Manual de Delitos Ambientales

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MANUAL DE

DELITOS
AMBIENTALES
UNA HERRAMIENTA PARA OPERADORES
DE JUSTICIA AMBIENTAL

CÉSAR A. IPENZA PERALTA


MANUAL DE
DELITOS
AMBIENTALES
UNA HERRAMIENTA PARA OPERADORES
DE JUSTICIA AMBIENTAL

CÉSAR A. IPENZA PERALTA


DERECHO, AMBIENTE Y RECURSOS
NATURALES - DAR

Sede Lima
511 -340 3780 | 51 1 - 3403720
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Prohibida la reproducción de este libro por cualquier medio,total o


parcialmente sin permiso expreso del autor y de los editores.

El contenido de la presente publicación es responsabilidad exclusiva del


autor y no refleja necesariamente la opinión de Derecho, Ambiente y
Recursos Naturales - DAR y Sea Shepard Legal - SSL.
MANUAL DE DELITOS
AMBIENTALES:
Una herramienta para operadores
de justicia ambiental

Autor:
©César A. Ipenza Peralta

Corrección de estilo:
Francisco Rivasplata y César A. Ipenza Peralta

Editado por:
Derecho, Ambiente y Recursos Naturales - DAR
Jr. Huáscar N° 1415, Jesús María, Lima - Perú
Teléfonos: 511 - 340 3780 | 51 1 - 3403720
E-mail: [email protected]
www.dar.org.pe

Diseño e impresión:
NEGRAPATA SAC
Jr. Suecia 1470, Urb. San Rafel - Lima 01

Primera edición, diciembre del 2018


Tiraje: 1,000 ejemplares
Hecho el Depósito Legal en la Biblioteca Nacional
del Perú N° 2018-18807
ISBN: 9786124210563

Impreso y hecho en el Perú.

Cita sugerida:
Ipenza Peralta, César A. (2018). Manual de Delitos Ambientales: Una herramienta para operadores de
justicia ambiental. Lima: Derecho Ambiente y Recursos Naturales y Sea Shepard Legal, 2018.
CONTENIDO

1 PRINCIPIOS RELEVANTES EN MATERIA AMBIENTAL Y SU VINCULACIÓN CON LOS


DELITOS AMBIENTALES
1.1. Principio de Sostenibilidad
12
13
1.2. Principio de Internalización de Costos 15
1.3. Principio Responsabilidad 16
1.4. Principio Pro-Persona 17
1.5. Principio No Regresión 18
1.6. Principio Precautorio 20
1.7. Principio de Gobernanza Ambiental 22

2 CONCEPTUALIZANDO LOS DELITOS AMBIENTALES


2.1. Concepto de delito ambiental
24
27
2.2. Tipos de delitos ambientales 30
2.3. Delitos penales en blanco e Informe fundamentado 33
2.4. Estructura del Informe Fundamentado 34
2.5. Peritos Ambientales - Equipo Forense Especializado en Materia Ambiental 38

3 ENTIDADES DE FISCALIZACIÓN AMBIENTAL Y SU VÍNCULO CON LOS DELITOS


AMBIENTALES
3.1. Las Entidades de Fiscalización Ambiental (EFA)
40
41
3.2. Tipos de Entidades de Fiscalización Ambiental en el Perú 42
4
COMPETENCIAS DE LAS ENTIDADES ADMINISTRATIVAS PARA EMITIR INFORMES
FUNDAMENTADOS 46
4.1. Las competencias para emitir informes fundamentados de acuerdo con el delito ambiental 47
4.2. Elementos por conocer por parte de los Fiscales Especializados en Materia Ambiental que coadyuvan a su labor 47
4.2.1. Obligaciones Ambientales 47
4.2.2. Obligaciones Ambientales Fiscalizables Transversales 49
4.2.3. Obligaciones Específicas Sectoriales 51
4.3. Artículos del Código Penal y su vinculación a las autoridades administrativas 54

LA PESCA INDNR COMO DELITO: UNA INTRODUCCIÓN AL FENÓMENO DE LA PESCA

5 INDNR, LA RESPUESTA INTERNACIONAL Y LAS HERRAMIENTAS DISPONIBLES BAJO


EL DERECHO PERUANO
5.1. Introducción a la pesca INDNR: conceptos básicos y la respuesta internacional
68
69
5.2. Pesca ilegal bajo el Código Penal peruano 73
5.3. Consideraciones probatorias y la importancia de una investigación exhaustiva 75

6 CRIMEN ORGANIZADO Y DELITOS AMBIENTALES: MINERÍA Y TALA ILEGAL


6.1. Primeros pasos en la lucha contra el aprovechamiento ilegal de los recursos naturales
80
81
6.2. Incorporación del delito ambiental en la ley de contra el crimen organizado 83
6.3. Trazabilidad delictiva de los delitos de minería y tala ilegal y su vínculo con el crimen organizado 85
6.4. Ventajas que otorga la nueva ley de crimen organizado en la persecución del delito ambiental 86
6.5. Sobre las competencias: ¿Las fiscalías ambientales son competentes para investigar delitos 88
ambientales con indicios de criminalidad organizada?
INTRODUCCIÓN

Históricamente considerado marginal y de importancia secundaria, el crimen ambiental se ha


convertido en un fenómeno global que ya no puede ser ignorado. Este creciente conjunto
de actividades nefastas incluye la caza furtiva, la pesca ilegal, el comercio ilícito de madera, la
minería ilegal, el tráfico de desechos peligrosos y químicos tóxicos, y más. En total, este sector
criminal está acumulando (o, mejor dicho, robando) entre 70 y 213 mil millones de dólares al año
alrededor del mundo.1
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

Al mismo tiempo que destruye comunidades y ecosistemas, los delitos ambientales golpean el
estado de derecho. En demasiados casos, las autoridades gubernamentales de todo el mundo
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

han sucumbido a la tentación de mirar hacia otro lado a cambio de beneficios ilícitos, o, lo que es
quizás más preocupante, han descuidado su deber de hacer cumplir la ley por temor a represalias.

El Perú conoce muy bien los horrores de los delitos ambientales. Madre de Dios es tierra cero
para la minería ilegal. La magnitud de la destrucción es tan terrible que solo las imágenes aéreas
pueden comenzar a hacerle justicia. 2 Mientras tanto, la tala ilegal en Perú se ha convertido en una
empresa criminal transnacional que hace noticias en los principales periódicos del mundo. Un
informe reciente del Environmental Investigation Agency reveló que, en 2015, grandes cantidades
6 de madera ilegal salieron del Perú desde los puertos de Callao e Iquitos.3 Desafortunadamente,
parece que la saga del barco Yacu Kallpa, uno de los mayores escándalos de la madera ilegal en
toda la historia, es emblemático de un problema sistémico que va mucho mas allá de un solo
caso.4 El problema es tan extremo que, dos años después, en 2017, el gobierno de los Estados
Unidos dio un paso sin precedentes, bloqueando preventivamente las importaciones de madera
de una importante empresa peruana.5

1 C. Nellemann, et al., The Environmental Crime Crisis: Threats to Sustainable Development from Illegal Exploitation and Trade in Wildlife
and Forest Resources (UNEP/PNUMA 2014).
2 Yvette Sierra Praeli, Perú: Escalofriantes Imágenes de la Minería Ilegal Impulsan Operativos en Madre de Dios, Mongabay (30 de
agosto de 2018), disponible en https://es.mongabay.com/2018/08/peru-imagenes-mineria-ilegal/
3 Environmental Investigation Agency, El Momento de la Verdad: Oportunidad o Amenaza para la Amazonia Peruana en la Lucha
contra el Comercio de la Madera Ilegal (2018), disponible en https://content.eia-global.org/assets/2018/02/MoT/ElMomentodelaVerdad.
pdf.
4 La Odisea del Yacu Kallpa, Ojo Publico, disponible en https://ojo-publico.com/especiales/madera-ilegal/la-odisea-del-yacu-kallpa/.
5 Office of the United States Trade Representative, USTR Announces Unprecedented Action to Block Illegal Timber Imports from
Peru (Oct. 2017), disponible en https://ustr.gov/about-us/policy-offices/press-office/press-releases/2017/october/ustr-announces-
unprecedented-action.
Lamentablemente, el crimen ambiental en el Perú no se limita a la selva. El territorio marino
del Perú alberga uno de los entornos oceánicos más ricos del planeta. Esta biodiversidad atrae
a pescadores sin escrúpulos, tanto extranjeros como nacionales, que están más que felices de
pescar ilegalmente los tiburones, la pota y otras innumerables especies que hay en Perú.6 Según
un informe reciente de Oceana y Global Fishing Watch, la frontera entre el límite marítimo de Perú
y las aguas internacionales es uno de los principales puntos rojos del planeta para el transbordo,

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


o la transferencia de peces de un barco a otro.7 El transbordo está altamente relacionado con la
pesca ilegal, ya que los pescadores ilegales utilizan el transbordo para evitar el escrutinio de los
puertos y para lavar sus capturas con otros cargos de pescado destinados a mercados distantes.8

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


Desde el trabajo realizado por DAR, hemos sido testigos de cómo la promoción de infraestructura
con una visión sesgada de desarrollo (construcción de carreteras y proyectos extractivos) puede
facilitar actividades como minería ilegal, tala ilegal, prostitución y trata de personas con impactos
nocivos sobre la Amazonía y los pueblos que habitan en ella. Lo que a su vez trae consigo la
persecución de los defensores de la tierra, el territorio y el ambiente, siendo urgente fortalecer
aún más la justicia ambiental del país.

Por parte de SSL, nuestro trabajo nos ha demostrado que el Perú enfrenta muchos de los 7
problemas que enfrentan otras naciones ricas en vida silvestre marina, pero con algunos factores
adicionales que complican el escenario. Las ricas poblaciones de peces del Perú y la ausencia de
una regulación estatal sólida (a veces) se combinan para convertirlo en un lugar atractivo para
la pesca ilegal. Si bien vemos muchas razones para tener esperanza, desde un mejor monitoreo
hasta una reforma legal positiva, no hay duda de que el camino hacia la victoria sobre los delitos
ambientales es largo y complicado.

La buena noticia es que el Perú tiene muchas herramientas legales a su disposición para
enfrentar estos desafíos. Sin embargo, para implementar estas herramientas de manera efectiva,

6 La Pesca Ilegal en el Perú Representa 500 Millones de Dólares Anualmente, La República (10 de septiembre de 2018), disponible en
https://larepublica.pe/economia/1315668-pesca-ilegal-peru-representa-500-millones-dolares-anualmente.
7 Lacey Malarky & Beth Lowell, No More Hiding at Sea: Transshipping Exposed, Oceana (22 de febrero de 2017), disponible en https://
usa.oceana.org/sites/default/files/oceana_transshipping_exposed_report_final_0.pdf.
8 Transbordos en Alta Mar: la Trampa del Pescado “Invisible”, Gestión (15 de julio de 2018), disponible en https://gestion.pe/economia/
transbordos-alta-mar-trampa-pescado-invisible-238435.
es fundamental que los jueces y los fiscales sean iguales a la tarea. Este manual tiene como
objetivo apoyar este proceso de empoderamiento.

Como lo demuestra este manual, los delitos ambientales requieren una respuesta sofisticada
basada en un profundo conocimiento no solo de la ley, sino también de cómo esa ley interactúa
con el modus operandi de los delincuentes ambientales. Si bien la necesidad de que los fiscales
entiendan esto puede ser evidente, es igualmente importante que el Poder Judicial entienda el
tema. Aunque es verdad que la sociedad ha recorrido un largo camino hacia el reconocimiento
de los delitos ambientales como un asunto serio que merece todo el peso del sistema de
justicia penal, son, en muchos aspectos, los tribunales los que deben liderar este proceso de
transformación. Como los árbitros finales de lo que requiere la ley, los tribunales están en una
posición única para realizar la visión de la justicia ambiental que, en general, ya está reflejada en
las leyes del Perú.

El flagelo de los delitos ambientales no tiene ninguna posibilidad de éxito contra una cohorte
dedicada e informada de fiscales y jueces. Los alentamos a que usen este manual en la lucha de
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

hoy, de mañana y de los tiempos por venir. Ustedes tienen el poder de proteger el patrimonio
natural del Perú, que, al final, es su corazón y su alma. Si bien esta es una gran responsabilidad,
no tenemos dudas de que ustedes son capaces de hacerlo.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Desde el trabajo realizado por DAR, hemos sido testigos de cómo la promoción de infraestructura
con una visión sesgada de desarrollo (construcción de carreteras y proyectos extractivos) puede
facilitar actividades como minería ilegal, tala ilegal y trata de personas con impactos nocivos
sobre la Amazonía y los pueblos que habitan en ella. Lo que a su vez trae consigo la persecución
de los defensores del ambiente, siendo urgente fortalecer aún más la justicia ambiental del país".
Entregamos este manual con el más profundo agradecimiento por su trabajo y compromiso.

Catherine Pruett Cesar Gamboa


Directora Ejecutiva Director Ejecutivo
Sea Shepherd Legal Derecho, Ambiente y
Recursos Naturales
Dedicado a todos nuestros operadores de
justicia que defienden nuestro patrimonio
común y natural.
PRÓLOGO

En los últimos años, el Poder Judicial viene asumiendo un papel clave en el desarrollo sostenible
del país. Esto se refleja en la tutela efectiva de la protección al medio ambiente y el derecho a vivir
en un medio ambiente sano como lo garantiza el artículo 2 inciso 22 de la Constitución Política
del Estado.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


La degradación creciente del medio ambiente afecta derechos individuales y colectivos que
deben ser resueltos por los jueces en las distintas instancias del Poder Judicial.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


Esto ha generado que este Poder del Estado asuma proactivamente la capacitación especializada
y permanente de los jueces de las diversas instancias. Ello con la finalidad de brindar las
herramientas jurídicas, técnicas y especializadas de esta disciplina multidisciplinaria, con el claro
objetivo de fortalecer las capacidades de los operadores jurídicos en resolver un conflicto jurídico
penal ambiental que se somete a su competencia.

En ese contexto, nuestro Código Penal de 1991 incorporó diversos tipos penales; como los delitos
de contaminación y contra los recursos naturales, entre otros. Sus modificatorias de algunos 11
tipos penales se han dirigido al incremento de penas; sin embargo es importante que para su
aplicación se conozcan disciplinas de carácter extra penal.

En esa línea, el presente “Manual de Delitos Ambientales”, Una herramienta para operadores
de justicia ambiental, es un instrumento valioso que coadyuvará a que los jueces cuenten con
pautas básicas que permitan un mejor manejo y aplicación de los delitos ambientales.

Así, este manual servirá como una guía práctica para que los jueces al momento de resolver un
conflicto jurídico ambiental, brinden una efectiva tutela en la preservación del medio ambiente.

Duberlí Rodríguez Tineo


Juez Supremo Titular
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

12
1
AMBIENTALES
EN MATERIA AMBIENTAL
PRINCIPIOS RELEVANTES

VINCULADOS A LOS DELITOS


Los principios, son fuente de derecho y como tal nos ayudan y orientan antes de la interpretación
de las normas, en ese sentido si hablamos de principios generales podríamos señalar que son el
fundamento del ordenamiento jurídico, además de criterios que colaboran y orientan en la labor
de interpretar la norma, y del camino que llevó al legislador y al que diseña las políticas a terminar
en ese momento. Finalmente, los principios son fuente en caso de la insuficiente claridad de la Ley.

Los principios del Derecho Ambiental “son orientadores de la política, el derecho y la administración
ambientales. Deben entonces estar implícitos en el diseño y ejecución de planes, programas,
estrategias, en los actos de gobierno y en el ejercicio de la función pública… son inspiradores de
la generación de la normativa ambiental y sirven para interpretar las normas o aplicar derecho
en ausencia de estas” (Andaluz 2004)9

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Entonces, resulta fundamental para que los operadores de justicia comprendan en su esencia las
implicancias, de los principios propios de lo Derecho Ambiental que está siempre en procesos

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


dinámicos y de avanzada, y permite que logre un evolución progresiva e inclusión de nuevos
principios contemplados en los nuevos acuerdos ambientales internacionales.

La importancia de los principios, entendidos éstos como los lineamientos básicos e indispensables
para llevar a cabo la conformación de una idea o estructura jurídica determinada, radica en la
circunstancia de que éstos tienen como objetivo principal el de servir como punto de referencia
para la inspiración, creación o reforma de criterios doctrinales o de normas jurídicas de contenido
ambiental.
13
En ese sentido, mencionamos algunos principios del Derecho Ambiental, señalando que existen
diversos principios que pueden llevarnos a una discusión interminable y que, para los fines del
presente manual, no resultan prioritarios.

1.1. Principio de Sostenibilidad


Este principio tiene sus orígenes en la Comisión Brundtland que emitió el informe “nuestro
Futuro Común” en el cual se manifiesta que Desarrollo Sostenible es el desarrollo que satisface
las necesidades de la generación presente sin comprometer la capacidad de las generaciones
futuras para satisfacer sus propias necesidades, es decir que no se trata de mantener intacta la
naturaleza sino de hacer un uso adecuado.

9 Andaluz, Carlos. Derecho Ambiental: ambiente sano y desarrollo sostenible: deberes y derechos. Lima: Proterra, 2004
Según la Ley General del Ambiente, Ley N° 28611, la cual es una de las leyes más importantes
para el establecimiento de derechos y deberes para la población vinculados a materia ambiental,
define el principio de sostenibilidad de la siguiente manera:

Artículo V.- Del principio de sostenibilidad


La gestión del ambiente y de sus componentes, así como el ejercicio y la protección
de los derechos que establece la presente Ley, se sustentan en la integración
equilibrada de los aspectos sociales, ambientales y económicos del desarrollo
nacional, así como en la satisfacción de las necesidades de las actuales y futuras
generaciones.

Diversos autores vinculan el principio de sostenibilidad con desarrollo sostenible, haciendo


entender que este principio se basa en asegurarse que los recursos ambientales puedan seguir
siendo utilizados para generaciones futuras y por ende procura tener un buen manejo de ellos
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

respectivamente (renovables, no renovables y en stock), asegurándose igualmente de tratar a las


contaminaciones de la misma manera que estos (aprobando los que puedan ser biodegradados
y prohibiendo los que no) para las generaciones futuras: “Hay otro tipo de contaminación que ni
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

es biodegradable, ni se reintegra a los ciclos de materia, por lo que se acumula inexorablemente


y puede ser peligrosa para los seres humanos u otros organismos como, por ejemplo, algunos
tipos de contaminación radiactiva y química. El principio de sostenibilidad indica que este tipo de
contaminación debe ser eliminada, prohibiendo su emisión” (Luffiego García, Máximo y Rabadán
Vergara, José María 2000)10

Además debemos mencionar que el desarrollo sostenible y la economía están inversamente


vinculados debido a que si una mejora, la otra se vería afectada negativamente, por lo cual se
tendría que realizar una economía ambiental o circular, utilizando el principio de sostenibilidad
14
a lo que define como un trabajo en conjunto de ambas partes (economía y naturaleza) para
un beneficio común: “Es importante señalar que la ‘sostenibilidad’ es un principio (o conjunto
de principios) aplicables a los sistemas, pero no es exactamente de desarrollo sostenible. El
concepto de sostenibilidad como principio que da lugar a la opción de un desarrollo sostenible
ha evolucionado significativamente en los últimos años. Desde una visión predominantemente
ambiental se está definiendo ahora una visión más integradora a medida que vamos aprendiendo
más sobre dinámicas complejas y las interacciones entre los sistemas humanos y naturales”
(Jiménez Herrero, Luis)11.

Entonces el concepto de desarrollo sostenible y la sostenibilidad como principio resulta todo


un reto para el Derecho en general, porque rompe esquemas del derecho tradicional, pues
pretende y aspira regular condiciones para generaciones venideras, para los aún no nacidos,
generando condiciones para asegurarles los recursos que puedan utilizar para satisfacer sus

10 Luffiego García, Máximo y Rabadán Vergara, José María -Enseñanza de las ciencias. 2000. 18 (3) pp. 473-486
11 Jiménez Herrero Luis M, Ecología: Perspectivas y Políticas del futuro. Pág. 2
necesidades futuras y aspira un manejo adecuado y una gestión ambiental, íntimamente ligado
con la solidaridad.

1.2. Principio de Internalización de Costos


Nuestra Ley General del Ambiente, recoge este principio internacionalmente aceptado y señala:

Artículo VIII.- Del principio de internalización de costos: Toda persona natural o


jurídica, pública o privada, debe asumir el costo de los riesgos o daños que genere
sobre el ambiente.
El costo de las acciones de prevención, vigilancia, restauración, rehabilitación,
reparación y la eventual compensación, relacionadas con la protección del
ambiente y de sus componentes de los impactos negativos de las actividades
humanas debe ser asumido por los causantes de dichos impactos.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Este principio resulta de suma importancia desde un enfoque empresarial, y muy vinculado al

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


principio de responsabilidad, antes el Principio de Internalización de Costos era denominado
Principio Contaminador-Pagador, pero este último se entendía como el pago por contaminar, a
veces mal interpretado por las empresas o los agentes generadores de algún tipo de impacto.

Por ello, actualmente se denomina Principio de Internalización de Costos, lo cual involucra que el
agente internalice los costos de los potenciales daños al ambiente en el proceso de producción,
con ello se busca que el agente (no necesariamente contaminador o depredador) incorpore
en su estructura de producción, los costos que sean necesarios para que antes de cualquier
situación, pueda prevenir y vigilar dicha actividad por ejemplo a través de la elaboración de 15
Instrumentos de gestión ambiental o estudios de impacto ambiental; realizar monitoreos
ambientales, y también podríamos ampliar al tema de fiscalización ambiental, que si bien es
ejercida por el Estado, los costos deben ser asumidos por el administrado.

La actividad humana es falible, pudiéndose desencadenar alguna contingencia o error en las


operaciones generándose una situación de contaminación ambiental, para lo cual el agente
además deberá restaurar, rehabilitar, reparar y compensar. Entendiendo cada concepto como de
implicancias diversas y complejas, por ejemplo, el devolverle la funcionalidad a un ecosistema
contaminado muchas veces resulta técnicamente imposible.
1.3. Principio de Responsabilidad
El Principio de Responsabilidad se encuentra regulado en el artículo IX del título preliminar de la
Ley General del Medio Ambiente, Ley N° 28611.

