidir,
cisco Carbonell Wilches, representada en este jui- para lo cual,
cio por los demandantes, el terreno materia del
litigio determinado por los linderos que expresa Se considera:
la demanda. Condenó a la Nación a pagar a la
mortuoria testamentaria del finado señor Carbo- La razón que tuvo ln parte demandante para
nea Wilches, en cabeza de los herederos que fi- :::ostener su recurso, se funda en que considera
guran en este juicio, el valor del terreno, mate- que el avalúo del terreno rC'conocido como de pro-
ria del reconocimiento que hace el primer punto pie-dad privada de la ~ucesión del señor Francisco
del fallo, con obligación a cargo de los deman- Carbonen Wilches, a cuyo pago fue condenada la
nantes de transferir a la Nación mediante pago Nación, no debe remitirse al procedimiento del
dC' aquel valor, el derecho de dominio, otorgando art. 553 del Cód:.go Judicial, como se ordena en
la correspondiente escritura. Agrega el punto se- la sentencia apelada, sino que la Corte debe ha-
 s. 2.160-2.].6]. .!lliJliJ>llClli\l!L 983

r el justiprecio basándose en los resultados de do en cuenta el anteriormente fijado-, claro es

s pruebas recibidas en la primera instancia y que basta una simple operación aritmética para
mplementadas por las pruebas recibidas en la que la Corte proceda a señalar en concreto la ci-
gunda. Dice el señor apoderado en su alegato: fra de la condenación. En cuanto a la deducción
"En el juicio está plenamente demostrado el por la valorización que hubiere tenido el lote de
recho de dominio que tienen los actores en el terreno de que se trata, no habiéndole señalado
te objeto de la querella; la posesión material los peritos, es entonces el caso de aplicar -como
ue sobre el mismo ejercita la entidad pública en otras ocasiones lo ha hecho la Corte, la regla
emandada; e igualmente aparece aquél identi- del artículo 268 del Código de lo Contencioso Ad-
.cado en debida forma. Así lo reconoce expresa- ministrativo (Ley 167 de 1941)-. Otra solución
ente el fallo, y fundado en tales presupuestos entrañaría dilatar, sin objeto práctico alguno, la
izo las declaraciones y condenaciones consi- solución del litigio contrariando las más elemen-
uientes. De ahí que resulte inútil insistir en la tales nociones de economía procesal".
resente oportunidad en la demostración de estos La Sala encuentra que los argumentos expues-
xtremos de la litis y en las consecuencias que tos por el señor apoderado de los actores, ten-
e ellas dedujo el a quo al hacer la declaración dientes a modificar esa parte de la sentencia,
e dominio en favor de los actores y la consi- no son concluyentes; para demostrar con cuánta
guiente condenación a cargo del Estado, tanto facilidad se puede incurrir en una ligereza invo-
más cuanto que en ocasiones anteriores, esa H. luntaria al hacer las operaciones sugeridas, bas-
Corte se ha pronunciado en el mismo sentido en taría anotar que aquél entendió haberse estima-
varios fallos dictados con ocasión de los litigios do el valor del terreno litigioso a razón de $ 5.00
promovidos por otros propietarios de los menci- por metro cuadrado cuando es lo cierto que el
nados terrenos de "La Loma", a quienes igual- dictamen de los peritos señores Federico Lux y
mente se les amparó en sus derechos lesionados Carlos Castellanos reza:
por la actividad de la administración nacional. "El área total del terreno reclamado por los
Ahora bien: el fallo materia del recurso dispone demandantes es de 21.429 metros cuadrados se-
que se haga la regulación del valor en dinero que gún mensura que hicimos utilizando tránsito y
debe cubrir el Estado, abriendo el incidente pre- cinta metálica. Area que concuerda con la seña-
visto en el artículo 553 del Código de Procedi- lada en el plano levantado por los ingenieros
miento Civil, pues consideró insuficientemente Marthe & Prieto N., en 1948, que hemos adoptado
explicado el justiprecio que hicieron los peritos por haberlo encontrado ajustado a la realidad.
en la primera instancia del juicio, por varias ra- Como puede verse en el plano, la esquina Sur-
zones que en el fallo se expresan. Pero es lo cier- Este del terreno se halla totalmente ubicado den-
to que en ese avalúo, en el cual existió perfecto tro del canal 'A', el cual se hizo con maquinaria
acuerdo entre los expertos que en él intervinie- para las obras del puerto local. Esta esquina tie-
ron, se determinó el área de 21.429 metros cua- ne la forma de un triángulo cuya base medida
drados, cuyo precio fue estimado en la cantidad sobre la banda occidental del canal tiene ~ 13 me-
de cinco pesos ($ 5.00) (sic) moneda corriente tros y la altura, o sea la distancia de esta base al
cada uno. Esta estimación se hizo teniendo en vértice opuesto es de 54 metros, lo cual da un
cuenta los avalúos atribuídos a los lotes próxi- área sumergida de 3.051 metros cuadrados. El
mos al que fue materia del experticio, la situa- ¡·esto, o sean 18.378 metros cuadrados se halla
ción de los terrenos y el desarrollo comercial de localizado en tierra firme y allí se encuentran
la zona (C. 39, fls. 37 y ss.). Este peritazgo, abun- los muelles o malecón, bodegas, camellones y
dantemente fundado y explicado como está, cons- patios hechos igualmente para el puerto local de
tituye plena prueba, al tenor del artículo 721 del esta ciudad. Para avaluar este terreno nos hemos
Código Judicial; de suerte que no estaba dentro asesorado de los precios (sic) dados por la Ofici-
de las facultades del Tribunal desatenderlo como na Secciona! de Catastro Nacional a algunos lo-
lo hizo, sin razón valedera. El precio de cinco tes próximos a aquél, lo que se puede observar
pesos ($ 5.00) (sic) por cada metro cuadrado viendo los planos, avalúos cuyos certificados a-
asignado por los peritos resulta, por tanto inva- compañamos a este dictamen. Y basándonos en los
riable y debe mantenerse. En la última instancia datos del catastro y teniendo presente que los
se repitió la mensura de las áreas; pero nada se terrenos reclamados por los demandantes de la
dijo en relación al precio, por lo cual -y tenien- Nación, se encuentran en posición más ventajosa
~ue los avaluados por el catastro por hallarse en los peritos que habrán de intervenir en dicha 1
Ja zona del puerto fluvial, de reconocida impor- gulación tendrán en cuenta las siguientes bas
tancia comercial, conceptuamos que el precio de "a) Determinar con exactitud la cabida
las tierras reclamadas por los demandantes a la predio que habrá de ser objeto de avalúo;
Nación es de cincuenta pesos ($ 50.00) el metro "b) El avalúo catastral de otros predios de u
cuadrado". cación y naturaleza análogas a aquel que hab
La sentencia considerando el problema expone: de ser objeto de avalúo, modificado de acuer
"Sobre este particular, en autos sólo obra, como con los índices diferenciales entre dicho avalúo
elemento de juicio para determinar el valor de los precios comerciales.
dicho terreno objeto de esta litis, el dictamen pe- "e) El valor en que dichos expertos estim
ricial de los expertos Lux y Castellanos, los cua- valorizada la zona examinada por concepto de 1
les le asignan al dicho terreno una extensión su- obras realizadas por el Gobierno en dicho se
pericial de 2! .429 metros cuadrados, avaluando tor, el cual deducirán, para determinar la sum
cada uno de dichos metros cuadrados en la suma indemnizable".
de cincuenta pesos ($ 50.00) moneda legal, o sea Como se ve el señor apoderado fijó en $ 5.0
un avalúo total de un millón, setenta y un mil, el valor del metro cuadrado que los peritos es
cuatrocientos cincuenta pesos ($ 1.071.450) mo- timaron en $ 50.00. Pero eso no es lo más im
neda legal. En dicho dictamen los expertos toman portante: en la segunda instancia se recibió e
como base del avalúo por metro cuadrado algu- concc:pto de los peritos señores Joaquín A. Sán
nos certificados catastrales de fincas aledañas, chez y Carlos A. Castellanos, quienes no obstant<
dándole al predio objeto del avalúo un mayor haber tenido oportunidad para estudiar y resol
valor por metro cuadrado que el correspondiente ver los puntos anotados por el Tribunal en su sen
a cada una de aquellas que figuran en el certi- tencia, como base indispensable para el avalúo
ficado catastral respectivo, explicando que pro- del terreno de que se trata se limitaron al estu-
ceden en esa forma por cuanto el predio por ellos dio de la determinación localizando el terreno
avaluado se encuentra en posición más ventajosa así:
que aquellas propiedades cuyo avalúo catastral "Norte.- Partiendo de la orilla Oriental del
tuvieron como base. Pero no tuvieron en cuenta caño antiguo de Las Compañías (hoy rellenado),
dichos expertos, como era de estimarse en estos convertido en parte de la actual Avenida Hér-
casos, el avalúo catastral de fincas que estuvie- cules, una línea de 100 metros siguiendo una di-
ren en la misma o idéntica situación a la avalua- recci(:n Nor--Este; de este punto, que es el más
da, circunstancia ésta que hace deficiente dicho Septentrional del referido lote, siguiendo una di-
experticio (sic) y sirve de motivo al Tribunal para rección Sur-Este parte una línea de 176 metros
estimar que aquél no se encuentra debidamente cuyo otro extremo está situado dentro del Canal
fundamentado. Por otra parte, dichos expertos 'A'. En toda esta extensión limita con terrenos
no tuvieron en cuenta tampoco al hacer dicho que aparecen como de Miguel A. Bulla O. lEste.
avalúo, el descuento de valorización que adqui- Partiendo del punto anterior, el más Occidental,
rieron esos terrenos en razón del relleno y las y siguiendo una dirección Sur-Este, en una lon-
obras realizadas allí por el Gobierno con destino gitud de 145.25 metros, limita con terrenos que
al terminal marítimo de esta ciudad. Por consi- aparecen ser cie Arturo Fabio Manotas y Merce-
guiente, ante las circunstancias anotadas, el men- des Bula O. Sur. Del punto anterior, el más Aus-
cionado dictamen, por no reunir a cabalidad las tral, del terreno referido, siguiendo una dirección
exigencias del inciso ]o del artículo 721 del Có- general Nor-Oeste, y en una longitud de 131.50
digo Judici3l, no puede ni debe ser acogido por metros limita con terrenos que aparecen ser de
el Tribunal como prueba eficiente o plena al res- Martínez & Co. y de A. García, Llach del Valle
pecto y, consecuencialmente, la condenación en y del punto ar..terior siguiendo siguiendo una di-
relación con ese extremo se hará necesariamente rección Sur-Oeste, y en una longitud de 70 me-
en abstracto, a fin de que las partes puedan fijar tros limita con terrenos que aparecen ser de A.
luego mediante el procedimiento señalado por el García, Llach del Valle. Este último dato fue ne-
artículo 553 del Código Judicial el monto de la cesario tomarlo del plano mencionado al princi-
indemnización que la entidad demandada deba pio. Oeste. Del punto anterior y siguiendo una
pagar a la parte actora en este juicio como pre- dirección Nor-Oeste, y en una longitud de 75.88
cio del terreno reclamado por ésta, para lo cual metros limita con la orilla Oriental del antiguo
 s. 2.1611-2.161 GA\I()JE'Jl'A\ .UlUlllllll()lll\\.lL S85

ño de Las Compañías, hoy rellenado. Para m·a- terminación y mensura; b) Se tomará en cuenta
)r claridad, se adjunta un plano que indica la el &valiío catastral de otros predios cuya natura-
calización del lote, el cual ha sido tomado del leza y ubicación sean análogas o semejantes al
ano que hemos adoptado, allí están indicados que es materia de la demanda y ha de ser objeto
emás los ángulos, y medidas de los linderos. de jmtiprecio, sin perder de vista la modifica-
n esta forma dejamos definido nuestro concepto ción que impliquen los índices diferenciales en-
quedamos del señor Magistrado atentos serví- tre el avalúo catastral y el precio comercial de
ores''. las fincas; e) Determinación de la cuantía en
Llama la atención advertir que habiendo el sé- que .los peritos estimen valorizada la zona en don-
or apoderado de los demandantes sometido al ce e.:,tá ubicado el inmueble materia del pleito,
lictamen pericial, en el punto tercero de su pe- en raz¿n de las obras realizadas por el Gobierno
ición de prueba, un cuestionario relativo a los en aquel sector y, una vez fijada aquella cuantía,
lementos que debían tenerse en cuenta para el la cl.edncirán del justiprecio del inmueble para
valúo o justiprecio del terreno, calcado prácti- tener ¡¡sí el s::ldo líquido de la suma indemni-
amente sobre las bases razonables y justas que zable".
eñaló el fallo de primera instancia para que
sa estimación pudiera hacerse mediante el pro- El sefwr Procurador Delegado en lo Civil ale-
cedimiento señalado en el artículo 553 del Có- gando de conclusión anota que el problema ju-
digo Judicial, los peritos hubieran guardado si- rídico que ahora se presenta es exactamente el
lencio. Más extraño resulta que durante el tér- m;smo que se ha planteado en los demás juicios
mino del traslado de tal dictamen corrido a las promovidos por los distintos titulares de los te-
partes el 26 de marzo último, no se hubiera he. rrenos situados en la región conocida globalmen-
cho uso de la facultad que reconoce el artículo te con el nombre de La Loma, y que la Procura-
719 del citado C6digo, para que oportunamente duría en todos ellos, como lo hace en el presente,
hubieran subsanado la deficiencia de su expo- se ha abstenido de entrar al fondo del problema
sición. debatido, "porque ha considerado, en primer lu-
Y aunque es verdad que ese mismo texto fa- gar, que la justicía ordinaria se encuentra en im-
culta al Juez para ordenar igual cosa en cual- posibilidad jurídica para decretar la restitución
quier tiempo antes de fallar, la doctrina de la de inmuebles ocupados por razón de trabajos pú-
Corte ha sido muy cuidadosa para no ejercitar blicos, cuestión ,absolutamente clara y que no ad-
dicha atribución, con criterio distinto del que in- mite discusión, y en segundo lugar, porque ha
forma los ·autos que se dictan para mejor pro- considerado que la competencia para conocer y
veer, o :;ca que en ningún caso la actividad del decidir c~e las acciones indemnizatorias en los ca-
Juez, en estos asuntos de mero interés privado, sos de ocupación de la propiedad privada con oca-
puede suplir la de las partes o de sus apoderados. s:ón de trabajos públicos nacionales, departa-
En otras palabras: nunca el Juez puede mejorar mentales o municipales, está adscrita expresa y
la prueba que es obligación de quien tiene su privativamente a la jurisdicción contencioso ad-
carga sumin;strarla oportw1amente de acuerdo ministrativa, por las disposiciones contenidas en
con la ley. el Capítulo XXII, Título IV del Código Conten-
Según esto en la segunda instancia nada se ade- cioso ¡'-dministrativo (Ley 167 de J 941, artículos
lantó en cuanto a justiprecio del terreno y por 261 y ss.), en donde se determiné\ el procedimien-
e 1lo, no prosperando el recurso de apelación de to especial que debe seguirse en tales juicios y
la p~rte clem<mdante, tampoco habrá motivo para en docde se corrobora y desarrolla lo dispuesto
Yariar lo decidido en ese punto por el fallo de pri- en los artículos 34, numeral 2'' y 54, numeral 79
mE·ra instancia. En consecuencia no podrá pres- clci mismo Código ~obre funciones y competen-.
cindirse del procedimiento sel'íalado en el artículo cía del Consejo de Estado y de Jos tribunales ad-
553 del C. J. y los peritos que se nombren en su ministrativos" ..
trámite deben atenerse a las bases que señaló la Por cuanto el concepto del. señor ·procurador·
sentencia apelada y que, para mayor seguridad fue redactado el 24 de mayo ele este ali.o,no tuvo
se reproducen: oportunidad de conocer la decisión d!'! la Corte
"a) DC'termin<w con ('X:J.ctitud la cabida del consign;1da en su fallo del 20 de junio próximo
prcoi'J que habrá de ser objeto del avalúo, sin pa~ado en que decidió que eran inexequibles los
perder de vista el trabajo ya realizado sobre de- artículos citados como base de su alegato. El pun-
 Nos. 2.11~®-2.

