Derecho A La Intimidad

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1.

GENERALIDADES
Todo ser humano tiene un mundo interno.
Una vida reservada, secreta, de sí y para sí que conforma su interio-
ridad. En ella se reúnen aspectos personales, familiares y sociales que por
su esencia pertenecen solo y exclusivamente a su titular. Nadie debe co-
nocerlos ni divulgarlos; su contenido solo es de interés de su titular, de
allí que naturalmente busque ocultarlo a la curiosidad ajena(360).
Lo discreto de la vida del ser requiere ser cautelado y protegido. La
ley implementa el secreto y confidencialidad frente a este ámbito de la
vida humana, la privacidad.
El hombre concentra en su núcleo existencial una serie de datos e
información propísima que amerita protección a fin de mantener exento,
libre de intromisiones, logrando la paz, tranquilidad, sosiego, sin morti-
ficaciones, viviendo la vida de la mano con esa interioridad que cada uno
de nosotros tenemos.
Lo contrario, que los demás conozcan parte de nuestra vida inter-
na, ocasionaría incomodidad, fastidio, inseguridad en el sujeto, angustia,
fastidio, sinvivir.

2. ANTECEDENTES
La doctrina en general(361) es unánime en señalar que el origen de este
derecho se encuentra en el sistema jurídico norteamericano, básicamente

(360) CIFUENTES, Santos. Elementos de Derecho Civil. Parte General. 4ª edición, 3ª reimpresión,
Astrea, Buenos Aires, 2005, p.86.
(361) NIEVES SALDAÑA, María. “El derecho a la privacidad en los Estados Unidos: aproximación

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

en la obrade Samuel D. Warren y Louis D. Brandeis(362), abogados de Bos-


ton, quienes expusieron el denominado the right to be let alone, derecho a
ser dejado en paz, a propósito de la intrusión a la vida privada que Warren
había sido pasible por la prensa sensacionalista desde que se casó con la
hija de un senador y la vida dispendiosa que empezó a llevar. Sin embar-
go, este derecho tiene un precedente en el pensamiento del juez Thomas
A. Cooley quien se había manifestado allá por el 1879 por la existencia
acerca the right to be let alone en la primera edición de su obra Treatise
on the Law of Torts(363) considerando que la Cuarta y Quinta Enmiendas
son vehículos de protección de la esfera privada de la persona.
Sin duda, en la concepción de Cooley está presente el principio bá-
sico heredado del Derecho inglés a man’s house as his castle (la casa de
cada uno es su castillo) que confiere al hogar del individuo la máxima
protección personal.
Sin embargo, es a partir de los casos Roberson v. Rochester Folding
Box Co.- Courto of Appeals NY - 1902 y Pavesich v. New England Life
Insurance Co. - Supremo Tribunal de Georgia - 1905 (ambos referidos al
uso indebido de la imagen para una publicidad) que los casos empiezan
a multiplicarse(364).

3. CONCEPTO
Intimidad es aislamiento, retiro, soledad, paz interior (peace of mind).
Para el Diccionario de la Real Academia Española(365), Intimidad
1. Amistad íntima. 2. f. Zona espiritual íntima y reservada de una per-
sona o de un grupo, especialmente de una familia. A su vez, Privacidad.

diacrónica a los intereses constitucionales en juego”. En: UNED. Teoría y Realidad


Constitucional, Núm. 28, 2011, pp. 279-312. ESPINOZA ESPINOZA, Juan, Derecho de
las Personas. Tomo I, 6ª edición, Grijley, Lima, 2012, p. 543. MORALES GODO, Juan: El
derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de información. Grijley, Lima, 1995.
MENEZES CORDEIRO, António. Tratado de direito civil portugués, I - Parte general. Tomo
III - Pessoas. 2ª edición, Coimbra, Almedina, 2007, p. 248. <www.researchgate.net/publica
tion/26600864.../9fcfd50c0e80a936e0.pdf> [setiembre de 2013].
(362) WARREN, S. y BRANDEIS, L. D. “The Right to Privacy”. En: Harvard Law Review, Vol. 4,
Núm. 5, 1890.
(363) COOLEY, Th. M., A. Treatise on the Law of Torts or the Wrongs Which Arise Independently
of Contract, Callaghan, Chicago, 1879, p. 29.
(364) MENEZES CORDEIRO, António. Tratado de direito civil portugués, I - Parte general, Tomo
III - Pessoas. 2ª ed., Coimbra, Almedina, 2007, pp. 250 y 251.
(365) <www.rae.es>, consultado el 27/06/2013.

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Derecho a la intimidad

1. f. Ámbito de la vida privada que se tiene derecho a proteger de cual-


quier intromisión.
El hombre no solo posee vida biológica sino también vida biográfica(366).
Esa biografía se escribe con la vida de relación. A través de ella inte-
ractúa, vivencia y relaciona con los demás, exponiéndose, exteriorizán-
dose, lo cual amerita una protección a la esfera interior de su ser, a su ser
psicofísico y espiritual, a su intimidad.
La persona tiene algo de sí que solo es para sí. Cada uno de nosotros
tenemos una vida propia, nuestra, de nadie más. Una vida personal ex-
clusiva y excluyente, un sector de la persona que le es propio y que puede
excluir del acceso de terceros(367). Y es que la intimidad se identifica con el
ámbito de actuación de cualquier persona intrascendente para los demás
y que debe ser respetado, con carácter general, por todos(368). Cada uno
tiene el derecho de resguardarse de los sentidos ajenos, principalmente de
la vista y oídos de otros(369). Las vidas y quehaceres de las personas no son
los mismos “nadie puede haber tenido mi misma vida ni nadie podrá pasar
por todo lo que otros han pasado”. Mi vida es mía, mía de mí y de nadie
más, porque está amalgamada de experiencias, hechos, acontecimientos
personales. Soy dueño y señor de mi vida. Ni al Estado, ni a mi cónyuge,
menos ni a mi padre, hijo o hermano le interesan mis secretos(370) (lo cual
es discutible pues en alguna manera tiene derecho a conocer mis ingresos,
pago de tributos, salud, antecedentes médicos). La esencia de la intimidad
radica en el aspecto interior y propio del individuo, vinculado a la sole-
dad que le permite desarrollarse y cultivarse, apartado de los demás. Es
una forma de derecho de vivir independientemente la propia vida, con un
mínimo de injerencia ajena(371). A decir del maestro Fernández Sessarego,

(366) HORTTA V., Edwin de J. “La propia persona como derecho y la dimensión jurídica de la vida
humana… consecuencias de su desconocimiento o negación”. En: Díkaion (Lo justo). Revista
de fundamentación jurídica. Nº 2. Facultad de Derecho. Universidad de la Sabana. Bogotá,
1988, pp. 75 y 76.
(367) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: Parte general.
1ª edición, La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 657.
(368) LASARTE, Carlos. Parte general y derecho de la persona. Tomo I, 16ª edición, Marcial Pons,
Madrid, 2010, p. 1690.
(369) MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo 7, 1ª edición, Campinas, Bookseller,
São Paulo, 2000, pp. 157 y 158.
(370) VALENCIA ZEA, Arturo y ORTIZ MONSALVE, Álvaro. Derecho Civil. Parte general y
personas. Tomo I, 15ª edición, Temis, Bogotá, 2000, p. 401.
(371) CIFUENTES, Santos. Elementos de Derecho Civil. Parte General. 4ª edición, 3ª reimpresión,
Astrea, Buenos Aires, 2005, p. 87.

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

“la persona carecería del equilibrio psíquico necesario para hacer su vida,
en dimensión comunitaria, si no contase con quietud y sosiego psicoló-
gicos, con una elemental tranquilidad espiritual, con la seguridad de que
los actos de su vida íntima no son ni escrudriñados ni divulgados”(372), i.e.
el derecho a la intimidad permite mantener las mínimas condiciones para
la vida en sociedad.
Es el control y disposición de nuestra información que en pensamien-
tos, datos, experiencias y estructura biológica poseemos (autodetermina-
ción informativa) deriva y se plasma en el derecho a la intimidad.