Artículo IX: Principio de Responsabilidad: “El causante de la degradación del


ambiente y de sus componentes, sea una persona natural o jurídica, pública
o privada, está obligado a adoptar inexcusablemente las medidas para su
restauración, rehabilitación o reparación según corresponda o, cuando lo anterior
no fuera posible, a compensar en términos ambientales los daños generados, sin
perjuicio de otras responsabilidades administrativas, civiles o penales a que hubiera
lugar”.12

“(…) De acuerdo con este principio, aquí no se examina la culpabilidad del agente, sino sólo
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

su responsabilidad, y esto se debe a que los daños ambientales son continuos, acumulativos,
irreversibles y transnacionales, por lo que es importante, después de que ocurre el hecho,
determinar el responsable para que proceda sin dilaciones a la reparación de los daños. Se infiere
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

que el espíritu de este principio se encuentra en evitar que las empresas aleguen que no han
cometido una falta como exención de responsabilidad civil, o que aleguen la ocurrencia de casos
fortuitos o de fuerza mayor, los cuales pueden producir exención de responsabilidad (Vargas,
César).”13

En el caso de la Responsabilidad Civil por daño ambiental: “Si bien la LGA contiene una regla
general de responsabilidad administrativa (artículo 74) y de responsabilidad social (artículo 78),
se entiende que la responsabilidad civil es independiente de la responsabilidad administrativa
16 (artículo 138). Es importante comenzar el análisis de la responsabilidad civil por daño ambiental
con el artículo 142 (Espinoza 2011) 14:

El Gobierno Vasco en el año 2007 introdujo en su ordenamiento jurídico el concepto de


Responsabilidad Ambiental. “(…) Es distinto a la responsabilidad civil, puesto que no se dirime
ante los tribunales, ni tiene por finalidad compensar a nadie. También se distingue de la
responsabilidad penal, dado que además de no ser exigida ante los tribunales, tampoco tiene
por objeto sancionar ningún incumplimiento. Y es diferente a la responsabilidad administrativa,
puesto que, para entrar en acción, no es preciso que se produzca una infracción. Se trata
de la responsabilidad ambiental, según la cual, la Administración estará facultada para exigir
a los operadores la reparación de los daños que provoquen. Además de reparar los daños
ambientales, como se verá a lo largo de este documento, esta Ley establece la obligación de

12 Artículo IX Ley General del Ambiente


13 César Vargas. Derecho Ambiental - Principios Rectores del Derecho Ambiental (II) de Gaceta Judicial Sitio web: https://www.
gacetajudicial.com.do/derecho-ambiental/principios-rectores-derecho-ambiental2.html
14 Ley General del Ambiente
prevenir que los daños se produzcan. Cierto es que la parte más visible, la que más llama la
atención, es la obligación de reparar y la de contar con una garantía financiera que cubra los
costes de reparación (…).” 15

Este principio establece que el que realiza el daño ambiental debe restaurar, reparar y rehabilitar
la zona donde se ha incurrido en el daño. En ese contexto el agente que contamine está en la
obligación de respetar el medio ambiente y no alterarlo, y estrechamente ligado al Principio de
Internacionalización de Costos, ambos principios van de la mano ya que dentro de los costos del
agente u operador de una actividad debe destinar recursos para resarcir, y revertir una situación
de contaminación por acción u omisión de dicha empresa.

1.4. Principio pro-persona


Si bien este es un novísimo principio recogido en el Acuerdo de Escazú16, y que empieza a cobrar
vigencia y desarrollo a nivel internacional, está íntimamente ligado a los artículos III y IV del Título

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Preliminar de la Ley General del Ambiente, los mismos que establecen lo siguiente:

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


Artículo III.- Del derecho a la participación en la gestión ambiental
Toda persona tiene el derecho a participar responsablemente en los procesos de
toma de decisiones, así como en la definición y aplicación de las políticas y medidas
relativas al ambiente y sus componentes, que se adopten en cada uno de los niveles
de gobierno. El Estado concerta con la sociedad civil las decisiones y acciones de la
gestión ambiental.

Artículo IV.- Del derecho de acceso a la justicia ambiental


Toda persona tiene el derecho a una acción rápida, sencilla y efectiva, ante las 17
entidades administrativas y jurisdiccionales, en defensa del ambiente y de sus
componentes, velando por la debida protección de la salud de las personas en forma
individual y colectiva, la conservación de la diversidad biológica, el aprovechamiento
sostenible de los recursos naturales, así como la conservación del patrimonio cultural
vinculado a aquellos. Se puede interponer acciones legales aun en los casos en que
no se afecte el interés económico del accionante. El interés moral legitima la acción
aun cuando no se refiera directamente al accionante o a su familia.

Algunos autores han definido de la siguiente manera que nos permite entender el contexto e
implicancias: “El principio pro homine (o pro-persona) impone atender la máxima en la cual los

15 GOBIERNO VASCO. (2011). Análisis de las implicaciones de la ley de responsabilidad medioambiental en las empresas de la Comunidad
Autónoma del País Vasco de CEBEK Sitio web: http://www.cebek.es/wp-content/uploads/2013/04/Informe-Responsabilidad-Ambiental_
rev20042011-327428760.pdf
16 Artículo 3, principios, numeral k) https://repositorio.cepal.org/bitstream/handle/11362/43595/1/S1800429_es.pdf
derechos de cada uno terminan donde comienzan los de los demás y también en la existencia
no solo de derechos sino de deberes en cabeza de la humanidad.” (Garrido, Lidia 2011)17

“El centro del derecho es la persona humana y, por eso, si desea formularse para su promoción
debe convertirse en el medio por el cual el ser humano pueda alcanzar mayores grados de
perfección con el fin de realizar un conjunto de bienes (humanos) que lo ayuden a solventar sus
necesidades, tanto en su dimensión individual y social. Por todo lo anterior, de lo que se trata es
de poner a la persona humana, y su dignidad, como el fin supremo de la sociedad y de cualquier
comunidad política, lo que significa que toda su actividad debe estar orientada a realizarla y
promoverla.” (Castillo 2008)18

“el principio pro homine busca interpretar extensivamente los derechos constitucionales para
darles una mayor protección. La regla principal es que, en el caso de diversas interpretaciones
posibles siempre se debe elegir la más favorable a la persona para promover sus derechos y
libertades”. (Hakansson Carlos 2008)19
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

En resumida cuenta, el principio pro-persona se refiere a que en caso de que un juez, autoridad
u operador de justicia, tenga que elegir qué norma aplicar a un determinado caso, deberá
elegir la que más favorezca a la persona, sin importar si se trata de la Constitución, un tratado
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

internacional o una ley. Esto parte del hecho que todas las políticas y normas consideran a la
persona como fin superior. Es por esta la razón por la cual consideramos que los artículos III y IV
del Título Preliminar de la Ley General del Ambiente son los que evidencian este principio, toda
vez que en ambos casos que da sentado por un lado la participación de las personas y, por otro
lado, el acceso de estas, a la justicia en caso se vean afectadas.

1.5. Principio de No Regresión


18
En Perú, el principio de no regresión, no se encuentra expresamente regulado en la Ley General
del Ambiente junto con los demás principios ambientales, sin embargo, ha habido un desarrollo
desde el lado comercial, bajo esa línea, podremos encontrar al principio de no regresión en el
artículo 18 numeral 3 del Acuerdo para la Promoción del Comercio entre Perú y Estados Unidos20:

17 Garrido, Lidia. El desafío ambiental del SXXI: la aplicación de los principios de no regresión, de solidaridad y pro homine, 2011.
18 Castillo Córdova, Luís, "Fundamentación filosófica de los derechos humanos: la persona como inicio y fin del Derecho" en Ponencias
Desarrolladas IX Congreso Nacional de Derecho Constitucional, Tomo I, Editorial Aldrus, Arequipa, 2008, págs. 266-279.
19 Carlos Hakansson, Los principios de interpretación y precedentes vinculantes en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
peruano, una aproximación, 2008, Bogotá, Colombia.
20 Acuerdo de Promoción Comercial Perú - Estados Unidos, suscrito el 12 de abril de 2006, aprobado por el Congreso mediante
Resolución Legislativa Nº 28766, y ratificado mediante Decreto Supremo Nº 030-2006-RE. Fue puesto en ejecución mediante
Decreto Supremo N° 009-2009-MINCETUR, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 17 de enero de 2009. Fecha de entrada en
vigor el 1 de febrero de 2009.http://www.acuerdoscomerciales.gob.pe/images/stories/eeuu/espanol/Medio_Ambiente_limpio.pdf
2. Las Partes reconocen que es inapropiado promover el comercio o la inversión
mediante el debilitamiento o reducción de las protecciones contempladas en sus
respectivas legislaciones ambientales. En consecuencia, una Parte no dejará sin
efecto o derogará, ni ofrecerá dejar sin efecto o derogar, dicha legislación de manera
que debilite o reduzca la protección otorgada por aquella legislación de manera que
afecte el comercio o la inversión entre las Partes.

Asimismo, en el ámbito internacional, el Acuerdo de Escazú recoge el principio que ya ha sido


considerado en diversas legislaciones y lo pone en relieve bajo el nombre: principio de no
regresión y principio de progresividad, que supone que la legislación ambiental busca alcanzar
un grado de sostenibilidad mediante acciones progresivas.

Peña Chacón, sostiene que “El principio de no regresión o de prohibición de retroceso ambiental
dispone que las leyes nacionales no deberían ser revisadas si esto implicara retroceder respecto
a los niveles de protección ambiental alcanzados con anterioridad en un determinado país.”21.
Asimismo, menciona una interrelación interesante entre el principio de sostenibilidad y el

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


principio de no regresión, “lo que se trata es de no someter a las futuras generaciones a normas
y reglas jurídicas que reducirían la protección ambiental”22, quien adicionalmente citando al
profesor Prieur sostiene que “minimizar las reglas para proteger el ambiente resultaría en un

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


ambiente degradado para las futuras generaciones.”23

Este principio es vanguardista y puede conjugarse armoniosamente con otros principios, como
el principio de sostenibilidad. Si bien ahora no cuenta con gran difusión o aceptación, será uno
de los principios más estudiados y aplicados por su contenido, y demanda que las decisiones
ambientales o en materia ambiental estén basadas en la evidencia, en información real, y que
permita como todo, tomar las mejores decisiones. El principio de no regresión supone aspectos
además de ambientales, políticos y sociales, pues establece que mediante las decisiones que
tomemos no dañen o dificulten la situación de las generaciones venideras. Por esta razón supone
19
un nivel de sostenibilidad además de seguridad jurídica.

21 Peña Chacón, Mario El Principio de No Regresión Ambiental en el Derecho Comparado Latinoamericano PNUD 2013. p. 6. Recogido
de: https://maestriaderechoambientalucr.files.wordpress.com/2015/09/principio-de-no-regresic3b3n-ambiental-en-el-derecho-
comparado-latinoamericano-1.pdf
22 El Principio de No Regresión Ambiental en Iberoamérica, Recogido de: https://portals.iucn.org/library/sites/library/files/documents/
EPLP-084.pdf
23 El Principio de No Regresión Ambiental en Iberoamérica, Recogido de: https://portals.iucn.org/library/sites/library/files/documents/
EPLP-084.pdf
1.6. Principio Precautorio
En la Declaración de Río sobre Ambiente y Desarrollo en 1992, se establece en el Principio 15
“Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados deberán aplicar ampliamente el criterio
de precaución conforme a sus capacidades. Cuando haya peligro de daño grave e irreversible, la
falta de certeza científica absoluta no deberá utilizarse como razón para postergar la adopción
de medidas eficaces en función de los costos para impedir la degradación del medio ambiente”.

Esto llevó a la inclusión del principio precautorio en la normativa de gran parte de los países
del mundo bajo ciertas peculiaridades y condiciones, en el caso peruano, la Ley General del
Ambiente señala que:

Artículo VII: Principio Precautorio: “Cuando haya peligro de daño grave o


irreversible, la falta de certeza absoluta no debe utilizarse como razón para postergar
la adopción de medidas eficaces y eficientes para impedir la degradación del
ambiente. Cuando no sea posible eliminar las causas que la generan, se adoptan las
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

medidas de mitigación, recuperación, restauración o eventual compensación, que


correspondan24.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

El principio precautorio supone, la configuración de ciertas condiciones para su aplicación,


bajo la premisa de que se evidencie o aparezca la situación de peligro del máximo daño, del
irreversible, del que de darse no podríamos regresar a la situación anterior o volver, como una
primera condición.

"El principio de precaución es también propuesto como una herramienta para el asesoramiento
en la toma de decisiones sobre medio ambiente, tiene cuatro componentes centrales: asumir
acciones preventivas ante la incertidumbre; trasladar la carga de la prueba a quienes proponen
20 una determinada actividad; analizar un amplio espectro de alternativas ante la posibilidad
de actividades perjudiciales e incrementar la participación pública en la toma de decisiones"
(Riechmann 2002)25.

Para la aplicación del principio precautorio se debe advertir también los siguientes elementos:
1. Situación de incertidumbre acerca del riesgo; 2. Evaluación científica; 3. Perspectiva de un
daño grave irreparable; 4. Proporcionalidad de las medidas; 5. Transparencia de las medidas;
6. Inversión de la carga de la prueba. La invocación del principio precautorio obedece a la falta
de certeza científica. A resultas de lo cual, si bien el eventual daño podrá ser actual o diferido,
la amenaza es siempre inminente, y es esto lo que se pretende tutelar (Garros y Lloret 2007)26.

24 Ley 28611/2005, de 13 octubre, General del Ambiente (Lima 13 de octubre de 2005)


25 Jorge Riechmann y Joel Tickner. El principio de precaución en medio ambiente y salud pública: de las definiciones a la práctica.
(Barcelona: Icaria, 2002), 100
26 María Garros y Juan Lloret. Perspectivas sobre Derecho Ambiental y de la sustentabilidad. (Salta: Ediciones Universidad Católica de
Salta, 2007), 368.
El principio precautorio, conocido también como de cautela, plantea que la incertidumbre sobre
riesgos ambientales potenciales graves no es un argumento válido para no adoptar medidas
preventivas. En ese sentido, la principal característica del principio es operar como un elemento
facilitador, permitiendo tomar medidas preventivas en circunstancias de incertidumbre científica27.

Ante la duda que posee la técnica y la ciencia sobre una actividad, existe la obligación para
quien quiere producir, de probar que puede garantizar todas las medidas de mitigación posibles
para no afectar la salud y el equilibrio ecológico y de no ser así, la interpretación es a favor del
equilibrio de ambos. Este principio ordena tomar todas las medidas que permitan, con base en
un costo económico y social aceptable, detectar y valorar el riesgo, reducirlo a un nivel aceptable
y, si es posible, eliminarlo28.

El principio precautorio es la actitud que debe observar toda persona que toma una decisión
concerniente a una actividad de la que se puede razonablemente esperar un daño grave para la
salud o la seguridad de las generaciones actuales o futuras, o para el medioambiente. Se impone
especialmente a los poderes públicos, que deben hacer prevalecer los imperativos de salud y

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


seguridad por encima de la libertad de intercambio entre particulares y entre Estados29.

El principio precautorio centra su atención en el potencial resultado de una actividad que aunque

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


no fue previsto por el legislador pretende que ello no sea excusa para no obligar a las empresas
y a todo aquel que realiza actividad que representa un riesgo para el medio ambiente a asumir
acciones de prevención, este principio es coercitivo y con ello se vuelve en una norma que
impone una conducta, con el fin de tutelar bienes jurídicos que son de interés del Estado, por ser
su deber proteger. Por ello consideramos que el principio precautorio es de suma importancia al
cubrir de una manera u otros, vacíos legales no previstos por el legislador.

21

27 Ruth Mackenzie et al., Guía explicativa del Protocolo de Cartagena sobre Seguridad de la Biotecnología. (Cambridge: Thanet Press,
2004) 14
28 Grethel Aguilar y Alejandro Iza. Derecho Ambiental en Centroamérica. (Bonn: Diseño Editorial, 2009), 38
29 Néstor Cafferatta. Introducción al Derecho Ambiental. (2004), 164
1.7. Principio Gobernanza Ambiental
La Ley General del Ambiente, plantea ciertos elementos y características cuando hablamos de
gobernanza ambiental, la define como:

Artículo XI.- Del principio de gobernanza ambiental El diseño y aplicación


de las políticas públicas ambientales se rigen por el principio de gobernanza
ambiental, que conduce a la armonización de las políticas, instituciones, normas,
procedimientos, herramientas e información de manera tal que sea posible la
participación efectiva e integrada de los actores públicos y privados, en la toma
de decisiones, manejo de conflictos y construcción de consensos, sobre la base de
responsabilidades claramente definidas, seguridad jurídica y transparencia.

Además de ello, hay una suerte de generar variantes de este mismo principio, y que provocan
ciertas confusiones en los operadores, pero que no deja de ser el mismo, como la reciente
definición en la Ley Marco de Cambio Climático, Ley N.º 30754 con el termino o principio de
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

gobernanza climática:

Principio de gobernanza climática. Los procesos y políticas públicas de adaptación


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

y mitigación al cambio climático se construyen de manera tal que sea posible la


participación efectiva de todos los actores públicos y privados en la toma de
decisiones, el manejo de conflictos y la construcción de consensos, sobre la base
de responsabilidades, metas y objetivos claramente definidos en todos los niveles
de gobierno.

“La gobernanza ambiental es entendida más como un medio que como un fin en sí, para
asegurar la conservación del medio ambiente, constituye un aspecto clave para el desarrollo de
22 las políticas públicas ambientales del país; sin embargo, los esfuerzos por consolidarla todavía
son mínimos en las autoridades de los distintos niveles de gobierno y, por el lado de la sociedad
civil en los tomadores de decisiones de las diversas organizaciones sociales”30.

Es así que el principio de gobernanza ambiental es de vital importancia en cuanto al desarrollo


sostenible, ya que este se vincula con diversos marcos normativos que ayudan a su aplicación
por lo que su principal objetivo es la conservación del medio ambiente, y permitir el desarrollo
coherente de las normas, instituciones, políticas, e instrumentos; es así que si existe un mandato
constitucional a gozar de un ambiente sano y equilibrado, deberá partir desde allí, todo el
desarrollo de instituciones propias que permitan su consolidación y desarrollo, leyes específicas,
reglamentos específicos, de manera coherente y sistémica.

30 Bulege Wilfredo, Hacia la consolidación de la Gobernanza Ambiental en el Perú. En apuntes de ciencia y sociedad, Vol. 2, Núm. 1.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

24
2
DELITOS AMBIENTALES
CONCEPTUALIZANDO LOS
Los delitos ambientales, han tenido un avance importante desde sus cambios en la tipificación
e incremento de penas. Con anterioridad a la emisión de la Ley N° 29263 que modifica el Título
XIII del Código Penal peruano, no existían penas efectivas de prisión, en virtud de esta nueva Ley
se empieza a sancionar con penas mucho más duras los delitos ambientales. Hoy en día esto ha
tomado gran importancia a raíz de los diversos cambios normativos y del contexto nacional e
internacional, siendo los delitos ambientales más recurrentes en el Perú los vinculados a temas
contra coberturas boscosas y minería ilegal31.

Algunos de los delitos ambientales considerados en el Código Penal son: delitos de contaminación
del ambiente; el incumplimiento de las normas relacionadas al manejo de residuos sólidos; de
minería ilegal, el tráfico ilegal de residuos peligrosos; el tráfico ilegal de especies de flora y fauna

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


silvestre protegida, de especies acuáticas; el tráfico ilegal de recursos genéticos; delitos contra
bosques o formaciones boscosas; el uso indebido de tierras agrícolas; la alteración del paisaje;
entre otros de vital importancia para la defensa de un ambiente sano y equilibrado, sin embargo

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


cada delito ambiental, tiene peculiaridades propias y sus complejidades, además de la necesidad
de recibir un respaldo adecuado desde lo técnico-administrativo para poder abordarlo.

Para enfrentar un delito ambiental, no se aplican las reglas del derecho tradicional, requieren
elementos adicionales, el apoyo y respaldo de autoridades administrativas, de especialistas, de
peritos y expertos que permita lograr en última ratio casos con sanciones efectivas y disuasivas.

Asimismo, es importante señalar que los Informes Fundamentados son herramientas importantes
que contribuyen al proceso penal, para ello se ha establecido el contenido mínimo que debe 25
tener, sin embargo, no podemos dejar de mencionar que el Fiscal Especializado en Materia
Ambiental puede recurrir a otras herramientas que pueden ser alcanzadas por expertos o el
Equipo Forense en Medio Ambiente del Ministerio Público32.

La teoría de las diferencias sustanciales entre el ilícito administrativo e ilícito penal considera
que el Derecho Penal se ocupa sólo del hecho éticamente reprochable, a diferencia del ilícito
administrativo, que sería más propiamente un ilícito formal que se agota en la desobediencia
de los preceptos prestablecidos, carece de importancia ética y se refiere únicamente al valor
bienestar, en tanto que el Derecho Penal se ocupa primordialmente del valor justicia33

31 Presentación "Ministerio Público y Protección Ambiental Perú" Dra. Flor de María Vega, Coordinadora Nacional de Fiscalías
Especializadas en materia Ambiental -2018
32 Ver Equipo Forense en Medio Ambiente del Ministerio Público/ Fiscalía de la Nación https://www.mpfn.gob.pe/iml/efoma/
33 Silvia Jaquenod de Zsogon. El Derecho Ambiental y sus principios rectores, Tercera Edición, Madrid, Dykinson, 1991, p 334
En ese sentido es importante señalar que, a pesar de las diferencias entre el ilícito administrativo
y el penal, ambos procedimientos hacen parte del derecho punitivo, por tanto, los principios del
Derecho Penal se aplican al Derecho Administrativo Sancionador, ya sea para crear derecho si
este no existe, para interpretar el derecho si este es confuso o para integrar el derecho34.

Es así como, en el desarrollo de los procesos penales en materia ambiental, requiere de un


especial esfuerzo por parte de los operadores de justicia, desde quien realiza las labores de
investigación de los delitos, y acusación de los infractores, quienes deben profundizar asuntos
propios del Derecho Ambiental e incluso en algunos casos aspectos técnicos y científicos propios
del asunto abordado.

Responsabilidad objetiva y subjetiva:

Hoy en día con el desarrollo de la sociedad, la tecnología y la investigación, se hizo insuficiente


hablar únicamente del factor de culpabilidad como único sustento de la responsabilidad (objetiva),
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

siendo necesario concebir el sistema de responsabilidad dentro de una perspectiva global que
abarque no sólo la relación entre los sujetos, sino también enfocada dentro de un modelo
económico-social, cuya función primordial sea el reparto de responsabilidades (objetiva).35
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

En ese contexto debemos señalar que en sus artículos 144° y 145°, la Ley General del Ambiente,
Ley N° 28611, contempla dos tipos de responsabilidad frente a la ocurrencia de un daño ambiental:
la responsabilidad objetiva y subjetiva.

Artículo 144.- De la responsabilidad objetiva


La responsabilidad derivada del uso o aprovechamiento de un bien ambientalmente
riesgoso o peligroso, o del ejercicio de una actividad ambientalmente riesgosa o
peligrosa, es objetiva. Esta responsabilidad obliga a reparar los daños ocasionados
26
por el bien o actividad riesgosa, lo que conlleva a asumir los costos contemplados
en el artículo 142 precedente, y los que correspondan a una justa y equitativa
indemnización; los de la recuperación del ambiente afectado, así como los de la
ejecución de las medidas necesarias para mitigar los efectos del daño y evitar que
éste se vuelva a producir.

Artículo 145.- De la responsabilidad subjetiva


La responsabilidad en los casos no considerados en el artículo anterior es subjetiva.
Esta responsabilidad sólo obliga al agente a asumir los costos derivados de una justa
y equitativa indemnización y los de restauración del ambiente afectado en caso de
mediar dolo o culpa. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde al agente.