to, pues, ha quedado decidido en aquella senten- da por ningur.a jurisdicción especial, sino por
cia de la cual basta copiar lo que sigue: llamada justicia ordinaria. En otros términos:
"Por otra parte, el dominio del expropiado, sea artículo 30 de la Constitución exige sentencia
en la expropiación regular o en la acción del ar- la justicia ordinaria en todos los casos de expr
tículo 269, no ejerce en la litis la simple función piación de la propiedad privada. De todo lo e
de presupuesto procesal, sino de presupuesto de puesto se concluye que el artí'culo 269 acusa
la acción, según la diferencia que entre las dos es violatorio de los artículos 30 y 33 de la Con
nociones ha señalado reiteradamente la Corte, a titución, en cuanto, por una parte, permite in
saber: 'Los presu¡¡nzestos procesalles no son otra plícitamente la ocupación definitiva de la pr
cosa que las condiciones necesarias para que se piedad privada por la administración, y por otr
forme válidamente la relación jurídico-procesal, atribuye, lo mismo que los artículos 261 a 268,
de modo que se encuentren surtidos los requisi- la jurisdicción de lo contencioso-administrativ
tos previos que permitan al juzgador resolver el el conocimiento de las acciones por indemniza
litigio en forma bien sea favorable o bien sea ción de perjuicios, por ocupación permanente d
desfavorable a las súplicas del libelo inicial del la propiedad privada, con ocasión de trabajos pú
procedimiento. Mientras que la legitimación en blicos. La tacha de inconstitucionalidad no afee
causa atiende a que el sentenciador pueda pro- ta al artículo 270, puesto que él se limita a rei
veer en sentido favorable a lo pedido en la de- terar la reserva de ]a responsabilidad crimina
manda, por ser el actor titular verdadero de la en que, conforme al derecho común, hayan po
acción propuesta, y el demandado la propia per· dido incurrir los funcionarios o autoridades qu
sona contra la cual es concedida la acción por las hubieren ordenado o ejecutado las ocupaciones
normas jurídicas. Sin la titularidad así entendida o los daños. V.-DECISION. En virtud de lo ex-
nunca es posible que la acción prospere (legiti- puesto, la Corte Suprema de Justicia, en Sala Ple-
matño ad causam) aunque para el fallo adverso na, en ejercicio de la facultad que le confiere el
se entienden plenamente reunidos los presupues- artículo 214 de la Constitución Nacional, RE-
tos procesales, esto es, a) demanda formalmente SUELVE: }Q Es inexequible el artículo 269 de la
admisible; b) competencia del juzgador; e) ca- Ley 167 de 1941; 29 Son inexequibles los artícu-
pacidad para ser parte, esto es, capacidad gene- los 261, 262, 263, 264, 265, 266, 267 y 268 de la
ral en derecho; y d) capacidad para obrar pro- misma ley, pero sólo en cuanto reglamentan el
cesalrnente, o sea capacidad de ejercicio (legiti- ejercicio ante la jurisdicción de lo contencioso
matño ad procesum)'. (GACETA JUDICIAL nú- administrativo de las acciones por indemnización
mero 2~47, pág. 924). de perjuicios por trabajos públicos, con motivo
"Así en el caso del artículo 269 acusado, son de ocupación permanente de la propiedad pri-
estos los presupuestos de la acción: que el actor, vada por la administración pública. 3º Es exequi-
corno en la acción reivindicatoria, sea el verda- ble el artículo 270 de la misma ley".
dero propietario y que la administración sea po- De esta sentencia hizo aplicación reciente la
seedora de la cosa. Porque si bien es cierto que Sala de Casación Civil en el fallo de 4 de octu-
la administración no se ampara o no debe am- bre último, a saber:
pararse en la presunción de propiedad que se "En dicho fallo se sentó inequívocamente la
deriva de la posesión actual, no es menos cierto doctrina de que las acciones indemnizatorias por
que a falta de la plena prueba de propiedad en trabajos públicos, con motivo de la ocupación
el actor, la sentencia debe ser absolutoria, de la permanente de la propiedad privada por la ad-
misma manera que en la acción de dominio. La ministración, son de la competencia de la justi-
única diferencia entre la acción reivindicatoria y cia ordinaria, por disponerlo así la propia Carta,
la consagrada en el citado artículo 269, está en sin que la ley pueda atribuir a las autoridades
que,no se pide la restitución, sino el resarcimien- de lo Contencioso Administrativo el conocimien-
to de perjuicios en toda la extensión que com- to de tales acciones. El fallo sobre inexequibili-
porta el concepto de expropiación, corno ya se dad produce ef,ectos 0l'ga orones y deja insubsis-
ha visto. Siendo esto así, tratándose de una ac- tentes las normas declaradas como contrarias a
ción ex dominium con motivo de una verdadera la Constitución. En estos casos, por decisión del
expropiación no por irregular e injurídica menos más alto tribunal de :i usticia, a quien se ha con-
evidente, la 'sentencia judicial' que debe decidir fiado la guarda e integridad de la Carta, la Jey
esta clase de litigios no puede ser la pronuncia- ·de inferior jerarquía pierde su operancia al de-
 /.,. 2.160-2.161 .!Jl!JlllllliCllA\lL 98'6

:lararse su incompatibilidad con la ley de leyes. absurdo y hasta exagerado pedn-, además, el cer-
• n el caso de autos, el Tribunal fundó su deci- tificado de que habla el artículo 635 del Código
·i6n de incompetencia con base en las disposi- Judicial, formalidad de excepción que debe estar
·:cnes del Código Contencioso Administrativo que circunscrita a los casos en que así lo dispone de
e han declarado violatorias de la Carta. El sen- manera expresa el mismo Código de Procedi-
tenciador consideró que las acciones incoadas se miento, o cuando las circunstancias así lo exijan.
referían a indemnizaciones por la ocupación de "Pero en el caso sub judice, por tratarse de un
hecho de unos acueductos particulares y la in- caso especialísimo, en que el predio objeto de
corporación de los mismos al acueducto munici- reivindicación se dice ocupado por la Nación se
pal de Cúcuta. Habiendo cesado por la senten- encuentra en terrenos que ésta declaró pertene-
cia de inexcquibilidad de la Co1 te, el conflicto cerle como baldíos, p·or estar situado en una isla
jurisdiccional que anteriormente exhtía entre la del río Magdalena, estima el Tribunal que dicho
justicia ordinaria y las autoridades de lo Conten- certificado, así como los títulos inscritos y regis-
cioso Administrativo, y apareciendo hoy como in- trados que comprueba la tradición del dominio
controvertible dentro de la actual organización ju- alegado, se hace necesario allegarlos a los autos
rídica del país, que acciones como las incoadas por el actor, cosa' ésta que aquél ctunplió a sa-
en el presente caso son de la competencia priva- tisfacción, puesto que sólo de esa manera llega-
tiva de la justicia ordinaria, el fapo recurrido ría a demostrarse aquellos requisitos exigidos por
debe infirmarse por la causal séptima invocada, el artículo 79 de la Ley 200 de 1936 a que se aco-
ya que el Tribunal declinó e;éplícitamente la ju- ge el actor para alegar el dominio privado del
risdicción en el pleito y se abstuvo de fallarlo en inmueble objeto de reclamo. En consecuencia,
el fondo en la creencia errada de que las accio- corresponde examinar, en primer término, la for-
nes intentadas correspondían a los tribunales ad- ma como el demandante ha logrado comprobar
ministrativos". la propiedad privada que alega sobre el citado
Pasando ahora a los fundamentos que sirvie- inmueble. A este respecto el actor acompañó a
ron al Tribunal para despachar favorablenl.ente, su demanda una serie de escrituras públicas de-
como lo hizo, las pretensiones de la demanda bas- bidamente registradas y un certificado de tradi-
ta transcribir los siguientes razonamientos qu<:: ción, expedido por el señor Registrador de Ins-
esta Sala encuentra acertados y que no fueron trumentos Públicos y Privados, documentos con
combatidos en su doctrina ni contraprobados en los cuales ha quedado plenamente establecido que,
los hechos durante la segunda instancia. Dicen respecto al predio objeto de la pres"ente litis,
así: existen en autos títulos inscritos que habían sido
"Dicha acción reivindicatoria o de dominio, otorgados con anterioridad a la vigencia de la
como lo expresa el precitado artículo 946 del Có- Ley 200 de 1936, con los cuales se comprueban
digo Civil es la que tiene el dueño de una cosa tradiciones de dominio relativas a un lapso mu-
singular, de que no está en posesión, para que cho mayor de aquel que señalan las leyes para
el poseedor material de ella sea condenado a res- la prescripción extraordinaria, cumpliéndose en
tituirla. De esa definición, la jurisprudencia ha esta forma a cabalidad con el primer requisito
deducido ya con todet precisión los requisitos in- exigido por el artículo 7Q de la ley precitada para
sustituibles que debe llenar quien aspire a que que la acción incoada prospere en derecho.
una acción de esa clase prospere en juicio, a sa- "Réstanos, pues, por examinar, para concluir,
ber: que el demandante sea dueño del bien cuya si en realidad de verdad se trata de un inmueble
reivindicación pide, postulado que generalmente de propiedad privada el aquí discutido a la luz
se reduce a que su derecho esté mejor caracteri- de lo dispuesto por el precitado texto legal, si el
zado que el de su adversario de litis; que el de- predio en cuestión se encuentra realmente ubi-
mandado esté en posesión del inmueble; y que cado en el sector urbano de esta ciudad. Sobre
entre el predio que pide el demandante y el que el particular, el actor acompañó a su demanda
posee el demandado haya absoluta identidad. algunós planos de la ciudad de Barranquilla, ela-
Respecto del primer requisito, la jurisprudencia borados por ingenieros graduados, así como una
ha estado de acuerdo en admitir como única prue- Gaceta Municipal, en la cual aparece publicado
ba exigible en juicios de reivindicación para el Acuerdo número 16 de 1942, expedido por el
acreditar el dominio de los inmuebles, el respec- Concejo Municipal de Barranquilla, por medio
tivo titulo debidamente registrado, ya que sería del cual se aprobó 'el perímetro fijado por la Se-
 .JT 1U IIli JI e JI 1:1. l.í...

cretaría de Obras Públicas Municipales sobre el dicho predio no fue objeto de partición de la mor
plano de la ciudad como límite de la zona urba- tuoria respectiva, el interés :jurídico que tiene
nizable', agregando que dicho perímetro perma- . los actores en este juicio, para demandar a nom
necería inmodificable por el término de veinte bre de dicha mortuoria la restitución dr>l predi
años, a partir de la fecha de la sanción de este en cuestión o el pago de su valor, ha quedado
Acuerdo y estableciendo a continuación los lí- evidenciado en autos, cumpliéndose en esta for-
mites exactos dentro de los cuales queda com- ma a cabalidad con el primer requisito anotado
prendido dicho perímetro. Y en el dictamen que para la prosperidad de la acción de dominio que
rindieron los peritos, con cuya intervención se ha sido incoada. Dicho derecho de dominio ha
practicó una inspección ocular durante el térmi- quedado demm=trado en autos, como se vio ante-
no probatorio de esta primera instancia, los cua- riormente, con la serie de títulos inscritos y con
les tuvieron a la vista los documentos antes re- el certificado de tradición acompañado a la de-
lacionados y examinaron con el ponente de este manda, los cuales demuestran frente al Estado la
negocio el predio en cuestión, llegando a iden- calidad de predio privado que tiene el Jote objeto
tificarlo previamente, se lee al respecto lo si- de litigio, el cual, por hallarse ubicado en el pe-
guiente: ' .... Hemos comprobado que la N ación rímetro urbano de la ciudad, debe considerársele
está en posesión material del lote de terreno que como tal y com_orendido dentro de aquellos a que
le reclaman los demandantes en el juicio; ... y alude el artículo 79 de la Ley 200 de 1936, que
que todo este terreno se halla ubicado dentro del permite demostrar la propiedad privada territo-
área urbana de la ciudad sobre la antigua orilla rial urbana, en juicios contra la Nación, por me-
del caño denominado de Las Compañías, que en dio de la titularidad traída a los autos por la par-
esta parte fue cegado al hacerse las obras del te actora en este juicio.
puerto, y ahora se encuentra la 'Avenida Hércu- "A este respecto la H. Corte Suprema de Jus-
les' que ocupa allí lo que antes fuera el antiguo ticia, Sala de Negocios Generales, en sentencia de
lecho de dicho caño. Para verificar estas com- fecha 30 de jur.io de 1948, se expre~ó en los si-
probaciones tuvimos a la vista el Acuerdo nú- guientes términos: 'Según lo dispone el artículo
mero 16 de 1942, del Concejo Municipal de Ba· 79 de la Ley 200 de 1936, 'acreditan propiedad pri-
rranquilla, en el cual está fijado el perímetro ur- vada sobre la respectiva extensión territorial ur-
bano de esta ciudad y los demás elementos de bana, los títulos inscritos otorgados con anterio-
juicio tales como el que dejamos ya expuesto, de ridad a esta ley, en que consten tradiciones de
hallarse ubicado el inmueble en la acera occiden- dominio, por un lapso no menor del término que
tal de una de las calles de Barranquilla (Ave- señalan las leyes para la prescripción extraordi-
nida Hércules), frente a las antiguas edificacio- naria'. Y agrega el artículo citado: 'Las otras dis-
nes de la misma ... (folios 32 y 32 v.)'. posiciones de es:a ley no se aplican a la propie-
"En sentir del Tribunal, dicho dictamen pericial, dad urbana'. Conforme a este precepto legal se
uniforme y debidamente fundamentado, que no puede demostrar, en juicios con el Estado, la pro-
fue motivo de objeción alguna a este respecto piedad privada territorial urbann con títulos ins-
por el señor Agente del Ministerio Público, cons- critos anteriores a la vigencia de la Ley 200 de
tituye plena prueba de que el predio objeto de 1936, 'en que consten tradiciones del dominio',
este litigio se encuentra ubicado dentro del perí- por un tiempo no menor al de la prescripción ex-
metro urbano de esta ciudad. Todo lo cual es bas- traordinaria. Otras disposiciones de la misma ley,
tante para aceptar como probado el hecho de tra- los artículos 1?, 2? y 3<.> se refienm a la propiedad
tarse de una propiedad urbana, respecto de la rural privada, frente a la Nación; y establecen
cual queda, por lo tanto, comprobado el dominio algunas reglas para c'es{ruir la presunción a fa-
privaclo que sobre el mismo alega el actor tiene vor del Estado de las tierras baldías, y el artículo
el finado Francisco Carbonen Wilches, cuyo tí- 39 previene que los títul0s inscritos otorgados en-
tulo inscrito se ·encuentra aún vigente, según tre particulares con anterioridad a esa ley no de-
consta de los. certificados expedidos por el señor muestran propiedad privada respecto de terrenos
Registrador de Instrumentos Públicos y Privados que no sean adjudicables, que estén reservados o
y Notario Segundo de este Circuito acompañados destinados a cualquier servicio o uso público. El
a la demanda. Y como de autos consta la calidad artículo 7o referente a la propiedad urbana, ad-
de herederos testamentarios que de dicho posee- mite la validez de los títulos inscritos para com-
dor inscrito tienen los demandantes, así como que probar la propiedad privada y expresa que las
 o:s. 2.160-2.181 (; A t: lb: '11.' A .D QJ liJi ll IC ll A lL 989