4. DENOMINACIÓN
Se le denomina de diversas maneras, como:
- Derecho al retiro.
- Derecho al secreto.
- Derecho a la cautela.
- Derecho a la reserva.
- Derecho a la soledad.
- Derecho a la privacia.
- Derecho a la opacidad.
- Derecho a vivir en paz.
- Derecho a la privacidad.
- Derecho a la tranquilidad.
- Derecho a la esfera privada.
- Derecho a velar por la intimidad(373).
- Derecho a ser protegido en la vida privada.
- Derecho a la reserva de la intimidad de la vida privada.

(372) FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las personas. 12ª edición. Motivensa, Lima,
2012, p. 158.
(373) MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo 7, 1ª edición, Campinas, Bookseller,
São Paulo, 2000, p. 157 y ss.

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Derecho a la intimidad

En el Derecho comparado Privatssphäre (esfera privada), Geheimns-


phäre (esfera secreta) (Alemania), diritto alla riservatezza, diritto a la vita
privata, diritto a la integritá privati (Italia), droit a l’intimité, droit à la vie
privée, secret à la vie privée, drioit a la intimite, (Francia), right of priva-
cy (Inglés), direito á reserva sobre intimidade da vida privada (Portugal).
Se le ha vinculado, además, con el derecho a la vivencia y derecho a
la vida de relación en razón de que el querer e interactuar de la persona
ameritan un resguardo y cautela.
4.1. Derechos derivados más que otras denominaciones
De este derecho se desprenden otros que no necesariamente son si-
nónimos sino, en todo caso, derechos derivados o derechos parcelares:
- Rigth to be alone, el derecho a estar solo, es el derecho a la soledad,
el derecho a no sufrir interferencias del Estado ni de terceras perso-
nas, en asuntos que solo corresponden a la esfera de la privacidad
de la persona(374).
- Rigth to be forgotten, el derecho a ser olvidado, direito ao esqueci-
miento, es el derecho que tiene una persona para no permitir que
un hecho, aunque fuera verdadero, que se produjo en algún momen-
to de su vida, se exponga al público, causando peligro o molestias.
Uno de los casos más sonados es el “caso Lebach” (Soldatenmord
von Lebach)(375). Hoy es más común con el avance de la internet. Es
la facultad del titular de un dato a que este sea borrado o bloquea-
do y que no sea accesible por internet.
- Rigth of publicity, es el derecho que permite el control de la explo-
tación comercial del nombre, imagen y voz de la persona.

(374) MORALES GODO, Juan. El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de
información. Grijley, Lima, 1995, p. 95.
(375) Tribunal Constitucional alemán. En 1969 cuatro soldados alemanes murieron en Lebach,
un pueblo de Alemania. Luego del proceso, los tres acusados ​​son condenados, dos a cadena
perpetua y el tercero a seis años de prisión. Este último, días antes de salir de la cárcel, se enteró
de que un canal de televisión mostraría un documental sobre el crimen en el que se presentaría,
incluso, imágenes de los condenados y la insinuación de una supuesta homosexualidad. El
afectado presentó una acción inhibitoria para evitar la difusión del programa. El Tribunal
Constitucional alemán dictaminó que la protección constitucional de la personalidad no
admite que la prensa opere de forma indefinida en contra de la persona y su vida privada. La
divulgación del informe causaría un daño al preso, que ya había cumplido su condena y tenía
el derecho de volver a socializar, lo que sin duda sería muy difícil con la nueva declaración
de caso. La protección de la persona debe tener prioridad en relación con la libertad de
información. Por tanto se prohibió la estación para mostrar el documental.

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

- Derecho a no saber, existen circunstancias en las que la persona opta


por no recibir información, desconocer. La mayoría de veces se ejer-
ce este derecho en temas como daños o imperfecciones biológicas,
genéticas del individuo.
- Derecho a saber, facultad de acceder a la información personal que
tiene bajo su custodia un profesional o autoridad pública. Es un de-
recho fundamental basado en el hecho de conocer la información
personal, con la correspondiente protección de datos y de la intimi-
dad. Está relacionado con las prácticas médicas.
- Autodeterminación informativa, está considerada como una reformu-
lación de la intimidad, que se concreta en la facultad de toda perso-
na para ejercer control sobre la información personal que le concier-
ne, contenida en registros públicos o privados, especialmente –pero
no exclusivamente– los almacenados en medios informáticos. El de-
recho a la autodeterminación informativa consiste en la serie de fa-
cultades que tiene toda persona para ejercer control sobre la infor-
mación personal que le concierne, a fin de enfrentar las posibles
extralimitaciones de los mismos.
Del right of privacy se desprende, como lo cita doctrina local(376):
- Privacy of disclousure, se protege a la persona en sí. Disclousure, di-
vulgación. Es el derecho a controlar la información. Una forma de
tutela amplia, no está vinculada a lugares físicos ni habitualidades,
sino al individuo per se, a la información personal.
En el ámbito laboral se presenta como el derecho a elegir decirle a
quien será tu empleador respecto de alguna discapacidad con las que
cuenta, debido a que no hay ninguna obligación legal que te exija
mencionarla salvo que dicha discapacidad afecte tu desenvolvimien-
to en el trabajo o tu habilidad para trabajar de forma segura. No se
necesita revelar información personal acerca de la discapacidad(377).
El public disclosure surge cuando una persona revela información
que no es de interés público y la revelación ofende a una persona razona-
ble (reasonable person).

(376) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Tomo I, 6ª edición, Grijley, Lima,
2012, p. 544 y ss.
(377) <http://jobaccess.gov.au/content/disclosure-and-privacy>, consultado el 16/10/2013.

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Derecho a la intimidad

- Privacy of autonomy, se protege decisiones que el sujeto toma o de-


senvuelve en su propia casa (privacy at home; my home, my castle)
incluso decisiones vitales del mismo.
Se dice que la privacidad es el genus y la intimidad la spes. La pri-
mera más extensa, la segunda más precisa (salir al cine no es íntimo pero
sí privado). La intimidad sería la parte más reservada y la privacidad po-
dría abarcar situaciones que no, necesariamente, podrían ser catalogadas
de íntimas. Algunos sistemas, como el francés(378), con base en el nivel de
afectación, catalogan este derecho en dos dimensiones:
- El respeto a la vida privada, protege de situaciones simples.
- La intimidad de la vida privada, protege de situaciones graves o
extremas.
Otros, como el portugués, lo denominan (art. 80 CC):
- Derecho a la reserva de la intimidad de la vida privada.

5. DEFINICIÓN
Este derecho se orienta a garantizar el desarrollo de la vida priva-
da del individuo; implica la reserva de un sector personal, que es nega-
do su acceso.
Para Patrono(379) el derecho de la privacy es un derecho exclusiva-
mente reconocido en el interés del individuo tendiente a crear una zona
de opacidad relativa a los datos personales, un verdadero y propio inte-
rés de la colectividad que permitiría una más amplia zona de transparen-
cia relacionadas a una serie de datos que se encuentran en poder de or-
ganismos públicos y privados. Cifuentes(380) “es el derecho personalísimo
que permite sustraer a la persona de la publicidad o de otras turbaciones
a la vida privada, el cual está limitado por las necesidades sociales y en
interés público”.

(378) CIFUENTES, Santos. Derechos personalísimos. Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 548.
(379) PATRONO, Paolo: (voz) “Privacy e vita privata”. En: Enciclopedia del Diritto. Tomo XXXV,
Giuffré Editore, Milano, 1958-2004, pp. 560 y 561.
(380) CIFUENTES, Santos. Derechos personalísimos. Ob. cit., p. 544.