34 Julio González Villa, Derecho Ambiental colombiano, Parte especial Tomo II, Universidad Externado de Colombia, 2012.
35 Paredes Miranda Brando ¿Cuál es la diferencia entre responsabilidad civil subjetiva y objetiva?, febrero 2018, https://legis.pe/diferencia-
responsabilidad-civil-subjetiva-objetiva/
Sin embargo, en la aplicación de ambos artículos nos encontramos frente al problema conceptual
del artículo 142°36: los artículos 144° y 145° no señalan expresamente que son aplicables únicamente
frente al daño ambiental puro, sino que se remiten a todos los supuestos contemplados en el
artículo 142°. ¿Esto quiere decir que las reglas contempladas en los artículos 144° y 145° son
de aplicación solo en los supuestos de daño ambiental puro o también en los casos de daños
individualizados que se pueden producir como consecuencia de aquel?37

Lo lógico sería pensar que el legislador ha dispuesto que únicamente se apliquen a la ocurrencia
de un daño ambiental puro, ya que los demás daños estarían sujetos a las disposiciones del
Código Civil; sin embargo, ambos artículos hacen referencia a la indemnización que solo
podría entenderse aplicable a los daños a las personas y su patrimonio. En cualquier caso,
es importante señalar que tanto el artículo 144° y 145° son dos normas que no generan una
variación importante respecto al régimen de responsabilidad civil por daño ambiental y de los
daños derivados de este.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


2.1. Concepto de delito ambiental
El Código Penal en su artículo 11º, califica al delito como las acciones y omisiones dolosas o

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


culposas penadas por la ley “Son aquellas conductas o comportamientos intencionales o culposos
que contravienen a las normas o leyes”38 Es decir, es toda conducta que afecta el ordenamiento
jurídico, la cual es sancionada por la ley. Para el caso de los delitos ambientales requerimos del
auxilio de la autoridad administrativa o EFA a través, por ejemplo, de un informe fundamentado.

Un delito ambiental, en sentido dogmático, es definido como una conducta (acción u omisión)
descrita en la ley penal, que ha sido considerada contraria al ordenamiento que pretende
proteger el bien jurídico Ambiente39, a través de una amenaza punitiva (pena).
27
Son delitos ambientales, todas aquellas conductas que causan o pueden causar perjuicio,
alteración o daño grave al ambiente, a sus procesos ecológicos o a sus componentes tales como

36 Artículo 142.- De la responsabilidad por daños ambientales


142.1 Aquél que mediante el uso o aprovechamiento de un bien o en el ejercicio de una actividad pueda producir un daño al ambiente,
a la calidad de vida de las personas, a la salud humana o al patrimonio, está obligado a asumir los costos que se deriven de las
medidas de prevención y mitigación de daño, así como los relativos a la vigilancia y monitoreo de la actividad y de las medidas de
prevención y mitigación adoptadas.
142.2 Se denomina daño ambiental a todo menoscabo material que sufre el ambiente y/o alguno de sus componentes, que puede ser
causado contraviniendo o no disposición jurídica, y que genera efectos negativos actuales o potenciales.
37 De la Puente Brunke, Vargas Tacuri. Análisis crítico del régimen de responsabilidad de la Ley General del Ambiente. Revista del Círculo
de Derecho Administrativo.
38 http://spij.minjus.gob.pe/content/publicaciones_oficiales/img/CODIGOPENAL.pdf
39 Para fines concretos y de acuerdo a nuestra legislación, específicamente Ley General del Ambiente, se entiende que toda mención
hecha al "ambiente" o a "sus componentes" comprende a los elementos físicos, químicos y biológicos de origen natural o antropogénico
que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud
individual y colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales, la diversidad biológica y el patrimonio cultural
asociado a ellos, entre otros. (Numeral 2.3)
el agua, el suelo, el aire, la flora y la fauna silvestre. Estas conductas, se encuentran sancionadas
con una pena expresamente determinada.

En el caso del Perú, los delitos ambientales se encuentran tipificados en el Título Décimo
Tercero (XIII) del Libro Segundo del Código Penal aprobado mediante Decreto Legislativo N°
635, y modificados el 02 de octubre de 2008, mediante Ley N° 29263, dividiéndola en cuatro
capítulos, algunos subdivididos en numerales, esta modificación incluye nuevos tipos penales y
posteriormente decretos legislativos como el 1102 que incluye delitos como los de minería ilegal.

Además debemos señalar que el delito ambiental, es un delito que afecta al Estado, por ello
muchas veces, no resulta aplicable algunos principios de materia penal general como es el
caso del principio de oportunidad que no constituye sino la facultad del operador de justicia,
en especial del fiscal de iniciar o no una causa penal; de desistir una causa ya iniciada bajo
algunos parámetros que en lo referente a la materia podría considerarse entre ellos la reparación
integral del daño, dado que no es de su interés de la actividad la privación de la libertad de una
persona natural, la suspensión de actividad temporal o definitiva de una persona jurídica o la
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

indemnización por el daño causado, sino más bien el respeto, el mantenimiento y el desarrollo
de los ciclos evolutivos naturales.40
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

1979 1990 1991 1993 2005


Constitución de Decreto Legislativo613, Decreto Legislativo 757 Ley Constitución de Ley 26811,
1979 Ar. 123 Código del Medio Marco de promoción de la 1993 artículo Ley General del
Ambiente y Recursos Inversión Privada (deroga 2 inciso 22 Ambiente
28 Naturales Capítulo XXI parcialmente el Código del
Delitos Ecológicos Medio Ambiente)

40 Manual sobre Derecho Penal Ambiental Ecuatoriano, Fiscalía General del Estado, Quito, Ecuador
Cronología del proceso de inclusión de delitos ambientales

Si analizamos la evolución de los delitos ambientales y de la materia ambiental podemos ver


que desde la inclusión del derecho a gozar de un ambiente sano y equilibrado en nuestras
Constituciones -de 1979 y posteriormente 1993- existen algunos hitos importantes.

Uno de esos primeros pasos para sancionar desde la vía penal podemos decir que fue el Código
del Ambiente y Recursos Naturales, que sin embargo no tenían penas efectivas de privación de
libertad, posteriormente los cambios institucionales desde la promulgación de la Ley General
del Ambiente, el Acuerdo de Promoción Comercial entre Perú-EEUU hace que se modifique la
institucionalidad ambiental y la aparición de las Fiscalías Especializadas en Materia Ambiental
y empiecen a darse los primeros casos de sanción penal efectiva, y a la par de la aparición y
tipificación de nuevos delitos ambientales como los de minería ilegal que hoy en día resulta uno
de los delitos ambientales más comunes del país.

A continuación, mostramos un cuadro resumen del tránsito a lo que hoy en día constituyen los

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


delitos ambientales en el Estado peruano.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


2006 2008 2012 2016 2018
Resolución legislativa Ley 29263 Decreto Modificatoria de Modificación de los
28766, Aprueba el modifica Código Legislativo los Delitos de Delitos vinculados
acuerdo de Promoción Penal y la ley 1102 incluye minería ilegal a Pesca Ilegal,
Comercial Perú - EE. UU. General del Delito de mediante Decreto mediante Decreto 29
Capítulo XIII Protección Ambiente Minería Ilegal Legislativo 1351 Legislativo 1392
Ambiental
Debemos señalar que autores como Alonso Peña Cabrera41 indican que los delitos ambientales
son un tipo penal mixto, porque se configuran dos posibilidades:

Puede causar un daño o alteración al ambiente o algunos de sus componentes, estamos


hablando que la conducta del agente puede causar un riego potencial, daño o alteración
al ambiente o sus componentes;

Se verifique un daño efectivo, es decir, que se ha acreditado que la conducta del agente
ha ocasionado un riesgo al ambiente o uno de sus componentes. Para ello deberá
comprobarse el daño, cuestión en la que la labor de los técnicos en general juega un rol
trascendental.

2.2. Tipos de delitos ambientales


Nuestro Código Penal establece la existencia de 3 tipos de delitos ambientales, dependiendo
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

de la afectación al ambiente y del agente que facilita, y medidas para evitar la consumación de
hechos, entre otros sobre lo cual tenemos:
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

a) Delitos de Contaminación
El primer capítulo tipifica el delito de contaminación y sus formas agravadas y se
contemplan los artículos 304 (Contaminación del Ambiente), 305° (Formas Agravadas),
306º (Incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos sólidos), 307º (Tráfico
ilegal de residuos peligrosos), 307º-A (Delito de Minería ilegal), 307º-B (Formas Agravadas),
307º-C (Delito de Financiamiento de la minería ilegal), 307º-D (Delito de Obstaculización
de la Fiscalización Ambiental) y 307º-E (Tráfico Ilegal de insumos químicos y maquinarias
destinadas a la minería ilegal).
30
Finalmente, sobre la base de lo señalado, podríamos afirmar que un delito de contaminación
se configura cuando un agente infringe o vulnera leyes ambientales, o sus reglamentos
ambientales, los límites máximos permisibles establecidos de acuerdo a ley, provoca o
altera el ambiente en sus diversos componentes (agua, aire, suelo) y que este hecho cause
o pueda causar perjuicio, alteración o grave daño al ambiente o dichos componentes
antes señalados, la calidad ambiental o salud ambiental.

b) Delitos contra los recursos naturales


El segundo capítulo tipifica los delitos contra los recursos naturales, sanciona el tráfico
ilegal de especies de flora y fauna silvestre protegida; el tráfico ilegal de especies acuáticas
de flora y fauna silvestre protegidas y su extracción ilegal, la depredación de flora y fauna
silvestre protegida, el tráfico ilegal de recursos genéticos, sus formas agravadas, los delitos
contra los bosques o formaciones boscosas, el tráfico ilegal de productos forestales

41 Peña Cabrera, Alfonso. Los Delitos contra el Medio Ambiente. Editorial Rodhas SAC. Lima. 2010. Pág. 131.
maderables, la obstrucción de procedimiento, sus formas agravadas, aumenta la pena para
los delitos por utilización indebida de tierras agrícolas, autorización de actividad contraria
a los planes o usos previstos por la ley y la alteración del ambiente. Este capítulo incluye
el tráfico ilegal de la flora, fauna, recursos genéticos y forestales, así como el delito por
obstrucción del procedimiento referido al impedimento de una investigación, auditoría o
inspección con relación a la flora y fauna protegidas legalmente.

De acuerdo con el Código Penal comprende los artículos 308º (Tráfico ilegal de especies
de flora y fauna silvestre), 308º-A (Tráfico ilegal de especies acuáticas de la flora y fauna
silvestre), 308º-B (Extracción ilegal de especies acuáticas), 308º-C (Depredación de flora
y fauna silvestre), 308º-D (Tráfico ilegal de recursos genéticos), 309º (Formas Agravadas),
310º (Delitos contra los bosques o formaciones boscosas), 310°-A (Tráfico ilegal de
productos forestales maderables), 310°-B (Obstrucción de procedimiento), 310°-C (Formas
agravada), 311° (Utilización indebida de tierras agrícolas), 312° (Autorización de actividad
contraria a los planes o usos previstos por la ley), y 313° (Alteración del ambiente o paisaje).

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Este tipo de delitos se configura cuando el agente adquiere, vende, transporta, almacena,
importa, exporta o reexporta productos o especímenes de la biodiversidad, sin un permiso
o certificado válido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


c) Responsabilidad funcional e información falsa
El tercer capítulo modifica la tipificación de la responsabilidad del funcionario por
otorgamiento ilegal de derechos, e incluye un nuevo tipo penal respecto a la responsabilidad
de los representantes legales de las personas jurídicas y la responsabilidad por información
falsa contenida en informes.

De acuerdo con el Artículo 314- Responsabilidad de funcionario público por


31
otorgamiento ilegal de derechos, se señala que “El funcionario público que sin
observar leyes, reglamentos, estándares ambientales vigentes, por haber faltado
gravemente a sus obligaciones funcionales, autoriza o se pronuncia favorablemente
sobre el otorgamiento o renovación de autorización, licencia, concesión, permiso u
otro derecho habilitante en favor de la obra o actividad a que se refiere el presente
Título, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor
de seis años, e inhabilitación de un año a seis años conforme al artículo 36 incisos 1,
2 y 4. La misma pena será para el funcionario público competente para combatir las
conductas descritas en el presente Título y que, por negligencia inexcusable o por
haber faltado gravemente a sus obligaciones funcionales, facilite la comisión de los
delitos previstos en el presente Título".

Además de esto debemos señalar que existen condiciones de investigación en el Derecho


Penal premial, como reglas procesales que pueden servir a un proceso penal ambiental a
través de medidas cautelares y exclusión o reducción de penas. En el caso de las medidas
cautelares que son otorgadas por el juez, se deja a su discrecionalidad el hecho de dictar
algunas de las medidas cautelares42 previstas en la legislación peruana; en este caso
también es pertinente considerar el principio de oportunidad dentro de la reducción de
penas o terminación anticipada que se le da a algunos delitos ambientales como los de
minería ilegal. En este caso particular se aplica el artículo 168° del Código Procesal Penal
sobre Proceso de terminación Anticipada.

Artículo 468°. - Normas de aplicación


Los procesos podrán terminar anticipadamente, observando las siguientes reglas:
1. A iniciativa del Fiscal o del imputado, el Juez de la Investigación Preparatoria
dispondrá, una vez expedida la Disposición Fiscal del artículo 336° y hasta antes de
formularse acusación fiscal, pero por una sola vez, la celebración de una audiencia
de terminación anticipada, de carácter privada. Su celebración no impide la
continuación del proceso. Se formará, al respecto, cuaderno aparte.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

La audiencia de terminación anticipada se instalará con la asistencia obligatoria


del Fiscal y del imputado y su abogado defensor. Es facultativa la concurrencia
de los demás sujetos procesales. Acto seguido, el Fiscal presentará los cargos que
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

como consecuencia de la Investigación Preparatoria surjan contra el imputado y


éste tendrá la oportunidad de aceptarlos, en todo o en parte, o rechazarlos. El Juez
deberá explicar al procesado los alcances y consecuencias del acuerdo, así como
las limitaciones que representa la posibilidad de controvertir su responsabilidad. A
continuación, el imputado se pronunciará al respecto, así como los demás sujetos
procesales asistentes. El Juez instará a las partes, como consecuencia del debate,
a que lleguen a un acuerdo, pudiendo suspender la audiencia por breve término,
pero deberá continuar el mismo día. No está permitida la actuación de pruebas en
la audiencia de terminación anticipada
32

Asimismo, en este caso también es posible la aplicación de la confesión sincera para los
autores o partícipes, otorgándoles el beneficio de la reducción de la pena.

42 Según Carnelutti y Calamandrei (ver Introducción al estudio sistemático de las providencias cautelares. Buenos Aires: Editorial
Bibliográfica Argentina, 1945, pp. 63-64) podemos decir que la medida cautelar tiene como función “evitar que se realicen por el
demandado, durante el curso del proceso, actos que impidan o dificulten la efectividad de la satisfacción de la pretensión que se
ejercita". De esta manera se busca que el demandado, al conocer el proceso en su contra, no pueda disponer de los bienes respecto
de los cuales pudiera recaer la ejecución de la decisión principal y tornarla en inejecutable, impidiendo la materialización de la tutela
jurisdiccional en la fase ejecutiva.
2.3. Delitos penales en blanco e Informe
Fundamentado
Podríamos referirnos a los Delitos penales en blanco o leyes penales en blanco como aquellos
donde hay que recurrir a normas de carácter administrativo para completar y poder establecer
el acto socialmente peligroso que es sancionado. Es decir, el hecho descrito como delito no
se encuentra explícitamente precisado, sino que para poder definir ello tenemos que acudir a
normas extrapenales o de carácter no penal. Precisamente, nuestro Código Penal acoge una
diversidad de tipos penales en blanco en sus diferentes capítulos, como lo son el caso de los
delitos ambientales, contemplados en el Título XIII del Código Penal como ya lo hemos detallado
líneas anteriores.

Las leyes penales en blanco son aquellas normas incompletas, que necesitan integración,
Antonio García-Pablos señala que, "deja totalmente sin expresar el supuesto de hecho y se remite
a otras disposiciones que han de cubrir dicho vacío"43 es decir, pueden imponer una sanción,
pero la figura delictiva se encuentra consagrada en otra norma, que puede ser emitida por una

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


autoridad administrativa o jerárquicamente inferior, como en un reglamento.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


Es importante para este caso, recordar que se hicieron diversas modificaciones para llegar a
la situación actual (ver cuadro Cronología del proceso de inclusión de delitos ambientales), el
artículo 4° de la Ley N° 29263, Ley que modifica diversos artículos del Código Penal y de la Ley
General del Ambiente, publicada el 02 octubre 2008 señala:

Artículo 149.- Del informe de la autoridad competente sobre infracción de la


normativa ambiental
149.1 En las investigaciones penales por los delitos tipificados en el Título Décimo
Tercero del Libro Segundo del Código Penal, será de exigencia obligatoria la 33
evacuación de un informe fundamentado por escrito por la autoridad ambiental,
antes del pronunciamiento del fiscal provincial o fiscal de la investigación
preparatoria en la etapa intermedia del proceso penal.

El informe será evacuado dentro de un plazo no mayor de treinta (30) días, contados desde
la recepción del pedido del fiscal de la investigación preparatoria -hoy Fiscal Especializado en
Materia Ambiental- o del juez, bajo responsabilidad. Dicho informe deberá ser merituado por el
fiscal o juez al momento de expedir la resolución o disposición correspondiente.

De acuerdo con los delitos penales en blanco, las autoridades del sistema judicial pueden
recurrir al auxilio de la autoridad administrativa para poder emprender un proceso penal, y allí las
entidades de fiscalización ambiental (EFA) juegan un rol importante, es decir cuando abordamos

43 A. García-Pablos. Derecho Penal. Introducción. Madrid: Universidad Complutense, 1995, p. 174.


un delito en materia ambiental, se puede requerir a un Informe Fundamentado emitido por una
EFA. Las exigencias han ido evolucionando a tener la posibilidad de contar o no44 sin embargo
de acuerdo a lo consultado con diversos fiscales, en la práctica las autoridades de juzgamiento
siempre inciden en la necesidad de contar con este documento.

La exigencia de requerir el informe fundamentado a una EFA tiene la finalidad de proporcionar


al fiscal especializado en materia ambiental, información respecto a las disposiciones de carácter
administrativo.

2.4. Estructura del Informe Fundamentado


Es pertinente reiterar las características del Informe Fundamentado (IF) y lo que entendemos
como tal, el mismo que constituye una herramienta que coadyuva a las investigaciones penales,
en los delitos de contaminación, contra los recursos naturales y responsabilidad funcional e
información falsa. Así, el fiscal especializado en materia ambiental o de prevención del delito
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

con competencia ambiental en cualquier momento de la investigación y hasta antes de


emitir pronunciamiento en la etapa intermedia del proceso penal, puede solicitar el Informe
fundamentado a la autoridad responsable.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Es pertinente señalar que el IF es un documento elaborado en cumplimiento de la Ley General


del Ambiente, constituye una prueba documental relacionada a la posible comisión de delitos
ambientales. Sin embargo, cabe precisar que el referido informe no constituye un requisito de
procedibilidad45 de la acción penal. Es por esta razón que el fiscal puede prescindir de este. Sin
perjuicio de ello, es obligatoria para la autoridad responsable de su elaboración la emisión de
este informe, bajo responsabilidad.

34 La autoridad encargada de elaborar el IF es la EFA Nacional, Regional o Local que ejerza


funciones de fiscalización ambiental, respecto de la materia objeto de investigación penal en
trámite. No obstante, en caso exista más de una autoridad responsable de la elaboración del IF,
el fiscal puede requerirla a cada una de estas, también la FEMA podrá solicitar al Organismo de
Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) la identificación de la autoridad responsable de la
elaboración del IF

Para casos de responsabilidad funcional distintos a las competencias de fiscalización ambiental,


será la autoridad superior, o el ente rector de la materia no comprendida en el SINEFA, al igual

44 De acuerdo con el Decreto Supremo N° 007-2017-MINAM Artículo 2 numeral 2.2. El informe fundamentado no constituye un requisito
de procedibilidad de la acción penal. El Fiscal puede formular su requerimiento Fiscal, prescindiendo de este, con las pruebas de cargo
y descargo recabadas durante la investigación preparatoria. Sin perjuicio de ello, es obligatoria para la autoridad responsable de su
elaboración la emisión de este, bajo responsabilidad.
45 De acuerdo con el Artículo 2.- Naturaleza del informe fundamentado del Reglamento, en el numeral 2.2. El informe fundamentado
no constituye un requisito de procedibilidad de la acción penal. El Fiscal puede formular su requerimiento Fiscal, prescindiendo de
este, con las pruebas de cargo y descargo recabadas durante la investigación preparatoria. Sin perjuicio de ello, es obligatoria para la
autoridad responsable de su elaboración la emisión de este, bajo responsabilidad
que en el caso de ordenamiento territorial, casos donde el OEFA no es competente.

De acuerdo con la norma actual el Informe fundamentado no cuantifica el daño, solo da


elementos establecidos en la norma a fin de que el Fiscal pueda tomarlos en consideración.

De conformidad con el Decreto Supremo N° 007-2017-MINAM se aprueba el último Reglamento


del numeral 149.1 del artículo 149° de la Ley N° 28611, Ley General del Ambiente, donde se
establecieron tres supuestos y elementos que deberían tener los Informes fundamentados, en
ese sentido:

a) Contenido del IF para los delitos tipificados en el Capítulo I del Título XIII -
delitos de contaminación y en el artículo 314°- B del Capítulo III del Título XIII -
responsabilidad funcional e información falsa del Código Penal

El IF requerido en el marco de la investigación penal de los delitos tipificados en el Capítulo


I del Título XIII - delitos de contaminación y en el artículo 314°-B del Capítulo III del Título XIII
- responsabilidad funcional e información falsa del Código Penal, deberá contener, como

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


mínimo, lo siguiente:

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


a) Antecedentes de los hechos materia de investigación.

b) Base legal aplicable al caso analizado.

c) Competencia de la autoridad.

d) Identificación de las obligaciones ambientales fiscalizables de los


administrados involucrados en la investigación penal, que se encuentren
contenidas en leyes, reglamentos o instrumentos de gestión ambiental y 35
otras fuentes, que resulten aplicables a los hechos descritos por el Ministerio
Público. Adicionalmente, si no se tratara de administrados sometidos a la
supervisión y/o fiscalización, se debe señalar expresamente ello.

e) Información sobre las acciones de fiscalización ambiental realizadas por


la entidad a la que se solicita el informe y/o reportes presentados por los
administrados que se encuentren involucrados en la investigación penal.

f) Conclusiones
b) El IF requerido en el marco de la investigación penal de los delitos tipificados en el
Capítulo II (delitos contra los recursos naturales) del Título XIII del Libro Segundo
del Código Penal

Deben contener, como mínimo, lo siguiente:

a) Antecedentes de los hechos materia de investigación.

b) Base legal aplicable al caso analizado.

c) Competencia de la autoridad de supervisión, fiscalización y/o control de


los recursos naturales, así como planificación y zonificación urbana, según
corresponda.

d) Identificación de las obligaciones de los administrados involucrados


en la investigación penal, que se encuentren contenidas en permisos,
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

autorizaciones, contratos, título habilitante, y/o cualquier documento en


general y otras fuentes, que resulten aplicables a los hechos descritos
por el Ministerio Público. Si no se tratará de administrados sometidos al
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

control administrativo, deberá señalar expresamente ello.

e) Información sobre las acciones de fiscalización realizadas por la entidad a


la que se solicita el informe y/o reportes presentados por los administrados
involucrados en la investigación penal, de ser el caso.

f) Conclusiones

36
c) Contenido del IF para los delitos contemplados en el Capítulo III del Título XIII -
responsabilidad funcional e información falsa, en el numeral 3 del artículo 309° y
el artículo 312° del Código Penal

El IF requerido en el marco de la investigación penal de los delitos tipificados en el Capítulo


III del Título XIII (responsabilidad funcional e información falsa) del Código Penal deberá
solicitarse al OEFA. Si la investigación versa sobre funciones de fiscalización ambiental
ejercidas por dicho funcionario o servidor público y a la Autoridad nacional sectorial de
la actividad. Si la investigación penal versa sobre funciones distintas a la de fiscalización
ambiental, ejercidas por dicho funcionario o servidor público y debe contener, como
mínimo, lo siguiente:
a) Antecedentes de los hechos materia de investigación.

b) Base legal aplicable al caso analizado.

c) Competencia de la autoridad.

d) Identificación de las obligaciones de los funcionarios involucrados en la


investigación penal, que se encuentren contenidas en leyes, reglamentos
Directivas y/o en normativa interna que resulten aplicables a los hechos
descritos por el Ministerio Público.

e) Conclusiones.

