MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION DE CONFLICTO

1.- Antecedentes
El tema de la resolución adecuada de los conflictos sociales es una preocupación central de los estados
modernos y democráticos que persiguen el bienestar social de la población.
Las investigaciones realizadas en Latinoamérica y en los Estados Unidos, muestran que no existe una
terminología unívoca para distinguir los diversos procedimientos e instituciones que se incluyen bajo la
denominación de Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos (MARCS) o Resolución Alternativa
de Disputas (RAD).
A partir de esta sistematización y desarrollo de los mecanismos alternativos de resolución de conflictos en
EEUU, su utilización se extiende en muchos países como España, Alemania, Francia, Puerto Rico, Colombia,
Argentina, Perú, etc., adoptando diversos modelos de intervención y técnicas adecuadas a cada contexto y
realidad.
2.- ¿Que son los MARCs?
Los Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos (MARCS) pueden ser definidos como las
posibilidades distintas al Proceso Judicial, con las que contamos para resolver nuestros conflictos.
Sustituyen la decisión del juez, por una decisión consensual de las partes involucradas. Es posible abordar
de distintas maneras el manejo de estos conflictos, utilizando como herramientas toda la gama de
posibilidades sustentadas en el diálogo además de la negociación, mediación, conciliación y arbitraje.
Cuando hablamos de estas herramientas, nos estamos refiriendo a los MARCS, llamados también MASC
(Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias) o RAD (Resolución Alternativa de Disputas).
3.- Características de los MARCs
3.1. Posibilitan la solución de los conflictos al margen del Poder Judicial.
3.2. Previenen que algunos conflictos jurídicos que pueden resolverse entre partes, sean llevados al Poder
Judicial, disminuyendo la carga de trabajo de los jueces.
3.3. Propician una Cultura de Paz, entendida como aquella forma de vida de un grupo humano organizado
que tiene por fin la creación de condiciones plenas de desarrollo integral del ser humano.
3.4. Mejoran el acceso a la justicia, brindando nuevas alternativas para encontrar la solución más rápida,
justa y efectiva a los conflictos.
3.5. Fortalecen la democracia o la participación ciudadana como vía adecuada para solucionar determinadas
controversias.
4.- Tesis sobre Mecanismos Alternativos de Resolución de Conflictos
Existen dos tesis que explican quién debe resolver los conflictos que surgen entre los miembros de una
comunidad (OIT, 1985):
4.1. La tesis del monopolio estatal judicial Los particulares deben someter sus controversias al Poder Judicial,
por ser un servicio público exclusivo creado con esa finalidad. Según esta tesis, no es posible otorgar la
posibilidad a los particulares la potestad de solucionar sus controversias de forma privada o de delegar a un
tercero la facultad para la solución de la controversia.
4.2. La tesis de los medios alternativos Las personas pueden resolver sus controversias con la ayuda de un
tercero, siempre que no se vulneren las normas imperativas de orden público, la moral y buenas costumbres.
Según esta tesis, no existe impedimento alguno para que las personas puedan someter la solución de su
conflicto a un particular (OIT, 1998). En este sentido, los mecanismos alternativos frente al Poder Judicial
podrían clasificarse en dos grupos:
4.2.1. Autocompositivos: son aquellos procesos en los cuales son las propias partes, quienes buscan poner
fin a su conflicto, adoptando sus propias soluciones. Aquí encontramos:
4.2.1.1. Negociación: Proceso informal y flexible en el cual las partes intervienen directamente, sin la
intervención de un tercero. Su objetivo es la búsqueda de un acuerdo consensual entre las partes en
conflicto.
4.2.1.2. Mediación: Proceso de negociación facilitada por una tercera persona denominado mediador, el cual
ayuda a que las partes se escuchen y descubran sus verdaderos intereses, posibilitando el encuentro
conjunto de una solución consensual a su conflicto. El Mediador no tiene la facultad de proponer fórmulas
de solución al conflicto.
4.2.1.3. Conciliación: Proceso de diálogo estructurado, que se desarrolla con la participación de un tercero
neutral e imparcial denominado Conciliador. Este tercero no puede decidir la solución más conveniente,
pero a diferencia del Mediador, está facultado a proponer eventualmente fórmulas de solución no
obligatorias a las partes para la resolución del conflicto, sin transgredir la voluntad de las partes.
4.2.2. Heterocompositivos: En estos medios de resolución de conflictos interviene un tercero, en el cual se
entiende que las partes delegan su autonomía y facultad para resolver su conflicto. El tercero es el encargado
de poner fin a la disputa.