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

Para Morales Godo(381) es aquel derecho que le permite al ser huma-


no tener un espacio de su existencia para el recogimiento, soledad, quie-
tud, evitando las interferencias de la autoridad o de terceros, así como la
divulgación de hechos reservados, permitiendo un desarrollo libre y autó-
nomo de la personalidad. Según Espinoza Espinoza(382) el derecho a la in-
timidad es una situación jurídica en la que se tutela el espacio individual
y familiar de privacidad de la persona, conformados por experiencias pa-
sadas, situaciones actuales, características físicas y psíquicas no ostensibles
y, en general, todos aquellos datos que el individuo desea que no sean co-
nocidos por los demás, porque de serlo, sin su consentimiento, le ocasio-
narían incomodidad y fastidio. En el mismo sentido, Gutiérrez Duany y
Lavarello(383) consideran que es el derecho de la persona que le permite
ser respetada su vida privada, a afectos de que nadie pueda entrometer-
se en la existencia ajena publicando retratos, divulgando secretos, difun-
diendo correspondencia, mortificando a otros en sus costumbres o per-
turbando de otro modo su privacidad.
El derecho a la intimidad permite la reserva, secreto y confidenciali-
dad. Es la vigilia a la vida privada del ser humano, el estar exento, libre de
intromisiones a fin de que se nos deje vivir tranquilos, en paz, sin morti-
ficaciones, con sosiego de nuestras virtudes. Implica un control y disposi-
ción de nuestra información que en pensamientos, datos, experiencias y
estructura biosocial poseemos (autodeterminación informativa).
Como derecho la intimidad permite mantener la esfera de la vida
personal ajena a la interferencia de terceros.

6. FUNDAMENTO
El derecho a la intimidad tiene su fundamento en la tutela y protec-
ción del mundo privado, personal, familiar, social del individuo, así como
la protección y correcto uso de los datos y la información que pertenecen
a la persona y que solo a esta, en calidad de titular, corresponde deter-
minar con quién desea compartir dicha información. A decir de Menezes

(381) MORALES GODO, Juan. El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de
información, Grijley, Lima, 1995, p. 114.
(382) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las personas. Tomo I, 6ª edición, Grijley, Lima,
2012, p. 526.
(383) GUTIÉRREZ DUANY, María y LAVARELLO ALBA, Gianella. “Las biopruebas de identificación
y el derecho a la intimidad”. En: Revista Jurídica del Perú. Nº 13. Año 1997, Lima, pp. 97 y 106.

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Derecho a la intimidad

Cordeiro(384) la intimidad como derecho postula una libertad fundamen-


tal: que cada uno tiene de, sin perjudicar a terceros, orientar su vida pri-
vada como la entienda.
La intimidad como derecho comprende en lo que se refiere a la vida
privada:
- Reserva y cautela.
- Reconocimiento del carácter intangible(385) e inaccesible.
- Evita manejo e instrumentalización.
Para Patronno(386) la privacy tiene un doble contenido fundamental:
a) El tradicional referido al derecho a ser dejado solo, que puede de-
finirse como el derecho al conocimiento exclusivo de los aconteci-
mientos relativos a su propia vida privada: ausencia, por lo tanto, de
información sobre nosotros mismos, por parte de los otros.
b) Lo referente al derecho-interés del control sobre los propios datos
personales.
Este derecho se ha ampliado y expuesto en los últimos años como
consecuencia de los avances de la tecnología, la informática y la trascen-
dencia de los medios de comunicación (reality show - Gran Hermano), lo
cual da lugar a mayores posibilidades de su violación, básicamente a tra-
vés de las bases de datos y el Internet (redes sociales, Facebook, blogós-
fera, motores de búsqueda); incluso, podemos referirnos a un derecho a
ser olvidado en Internet de forma que el titular de datos puede solicitar
pedir a un proveedor de servicio de motor de búsqueda que elimine de
índice su nombre y apellidos en relación con una específica página web

(384) MENEZES CORDEIRO, António. Tratado de direito civil portugués, I - Parte general, Tomo
III - Pessoas. 2ª edición, Coimbra, Almedina, 2007, p. 248.
(385) La jurisprudencia boliviana ha considerado que “el nucleo esencial del derecho a la intimidad
define un espacio intaginble, inmune de intromisiones externas, del que se deduce un derecho
a no ser forzado a escuchar o ver lo que no desea escuchar o ver, así como un derecho a no
ser escuchado o visto cuando no se desea ser escuhado o visto” (C.S. 1420/2004, 6/0/2004).
CASTELLANOS TRIGO, Gonzalo: Derechos de las personas y medios de conservación de la
garantía patrimonial, Gaviota del Sur, Bolivia, Sucre, 2010, p. 43
(386) PATRONO, Paolo. (voz) “Privacy (diritto all’)”. En: Enciclopedia del Diritto, Tomo XXX,
Giuffré Editore, Milano, 1958-2004, p. 560.

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

cuando existan razones legítimas propias de su situación particular, con­


forme lo permite la Directiva 95/46/CE(387).
En esta línea, como sostiene Tobías(388), son tiempos en que la tute-
la jurídica de la vida privada tiene una dimensión especial y es que, como
dice Cifuentes(389), la sociedad de la máquina y de la técnica pone al des-
nudo la urgencia de velar por el bien de la reserva individual.
Niveles o esferas de la intimidad. Para todos es conocido que la in-
timidad tiene niveles. No toda la vida privada de una persona merece si-
milar protección, de allí que se hable de datos sensibles(390) o supersensi-
bles(391), por lo que merecen una protección especial. En esta línea tenemos
a la denominada Teoría de las esferas (Spärentheorie) fue esbozada por
Heinrich Hubmann(392). Divide en cinco esferas la vida de una persona:
1) Pública (personas públicas).
2) Individual - social (las relaciones de una persona con su medio).
3) Privada (círculo de familiares y allegados).
4) Secreta (el sujeto decide no revelar a nadie).
5) Íntima (vida sentimental y familiar).

(387) GUEVARA PALACIOS, Augusto M. “El derecho a ser olvidado en Internet. El caso ‘Google’ en la
justicia europea”. En: La Ley, viernes 10 de enero de 2014, Año XXVII N° 7, Tomo La Ley 2014-A,
p. 1.
(388) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: parte general. 1ª edición,
La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 656.
(389) CIFUENTES, Santos, Derechos personalísimos, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1995, p. 545.
(390) Los datos sensibles son aquellos que contienen información significativa y substancial de la
persona relacionada con lo más íntimo de su ser y en tal sentido se busca que no trasciendan
de la esfera de la vida privada del sujeto o del núcleo en el cual este se desarrolla. Los datos
sensibles son de dos órdenes, los que hacen referencia a la ideología, opiniones políticas,
tendencia sindical, convicciones religiosas o filosóficas, creencias o cultos, estos solo pueden
ser tratados con el consentimiento de su titular y aquellos otros como el origen racial o étnico,
salud, vida sexual que solo podrán ser recabados, tratados y cedidos cuando, por razones de
interés general, así lo permita su titular o lo establezca la ley.
(391) Carlos María Romeo Casabona nos dice que: “Su calificación como datos supersensibles
implica el establecimiento de garantías reforzadas de protección, como es vedar el acceso a
la información y su tratamiento en archivos automatizados si no media el consentimiento del
afectado, o limitar en otro caso –por lo general con reserva de ley–, tal acceso y su utilización,
a parte de la utilización de otros procedimientos de seguridad, como son la disociación y
anonimización de los datos y las medidas de carácter técnico”. Los genes y sus leyes. El Derecho
ante el genoma humano, Cátedra de Derecho y genoma Humano, Bilbao, 2002, p. 68.
(392) HUBMANN, Heinrich. Das persönlichkeitsrecht. Münster: Böhlau-Verlag, 1953.

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Derecho a la intimidad

Según las esferas estas van de los más accesible a lo más reservado,
de los más menos vulnerable a lo más protegido. De esta manera lo ín-
timo (la esfera 5) es el núcleo duro que merece la máxima protección y
reserva. Las esfera privada (3), secreta (4) e íntima (5) nunca son accesi-
bles sin autorización; ninguna notoriedad, cargo, exigencias de policía o
de la justicia o finalidades científicas, didácticas o culturales permitirían
una invasión(393).