Es pertinente señalar que, dependiendo del tipo de delitos ambientales, por ejemplo,

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


aquellos vinculados a delitos de contaminación, se debe realizar una identificación de las
obligaciones ambientales fiscalizables de los administrados involucrados en la investigación
penal, que se encuentren contenidas en leyes, reglamentos o instrumentos de gestión

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


ambiental como puede ser un estudio de impacto ambiental detallado o semidetallado
(EIA d y EIA sd), declaración de impacto ambiental (DIA), programa de adecuación y
manejo ambiental (PAMA), entre otros y otras fuentes, que resulten aplicables a los hechos
descritos por el Ministerio Público.

Respecto de la normativa, se debe especificar la normativa general aplicable en base a


los principios del Derecho Ambiental y la relacionada a las competencias. En relación a
la normativa específica se debe mencionar toda aquella relacionada al hecho concreto y
que ha sido vulnerada en base a los hechos señalados y la actividad de fiscalización bajo 37
competencia de la EFA.
2.5. Peritos Ambientales - Equipo Forense
Especializado en Materia Ambiental
Además del auxilio de las autoridades administrativas y EFA, los fiscales especializados en materia
ambiental inmersos en un proceso penal pueden recurrir al auxilio de especialistas y expertos
en materia ambiental. En ese sentido se cuenta por ejemplo al interior del Ministerio Público con
especialistas dentro del Equipo Forense Especializado en Materia Ambiental (EFOMA).

El EFOMA es un equipo de peritos dependiente del Instituto de Medicina Legal y Ciencias


Forenses (IML) del Ministerio Público, está integrado por profesionales especialistas en las áreas
de Ingeniería Química, Biología, Ingeniería Forestal, Ingeniería Pesquera y Economía, que brindan
apoyo técnico-científico a los fiscales especializados en materia ambiental en las investigaciones
fiscales por la presunta comisión de delitos ambientales46.

El EFOMA, elabora informes periciales oficiales e informes técnicos a solicitud de los diversos
despachos a nivel nacional que coadyuven a esclarecer los posibles delitos ambientales y
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

afectación a la salud de la población como consecuencia de hechos de contaminación ambiental


y/o afectación directa a los recursos naturales.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Actualmente, la labor del EFOMA es brindar el sustento y asistencia técnico-científica a las Fiscalías
Especializadas en Materia Ambiental y las que hagan sus veces en todo el territorio nacional
por los casos de investigación seguidos por comisión de delitos ambientales establecidos en
el Código Penal, Título XIII. De acuerdo con la normativa es el EFOMA quien brinda asistencia
y sustento muestral, como bien señala su norma de creación, colaborando en la labor de las
Fiscalías Especializadas en Materia Ambiental a nivel nacional en el proceso de investigación
de delitos ambientales mediante la expedición de informes técnicos - científicos para lo cual
requiere sustento muestral.
38
Dentro de su labor esta emitir diversos documentos que podríamos detallar a continuación:

a) Informe Pericial Oficial


Documento de carácter técnico-científico, emitido por EFOMA en relación a una solicitud
Fiscal para el desarrollo de una pericia, en la que mediante un conjunto de elementos
de prueba (georreferenciación, fotografías del área investigada, imágenes satelitales,
búsqueda de información sobre la actividad, pruebas de campo, tomas de muestras
para análisis en laboratorio y otros) el perito a cargo de la investigación, efectuará un
pronunciamiento que tiene como finalidad investigar la fuente de contaminación sobre
los componentes ambientales, la transgresión de la normativa aplicable, los daños
ambientales reales o potenciales causados y la valoración económica de los mismos.

46 El EFOMA fue creado mediante Resolución de la Fiscalía de la Nación N°1080-2010-MP-FN del 25 de junio del 2010, que señala que
coadyuban a la labor de las Fiscalías Especializadas en Materia Ambiental a nivel nacional en el proceso de investigación de delitos
ambientales mediante la expedición de informes técnicos - científicos y que depende funcional y presupuestalmente de la Jefatura
Nacional del Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses del Ministerio Público.
Se aplica cuando se emite opinión, de carácter técnico-científico en relación con un
hecho investigado y que permite un análisis de la problemática ambiental causada por
actividades productivas y otras a nivel nacional.

El EFOMA hoy en día, realiza pericias química, biológica, forestal, económica y de recursos
hidrológicos.

Ejemplo: Informe Pericial Oficial para determinación de los impactos ambientales


causados por actividades mineras o tala ilegal, entre otros aplicables en marco
a la investigación de presuntos delitos ambientales según el Código Penal (NCP.
Título XII).

b) Informe Técnico
Documento de carácter técnico (no regulado), emitido por EFOMA en relación con un

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


documento de consulta, procedimiento u otro.

Se aplica cuando, se emite opinión, de carácter técnica en relación con un documento

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


que forma parte de una carpeta de investigación fiscal. Ejemplo: Respecto al IF de las
autoridades de competencia sectorial, informe técnico, resultados de laboratorio, entre
otros.

Se quiere dar respuesta o pronunciamiento, respecto a una solicitud fiscal.

Ejemplo: Solicitudes para interpretación de resultados de un análisis de ensayo,


solicitudes para determinación del daño ambiental en mérito a documentación de 39
referencia, entre otros.

c) Informe
Documento emitido por EFOMA (no regulado) que sustentan la emisión de un
pronunciamiento de dicha entidad.

Se aplica cuando se quiere desarrollar un documento que sustente un procedimiento,


proceso, proyecto u otro pronunciamiento a nivel institucional.

Ejemplo: Planes de Manejo de Residuos Sólidos, Especificaciones Técnicas,


Protocolos de trabajo, entre otros.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

40
3
ENTIDADES DE

DELITOS AMBIENTALES
Y SU VÍNCULO CON LOS
FISCALIZACIÓN AMBIENTAL
Desde la creación del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental (SINEFA) que
lleva a verificar el cumplimiento de obligaciones ambientales y de la normativa ambiental, así
como exigir a los administrados actuar en el marco de la legislación ambiental, que es abundante
y muchas veces desconocida, surge la necesidad de apoyo o auxilio por parte de las EFA a las
autoridades judiciales, en materia de delitos ambientales.

Como dijimos en la unidad anterior, los delitos ambientales son tipos penales en blanco. Es la
EFA correspondiente quien, mediante la emisión del IF, puede contribuir a que el Fiscal pueda
entender el contexto, las obligaciones ambientales fiscalizables, entre otros elementos que ya
detallamos en el contenido legal del IF.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Además de ello, el fiscal también puede optar por otros medios investigativos, pero ello dependerá
del nivel de preparación que tenga sobre Derecho Ambiental y elementos procesales propios de
este tipo de delitos.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


En ese contexto las EFA juegan un rol fundamental para contribuir a que las autoridades, fiscales
especializados en materia ambiental y jueces, puedan entender el contexto de los delitos
ambientales.

3.1 Las Entidades de Fiscalización Ambiental (EFA)


41
Sobre las EFA, podemos decir lo siguiente:

Las EFA son aquellas entidades públicas de ámbito nacional, regional o local que tienen atribuidas
alguna o todas las funciones de fiscalización ambiental, en sentido amplio.

De acuerdo con el artículo 7° de la Ley N° 29325 Ley del Sistema Nacional de Evaluación y
Fiscalización Ambiental:

"Las Entidades de Fiscalización Ambiental Nacional, Regional o Local son aquellas


con facultades expresas para desarrollar funciones de fiscalización ambiental, y
ejercen sus competencias con independencia funcional del OEFA. Estas entidades
forman parte del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental y
sujetan su actuación a las normas de la presente Ley y otras normas en materia
ambiental, así como a las disposiciones que dicte el OEFA como ente rector del
referido Sistema".
Las EFA forman parte del SINEFA, por lo que, si bien ejercen sus competencias con independencia
funcional del OEFA, en tanto se rigen por sus propias normas, deben cumplir con las normas
establecidas en la Ley 29325, Ley del SINEFA y con las disposiciones y lineamientos que el OEFA
emite en su calidad de ente rector del SINEFA.

Es así como las normas que regulen el ejercicio de la fiscalización ambiental, así como aquellas
necesarias para el ejercicio de su función de supervisión a EFA, son de obligatorio cumplimiento
para estas entidades, si existiera un incumplimiento de las funciones por parte de las EFA acarrea
responsabilidad funcional, lo cual es comunicado al órgano competente del Sistema Nacional de
Control.

Finalmente, de acuerdo con la normativa, entonces no podría haber una EFA si no tiene
competencias en materia de fiscalización ambiental, o dicho de otra manera, no podría ser
cualquier institución una EFA, ya que estas están en la práctica identificadas a través de las
competencias que la legislación les ha asignado de manera específica.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

3.2. Tipos de las Entidades de Fiscalización


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Ambiental en el Perú

a) EFA Nacional47
Algunos ministerios y organismos técnicos especializados ejercen funciones de
fiscalización ambiental a través de sus direcciones, áreas u oficinas ambientales, o las que
hagan sus veces.

42
Ejemplo: la Autoridad Nacional del Agua supervisa la calidad ambiental de los
recursos hídricos

47 Para mayor detalle sobre las EFA nacionales, se recomienda revisar la publicación Serie "Competencias de las entidades de fiscalización
ambiental" N° 1: Manual de competencias de las entidades de fiscalización ambiental de ámbito nacional. Organismo de Evaluación y
Fiscalización Ambiental - OEFA abril de 2018.
http://www.proambiente.org.pe/umwelt/recursos/publicaciones/Manual-de-competencias-de-las-entidades-de-fiscalizacion-
ambiental-de-ambito-nacional.pdf
EFA del Nivel Nacional:

Presidencia del Consejo de Ministros:


• Organismo Supervisor de la Inversión en Infraestructura de Transporte de Uso Público (OSITRAN)
• Organismo de Supervisión de los Recursos Forestales y de Fauna Silvestre (OSINFOR)

Sector Transportes:
• Autoridad Portuaria Nacional (APN)
• MTC / Dirección General de Asuntos Socio Ambientales (DGASA)

Sector Defensa:
• Dirección General de Capitanías y Guardacostas (DICAPI)

Sector Ambiente:
• Servicio Nacional de Áreas Naturales Protegidas por el Estado (SERNANP)

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Sector Energía y Minas:
• Dirección General de Minería

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


• Dirección General de Formalización Minera (DGFM), que si bien es una EFA en materia de minería de
pequeña escala es considerada por el OEFA como una EFA regional, debido a que su labor es ejercida
en el ámbito sólo de Lima Metropolitana.

Sector Agricultura:
• El Ministerio de Agricultura como EFA ejerce esta función a través de la Dirección General de Asuntos
Ambientales Agrarios
• Autoridad Nacional del Agua (ANA)
• Servicio Forestal y de Fauna Silvestre y Administraciones Técnicas Forestal y de Fauna Silvestre.
43

Sector Vivienda, Construcción y Saneamiento:


• Ministerio de Vivienda Construcción y Saneamiento

Sector Producción:
• PRODUCE sigue siendo EFA en relación con la extracción de recurso hidrobiológico, ya que en materia
de Industria han sido transferidas sus competencias como EFA al OEFA.

Sector Comercio Exterior y Turismo:


• Ejerce esta labor el Ministerio de Turismo a través de la Dirección de Medio Ambiente y Sostenibilidad
Turística

Sector Salud:
• Dirección General de Salud Ambiental (DIGESA).

Elaboración: Propia
b) EFA Regional
Los gobiernos regionales ejercen funciones de fiscalización ambiental a través de las
áreas de recursos naturales, energía, minas e hidrocarburos, salud ambiental, acuicultura
y pesca artesanal, o las que hagan sus veces. Ejemplo: los gobiernos regionales tienen a
su cargo la fiscalización de la pequeña minería y minería artesanal, por tanto, la EFA será
el Gobierno Regional y que es ejercido a través de la Dirección Regional de Energía y
Minas, en minería, y las Autoridades Regionales Ambientales o la Dirección Regionales de
Recursos Naturales o Ambiente, según sea el caso.

c) EFA Local
Las municipalidades provinciales y distritales ejercen funciones de fiscalización ambiental
a través de las unidades orgánicas ambientales, las áreas de fiscalización u otras que
hagan sus veces. Ejemplo: los gobiernos locales tienen la función de fiscalizar en materia
ambiental a sus administrados, respecto de la emisión de humos, gases, ruidos, residuos
sólidos, residuos de la construcción y demolición; y, aguas residuales en la vía pública,
respetando las competencias sectoriales.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

44
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

46
4
FUNDAMENTADOS
COMPETENCIAS DE LAS

PARA EMITIR INFORMES


ENTIDADES ADMINISTRATIVAS
Cada uno de los tres tipos de delitos ambientales tiene características propias, que requiere
en concreto de la experiencia y del conocimiento de una autoridad administrativa distinta, con
peculiaridades y elementos propios, como aquellos referidos a los delitos de contaminación y
contra los recursos naturales. He allí la necesidad y multiplicidad de actores diversos.

4.1. Las competencias para emitir informes


fundamentados de acuerdo con el tipo de
delito ambiental

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Dependiendo del tipo de delito ambiental, son diversas las entidades responsables de emitir el IF,
así es que tenemos los siguientes delitos, los supuestos y las autoridades responsables de emitir

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


dicho informe. En virtud del cual el fiscal especializado en materia ambiental tendrá que recurrir
a una autoridad distinta, esto en base a las diversas normas que le dan competencias a estas
autoridades administrativas o EFA, donde en virtud de la rectoría por parte de OEFA corresponde
en alguna medida orientar a las autoridades judiciales y parte del proceso.

4.2. Elementos que conocer por parte de los 47


Fiscales Especializados en Materia
Ambiental que coadyuvan a su labor
Resulta pertinente más allá de conocer las competencias y el rol de las EFA, conocer elementos
relevantes por parte de los fiscales especializados en materia ambiental como por ejemplo:

4.2.1. Obligaciones Ambientales


Estas obligaciones del administrado, derivan de las obligaciones ambientales fiscalizables48,
cuya fuente no se limita a la legislación o normativa, sino que además comprende

48 Deriva del artículo 11, numera 11.1. de la ley del Sistema Nacional de Evaluación y fiscalización Ambiental, que señala que "El ejercicio
de la fiscalización ambiental comprende las funciones de evaluación, supervisión, fiscalización y sanción destinadas a asegurar el
cumplimiento de las obligaciones ambientales fiscalizables establecidas en la legislación ambiental, así como de los compromisos
derivados de los instrumentos de gestión ambiental y de los mandatos o disposiciones emitidos por el Organismo de Evaluación y
Fiscalización Ambiental (OEFA)"
aquellas medidas comprometidas en los instrumentos de gestión ambiental, diseñadas
específicamente para cada etapa del proyecto de inversión; los títulos habilitantes y las
medidas administrativas dictadas por la agencia fiscalizadora.

La importancia de estas obligaciones radica en que marcan el radio de acción de la


fiscalización ambiental; y, por tanto, es imperativo que se encuentren debidamente
delimitadas e identificadas, de modo tal que la autoridad pueda exigir con toda “justicia”
su cumplimiento.49

Asimismo, dentro de las obligaciones ambientales fiscalizables podemos identificar las


siguientes:

a) Normas o legislación ambientales


En ese contexto podemos identificar una larga lista de normas cualquiera sea su
jerarquía normativa (como leyes orgánicas, leyes generales, reglamentos aprobados
en algunos casos mediante decretos supremos, resoluciones ministeriales,
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

ordenanzas, entre otros) y alcances (sectoriales y transectoriales).

Podríamos mencionar algunos ejemplos como:


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

• Ley General del Ambiente


• Ley del Sistema Nacional de Evaluación del impacto Ambiental
• Ley del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental
• Reglamento de Protección Ambiental de Industria, las normas de hidrocarburos,
minería u otras.

b) Instrumentos de gestión ambiental


Estos instrumentos deben ser previamente aprobados por la autoridad competente
48 y vigentes al tiempo de su exigibilidad, tales como son los estudios de impacto
ambiental (Declaración de Impacto Ambiental, Estudios de Impacto Ambiental
Semidetallados, Estudio de Impacto Ambiental detallados), planes de cierre,
planes de cierre de pasivos, planes ambientales complementarios, programas de
adecuación y manejo ambiental (PAMA), planes de abandono, planes de cese,
planes de descontaminación, Instrumentos de Gestión Ambiental Correctivo
(IGAC), Instrumento de Gestión Ambiental para la Formalización de Actividades de
Pequeña Minería y Minería Artesanal (IGAFOM), entre otros.

c) Mandatos y disposiciones de las autoridades ambientales


En ese caso, debe tenerse en cuenta el Principio de Legalidad previsto en el numeral
1.1 del artículo IV del Título Preliminar y los artículos 61° y 65° de la Ley N° 27444, toda
vez que no cualquier autoridad puede imponer mandatos de carácter particular,

49 Documento de Trabajo Ada Alegre Consultores, Sobre las obligaciones ambientales fiscalizables y el desarrollo de la fiscalización -
Yosue Felipe Valdez Carpio
medidas administrativas tales como medidas cautelares, medidas preventivas o
de seguridad, medidas correctivas, recomendaciones, requerimientos, etc.; sino
únicamente aquellas que se encuentren habilitadas para ello en función a una
competencia específica atribuida por el ordenamiento jurídico vigente50.

4.2.2. Obligaciones Ambientales Fiscalizables Transversales

A fin de graficar a los fiscales el tipo de obligaciones, a continuación se detallan algunas de


las obligaciones ambientales fiscalizables transversales aplicables51:

Eficacia de la fiscalización ambiental: Obligaciones referidas a la entrega de


información
Entregar información o documentación vinculada a la gestión ambiental del
administrado que sea requerida por el supervisor o por la Autoridad de Supervisión
Directa.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Remitir la información y reportes periódicos, a través de medios físicos o electrónicos,
en la forma y plazos establecidos en la obligación ambiental fiscalizable aplicable.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


Comunicar las transferencias, traspasos o cesiones de la titularidad de actividades
bajo la competencia del OEFA en un plazo máximo de 15 días hábiles desde la
celebración del acuerdo, adjuntando la documentación sustentatoria.

Permitir el ingreso a las instalaciones objeto de supervisión, brindando facilidades para


tal efecto.

Declaratoria de emergencia ambiental


49
Participar económica y técnicamente en las acciones necesarias para enfrentar
la emergencia ambiental, orientadas a la reducción de los daños de acuerdo con
lo establecido en el Plan de Acción Inmediato y de Corto Plazo aprobado en la
Declaratoria de Emergencia Ambiental.

Ponerse a disposición y coordinar estrechamente con el Gobierno Regional, de


acuerdo con lo señalado en el Plan de Acción Inmediato y de Corto Plazo.

50 Ley N° 27444. Artículo 61.- Fuente de competencia administrativa


61.1 La competencia de las entidades tiene su fuente en la Constitución y en la ley, y es reglamentada por las normas administrativas
que de aquéllas se derivan.
61.2 Toda entidad es competente para realizar las tareas materiales internas necesarias para el eficiente cumplimiento de su misión y
objetivos, así como para la distribución de las atribuciones que se encuentren comprendidas dentro de su competencia.
51 https://www.oefa.gob.pe/matriz-de-obligaciones-ambientales
Fiscalización de instrumentos de la gestión ambiental
Comunicar el inicio de obras para la ejecución del proyecto a la autoridad competente,
dentro de los 30 días de ocurrido.

Contar con la certificación ambiental antes de iniciar la ejecución de proyectos o


actividades de servicios y comercio.

Cumplir con las medidas, compromisos y obligaciones del estudio ambiental sujeto a
certificación ambiental.

Actualizar el estudio ambiental aprobado cada 5 años, contados desde la fecha de


inicio de la ejecución del proyecto.

Solicitar la reclasificación del proyecto si luego de otorgada la certificación ambiental


y antes del inicio de ejecución del proyecto de inversión varían significativamente las
condiciones bajo las cuales se otorgó la clasificación del proyecto, en los casos que el
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

proyecto haya sido sujeto a evaluación preliminar en el marco del procedimiento de


evaluación de impacto ambiental respectivo.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Límites Máximos Permisibles


No exceder los Límites Máximos Permisibles (LMP) establecidos en la normativa
aplicable.

Residuos Sólidos
Manejar los residuos sólidos de manera segura, sanitaria y ambientalmente adecuada,
de manera tal de prevenir impactos negativos y asegurar la protección de la salud.

50
Manejar los residuos generados de acuerdo con criterios técnicos apropiados a la
naturaleza de cada tipo de residuo.

Contar con áreas o instalaciones apropiadas para el acopio y almacenamiento de los


residuos, en condiciones tales que eviten la contaminación del lugar o la exposición
de su personal o terceros, a riesgos relacionados con su salud y seguridad.

Caracterizar los residuos sólidos que generen según las pautas y normas técnicas
aplicables.

Acondicionar y almacenar los residuos sólidos antes de su entrega a la EPS-RS o a


la EC-RS, en forma segura, sanitaria y ambientalmente adecuada; de acuerdo con su
naturaleza física, química y biológica, considerando sus características de peligrosidad,
su incompatibilidad con otros residuos, así como las reacciones que puedan ocurrir
con el material del recipiente que lo contiene.
Suelo
Realizar un muestreo de identificación del suelo, mediante laboratorios acreditados o
aceptados expresamente por la autoridad competente, dentro del emplazamiento de
la actividad y en las áreas de influencia

Elaborar y presentar a la autoridad competente el Informe de Identificación de Sitios


Contaminados con los resultados de la fase de identificación, hasta el 31.12.15. a efectos
que esta autoridad determine el inicio de la fase de caracterización.

Informar a la autoridad competente y a la autoridad de fiscalización ambiental el


inicio y término de las acciones de remediación de suelos.

Si como resultado de la fase de identificación se determinase que se supera el ECA


para Suelo o los niveles de fondo, el titular del proyecto y/o actividad deberá elaborar
y presentar para su aprobación de Planes de Descontaminación de Suelos (PDS)
en un plazo no mayor de 24 meses, contados desde la fecha de notificación del

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


acto administrativo que determina el inicio de la fase de caracterización. - En caso el
titular haya presentado el Informe de Identificación de Sitios Contaminados hasta el
09.04.15 contará con un plazo de 30 meses para la presentación del PDS, contados a

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


partir de la fecha de notificación del acto administrativo que determina el inicio de la
fase de caracterización.