ras disposicione~ de la ley -enti e ellas se halla lofre, quienes en un todo de acuerdo manifiestan
que se traslada del artículo 39- no se aplican · que ies consta conocer desde niños el lote de te-
la propiedad urbana. Respecto de é.c:ta no es ¡reno objeto de la litis, el cual se encuentra ubi-
ertinente considerar lo que la ley establece para cado dentro del globo de tierra que la Nación
propiedad rural en relación con terreno3 no tornó en el año de 1932 para las obras del Termi-
djudicables, reservados o destinados al servicio nal Marítimo, declarando dichos testigos que en
e uso público. A la propiedad urbana no se apli- el pre.dio de la referencia existen en la actuali-
·a, para la comprobación del dominio privado, dad algunas obras construídas por ·el Gobierno
'rente a la Nación. sino la norma expresa del ar- para setvicio del puerto local, entre las cuales
ículo 7'' que permite acreditar tal propied;:od pri- mencionan el edificio en que funciona la Inten-
ada con los títulos otorgados con anterioridad dencia Fluvial, 'El Malecón' o muelle del puerto
a la ley en que consten tradiciones de . dominio terminal y tres bodegas para el cargue y descar-
por un lapso no menor del término exigido para gue de las mercancías que allí diariamente arri-
la prescripción extraordinaria'. (Sala· de Negocios ban del interior y exterior. d) La verificación
Generales. Sentencia de fecha 30 de junio de que de tales hechos hizo el Tribunal, durante el
1948). término probatorio de este juicio, mediante la ins-
"En cuanto a que la Nación ocupa en la ac- pección ocular lleváda a cabo con la intervención
tualidad el predio objeto de esta litis, en desarro- de peritos. y en cuyo dictamen, que no fue obje-
llo y cumplimiento del Decreto Ejecutivo núme- tado por este aspecto, los dichos expertos se ex-
ro 2210 de 1932 y de la Resolución Ministerial nú- presan uniformemente en los siguientes térmi-
mero 223 de ese año, con destino a la construc- nos:
ción de algunas obras nacionales del Puerto Ter- '. _ . Comprobamos que el globo de terreno que
minal de Barranquilla, es un hecho que, a más dejamos singularizado por sus linderos al res-
de no haber sido controvertido por d represen- ponder al aparte b) del punto 19 es el mismo quo
tante de la entidad demandada, aparece indiscuti- el Gobierno Nacional tomó asignándole la cali-
blemente demostrada tal ocupación o posesión en dad de baldío (reserva territorial del Estado) con
los autos, cumpliéndose de esta manera con e~ destino a .las obras del puerto local de Barran-
segundo de los requisitos anotados para la efica- quilla. . . asignación y destinación que se hace
cia de la acción de dominio instaurada, con las extensiva al lote de terreno que reclaman a la
siguientes piezas probatorias: a) Copia del Decre- Nación los demandantes, toda vez que ha sido
to número 2210 de 1932 del Ejecutivo Nacional, dentro de aquél donde hemos localizado y se ha-
por medio del cual el Gobierno Nacional destinó lla ubicado éste como ya se había dicho' ... d l ...
para las obras del Puerto local de J3arranquilla, Hemos comprobado que la Nación está en pose-
los terrenos que estimó baldíos y. que se encuen- sión material del lote de terreno que reclaman
tran en la llamada isla del río Magdalena deno- los demandantes en el juicio; que una porción.
minada 'La Loma', comprendido dentro de los si- de· l·a misma se encuentra ocupado con el canal
guientes linderos: 'Por el Norte, el río Magdale- 'A' y la otra con el malecón o muelle, con las bo-
na; por el Sur, el caño denominado de Los Tram- degas y patios ... o sea,· con obras hechas para e 1
posos; por el Este, el mismo río Magdalena, y puerto local de Barranquilla ... '. Conforme a las
por el Oeste, el caño denominado de Las Compa- probanzas del juicio que han sido anteriormente
ñías'. b) Copia de la Resolución número 232 de relacionadas, y muy especialmente las diligencias
1932, emanada del Ministerio de Industrias, por de inspección o~ular y dictamen perir:ial llevada5
medio de la cual se declaró como bienes fiscales a cabo sobre el terreno, se llega a la conclusión
del Estado, 'aplicables a la construcción de las incuestionable de que el actor ha demostrado en
obras nacionales del puerto local de Barranqui- el juicio que el lote demandado en reivindicación
lla', los terrenos baldíos comprendidos dentro del se encuentra en la actualidad ocupado por la Na-
globo de tierra a que se refiere el Decreto Eje- ción con algunas obras del puerto local de Ba-
cutivo número 2210 de 1932, los cuales quedaban rranquilla, así como también que dicho lote de
excluídos en lo sucesivo de la superficie territo- terreno ocupado en tales condiciones es d mis-
rial baldía de la República. e) Declaraciones ju- mo o idéntico al reclamado a la Nación en' este
radas, recibidas durante el plenario, de los se- juicio por los demandantes, cumpliéndose en esta
ñores Roberto E. de Castro Jiménez, Pascual de forma con los dos últimos requisitos señalados
Caro, Renaldo Donado M. y Clímaco Conde Ga- para que prospere la acción de dominio aquí ins-
taurada. Pero como de la inspección ocular y dic- ción de la parte actora, donde se hace consta
tamen pericial a que se hizo referencia para la determinando las bases para fijar el área de ca
comprobación de tales hechos resulta que la Na- extensión de terreno y señalándola, que exis
ción ocupa con algunas obras del puerto local una porción del mismo ocupada por obras d
cierta porción del terreno cuestionado, circuns- Terminal Marítimo y otra que no lo está, siend
tancia ésta que hace legalmente imposible la res- esta última imposible de utilizar con tales obra
titución integral demandada, como consecuencia por lo accidentado del terreno. Pero no determi
de la declaración de dominio que sobre el refe- nan dichos expertos, ni señalan bases precisa
rido terreno había de hacerse en esta sentencia, para ello, los linderos de cada una de dichas por
en fuerzél: de las razones anteriormente expues- ciones de terreno, circunstancia ésta que impo
tas, solamente procede decretar el pago de dicha sibilita al Tribunal para fallar en sentido favora
porción de terreno ocupado por la Nación, ya que ble dicha petición cuarta de la demanda, ya qu
no es dable ordenar su restitución en todo o en no aparece individualizada qué porción debe se
parte por estar afecto dicho predio a obras de cbjeto de restitución en especie y cuál había de
servicio público, como así ha procedido este Tri- determinarse para ser pagada en dinero. Ante
bunal y la H. Corte Suprema de Justicia en estas circunstancias, y en atención a que el Tri-
ocasiones sim1lares y en atención a que en tales bunal carece de otros elementos de juicio para
casos debe siempre primar el interés general que limitar exactamente dicha porción no ocupada
se reporta con tales obras de utilidad común al con obras del citado puerto local, sólo procede
pr.rticular que puedan derivar los demandantes accederse a la petición quinta de la demanda,
en dicha restitución en especie. Y si a esto se como una consecuencia de la declaración de do-
agrega que la misma parte demandante, en aten- minio solicitada en la primera súplica de la mis-
ción al perjuicio que con ello se irrogaría a la ma, condenándose a la Nación a pagar a la mor-
Administración Pública, solicita en las peticiones tuoria del finado Francisco Carbonell Wilches,
cuarta y quinta de la respectiva demanda dicho representada por sus herederos y demandante~
pago en dinero, no ve el Tribunal razón lógica en este juicio, el valor del predio cuyo derecho
ni jurídica alguna que se oponga a dicha conde- de dominio ha sido acreditado plenamente en los
na, previo el correspondiente traspaso del domi- autos".
nio a la N ación por parte de los demandantes.
Bien es cierto que en la petición cuarta de la de-
manda, el actor solicita se restituya en especie a
la parte demandante aquella porción de terreno En mérito de lo expuesto la Sala de Negocios
que se pruebe en el juicio no estar ocupado con Generales de la Corte Suprema, administrando
obras del Puerto Terminal de Barranquilla, y se justicia en nombre de la República de Colombia
condene a la Nación al pago del valor de aque- y por autoridad de la ley, CONFIRMA en todas
lla otra porción ocupada con dichas obras. sus partes la sentencia apelada.
"Pero es el caso que en autos no existe prueba
eficiente que determine o singularice cada una Sin costas.
de estas porciones de terreno en que habrá de di-
vidirse el predio objeto de la litis, cuestión ésta Publíquese, cop1ese, notifíquese, insértese en la
que debe quedar plenamente comprobada en au- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente.
tos para que la acción resstitutoria parcial pros-
pere en derecho. En autos sólo existe la amplia- Aníbal Cardoso Gai.tán- !Luis !Enrique Cuervo
ción del dictamen pericial, elaborado por los ex- AI..-!Roberto Goenaga-Camilo !Rincón !Lara-.JTor-
pertos Federico Lux y Carlos Castellanos, a peti- ge García Merlano, Secretario.
Nos. 2.160-2.].6] 991

SJE SUSPENDE UN JlLHCIO CIVIL POR ESTAR CURSANDO UN PROCESO PE-

NAL MILITAR, CUYA DJECHSWN PUEDE INFLUIR lEN AQUEL

lEs regla general la de que para que pro- acto de una persona debe apreciarse inde-
ceda la indemnización civil de perjuicios pendientemente de la declaración sobre si lo
causados por una infracción de la ley penal, realizó en cumplimiento de un deber o en
el juez penal ha de agotar el estudio y el ejercicio de una facultad legítima, está ex-
trámite de su incumbencia; reconociéndose puesto a que el juez penal haga una decla·
la indemnización civil en el juicio penal, ración en esa materia, que al calificar el he-
por el mismo juez que ha calificado la in· cho o las circunstancias en que cumplió,
vestigación, o por el juez civil, cumplido el llegue a .deducciones que deben influir en
presupuesto del conocimiento por el juez el criterio del sentenciador civil. De donde
penal. se infiere que la naturaleza de estos asun-
Se alega, sin embargo, que el articulo 2~ tos impone esperar el fallo de la justicia
del Código Penal Militar establece una ex- penal. Que pueda incoa1rse la acció!lll. chnill
cepción a dicha regla, basándose en el si- después de una absolución o sobreseimien-
lencio de la ley de que aquí se trata. Con to penal, no es razón para que, sin haberse
todo, es fácil ver cómo el citado texto del terminado la investigación penal, proceda
estatuto militar dispone las acciones para fallar la acción civil.
indemnización de perjuicios derivado de
delitos sujetos a la jurisdicción penal mili- Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
tar, "se ventilarán ante la justicia ordinaria, Generales.-Bogotá, diciembre seis de mil no-
conforme a las normas comunes". Una de vecientos cincuenta y cinco.
éstas es la del artículo 11, que establece que
el juicio civil se suspende en los casos que (Magistrado Sustanciador: Dr. Aníbal Cardoso
él contempla. IH[ay que suponer unidad de Gaitán)
criterio en el legislador, que es uno solo. JEI
establece la suspensión de estos casos de un El Tribunal Superior Judicial de Bogotá, por
modo general. lEl artículo 24 apenas regula medio de auto del 27 de agosto de 1955, decretó
la acción penal ante la justicia militar, ex- la suspensión del presente juicio ordinario de
cluyendo de su conocimiento lo refe1rente a Flor María Pacheco v. de Muñoz contra la Na-
la indemnización por el daño civil. En lo ción, expresando: " ... que de autos aparece ple-
demás, la legislación general se cumple. 'R namente demostrado que ante la justicia penal
se reclamará la indemnización civil "con- militar cursa un proceso originado en el mismo
forme a las normas comunes" (artículo 24 acontecimiento en que se funda la demanda con
citado). No hay ninguna razón para que la que se inició el presente juicio; que la decisión
norma "común" que rige las acciones por que en éste se profiera puede influir seguramen-
perjuicios civiles -exigiendo la suspensión te en la sentencia con la cual habrá de fallarse
del juicio civil mientras se decide la inves- el negocio sub judice; que, en tales condiciones,
tigación penal- no se aplique respecto de de acuerdo con lo dispuesb en los artículos 11 y
los asuntos de que conoce la justicia milit:u. 28 del Código de Procedimiento Penal, lo proce-
2.-IDispone el artículo 11 del Código de dente es suspender este juicio hasta tanto que se
Procedimiento Penal, suspender el juicio ci- haya decidido en forma definitiva el proceso de
vil cuando lo que se resuelva en el penal que conoce la justicia penal militar, a fin de evi-
P1IJJEDA l!NlFlLUm en la solución de la con· tar providencias jurisdiccionales contradictorias".
troversia civil. lExpresión ésta sumamente De la anterior decisión reclamó el apoderado
lata, de difícil aplicación a casos concretos, del demandante, y el Tribunal, después de estu-
¡po1rque si el juez civil reputa v. gr., que el diar sus alegaciones, resolvió no reponer la pro-
SS2 .1 i.J 11 1 ( 1 .\ 1 Nas. [email protected]!13

videncia mencionada, concediendo en cambio el rencia entre la culpa penal y la culpa civil, di
recurso de apelación subsidiariamente inter- ciendo, entre otras cosas, lo siguiente: "Vale 1
puesto. pena indicar de paso que si tal diferenciación,
Venido el negocio a la Corte, se le dio la tra- acaso por dificultades de plasmación legislativa
mitGción de rigor recibiéndose los alegatos que no ha sido expresamente articulada en textos po-
presentaron las partes. Ha llegado el momento sitivos, sí es p8.tcnte que ella se enseñorea del
de fallar sobre el recurso. criterio psicológico del ]uez, trascendiendo a sus
El señor Procurador Delegado en lo Civil ma- conclusiones prácticas ... No hay,. por lo visto, in-
nifiesta su parecer aco:de con lo resuelto por el congruencia de fallos, ni choque alguno de ju-
TribL:nal, y pide se confirme la providencia ob- risdicciones. H:Jy, sencillament~, razón para no
jeto d2 la alzada. imponer la pen::¡ allí donde el criterio del dere-
El personero de la demandante presenta a la cho penal, al valorar la culpa, encuentra que ca-
Sala un extenso y razonado escrito para susten- rece de importancia la agresión social que la jus-
tar puntos de vista opuestos a los consignados en tifica, en tat-ito que el derech:> civil puede con-
el auto del Tribunal, y en el memorial d2 l:;t Pro- cluir que, habiÉ~ndose dado en todo caso una fal-
curaduría Delegada en lo Civil. ta, así ésta sea leve, se impone subvenir al des-
Expresa el recurrente, en primer lugar, que la amparo originado en la economía privada por el
suspensión del juicio civil por hallarse en curso hecho dañoso_ . . Entonces, si es evidente, como
un proceso penal no toca con los casos contem- realmente lo es, que Siado Pacheco no perdió la
plados pcr e.l artículo 24 del Código de Justicia vida cuando respecto de él el Agente de Policía
Penal Militar. Su tesis en este punto se basa en estuviera cumpliendo un deber o ejercitando una
que el citado texto legal establece que ante la facultad legítima; y si, de otro lado, es asimismo
jurisdicción penal militar no se ventilan cuestio- evidente que en el easo no se discute la imputa-
nes de interés pecuniario, ni hay parte civil, que- bilidad física," cabe preguntar si la posibilidad de
dando reservadas las acciones indemnizatorias qw'" la justicia militar, al calificar el hecho que
por perjuicios derivados de delitos, a la justicia se aduce como base de la infracción, niegue la
ordinaria, sin agregar nada más tal disposición; imputabilidad moral, es motivo valedero para que
de donde infiere el señor abogado que ello sig- se suspenda el juicio civil? No, porque justamen-
nifica ·que el ordenamiento del estatuto militar te, y en virtud de la diferencia operativa de la
confiere competencia a los jue::es comunes civi- culpa según t¡Ue atienda a la represión o a la in-
les sin la sujeción al fallo previo de la militar. demnización, bien puede suceder que el juez ci-
"Si, pues -dice- tal restricción no figura en el vil para los fines que le son propios afirme im-
artículo 24 del Código Penal Militar, al remitir putabilidad moral allí donde el juez penal no la
la solución de la acción civil a la justicia ordina- encuentre para los fines de encarcelar al proce-
ria, conforme a las reglas generales -debiendo sado ... Ahora bien, si el sobreseimiento defini-
entenderse así las procesales como las substanti- tivo o la sentencia absolutoria que de~an subsis-
vas sobre la materia-, y si, por otra parte, la tente la existencia del hecho no impiden la pos-
omisión a este respecto, en vista de la prohibi- terior promoción de la acción civil, ¿_por qué en
ción impuesta al perjudicado para intervenir en un caso como el de autos en que la muerte vio-
la acción penal militar, es lo que se compadece lenta de Siado Pacheco es una realidad incontro-
ccn lo dispuesto en el artículo 26 de la Constitu- vertible ha de suspenderse la acción civil simul-
ción Nacional, hay que concluir que en el artículo táneamente iniciada con la penal, cuando se sabe
24 prenombr.1do ~e da la disposición legal en o es seguro que aquí un eventual sobreseimiento
contrario a que alude el 11 de la ley de enjuicia- o una absolución jamás podrían concluir negando
m'ento común como condición para que el ejer- el hecho palmario de esa muerte? Lo dicho sig-
cicio de lq. acción civil . no se suspenda, o bien nifica que en la situación Sillb judi~e no se dan
c;ue en aq)..lel texto el legislador volvió al p,rin- los presupuestos co::1templados en el artículo 28
cipfo legal .sobre autonomía del juez para fallar del Código de Procedimiento Penal y a la vista
la causa bajo su conocimiento, dejando así sin de la influencia que ellos pueden ejercer en la
efecto en este campo la norma restrictiva previs- demanda civil fue que el legislador dispuso en
ta en el artículo 11 del Código de Procedimiento. el artículo 11 ibídem la suspemión de la acción
Penal". indemnizatoria. . . . Implícita pero concluyente-
Se refiere después el señor abogado a la dife- mente, afírmase aquí que, si el hecho generador
' a:~s. 2.li.S®-2.11.8i ~ 01 fi} n e n A JL 9!)3

del daño aparece como una EVIDENCIA, no· le- acciones para indemnización de perJUlCIOs deri-
gitimada por el derecho, el juez civil puede an- vados de delitos sujetos a la jurisdicción penal
ticiparse a calificar el aspecto civil culposo que militar, "se ventilan ante la justicia ordinaria,
es de su resorte". conforme a las normas comunes". Una de éstas
Para apoyar sus razonamientos el señor abo- es la del artículo 11, que establece que el juicio
gado transcribe varios pasajes de sentencias de civil se suspende en los casos que él contempla.
las Salas de Casación y de Negocios Generales de Hay que suponer unidad de criterio en el legis-
la Cor1 e Suprema de .Justicia. lador, que es uno solo. El establece la suspensión
en estos casos de un modo general. El artículo
Consideraciones de la Corte: 24 apenas regula la acción penal ante la justicia
militar, excluyendo de su conocimiento lo refe-
Llama el recurrente la atención de la Corte a rente a la indemnización por el daño civil. En lo
la diferenciación entre la culpa penal y la civil, demás, la legislación general se cumple. Y se
para sostener que esa diferencia obliga ·a admi- reclamará la indemnización civil "conforme a las
tir en ciertos c3sos, como el de estos autos, que normas comunes" (artículo 24 citado). No hay
un sobreseimiento penal o una absolución en fa- ninguna razón para que la norma "común" que
vor del agente de la policía que ocasionó la muer- rige las acciones por perjuicios civiles -exigien-
te del señor Siado Pacheco, deja en pie la res- do la suspensión del juicio civil mientras se de-
ponsabilidad por la culpa civil, y que como con- cide la investigación penal- no se aplique res-
secuencia, no hay necesidad de esperar a que ter- pecto de los asuntos de que conoce la justicia
mine el procedimiento penal para adelantar el militar.
presente juicio civil.
Ha de esperar la justicia ordinaria a que, entre
No niega la Sala que teóricamente exista la di- otras posibles declaraciones, la militar diga si el
ferencia a que se alude, entre la culpa penal y agente obró "en cumplimiento de un deber o en
la civil, respecto de una persona y su acto, pero ejercicio de una facultad legítima". A este res-
hay que observar que la ley procesal colombiana iJecto el recurrente afirma que es evidente que
subordina claramente la responsabilidad civil por el señor Siado Pacheco no perdió la vida "cuan-
la culpa a la declaración que haga el juez penal, do respecto a él el Agente de Policía estuviera
si su fallo puede influir en la solución de la con- cumpliendo un deber o ejercitando una facultad
troversia civil (artículo ~ 1, C. de P. P.). Existen legítima". El señor abogado entiende las exigen-
dos vías para el perjudicado que reclama indem- cias legales, de estar cumpliendo el Agente un
nización. O hien la pide dentro del juicio penal deber o ejercitando una facultad legítima, limi-
(artículo 24 ibídem), o inicia la acción civil se- tada a la actividad del mismo respecto del señor
paradamente, y en este caso ha de hacerlo des- Siado Pacheco. No la contempla en relación con
pués que el juez penal ha proferido su decisión. la persona a quien el agente de la autoridad per-
Es pues regla general la de que para que pro- seguía. El juez penal debe decir si considera que
ceda la indemnización civil, el juez penal agote el Agente, al obrar en persecución de un prófu.
el estudio y el trámite de su incumbencia; reco- go y al herir infortunadamente al señor Pacheco,
nociéndose la indemnización civil en el juicio lo hizo en cumplimiento de su deber o ejerci-
penal, por el mismo juez que ha calificado la in- tando una facultad legítima.
vestigación, o por el juez civil, cumplido el pre- La posibilidad de que la justicia militar niegue
supuesto del conocimiento por el juez penal. la imputabilidad moral no es motivo para que
Esta regla es general e informa como principio se suspenda el juicio civil, afirma el apoderado
dominante el sistema que el legislador establece de la actora. Esta consideración ya no tiene que
en lo que se refiere al reclamo de perjuicios ci- ver solamente con las relaciones entre juicios pe-
viles ccin origen en un hecho presumiblemente nales militares y juicios civiles, sino entre juicios
punible que pueda acarrear tal género de respon- penales, de toda clase, y civiles. Sobre este tema
sabilidad civil. existe abundante doctrina de la Corte, como la
Se dice, sin embargo, que el artículo 24 del Có- consignada en los fallos que cita el apelante. To-
digo Penal Militar establece una excepción a di- dos ellos dejan a salvo el derecho a reclamar in-
cha regla, basándose en el silencio de la ley de demnización en juicio civil, después del fallo pe-
que aquí se trata. Con todo, es fácil ver cómo el nal. "Si en un caso dado se ha condenado por
citado texto del estatuto militar dispone que las delito, es claro que el juez civil violaría la cosa
 .o QJ n~ n t: n "" n. l!J(C§. 2.:.so-2.1G