7. TITULARES
Como derecho personalísimo, los titulares son todos los sujetos de
derecho, i.e. el concebido, las personas naturales, las personas jurídicas y
los entes no personificados.
7.1. Concebido
No obstante su estado biológico y legal, el concebido es titular legíti-
mo de este derecho, el cual es ejercido mediante interpósita persona, por
representantes o tutores.
7.2. Persona natural
Todas las personas naturales gozan de este derecho: los incapaces,
absolutos y relativos, con o sin discernimiento; los famosos o recoletos;
menores y adultos.
En este grupo merecen especial tratamiento las personas o figuras
públicas (artistas, políticos, futbolistas, craks, ídolos, celebridades, gen-
te de la farándula) que, dada su reconocimiento social y su extrovertida
vida, están más expuestas a las curiosidades, fisgoneos e intromisiones en
su intimidad(394) sobre todo cuando se contrapone el derecho a la intimi-
dad con el derecho a la información. En esta clase de personas es posible
difundir ciertos aspectos que conciernen a su privacidad, no obstante al-
guna intimidad ha de ser resguardada por más pública que fuera la per-
sona en razón de que es una exigencia existencial(395). Gozan de una zona
pública, en mérito a su actividad y una zona privada, en razón de su vida

(393) MENEZES CORDEIRO, António. Tratado de Direito Civil portugués, I - Parte general, Tomo
III - Pessoas. 2ª edición, Coimbra, Almedina, 2007, pp. 240 y 214.
(394) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: parte general. 1ª edición,
La Ley, Buenos Aires, 2009, p.660.
(395) CIFUENTES, Santos. Elementos de Derecho Civil. Parte General, 4ª edición, 3ª reimpresión,
Editorial Astrea, Buenos Aires, 2005, p. 89.

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

personal(396). La esfera privada de estos personajes puede ser fuertemen-


te suprimida, sin que pueda hablarse de un atentado a la privacidad(397).
7.3. Persona jurídica y ente no personificado
Si bien en los entes colectivos no está estructurado con base en rela-
ciones personales ni familiares innatas, sí cuenta con relaciones sociales
o de grupo que pueden verse afectadas por la intromisión de terceros, tal
es el caso de la violación de la correspondencia, la violación del domici-
lio, la violación de su tranquilidad, así como su derecho al buen nombre.
Las personas colectivas gozan de este derecho dentro de una permi-
sión legal, en la que la ley positiva les concede una protección especial
para ciertas manifestaciones de su vida jurídica.
Este criterio no es compartido por Tobías(398), quien manifiesta que la
intimidad solo es compatible con la persona humana, las jurídicas carecen
de intimidad o vida privada, no obstante son titulares de un interés jurídi-
co de mantener la reserva en lo referente a aspectos de su funcionamiento.
No son titulares del derecho a la intimidad
- El cadáver
El cadáver en sí no tiene derechos propiamente dichos.
La memoria del difunto es una forma de continuación de los derechos
que en vida tuvo la persona, algo así como la “prolongación de la perso-
nalidad”. Básicamente comporta la regulación de los derechos al honor,
intimidad, imagen y voz sucedido que fuera el fallecimiento. Dado que la
muerte extinguió los derechos, pero permanece la esencia de los mismos,
estos son cautelados a través de la trascendencia post mortem del ser hu-
mano que la doctrina denomina memoria defuncti, y así es tratada en la
doctrina –no expresis verbis en el Código Civil–. De esta manera, se dice
que quien goza de la protección de la reserva de la memoria del difunto

(396) ESPAÑA. “El Tribunal Constitucional reconoce el derecho a la intimidad de quien ejerce un
cargo público cuando la intromisión afecta a su vida privada” (TC, Sala Segunda, S 21 Oct.
2013. Rec. 1783/2010). Diario La Ley, Nº 8215, Sección La Sentencia del día, 19 Dic. 2013,
Año XXXIV, Editorial La Ley. La Ley 5530/2013. www.laley.es 19/12/2013.
(397) MENEZES CORDEIRO, António. Tratado de direito civil portugués, I - Parte general, tomo
III - Pessoas. 2ª edición, Coimbra, Almedina, 2007, p. 254.
(398) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: parte general. 1ª edición,
La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 662.

532
Derecho a la intimidad

son sus familiares (que actúan como prolongación espiritual del cadáver).
Lete del Río considera que: “Aunque la muerte del sujeto de derecho ex-
tingue los derechos de la personalidad, la memoria de aquel constituye
una prolongación de esta última que debe ser tutelada por el Derecho” (399).
Así de las cosas, la muerte deja un recuerdo de la vida de los parientes que
merece ser garantizado por el Derecho a través de la memoria (ipsa mens,
quae futura videt, praeterita meminit, Cicerón).
Muerto el sujeto, sus derechos se extinguen y pasan a sus herederos.
Para Lasarte(400) son estos quienes los ejercen a fin de honrar la memoria
de sus muertos, lo que se denomina protección de la memoria de los di-
funtos, que algunos llaman protección de la personalidad pretérita; esta
forma de cautela es extraña al Derecho, es típico de normas religiosas o
convenciones sociales de índole extrajurídico.

8. NATURALEZA JURÍDICA
El derecho a la intimidad es un derecho personalísimo, fundamental.
Es un derecho fundado en la medida en que se desprenden del dere-
cho a la integridad moral y se relaciona con dos derechos esenciales como
son: el derecho a la identidad (datos e información que singularizan al su-
jeto) y el derecho al honor (protección a la información del sujeto impli-
ca resguardo a su dignidad).
Podemos decir que la integridad (física) es el espejo que refleja la for-
ma del ser; mientras que la intimidad (integridad moral) es la contracara
del espejo, la parte opaca de este que nadie debe conocer, solo el titular,
pues de ella forma su personalidad.

9. CARACTERÍSTICAS
El derecho a la intimidad tiene las siguientes características:
Es un derecho innato. Surge con el ser humano, desde el inicio de
la vida, e incluso perdura hasta después de la muerte trascendiendo a los

(399) LETE DEL RÍO, José Manuel. Derecho de la persona. Tecnos, Madrid, 1986, p. 188.
(400) LASARTE, Carlos. Parte general y derecho de la persona. Tomo I, 16ª edición, Marcial Pons,
Madrid, 2010, p. 157.

533
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

familiares, como dice Rubio Correa(401), el derecho a la intimidad sobre-


vive a la persona, desaparecida esta, el derecho a su intimidad sigue cus-
todiado. Tiene intimidad todo sujeto de derecho.
Es un derecho personalísimo, extrapatrimonial, ya que ningún aspec-
to de este derecho puede ser plasmado económicamente.
Es un derecho fundado, consecuencia de otros derechos personalísi-
mos como, por ejemplo, el derecho a la integridad moral, el derecho a la
identidad y al honor. Puig Ferriol(402) nos dice que es un derecho afín al
honor, una manifestación del mismo, aunque, lo cierto técnicamente es
que se trata de un derecho independiente, uno y otro no pueden ser con-
fundidos entre sí(403).
Es un derecho indisponible, no puede ser sometido a ningún acto de
disposición, sea a título oneroso o gratuito. Se encuentra fuera del comer-
cio de los hombres.
Es un derecho pluridimensional, podemos hablar de intimidad per-
sonal, intimidad familiar, intimidad social, etc.
• Puede aplicarse a la persona jurídica como entidad colectiva, ya que
existen datos e información propias de esta, relacionados con su vida,
existencia y desarrollo institucional que solo conciernen a la perso-
na jurídica.
• Es un derecho relativo, existen actos legítimos que implican lesiones
a este derecho, como las intrusiones y/o divulgaciones consentidas,
intercepciones telefónicas, datos e información de interés público,
mandatos judiciales de levantamiento de información, etc.
• Es un derecho internalizante, tiene como fuente básica proteger la
interioridad de la persona.
• El derecho a la intimidad trasciende la muerte, el cadáver como ob-
jeto de derecho especial mantiene el derecho al respecto de los datos
e información relacionados con su vida personal, familiar y amical.

(401) RUBIO CORREA, Marcial. El ser humano como persona natural. Fondo Editorial Pontificia
Universidad Católica del Perú, Lima, 1992, p. 91.
(402) PUIG FERRIOL, Luis. Fundamentos de Derecho Civil. Tomo I, Volumen I, Segunda parte,
Bosch, Barcelona, 1979, pp. 100 y 101.
(403) RUBIO CORREA, Marcial. El ser humano como persona natural. Fondo Editorial Pontificia
Universidad Católica del Perú, Lima, 1992, p. 91.