Si la autoridad competente o la EFA determina que no se cumplieron con los objetivos


de remediación previstos en un determinado instrumento de gestión ambiental,
el titular de la actividad deberá ejecutar la fase de caracterización y presentar el
respectivo PDS.

51
4.2.3. Obligaciones Específicas Sectoriales

A fin de graficar a los fiscales el tipo de obligaciones se detallan algunas de las obligaciones
ambientales fiscalizables por sector52.

Electricidad
Presentar anualmente un informe del ejercicio anterior, antes del 31 de marzo del
año siguiente, dando cuenta sobre el cumplimiento de sus obligaciones ambientales,
conforme al Anexo 2 del Reglamento de Protección Ambiental en las Actividades
Eléctricas.

No originar erosión e inestabilidad de taludes u otras condiciones ambientales


inestables durante la construcción, operación o abandono.

52 https://www.oefa.gob.pe/matriz-de-obligaciones-ambientales
No afectar severamente la biodiversidad en el área del proyecto durante la
construcción y operación.

Recuperar o resembrar áreas alteradas o deforestadas por proyectos eléctricos.

Construir y operar los proyectos eléctricos de tal manera que se minimicen sus
efectos adversos sobre la morfología de lagos, corrientes de agua y otros usos
(potable, suministro de agua, agricultura, acuicultura, recreación, cualidad estética,
hábitat acuático, etc.), que protejan la vida acuática.

Exploración Minera
No realizar actividades de cateo y prospección en áreas donde existan concesiones
mineras, en áreas de no admisión de denuncios o en terrenos cercanos o cultivados,
salvo permiso previo y por escrito de su titular o propietario.

No realizar actividades de cateo y prospección en zonas urbanas o de expansión


Una herramienta para operadores de justicia ambiental

urbana, en zonas reservadas para la defensa nacional, en zonas arqueológicas y


sobre bienes de uso público, salvo autorización previa de la entidad competente.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Respetar los derechos de la población local.

Adoptar las medidas necesarias para evitar o minimizar cualquier perturbación que
se pudiera generar sobre las actividades socioeconómicas y culturales de la zona.

Antes de iniciar actividades, contar con licencias, permisos y autorizaciones requeridos


en la legislación vigente, de acuerdo con la naturaleza y a su localización.

Explotación Minera
52
Adoptar oportunamente las medidas de prevención, control, mitigación, recuperación,
rehabilitación o compensación en términos ambientales, cierre y post-cierre que
correspondan.

Presentar, en un plazo de 4 meses, el Plan de Remediación Ambiental en caso de que


durante la tramitación de los estudios ambientales o sus modificatorias, se verifique
la realización de la actividad o la construcción total o parcial de algún componente
descrito en el estudio o la modificatoria presentada.

Realizar el monitoreo y control permanente de sus operaciones para verificar el


cumplimiento de las obligaciones y compromisos a su cargo; así como, la calidad
ambiental en aquellas áreas y con la frecuencia definida en el instrumento de gestión
ambiental correspondiente.

Conservar los registros de monitoreo ambiental por un período de 5 años.


Remitir al OEFA los registros de monitoreo ambiental.

Hidrocarburos
Prevenir, minimizar, rehabilitar, remediar y compensar los impactos ambientales
negativos generados por el desarrollo de actividades de hidrocarburos, así como por
los daños ambientales que pudieran originarse.

En los casos de emergencia ambiental en los que se ha requerido ejecutar actividades


no previstas en los Planes de Contingencia aprobados, deberá comunicar al OEFA
que ello ha sido necesario.

Comunicar a la Autoridad Ambiental Competente la fecha de inicio de la elaboración


de sus Estudios de Impacto Ambiental (semidetallado y detallado).

No llevar a cabo actividades de caza y pesca, recolección de especies de flora y fauna


silvestre, terrestre y acuática, mantenimiento de animales en cautiverio, así como la

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


introducción de especies exóticas al territorio nacional y/o zonas de concesión, salvo
aquellas especies utilizadas para bio remediación, siempre que sean autorizadas por
la autoridad ambiental competente.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


No promover la compra ni el consumo de carne, pieles, artesanías, souvenirs u otros
de similar naturaleza, proveniente de especies de flora y fauna silvestres amenazadas.

Industria
Comunicar a la autoridad competente los cambios en la titularidad del proyecto o
actividad que cuente con un instrumento de gestión ambiental aprobado; ello, en un
plazo máximo de cinco (05) días hábiles de haberse culminado dicho acto, por parte
53
del nuevo titular.

Contar con un inventario de los materiales e insumos peligrosos.

Contar con las Fichas de Datos de Seguridad (Material Safety Data Sheet - MSDS) para
cada uno de los materiales e insumos peligrosos.

Adoptar medidas para el adecuado manejo y almacenamiento de los materiales e


insumos peligrosos.

Contar con personal capacitado, sea propio o subcontratado, en los aspectos, normas,
procedimientos e impactos ambientales asociados a su actividad.

Contar con personal capacitado, propio o subcontratado, en los aspectos, normas,


procedimientos e impactos ambientales asociados a su actividad.
Pesquería
No abandonar en las playas y riberas ni arrojar al agua lo siguiente: desperdicios,
materiales tóxicos, sustancias contaminantes u otros elementos u objetos que
constituyan peligro para la navegación o la vida, o que deterioren el medio ambiente,
alteren el equilibrio del ecosistema o causen otros perjuicios a las poblaciones
costeras.

No destruir o dañar manglares y estuarios.

Contar con sistemas de producción que aseguren el adecuado aprovechamiento de


los recursos pesqueros.

Contar con los medios adecuados de transporte y de recepción que eviten mermas
y permitan la óptima conservación de la materia prima.

Reducir y minimizar los riesgos de la contaminación ambiental implementando


Una herramienta para operadores de justicia ambiental

sistemas de recuperación y tratamiento de residuos y desechos.


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

4.3. Artículos del Código Penal y su vinculación a las


autoridades administrativas

Como bien señaláramos en las unidades anteriores, cada delito tiene una peculiaridad. En ese
sentido, si abordamos cualquiera de los 4 tipos de delitos mencionados (delitos de contaminación,
delitos contra los recursos naturales; de Responsabilidad funcional e información falsa, y medidas
54
cautelares y exclusión o reducción de penas), serán distintas las autoridades que coadyuven con
los fiscales especializados en materia ambiental. Es así que a continuación se detallan los delitos
y la entidad responsable de emitir el IF.

a) Artículo 304º. - Contaminación del Ambiente y

b) Artículo 305° - Formas Agravadas


El que, infringiendo leyes, reglamentos o límites máximos permisibles, provoque o
realice descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones de ruido, filtraciones,
vertimientos o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas
terrestres, marítimas o subterráneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño
grave al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental, según
la calificación reglamentaria de la autoridad ambiental, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-
multa.
Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de tres años o
prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas.

ACTIVIDADES EXTRACTIVAS Y/O PRODUCTIVAS ENTIDAD COMPETENTE

Actividad minera grande y mediana. Organismo de Evaluación y


Fiscalización Ambiental

Actividad minera pequeña y artesanal. Gobierno Regional y DGM


del MINEM (en caso de Lima
Metropolitana)

Hidrocarburos en general exploración, explotación, Organismo de Evaluación y


transporte, refinación, almacenamiento, distribución y Fiscalización Ambiental
comercialización de combustibles líquidos y gas natural.
Plantas de biocombustible, así como actividades de

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


petroquímica intermedia y final.

Pesquería (procesamiento pesquero industrial y Organismo de Evaluación y

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


acuicultura de mayor escala). Fiscalización Ambiental

Electricidad (Generación, transmisión y distribución). OEFA

Toda la industria de manufactura (como por ejemplo OEFA


rubros de cerveza, papel, cemento y curtiembre).
Además, fabricación de artículos de hormigón, y yeso;
industrias básicas de hierro y acero; así como fundición 55
de hierro, acero y metales no ferrosos.

Industrias manufactureras: de producción de textiles, OEFA


neumáticos, cerámicas, imprentas, fabricación de
sustancias químicas, productos farmacéuticos,
maquinarias, etc.

Actividades agrarias y agroindustriales. Dirección General de Asuntos


Ambientales Agrarios del
Ministerio de Agricultura y
Riego

Para los efluentes de plantas de tratamiento de aguas Ministerio de Vivienda,


residuales municipales y actividades de construcción de Construcción y Saneamiento
las referidas plantas.
Actividades de construcción multifamiliar, universidades, Ministerio de Vivienda,
colegios, centros penitenciarios. Construcción y Saneamiento

Infraestructura Ministerio de Transporte y


y servicio de transportes de alcance nacional e Comunicaciones y se ejerce a
internacional: carreteras, puertos, aeropuertos, través de la Dirección General
ferrocarriles y helicópteros. de Asuntos Socioambientales

Desechos sólidos y líquidos en el ámbito provincial. Municipalidades Provinciales


Por ejemplo: pollerías, restaurantes, discotecas,
tragamonedas.

Vertimientos industriales OEFA

Embarcaciones en aguas navegables. Dirección General de


Capitanías y Guardacostas del
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

Ministerio de Defensa

Emisión de radiaciones no ionizantes en Ministerio de Transportes


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

telecomunicaciones. y Comunicaciones a través


del Viceministerio de
Comunicaciones

c) Artículo 306º.- Incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos


sólidos
El que, sin autorización o aprobación de la autoridad competente, establece un vertedero
56 o botadero de residuos sólidos que pueda perjudicar gravemente la calidad del ambiente,
la salud humana o la integridad de los procesos ecológicos, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de cuatro años.

Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de dos años.

Cuando el agente, contraviniendo leyes, reglamentos o disposiciones establecidas, utiliza


desechos sólidos para la alimentación de animales destinados al consumo humano,
la pena será no menor de tres años ni mayor de seis años y con doscientos sesenta a
cuatrocientos cincuenta días-multa
SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Residuos de establecimientos de salud y servicios Gobierno Regional / Dirección


médicos de apoyo (residuos hospitalarios) Regional de Salud

Residuos de construcción Ministerio de Vivienda,


Construcción y Saneamiento

Residuos de construcción de menor volumen que no Municipalidades Provinciales /


implique cambios estructurales Distritales

Residuos sólidos domiciliarios Municipalidades Provinciales /


Distritales

Empresas extractivas productivas Las mismas de emisiones y

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


vertimientos

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


d) 307º.- Tráfico ilegal de residuos peligrosos
El que ingrese ilegalmente al territorio nacional, use, emplee, coloque, traslade o disponga
sin la debida autorización, residuos o desechos tóxicos o peligrosos para el ambiente,
resultantes de un proceso de producción, extracción, transformación, utilización o
consumo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni
mayor de seis años y con trescientos a cuatrocientos días-multa.

SUPUESTO ENTIDAD COMPETENTE


57

El que ingrese ilegalmente al territorio nacional, DIGESA


use, emplee, coloque, traslade o disponga sin la Ministerio del Ambiente
debida autorización, residuos o desechos Dirección General de Capitanías y
tóxicos o peligrosos para el ambiente. Guardacostas –DICAPI
SUTRAN – DGASA - MTC

e) Artículo 307º-A.- Delito de Minería ilegal


Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de ocho
años y con cien a seiscientos días-multa, el que realice actividad de exploración, extracción,
explotación u otros actos similares, de recursos minerales, metálicos o no metálicos, sin
contar con la autorización de la entidad administrativa competente, que cause o pueda
causar perjuicio, alteración o daño al ambiente o sus componentes, la calidad ambiental
o la salud ambiental.
Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de tres años o con
prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas.

SUPUESTO ENTIDAD COMPETENTE

El que realice actividad de exploración, extracción, Gobierno Regional Organismo


explotación u otros actos similares, de recursos de Evaluación y Fiscalización
minerales, metálicos o no metálicos, sin contar con la Ambiental
autorización de la entidad administrativa competente.

f) Artículo 307º-B.- Formas Agravadas


La pena será no menor de ocho años ni mayor de diez años y con trescientos a mil días-
multa, cuando el delito previsto en el anterior artículo se comete en cualquiera de los
siguientes supuestos:
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

1. En zonas no permitidas para el desarrollo de actividad minera.

2. En áreas naturales protegidas, o en tierras de comunidades nativas, campesinas o


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

indígenas.

3. Utilizando dragas, artefactos u otros instrumentos similares.

4. Si el agente emplea instrumentos u objetos capaces de poner en peligro la vida, la


salud o el patrimonio de las personas.

5. Si se afecta sistemas de irrigación o aguas destinados al consumo humano.


58
6. Si el agente se aprovecha de su condición de funcionario o servidor público.

7. Si el agente emplea para la comisión del delito a menores de edad u otra persona
inimputable.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

2. En Áreas Naturales Protegidas, Servicio Nacional de Áreas


Naturales Protegidas por el Estado.

5. Si se afecta sistemas de irrigación o aguas Autoridad Nacional del Agua


destinados al consumo humano.
g) Artículo 308º.- Tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre
El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta productos
o especímenes de especies de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre, sin un
permiso o certificado válido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y
con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, Servicio Forestal y de


exporta o reexporta productos o especímenes de especies Fauna Silvestre a través
de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre, sin un de las ATFFS Gobierno
permiso o certificado válido, cuyo origen no autorizado Regional
conoce o puede presumir.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


h) Artículo 308º-A.- Tráfico ilegal de especies acuáticas de la flora y fauna silvestre
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco
años y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa, el que adquiere, vende, transporta,

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


almacena, importa, exporta o reexporta productos o especímenes de especies acuáticas
de la flora y/o fauna silvestre bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Sin un permiso, licencia o certificado válido.

2. En épocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE 59

Tráfico de especies hidrobiológicas de tallas menores a Ministerio de la Producción -


las permitidas y capturadas en época de veda. PRODUCE

Cuando se realiza tráfico ilegal de especies de flora Servicio Forestal y de Fauna


acuática emergente (como por ejemplo los manglares) Silvestre a través de las ATFFS
y la competencia no ha sido transferida a los Gobiernos
Regionales.

Cuando la competencia ha sido transferida a los Gobierno Regional


Gobiernos Regionales
i) Artículo 308º-B.- Extracción ilegal de especies acuáticas
El que extrae especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades, talla y zonas que
son prohibidas o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso o
exceda el límite de captura por embarcación, asignado por la autoridad administrativa
competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el mismo o utiliza explosivos,
medios químicos u otros métodos prohibidos o declarados ilícitos, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Cuando se realiza extracción ilegal de especies de flora PRODUCE


acuática no emergente.

Cuando se realiza extracción ilegal de especies de flora Servicio Forestal y de Fauna


acuática emergente (manglares, etc.), y la competencia Silvestre - Serfor
no ha sido transferida a los GORE.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

Extracción marítima a mayor escala PRODUCE


MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Extracción marítima a menor escala y artesanal Gobierno. Regional

La competencia ha sido transferida a los GORE. Gobierno. Regional

j) Artículo 308º-C.- Depredación de flora y fauna silvestre


El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, raíces o especímenes de especies
de flora y/o fauna silvestre, sin contar con la concesión, permiso, licencia o autorización u
60
otra modalidad de aprovechamiento o extracción, otorgada por la autoridad competente,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco
años y con cincuenta a cuatrocientos días-multa.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, PRODUCE


raíces o especímenes de especies de flora y/o fauna
silvestre, sin contar con la concesión, permiso, licencia
o autorización u otra modalidad de aprovechamiento o
extracción, otorgada por la autoridad competente.

Cuando se produzca en Gobiernos Regionales donde Servicio Forestal y de Fauna


aún no se ha concluido con el proceso de transferencia Silvestre a través de las ATFFS
de funciones.
SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Con competencias transferidas Gobierno Regional

k) Artículo 308º-D.- Tráfico ilegal de recursos genéticos


El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta, de forma no
autorizada, recursos genéticos de especies de flora y/o fauna, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento ochenta
a cuatrocientos días-multa.

La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su
cooperación no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer párrafo,
y asimismo al que las dirige u organiza.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


En caso se trate de recursos genéticos contenidos SERFOR
en las especies silvestres continentales.

En caso se trate de recursos genéticos contenidos Instituto Nacional de


en especies cultivadas o domésticas continentales. Innovación Agraria - INIA

Si se trata de recursos genéticos contenidos en las PRODUCE


especies hidrobiológicas marinas y de aguas
continentales. 61

l) Artículo 309º.- Formas Agravadas


En los casos previstos en los artículos 308°, 308°-A, 308°-B y 308°-C, la pena privativa de
libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años cuando el delito se cometa
bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del ilícito penal
provienen de áreas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas para la
extracción de flora y/o fauna silvestre, según corresponda.

2. Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos materia del ilícito penal,
provienen de las tierras o territorios en posesión o propiedad de comunidades nativas
o campesinas; o, de las Reservas Territoriales o Reservas Indígenas para pueblos
indígenas en situación de aislamiento o de contacto inicial, según corresponda.
3. Cuando es un funcionario o servidor público que omitiendo funciones autoriza,
aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en su tipo básico, o permite la
comercialización, adquisición o transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente
obtenidos.

4. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias tóxicas.

5. Cuando se trate de especies de flora y fauna silvestre o recursos genéticos protegidos


por la legislación nacional.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Cuando los especímenes, productos y Servicio Nacional de Áreas Naturales


recursos genéticos, provienen de áreas Protegidas por el Estado.
naturales protegidas o zonas vedadas para
la extracción de flora y/o fauna silvestre.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

Cuando los especímenes, productos SERFOR a través de la ATFFS cuando aún


o recursos genéticos provienen de las no se ha transferido la competencia.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

reservas intangibles de comunidades GORE cuando se ha concluido con el


nativas o campesinas o pueblos indígenas proceso de transferencia.
en situación de aislamiento o de contacto
inicial.

Cuando es un funcionario o servidor Cuando un funcionario público de una


público que omitiendo funciones autoriza, autoridad administrativa ambiental,
aprueba o permite la realización de este se encuentre comprendido en una
hecho delictivo en su tipo básico, o permite investigación penal, el Fiscal solicitará
62 la comercialización, adquisición o transporte el informe fundamentado al ente rector
de los recursos de flora y fauna ilegalmente del sistema funcional al que pertenece
obtenidos. la mencionada autoridad, siempre
que la investigación penal verse sobre
responsabilidad funcional e información
falsa y se encuentre en el ámbito de sus
funciones de rectoría. Numeral 2.2 del
artículo 2º del Reglamento del numeral 149.1
del artículo 149º de la Ley Nº 28611, Ley
General del Ambiente.
m) Artículo 310º.- Delitos contra los bosques o formaciones boscosas
Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de
seis años y con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas el
que, sin contar con permiso, licencia, autorización o concesión otorgada por autoridad
competente, destruye, quema, daña o tala, en todo o en parte, bosques u otras formaciones
boscosas, sean naturales o plantaciones.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Dentro de un título habilitante (Concesión, permiso o Organismo Supervisor de los


autorización). Recursos Forestales.

Fuera de un título habilitante y donde no se haya Servicio Forestal y de Fauna


transferido la competencia al Gobierno Regional. Silvestre a través de las ATFFS.

Fuera de un título habilitante y donde se haya Gobiernos Regionales.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


transferido la competencia al Gobierno Regional.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


n) Artículo 310°-A.- Tráfico ilegal de productos forestales maderables
El que adquiere, acopia, almacena, transforma, transporta, oculta, custodia, comercializa,
embarca, desembarca, importa, exporta o reexporta productos o especímenes forestales
maderables, cuyo origen ilícito, conoce o puede presumir, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de siete años y con cien a
seiscientos días-multa.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE 63

En los Gobiernos Regionales donde no se ha concluido Servicio Forestal y de Fauna


con el proceso de transferencia. Silvestre a través de las ATFFS.

En los Gobiernos Regionales donde se ha concluido Gobierno Regional.


con el proceso de transferencia.

ñ) Artículo 310°-B.- Obstrucción de procedimiento


El que obstruye, impide o traba una investigación, verificación, supervisión o auditoría, en
relación con la extracción, transporte, transformación, venta, exportación, reexportación
o importación de especímenes de flora y/o de fauna silvestre, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de siete años.
La pena será privativa de libertad no menor de cinco años ni mayor de ocho años para
el que emplea intimidación o violencia contra un funcionario público o contra la persona
que le presta asistencia, en el ejercicio de sus funciones.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Cuando la inspección es realizada dentro Organismo Supervisor de los


de un título habilitante. Recursos Forestales.

En los Gobiernos Regionales donde NO se ha Servicio Forestal y de Fauna


concluido con el proceso de transferencia. Silvestre a través de las ATFFS.

En los Gobiernos Regionales donde se ha concluido Gobierno Regional.


con el proceso de transferencia.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

o) Artículo 310°-C.- Formas agravadas


En los casos previstos en los artículos 310°, 310°-A y 310°-B, la pena privativa de libertad
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

será no menor de ocho años ni mayor de diez años, bajo cualquiera de los siguientes
supuestos:

Si se comete el delito al interior de tierras en propiedad o posesión de comunidades


nativas, comunidades campesinas, pueblos indígenas, reservas indígenas; o en
reservas territoriales o reservas indígenas a favor de pueblos indígenas en contacto
inicial o aislamiento voluntario, áreas naturales protegidas, zonas vedadas, concesiones
forestales o áreas de conservación privadas debidamente reconocidas por la autoridad
competente.
64

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Si es dentro de un área natural protegida. Servicio Nacional de Áreas Naturales


Protegidas por el Estado (SERNANP)

Si es dentro de un título habilitante (Concesión, Organismo Supervisor de los Recursos


Permiso o Autorización). Forestales.

En otras áreas, dependiendo si se ha concluido Servicio Forestal y de Fauna Silvestre


con el proceso de transferencia será: Serfor o el GORE.

Si se afectan vertientes que abastecen de agua a Autoridad Nacional del Agua


centros poblados, sistemas de irrigación
p) Artículo 311°. - Utilización indebida de tierras agrícolas
El que, sin la autorización de cambio de uso, utiliza tierras destinadas por autoridad
competente al uso agrícola con fines de expansión urbana, de extracción o elaboración
de materiales de construcción u otros usos específicos, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de dos años ni mayor de cuatro años.

La misma pena será para el que vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro
cualquiera, tierras zonificadas como uso agrícola.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Utiliza tierras destinadas por autoridad competente al La Dirección General de Asuntos


uso agrícola con fines de expansión urbana. Ambientales Agrarios del
Ministerio de Agricultura y Riego.

Tierras rústicas calificadas como tales por el La Dirección General de Asuntos

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


Ministerio de Agricultura. Ambientales Agrarios del
Ministerio de Agricultura y Riego.

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


q) Artículo 312°. - Autorización de actividad contraria a los planes o usos previstos
por la ley
El funcionario o servidor público que autoriza o se pronuncia favorablemente sobre un
proyecto de urbanización para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos
por los dispositivos legales o el profesional que informa favorablemente, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de cuatro años e inhabilitación
de un año a tres años conforme al artículo 36° incisos 1, 2 y 4.
65

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

El funcionario o servidor público que autoriza o se Municipalidad Distrital, Provincial


pronuncia favorablemente sobre un proyecto de y Metropolitana de Lima.
urbanización para otra actividad no conforme con los
planes o usos previstos por los dispositivos legales.