juzgada si decidiese el ulterior litigio civil de in- Y la Corte ya ha considerado también lo con
demnización fundándose en no haber delito; pero cerniente a la oportunidad del fallo en la acció
si por éste se ha absuelto, no se viola la cosa juz- civil, cuando ésta no se incorpora a la acción pe
gada ni por tanto se incurre en los males y pe- nal. Ha dicho que "es claro que a pesar del so
ligros de todo orden que esto traería consigo, por breseimiento definitivo ha quedado viva la posi-
el hecho de que en el juicio civil sobre indem- bilidad de demandar civilmente la reparación por
nización derivada, no de delito, sino de culpa ci- el daño causado. De acuerdo con el artículo 28
vil, se contienda ante este juez y él decida ab- del Código de Procedimiento Penal, la dilucida-
solviendo o condenando tal como corresponde a ción de las cuestiones relacionadas con la influen-
las probanzas de este proceso civil y a las per- cia que en materia civil pueden tener las senten-
tinentes disposiciones civiles ... En el proceso cri- cias proferidas por la justicia penal, ha salido
minal se ejercita por el Estado una acción públi- del terreno puramente doctrinario al de la regla-
ca y se busca la intención, la peligrosidad y el mentación legal, porque los efectos de la senten-
castigo de un delincuente; en el civil el actor cia penal absolutoria sobre la acción civil de re-
ejercita para sí una acción privada que mira a paración están allí previstos y determinados".
su interés patrimonial... Una sentencia conde- (G. J., Tomo LII, pág. 208).
natoria en lo criminal anticipa base firme a la Si el ordenamiento que prescribe suspender el
del pleito civil que se siga por la indemnización juicio civil mientras se falla el proceso penal no
patrimonial procedente del delito, en el caso de deja desamparados los derechos de las personas
que esta acción no se haya ejercitado conjunta- directamente afectadas por el acto del agente
mente con esotra; y una sentencia absolutoria en presumiblemente comprometido con responsabi-
lo penal o sobreseimiento definitivo, que a tanto lidad penal, conforme a lo previsto en el artículo
equivale, no prejuzga sobre la acción civil cuan- 28 del Código de Procedimiento, mayor razón hay
do después se demanda indemnización aduciendo para considerar que un fallo de esta clase man-
como fuente, no el delito sobre el cual ya la au- tiene vivas las expectativas y los derechos de ter-
toridad competente juzgó en definitiva absolvien- ceros, en relación con el mismo acto del agente,
do, sino la culpa civil, acerca de la cual la auto- considerado desde el punto de vista de la culpa.
ridad en lo criminal no ha tenido por qué deci- No halla por tanto la Sala justificadas las ra-
dir, ya que la mera culpa es algo diferente del zones aducidas por el demandante para estimar
delito, y que es éste y no la indemnización lo que por ponerse en peligro los derechos de su
.:;entenciado en el juicio criminal. .. Si toda ab- cliente a obtener una indemnización, deba decre-
solución en lo criminal o, digamos, una prove- tarse la suspensión del juicio civil que se sigue
niente de que la autoridad de ese ramo no ha ha- paralelamente al proceso penal que adelanta la
llado delito en el hecho respectivo, hubiera de justicia militar. Es cierto, como lo anota el re-
cegar toda fuente o posibilidad de acción civil se currente, que aunque no ha plasmado en la ley
podría producir una situación conflictiva dema- la distinción entre la culpa penal y la civil para
siado extraña, cual sería la de que el interesado objeto distinto al contemplado en las normas ci-
en esta última se aplicase a activar su acción ci- tadas de procedimiento, ello no sería óbice a que
vil por la culpa con prescindencia de la criminal, la doctrina abriera el paso a una reforma legal.
a fin de lograr que aquélla se le decidiese antes Sin embargo, al hacerlo, el juez o Tribunal po-
que ésta y de evitar así que una posible absolu- dría invadir un campo reservado por el legisla-
ción en la criminal le sacrificase su derecho pe- dor, que solamente dispuso, como norma clara,
cuniario; y que, del propio modo, el imputado se suspender el juicio civil cuando lo que se resuel-
empeñase en apresurar el fallo en el proceso cri- va en el penal "pueda influir" en la solución de
minal a fin de, absuelto en él, estar armado de la la controversia civil. Expresión ésta sumamente
excepaión de cosa juzgada que lo librase de in- lata, de difícil aplicación a casos concretos, por-
demnizar la culpa. Se asistiría así a algo como que si el juez civil reputa v. gr., que el acto de
un espectáculo deportivo en que de los dos con- una persona debe apreciarse independientemente
tendores sería vencedor el primero en llegar a la de la declaración sobre si lo realizó en cumplí.
meta. Salta a la vista lo inaceptable de esa in- miento de un deber o en ejercicio de una facul-
terpretación del procedimiento y de la ley (ar- tad legítima, está expuesto a que el juez penal
tículo 39 citado)". (G. J., tomo XLVI, págs. 213 haga una declaración en esa materia, que al ca-
y 214). lificar el hecho o las circunstancias en que se
 o§. U6o-2.üil

umplió, llegue a deducciones que deben influir cho del agente causó la muerte, y las demás cir ..
n el criterio del sentenciador civil. De donde se cunstancias en que ella se produjo.
nfiere que la naturaleza de estos asuntos im-
one esperar el fallo de la justicia penal. Que En consecuencia, la Sala de Negocios Genera-
ueda incoarse la acción civil después de una les de la Corte Suprema de Justicia, CONFIRMA
bsolución o sobreseimiento penal, no es razón la providencia objeto de la apelación.
ara que, sin haberse terminado la investigación
enal, proceda fallar la acción civil. Por todo lo Cópiese, notifíquese y publíquese en la GACE-
icho, "la evidencia" a que se refiere el apelan- TA JUDICIAL.
te, respecto del acto ejecutado por el agente de
policía que hirió al señor Siado Pacheco, debe Aníbal Cardoso Gaitán - .D'orge García Mer-
ser declarada por el juez penal; o sea, que el he- lano, Secretario.
 sss

QUJEJA CON'li'RA UN ABOGADO JPOJR lFAlLTAS lEN ]~L E.JE::-tC1ClO JDJE LA

JPJROJFESWN

l.-lEn la a]!llicadó:n de las saJr..dones con- de que se hiciera cargo de iniciar y tramitar, ha
tra los abogados, pm· faHtas cometiidas en su ta su terminación, un juicio poseso1·io contra 1
ejercicio pll'ofesíc:?.al, del::e 1J!'orederse dis- señora doña Irene Saavedra v. de Belalcázar, lle
CJretamente y en fcJrm.a rne:'litada sobJre cada gando al arreglo del caso.
uno de los hechos imputados, ¡pues la mí- "En tal virtud le firmé el correspondiente po
nima pena indlfe di:'2~tamen~~ no sóio so- der qu~ fue presentado, parn su autenticación, e
bre la profesión eu si mi.sma, si.no sobre b el Juzgado 29 Civil del Circuito de Palmira.
vitl:a scc~al, econóT.G.fcn e iinte~ectu:ll cilel abo- "Los honorarios fueron fijados en $ 200.00, lo
gado acusado, c:m llas naturales Jrepercusiio· que le dí en. dos contados eh:· a cien pesos cad
nes en lla órbita famma.-. &uu ctnando se de- uno, de los cuales sólo me dio un recibo por cie
muestre amp!iamente la inocenda del acu- pesos.
sado, quedm fEotar.::J:o en en ambienie un he- "De3de antes de firmarle el poder dí al nom-
cho molesto y peJrni.cioso que conlleva lla brado abogado determinadas sumas de dinero y
simple acusacñón. posteriormente hicp lo propio, sumando ellas la
2.-Si.endo lia transacción 111n contrato me- suma de UN MIL QUINIENTOS CINCUENTA
ll:'amente consensa~al no es i.nGis~ensable, PESOS ($ 1.550.00), inclusive los$ 200.00 por ho-
paFa que su exñs1enc~a pueda R"econocerse norarios.
jurídicamente en casos como ell de autos, "Por repetidas veces fui donde el doctor Ma-
que se haya :fm:malizado polr esc;;:ito. JEsta lina Bautista a preguntar por el estado del juicio
fOJrmalizaci.ón ti2nrle, desde luego, a esta- referido y siempre 1:1e contestaba que estaba para
blecerla objetñv:m~enüe, y hablt"á de ll'eqMe- llevarse a término tal o cual diligencia, hasta que
Jt"irse en algunos casos; mas en otll"os, la cansado de oír la misma respuesta, acudí a los
tTansacción :lJlUetlle es~ab2ecerse por vaTios dos Juzgados Civiles del Circuito y a los dos Mu-
de ]os medios pn~i:Jatori.os reconoci.dos en la nicipales existentes en Palmira a preguntar por
lley. el juicio de que vengo hablando y cuál no sería
mi sorpre.<:a al Eer informado de que no cursaba
Corte Suprer.1a de Justicia. -- Sala de Negocios en ninguno de ellos. Solicité entonces en dicho
Generales. - Bogotá, seis de diciembre de mil Juzgado me certific-aran la no existencia de mi
novecientos cincuenta y cinco. negocio y así comprobé el engaño de que había
sido víctima. Cuando se me expedían los certi-
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) ficados dichos, el doctor Malina Bautista acudió
en mi búsqueda tanto a la finca que poseo en el
Ante el Tribunal Superior de Cali pidió el se- Municipio de Candelaria, como a mi casa de ha-
ñor Florentino Infante. que se le cancelara la ma- bitación y como no me encontrara, me dejó razón
trícula al abogado doctor Raúl Malina Bautista, con mi esposn de que esa noche me esperaba, a
de conformidad con lo preceptuado por el ar- las siete, en su oficina. Consecuente con su lla-
tículo 99 de la Ley 69 de 1945. Tal pedimento fue mada acudí esa noche a la hora indicada y el doc-
presentado el 19 de enero del año en curso. Tan- tor Malina B. me hizo saber que el objeto de su
to el demandante como el acusado son vecinos de llamada era el de que firmara un nuevo poder,
la ciudad de Palmira, y el doctor Malina Bautista petición a la cual me negué rotundamente y le
ejerce en dicho municipio. exigí la devolu~ión de la escritura que le había
Las razones que el señor Infante expone en el dado para los fines del juicio, escritura que al
libelo de queja son las siguientes: verla sobre su escritorio la tomé y allí estaba el
"A fines de 1953 acudí a la oficina de abogado poder que le había firmado, con la sola autenti-
del doctor lltaúl I'\liioUfna lliaUlltfsta, quien se encuen- cación".
tra radicado en la ciudad de Palmira, con el fin El Tribunal, adelantado el negocio formaimen-
 os. 2.1S0-2.li.Sl GA.IC.IE'JrA. .D UJID.niC.n&.n... 997

e y oído el concepto de su Fiscal -adverso éste sesión, convine con él en ir a visitar el sitio ma-
todo pronunciamiento contra el acusado-, de- teria de la consulta para formar así una mejor
idió el juicio en providencia de fecha 25 de ju- opinión, lo cual efectivamente realizamos. Poco
io próximo pasado, imponiéndole al abogado después el señor Infante me otorgó el poder co-
actor Raúl Malina Bautista las siguientes san- rrespondiente para establecer la acción posesoria
ciones disciplinarias: que fuera del caso, facultándome, entre otras co-
"a) Multa de cincuenta pesos ($ 50.00), que con- sas, para transigir. Obrando ya en ejercicio de
signará en la Administración de Hacienda Nacio- mi condición de apoderado, y en previsión de
nal; y b) Suspensión del derecho de ejercer la que quizás ante las razones que yo habría de adu-
abogacía por el término de quince días contados cir, la señora Saavedra v. de Belalcázar entrara
a partir de la ejecutoria de esta providencia ... ". en razón y cesara en sus actos perturbatorios, me
Un Magistrado del Tribunal, el doctor Manuel dirigí al doctor Enrique Belalcázar Saavedra, hijo
Jesús Lucio, salvó el voto por razones que se ve- de la citada señora y colega mío, y ante él ex-
rán más adelante. puse l~s razones de derecho que consideraba te-
Contra lo resuelto por el a quo, oportunamente ner en favor del señor Infante, además de otras
interpusieron recurso de apelación las partes y de orden humanitario. El doctor Belalcázar me
el señor Fiscal, recurso que les fue concedido en manifestó que las pretensiones del señor Infante
providencia de fecha 27 de agosto pasado. Llega- eran improcedentes por cuanto que ellos tenían
do a la Corte para decidirlo, a ello se procede permiso concedido por el Ministerio de la Econo-
una vez llenadas las ritualidades procesales de mía Nacional para verificar esas obras. Como in-
rigor y oído el concepto del señor Procurador De- sistiera yo posteriormente ante mi colega en mis
legado en lo Civil. gestiones en favor del señor Infante, él me ma-
nifestó que por ser yo el abogado encargado de
Cargos y descargos del acusado ese asunto, él me garantizaba intervenir ante
doña Irene para que ella desistiera de su empe-
El doctor Raúl Malina Bautista, en diligencia ño, no obstante la legalidad de tales actos, y así
fechada en la ciudad de Cali a los diecisiete días sucedió en efecto. Algún tiempo después el .:;eñor
del mes de febrero del año en curso, ante el se- Infante, que de todas las circunstancias anterio-
ñor Magistrado sustanciador del respectivo Tri- res estaba empapado, volvió a mi oficina para pe-
bunal y con base en la acusación p_romovida por dirme que interviniera nuevamente en .su~ favor,
el señor Florentino Infante, hizo los cargos y des- porque doña Irene v. de Belalcázar había roto el
cargos que se copian textualmente para mayor convenio, aunque esta vez sólo se trataba de un
entendimiento de los hechos en estudio: trabajador encargado de ejecutar las obras que
" ... Conozco personalmente al señor Florenti- antes se han mencionado. Nuevamente fui donde
no Infante con quien no me ha ligado amistad; el doctor Belalcázar para hacerle ver que yo ha-
profesionalmente me tocó intervenir en el si- bía garantizado a mi cliente que doña Irene no
guiente caso: cierto día del año pasado se pre- ejecutaría en lo sucesivo ningún. acto de pertur-
sentó el señor Infante en mi oficina de Palmira bación, y que ya que ellos habían renunciado a
para consultarme el siguiente caso: la señora Ire- llevar máquinas y cuadrilla de trabajadores para
ne Saavedra vda. de Belalcázar era dueña de desviar el río como era su intento, era por lo me-
una finca rural en el municipio de Palmira, sitio nos inelegante mandar un solo trabajador a mo-
de El Bolo, la cual colinda con la de dicho se- lestar a mi cliente. Finalmente, conseguí que de
ñor río El Bolo al medio. Según él me explicaba, manera definitiva y absoluta cesaran los actos
la citada señora se había dado a la tarea de des- perturbatorios materia de esa gestión. Debo acla-
viar el curso del río que le servía de lindero, ha- rar que yo había explicado al señor Infante que,
ciendo para .ello obras sobre ámbas márgenes, y en mi opinión, el problema que él planteaba po-
especialmente derribando y ahondando el terre- día dar origen a dos acciones judiciales: una po-
no de la margen izquierda, por medio de traba- sesoria, para suspender los actos de perturbación
jadores y con máquinas especiales, entre ellas que en ese entonces se estaban verificando; y
un buldozer. Después de manifestarle a mi con- que, ya para reclamar una porción de terreno
sultante que a primera vista consideraba yo que que había accedido a la finca de la señora de Be-
tales actos de la Sra. Saavedra v. de Belalcázar lalcázar, en virtud de una anterior desviación
constituían una perturbación de su pacifica po- artificial del cauce, estimaba que se haría nece-
Gaceta-28
 N<ell. Z.1llli®-2.ll

