1. EL DELITO DE TRÁFICO DE INFLUENCIAS.

El tráfico de influencias se desarrolla cuando un sujeto que tiene un cierto poder o autoridad dentro
del gobierno recibe dinero para influir en decisiones que favorezcan a quien paga. Supongamos que
el Estado abre una licitación para construir un hospital. Una empresa X pretende ganar dicha
licitación y le paga al diputado Z para que ejerza su influencia y cambie el resultado del proceso a su
favor.

En tanto su punibilidad se debe porque se utiliza su influencia personal (real o simulada) en el ámbito
de las instituciones públicas, y busca obtener un provecho indebido de las conexiones o contactos
que tiene con determinadas personas, ya sea las que ejercen autoridad o tengan poder de decisión,
buscando obtener favores o un tratamiento preferencial. O en su defecto, una autoridad se vale de
esa situación para ejercer presión o exigir algún privilegio para él u otra persona. Además, pudiera
haber intercambio de dinero o promesa de ello, que implica mediar ante un funcionario en un asunto
de su competencia, invocando una influencia. Y a través de esa influencia interviene, se inmiscuye e
interfiere en la capacidad de decisión de cuestiones que caen en su competencia.
TIPO PENAL
El delito de tráfico de influencias o también conocido en la doctrina en su acepción romana, como
“venta de humo” no estaba regulado en el texto original del Código Penal de 1924. Es con el Decreto
Legislativo N° 121, del 12 de junio de 1981, que se tipifica por primera vez en nuestra patria.

1.1. ANÁLISIS DEL ART. 400 DEL CÓDIGO PENAL “TRÁFICO DE INFLUENCIAS”.
Descripción legal
"Artículo 400. Tráfico de influencias

El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer para
sí o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento de
interceder ante un funcionario o servidor público que ha de conocer, esté conociendo o haya conocido
un caso judicial o administrativo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis años; inhabilitación, según corresponda, conforme a los incisos 2,3,4 y 8 del art.36; y
con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días multa.

Si el agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 y 8 del artículo
36 del Código Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días multa."
1.2. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO.

El bien jurídico protegido es el buen funcionamiento de la administración pública que se concreta

en estos delitos en el principio de imparcialidad o de objetividad presentándose como un elemento
necesario para que la función pública defienda intereses generales y no intereses particulares.

En España el bien jurídico protegido no es la Administración Pública, sino un bien jurídico nuevo,
sumamente vago e indeterminado, que sería “el prestigio y buen nombre de la Administración”.
Sin embargo, en la legislación peruana la protección del bien jurídico solo y exclusivamente
cuando la invocación haya sido real, es el buen funcionamiento de la administración pública que
se concreta en estos delitos en el principio de imparcialidad o de objetividad presentándose como
un elemento necesario para que la función pública defienda intereses generales y no intereses
particulares.

En tanto el bien jurídico protegido es el correcto funcionamiento de la administración pública, y

particularmente, el debido procedimiento para el acceso a la administración justicia. Es decir, el
delito de tráfico influencias tutela el debido acceso a la administración de justicia; empero, basado
en la afectación al funcionamiento de la administración pública como componente principal de la
identidad de la Sociedad. Esto es, el delito de tráfico de influencias se configurará no sólo por una
indebida manera o forma de acceder a la administración de justicia, sino que afecte a su
funcionamiento.
1.3. SUJETO ACTIVO.

El sujeto activo o agente del delito de tráfico de influencias puede ser cualquier persona, un
particular, un funcionario o servidor público. Pues el art. 400º del código penal, no ha hecho aquí
distinciones, ni ha considerado pertinente criminalizar con mayor pena cuando el sujeto activo es
funcionario público o una autoridad.

Estamos ante un delito común o dominio y no de infracción de deber como la mayoría de delitos
que lesionan o ponen en peligro la administración pública.
1.4. SUJETO PASIVO.

En principio es el Estado, en tanto es depositario del bien jurídico agredido, doctrina así lo explica:
“El Estado, persona jurídica titular del bien jurídico tutelado en forma prevalente.
La acción en apariencia recae sobre particulares, por cuanto puede verse afectado su patrimonio
por la acción del agente (servidor público y particular), pero ellos no asumirán la calidad de sujetos
pasivos si no de perjudicados, ya que su patrimonio económico no es el bien jurídico primordial”.

Para Peña Ossa, el sujeto pasivo es: El Estado, como titular del bien jurídico de la administración
pública y como afectado con la conducta de su representante que trafica con la influencia de otro,
es el sujeto pasivo de este delito.
1.5. COMPORTAMIENTOS TÍPICOS.

La columna vertebral del tráfico de influencias es el verbo rector “invocando influencias…”,

“recibe, hace dar o prometer (…) con el ofrecimiento de interceder”; con lo cual ya queda
manifiesto que la acción típica en este delito es compleja.