En caso esté implicado un funcionario de la Ministerio de Vivienda,


municipalidad. Construcción y Saneamiento.

r) Artículo 313°. - Alteración del ambiente o paisaje


El que, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, altera el ambiente
natural o el paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante la construcción de
obras o tala de árboles, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro
años y con sesenta a noventa días-multa.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Altera el paisaje urbano o rural, mediante la Municipalidad


construcción de obras o tala de árboles.

Extracción de material de construcción Municipalidad provincial autoriza la


(material de acarreo). extracción de material de acarreo
con opinión técnica vinculante de la
Autoridad Nacional del Agua

Modifica la flora o fauna, mediante la Servicio Forestal y de Fauna Silvestre


construcción de obras o tala de árboles. o GORE
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

s) Artículo 314°. - Responsabilidad de funcionario público por otorgamiento ilegal


de derechos.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

El funcionario público que sin observar leyes, reglamentos, estándares ambientales


vigentes, por haber faltado gravemente a sus obligaciones funcionales, autoriza el
otorgamiento, renovación o cancelación de autorizaciones, licencia, concesión, permiso
u otro derecho habilitante a favor de la obra o actividad a que se refiere el presente Título,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de siete
años, e inhabilitación de un año a siete años conforme al artículo 36° incisos 1, 2 y 4.

El servidor público que sin observar leyes, reglamentos, estándares ambientales vigentes
66 se pronuncia favorablemente en informes u otro documento de gestión sobre el
otorgamiento, renovación o cancelación de autorización, licencia, concesión, permiso u
otro derecho habilitante en favor de la obra o actividad a que se refiere el presente Título,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de siete
años, e inhabilitación de un año a siete años conforme al artículo 36° incisos 1, 2 y 4.

La misma pena será para el funcionario público competente para combatir las conductas
descritas en el presente Título y que, por negligencia inexcusable o por haber faltado
gravemente a sus obligaciones funcionales, facilite la comisión de los delitos previstos en
el presente Título
SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE

Cuando se trata de responsabilidad funcional, y el Ente Rector del Sistema


funcionario o servidor pertenece a la entidad que debe al que pertenece el
emitir el informe fundamentado, en ese caso lo deberá funcionario
emitir la entidad que es Ente Rector del Sistema.

En caso el funcionario sea de la entidad que es Ente Rector, Ministerio del Ambiente
quien debe emitir el IF es el Ministerio del Ambiente, como
máxima autoridad ambiental y en su calidad de Ente Rector
del Sistema Nacional de Gestión Ambiental.

t) Artículo 314°-B.- Responsabilidad por información falsa contenida en informes


El que, conociendo o pudiendo presumir la falsedad o la inexactitud, suscriba, realice,
inserte o hace insertar al procedimiento administrativo, estudios, evaluaciones, auditorías

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


ambientales, planes de manejo forestal, solicitudes u otro documento de gestión forestal,
exigido conforme a ley, en los que se incorpore o avale información falsa o inexacta, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años,

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


e inhabilitación de uno a seis años, conforme al inciso 2 y 4 del artículo 36°.

Será reprimido con la misma pena todo aquel que hace uso de un documento privado
o falso o falsificado o conteniendo información falsa como si fuese legítimo, con fines de
evadir los procedimientos de control y fiscalización en materia forestal y de fauna silvestre
relativos al presente Título, incluyendo los controles tributarios, aduaneros y otros.

SUPUESTOS ENTIDAD COMPETENTE 67

El que, conociendo o pudiendo presumir la falsedad o la Servicio Forestal y de Fauna


inexactitud, suscriba, realice, inserte o hace insertar al Silvestre.
procedimiento administrativo, estudios, evaluaciones, Gobierno Regional
auditorías ambientales, planes de manejo forestal,
solicitudes u otro documento de gestión forestal, exigido
conforme a ley, en los que se incorpore o avale información
falsa o inexacta.
5
LA PESCA INDNR
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

COMO DELITO:
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

UNA INTRODUCCIÓN AL FENÓMENO


DE LA PESCA INDNR, LA
68 RESPUESTA INTERNACIONAL Y LAS
HERRAMIENTAS DISPONIBLES BAJO
EL DERECHO PERUANO

Nicholas A. Fromherz Senior Attorney,


Sea Shepherd Legal
www.seashepherdlegal.org
5.1. Introducción a la pesca INDNR: conceptos básicos
y la respuesta internacional

La pesca ilegal, no declarada y no reglamentada (INDNR) es un fenómeno mundial que está


devastando la vida silvestre marina a un ritmo alarmante. Cada año, la pesca INDNR elimina de
los océanos entre 11 y 26 millones de toneladas de pescado, lo que genera pérdidas de ingresos
globales de entre 10 y 23.5 mil millones de dólares estadounidenses.53 Después del tráfico de
drogas y el comercio ilegal de madera, es una de las actividades criminales transnacionales
más lucrativas en el mundo.54 Este lado más oscuro de la industria pesquera está asociado con

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el trabajo forzado, la esclavitud, la contaminación, el lavado de dinero, la evasión de impuestos
y enormes cantidades de corrupción.55 De hecho, la pesca INDNR depende de estos delitos
conexos para funcionar y para evitar la detección y el procesamiento.

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Pero ¿qué es exactamente la pesca INDNR? Como lo sugiere el acrónimo, la pesca INDNR
consiste en tres formas distintas pero relacionadas de pesca inescrupulosa. Según la definición
oficial de la Organización de las Naciones Unidas para la Agricultura y la Alimentación (FAO,
por sus siglas en ingles), la pesca “ilegal” incluye conductas que son obviamente ilegales desde
cualquier punto de vista: la pesca por embarcaciones extranjeras en las aguas de otro Estado
“sin el permiso de este, o contraviniendo sus leyes y reglamentos” (por ejemplo, utilizando
equipo prohibido bajo las leyes del Estado costero); pesca no autorizada por embarcaciones
nacionales en aguas nacionales; y la pesca por embarcaciones nacionales en aguas nacionales
69
que, si bien tienen permiso a pescar, sin embargo, violan la legislación nacional (por ejemplo,
porque pescan especies prohibidas o superan una cuota). 56 Sin embargo, la pesca “ilegal”
también incluye la pesca llevada a cabo por un barco que enarbola la bandera de un Estado
que es parte de una organización regional de ordenación pesquera (OROP), pero que pesca
en contravención de las medidas de conservación y ordenación adoptadas por esa OROP. 57
Por lo tanto, si un barco con la bandera del Perú pesca en alta mar (también conocido como
“aguas internacionales”) en contravención de las medidas de conservación y ordenación

53 David J. Agnew, et al., Estimating the Worldwide Extent of Illegal Fishing, PLoS ONE 4(2): e4570 (2009), disponible en https://journals.
plos.org/plosone/article?id=10.1371/journal.pone.0004570.
54 C. Nellemann et al., The Environmental Crime Crisis: Threats to Sustainable Development from Illegal Exploitation and Trade in Wildlife
and Forest Resources (2014), disponible en https://www.cbd.int/financial/monterreytradetech/unep-illegaltrade.pdf.
55 Teale N. Phelps Bondaroff, et al., The Illegal Fishing and Organized Crime Nexus: Illegal Fishing as Transnational Organized Crime
(2015), disponible en https://www.unodc.org/documents/congress/background-information/NGO/GIATOC-Blackfish/Fishing_Crime.pdf.
56 FAO, Plan de Acción Internacional para Prevenir, Desalentar y Eliminar la Pesca Ilegal, No Declarada y No Reglamentada (2001),
disponible en http://www.fao.org/documents/card/en/c/b60b1339-fdce-500d-bfe1-ec863066009d.
57 Id.
adoptadas por la Organización Regional de Gestión de Pesquerías del Pacífico Sur (SPRFMO,
por sus siglas en ingles), ese barco ha participado en la pesca “ilegal”. Esto se debe a que
el Perú es miembro de la SPRFMO y las embarcaciones que enarbolan la bandera peruana
están obligadas a seguir sus reglas. 58

La pesca “no declarada” cubre una categoría más estrecha de malos actos; como su nombre lo
indica, todas las formas de pesca “no declaradas” giran en torno a la falta de notificación de los
datos requeridos. Según la definición de la FAO, la pesca “no declarada” cubre las operaciones de
pesca que “que no han sido declaradas, o han sido declaradas de modo inexacto, a la autoridad
nacional competente”.59 Por lo tanto, si una embarcación peruana reporta una captura de 1000
kilogramos de anchovetas cuando la embarcación en realidad capturó 2000 kilogramos, eso
sería pesca “no declarada”. La pesca “no declarada” también incluye las operaciones de pesca
realizadas en el área de competencia de una OROP, pero cuando tales operaciones “no han sido
declaradas o han sido declaradas de modo inexacto, en contravención de los procedimientos
de declaración” de esa OROP.60 Para regresar al ejemplo de la SPRFMO, la pesca “no declarada”
ocurriría si un barco peruano que participa en una pesquería de la SPRFMO en alta mar (por
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ejemplo, pescando pota) no informara los datos de captura según lo requerido por las medidas
de conservación y ordenación de la SPRFMO. Como ilustran estos ejemplos, la pesca “no
declarada” puede considerarse como una subcategoría de la pesca “ilegal”.
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Finalmente, la pesca “no regulada” es esencialmente la pesca más allá del alcance de la ley. Según
la definición de la FAO, la pesca “no regulada” incluye (1) la pesca por un barco sin nacionalidad
dentro del área de competencia de una OROP; (2) la pesca dentro de un área de competencia
de una OROP por un buque registrado en un Estado que no es parte de la OROP (por ejemplo,
si un buque japonés pesca pota en el Área de la Convención de la SPRFMO, esto es pesca no
reglamentada, ya que Japón no es parte a la SPRFMO); y (3) la pesca “en zonas o en relación con
poblaciones de peces respecto de las cuales no existen medidas aplicables de conservación
u ordenación y en las que dichas actividades pesqueras se llevan a cabo de una manera que
70
no está" en consonancia con las responsabilidades relativas a la conservación de los recursos
marinos vivos que incumben al Estado en virtud del derecho internacional” (por ejemplo, la
pesca intencional de tiburones en alta mar es a menudo pesca “no regulada”, ya que muchas
OROP y muchos Estados de bandera no regulan esta actividad, aunque deberían).61

Con este marco establecido, podemos comenzar a formular una pregunta más importante: ¿Qué
está haciendo la comunidad internacional para combatir la pesca INDNR? Si bien una respuesta
completa está más allá del alcance de este artículo, hay cuatro líneas de acción básicas, todas
relevantes para el Perú, que merecen nuestra atención. Primero, y quizás lo más importante,
las autoridades nacionales en un número creciente de países están comenzando a ver la pesca
ilegal como un delito penal en lugar de una mera infracción administrativa. Tratar la pesca ilegal

58 SPRFMO, Participation (identificando los Miembros), disponible en https://www.sprfmo.int/about/participation/.


59 FAO, Plan de Acción Internacional para Prevenir, Desalentar y Eliminar la Pesca Ilegal, No Declarada y No Reglamentada, supra nota 4.
60 Id.
61 Id.
como un delito penal activa sanciones disuasorias, motiva a los fiscales y otros funcionarios
encargados de hacer cumplir la ley a invertir más tiempo en los casos (porque se consideran más
importantes), señala el camino a la reforma legal necesaria (por ejemplo, cambios en las leyes
de evidencia para facilitar los procesos judiciales cuando solo hay pruebas circunstanciales), y
alienta la investigación de los delitos conexos (por ejemplo, la corrupción). El resultado final es
una respuesta estatal que refleja la gravedad del problema.62

Segundo, los Estados están trabajando en colaboración para intercambiar información y otros
recursos en casos de pesca INDNR con elementos transnacionales. Si bien los tratados son un
aliado clave en la lucha contra la pesca INDNR (y se analizan a continuación), la cooperación
informal a menudo puede ser igual de efectiva. La pesca INDNR se realiza con frecuencia en
múltiples jurisdicciones; si un barco se ha comportado de manera sospechosa en un Estado,
una simple llamada telefónica al Estado costero vecino puede proporcionar un aviso crítico,
que le permite al segundo Estado examinar el barco y, si es necesario, realizar un arresto. Un
ejemplo poderoso de este modelo lo proporciona la ONG africana “Stop Illegal Fishing”, un grupo
que trabaja para facilitar la cooperación entre varias naciones en la África Oriental.63 A través

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de la comunicación y el intercambio de inteligencia, los países socios han podido arrestar y
procesar a varios buques que se dedicaban crónicamente a la pesca ilegal en toda la región. Del
mismo modo, dado que los Estados de bandera tienen una jurisdicción considerable (aunque

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no exclusiva) sobre sus embarcaciones, el dialogo con los Estados de bandera es fundamental
para los Estados costeros que pueden no tener los recursos para detener todas las incursiones.
En muchos casos, los Estados costeros pueden presionar a los Estados de bandera para que
controlan mejor a sus buques.64

En tercer lugar, existe un creciente reconocimiento del poder de los mercados para frenar la
pesca INDNR. Por ejemplo, la Unión Europea se ha dado cuenta de que puede aprovechar su
estatus como el mayor importador de pescado y productos pesqueros para incentivar a los
países exportadores a acabar con la pesca INDNR. Bajo el Reglamento INDNR de la UE, la UE
71
ha implementado un sistema de “tarjetas” para identificar y, cuando sea apropiado, castigar a
las naciones exportadoras que no abordan la pesca ilegal en sus aguas y que no controlan
sus flotas.65 Si la Comisión Europea cree que un Estado no está abordando la pesca INDNR de

62 Para una excelente explicación de por qué la pesca INDNR debe ser tratada como un delito grave (y cómo puede lograrse esto),
recomendamos Anastasia Telesetsky, Laundering Fish in the Global Undercurrents: Illegal, Unreported, and Unregulated Fishing and
Transnational Organized Crime, 41 Ecology L. Q. 939 (2014).
63 Para obtener más información, visite el sitio web de Stop Illegal Fishing en https://stopillegalfishing.com.
64 Una opinión consultiva reciente del Tribunal Internacional del Derecho del Mar (ITLOS, por sus siglas en inglés) subrayó el deber de
los Estados del pabellón de prevenir la pesca INDNR en otras naciones. ITLOS, Request for an Advisory Opinion Submitted by the
Sub-Regional Fisheries Commission (SRFC) (2 de abril de 2015), disponible en https://www.itlos.org/fileadmin/itlos/documents/cases/
case_no.21/advisory_opinion_published/2015_21-advop-E.pdf. Esta decisión proporciona a los Estados costeros municiones legales
adicionales para convencer a los Estados del pabellón de que vigilen sus flotas de aguas distantes.
65 Reglamento (CE) No 1005/2008 del Consejo de 29 de septiembre de 2008 por el que se establece un sistema comunitario para
prevenir, desalentar y eliminar la pesca ilegal, no declarada y no reglamentada (Reglamento INDNR de la UE); ver también Reglamento
(CE) No 1010/2009 de la Comisión de 22 de octubre de 2009 que establece normas de desarrollo del Reglamento (CE) No 1005/2008
del Consejo, por el que se establece un sistema comunitario para prevenir, desalentar y eliminar la pesca ilegal, no declarada y no
reglamentada.
manera adecuada, emitirá una tarjeta amarilla.66 Como en el fútbol, esto es una advertencia.
Si el Estado con una tarjeta amarilla luego falla en mejorar su situación, la Comisión Europea
emitirá una tarjeta roja.67 Esto desencadena una prohibición obligatoria: la UE ya no permitirá las
importaciones de productos pesqueros del Estado infractor.68 Dadas las pérdidas financieras en
juego, este programa es un poderoso motivador para tomar en serio la pesca INDNR.

Finalmente, la comunidad internacional está abordando la pesca INDNR a través de tratados.


Esto ocurre bajo la rúbrica de (1) los tratados que se centraron principalmente en temas
separados pero relacionados, y (2) el primer tratado del mundo que se centra específicamente
en la pesca INDNR, el Acuerdo sobre Medidas del Estado Rector del Puerto Destinadas a Prevenir,
Desalentar, y Eliminar la Pesca INDNR (MERP).69 Tomando estas categorías a su vez, las partes
de la Convención sobre el Comercio Internacional de Especies Amenazadas de Fauna y Flora
Silvestres (CITES, por sus siglas en ingles) y la Convención sobre la Conservación de las Especies
Migratorias de Animales Silvestres (CMS, por sus siglas en inglés) han comenzado a abordar
la pesca INDNR, aunque de manera indirecta , a través de la creciente inclusión de especies
marinas que se comercializan internacionalmente (en el caso de CITES) o que migran a través
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de jurisdicciones (en el caso de CMS). En cuanto al MERP, esta convención ordena a las partes
que (a) rechacen la entrada al puerto y el acceso a los servicios, incluido el desembarque y el
transbordo de pescado, a los buques de bandera extranjera que se sabe que practican la pesca
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INDNR, o (b) permiten la entrada condicional en puerto para fines de inspección.70 Al negar
puertos seguros y puntos de desembarque para los buques de pesca INDNR, el MERP aumenta
los costos (y los riesgos) de negocio para los operadores de pesca INDNR. Cabe destacar que el
Perú es parte del MERP.71 Aunque siguen existiendo muchas lagunas, estos desarrollos apuntan
a una respuesta internacional más sólida en los próximos años.

72

66 Ver Reglamento INDNR de la UE, supra nota 13, a Arts. 31-33 (descripción del proceso de identificación de terceros países que no
cooperaron); ver también Julie Janovsky, EU Fights Illegal Fishing, One Card at a Time, The Pew Charitable Trusts (1 de agosto
de 2018), disponible en https://www.pewtrusts.org/en/research-and-analysis/articles/2018/08/01/eu-fights-illegal-fishing-one-card-at-a-
time (describiendo sistema de tarjetas y su uso hasta la fecha).
67 Id.
68 Reglamento INDNR de la UE, supra nota 13, a Art. 38.
69 FAO, Acuerdo sobre Medidas del Estado Rector del Puerto Destinadas a Prevenir, Desalentar, y Eliminar la Pesca INDNR, FAO Doc. C
2009/LIM/11-Rev 1 (22 de noviembre de 2009), disponible en http://www.fao.org/fileadmin/user_upload/legal/docs/2_037t-e.pdf.
70 Id.
71 Decreto Supremo Nº 040-2017-RE, Ratifican el “Acuerdo sobre Medidas del Estado Rector del Puerto Destinadas a Prevenir, Desalentar,
y Eliminar la Pesca Ilegal, No Declarada y No Reglamentada” (Sept. 6, 2017).
5.2. Pesca ilegal bajo el Código Penal peruano
Como se mencionó anteriormente, uno de los desarrollos más alentadores es la creciente
tendencia a tratar la pesca ilegal como un delito penal en lugar de una infracción administrativa.
En el Perú, el Código Penal acomoda esta tendencia. Esta sección describe brevemente algunas
de las disposiciones clave que los fiscales ambientales pueden usar para perseguir resultados
penales en los escenarios de pesca INDNR.

a). Artículo 308°-A. Tráfico ilegal de especies acuáticas de la flora y fauna silvestre
Este Artículo tipifica como delito la adquisición, venta, transporte, almacenamiento,
importación o exportación ilegal de “especies acuáticas de la flora y/o fauna silvestre”.72
En esencia, este Artículo abarca todas las actividades ilegales posteriores a la extracción
relacionadas con especies acuáticas silvestres. El Artículo cubre no solo la actividad sin
licencia, sino también las situaciones en las que el denunciado, a pesar de tener una
licencia o permiso, incumple las restricciones estacionales, las restricciones geográficas,
las cuotas y las limitaciones de talla.73 Tras la condena, el culpable “[s]erá reprimido con

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pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años” y una multa
monetaria sustancial.74

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b). Artículo 308°-B. Extracción ilegal de especies acuáticas
Mientras que el Artículo 308°-A trata de la actividad posterior a la extracción, el Artículo
308°-B trata de la extracción en sí. El Artículo 308°-B dispone lo siguiente: “El que extrae
especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades, talla y zonas que son prohibidas
o vedadas, o captura especies sin contar con el respectivo permiso o exceda el límite de
captura por embarcación, asignado por la autoridad administrativa competente y la ley
de la materia, o lo hace excediendo el mismo o utiliza explosivos, medios químicos u otros
métodos prohibidos o declarados ilícitos, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de tres años ni mayor de cinco años”.75 73

c). Artículo 309°. Formas agravadas


El Artículo 309° autoriza mayores sanciones en el caso de violaciones agravadas del
Artículo 308°-A y del Artículo 308°-B.76 Específicamente, las penas aumentan a entre cuatro
y siete años de prisión cuando, entre otras categorías, (1) los especímenes provienen de
áreas naturales protegidas a nivel nacional o de zonas vedadas, o (2) la especie en cuestión
está “protegida por la legislación nacional”.77

72 Decreto Legislativo N° 635 - Código Penal, Art. 308°-B, disponible en http://spij.minjus.gob.pe/content/publicaciones_oficiales/img/


CODIGOPENAL.pdf.
73 Id.
74 Id.
75 Id. a Art. 308°-A.
76 Id. a Art. 309°.
77 Id.
d). Artículo 428°- B. Falsedad en el reporte de los volúmenes de pesca capturados
En comparación con el alcance relativamente amplio de los Artículos 308°-A y 308°-B, el
Artículo 428°-B se centra en una cuestión limitada: la información errónea de captura por
parte de las embarcaciones sujetas a un límite máximo de captura.78 Sin embargo, dados
los incentivos económicos para declarar menos de las capturas actuales y los estragos
que esto puede causar en el sistema general de cuotas, el Artículo 428°-B no debe pasarse
por alto. Para las embarcaciones sujetas a un límite máximo de captura, el Artículo 428°-B
establece que es un delito registrar en los documentos de captura cualquier “información
falsa o diferente del volumen de captura real”.79 Los infractores están sujetos a una “pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años” y una multa sustancial.80

Significativamente, el Artículo 428°-B no se centra simplemente en las embarcaciones;


también reconoce el papel de las personas que operan las escalas en la costa. En
consecuencia, el Artículo 428°-B penaliza “la alteración de los instrumentos de pesaje con
los que se calcula los volúmenes de pesca capturados, si dicha alteración tiene la finalidad
de consignar un volumen distinto al realmente capturado”.81 Tales actos están sujetos a
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las mismas penas que las descritas anteriormente.

Los Artículos anteriores brindan a los fiscales ambientales varias vías para presentar cargos
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penales contra personas involucradas en la pesca INDNR. Si las autoridades tienen evidencia
de que el denunciado realizó una captura ilegal (por ejemplo, si se encuentra una captura no
autorizada a bordo del barco del denunciado), entonces es apropiado iniciar un cargo según el
Artículo 308°-B. Sin embargo, incluso si los fiscales no pueden probar los hechos relacionados
con la extracción en sí, se puede justificar un cargo según el Artículo 308°-A por la adquisición,
venta, transporte, almacenamiento o comercio internacional de especies acuáticas. Finalmente,
el Artículo 428°-B proporciona la posibilidad de un cargo altamente especifico en casos de
informes falsos.