sario una acción ordinaria, dada la antigüedad de (Efectivamente el doctor Molina Bautista prese
ese hecho. tó la referida hoja, y la carta de que se habló a
"Cuando el problema posesorio quedó definiti- tes). lP'reguntado: ¿La transacción de que ustE
vamente solucionado en favor del señor Infante. habla en relación con los actos de perturbad·
le manifesté a éste que si él pretendía hacer la por parte de la señora Irene vda. de Belalcáz
reclamación del lote de terreno ocupado antigua- en predios del señor Florentino Infante, const
mente por la señora de Belalcázar, esperaba me en algún documento escrito que garantizara 1
otorgara un nuevo poder para el juicio ordina- derechos de las partes? Contestó: Estimé innec
rio, pues estaba absolutamente seguro de que di- sario consignar por escrito el compromiso de 1
cha señora no convendría a zanjar esa segunda señora de Belalcázar, por cuanto que en virtu
dificultad en la forma amistosa en que lo había de mi conocimiento que de dicha señora tengo d
hecho con la primera, a lo cual convino el señor mucho tiempo atrás, y de que el pacto con e
Infante; en tal virtud inicié la confección de la doctor Belalcázar era de caballeros, abrigaba 1~
respectiva demanda ordinaria, pero en vista de certidumbre de que no sería violado. Por otr·
que el señor Infante no había vuelto a mi oficina, parte, yo ví la orden que por escrito envió el doc
fui a buscarlo en mi automóvil acompañado de tor Belalcázar a los asalariados de su señora ma
los señores Ovidio López y Rafael Ignacio Prado, dre, por medio de la cual les quedaba terminan
quienes aquel día se encontraban en mi oficina, temente prohibido ejecutar actos que pudiera
y a los cuales invité a dar ese paso al camp'J. Fui perturbar al señor Infante. ll'reguntado: ¿El se
a la finca d~'l señor Infante, y no enconiráncl.olo ñor Infante se dio perfecta cuenta de todas su
lo busqué en la ciudad y por último le dejé un gestiones tendientes a evitar el correspondiente
recado en su casa de habitación. El señor Inb.nt2 juicio posesorio, ya por informaciones suyas, o
fue a mi oficina y me manifestó que ya no le porque lo acompañara en tales diligencias? Con-
interesaba la acción ordinaria. Con gran sorpresa testó: Se dio perfecta cuenta el señor Infante de
para mí a los pocos días recibí una carta fechada todas mis gestiones; no quiso acompañarme nun-
el 19 de noviembre del año pasado, en la cual el ca a tratar el problema, porque según él había
señor Infante me exige que le devuelva los ho- luchado mucho tiempo con la señora de Belalcá-
norarios que por mis gestiones me había pagado, zar, quien prevalecida de su dinero siempre lo
alegando para hacerme tal exigencia que yo no había perseguido, hasta el punto de hacerle pro-
había establecido la acción posess>ria contra· la s::- hibir por la alcaldía de Candelaria el saque de
ñora de Belalcázar; y que si al día siguiente no arena del río Bolo. Tan enterado estaba de que
le devolvía los honorarios pagados y una suma toda la gestión había sido extrajudicial que, cuan-
de dinero que él poco ante3 me había consignado, do reapareció el problema esta vez por medio de
se presentaría ante este H. Tribunal, pidiendo la un solo trabajador, me dijo que tenía que con-
cancelación de mi matrícula de abogado. Presen- vencerme de que con es:~ gente no podía arre-
to la carta a que me he referido. glarse nada. Me parece, sin estar seguro, que per-
"En vista de tal situación, busqué al señor In- sonalmente el doctor Belalcázar manifestó al se-
fante exponiéndole que no podía admitir los tér- ñor Infante que el problema de la margen iz-
minos de la carta aludida porque, si bien es cic'l"- quierda del río Bolo se solucionaba definitiva-
to que no había cursado un juicio posesorio con- mente, y a pesar de que ellos tenían facultad con-
tra la señora de Belalcázar, no era menos cierto cedida por el Gobierno Nacional para realizar
que, haciendo uso de mi facultad de transigir, yo tales obras, únicamente en consideración a la
había logrado el fin que con la acción judicial se persona del abogado que en esas gestiones lo ha-
buscaba, o sea la cesación de actos perturbato- bía patrocinado, había convenido en abstenerse
rios; y que, en cuanto al dinero consignado, lo de actos que el señor Infante consideraba de per-
tenía a sus órdenes en mi oficina, ya que no era turbación. lP'reguntado: ¿Tuvo usted oportunidad
su voluntad adelantar el juicio ordinario. El se- de conocer ese permiso del Gobierno a la señora
ñor Infante no acudió a mi oficina como yo se lo de BelalcázL'r, por alguna circunstancia? Con·
solicité, sino que, posiblemente mal aconsejado, testó: Sí, señül', cuando hice las primeras gestio-
se ha presentado a querellarse contra mí. Me nes mis peticiones fueron rechazadas de plano,
permito presentar, también, la primera hoja de alegando el doctor Belalcázar que si ejecutaban
la demanda ordinaria que estaba redactando esos actos no lo hacían de motu propio sino con
cuando el señor Infante resolvió no proseguirla. autorización escrita del Gobierno Nacional, y que
 s. 2.160-2.161 ggg

ra demostrarme ese hecho se comprometía a tor Molina Bautista contra la señora viuda de Be-
señarme la copia auténtica de la respectiva Re- lalcázar, no constituye incumplimiento de lo pac-
lución Ministerial, y en efecto me la enseñó al tado como abogado, "pues, si ello fuera así, todo
·a siguiente, llegando entonces a la conclusión abogado que transija un negocio estaría expuesto
que el único camino viable era el amistoso, ya a que lo acusaran ante el Tribunal. Y la transac-
e en un juicio posesorio esa Resolución podía ción puede hacerse sin violar las normas legales
ervar la acción, cosa que efectivamente con- ni las de la ética, antes o después de intentar la
guí por la vía transaccional de que hablé antes. acción. Por algo se habrá hecho popular el dicho:
reguntado: ¿Cuánto tiempo transcurrió entre la "más vale un mal arreglo que un buen pleito".
echa en que el señor Infante le otorgó poder a Termina el señor Fiscal pidiendo por las conside-
sted para instaurar el juicio posesorio contra la raciones anotadas la absolución del abogado acu-
eñora de Belalcázar (enero 13 de 1954) y la tran- sado.
acción verbal y amistosa a que usted llegó con
a señora de Belalcázar y su hijo Enrique Belal- JEI fallo del 'li'ribunal
'ázar, o sus gestiones tendientes a dicha transac-
ión fueron anteriores a dicho poder? Contestó: El Tribunal, en la providencia de que se ha
.1 poder me fue otorgado antes de mis gestiones hecho mérito, tras un análisis detenido de las
nte el doctor Belalcázar, pero después de la con- probanzas traídas a los autos y de las .alegacio-
sulta y de la visita que pasamos a la finca para nes del señor Fiscal y del demandado, se pronun-
el conocimiento del problema. Más claramente: cia en la forma antes indicada, mediante las si-
primero fui con el señor Infante a la finca para guíen tes consideraciones:
darme cuenta del problema, sin tener todavía el Que "claramente se desprende de las premisas
poder, y fue después de esta mi primera visita de hecho que se dejan expuestas", que entre de-
a la finca cuando recibí el poder del señor In- mandante y demandado hubo de celebrarse un
fante. En ejercicio de dicho poder comencé las contrato de mandato presentado ante el Juez del
conversaciones con el doctor Belalcázar buscando Circuito de la ciudad de Palmira, mandato que
siempre una transacción amistosa". estribaba en la instauración por parte del profe-
Por su parte el señor Fiscal de la Corporación, sional de un juicio especial posesorio contra la
al corrérsele el traslado del negocio manifestó: señora Irene viuda de Belalcázar, quien adelan-
Que respecto de los honorarios, éstos fueron taba trabajos en una finca rural de la propiedad
causados desde el instante en que el abogado doc- del señor Infante y mediante el juicio debía ser
tor Malina realizó "alguna" gestión ("buena o ma- condenada a abstenerse de tales actos perturba-
la") a efecto de defender los intereses de su po- dores, con facultades el abogado según el man-
derdante; que esos honorarios fueron ganados dato "para desistir, transigir, recibir, etc., etc."
por el abogado una vez que logró con sus con- (subraya la Corte); que para el Tribunal es in-
versaciones que, quienes podían lesionar los in- dubitable que el doctor Malina Bautista al acep-
tereses del señor Infante con trabajos perturba- tar tal encargo, estaba en capacidad de cumplir
dores de la posesión de éste, los realizaran "con su cometido como profesional, y que en tal virtud
el menor perjuicio para los intereses de su pa- contrajo para con su cliente la obligación de ini-
trocinado"; que según constancia de autos, ha- ciar el juicio posesorio correspondiente contra la
biendo hablado el doctor Malina Bautista con el mentada señora viuda de Belalcázar; que la ma-
doctor Belalcázar para los fines que se dejan con- nera de cumplir y ejecutar el mandato el doctor
signados, "no se ve que el acusado haya cometido Raúl Malina Bautista, "con manifiesto ·perjuicio
falta alguna que se pueda censurar por esta Agen- del mandante y no oculta debilidad por defender
cia del Ministerio Público"; que por lo que hace sus intereses, así sean poderosos los motivos que
relación a los gastos, que no se efectuaron, la tuvo el apoderado para proceder de esa manera
suma de novecientos pesos que le fue entregada e interpretar a su talante la facultad de transi-
por Infante al doctor Malina B. para atenderlos gir", no puede el Tribunal cohonestarla, porque
en el pretendido juicio de reivindicación, son los "acusa deslealtad del abogado con sus deberes
mismos que el acusado ha puesto a disposición profesionales y casi colusión, si no fuera porque
del actor y "que aún continúan en su poder por a prima faciie se ve la recta intención del doctor
no haberlos recibido el señor Infante"; que el Malina Bautista de favorecer de esa guisa los in-
hecho de no haber instaurado la demanda el doc- tereses de su cliente, sin acuerdo alguno con la
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Nc;;o. 2.llG:I-2.

parte contraria, en cuyo caso el Tribunal orde- Que el que:~ellante señor Infante no expr
naría la investigación penal correspondiente"; en forma alguna euál fue la "sustancia del m<
que es "aventurada y peligrJsa, por decir lo me- dato", ya que "decir que se ha otorgado un po
nos, la tesis que el señor Fiscal sostiene para ca- judicial para iniciar y tramitar un juic:o pose
sos como el presente, si aún es tiempo de librar rio hasb su terminaeión, es en verdad muy
a la noble profesión de abogado del descrédito en casa información sobre el particular, pues no
que se halla por culpa de los métodos y de las expresa la causa de la acción judicial que p1
acciones de profesionales ines:::rupulosos"; que tende inst.aurarse, ni la extensión de la mis
t.ransigir en la forma como lo hizo el abogado con respecto a los hechos que en concepto
<H~usado con el hijo de la presunta demandada, manifestante dieron lugar a que se optara por
persona extraña, sin formalizar por escrito tal eha acción posesoria contra la expresada seño
fenómeno jurídico con la viuda de Belalcázar, y Saavedra v. de Belalcázar"; que de consiguien
no ejecutar todo "cuanto en derecho estimara la información sobre este hecho, que el doct
conveniente a los intereses de su patrocinado", Lucio cree "capital en el negocio", debe hallar
viene a resultar a la postre, "no sólo lesleal, sino en otras fuentes, tales como las "manifestacion
contrario al mandato especial que recibió, no del querellado y las pruebas que éste haya apo
para arreglar las cosas en esa forma, ciertamen- tacto sobre el particular"; que el poder que le f
te divorciada de la transacción o reajuste median- conferido al doctor Molina Bautista le faeul
te concesiones recíprocas, sino para obrar en re- para transigir, obrando éste a su arbitrio en r
presentación y por cuenta y riesgo del mandan- !ación con la mejor conveniencia para los int
te"; que solamente habiendo el doctor Molina reses de sn poderdante; y que si el juicio pos
formalizado por escrito con la señora Irene Saa- sorio no se instauTÓ, fue por haberse arreglad
vcdra viuda de Belalcázar la transacción, o con las diferencias sin necesidad de él, en virtud d
el apoderado de ésta constituido debidamente, un nrreglo amistoso con el representante de 1
"valdrían los argumentos del colaborador Fiscal, señora Saavedra viuda de Belalcázar; que "e
porque entonces sí nada habría que observar, ni arreglo de 'diferencias litigiosas es un medio con
reclamar, ni sancionar disciplinariamente por ha- sagrado por l'" ley para precaver los litigios o po
ber faltado a la ética y a la delicadeza o el de- ner término a los ya trabados (artículo 2479 e
coro profesionales, al redbir honorarios por ra- Civil); que Ir:fantc no se queja de habe;:- "sufrí
zón de un juicio posesorio que no fue incoado, o do perjuicios porque' el doctor Raúl Malina Bau
por concepto de una transacción no demostrada tist:J. se abtuviera de promover el juicio posesori
en los autos"; que sobrada razón y motivo tuvo de que se ha hablado, sino de que lo engañó al
el querellante para acudir al Tribunal en la for- no promoverlo"; que el no hacer constar por es-
ma descrita, acompañando pruebas contra el acu- erito la transacción, puede ser inhabilidad abo-
sado que no fueron desvirtuadas, "sino antes bien gadil "pero no una falta de honestidad profesio-
corroboradas por el abogado acusado, aunque nal, que deba sancionarse, como aparece del fa-
dándoles una interpretación que no armoniza con llo que comento"; que el querellado ha explicado
la ley, ni con la ética profesional, ni con el in- su conducta en forma satisfactoria, en contrapo-
terés profesional, ni con el interés social de ele- sición al querellante quien no ha querido pres-
var y mantener a la altura y dignidad que me- tarse en ningún momento para el esclarecimiento
rece la profesión de abogado, sólo comparable al de la verdad del caso. Termina el señor Magis-
sacerdocio que oficia diariamente en los altares trado doctor Manuel Jesús Ludo diciendo: "La
de la justicia"; que, con todo, la falta cometida necesidad d_c moralizar 1a profi;~ión de abogado,
por el doctor Molina B. no da lugar a la cance- empeño muy plausible y p,•r todos aceptable, no
lación de su matrícula de abogado como lo soli- puede llevar a cometer injusticias, o a aplicar
cita el denunciante, ni a investigación de carác- sanciones disciplinarias injustificadas jurídica y
ter penal; solamente a la aplicación del artículo legalmente, por apreciación errónea de los hechos
So de la Ley 69 de 1945. y eircunstnncias que los configuran y de que se
En el fallo ameritado salvó su voto el Magis- ha hecho mérito en el fallo ... ".
trado doctor Manuel Jesús Lucio, quien apartán-
dose del parecer de sus distinguidos colegas hizo Concepto de la lP'rocuraduuía Delegall1a en lo Cñv:~
las consideraciones que seguidamente se determi--
nan: Al descorrer el traslado que del juicio se le hizo
 S. 2.160-2.161 G .li e lE 1I' r. .ll [J liJi n e n r. n.. ll.OOlt

la Corte al señor Procurador Delegado en lo el contrario, todos los visos de credibilidad en

vil, este alto funcionario expuso su pensamien- primer lugar, por la manera clara como se expo-
en form::t nítida y precisa sobre el valor de la nen los hechos y se puntualizan las diversas cir-
ansacción en el caso de autos, y de la facultad cunstancias que rodearon la transacción y, en se-
. transigir de que se invistió al doctor Malina gundo lugar, porque está ampliamente corrobo-
, para concluir que debe absolverse al quere- rada por el testimonio del nombrado doctor En-
do y en consecuencia revocar la providencia rique Belalcázar Saavedra. Además, debe ten.erse
e lada. Para mayor claridad textualmente se muy en cuenta que el acusador señor Infante
anscribe el aparte pertinente de su concepto: nunca llegó a desmentir las afirmaciones del doc-
"La Procuraduría considera: tor Molina Bautista y ni siquiera se presentó al
"La transacción es un contrato en que las par- careo para el cual fue citado.
"s terminan extrajudicialmente un litigio pen- "Si, pues, en el poder que Infante le había oto:c-
iente o precaven un litigio eventual", dice el gado al doctor Malina Bautista (ver folio 6) se le
rtíeulo 2469 del Código Civil. Como este con- concedían amplias facultades y expresamente, en-
ato es simplemente consensual, puesto que la tre otras, la faculta(! de transigir: y si el apode-
ey no lo somete a formalidad especial alguna, rado Malina Bautista no hizo otra cosa que aco.
asta el acuerdo de las partes para su perfeccio- modar su conducta a los términos amplios de ese
amiento. Según el concepto estrictamente jurí- poder, la Procuraduría realmente no encuentra
ico de la transacción, por medio de ella los con- nada que pueda empañar la actividad profesional
ratantes no solamente pueden terminar una con- del abogado doctor Raúl Molina Bautista, ni que
roversia ya nacida o existente, sino que pueden sea contrario a la ética o a la moral.
recaver una que pueda suscitarse, es decir evi- "El doctor Molina Bautista no hizo otra cosa
ar un litigio que está por nacer. La transacción que valerse de un medio legal, como lo es la
es, en síntesi~, un medio que proporciona la ley transacción, para . resolver las diferencias exis-
y al que las partes pueden acudir para resolver tentes entre las partes y defender así los intere·
sus propias diferencias o para poner fin a sus ses de su cliente, acomodándose estrictamente a
pretensiones encontradas. los términos del mandato.
"Por su parte, el artículo 247~ de la obra antes "De manera que si esta gestión está amparada
citada prescribe que 'todo mandatario necesita de plenamente por la ley civil, no hay nada tampoco
poder especia 1 para transigir'. De suerte que que pueda hacer objetable o criticable la conduc·
aquel mandatario o apoderado que transige no ta del abogado acusado ante los mandatos de las
habiéndosele concedido esta facultad excede los buenas costumbres, de la ética y de la moral pro-
límites de su mandato y es, por consiguiente, res· fesional".
pensable.
"En el caso de autos la Procuraduría considera Consideraciones de la Sala
que el hecho concreto que el señor Florentino
Infante imputa al abogado doctor Raúl Malina Es bien sabido que la Ley 69 de !945 fue crea-
Bautista, según se desprende del texto mismo da para depurar, moralizar y garantizar sobre
del memorial de queja, consiste en no haber ins- todo el noble ejercicio de la profesión de aboga.
taurado el juicio posesorio contra la señora Irene do .. Al respecto, bastante es la jurisprudencia
Saavedra v. de Belalcázar, a pesar de haberle de la H. Corte Suprema de Justicia en que se
dado el poder correspondiente y haberle adelan- deja consignada dicha norma, y muchos también
taclo los honorarios. los casos en que se han aplicado sanciones ejem-
"¿Pero cuál fue la razón para que el apoderado plares a quienes no cumplieron con los preceptos
no hubiera iniciado el referido juicio? E1 mismo de la ética profesional. La razón de ser del abo-
lo explica al dar contestación a los cargos del gaclo es "abogar" por el implantamiento del de-
memorial de queja: manifiesta, como lo vimos re::-ho donde él fuere turbado y demostrarlo don-
atrás, que procediendo dentro. de las facultades de sea necesario para los fines indicados por la
que le habían sido otorgadas, había llegado a un constitución, la ley y aún la costumbre. Desde
arreglo· amigable o transacción con la contrapar- %te punto de. vista. quien ejerce esta profesión,
te por intermedio del doctor Enrique Belalcázar como Jo dice acertadamente el Tribunal en el fa-
Saavedra, hii0 de la presunta demandada. Esta llo comentado, debe mantenerla "a la altura y
explicación no puede desatenderse y ~iene, por dignidad que merece", siendo ella por sí sola,
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"comparable al sacerdocio que oficia diariamen- cuenta que el querellante no compareció a