En primer lugar, respecto a la invocación de influencias reales o simuladas, el sujeto activo ofrece
comprometiéndose, asumiendo la responsabilidad que el velara por la solución del tema que
conoció, que conoce o conocerá el servidor o funcionario público. También es susceptible de
suceder que el mismo interesado, conociendo a la persona que interceda ante un servidor o
funcionario público, le ofrezca algún beneficio para hacerse cargo del asunto en sede
administrativa, judicial u de otra naturaleza.

En segundo lugar, recibir, hacer dar, hacer prometer, son verbos rectores que configuran
modalidades delictivas y pese a su enorme importancia definen la consumación del delito, sin
embargo no expresan la singularidad del tráfico de influencias, por lo que es común a otros tipos
penales de infracción del deber (especialmente al cohecho).
Los medios para incentivar el hecho criminoso son la promesa, el donativo o cualquier ventaja del
interesado hacia el sujeto activo. Se debe entender que por donativo, cualquier ventaja o promesa
debe estar relacionado con lo económico, para demostrar el medio económico como figura
indiscutible, lo reflejare con un ejemplo, Pedro y Juan son muy amigos y ambos trabajan en el
sector público, uno en sede administrativa y el otro en sede judicial, Pedro quien trabaja en sede
administrativa le pide a Juan conversar con el Juez y fallar a favor de su amigo Pedro, de unos
meses Juan le pide a Pedro que converse con su jefe para que el proceso administrativo
contencioso sea en favor de Juan. En ambos casos no hay ningún beneficio económico.

Con el ejemplo de laboratorio de Juan Y Pedro, no estaríamos ante un supuesto caso de tráfico
de influencias, pues para ello nos falta el componente teleológico o finalístico de la conducta que
nos muestra la orientación o el destino probable de la acción ilícita que está representado con la
frese “con el ofrecimiento de”, cual tiene que estar inmerso dentro de la configuración del tipo,
como elemento imprescindible. Ahora analizaremos los componentes materiales del
comportamiento típico:
A. Invocar influencias reales o simuladas:

El acto de invocar influencias, elemento determinante del tipo penal, por lo general obedece a
propuestas expresas efectuadas directamente por el traficante al interesado, antes de que se
active el medio corruptor50. Con respecto a la invocación de influencias reales no tenemos
problemas, pues el traficante conoce al servidor o funcionario público.

Sin embargo, si la influencia es simulada, no cabe la menor duda que se estaría en presencia de
una supuesta estafa, ya que se habría engañado a la persona y sobre esa base está habría hecho
una disposición patrimonial en su perjuicio.

B. Ofrecimiento de interceder ante funcionario o servidor público que ha de conocer, este

conociendo o haya conocido un caso judicial o administrativo.

El traficante le ofrece al interesado de interceder frente a un servidor o funcionario público que

haya conocido, conoce o conocerá el caso ya sea en vía administrativa o judicial.

Como vemos, existe tres momentos se supuesto de hecho, representado en el tiempo (pasado,
presente y futuro), lo que determinará es la certeza que tiene el traficante en hacer su promesa
respecto a un caso en concreto.
C. Recibir, hacer dar o prometer donativo, promesa o cualquier ventaja.

Es importante el factor económico como lo habíamos remarcado, pues sin ello, no configuraría
este tipo penal en comento.
1.6. TIPICIDAD SUBJETIVA.

El tipo penal en análisis es Doloso, específicamente el dolo directo ya que el agente al atribuirse
capacidad de influencia sobre el juez y los servidores públicos de la administración pública así
como el ofrecer interceder está dirigiendo intencionalmente su accionar hacia la puesta en peligro
del bien jurídico y la obtención de un provecho económico.

El agente en todo momento actúa movido o motivado por el objetivo de obtener un provecho o
ventaja de cualquier naturaleza puede ser matrimonial, sexual, laboral, etc. Actúa con ánimo de
obtener ventaja.
No hay posibilidad que se admita el hecho delictivo a título de culpa.
1.7. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: TENTATIVA Y CONSUMACIÓN.
El delito admite diferentes modos de consumación por parte del sujeto activo:
a. Al recibir directamente el donativo: El resultado material es evidente.

b. Al hacer dar para sí o un tercero donativo o cualquier ventaja: en esta variedad estamos
ante formas complejas de consumación.

c. Al hacer prometer para sí o un tercero donativo o cualquier ventaja. En la que no existe

resultado material.

Al tratarse de un delito de consumación anticipada, en el cual se adelantan las barreras de

punibilidad, las formas de tentativa pueden configurarse. Existirá tentativa mientras no se produzca
la dación de los medios corruptores. De tal modo el tipo legal significa un adelantamiento excesivo
de la punibilidad y que por eso se puede definir como un delito de peligro, pues basta para la
consumación del delito con el ofrecimiento de interceder, esto es, con la potencialidad de afectar
el bien jurídico.
1.8. PENALIDAD

Si el acusado es encontrado responsable penalmente del delito que se le atribuye, luego del
debido proceso penal, aquel será sancionando con pena privativa de libertad no menor de cuatro
ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días multa.

Si el agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de ocho años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2, articulo 36
del código penal, y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días multa.