534
Derecho a la intimidad

• Es un derecho contra el Estado(404) de allí que solo pueda investigar-


se en dicho campo con la cobertura de leyes constitucionales y en lo
estrictamente necesario.
• Es un derecho de exclusión, en este sentido se considera que se tra-
ta de un derecho subjetivo excludendi alios, es decir, un derecho de
exigir un comportamiento negativo de los otros, protegiendo un bien
innato, valiéndose de la acción judicial(405). De acuerdo a Carrasco(406),
es un derecho de exclusión de las injerencias de terceros en el espa-
cio de la vida privada y familiar de las personas. En la misma línea
Bittar(407) nos dice que se trata de un derecho negativo, o sea expre-
so exactamente por la no exposición a conocimiento de terceros de
elementos particulares de la esfera reservada del titular.

10. CLASES
El derecho a la intimidad puede ser de las siguientes clases:
10.1. Intimidad personal
Relacionada con los datos e información que pertenecen única y ex-
clusivamente al sujeto, relacionado con sus asuntos como son sus relacio-
nes familiares, costumbres, prácticas, salud, comunicaciones personales,
creencias religiosas, secretos profesionales y todo comportamiento del in-
dividuo que únicamente compete a él.
10.2. Intimidad familiar
Compuesta por el conjunto de datos e información que pertenecen
a la esfera familiar de la persona. Esencialmente, responde al secreto y a
la privacidad del núcleo familiar.

(404) MENEZES CORDEIRO, António. Tratado de direito civil portugués, I - Parte general, Tomo
III - Pessoas. 2ª edición, Coimbra, Almedina, 2007, pp. 248 y 249.
(405) DINIZ, María Elena. Curso de Derecho Civil brasileño. Vol. 1, 19ª edición actualizada, São
Paulo, Saraiva, 2002, p. 120.
(406) CARRASCO PEREA, Ángel (dir.). Derecho Civil. 3ª edición, Tecnos, Madrid, 2011, p. 97.
(407) BITTAR, Carlos Alberto. Os direitos da personalidade. 6ª edición, actualizado por Eduardo
Carlos Bianca Bittar, Forenses Universitaria, Río de Janeiro, 2003, p. 112.

535
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

10.3. Intimidad social


Compuesta por el conjunto de datos e información relacionadas con
el entorno grupal, amical, laboral. Involucra las relaciones del individuo
en un círculo social determinado.
10.4. Intimidad institucional
Denominación que se aplica al derecho a la intimidad que le compete
a las personas colectivas en lo concerniente a los datos e información re-
lacionada con el desenvolvimiento institucional de este sujeto de derecho.
10.5. Intimidad especial
Aquella que protege y tutela aspectos muy concretos del mundo pri-
vado, personal del sujeto. Entre los principales aspectos de la intimidad
especial tenemos:
- Las memorias.
- La violación del domicilio.
- La correspondencia epistolar.
- Las comunicaciones, grabaciones.
- La tutela de los derechos de autor, imagen y voz.
En el caso especial de la violación del domicilio Pontes de Miran-
da(408) nos dice que no podemos confundirlo con la intimidad; más, en al-
gunos casos, ambos derechos pueden estar envueltos; así, si A permite a
B que entre a su sala de visitas, no le permite que él abra la gavetas y vea
lo que allí está guardado; si así lo hace hay una violación tanto al domi-
cilio como a la a la intimidad (considero que solo a la intimidad, mas no
al domicilio. Asimismo; si B mira por la cerradura para ver qué pasa en
la sala contigua, viola el domicilio y la intimidad (en este caso sí conside-
ramos se violan ambos derechos). Cifuentes(409) se refiere al domicilio y
el ámbito privado manifestando que la tutela del espacio donde la intimi-
dad tiene su expansión corriente se llama protección al secreto domésti-
co, i.e. el derecho al secreto de la vida doméstica.

(408) MIRANDA, Pontes de. Tratado de Direito Privado. Tomo 7, 1ª edición, Campinas, Bookseller,
São Paulo, 2000, p. 160.
(409) CIFUENTES, Santos. Derechos personalísimos. Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 574.

536
Derecho a la intimidad

Es íntimo el e-mail, el interior de un armario - locker, de un escrito-


rio, de un carro. Es íntimo el bolsillo de la ropa, el contenido de la bille-
tera y, ni qué decir, el de una agenda.
10.6. Intimidad genética
Es la facultad con la que cuenta toda persona a fin de mantener su
bioautonomía interna libre de intromisiones, restringiendo el acceso a la
información que se desprenda de ella. Es el derecho esencial que prote-
ge la intangibilidad del patrimonio genético ya que el genoma de un in-
dividuo se diferencia de otro debido a su carácter estrictamente personal.
Esta información representa la más íntima del individuo que permite dis-
tinguirlo y diferenciarlo de los demás.

11. ELEMENTOS
La intimidad está compuesta por elementos naturales como: la vida
privada, relaciones, experiencias, expectativas, ambiciones, deseos, viven-
cias, recuerdos, defectos, dolencias, taras, malformidades, éxitos, fraca-
sos, situación económica, sentimental, etc.
Como parte de la vida interna o del conocimiento individual el de-
recho a la intimidad tiene ámbitos de aplicación:
- Vida interna (pensamientos, creencias, ideas, relaciones, experien-
cias, expectativas, ambiciones, vida amorosa, conyugal, salud).
- Vida de relación interpersonales (familia, amigos, compañías, círcu-
los frecuentados, etc.).
- Vida de negocios (trabajo, profesión e inversiones).
- Situaciones que lindan con el secreto (información profesional, ac-
tos que vulneran el subconsciente para obtener declaraciones, tales
como: hipnosis, narcoanálisis, sonambulismo inducido, suero de la
verdad, detector de mentiras - polígrafo).
- Comunicación (correspondencia, espionaje, intercepción de llama-
das o correspondencia, difusión de memorias).
- Localización, relacionada con los lugares o ámbitos que frecuen-
ta una persona; dentro de este rubro tenemos la inviolabilidad del
domicilio.

537
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

- Representación (imagen: fotos, caricaturas, pinturas, siluetas y voz).


- Derecho a buen nombre (uso adecuado del nombre).
Puede ser presente, así como pasada o futura.
Para Tobías(410), las manifestaciones a la intimidad son las siguientes:
- The right to be alone, gozar de una paz interior.
- Las verdades buenas o malas, mantener fuera del alcance de terce-
ros temas como enfermedades, depresiones, opciones sexuales o, en
su caso, maneras de ser, éxitos, logros.
- Relaciones interpersonales, relaciones amicales, de pareja, de grupo.
- Preservación de la personalidad sicológica, creencias religiosas, afi-
nidades políticas.
- Reserva de la vida privada y domiciliaria, referida a la inviolabilidad
del domicilio my home, my castle.
- Reserva de los datos personales, recopilación y almacenamiento de
datos de la persona (datos sensibles).
- El secreto de la correspondencia epistolar y los papeles privados.
- Los datos genéticos.
Para Morales Godo(411) son tres los elementos conceptuales:
- Tranquilidad, comprende los momentos de soledad, recogimiento y
quietud que le permitan replegarse sobre sí mismo.
- Autonomía, capacidad para tomar decisiones sobre nuestra propia
existencia.
- Control de la información, posibilidad de mantener ocultos algunos
aspectos de nuestra vida privada, así como de controlar el manejo y
circulación de la información cuando ha sido confiada a un tercero.

(410) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: parte general.
1ª edición, La Ley, Buenos Aires, 2009, pp. 658 a 660.
(411) MORALES GODO, Juan. El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de
información. Grijley, Lima, 1995, p. 110 y ss.

538
Derecho a la intimidad

12. ACTOS ILÍCITOS


La intimidad puede atentarse, lesionarse, violarse (an assault on pri-
vacy) de innumerables formas y a través de diversos mecanismos.
La afectación del derecho a la intimidad se configura a través de la
simple intromisión, no siendo necesaria la difusión.
El chismoso, metiche, fisgón, intruso, husmeador, entrometido en-
cuentra un límite en este derecho.
12.1. Intromisión
Es el acto de indagar, fisgonear, husmear, hostigar, entrometerse, rea-
lizar seguimientos, interceptar comunicaciones.
Es un entrar a conocer lo de otros. Es la acción y efecto de entro-
meterse en la vida ajena perturbando la paz del sujeto. Es un acto de in-
jerencia e intrusión. Es decir, todo lo contrario a la discreción, pruden-
cia, sensatez y tino que debe tenerse con la vida privada de otra persona.
Según López Jacoiste es “la acción de introducirse sin derecho en
una dignidad, jurisdicción, oficio o propiedad, cobrando en el Derecho
civil de daños de peculiar valor en cuanto injerencia en la esfera moral
de otro, como incursión lesiva en una integridad espiritual y de dignidad
que se debe respetar”(412).
La intromisión, nunca es consentida, por lo que se asume que puede
ser ilícita (ilegítima) o lícita (legítima).
• Intromisión ilícita es irrumpir violentando la intimidad de una per-
sona sin ninguna autorización o motivo justificado. Se toma única-
mente como intromisión ilegítima cuando quien la realiza lo haga
de manera intencionada.
• Intromisión es lícita cuando media:
- Autorización de titular o si este ha muerto, sin el de su cónyu-
ge, descendientes, ascendientes o hermanos, excluyentemente
y en este orden.