te en los altares de la justicia". De ahí que quien práctica de la diligencia de careo que hubie
se salga de las pautas y de los caminos propios sido vital para el mejor esclarecimiento de 1
de su ministerio, adentrándose por predios veda- hechos.
dos al buen sentido jurídico, es acreedor a las En cuanto a la tesis del Tribunal sobre la tra
sanciones que la ley y la sociedad tienen esta- sacción es necesario, antes de entrar a fondo
blecidas. Sin embargo, en la aplicación de estas el estudio de ella, tener en cuenta:
sanciones debe procederse discretamente y en "La transacción es un contrato bilateral, po
forma meditada sobre cada uno de los hechos im- que impone obligaciones recíprocas, y consensua
putados, pues la mínima pena incide directamen- porque no está sometido a formalidad especi
te no sólo sobre la profesi,ón en sí misma, sino alguna, salvo que afecte bienes raíces, Debe l'E
sobre la vida social, económica e intelectual del caer sobre cosas dudosas, vale decir, svbre der
abogado acusado, con las naturales repercusiones chos cuya extensión y existencia son materia d
en la órbita familiar. Aun cuando se demuestre disputa. Es oneroso, dado que las partes debe
ampliamente la inocencia del acusado, queda flo- hacerse recíprocas concesiones, y por regla gene
tando en el ambiente un hecho molesto y perni- ral se celebra intuitu personae, en consideració
cioso que conlleva la simple acusación. a la persona con la cual se celebra (artículo 246
Veamos, pues, si de las probanzas traídas al C. C.) ... " (G. J. Tomo XLVIII, pág. 268).
informativo se desprende que el doctor Raúl Ma- "El contrato de transacción no es contrato so
lina Bautista pecó contra las normas de la moral lemne, ni exige la ley que él conste por escrito
profesional, como lo sostiene, con buena intención A él le son aplicables las reglas generales de lo
desde luego, el H. Tribunal del conocimiento en contratos no solemnes. Puede por consiguient
el fallo recurrido. carecer de valor el documento en que se hace
En primer término, a los folios 31, 32 y 33 del constar una transacción, y sin embargo aparecer
cuaderno principal se encuentran las constancias demostrada ésta por otros medios". (G. J. Tomo
de los señores jueces municipales, funcionarios XVIII, pág. 236).
públicos y jueces del circuito de la ciudad de Pal- En declaración rendida el 13 de abril del año
mira que hablan muy bien sobre la corrección, en curso (fl. 36 vuelto), dice el doctor Enrique
honorabilidad y competencia profesional del doc- Belalcázar Saavedra:
tor Molina Bautista; y en segundo lugar, a folios " ... al comprar nosotros la propiedad (mi ma-
48 y 48 vto. aparecen las declaraciones del doc- dre y yo), situada en el Municipio de Palmira,
tor José M. Becerra Cabal y del señor José María en la región icl Bolo-La Linda, contábamos con
Mora, por medio de las cuales se establece su un problema de suma gravedad y era el de que
buena conducta socialmente considerada. el río Bolo lamía la orilla oriental de nuestra
De otra parte, y respecto de los dineros reci- propiedad, menoscabándonos con el desmorona-
bidos, la Corte estima que la conducta del que- miento de la tierra que se la llevaba aguas abajo
rellante doctor Molina Bautista ha sido correcta, y perjudicándonos así en esta parte en donde se
pues en lo referente a honorarios es innegable su comprobó con :r.:1edidas exactas a nuestra pertenen-
derecho a los correspondientes a sus gestiones cia, una manzana o plaza". Agrega luego el de-
para obtener, como obtuvo, la transacción con el ponente que en vista de esa situación y de con-
representante de la presunta demandada señora formidad con expresas disposiciones recurrió, en
Irene Saavedra v. de Belalcázar, previniendo así Cali, a la Comisión de Aguas, a fin de que le
el litigio eventual sobre amparo de posesión, para permitiera ejecutar las obras para volver el río
el cual el señor Infante le otorgó el poder que a su antiguo cauce, facultad que obtuvo por pro-
obra en autos; y en lo relacionado con la suma veído de dicha Comisión, que fue confirmado por
que, según lo dice el mismo doctor Malina Bau- la Sección ele Aguas del Ministerio de Agricul-
tista, le entregó aquél para iniciar y adelantar tura. E'n tal vi.rtud procedió a ejecutar las obras,
un juicio Órdin¡;¡rio tendiente a "reclamar una a consecuencia de las cuales surgió el litigio con
porción de terreno que había accedido a la finca el señor Infante.· Refiere después el doctor Be-
de la señora de Belalcázar, en virtud de una an- lalcázar sus entrevistas con el doctor Malina y
terior desviación artificial del cauce", se ha visto la manera como trataron lo relacionado con ese
que el doctor Molina estaba listo a devolverle a litigio y luego expresa: "Efectivamente trancé e'l.
Infante ese dinero. Además, debe tenerse en ·negocio con el doctor Malina en forma verbal, e
 os. 2.160-2.161 G h ID lE 'll' h .U [J ID U ID U A U. UI03

ice retirar al señor Alfonso Pérez de la obra, posesoria, como parece aseverarlo el Tribunal a
uspendiéndola completamente desde hace unos quo, toda vez que él obraba no solamente como
iete meses, tiempo dentro del cual mi madre personero de su señora madre, según lo afirma
endió la propiedad, y así con el doctor Molina en su testimonio, sino también como sujeto que
e dimos punto final a este asunto, arreglo ami- derivaba interés en virtud de la resolución arri-
::tble que se verificó entre él que me hablaba ba citada. Bien podía entonces el acusado doctor
como vocero de Infante, y yo que representaba Malina ,entrar a transar con aquél, teniendo en
los intereses de mi señora madre, Irene vda. de cuenta esa doble representación, así considerada,
Belalcázar". sin que pueda objetarse que tal arreglo no se
hizo constar por escrito, porque es entendido que
La providencia a que se refiere el doctor Be- la ley no exige formalidades especiales para su
lalcázar es la Resolución número 81 proferida celebración a menos que se trate de transaccio-
por la Sección de Aguas de Cali el 22 de noviem- ne<;; relacionadas con bienes raíces, según lo tie-
bre de 1951, cuya copia auténtica obra a folios 27 ne resuelto la jurisprudencia nacional. La cir-
vto. a 30. Así comienza dicha Resolución: "Me- cunstancia de no haber hecho constar el doctor
diante escrito de junio 25 postrero el doctor En- Malina, por escrito, la transacción celebrada con
rique Belalcázar S. en propio nombre y en de el doctor Belalcázar no desvirtúa la existencia
,sic) su madre señora Irene Saavedra vda. de Be- legal de ésta, cuando puede establecerse por otros
lalcázar, denunció el cambio del lecho del río medios probatorios, como se deja dicho.
Bolo .. " Y en la parte resolutiva se lee: "Artícu-
lo 19- -Autorízase a los señores doctor Enrique Resta por averiguar si el doctor Malina dio
Belalcázar y doña Irene Saavedra vda. de Belal- cuenta a su acusador señor Infante de su gestión
cázar, para restituir el río Bolo a sy cauce ante- realizada con el doctor Belalcázar en ejercicio
rior ... ", de la facultad de transigir que le otorgaba el po-
der conferido; o, en otros términos, si el acusado
Las dodrinas que se dejan reproducidas, el doctor Malina puso en conocimiento de aquél el
testimonio del doctor Belalcázar y la resolución arreglo o transacción celebrado con el doctor Be-
proferida por la Sección de Aguas de Cali re- lalcázar en virtud del cual cesaron los actos de
fuerzan los razonamientos del señor Procurador perturbación que se decía sufrir el señor Infante
Delegado en lo Civil cuya respetable opinión aco- en su posesión, que era el mismo fin que se pre-
ge, por lo mismo, esta Sala. Porque, efectiva- tendía mediante la acción posesoria.
mente, siendo la transacción un contrato mera-
mente consensual no es indispensable, para que Efectivamente, de las explicaciones dadas por
su existencia pueda reconocerse jurídicamente en el abogado doctor Malina, no contradichas por el
casos como el de autos, que se haya formalizado acusador, aparece que el doctor Malina enteró al
por escrito. Esa formalización tiende, desde lue- señor Infante de las gestiones que culminaron
go, a establecerla objetivamente, y habrá de re- con la transacción o arreglo mencionado; de ma-
querirse en algunos casos; mas en otros, como el .nera que no puede decirse que el querellante se
que venimos analizando, la transacción puede es- llamó a engaño, ni que el querellado hubiese co-
tablecerse por varios de los medios probatorios metido un acto de negligencia o descuido al no
reconocidos pn la ley que es, precisamente, lo formalizar por escrito ese arreglo verbal que ce-
que ocurre en este negocio, como quiera que con lebró y del cual hizo sabedor a su mandante, por
el testimonio del doctor Belalcázar Saavedra, cuanto que legalmente el contrato de transacción,
quien actuaba, según lo declara, en representa- como consensual que es, no está sometido a so-
ción de su señora madre y era, por lo mismo, lemnidad especial y bien puede celebrarse ver-
contraparte del querellante señor Infante, se ha balmente como ocurrió en el caso que se contem-
demostrado la transacción celebrada entre el apo- pla. Así las cosas, el hecho por el cual se acusa
derado de éste y el deponente Belalcázar quien al doctor Malina no puede considerarse como vio-
por otra parte, y por lo que atrás se deja expues- latorio de los principios de la ética profesional,
to, figura como interesado en la resolución im- pues la conducta asumida por él está explicada
partida por la Sección de Aguas de C'ali. De don- satisfactoriamente.
de resulta que el doctor Belalcázar no era pro-
piamente un sujeto extraño en la {:ontroversia En mérito de las consideraciones anteriores, la
 -------~---- J
Wos. 2.li.S«J-2.ll~

Corte Suprema de Justicia -Sala de Negocios Cópiese, publíquese, notifíquese, insértese en l

Generales- administrando justicia en nombre de GACETA JUDICIAL y devuélvase el expedient
la República de Colombia y por autoridad de la al Tribunal de origen.
ley, REVOCA la providencia dictada por el H.
Tribunal Superior de Cali con fecha 25 de junio Aníbal Cardoso Gañtán - lLmuis !Enll'ñq'!lle Cue!l'V
próximo pasado, y en su lugar ABSUELVE al
doctor Raúl Malina Bautista de los cargos contra Aráoz-l!toberto Goenaga- Camñllo l!Uncám lLall'a.
él formU>lados por el señor Florentino Infante y
que dieron origen al presente juicio. Jforge García Merlano, Secretario.
 os. 2.R60-2.Hil .D 1IJ lDi nenA o.. 1.005

SlE SANCWNA A UN ABOGADO POR FALTAS COMJETKDAS lEN lEL EJlERCICKO

DlE SU PROFJESION

lEn tratándose de las normas procesales, gado previo recibo, quien lo llevó para su dili-
no pueden las partes de común acuerdo, ni genciamiento, el cual no se produjo directamente
aun el juez por sí mismo, introducir modi- de la Oficina de Registro al Juzgado, sino por
ficaciones, sino en casos muy excepcionales. conducto personal del mismo abogado quien reci-
Con mayor razón es inadmisible que una so- bió el despacho y lo agregó al expediente cuan-
la de las partes o su abogado, se separe de do lo recibió de la SE:cretaría en traslado para
las reglas de procedimiento. alegar de conclusión;
2Q En el diligenciamiento también extemporá-
Corte• Suprema de Justicia. - Sala de Negocios
neo y no de oficina a oficina, de otro despacho
GE:nerales. - Bogotá, quince de diciembre de
aue se libró a la Parroquia de la Catedral de !ba-
mil novecientos cincuenta y cinco.
gué con el fin de que expidiera unas copias cer-
tificadas de partidas de bautismo, partidas que
(Magistrado ponente, dortor LUIS ENRI- resultaron en la Parroquia de San Roque Y que
QUE CUERVO A.) ésta expidió por intervención de un menor inte-
resado en el juicio y a quien el abogado, según
El juicio sumario que se tramitó ante el Tri- propia afirmación de éste, le había permitido ~le­
bunal Superior de !bagué, para averiguar la ver- var a su casa el expediente para tomar cop1as,
dad de ciertos cargos que se le hicieron al abo- mientras dicho expediente se hallaba bajo la ex-
gado doctor Nicolás González Torres, de haber clusiva responsabilidad del propio abogado.
cometido faltas contra la delicadeza y el honor Este contestó originalmente los cargos en la
profesionales, fue despachado en primera instan- siguiente forma:
cia mediante providencia del 24 de septiembre
de 1954, la cual vino a la Corte por recurso de "!LO liJIIEIL CIER'['][JF][([;AiliJIO. - Como se trataba
apelación que interpuso el acusado y a esta Sa- de una prueba decretada, a solicitud mía, dentro
la mediante el estudio detenido del proceso le del respectivo término de prueba, y, en el expe-
c;rrespondió decretar la nulidad por los motivos
diente, consta que el despacho había sido libra-
y para los fines que expresa el fallo· de 15 de fe-
do al señor Registrador, éste, al constatar que
brero último.
efectivamente aparecía, en los libros, que había
Subsanada aquella nulidad el negocio fue fa- · sido recibido, procedió a diligenciarlo de con-
llado de nuevo y, también por apelación del abo- formidad, y me hizo entrega, de él, por estar ya,
gado a quien se acusa, volvió a esta Sala donde en poder mío, el expediente. Como al ir a sacar
se le dio la tramitación que le corresponde. Se en limpio la certificación, se extravió el despa-
recibió el concepto del señor Procurador Dele-
cho, el señor Registrador, al evacuarlo, lo hizo
gado en lo Civil y aunque extemporáneamente
constar así en el certificado. Hice mal en recla-
una exposición del abogado en que reafirma su
marlo, en recibirlo o en acompañarlo al expedien-
defensa y envía algunas copias, todo lo cual no
te" Traté, tal vez, de adulterar su fecha para ocul-
se recibió en la Secretaría sino que llegó en so-
bre cerrado dirigido al Magistrado ponentE:, tar que había sido expedido después de transcu-
quien hubo de leer los documentos y los agregó rrido el término de prueba o para hacer creer que
sin más actuación a este proceso. lo había sido antes de que el negocio me hubie-
Los hechos concretos de donde se deducen los ra sido trasladado? Absolutamente. Hizo mal el
cargos que se le hicieron al doctor Nicolás Gon- señor Registrador al expedir un certificado que
zález Torres consisten: comprobó que sí le había sido ordenado por. el
19 En que agregó irregularmente a los autos señor Juez del conoCimiento o en entregánnelo,
respectivos el certificado que expidió el_ Re~~s­ como es costumbre, como a parte interesada, pa-
trador de Instrumentos Públicos, en e]ecuc1on ra hacerlo llegar, por mí, al Juzgado? Tampoco.
de un despacho que se le libró y entregó al abo- Entonces, dónde y en quién está el delito, la in-
 .!J(]JJ1DD([}il&l1 Nos. 2.L.S0-2.ll

delicadeza, la falta contra la ética profesional se le formulen cargos de esos que, como los d
que, por ninguna parte, resulta de ese cargo? doctor Narváez, se derrumban por sí solos con 1
simple lectura de los tremendos documentos qu
"LO DIE lLA§ lP'AR'IT'llDA§ -Lo explican, me- los ocasionaron". Así expresó su comentario un·
jor que yo, la certificación del señor Cura Párroco cumbre, esa sí, de honorabilidad y de conocimien
de San Roque y la declaración del menor José tos". "Y ese Juez que le acusó oficiosamente, e
Antm1io Romero o González Romero, o sea las la primera oportunidad que creyó que se le pre
dos tenebrosas personalidades que protagonizan sentaba, no se ha declarado impedido para con
el diligenciamiento de ellas. Por eso me permito tinuar conociendo de los asuntos que usted J1eva
acompañar, a esta respuesta, una copia judicial, en el Juzgado de él"? Fue la pregunta, C:entro d(?
debidamente autenticada, de ellas. Es curioso la cual recató prudentemente su observac:ón otro
anotar que ya obraban, en el expediente, otras funcionario tarr: bién muy ilustre.
partidas de bautizo de los mismos menores Rome- "Y efectivamente. Es muy satisfactorio que, a~
ro o González y que, éstas, no tenían otro propósi- cabo de años y años ele una con:;tantc y 3g~t:::d3
to que el de demostrar la preocupación del presun- labor profesion¡¡l, tenga que responder de cargos
to padre por salvar, ante la sociedad, ls aparien- que solo pueden verlos los potentes anteojo·; d2l
cias, y evitar, a sus hijos, las dificultades que les doctor Narváez. Satisfactorio es, así mismo, que,
suscitaba la filiación, en los colegios, y el com- en su angustioso afán de conseguirse algún ante-
plejo que, como consecuencia de aquellas, le oca- cedente sospechoso, contra el profesional qu-e
sainaba su origen no legítimo. Se necesitaba bue- pretendía pulverizar con su macana, mi gratuito
na dosis de mala voluntad o suspicacia para pen- <>Cusador haya tEnido que rastrear en una a::::tua-
sar que, al devolver el expediente, me abstuve ción de hace catorce aíi.os - y que fue otrr: de-
voluntariamente de hacer devolución de ese des- mostración de la corrección de mis procedimien-
pacho. Dios sabe que la noticia de que no había tos-, imposibilitado para insinuar otro más fres-
ido con aquel, me la proporcionó el doctor Nar- co, y contentándose con sugerir un cargo, callán-
váez. ¿Quién lo hizo diligenciar y por qué lo hi- dose los resultados de la investigación que lo
zo? El testimonio del joven Romero y la certifi- desbarató ruidosamente, en un gesto que no ·~s
cación del Párroco Gutiérrez contestan veredig- propiamente de caballerosidad o de hidalguía.
namente esa pregunta. Aquel? Un joven estudian- "Puede tener seguridad mi acusador, como se-
te. Tan sano y tan ingenuo como el virtuoso Pá- guramente la tiene el Honorable Tribunal, de que
rroco que creyó, de sufunción, diligenciarlo. Aquél no hay cargo que no pueda explicar ni actuación
sabía que, en San Roque, se hallaban las parti- cuya pulcritud no pueda establecer debidamente.
das que solicitaba ese despacho. Este, consideró, El modesto resultado económico que tanto afectn
de buena fe, que estaba en su derecho expedir, la salud y la tranquilidad de algunos buenos
por eso mismo, la copia que ningún otro Párroco compañeros, la posición profesional que tengo, y
podía dar de ellas. Delinquieron?, Hubo algun? el favor de una clientela que se consigue o se
falsificación en el texto o la firma de las actas? retiene sino con honorabilidad y con limpieza,
Se adulteró, siquiera, la fecha de las mismas, en son, a pesar de los encomios ofensivos, casi hos-
el deseo de hacer creer que fueron expedidas en tiles, que hace, mi Juez Narváez, en su deman-
otra Parroquia o antes del día en que venciera da, el juicio público, la mejor certificación que
el término de pruebas? Si nada de esto ocurrir; se le puede propinar a aquélla".
si nadie trató de esconder su extemporaneidad o Al motivar su fallo proferido el 11 de junio úl-
de disimular su origen, en quién, distinto de timo, después de subsanada la nulidad que de-
quien hace el cargo, se encuentra la malida que, cretó la Corte, el Tribunal apreciando la conduc-
por ninguna parte, se halla en éste? ta del abogado frente a los cargos que se le de-
"Señor Magistrado: estoy seguro de que los dujeron dice:
ilustres miembros del Honorable Tribunal, tal "De la copia legalizada de varias piezas del
como está hoy constituído, habrán participado de juicio ordinario de Dolores González y otros, con-
la perplejidad y la sorpresa que el denuncio del tra Luis A. Romero Fuentes y otro (folios 4 9. ~ 1
doctor Narváez causó, cuando llegó, en esta Cor- del cuaderno número lo), que el señor Juez Se-
poración y en la Procuraduría. "Le felicito -se gundo Civil del Circuito de !bagué acompañó al
me dijo- porque- es muy satisfactorio, para un oficio número 474 de 31 de mayo de 1954, diri-
profesional de vieja data, que, para acusársele, gido al señor Procurador General de la Nación,
Nos. 2.160-2.Hil 1.007