74
Si bien el Código Penal contempla casos penales por pesca ilegal, es importante tener en cuenta
que un enfoque criminal no excluye los procedimientos administrativos (y viceversa). De hecho,
el Reglamento de la Ley General de Pesca, que describe una serie de infracciones a la pesca
que generan sanciones administrativas, instruye al personal de la agencia relevante a remitir el
asunto a la Procuraduría Pública cuando “surjan indicios razonables que puedan hacer suponer
que la conducta del presunto infractor puede tipificarse como ilícito penal”.82 Dicha remisión es
“sin perjuicio de la sanción administrativa”.83

78 Id. a Art. 428°-B.


79 Id.
80 Id.
81 Id.
82 Decreto Supremo N° 015-2007-PRODUCE, Modificación del Reglamento de la Ley General de Pesca, aprobado por el Decreto
Supremo No 012-2001-PE, disponible en http://www2.produce.gob.pe/pesqueria/publicaciones/2007/agosto/ds015-2007-produce.pdf.
83 Id.
Finalmente, las autoridades deben aprovechar los poderes descritos en el nuevo Decreto
Legislativo Nº 1393 de 2018.84 Este nuevo decreto traza un enfoque agresivo para la interdicción
de la pesca ilegal y las actividades asociadas. Después de aclarar los roles y las competencias
de las instituciones relevantes, el Decreto anuncia la autoridad del gobierno para desguazar a los
buques pesqueros que se dedican a la pesca ilegal.85 Si bien el gobierno posiblemente posee esta
autoridad según otras fuentes de derecho, el nuevo Decreto elimina cualquier duda. En su lucha
bien documentada contra la minería ilegal y la tala ilegal en el Amazonas, el Perú no ha dudado
en destruir la maquinaria utilizada con fines ilegales. Esto a la vez envía un poderoso mensaje de
disuasión al tiempo que elimina equipos peligrosos del mercado criminal. Hasta ahora, el Perú se
ha abstenido de aplicar este remedio en casos de pesca ilegal. Con este nuevo Decreto vigente,
el escenario está listo para una estrategia más agresiva. Recomendamos encarecidamente al
Perú que utilice esta autoridad en casos apropiados.86

5.3. Consideraciones probatorias y la importancia


de una investigación exhaustiva

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En gran medida, la pesca INDNR es una actividad delictiva que ocurre en el mar. Debido a que

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esta actividad con frecuencia ocurre lejos de la costa, los fiscales que manejan casos de pesca
INDNR a menudo carecen de un testigo. Si bien los fiscales pueden ser capaces de convencer
a un miembro de la tripulación de confesar, esto no sucede en todos los casos. En tales casos,
los fiscales tendrán que buscar otras fuentes de pruebas, muchas de las cuales pueden ser
circunstanciales.

La buena noticia es que, en la mayoría de los casos, una investigación exhaustiva descubrirá
pruebas suficientes para satisfacer los elementos del crimen. A modo de ejemplo, considere
una disputa hipotética que se centra en si una embarcación extranjera pescó realmente en
75
aguas peruanas. Aunque las autoridades detuvieron la embarcación en el Perú y encontraron
a bordo una cantidad significativa de pescado de una especie que se sabe que habita en el
Perú, la embarcación afirma que capturó el pescado en aguas internacionales. El capitán de la
embarcación admite que no posee una licencia para pescar en el Perú. Eso no importa, afirma el
capitán, porque la embarcación estaba simplemente navegando a través de las aguas peruanas
en ruta a otro destino. Cada miembro de la tripulación respalda la historia del capitán.

Si bien puede ser tentador para un fiscal rendirse y pasar al siguiente caso (o incluso para que
un tribunal revisor encuentre que la incautación es infundada), existen varias fuentes adicionales
de pruebas que deben considerarse antes de tomar esa decisión. En el caso hipotético anterior,

84 Decreto Legislativo Nº 1393, Decreto Legislativo que Regula la Interdicción en las Actividades Ilegales en Pesca, disponible en https://
busquedas.elperuano.pe/normaslegales/decreto-legislativo-que-regula-la-interdiccion-en-las-activi-decreto-legislativo-n-1393-1688406-2/
85 Id.
86 También notamos que la destrucción de embarcaciones se ha utilizado de manera efectiva en otras jurisdicciones (por ejemplo,
Indonesia y Palau).
la cuestión fáctica clave se refiere a dónde pescó la embarcación. Las fuentes de pruebas que
sugieren la pesca en aguas nacionales (si asumimos que no hay testigos dispuestos a hablar)
pueden incluir lo siguiente:

Un historial del Sistema de Identificación Automática (AIS, por sus siglas en ingles) que
muestra un patrón consistente con la pesca en aguas nacionales en lugar de la navegación
en línea recta (por ejemplo, zigzag, velocidad de movimiento lenta, encuentro con otros
barcos)

Un dispositivo GPS que muestre un patrón similar y/o puntos de ruta trazados consistentes
con una operación de pesca

Un cuaderno con notas que muestren las operaciones de pesca en aguas nacionales

Cartas náuticas de caladeros en aguas nacionales


Una herramienta para operadores de justicia ambiental

Computadoras portátiles, tabletas y teléfonos celulares que contienen mensajes o


imágenes que contradicen la historia contada por el capitán y la tripulación
 
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Sin embargo, incluso si las fuentes anteriores no producen indicios de pesca en aguas
nacionales, el fiscal podría intentar otra táctica. Además de buscar pruebas que demuestran
la pesca en aguas nacionales, el fiscal podría pedirle al capitán que justifique su afirmación de
que la embarcación capturó el pescado en aguas internacionales. Si las fuentes de evidencia
anteriores (cuaderno de pesca, historial AIS, etc.) no corroboran el relato del capitán, entonces
puede haber una presunción razonable de que el capitán está mintiendo. Además, la pesca en
aguas internacionales generalmente estará acompañada por (1) una licencia que lo autoriza, y
(2) el registro adecuado con la OROP correspondiente. Si faltan estos documentos, el cuento del
capitán se vuelve aún más sospechoso.
76
Finalmente, y utilizando el mismo caso hipotético, pero con algunos cambios, imagine que el
equipo investigador puede encontrar pruebas claras de que la embarcación capturó al menos
algunos peces en las aguas nacionales (por ejemplo, a través del análisis AIS). Sin embargo, el
equipo investigador no puede establecer la cantidad precisa de peces capturados en aguas
nacionales, y mucho menos fundamentar su teoría de que toda la captura provino de aguas
nacionales. Si bien esto puede no afectar la viabilidad de una condena en virtud de los artículos
308°-A o 308°-B, la cantidad de la captura podría ser un factor en la sentencia, por no mencionar
su incidencia en la multa total en procedimientos administrativos paralelos. En esta situación, el
fiscal astuto recurrirá al artículo 50° del Reglamento de Fiscalización y Sanción de las Actividades
Pesqueras y Acuícolas.87 Este artículo establece lo siguiente: “Cuando las embarcaciones
pesqueras de bandera extranjera extraigan recursos hidrobiológicos sin permiso de pesca,
se considera la totalidad de los recursos y productos contenidos a bordo de la embarcación

87 Reglamento de Fiscalización y Sanción de las Actividades Pesqueras y Acuícolas, Art. 50, disponible en https://busquedas.elperuano.
pe/normaslegales/decreto-supremo-que-aprueba-el-reglamento-de-fiscalizacion-y- decreto-supremo-n-017-2017-produce-1585361-5/.
pesquera, como captura efectuada en aguas jurisdiccionales peruanas”.88 En otras palabras, si
hay pruebas de que incluso un solo pez fue capturado en aguas peruanas, la ley presupone que
toda la captura provino de aguas peruanas. Según la ley, la carga se desplaza al acusado para
demostrar lo contrario.

*****

Si bien el análisis anterior se refiere a un solo escenario hipotético (aunque quizás típico), subraya
un punto general: la importancia de una investigación exhaustiva en los casos de pesca INDNR.
Esto incluye tanto la investigación fáctica como la legal. De hecho, las autoridades pueden necesitar
considerar novedosas fuentes de pruebas dada la naturaleza de la pesca ilegal. Legalmente, las
autoridades deben tomarse el tiempo para considerar no solo el Código Penal, sino también
las dispersas y numerosas disposiciones que constituyen la ley peruana de pesca (y, cuando se
justifique, el Derecho Ambiental, el Derecho Laboral y otros cuerpos de derecho relacionados).
Lo que parece legal a primera vista puede ser ilegal bajo la luz de más investigación. Los casos
de pesca INDNR son a menudo complejos. Los fiscales y otras autoridades deben tratarlos como

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tales.

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77

88 Id. a Art. 50.1.


Conclusión
La pesca INDNR es un delito grave. En el Alto Golfo de California de México, los pescadores
ilegales han llevado la vaquita marina (Phocoena sinus) al borde de la extinción, con ya solo 12
vaquitas en existencia.89 Estos pescadores no están apuntando a la vaquita, sino a otra especie
en peligro de extinción: la totoaba (Totoaba macdonaldi). Usando redes de enmalle ilegales para
atrapar la totoaba, cuya vejiga natatoria luego extraen y entregan al mercado negro en China,
estos pescadores están eliminando la vaquita a la vez. Es un daño colateral de la más severa
variedad.90 Si bien no todos los casos de pesca INDNR presentarán los hechos dramáticos de la
saga de la vaquita (los pescadores portan armas y hasta son sospechosos de trabajar con los
carteles de la droga de México) es hora de que dejemos de pensar en la pesca ilegal como una
“ofensa” o “infracción”, pero como un delito grave que merece la atención de todos los Estados.

Esto no es simplemente un llamado a la acción expresado por los ambientalistas, sino una
transición legal que está ganando terreno tanto a nivel nacional como internacional. A modo de
ejemplo, un tribunal ecuatoriano recientemente condenó a la tripulación de un barco chino a uno
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a cuatro años de prisión, junto con una multa de casi seis millones de dólares, por transportar
300 toneladas de aletas de tiburón a través de la Reserva Marina de Galápagos.91 Aunque las
pruebas indican que la embarcación probablemente capturó tiburones en aguas internacionales,
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la ley ecuatoriana trató la mera posesión de aletas de tiburón en la Reserva Marina de Galápagos
prácticamente como la posesión de una sustancia controlada.92 Este es precisamente el tipo de
pensamiento que debemos ver, y de hecho está surgiendo, a escala global.

A nivel internacional, la pesca INDNR y los delitos conexos también han llamado la atención de
INTERPOL. En 2013, INTERPOL lanzó una campaña a largo plazo, conocida como “Proyecto
SCALE”, para investigar esta creciente amenaza a la seguridad global.93 Las principales líneas de
acción de Proyecto SCALE incluyen esfuerzos para crear conciencia sobre el crimen asociado
78 con la pesca ilegal y sus consecuencias; acciones para apoyar la cooperación institucional entre
agencias nacionales y socios internacionales; medidas para evaluar y tratar las necesidades de
los países miembros más vulnerables; y un empeño para facilitar las operaciones regionales e
internacionales a reprimir el crimen de pesca, a interrumpir las rutas de tráfico y a garantizar la
aplicación de la legislación nacional.94

89 Only 12 Vaquita Porpoises Remain, Watchdog Group Reports, Mongabay (8 de marzo de 2018), disponible en https://news.mongabay.
com/2018/03/only-12-vaquita-porpoises-remain-watchdog-groups-report/.
90 Environmental Investigation Agency, Collateral Damage: How Illegal Trade in Totoaba Swim Bladders Is Driving the Vaquita to
Extinction (2016), disponible en https://eia-international.org/report/collateral-damage/.
91 Ministerio del Ambiente, Sentencia de 5.9 millones por reparación integral al Parque Nacional Galápagos en caso de Fu Yuan Yu Leng
999, disponible en http://www.ambiente.gob.ec/sentencia-de-5-9-millones-por-reparacion-integral-al-parque-nacional-galapagos-en-
caso-de-fu-yuan-yu-leng-999/.
92 Ver Artículo 247 del Código Orgánico Integral Penal, disponible en https://www.justicia.gob.ec/wp-content/uploads/2014/05/código_
orgánico_integral_penal_-_coip_ed._sdn-mjdhc.pdf (criminalizando la posesión de fauna y flora protegida).
93 INTERPOL, INTERPOL pone en marcha el proyecto SCALE para combatir los delitos pesqueros (26 de febrero de 2013), disponible en
https://www.interpol.int/es/Centro-de-prensa/Noticias/2013/PR024.
94 INTERPOL, Projects: Project Scale, disponible en https://www.interpol.int/Crime-areas/Environmental-crime/Projects/Project-Scale.
Finalmente, una decisión reciente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH)
establece el escenario para la acción regional basada en un enfoque de derechos fundamentales.
En mayo de 2018, la Corte IDH emitió una opinión consultiva histórica que reconocía por primera
vez la existencia de un derecho fundamental y “autónomo” a un medio ambiente sano en virtud
de la Convención Americana sobre Derechos Humanos.95 Esto es significativo. En el pasado, la
Corte IDH solo había otorgado alivio cuando el daño ambiental había afectado a otros derechos
humanos explícitamente consagrados en la Convención Americana sobre Derechos Humanos.96
Según la nueva opinión de la Corte IDH, los espacios naturales, incluidos los océanos, están
protegidos jurídicamente.97 Como resultado, la Corte IDH está señalando que el daño al medio
ambiente, incluso cuando hay una ausencia de pruebas de daño a las personas y otros derechos
humanos, es en sí mismo una reclamación reconocible dentro del sistema interamericano.98
Además, la Corte IDH confirmó que los Estados tienen el deber de evitar daños “significativos” al
medio ambiente de otros Estados y de los bienes comunes mundiales.99 Para cumplir con este
deber, los Estados deben, como mínimo, regular y monitorear las actividades bajo su jurisdicción
que son capaces de causar daños significativos al medio ambiente.100 Con este nuevo marco
implementado, es solo una cuestión de tiempo antes de que la Corte IDH se ocupe de un caso

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


de pesca INDNR. Los Estados que no controlan sus embarcaciones y las actividades en sus
aguas jurisdiccionales están poniendo en peligro el derecho humano a un medio ambiente sano,
mientras que al mismo tiempo incumplen el deber de prevenir el daño ambiental transfronterizo,

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


ya que la pesca INDNR causa un daño significativo tanto a las aguas nacionales como a los
bienes comunes mundiales en alta mar.

El momento para un cambio de paradigma es ahora. Al igual que el Perú ha comenzado a ver
la minería ilegal y la tala ilegal como delitos graves, también debe aplicar esta perspectiva a los
delitos contra la vida silvestre marina. Nuestros océanos, y la vida que sostienen, están en la
balanza.

79

95 Medio Ambiente y Derechos Humanos (Obligaciones Estatales en Relación con el Medio Ambiente en el marco de la Protección
y Garantía de los Derechos a la Vida y a la Integridad Personal – Interpretación y Alcance de los Artículos 4.1 y 5.2, en Relación con
los Artículos 1.1 y 2 de la Convención Americana Sobre Derechos Humanos), Opinión Consultiva OC-23/18, Corte Interamericana
de Derechos Humanos, (ser. A) No. 23 (15 de noviembre de 2017), disponible en http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/
seriea_23_esp.pdf.
96 Id. a 47–49.
97 Id. a 62-63.
98 Ver id. a 62 (“Esta Corte considera importante resaltar que el derecho al medio ambiente sano como derecho autónomo, a diferencia
de otros derechos, protege los componentes del medio ambiente, tales como bosques, ríos, mares y otros, como intereses jurídicos
en sí mismos, aún en ausencia de certeza o evidencia sobre el riesgo a las personas individuales”.).
99 Id. a 127–74; ver también id. a 131 (“En el Derecho Ambiental, el principio de prevención es aplicable respecto de actividades que se
lleven a cabo en el territorio o bajo la jurisdicción de un Estado que causen daños al medio ambiente de otro Estado, o respecto de
daños que puedan ocurrir en zonas no sean parte del territorio de ningún Estado en particular, como, por ejemplo, alta mar”.).
100 Id. 127–74.
6
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

CRIMEN ORGANIZADO
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Y DELITOS AMBIENTALES:
MINERÍA Y TALA ILEGAL
80

César A. Ipenza Peralta


Manuel Zapata Pérez
Cada día aumenta la presencia del crimen organizado en delitos contra el medio ambiente.
Mientras los irreparables daños a la biodiversidad y al patrimonio natural, generan enormes
ganancias a los grupos delictivos, reina la impunidad, sin embargo, no podemos dejar de
mencionar la oportunidad que existe en el marco normativo peruano para abordar esta situación
desde otro enfoque, con autoridades no necesariamente especializadas en materia ambiental.

En ese contexto, los recientes casos en donde el Ministerio Publico y la Policía Nacional han
intervenido a organizaciones criminales dedicadas a la extracción y comercialización de especies
forestales y de recursos minerales como el oro, resulta pertinente detenernos a reflexionar sobre
este nuevo fenómeno criminal. En la última década el aprovechamiento ilegal de nuestros
recursos naturales se ha incrementado de manera considerable y para ello la actividad ilícita ha
creado diversos escenarios que debilitan el proceso de control de la cadena productiva destinada
al aprovechamiento de nuestros recursos naturales por ende del patrimonio de la nación.

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


6.1. Primeros pasos en la lucha contra el

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


aprovechamiento ilegal de los recursos
naturales
El año 2012, el Estado peruano, promulgó el Decreto Legislativo N° 1100 referido a las acciones de
interdicción (decomiso o destrucción de instrumentos del delito) para la minería ilegal, se inició
una discusión de orden académico sobre la legitimidad del Estado para autorizar acciones de esta
naturaleza, fundamentalmente porque hasta ese entonces era un mecanismo utilizado sólo en
operativos antidrogas o vinculados al narcotráfico. Era entendible que se cuestione la capacidad 81
del Estado de intervenir en actividades económicas y se le imputó el atentar contra derechos
constitucionales como los referidos al trabajo, a la libre empresa y al derecho de propiedad101.

Superada la valla constitucional, el Estado inicio una serie de operativos conjuntos encabezados
por el Ministerio Público con el apoyo de la Policía Nacional del Perú y la Dirección general de
Capitanías y Guardacostas del Perú, además de autoridades administrativas relacionadas a la
materia, destinados a combatir de manera rápida y eficaz la actividad ilícita.

101 Un año antes de la promulgación de los decretos legislativos referidos a la minería ilegal, se promulgó el Decreto de Urgencia
012-2010-MINAM (Derogado mediante el Decreto Legislativo N° 1100), que dispuso una serie de medidas para combatir la minería ilegal
en Madre de Dios, entre ellas la que prohibía el uso de dragas en la actividad minera aurífera y facultaba en caso de incumplimiento
a la Dirección de Capitanías y Puertos al decomiso inmediato de las dragas y otros equipos similares, o parte de éstas para que las
conviertan en inoperativas. Se puede considerar que este dispositivo legal es el antecedente más cercano de los Decretos Legislativos
1100 (Ley de Interdicción para la Minería Ilegal) y 1220 (Ley de Interdicción para la Tala Ilegal). Como era de esperarse contra el
referido Decreto de Urgencia se interpuso una demanda de amparo y posteriormente un recurso de Agravio Constitucional contra la
resolución expedida por la Sala Superior Mixta y de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Madre de Dios, que fue resulta por
el Tribunal Constitucional – (Expediente 00316-2011-AA), dicho recurso fue declarado infundado, argumentado el tribunal que el Decreto
Legislativo sobre interdicción de la minería supera el test de proporcionalidad y por lo tanto no puede ser declarado inconstitucional.
Esta primera e innovadora figura jurídica abrió las puertas para que otros sectores vulnerables
como el forestal y el pesquero encontraran respuestas inmediatas ante el flagelo de la actividad
criminal en la extracción de recursos naturales. La promulgación del Decreto Legislativo N°
1220 que establece medidas para la lucha contra la tala ilegal, incorpora también la figura de la
interdicción como una vía represiva destinada a desincentivar la actividad a través de acciones
coercitivas de naturaleza real como son: el decomiso especial, la destrucción y la reducción de
valor comercial de la madera teniendo como finalidad salvaguardar el patrimonio forestal. Esta
norma de interdicción destaca porque clarifica los procedimientos y define conceptos dejados
de lado en el Decreto Legislativo N° 1100.

El último sector en incorporar a la interdicción como mecanismo de lucha y persecución de


comportamientos criminales, es el relacionado con la extracción de recursos hidrobiológicos,
en setiembre de 2018, se promulgó el Decreto Legislativo N° 1393 que regula la interdicción en
las actividades ilegales en pesca, dicha ley tiene como objeto combatir las actividades ilegales y
las relacionadas a ellas, a fin de garantizar la sostenibilidad de los recursos naturales. La Ley de
interdicción faculta al Ministerio Público para que, en coordinación con la Dirección General de
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

Capitanías y Guardacostas (DICAPI), puedan realizar el desguace de la embarcación pesquera y


el decomiso del recurso hidrobiológico, asimismo, a través de este dispositivo legal se pueden
dictar medidas para contrarrestar las actividades relacionadas a la extracción del recurso
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

acuático102 .

Como se observa, el Estado desde una óptica represiva ha intentado hacer frente a las
actividades ilegales que a diario depredan nuestros recursos naturales; sin embargo, estas tres
normas citadas resultan insuficientes frente a las nuevas modalidades de actuación delictiva.
La Ley de interdicción se enfoca principalmente en cuestiones de naturaleza real, es decir, en

102 Artículo 6.- Acciones de interdicción respecto a las actividades de construcciones de astillero, embarcación pesquera, planta de
procesamiento, muelle, desembarcadero pesquero o punto de desembarque, ilegales
82 Las acciones de interdicción aplicables respecto a las actividades ilegales señaladas en los incisos 3.1, 3.2, 3.3 y 3.4 del artículo 3 son
las siguientes:
 6.1 Intervención y descerraje del lugar en el que se advierta la construcción y funcionamiento del astillero o cualquier otra
infraestructura que sirva para la construcción de embarcaciones pesqueras; y, decomiso de la maquinaria y equipos que se
encuentren en dicho lugar o destrucción de las mismas cuando no resulte viable su decomiso; así como el posterior desguace
de la embarcación en el estado en que se encuentre o destrucción de cualquiera de sus partes cuando se verifique la actividad
ilegal señalada en el numeral 3.1 del artículo 3.
6.2 Desguace de la embarcación pesquera en el estado en que se encuentre o destrucción de cualquiera de sus partes, cuando se
verifique la actividad ilegal señalada en el numeral 3.2 del artículo 3.
6.3 Intervención y descerraje del lugar en el que se advierte la construcción, instalación u operación de la planta de procesamiento
pesquero y posterior decomiso de la maquinaria y equipos que se encuentren en dicho lugar o destrucción de las mismas
cuando no resulte viable su decomiso, de verificarse la actividad ilegal señalada en el numeral 3.3 del artículo 3.
6.4 Clausura del muelle, desembarcadero pesquero y punto de desembarque que no cuente con la autorización correspondiente,
cuando se verifique la actividad ilegal señalada en el numeral 3.4 del artículo 3. El responsable de la construcción u operación de
dichas instalaciones efectúa la remoción inmediata de las mismas, así como la restauración de la zona ocupada, asumiendo los
costos y riesgos asociados.
Artículo 7.- Acciones de interdicción respecto al uso de instrumentos prohibidos para la captura o extracción del recurso
hidrobiológico
  Las acciones de interdicción aplicables respecto a las actividades ilegales señaladas en el inciso 3.6 del artículo 3 son la destrucción
del arte de pesca, aparejo o equipo no autorizado o prohibido y decomiso de los explosivos o sustancias tóxicas.
los instrumentos y objetos de la conducta ilícita y no necesariamente en el comportamiento
delictivo del actor que con el tiempo ha ido agrupándose en sociedades delictivas.