(412) LÓPEZ DÍAZ, Elvira. El derecho al honor y el derecho a la intimidad. Jurisprudencia y doctrina.
Dykinson, Madrid, 1996, p. 268.

539
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

Si bien la norma no se refiere de forma al conviviente por inter-


pretación extensiva y habiéndose reconocido derechos patrimo-
niales, sucesorales a la unión estable conforme a la L. 30007,
resulta lógico que deba estar facultado para autorizar el uso de
la voz o la imagen de quien en vida fue su compañero(413).
- Legal u orden judicial cuando está de por medio el interés so-
cial o una razón de orden público.
El solo acceso al conocimiento de aspectos reservados, sin justifi-
cación alguna, configura una afectación a la intimidad, i.e. no se requie-
re necesariamente de la publicitación o divulgación. Podemos decir que
cuando conozco sin autorización violo intimidad y cuando lo divulgo,
además, violo el honor.
Entre los diversos casos, podemos tener:
- Sexting(414).
- Paparazzi.
- Correos spam(415).

(413) VEGA MERE, Yuri. “Un paso adicional en equiparación con las familias matrimoniales”.
Informe especial: Convivientes son herederos forzosos. Derechos sucesorios entre miembros
de uniones de hecho, en: La Ley, año 6, Nº 63 del 1 al 30 de abril de 2013, p. 5.
(414) Esta “práctica que está comenzando a extenderse entre los usuarios de las nuevas tecnologías,
y que consiste en la producción y el envío de imágenes eróticas de naturaleza casera,
protagonizadas por el propio emisor. La práctica del sexting conlleva una grave exposición
de la propia intimidad, y sitúa al emisor en una situación de riesgo, en la medida en que el
receptor puede a su vez difundir masivamente dicho contenido, rebasando el consentimiento
del protagonista del material y exponiendo su imagen e intimidad a un número indeterminado
de receptores. Vid. MARTÍNEZ OTERO, Juan María. “El nuevo tipo delictivo del artículo
197.4 bis: la difusión no autorizada de imágenes íntimas obtenidas con consentimiento”. En:
Diario La Ley, Nº 8234, Sección Tribuna, 22 ene. 2014, Año XXXV, Editorial La Ley.
(415) Conforme al artículo 5 de la Ley Nº 28493, ley que regula el uso del correo electrónico
comercial no solicitado (spam) o ‘correo basura’, es todo correo electrónico de contenido
comercial, publicitario o promocional de bienes y servicios, que recibimos sin haberlo solicitado
o sin haber dado expresa autorización para su envío. El spam puede interferir seriamente con
la operación de servicios públicos, por no mencionar el efecto que puede tener en los sistemas
de correo electrónico, de forma efectiva, sustrayendo recursos de los usuarios y proveedores
de servicio sin compensación y sin autorización. Por lo general, las direcciones son robadas,
compradas, recolectadas en la web o tomadas de cadenas de mail.
Finalmente, el artículo 13 del Reglamento de la Ley, D.S. Nº 031-2005-MTC, señala que se
encuentra prohibido falsear u ocultar cualquier información que permita identificar el punto
de origen del recorrido o del trayecto de transmisión del mensaje de correo electrónico
comercial no solicitado. Así como utilizar la dirección o cuenta de correo electrónico de
cualquier tercero sin su autorización previa, expresa y escrita, con la finalidad de llevar a cabo

540
Derecho a la intimidad

- Lecturas de cartas.
- Cámaras ocultas.
- Con animus jocandi.
- Llamadas no deseadas.
- Cobranzas denigrantes.
- Encuestas compulsivas.
- Inmisiones ilegítimas(416).
- Con fines probatorios(417).
- Brazaletes electrónicos para reos, algemas.
- Inspectores, investigadores, detectives, espías.
- Cacheo policial humillante (requisitas íntimas)(418).
- Implantación de microchips (GPS, transpoders).
- Solicitud de información irrelevante para empleos.
- Escrache. Hacer público acto o conducta irregular de una persona,
una forma de manifestación para revelar un hecho(419). Poner en evi-
dencia a la persona.

el envío de mensajes a través de dicha dirección de correo electrónico o, en su defecto, para


consignar tal dirección como la aparente dirección de envío del mensaje o, como la dirección
de respuesta.
(416) Es la perturbación de la propiedad del vecino con actos molestos (ruidos, olores, vibraciones,
luces) lo cual atenta con la paz, tranquilidad e intimidad. El art. 546-13 del Código Civil de
Catalunya, dice: Las inmisiones de humo, ruido, gases, vapores, olor, calor, temblor, ondas
electromagnéticas y luz y demás similares producidas por actos ilegítimos de vecinos y que
causan daños a la finca o a las personas que habitan en la misma quedan prohibidas y generan
responsabilidad por el daño causado.
(417) Depende el caso y los derechos en juego. Un caso especial fue el reportaje televisivo realizado
por periodistas daneses que, a afectos de hacer públicas las prácticas abortivas, difundieron
imágenes de médicos que las practicaban y de pacientes que recurren a estas. En este caso se
falló a favor de la privacidad. “El derecho a la intimidad y la propia imagen que se alza primaría
sobre el derecho a la información, en el supuesto de la difusión del reportaje”. Vid. DOLZ LAGO,
Manuel-Jesús. “Utilización de cámara oculta en un reportaje periodístico de investigación para
conocer las circunstancias que rodeaban la práctica de abortos por una clínica privada homologada
administrativamente”. En: Diario La Ley, Nº 8284, Sección Comentarios de jurisprudencia, 2 Abr.
2014, Año XXXV, Editorial La Ley. La Ley 2959/2014.
(418) ESPAÑA. El TC reconoce el derecho de un preso de ETA a no ser cacheado con desnudo
integral tras una comunicación vis a vis (visita íntima, visita higiénica o visita de contacto),
Diario La Ley, Nº 8171, Sección Hoy es Noticia, 16 Oct. 2013, Editorial La Ley, España.
(419) Accedieron al rellano (del domicilio, llamando al timbre y golpeando la puerta durante 10
minutos. Vulneración del derecho a gozar de la tranquilidad y seguridad propia del lugar

541
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

- Tecnologías, geolocalización, drones que atentan contra el derecho de


no ser localizado contínuamente (para el caso de reos, procesados).
Si conozco de casualidad, sin querer hacerlo, no violo la intimidad;
la violación se produce en este caso si la difundo(420).
12.2. Difusión
Es el acto de publicitar, divulgar, difundir, propagar, poner en cono-
cimiento de los demás.
Es un dar a conocer lo que es conocido. Es la acción y efecto de hacer
pública la vida ajena perturbando la paz del sujeto. Es un acto de publici-
tar. Se refiere al proceso de propagación o divulgación de conocimientos,
poner en comprensión de los demás lo que se ha conocido. Es la propa-
gación, extensión, generalización y comunicación de la información a ter-
ceros. Es decir, todo lo contrario a guardar reserva que debe tenerse res-
pecto de lo conocido de la vida privada de otra persona.
Debe precisar que lo conocido puede ser:
- Por intromisión, voluntad del agente de conocer sin autorización de
la víctima.
- Por decisión o por boca del propio afectado, es la puesta en conoci-
miento voluntaria en la que informa acerca de la propia privacidad
pero sin autorizar difusión.
Téngase en cuenta, además de la trasgresión común, que la ciencia
permite penetrar la esfera de la vida privada a límites insospechados, en
los casos de publicidad subliminal, drogas que modifican la personalidad,
el narcoanálisis, suero de la verdad, lavado de cerebro, información gené-
tica no resguarda, etc.(421), así también como la invasión a través de las to-
mas fotográficas satelitales, grabaciones magnetofónicas, dispositivos en
miniatura para grabar voz o imagen.

donde se desarrolla la vida privada, generando una situación de angustia en los moradores
de la vivienda. “Incoación de juicio por una falta de coacciones contra dos participantes en
un escrache ante la vivienda de un diputado (JPI nº 21 de Valencia, A 21 Ago. 2013. Rec.
1588/2013)”. En: Diario La Ley, Nº 8173, Sección Jurisprudencia, 18 Oct. 2013, Año XXXIV,
Editorial La Ley, La Ley 4866/2013. <http://diariolaley.laley.es> (18/10/2013).
(420) CIFUENTES, Santos. Derechos personalísimos. Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 545.
(421) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: parte general.
1ª edición, La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 656.