y de la diligencia de inspección ocular con tes- menor, según así lo dice el testigo Carlos Silva
tigos actuarios que el Tribunal, por medio del R., quien declaró también a petición del doctor
Magistrado ponente practicó a solicitud del señor González Torres en el término probatorio de este
Fiscal de la Corporación para comprobar sobre juicio sumario, certificado y declaración del me-
dicho juicio ordinario, no sólo la autenticidad de nor allegados en copia, según se vio, pretende
lo denunciado por dicho Juez Segundo en el re- explicar y demostrar que el despacho número 90
ferido oficio al señor Procurador, sino la veraci- mencionado se diligenció por el Cura Párroco de
dad y existencia de las actuaciones cumplidas y San Roque, por haberlo llevado allí el menor
contenidas en la copia tomada del juicio, el Tri- José Antonio González y haberlo reclamado lue-
bunal tiene que llegar a la conclusión necesaria go el abogado González Torres, a quien se entre-
de que el abogado doctor González Torres, te- gó diligenciado, y que fue el propio menor, por
niendo el expediente en su poder para alegar de su cuenta y riesgo quien, aprovechando tener el
conclusión, en su calidad de apoderado de la par- juicio ordinario por préstamo que diz que le hizo
te actora, y únicamente para el desarrollo y cum- el doctor González Torres, llevó el despacho en
plimient0 de esa actuación procesal, desprendió cuestión al Juzgado 2Q Civil del Circuito de !ba-
o permitió que se desprendiera del cuaderno nú- gué, a la Parroquia de San Roque para hacerlo
mero 2 de prueba de la parte por él represen- diligenciar.
tada, el folio veinte (20) contentivo del despacho "El señor Fiscal ha traído como prueba un cer-
número 90 librado al Cura Párroco de la Cate- tificado ordenado por este Tribunal, para com-
dral de !bagué para la expedición de las partidas probar que el señor Carlos Silva R. es en la ac-
de nacimiento y bautismo de los menores José tualidad dependiente autorizado del abogado doc-
Antonio, Alba Marina y Ana Crucelia Romero tor Nicolás González Torres, para que en la Se-
o González, como hijos naturales de Dolores cretaría de esta entidad se le faciliten los expe-
González, despacho que había sido devuelto SIN dientes y se le den las informaciones que soli-
DILIGENCIAR al Juzgado por el respectivo Pá- cite en relación con los mismos y en que tenga
rroco, y en tal forma entregado como folio veinte interés dicho abogado.
(20) del cuaderno número 2 al doctor González "Estima el Tribunal que es lógico que el propio
Torres. Tal despacho fue llevado oficiosamente doctor González Torres haya manifestado que las
al señor Cvra de la Parroquia de San Roque en partidas de nacimiento y bautismo de los meno-
la ciudad de !bagué, con el fin de que allí se ex- res .Vosé Antonio, Alba Marina y Ana Crucelia
pidieran las premencionadas partidas, como en !Romero o González se agregaron al expediente
efecto se expidieron y fueron devueltas con el en forma irregular e inoportuna; pero que no es
despacho por el doctor González Torres, después ni humano, ni lógico, ni creíble, que el doctor
de haber sido requerido por el Juez y amenazado González Torres dizque le hubiera prestado el
con una investigación de carácter penal. Es de- expediente que recibió con el solo fin de alegar
cir, que el doctor González Torres, prescindiendo de conclusión en' la primera instancia, al menor
del conducto regular, como era el de hacer, una .Vosé Antonio, y que éste, más hábil que su repre-
vez devuelto el expediente al Juzgado, una pe- sentante judicial, hubiera hecho diligenciar por
tición nueva para lograr el mismo resultado, si su cuenta el despacho número 90. Y es menos
esa petición era procedente, resolvió sorprendien- creíble que el mismo menor, espontáneamente
do la buena fe del Juzgado y también la lealtad hubiera comparecido ante el Juez de Menores de
procesal que las partes litigantes se deben guar- la ciudad de !bagué, a rendir una declaración
dar en la promoción de los recursos, hacer prac- para atribuirse su propia culpa, y que así se le
ticar por su cuenta la prueba, seguramente para trate de hacer creer al Tribunal, por el doctor
hacerla aparecer como producida en tiempo opor- González, quien se mostró extrañado e inocente
tuno. de toda responsabilidad en su proceder ante el
"No obstante lo anterior, el doctor González propio menor, quien dizque al ser interrogado
Torres, con un certificado del Cura Párroco de por su representante judicial sobre lo ocurrido
San Roque y la declaración extrajuicio del me- con el diligenciamiento del despacho número 90,
nor interesado en el juicio, José Antonio Gonzá- en su propia oficina, relató el incidente tal y
lez o Romero, recibida ante el Juez de Menores como dizque lo declara ante el Juez de Menores,
de !bagué, declaración que se quiere hacer apa- en presencia del testigo Carlos Silva R. depen-
recer como rendida espontáneamente por dicho diente autorizado del abogado González Torres
 ---------~ --

I.G08 .UlOllJ)llCll&n... Nos. 2.160-2.11.61

y, por ende, enterado de los negocios judiciales estando el proceso para alegar de conclusión uti-
de su patrón. lizó la oportunidad de tener el expediente en su
"Para el Tribunal, pues, el único responsable poder para subsanor unas defici.encias en la eje-
de la infracción, es el abogado doctor Nicolás cución y diligenciamiento de de~pachos que se li-
González Torres, como también de la irregula- braron en cumplimiento de autos dictados dentro
ridad de haber colocado en el lugar del despacho de los términos de prueba, para recibir las docu-
número 20 el certific2.do número 722 expedido mentales consistentes en un certificado del Re-
por el Registrador de II. PP. y PP. del C'ircu:tJ gistrador de Instrumentos Públicos y Privados
de Ib<~gué, que también hizo diligenciar oficio- del Circuito de Ibagué, y de unas actas del es-
samente cuando tenía el expediente en su poder tildo civi !, dP origen eclesiástico.
para alegar de conclusión y nada más que para Pero ocurre preguntarse si el procedimiento a
ello, pues el certificado en referencia lleva fecha que acudió el abogado lo autoriza la ley y puede
14 de abril de 1954, y el doctor González sola- 2dmitirse como corriente e inocuo en ci.rcunstan-
mente devolvió el juicio el 19 de los propios mes cias parecidas. La respuesta negativa fluye ele·
y año, según se vio". mentalmente de .la consideración de que las nor·
De lo extractado re3ulta qu2 los cargos hechos mas que rigen los trámites en el procedimjento
al doctor González Torres, consistentes en haber civil, son de orden público, emanan directamente
agregado de manera irregular algunas piezas pro- de la ley y no pueden ser enmendadas ni por el
batorias al expediente en que se tramitaba un juez ni por las partes, aún de común acuerdo,
juicio ordinario sobre filiación natural, siendo porque ya la Corte ha rechazado la existehcia
aquél apoderado de la parte demandante, no han de juicios convencionales o de procedimientos
sido desvirtuados en cuanto a los hechos en sí. que la Ley no autoriza ya sea para decretar o
Solamente el abogado funda su defensa tratando para recibir pruebas.
de quitarle a esos hechos toda significación ma- Efectivamente: en fallo de casación del 22 de
liciosa (para lo cual invoca implkitamente l::l octubre de 1935 dijo la Corte:
propia· ingenuidad de sus explicaciones), en no "El proceso es un h2cho jurícli~o complejo pro-
haberse causado perjuicios a la causa de sus clien- ducido por una serie de actos que se realizan en
tes ni adulterado las pruebas dcstinad:¡s a estn- diferentes intervalos y que se llevan a cabo, ya
blecer la verdad de los hechos en el pro::e>O e:1 por las partes, bien por el órgano público. De
que l¡¡s irregularidades ocurrieron. ahí el doble aspecto de un proceso civil: formal
Ni el Tribunal en la sentencia apelnda, ni mu- en cuanto es realización de la norma adjetiva o
cho meno~ ln Pro::uraduría en su concepto, pre- .rltuaria que acondiciona las distintas actividades
tonden que se deduzca responsabilidad por el as- dichas, para alcanzar la finalidad perseguida;
;wnto que no podría menos de ser sumamente substancial, en cuanto el desarrollo de esas ac-
grave, de haberse cometido las irregularidades tividades ha conducido a la realización de todos
de manera maliciosa o con los resultados de un los derechos subjetivos incoados, sea que ellos
periuicio a la parte representada pqr el abogado provengan de la realización inmediata de la re-
o, lo que ya hubiera sido abiertamento delictuo- lación jurídico-procesal, o directamente de la ac-
so, de una adulteración de las pruebas. N o. Al ción sustantiva ejercitada ...
doctor González Torres se le ha imputado una " ... la ley procesal, en cuanto regula las for-
falta leve y se le ha aplicado una sanción benig- mas de los juicios y los efectos jurídicos de lo2
na, correspondiente a esa falta, según el criterio actos procedimentales, siempre es de orden pú··
d::l fallo qu<> se rev'sa. La Procuraduría consi- blico, y por consiguiente tiene un carácter abso-
dera que la Corte debe aplicarle una sanción me- luto, inmediato y obligatorio. No existen entre
no:, benigna, ;} l modificar la sentencia apelada. nosotros juicios convencionales, esto es, juicios en
Para resolver conforme a la ley y a la justicia los cuales tanto el juez como las partPs puerl!:m
el problema planteado, g·obernar a su capricho· na actuación y determi.nar
cGntractualmente los efec1os de les ac~os Jllll'Oce·
§e considera: sales. Este principio n.o obsta para que en casos
particulares; pero siemp:re en viirtuiD1 de Ciisposi-
f\o cabe duda de que el cargo contra el abo- ción expresa de la ney, las partes tengan facul-
gado no va ni puede ir más allá de la irregula- tad para separarse de la observancia de una nor-
ridad que ya se puso de manifiesto, a saber: que ma procesal, o para, consensualmente, acordar lo
;'\los. 2.160-2.161 GA.CJE'll'A. .DQJJIJ>llCllAJL 1.009

contrario a una regla dispositiva procesal; v. te que había recibido en traslado para hacer di-
gr.: prorrogar un término no perentorio". (G. J. ligenciar despachos pendientes.
Tomo XLIII, págs. 626 y 627). Todo esto, aún mirado con criterio de benig-
Si tratándose, pues, de las normas procesales, nidad, no puede calificarse de falta leve, pues ta-
no pueden las partes de común acuerdo, ni aún lEs medios o procedimientos no pueden permi-
el juez por sí mismo, introducir modificaciones, tírselos un sacerdote de la profesión de abogado
sino en casos muy excepcionales como el que y menos de la categoría y talla del doctor Nico-
sirve de ejem.plo en la doctrina anterior, con ma- lás González Torres.
yor razón es inadmisible que una sola de las par- De ahí que la Sala encuentre necesario, de
tes o su abcgado, se separe de las reglas del pro- acuerdo con el parecer del señor Procurador, re-
cedimiento, aún en la hipótesis de lo realizado formar la sentencia apelada aumentando las pe-
por el doctor González Torres para facilitar el nas y ajustándola mejor a la categoría del suje-
diligenciamiento de unos despachos y su articu- to, cuya destacada posición social y económica
lación al expediente. lo hace más responsable en el ejercicio de su pro-
Los principios de la doctrina de la Corte, arri- fesión.
ba copiados, emanan de una regla soberana que
formuló elegantemente ·el derecho romano, como Sentencia
puede verse en el fragmento 176 del título 17 y
Libro L del Digesto. Dice así libremente tradu- En mérito de lo expuesto, la Sala de Negocios
cida al castellano: "No se debe conceder a los Generales de la Corte Suprema, administrando
particulares lo que sólo puede hacerse por mi- justicia en nombre de la República de Colombia
nisterio público del Magistrado, pues de lo con- y por autoridad de la ley, resuelve REFORMAR
trario habría ocasión para mayores desórdenes. la sentencia pronunciada por el Tribunal Supe-
(Non est singulis concedendum, quod per magis- rior de Ibagué, en este juicio breve y sumario,
tratum publice possit fieri, ne occasio sit maioris el once (11) de junio de mil novecientos cincuen-
tumultus faGiendi"). ta y cinco (1955) en el sentido de condenar al
Y tomando ocasión en el mismo derecho roma- doctor Nicolás González Torres a la suspensión
no, donde la noble profesión de la ciencia jurí- de UN MES C) en el ejercicio de su profesión
dica, tanto por su aspecto forense como por su y al pago de una multa de CIEN PESOS ($ 100)
aspecto magistral, fue considerada como un sa- por las faltas cometidas en ejercicio de la misma,
cerdocio, puede ponerse un ejemplo sacado por según lo expuesto en la parte motiva del presente
comparación con el Derecho Canónico y la Litur- fallo.
gia. Efectivamente: un sacerdote católico nunca
podrá manejar los vasos sagrados ni los instru- CONFIRMASE la sentencia apelada en todo
mentos del culto con la despreocupación y fami- lo demás.
liaridad con que a veces suelen hacerlo los sa-
cristanes y acólicos. Esto mismo debe aplicarse Publíquese, cop1ese, notifíquese, insértese en la
en el sacerdocio de la profesión de abogado, cuan- GACETA JUDICIAL y devuélvase el expediente
do se manejan los expedientes en donde corren al Tribunal de origen.
las actuaciones de la administración de justicia;
es decir, sin la familiaridad y despreocupación Aníbal Cardoso Gaitán -!Luis lEnl"ique Cuervo
de medios como los usados por el doctor Gonzá- A.-JRoberto Goenaga - Camilo Rincón JLara-
lez Torres al desprender una hoja del expedien- Jorge García Merlano, Secretario.
lUHO Nas. 2.1LG&-2.1LS

CONS'll'KTUYJE lFAL'll'A GRAVJE CONTRA LA MORAL PROIF'JESWNAL DE LA AJRO-

GACKA CONS'll'KTUKR UNA SOCIJEDAD PARA SU lEJlERCKCKO CON PERSONA
QUJE CARECJE DlEL TKTULO DE IDONEIDAD CORRlESPONDlilEN'll'lE