4.2.2.1. Arbitraje: Mecanismo alternativo de solución de disputas, en el cual la solución del conflicto proviene
de un tercero ajeno a las partes. El arbitraje puede ser de Derecho o de conciencia. La clasificación y
diferenciación de cada uno frente al otro, está entendido, en cuanto a quién decide la solución del conflicto:
Mientras en los primeros MARCS (Negociación, Mediación, Conciliación) la solución del conflicto la deciden
de mutuo acuerdo las partes; en el segundo (El Arbitraje), la solución la decide e impone un tercero. Los
MARCS señalados en el gráfico anterior son conocidos como primarios, los cuales al interrelacionarse dan
lugar a los MARCS secundarios. Entre ellos tenemos a la mediación-arbitraje, el mini-juicio, el ombudsman o
defensor del pueblo, el evaluador neutral, etc. (Ormachea, 1998)
Existen también MARCS no institucionales utilizados por nuestros pueblos aborígenes para la resolución de
sus conflictos, que inclusive fueron tomados como referencia en el estudio previo que se hizo en el Congreso
para la publicación de la Ley de Conciliación, enfatizándose esta idea que la conciliación no era una invención
de esta ley.
En nuestro país existía una red social inmensa y extendida que se encontraba cumpliendo funciones de
conciliación. Se habló de las defensoras legales de Villa El Salvador, de las rondas campesinas, asociaciones
civiles como la Carahuasca (Tarapoto) que por ejemplo conduce un programa radial a través del cual todos
los 28 ó 29 de cada mes, transmite la lista de los deudores alimenticios que, habiéndose comprometido en
una conciliación a pagar sus pensiones en determinada fecha, no lo han hecho.
Ante el tema, el doctor Peña Jumpa, profesor de Sociología de Derecho de la Pontificia Universidad Católica
del Perú, en investigaciones sobre el tema de Pluralismo Jurídico (formas alternas de solución de conflictos
basados en la costumbre de los pueblos), hace referencia al uso del derecho consuetudinario en la búsqueda
de la justicia, como Jurisdicción especial contemplada en el artículo 149° de la Constitución Política del Perú.
Diferencias entre los Marcs y el Poder Judicial
CUADRO COMPARATIVO (Adaptación de Ormachea, 1998 y Fundación Libra, 1996) Presentamos a
continuación un cuadro comparativo entre los MARCS y el Poder Judicial, que busca mostrar de forma clara
y precisa las diferencias más importantes entre estos sistemas.
 Característica Negociación Mediación Conciliación Arbitraje Poder Judicial
Naturaleza Libre, no Libre, no Libre, no Adversar Adversarial,
Del adversarial, adversaria adversarial, ial, que regulando las
procedimient sin l, sin sin regula el etapas de
o presentació presentaci presentació moment presentación
n de ón de n de o en que de pruebas y
pruebas ni pruebas ni pruebas ni se la exposición
argumentos argument argumentos presenta de los
os n las argumentos
pruebas
y
argumen
tos
Terceros Inexistente Participa Participa un Tercero Impuesto,
tercero tercero neutral tercero
escogido y neutral e elegido neutral que
aceptado imparcial, por las toma
por las que no partes, decisiones
partes toma que
decisiones toma
decision
es
Control del Por las Por las Por las Tercero Tercero
proceso partes partes y el partes y el más que
tercero tercero las
partes
Formalidad Informal y Generalm Generalme Procesal Formal y
sin mayor ente nte informal mente, altamente
estructura informal y y sin mayor menos estructurado
sin mayor estructura formal. por normas
estructura pre
establecidas
Vinculación Sólo si hay Sólo si hay Sólo si hay Decisión Decisión
acuerdo acuerdo acuerdo vinculant vinculante,
e, sujeta a
general apelación
mente
inapelabl
e
Resultado Se busca Se busca Se busca Se busca Se busca
acuerdo acuerdo acuerdo decisión decisión de
mutuament mutuame mutuament fundame principios,
e nte e ntada fundamentada
satisfactori satisfactor satisfactorio por ley o en la
o io. El . El criterio. normatividad)
mediador Conciliador A veces
no puede solucion
propone proponer es
fórmulas fórmulas de equitativ
de solución as (a
solución. medias)

LOS MARCS Y LA VIA JUDICIAL

El uso de los MARCS no niega la vía judicial, por el contrario, los MARCS buscan fortalecer al Poder Judicial
como un mecanismo eficaz de solución de conflictos, coadyuvando a un mayor acceso a la justicia, y
produciendo en la medida de sus posibilidades una reducción en la carga de trabajo judicial.
La idea central es permitir que únicamente los casos que así lo ameriten lleguen a conocimiento de los jueces
para su resolución, filtrando aquellos que por su naturaleza puedan ser resueltos por las propias partes
interesadas.
Se busca reforzar la identificación del Poder Judicial u Órgano Jurisdiccional como la última vía a la cual acudir
para la solución de las controversias; permitiendo que los jueces se avoquen únicamente al conocimiento de
los casos que realmente merecen de su intervención y decisión.