542
Derecho a la intimidad

13. ACTOS LÍCITOS


Podemos hablar de una violación lícita cuando se encuentra justifi-
cada por:
- El orden público (judicial, policial).
- El interés social (histórico, cultural, artístico).
- Consentimiento de la persona, que implica una renuncia del intere-
sado de forma que el consentimiento excluye la ilicitud (volente non
fit injuria(422)).
En estos casos prima lo colectivo sobre lo particular, lo social fren-
te a lo individual.
Son las denominadas intromisiones legítimas. Se encuentran susten-
tadas, a criterio de Morales Godo(423), en las siguientes limitaciones:
- Seguridad nacional.
- Protección de la salud.
- Casos de desastre natural.
- Derecho a la información.
- Asuntos de interés público.
- Bienestar económico del país.
- Administración de la justicia civil.
- Prevención de desórdenes o crímenes.
- Casos de guerra u otra emergencia pública.
- Libertad de expresión, información y debate.
El derecho a la intimidad puede violarse legítimamente por motivos
de interés público cuando:
- Interrogatorios forzados.
- Allanamiento de domicilio.

(422) ORGAZ, Alfredo. Personas individuales. 2ª edición, Buenos Aires, 1961, p. 147.
(423) MORALES GODO, Juan: El derecho a la vida privada y el conflicto con la libertad de
información. Grijley, Lima, 1995, p. 118 y ss.

543
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

- Levantamiento del secreto bancario.


- Recogida y análisis de muestras biológicas(424).
- Indagar el sueldo del cónyuge o ex cónyuge(425).
- Requisas y cacheos en los centros penitenciarios(426).
- Inclusión en lista de morosos en centrales de riesgo(427).
- Se interceptan comunicaciones telefónicas por orden del juez.

(424) La recogida y análisis de muestra de ADN extraída de la colilla de un cigarrillo arrojada por
el acusado no viola su intimidad. En este sentido, no se requiere autorización judicial para
obtener perfil de ADN meramente identificador respecto a vestigios abandonados por el
sospechoso. ESPAÑA. Tribunal Supremo, Sala Segunda, de lo Penal, Sentencia de 7/10/2013,
rec. 10448/2013. Vid. DOLZ LAGO, Manuel-Jesús. “Pruebas de ADN en el proceso penal:
crónica de una muerte anunciada gracias a la jurisprudencia de la Sala 2ª del TS que desconoce
lo que es el ADN no codificante”. En: Diario La Ley, Nº 8284, Sección Comentarios de
jurisprudencia, 2 Abr. 2014, Año XXXV, Editorial La Ley. La Ley 2957/2014.
(425) “Usted puede conocer el sueldo de su pareja o expareja. Pese a los derechos de intimidad
y autodeterminación informativa”. TC considera que si demandante justifica una situación
“razonable” se puede relativizar derechos personales debido a que por encima de estos se
encuentra el cumplimiento de obligaciones como el pago de alimentos. Exp. N° 01887-2012-
PHD/TC del 30 de abril pasado. “De manera previa, el TC menciona los criterios fijados en
su jurisprudencia respecto al derecho a la autodeterminación informativa y reitera que este
‘protege al titular del mismo frente a posibles abusos o riesgos derivados de la utilización de
los datos, brindando al titular afectado la posibilidad de lograr la exclusión de los datos que
considera ‘sensibles’ y que no deben ser objeto de difusión ni de registro; así como le otorga la
facultad de poder oponerse a la transmisión y difusión de los mismos”. No obstante, considera
si el solicitante se acredita como la pareja o expareja califica como una ‘situación razonable’
para acceder a la mencionada información”. Vid. La Ley, Lima, 3/12/2013.
(426) El derecho a la intimidad en el ámbito penintenciario tiene un matiz especial. “La posibilidad
de realizar este tipo de cacheos debe fundarse en motivos de seguridad concretos y específicos.
La ocasional invasión de la intimidad requiere de la proporcionalidad y exteriorización de
su justificación mediante la expresión fundamentada de las razones que llevan a la adopción
de la medida. En el caso, se autorizaron dos cacheos al recluso por sospechar que pudiera
ocultar en su cuerpo algún objeto o sustancia prohibida tras la comunicación ‘vis a vis’ y que
pudiera introducir en el centro objetos o sustancias que supongan riesgo para la seguridad
del establecimiento o sus trabajadores. Las resoluciones autorizantes realizan una valoración
genérica e imprecisa de una supuesta conducta del interno, que no se apoya en razón expresa
alguna y que no parece obedecer sino a una fórmula rituaria de carácter preventivo que se aplica
en todo caso a cualquier interno y en cualquier ocasión en que se realice una comunicación
personal con terceros”. Vid. Diario La Ley, Nº 8212, Sección Jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, 16 Dic. 2013, Año XXXIV, Editorial La Ley, www.laley.es, 17/11/2013.
(427) La deuda comunicada debe ser cierta, vencida y exigible. El Tribunal Constitucional (STC Exp.
03206-2012-PA/TC) señala que la expresión “lista de morosos” o “moroso” se emplea para
identificar a las personas que adeudan su cuota de mantenimiento, por lo que no constituyen
ofensas al honor debido a que hacen referencia a una situación de lentitud o dilación. Salvo
que se trate de una inclusión indebida lo cual si afectaría el derecho al honor (España. TS, 1ª,
S 22 Ene. 2014. Rec. 2585/2011).

544
Derecho a la intimidad

- Cacheo policial en la medida en que no sea humillante (requisitas ín-


timas), el implica registrar integralmente a alguien para saber si ocul-
ta objetos prohibidos, como armas, drogas, etc.
- No hay reserva en el acto médico (art. 25, LGS).
- Cuando sea requerida por la autoridad judicial competente.
- Cuando fuere necesaria para mantener la continuidad de la atención
médica al paciente.
- Cuando fuere utilizada con fines académicos o de investigación cien-
tífica, siempre que la información obtenida de la historia clínica se
consigne en forma anónima.
- Cuando fuere proporcionada a familiares o allegados del pacien-
te con el propósito de beneficiarlo, siempre que este no lo prohíba
expresamente.
- Cuando versare sobre enfermedades y daños de declaración y noti-
ficación obligatorias, siempre que sea proporcionada a la Autoridad
de Salud.
- Cuando fuere proporcionada a la entidad aseguradora o administra-
dora de financiamiento vinculada con la atención prestada al pacien-
te siempre que fuere con fines de reembolso, pago de beneficios, fis-
calización o auditoría.
La información sobre el diagnóstico de las lesiones o daños produ-
cidos a una persona herida por arma blanca, herida de bala, accidente de
tránsito o por causa de otro tipo de violencia que constituya delito per-
seguible de oficio o cuando existan indicios de aborto (art. 30, LGS), de-
berá ser proporcionada a la autoridad policial o al Ministerio Público a
su requerimiento.
A la mano de estos casos, tenemos el de la libertad de prensa o de
información (tv, radio, periódicos, revistas, blogs, bitácoras digitales, we-
blog, etc.) que se presenta como uno de los temas más vivos, en nuestro
tiempo, en razón del conflicto que suele presentarse entre el derecho a la
intimidad, el honor y la libertad de prensa garantizada por la Constitu-
ción(428) (art. 2, inc. 4).