JEI abogado ti.tulado l!!l!e se presta para la carta adjunta, firmada por el agente viajero
burlar la finalidad perseguida por el ar- de la casa comercial indicada.
tículo 40 de la !Carta, facilitando el ejerci- "29 El doctor Dagoberto Barcias Pérez, distin-
do de la profesión de abogado a qui.en no guido profesional del Huila, abogado residencia-
tiene título profesional, hasta el extremo do y que ejerce en Pitalito, fue víctima de ma-
de asociarse con éB, 1lener oficina en común, niobras dolosas hechas por el doctor Fredermán
repartñlrse los honorari.os y, en fin, actuar Cantor Rengifo en su perjuicio y de lo cual po-
en circunstancias de igualdad, es1lá infrin- drá redir testimonio explicativo cuando se le so-
giemllo la norma constitucional y las dispo- licite.
sii.cftones legales q¡ue la desarrollan y en es- "39-Del primero de marzo del año en curso,
tas condiciones incune en falta grave con- hasta el 26 de mayo del mismo año, existió una
tra la moral profesional, faHa que debe san- asociación de hecho entre el doctor Frederman
cionarse de confonni.dad con las leyes 69 de Cantor Rengifo y el suscrito, para trabajar la
1945 y 211. de 19311.. profesión de abogacía en esta plaza, según consta
de la copia del documento que al presente me-
Corte Suprema de Justicia. - Sala de Negocios morial acompaño. El señor Pablo Ardila contra-
Generales. - Bogotá, diez y seis de diciembre tó con el suscrito los servicios de la oficina para
de mil novecientos cincuenta y cinco. representarlo en un juicio contra don Ricardo
Palacio en el Juzgado Promiscuo del Circuito,
(Magistrado Ponente: Dr. Camilo Rincón Lara) con la advertencia de que el juicio podía finali-
zar con las meras medidas preventivas que se nos
El· señor Roberto Gómez Palacio, en escrito exigió pedir. El contrato lo hice por $ 500.00 de
presentado ante el Tribunal Superior de Neiva honorarios, así se lo informé a Cantor y así figu-
con fecha 12 de septiembre de 1953, acusó al doc- ra en los libros de contabilidad en el asiento nú-
tor Fredermán Cantor Rengifo, abogado, por fal- mero 173 de fecha 17 de marzo. El embargo y
tas cometidas en el ejercicio de su profesión. secuestro preventivos se hicieron con poder que
Como hechos fundamentales de la acción impe- confeccioné para el doctor Cantor, y por exigen-
trada expuso los siguientes: cia de él le pedí a don Pablo una vez practicada
"1Q La casa comercial de Botero Gómez, Limi- la diligencia, y él dio, la suma de trescientos pe-
tada de Bogotá, almacén de la calle 12 número sos moneda corriente. Este abono lo hizo el 27 de
10-86, entregó al doctor Fredermán Cantor Ren- marzo y está contabilizado por asiento número
gifo un cheque girado por el señoi- Tulio Arbe- 185. Tengo los balances mensuales de cuentas
láez a favor de dicha casa, hace algunos meses, debidamente aprobados por Cantor, en los cuales
para que le cobrara al señor Arbeláez la suma figura el recibo por parte de él de la mitad de la
indicada y le girara el valor. El doctor Cantor suma entregada por don Pablo Ardila para abo-
faltando a sus deberes y extralimitándose en el nar a sus honorarios, balances que no acompaño
mandato, le entregó al señor Arbeláez el cheque porque necesito para comprobar la entrega de
aludido, a cambio de una letra de cambio girada otras sumas que como la anterior Cantor dice y
por igual suma a favor del mismo Cantor y con- propala no haber recibido de mí, pero que estoy
tra Arbeláez. (Extralimitación de mandato y abu- listo a suministrar para que se tomen copias por
so de confianza). Hasta la fecha de esta queja, el conducto de cualquiera de los Juzgados de esta
doctor Cantor no ha girado a la casa el valor del ciudad, si el H. Tribunal estima necesario allegar
cheque cobrado o cambiado bajo su propia y di- al expediente.
recta responsabilidad, conforme lo compruebo con "El veintiseis de mayo de este año convine con
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antor disolver nuestra sociedad amistosamente y en su lugar admitió el desistimiento, levantó

or no convenir a mis intereses su compañía y el embargo de bienes y dispuso el archivo del
or resultar contraproducente dejar trascender expediente. Total, el doctor Cantor recibió todo
1uestras diferencias a la clientela. Se acordó en- el dinero y se apropió de la mitad que legítima-
tonces que yo seguiría vigilando como su depen- mente me pertenece, dejándome solamente una
diente judicial los negocios que nos habían en- acción contra él de dudosa efectividad por su in-
cargado y cuando hubiese gestión que hacer la solvencia y falta de ética. (Abuso de confianza y
haría para su firma. No obstante lo anterior, el fa Ita de ética profesional).'
20 de junio de este año el doctor Cantor me re- "59-En el mismo Juzgado Municipal tenemos
tiró la autorización para seguir examinando ex- establecidas otras ejecuciones en forma idéntica
pedientes en que él fuera parte, conforme lo a la anterior, y aunque yo pudiera proceder en
compruebo con la certificación de los Juzgados la misma forma que él ha hecho, recibiendo de
Promiscuo del Circuito y Municipal de este lu- los clientes el dinero, no debo hacerlo por no ser
gar, colocándome en delicada situación con mis éste el procedimiento legal, pero ocurre que co-
clientes propios que lo son casi todos los que él mo estoy frente a un contendor sin ética ni mo-
apoderaba entonces en los negocios a que se re- ral, estoy expuesto a ser nuevamente burlado en
fiere la certificación aludida. Fue entonces cuan- mis intereses, si no" se le pone coto oportunamen-
do él llamó a don Pablo Ardila para cobrarle diz- te a su desmoralizado ejercicio profesional.
que un mil quinientos pesos de honorarios que "69-Aunque he podido salvaguardiar los inte-
decía le adeudaba por razón de las medidas pre- reses de algunos de los clientes que por su amis-
ventivas intentadas contra don Ricardo Palacio, tad conmigo lo honraron con su confianza al otor-
reclamo que éste me hizo por no haber contra- garle poderes para la gestión de negocios judi-
tado con Cantor a quien no conocía, sino conmi- ciales, hay algunos notablemente perjudicados
go. Por virtud de tal reclamación y de otras que con la inercia del doctor Cantor para moverles
ya me habían hecho algunos clientes, tuve nece- sus juicios y con la imposibilidad en que yo es-
sidad de enviarle la carta cuya copia acompaño a toy de atendérselos. En tales condiciones está don
este memorial para que sirva de información al Lázaro Loncloño, honorable comerciante de la
H. Tribunal. ciudad de Neiva, y la firma de don Vicente He-
"El doctor Cantor ha demandado ya ante el se- n·era, de !bagué".
ñor Juez Municipal de este lugar al señor Pablo El Tribunal, oído el concepto del .señor Fiscal
Ardila, dizque por los mil quinientos pesos de de la Corporación, quien se pronuncia sobre cada
honorarios que dice deberle, y el juicio ordinario uno de los actos acusados en el sentido de que
en que tal condena pide, está tramitándose. (Fal- no prestan mérito probatorio en contra del de-
ta de ética profesional). mandado, en sentencia de fecha veinticinco de
"49-En el Juzgado Municipal de este lugar, julio pasado y de acuerdo con dicho concepto
conforme lo compruebo con la certificación ad- condenó al doctor Fredermán Cantor Rengifo,
junta, demandó el doctor Cantor en su propio abogado titulado e inscrito, mayor y vecino de
nombre y en el mío, la obligación constante en Florencia (Caquetá), a pagar una multa de $ 500
una letra de cambio girada a favor de ambos, a favor del Tesoro Nacional. Tal decisión la tomó
contra la señora Anunciación Cardozo de Ortiz, el Tribunal no con fundamento en los hechos ma-
por la cantidad de trescientos pesos. Luego de di- teria del libelo de demanda, sino en el hecho
solverse nuestra sociedad y en previsión de fal- constitutivo de una sociedad entre demandante y
tas graves que estaba seguro podía cometer Can- demandado para el ejercicio de la profesión dE
tor contra mis intereses, le retiré el poder que abogados, hecho que está demostrado en autos y
había conferido para representarme. El doctor que el a quo calificó de oficio. Contra tal pro-
Cantor, confirmando mis prejuicios, solicitó el veído del Tribunal, oportunamente el demandado
desistimiento de la acción, alegando haber reci- doctor Cantor Rengifo interpuso recurso de ape-
bido de la demandada el pago. de la acreencia. El lación para ante esta Superioridad, donde el ne-
Juzgado Municipal admitió el desistimiento en gocio ha sufrido el trámite procesal de rigor y se
cuanto hacía relación con sus intereses, dejando encuentra para ser decidido, a lo cual se procede
a salvo los míos, pero el doctor Cantor no con- mediante las siguientes consideraciones:
forme apeló de lo resuelto y subido el expediente Concepto de la Procuraduría lllielegada en lo Civil
Rl Circuito este Juzgado revocó el auto apelado El señor Procurador Delegado en lo Civil al
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contestar el traslado legal que del juicio se le dio, Gómez Palacio conüa el doctor Fredermán Car
encuentra que el demanda-do no infringió las nor- tor Rengifo, los cuales según el demandante cor
mas que reglan el ejercicicio de la profesión de travienen las disposiciones pertinentes de la Le
abogado, ni tampoco cometió actos atentatorios 69 de 1945, reglam~ntaria de la abogacía, y da
o contrarios a la moral profesional, en cuanto a fundamento a la aplieación de las sanciones co
los hechos especificados en el escrito de queja templadas en la misma ley.
que el demandante señor Roberto Gómez Palacio Del examen de los elementos de juicio traído
presentara ante el Tribunal Superior de Neiva a los autos con respecto a los hechos puntuali
con fecha 12 de septiembre de 1953: encuentra zados en la demanda, encuentra la Sala, de acuer
sí lesivo de la ética profesional, la sociedad cons- do con el Tribunal y con la Procura-duría, que n
tituida entre el demandante señor Roberto Gó- se ha configurado falta alguna contra la étic
mez Palacio y el demandado doctor Fredermán profesional de parte del abogado acusado, pue
Cantor Rengifo para el ejercicio de la profesión del estudio de esos medios de prueba no aparee
de abogados en "la plaza de Florencia y circun- la responsabilidad del doctor Cantor Rengifo.
vecinas, mediante el establecimiento de la ofici- Por ello se pasa a analizar lo. referente a la so-
na judicial cuya radicación principal es en Flo- ciedad constituida entre el doctor Cantor R. y el
rencia, Intendencia del Caquetá, sin perjuicio de señor Gómez P.
atender a la gestión de negocios judiciales en -;,
otras plazas ... ". Cree el señor Procurador, de !La sociedad constituída paJra el ejeJrcncJo de la
acuerdo con la sentencia recurrida que " ... En profesión de abogado entre el doctor lF'reirll.ermán
este juicio sumario, como acertadamente lo ex- !Cantor lRengifo y el señor Roberto Gómez IP'alacio.
presó el Tribunal Superior en el fallo que ahora Tanto el Tribunal, como su Fiscalía y el señor
se estudia y acorde con la opinión de su colabo- Procurador están contestes en afirmar la falta de
rador fiscal, sólo se destaca un hecho claro, pro- moral profesional del doctor Fredermán Cantor
tuberante y ampliamente demostrado, imputable Rcngifo al asociarse con una persona sin título
al abogado acusado doctor Fredermán Cantor profesional para ejercer la abogacía. Parten del
Rengifo como una falta grave cometida en el contrato firmado en la ciudad de Florencia (Ca-
ejercicio de su profesión y que consiste en haber quetá) con fecha 15 de abril de 1953 por actor y
constituido él una sociedad para el ejercicio de demandado, en el cual se estipula ampliamente
la abogacía con una persona que carecía del tí- la asociación para "el ejercicio de la profesión
tulo de idoneidad correspondiente y que por Jo de abogados", :fuera de otras cláusulas comple-
tanto, se encontraba impedida legalmente para mentarias sobre funcionamiento de dicha socie-
ello. Y hay que tener en cuenta que el mismo dad, reparto de honorarios, disolución de la mis-
abogado acusado doctor Cantor Rengifo reconoce ma, etc., etc. (Folios 7 vto. y 8 del C. N9 1).
expresamente ese hecho, es decir, reconoce ha- A la celebración de un contrato en que mani-
berse asociado para el ejercicio de la profesión fiestamente se pactan estipulaciones contrarias
de abogado con su acusador de hoy el señor Ro- al ordenamiento legal que prescribe el ejercicio
berto Gómez Palacio, y haber extendido y firma- de la abogacía, se agrega que en los autos apa-
do ambos el respectivo contrato de sociedad, cuya rece demostrado cómo realmente las actividades
copia obra en el expediente ... ". de los asociados se cumplieron con quebranto de
la ley sobre ejercicio de la profesión de aboga-
Después de algunas otras consideraciones en do, en cuanto el señor Roberto Gómez Palacio
relación con l<~s normas constitucionales y lega- ejecutó actos de socio -dentro de la compañía for-
les que amparan y regulan el ejercicio de la pro- mada con Cantor y no de dependencia de éste.
fesión de abogado, así como con la moral que todo Además, debe observarse que los actos mencio-
profesional debe imprimir a sus actuaciones fren- nados de Gómez Palacio sólo pudieron realizarse
te a la sociedad, el señor Procurador termina so- en desarrollo de la asociación con el doctor Fre-
licitando la confirmación de la providencia ale- dermán Cantor Rengifo.
gada. En efecto, de las cartas dirigidas al doctor Can-
tor Rengifo y al señor Gómez Palacio por el se-
ICoRllsideracñoRlles illle .i.a SaRa ñor Lázaro Londoño (folios 20 y 21), se deduce
que éste y Gómez P. acordaron todo lo relacio-
Seis hechos, transcritos anteriormente, dieron nado con la gestión de un negocio judicial; que
base a la queja formulada por el señor Roberto el señor Londoño dio a Gómez P. una suma de
1 os. 2.ll.50-2 •.1.31 Ull.3

dinero para depositarla como caución con el fin blado con el doctor Cantor y habían acordado
de obtener, en ese negocio, un embargo preven- cobrarme quinientos pesos moneda corriente. Yo
tivo, y que· no ha pía podido obtener la devolu- en seguida les giré un cheque por la suma de
ción de ese dinero. trescientos pesos, cheque girado a favor del señor
Anunciación Cardoso declara al folio 75 que Roberto \}ómez Palacio; posteriormente le dí
el doctor Cantor Rengifo le tramitó en el Juzga- cincuenta pesos más al señor Gómez Palacio y le
do Municipal de Florencia un juicio de lanza- debo el resto. No tengo nada más que decir,
miento y para pagarle ella los honorarios le acep- agregando que el resto tengo que pagárselo al
tó una letra por la suma de trescientos pesos; señor Gómez Palacio con quien tengo el arreglo,
que a esa cuenta abonó $ 70.00 entregados por ella quien le arreglará los honorarios al doctor Can-
a Gómez Palacio; que posteriormente éste le exi- tor R. Esto es todo".
gió que el pago total de la letra se lo hiciera a Estos hechos son suficientes para demostrar
él, porque era él quien le estaba haciendo las que el señor Gómez Palacio no actuaba como de~
gestiones y no el doctor Cantor Rengifo, pero que pendiente del doctor Cantor Rengifo, en los tér-
ella no accedió a esa exigencia. Y agrega: "Yo minos y para los efectos del artículo 12 de la Ley
hice el contrato de lanzamiento de Vicenta Torres 21 de 1931, sino como socio, esto es en iguales
con el doctor Cantor R. y a él le acabé de can- condiciones a las del abogado. Como éste, con-
celar el valor de la letra. Esto lo hice porque el trataba con los clientes la prestación de los ser-
doctor Cantor era el abogado con quien había vicios profesionales; recibía dii}eros a buena
·contratado yo y a quien le había conferido el po- cuenta de ho.norarios y también para sufragar
der correspondiente. Y por orden del doctor Can- gastos en los juicios y, en fin, tomaba parte ac-
tor Cantor le dí los setenta pesos al señor Gómez tiva en todos los asuntos. De manera que aun
Palacio, pues el doctor Cantor era quien daba las cuando la firma responsable sobre la cual se in-
órdenes en la oficina y el señor Gómez Palacio coaban y activaban los juicios en las oficinas ju-
era quien recibía las órdenes". No obstante es- diciales y administrativas de Florencia era la del
tas afirmaciones se observa que la letra en ·men- doctor Cantor Rengifo, el señor Gómez Palacio
ción fue girada por Cantor Rengifo a favor de iba actuando igualmente en muchas actividades
él y de Gómez Palacio (folio 8! J y que con base profesionales del abogado titulado y de esa ma-
en ella aquél demandó ejecutivamente a la de- nera el doctor Cantor Rengifo defraudaba la ley
clarante. (Folio 80 vuelto). e incurría, por lo mismo, en grave falta contra
la ética profesional porque ayudaba eficazmente
El señor Pablo Ardila dice en declaración ren-
a Gómez Palacio para que ejerciera la profesión
dida el 16 de septiembre de 1954 (fl. 81 vto.):
de abogado sin tener el título correspondiente.
"En el mes de marzo del año pasado, si no re-
No fue por caprichoso egoísmo que el legisla-
cuerdo mal, tuve necesidad de embargarle pre-
dor sentó la norma contenida en el artículo 40
ventivamente algunos bienes al señor Ricardo
de la Constitución. Esa disposición tiene, entre
Palaeio ante el Juzgado Promiscuo del Circuito.·
otros fines, el de relievar el ejercicio. de la pro-
Para tal fin y como la cuantía era bastante, hube
fesión de abogado y darle mayor entidad jurí-
de puscar abogado para las gestiones del caso.
dica, persiguiendo a la vez la moralización de
Así fue que hablé con el señor Roberto Gómez
los actos que el titular de la ciencia del derecho
Palacio, quien trabajaba asociado con el doctor
desarrolle en el escenario de la vida social pro-
Fredermán Cantor R., abogado titulado y acor-
fesional, porque es por ,virtud de ese postulado
damos que ellos me atenderían las gestiones. E"n
legal como se evita el quebrantamiento de los
cuanto al cobro de honorarios me dijo el señor principios básicos que estructuran el dogma de
Gómez_,Palacio que por eso no peleábamos, que
la moral, cuyos fueros defiende celosamente el
me trataría en la mejor forma posible". Y des- legislador propugnando porque la justicia haga
pués de referir lo relacionado con la diligencia
efectivo el ordenamiento legal y así el conglo-
de secuestro agrega el deponente: "Tales diligen-
merado social se sienta ·amparado en sus intere-
cias se terminaron por arreglo que hicimos con
ses. Es pues por medio de aquella regla como se
el señor Palacio, o mejor dicho yo le informé al trata de asegurar el respeto por los atributos de
señor Gómez Palacio que cuánto era lo que iban la moral profesional y evitar la quiebra del ejer-
a cobrar, toda vez que lo que yo pretendía era cicio de la carrera dE;! abogado, cuya honestidad
asegurar esos bienes, aunque el juicio no siguiera debe resaltar en forma clara en todo lo que con
adelante. El señor Palacio me dijo que había ha-
Gaceta-29
dicha profesión se relacione, ya que es precisa- En cuanto a lo dispuesto en el numeral 29 de la
mente ella (la honestidad) una cualidad de· gran parte resolutiva del fallo en mención, nada tiene
significación en el proceso de las actividades de que observar la Sala, por los motivos allí ex-
aquél, no sólo por el alcance que encierra en sí puestos.
mismo el principio honesto sino también por la
finalidad que debe llenar el abogado titulado a Por todas estas razones encuentra la Sala qu