(428) BORDA, Guillermo. Manual de Derecho Civil parte general. 21ª edición, LexisNexis-Abeledo-
Perrot, Buenos Aires, 2004, p. 172.

545
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

14. BASE LEGAL


El tratamiento de legal de la intimidad se encuentra salvaguardado
en las principales normas nacionales.
• Constitución Política del Perú: art. 2 “Toda persona tiene derecho
(...):
- inciso 7: a la intimidad personal y familiar (...)”. Igual al trata-
miento que le dio la Constitución de 1979 quien lo reconoce
por primera vez (art. 2, inc. 5), aunque la Constitución de 1867
ya nos hablaba del derecho a la vida privada.
• Código Civil:
- art. 14: “La intimidad de la vida personal y familiar no puede
ser puesta de manifiesto sin el asentimiento de la persona o si
esta ha muerto, sin el de su cónyuge, descendientes, ascendien-
tes o hermanos, excluyentemente y en este orden”.
• Código de los Niños y Adolescentes:
- Art. 190.- “Principio de confidencialidad y reserva del proceso.-
Son confidenciales los datos sobre los hechos cometidos por los
adolescentes infractores sometidos a proceso. En todo momen-
to debe respetarse el derecho a la imagen e identidad del ado-
lescente. El procedimiento judicial a los adolescentes infractores
es reservado. Asimismo, la información brindada como estadís-
tica no debe contravenir el principio de confidencialidad ni el
derecho a la privacidad”.
• Ley General de Salud:
- Art. 15.3.- “Atención y recuperación de la salud a) A ser aten-
dida con pleno respeto a su dignidad e intimidad sin discrimi-
nación por acción u omisión de ningún tipo”.
- Art. 120.- “Información en materia de salud: Toda información
en materia de salud que las entidades del Sector Público tengan
en su poder es de dominio público. Queda exceptuado la infor-
mación que pueda afectar la intimidad personal y familiar o la
imagen propia, la seguridad nacional y las relaciones exterio-
res, así como aquella que se refiere a aspectos protegidos por

546
Derecho a la intimidad

las normas de propiedad industrial de conformidad con la ley


de la materia”.
• Ley Nº 27043. Ley que modifica el CPC y la Ley de Organización y
Funciones del Indecopi en lo referente al archivo de expedientes.
- “Art. 1.- Se modifica la 19 Disposición Complementaria y Fi-
nal del CPC, con el siguiente texto: “Solo por orden del juez y
a pedido de la autoridad universitaria correspondiente, los au-
xiliares jurisdiccionales pueden proporcionar, por breve térmi-
no, los expedientes fenecidos a los graduandos, debidamente
identificados, quienes, además de firmar cargo, dejarán foto-
copia de su libreta electoral o documento que la sustituya. Los
expedientes cuyas sentencias tengan más de cinco años de eje-
cutadas, pueden ser remitidos a las facultades de Derecho que
los soliciten para usos de docencia universitaria. Salvo autori­
zación escrita de las partes o de sus sucesores, los expedientes
que se refieran a la intimidad personal o familiar, no pueden
ser entregados para fines de práctica forense ni para otros usos
universitarios. Cuando hayan transcurrido más de cinco años
de consentida o ejecutoriada la sentencia o cualquier otra for-
ma de conclusión del proceso; los Secretarios de Juzgado, pre-
vio mandato judicial, deben transferir los expedientes judiciales
al Archivo General de la Nación o a los Archivos Departamen-
tales, de conformidad con lo dispuesto en el Artículo 4 de la
Ley Nº 19414, bajo riguroso inventario, para su conservación
documental o, de ser el caso, su declaración como Patrimonio
Cultural de la Nación”.
• Ley Nº 27986, Ley de los trabajadores del hogar.
- Art. 4.- “Reserva sobre la vida en el hogar. Los trabajadores del
hogar están obligados a prestar sus servicios con diligencia y a
guardar reserva sobre la vida e incidentes en el hogar, salvo exi-
gencia de la ley”.
• Ley Nº 28420, Ley de locutorios en establecimientos de máxima
seguridad.
• Ley Nº 29139, Ley que modifica la Ley Nº 28119, ley que prohí-
be el acceso de menores de edad a páginas web de contenido porno-
gráfico. Art. 1 prohíbe el acceso a menores de edad a páginas web,
canales de conversación o cualquier otra forma de comunicación en

547
Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

red de contenido y/o información pornográfica u otras formas reñi-


das con la moral o el pudor, que atenten contra su integridad física,
sicológica o afecten su intimidad personal o familiar.
• Ley Nº 26566, Régimen laboral de los jugadores de futbol profesio-
nal. Art. 6.- “Son obligaciones especiales de los futbolistas profesio-
nales: (…) e. Guardar en su vida privada un comportamiento com-
patible con el mantenimiento del eficiente estado físico y mental en
su condición de deportista profesional”.
• Código Penal, trata los siguientes delitos:
- Violación de la intimidad (art. 154), Revelación de la intimidad
personal y familiar (art. 156), Uso indebido de archivos compu-
tarizados (art. 157), Violación de domicilio (art. 159) , Allana-
miento ilegal de domicilio (art. 160), Violación de correspon-
dencia (art. 161), Interferencia telefónica (art. 162), Supresión
o extravío indebido de correspondencia (art. 163), Publicación
indebida de correspondencia (art. 164), Violación del secreto
profesional (art. 165).
• Así también, otras normas:
- De salud en lo referido a dolencias etiología virosa que afecten
el sistema inmunitario de la persona (SIDA) se indica la obliga-
ción de los médicos y personal de salud de comunicar la exis-
tencia de las personas pasibles de estos males, siendo esta co-
municación reservada y confidencial (DS.013-87-SA, 5/4/87,
Declaran de necesidad y utilidad pública y social, el control,
notificación, certificación, calificación, y tratamiento de las do-
lencias de etiología virósica).
- De contenido tributario, las declaraciones o informaciones de
contribuyentes, responsables o terceros, así como los correspon-
dientes trámites tienen el carácter de reservado (D. Leg. 816,
Código Tributario).
- En la atención de recetas y órdenes médicas, los establecimien-
tos de dispensación deberán garantizar el derecho de los usua-
rios a su intimidad y a la confidencialidad de la información
(art. 38.- Aprueban Reglamento de Establecimientos Farmacéu-
ticos. DS. 021-2001-SA).

548
Derecho a la intimidad

15. DERECHO AL SECRETO PROFESIONAL


Es el deber de guardar reserva acerca de información adquirida en
ocasión del ejercicio de ciertas profesiones o actividades(429). Como tal, el
secreto profesional implica guardar absoluta confidencialidad de la infor-
mación relativa al cliente, paciente o feligrés; gozando de este deber los
médicos, psicólogos, psiquiatras, abogados y sacerdotes.
La doctrina plantea que el secreto profesional se respalda en la ne-
cesidad de confiar a una tercera persona una información privada. Este
tercero es receptor de la confesión en razón de su estado, oficio, empleo,
profesión o arte. La puesta en conocimiento de la información tiene por
objeto recibir un tratamiento, un consejo o resolver un problema por lo
que se expone la esfera íntima de la persona abarcando tanto su entidad
física como moral, incluyendo relaciones que son fruto de su situación fa-
miliar, política, comercial o religiosa.
El deber de guardar secreto descansa en las correspondientes rela-
ciones o exigencias de la propia actividad, lo que determina una obliga-
ción específica de carácter profesional de fidelidad y confianza (presta-
ción de no hacer). Esta obligación puede provenir contractualmente o ser
impuesta por ley.
La Constitución ampara este derecho en el artículo 2 inciso 18, cuan-
do se pronuncia respecto a la reserva de convicciones y secreto profesional:
“A mantener reserva sobre sus convicciones políticas, filosóficas, religio-
sas o de cualquier otra índole, así como a guardar el secreto profesional”.
Entre ellos tenemos:
- Secreto bancario.
- Secreto sacerdotal.

(429) TOBÍAS, José W. Derecho de las personas. Instituciones de Derecho Civil: parte general.
1ª edición, La Ley, Buenos Aires, 2009, p. 673.

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Enrique Varsi Rospigliosi / Tratado de Derecho de las Personas

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