6.2. Incorporación del delito ambiental en la ley de


contra el crimen organizado
La criminalidad organizada se ha convertido en un peligro para la seguridad y el ordenamiento
jurídico de los Estados, “es, sin lugar a dudas, un riesgo grave con contornos tanto activos
como latentes y que ha adquirido significado internacional por su capacidad de diseminarse y
proyectarse sobre todas las regiones y naciones del mundo contemporáneo” (Prado Saldarriaga
2016)103 .

A diferencia de otras actividades ilícitas, la criminalidad organizada se tornó relevante debido a


la denuncia por parte de los Estados frente a las redes criminales transnacionales, su exposición

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


sirvió para que, en Europa primero y después en América Latina, se empiece a legislar sobre
la materia, La Organización Internacional para las Migraciones (OIM) ha manifestado que, la
criminalidad organizada transnacional es un fenómeno que siempre ha existido, pero que no

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


siempre fue combatido de la forma en la que los Estados lo hacen en la actualidad. Históricamente,
las amenazas principales a la seguridad de los Estados y sus habitantes provenían, o bien de
otros Estados, o bien de la delincuencia común que se desarrollaba al interior de sus fronteras104.
Entonces ¿qué debemos entender por criminalidad organizada?, La Convención de las Naciones
Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (en adelante, la Convención de
Palermo) señala que por organización criminal se entenderá un grupo estructurado de tres o
más personas que exista durante cierto tiempo y que actúe concertadamente con el propósito
de cometer uno o más delitos graves o delitos tipificados con arreglo a la presente Convención
con miras a obtener, directa o indirectamente, un beneficio económico u otro beneficio de orden
83
material (Artículo 2, literal a).

La Unión Europea105 ha elaborado once criterios para determinar la existencia de criminalidad


organizada: 1. Colaboración de dos o más personas, 2. Distribución de tareas entre ellas, 3.
Permanencia, 4. Control interno, 5. Sospechosas de la comisión de un delito grave, 6. Actividad
internacional, 7. Violencia, 8. Uso de estructuras comerciales o de negocios, 9. Blanqueo de dinero,
10. Presión sobre el poder público, 11. Ánimo de lucro.

Algunos tratadistas señalan que “las Organizaciones criminales necesariamente deberán contar
con cuatro elementos: el primero es la cúpula o dirigentes que son aquellas personas encargadas
de la dirección, coordinación y supervisión de las diversas actividades criminales; los otros tres

103 Prado Saldarriaga, Víctor, “Criminalidad Organizada”, Lima: Instituto Pacífico, 2016, p. 28
104 Organización Internacional para las Migraciones (OIM), “Protección de personas ante el crimen organizado transnacional”, Lima WR
Impresores.
105 Doc 6204/2/97 Enfopol 35 Rev 2.
elementos soportan a este y se convierten en tres pilares fundamentales e indispensables ya que
si falta alguno de ellos, no podemos hablar de delincuencia organizada; el primero es el pilar de
la realización de los actos ilícitos o actividades primarias de la organización criminal; el segundo
pilar está compuesto por las redes de protección de la organización criminal que aseguran la
permanencia y funcionamiento de esta y el tercer pilar es el financiero o económico que es en
esencia el objetivo mismo de la organización criminal” (Prieto Palma, César) 106

En esa línea, nuestro ordenamiento jurídico recogiendo lo señalado por la ONU, incorporó al
Código Penal el delito de crimen organizado107, en el artículo 317, donde la estructura típica es
similar a la establecida en la Convención de Palermo, este delito sanciona a quien promueva,
organice, constituya, o integre con tres o más personas con carácter estable, permanente o por
tiempo indefinido, que, de manera organizada, concertada o coordinada, se repartan diversas
tareas o funciones, destinada a cometer delitos. El tráfico de drogas a gran escala, la subvención,
el terrorismo, la venta ilegal de armas, la trata de personas, el lavado de activos, el soborno, los
delitos contra la función pública, el robo, el secuestro, los delitos contra la propiedad industrial,
constituyen una gran gama de actividades que son llevadas a cabo por parte de grupos
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

organizados, a estos delitos se ha sumado en la última década la minería ilegal, el tráfico de


especies forestales maderables y, aunque en menor medida, el tráfico de fauna silvestre.
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

Debido a este marco de ilegalidad que cada vez era más frecuente, el legislador de manera
acertada incorporó dentro de la Ley Contra el Crimen Organizado, Ley N° 30077, algunos
delitos ambientales contemplados en el Titulo XIII del Código Penal, que desde hace varios
años se encontraban vinculados a organizaciones criminales, con la finalidad de que las reglas
y procedimientos relativos a la investigación, juzgamiento y sanción para el crimen organizado
les sean aplicables.

El Decreto Legislativo N° 1244, que fortalece la “Lucha contra el Crimen Organizado y la Tenencia
Ilegal de Armas” modificó el artículo 3 de la Ley Contra el Crimen Organizado añadiendo a la
84
lista de delitos los artículos 307-A, 307-B, 307-C, 307-D y 307-E del Código Penal sobre extracción,
financiamiento y tráfico de minerales y los artículos  310-A, 310-B y 310-C del Código Penal,
referidos a la extracción y tráfico de productos forestales maderables y sus formas agravadas.

Es preciso señalar que el delito de Minería Ilegal y los relacionados a la depredación y tráfico
ilegal de flora y fauna además de los forestales, en el tiempo han sufrido diversas modificaciones.
El último delito ambiental en modificarse fue el que sanciona la extracción y procesamiento
ilegal de especies acuáticas, esta modificación se realizó en setiembre del presente año a través
del Decreto Legislativo N° 1393, que en su primera disposición complementaria modificatoria
reformula el artículo 308° del Código Penal, necesario, sin duda, debido a la promulgación de la
Ley de Interdicción en Pesca creada también por el decreto antes mencionado.

106 Prieto Palma, Cesar en “Criminalidad Organizada”, PRADO SALDARRIAGA, Víctor, Lima: Instituto Pacífico, 2016, p. 28
107 Incorporado por el Decreto Legislativo Nº 1244 Decreto Legislativo que fortalece lucha contra el crimen organizado y la tenencia ilegal
de armas
6.3. Trazabilidad delictiva de los delitos de minería y
tala ilegal y su vínculo con el crimen organizado

La Real Academia Española define trazabilidad como la posibilidad de identificar el origen y las
diferentes etapas de un proceso de producción y distribución de bienes de consumo. Si traemos
este concepto al aprovechamiento del recurso natural, podemos señalar que es la identificación
de toda la cadena de valor que se origina con la extracción del recurso -incluso algunos autores
señalan que inicia desde la solicitud para el aprovechamiento- hasta su comercialización y/o
exportación. Sí toda esta cadena de valor se realizó cumpliendo con la normativa exigida por la
administración, entonces nos encontramos frente a una trazabilidad legal, en cambio sí toda la
cadena o proceso para la obtención y disfrute del recurso fue pervertida y realizada al margen
de la normativa exigida por la administración nos encontraríamos frente a una trazabilidad ilegal.

Un elemento trascendental para la determinación de la responsabilidad penal por crimen


organizado es la repartición de roles o tareas con el que debe contar una organización criminal,

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


así lo establece el propio tipo penal108 este repartición de roles puede encontrarse dentro de una
trazabilidad delictiva, por ejemplo en los delitos de minería será necesario identificar al financista
de la actividad (artículo 307-A del Código Penal), además de aquel que provea de insumos

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


químicos y maquinarias (artículo 307- E) al igual que en los delitos forestales.

Otros delitos que, si bien no han tenido el mismo índice delictivo, pero que cada vez son más
constantes en su perpetración, están relacionados a la extracción y tráfico de flora y fauna
silvestre (artículos 308, 308-A-B-C-D y sus circunstancias agravantes del artículo 309 del Código
Penal) en donde se sabe que existe una compleja trazabilidad delictiva que debe ser evidenciada
por los operadores de justicia.

85

108  “Artículo 317.- Organización Criminal


El que promueva, organice, constituya, o integre una organización criminal de tres o más personas con carácter estable, permanente
o por tiempo indefinido, que de manera organizada, concertada o coordinada, se repartan diversas tareas o funciones, destinada a
cometer delitos será reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de quince años y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco días - multa, e inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1), 2), 4) y 8).
La pena será no menor de quince ni mayor de veinte años y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días - multa, e
inhabilitación conforme al artículo 36, incisos 1), 2), 4) y 8) en los siguientes supuestos:
Cuando el agente tuviese la condición de líder, jefe, financista o dirigente de la organización criminal. Cuando producto del accionar
delictivo de la organización criminal, cualquiera de sus miembros causa la muerte de una persona o le causa lesiones graves a su
integridad física o mental.”
6.4. Ventajas que otorga la nueva ley de crimen
organizado en la persecución del delito ambiental
Como se sabe, el comportamiento delictivo ha ido mutando en el tiempo, pasamos del actor
individual como sujeto de persecución y represión penal al fenómeno criminal de grupo, esta
nueva modalidad delictiva obligó a crear nuevos mecanismos de investigación del delito, ya que
no eran suficientes los tradicionales actos de investigación, y se requería el empleo de nuevas
técnicas de investigación.

El artículo 20.1 de la Convención de Palermo establece la entrega vigilada, la vigilancia electrónica


y las operaciones encubiertas como técnicas especiales de investigación contra la criminalidad
organizada. Posteriormente, estas técnicas fueron recogidas por nuestro Código Procesal Penal
(CPP), a través de la Ley de Crimen Organizado, así: la Vigilancia Electrónica o Circulación y
entrega vigilada de bienes (artículo 340 del CPP), Agente encubierto y Operaciones encubiertas
(artículo 341 y 341-A del CPP) y la Videovigilancia (artículo 207del CPP) son herramientas
procesales que el Ministerio Público puede utilizar en las investigaciones donde existan este tipo
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

de delitos, entre ellos los delitos ambientales en condición de crimen organizado. Estos actos de
investigación tienen como finalidad la identificación de los miembros de la organización criminal
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

y su modalidad de actuación, así, la entrega vigilada consistente en la autorización para que


circule en territorio nacional o incluso a nivel internacional, bienes de carácter delictivo a fin
de que se conozca todo el recorrido de los bienes, que personas han intervenido en el mismo,
encontrando una necesidad de ponderación en los supuestos de interceptación y apertura de
paquetes postales109.

La segunda técnica especial de investigación está relacionada a la utilización de tomas fotográficas


y registro de imágenes cuya finalidad estaría dirigida a acreditar los establecimientos en los que
actúan las organizaciones criminales además de las personas que forman parte de su estructura;
86 no obstante el numeral 3 del artículo 207 del CPP señala que cuando el uso de los medios técnicos
de investigación se realicen en el interior de inmuebles o lugares cerrado es de obligación contar
con autorización judicial. En relación al “agente encubierto”, nuestro Código Procesal Penal los
divide en dos tipos, agentes encubiertos y agentes especiales, así, estaremos frente a un agente
encubierto cuando se trate de un miembro especializado de la Policía Nacional del Perú que
bajo una identidad supuesta se infiltre dentro de la organización criminal, previa autorización del
Fiscal, por otro lado la condición de agente especial es otorgada al ciudadano que, siendo parte
de la organización criminal, opera para proporcionar las evidencias incriminatorias del delito.

Las tres técnicas desarrolladas han permitido a la Fiscalías Especializadas en Criminalidad


Organizada110 y a la Policía Nacional la captura e identificación de organizaciones criminales
dedicadas a la extracción de recursos forestales, el modus operandi de estas organizaciones
criminales consiste en crear redes criminal en toda la cadena productiva, hemos conocido que

109 Cuba Villanueva, Víctor. Los actos de investigación contra el crimen organizado, Agente encubierto, entrega vigilada y videovigilancia.
Pacifico, 2016. Lima.
110 Ver Fiscalías Especializas del Ministerio Público https://www.mpfn.gob.pe/fiscalias_especializadas/
en los Gobiernos Regionales (GORE) se han descubierto mafias que operan desde las Direcciones
Regionales otorgando licencias o permisos de aprovechamiento del recurso a ciudadanos que
no cuentan con los requisitos establecidos por Ley, además de la omisión en la fiscalización.

Se han conocido casos como “Los Castores de la Selva Central” (2017) en donde la Policía
Nacional del Perú y el Ministerio Público, detuvieron a 17 integrantes de esta organización criminal
dedicada desde hace años a la tala ilegal de árboles en zonas y áreas naturales protegidas,
así como del transporte y comercialización de productos maderables. Los integrantes de la
organización fueron detenidos de manera simultánea en Satipo, San Martín de Pangoa, Pichanaki,
San Ramón, Coronel Portillo, Atalaya, Unión Junín y Lima. Entre los capturados aparecieron altos
funcionarios del Servicio Nacional Forestal y de Fauna Silvestre (Serfor). Un año antes se logró la
desarticulación de la organización criminal conocida como “Los Patrones de Ucayali” (2016) este
operativo contra el tráfico de madera ilegal realizado esta madrugada culminó con el arresto 19
personas integrantes de una banda dedicada a esta actividad. Entre los detenidos figuran dos
policías y dos ingenieros de la Dirección General de Fauna y Flora Silvestre de Ucayali111

Una herramienta para operadores de justicia ambiental


En relación con la extracción ilegal de oro, la Fiscalía inició una investigación que estableció que entre
2012 y 2014, se exportó más de 13 toneladas de este metal precioso mediante empresas fachadas
como Minerales Mano de Dios, se encontraba vinculada una empresa denominada Minera Gold

MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:


MMP y la Comercializadora Rivero y Minera Orkro. La Procuraduría y el Ministerio Público estiman
ganancias por más de 630 millones de dólares. El 3 enero del 2017, la Policía detuvo a alias “Peter
Ferrari”, y a otras cinco personas en un operativo en el que también se intervinieron once viviendas.
La Fiscalía explico que nos los integrantes estarían conformando una presunta organización
criminal con vínculos al tráfico de drogas, la minería ilegal y corrupción de funcionarios.

Las intervenciones a estas organizaciones criminales fueron preparadas y coordinadas entre el


Ministerio público y la Policía Nacional del Perú, utilizando las herramientas que propone nuestro
ordenamiento jurídico a través del Código Procesal Penal que a la fecha resultan vitales para
87
evidenciar las redes criminales, algunos ejemplos:

Interceptación e Incautación Postal (art. 226 CPP).

Intervención, grabación o registro de comunicaciones telefónicas o de otras formas de


comunicación y geolocalización de teléfonos móviles (art. 230 CPP).

Registro de la intervención de comunicaciones telefónicas o de otras formas de


comunicación (art. 231 CPP)

Levantamiento del secreto bancario y de la reserva tributaria (art. 235 y 236 CPP).
Actos de cooperación judicial internacional (art. 511 CPP).

111 El operativo contra la organización criminal denominado fue implementado por la Fiscalía Provincial Corporativa Especializada contra
la Criminalidad Organizada de Ucayali y ejecutado de manera simultánea en las ciudades de Lima y Pucallpa. La acción demandó un
trabajo coordinado entre el Ministerio Público y la Policía Especializada en Medio Ambiente. Ambas entidades lograron desbaratar a
una banda que se dedicaba a la tala ilegal de árboles para su exportación a países como México y Estados Unidos
6.5. Sobre las competencias: ¿Las fiscalías
ambientales son competentes para investigar
delitos ambientales con indicios de
criminalidad organizada?

El primer Reglamento de las Fiscalías Ambientales aprobado por resolución de Fiscalía de la


Nación N° 1067-2008-MP-FN, estableció la competencia de las Fiscalías Ambientales para conocer
las investigaciones contra las organizaciones criminales112, competencia que se mantuvo en el
reglamento del año 2014113 y su modificatoria114; sin embargo se derogó de manera tacita al entrar
en vigencia el Reglamento de las Fiscalías Especializadas Contra el Crimen Organizado115 que en
su artículo 18 señala la competencia de estas para conducir y dirigir la investigación de los delitos
previstos en el artículo 3 de la Ley N° 30077 – Ley contra el crimen Organizado, además ordena,
en su tercera disposición complementaria final, dejar sin efecto las resoluciones de la Fiscalía de
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

la Nación que se opongan al reglamento.

Por tanto, se requiere algún mecanismo interno de coordinación entre las Fiscalías Especializadas
MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:

en Materia Ambiental (FEMA) y las Fiscalías Especializadas Contra el Crimen Organizado, toda
vez que las FEMA han desarrollado a lo largo de estos años de existencia, conocimiento y
herramientas propias que pueden coadyubar a mejorar la intervención del Ministerio Público en
el territorio cuando se trate de este tipo de crímenes.

88

112 Disposiciones Generales


5.1. Competencia
Las fiscalías Especializadas tienen competencia para conocer la investigación de los delitos tipificados en el titulo XIII del Libro
Segundo del Código Penal, Delitos contra la Ecología, y los demás relacionados a materia ambiental, en cualquiera de sus modalidades
incluyendo la cometida por organizaciones criminales
Se entiende por organización criminal al grupo estructurado de dos o más personas, permanente en el tiempo y que actúa
concertadamente con el propósito de cometer uno o más delitos.
113 Resolución de la Fiscalía de la Nación N° 1177-2014-MP-FN, de fecha 02 de abril del año 2014
Competencia General
Las Fiscalías Especializadas en Materia Ambiental y las que asumen similar función, tienen competencia para conocer acciones de
prevención e investigación de los delitos ambientales tipificados en el Titulo XIII del Libro Segundo del Código Penal y los demás
relacionados en materia ambiental, en cualquiera de sus modalidades, incluyendo los cometidos por organizaciones criminales,
conforme a la Ley 30077.
114 Resolución de la Fiscalía de La Nación Nº 1673-2014-MP-FN LIMA, de fecha 7 de mayo del 2014
115 Resolución de la Fiscalía de La Nación Nº 1423-2015-MP-FN LIMA, de fecha 22 de abril del 2015
Conclusiones
El Estado viene asumiendo una lucha frontal contra la depredación de nuestros recursos
naturales. La modificación del Título XIII del Código Penal, la reformulación de los delitos
-agravando las penas y uniformizando los criterios para su persecución - e incorporación de
otros nuevos delitos, fueron el inicio de una serie de medidas político-criminales tendientes a
frenar la ola delincuencial que hasta el día de hoy enfrenta nuestro país.

Posteriormente se intentó atacar directamente las actividades ilegales a través de la fuerza


pública estatal (ius puniendi) con la promulgación de las acciones de interdicción para minería,
tala y pesca ilegal. Cabe resaltar que estas prácticas de atacar directamente los instrumentos
y objetos del delito resultaron novedosas en la región, siendo el Perú el primer país en realizar
acciones de este tipo, además de ser el único dispositivo legal que faculta al Ministerio Público a
autorizar acciones de decomiso (especial), cuando se conoce que esa competencia es exclusiva
del Juez Penal; sin embargo estas acciones deben circunscribirse a lo señalado en su cuerpo
normativo y bajo ninguna circunstancias equipararlo a un procedimiento penal ni mucho menos

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administrativo.

Estos primeros esfuerzos en la actualidad resultan insuficientes debido a las nuevas modalidades

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delictivas, aquí es donde el crimen organizado toma protagonismo y se convierte en una de las
principales amenazas para el correcto aprovechamiento de los recursos naturales y la defensa
del patrimonio natural común. Las organizaciones criminales buscan insertarse en distintas
esferas para lograr sus objetivos, se vinculan social y políticamente a funcionarios del gobierno
central, gobiernos regionales y/o gobiernos locales, captan personas naturales, representantes
de comunidades y asociaciones, que posean títulos de propiedad y con ello poder acceder al
recurso.

Sin duda, corresponde al Ministerio Público la tarea más complicada que es demostrar la 89
responsabilidad penal de estas empresas criminales, para ello debe valerse de las herramientas
y técnicas especiales propuestas por la Ley 30077 y el Código Procesal Penal. Si bien la Fiscalía
es el actor principal en la persecución el delito, resulta importante que las entidades con
competencias ambientales para cada rubro (minería tala, pesca, hidrocarburos, flora y fauna,
entre otros) presten la mayor disponibilidad para coadyuvar a la persecución penal del delito
ambiental, desde la apertura a la información (registros de extracción, de comercialización,
exportación, procesos productivos y de transformación, antecedentes, sanciones, etc.) hasta el
fortalecimiento de capacidades de los operadores de justicia.

Uno de los grandes problemas que enfrenta el funcionario que investiga un delito ambiental es
la poca pericia en el conocimiento de las normas ambientales, más aún si quien investiga es la
Fiscalía Especializada Contra el Crimen Organizado y es que el delito ambiental a diferencia de
otros resulta complejo de aplicar y dada su condición de norma penal en blanco necesita valerse
de la norma administrativa ambiental para completar el tipo penal.
Finalmente, hemos avanzando con la regulación en el comportamiento de los diversos actores
con relación al uso y disfrute de nuestros recursos naturales, además es evidente del avance
legislativo sobre la materia a nivel administrativo como a nivel penal, sin embargo se requiere
mejoras en el control de la trazabilidad del aprovechamiento del recurso natural, además de
implementar mecanismos tecnológicos existentes tanto en el estadio previo para aprobar y
certificar actividades extractivas como en el control posterior y la fiscalización del manejo del
recurso.
Una herramienta para operadores de justicia ambiental
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MANUAL DE DELITOS AMBIENTALES:
Una herramienta para operadores de justicia ambiental

92
ANEXO
TÍTULO XIII DEL CÓDIGO PENAL
DELITOS AMBIENTALES

CAPÍTULO I
DELITOS DE CONTAMINACIÓN

Artículo 304.- Contaminación del ambiente


El que, infringiendo leyes, reglamentos o límites máximos permisibles, provoque o realice
descargas, emisiones, emisiones de gases tóxicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos

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o radiaciones contaminantes en la atmósfera, el suelo, el subsuelo, las aguas terrestres, marítimas
o subterráneas, que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño grave al ambiente o sus
componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental, según la calificación reglamentaria de la

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autoridad ambiental, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni
mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.

Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de tres años o prestación
de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas. (*)

(*) Artículo modificado por el Artículo 2 del Decreto Legislativo N° 1351, publicado el 07 enero
2017, cuyo texto es el siguiente:
93

Artículo 305.- Formas agravadas


La pena privativa de libertad será no menor de cuatro años ni mayor de siete años y con
trescientos a mil días-multa si el agente incurre en cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Falsea u oculta información sobre el hecho contaminante, la cantidad o calidad de las


descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes referidos en
el artículo 304, a la autoridad competente o a la institución autorizada para realizar labores
de fiscalización o auditoría ambiental.

2. Obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditoría ordenada por la autoridad


administrativa competente.

3. Actúa clandestinamente en el ejercicio de su actividad.


Si por efecto de la actividad contaminante se producen lesiones graves o muerte, la pena será:

1. Privativa de libertad no menor de cinco años ni mayor de ocho años y con seiscientos a
mil días-multa, en caso de lesiones graves.

2. Privativa de libertad no menor de seis años ni mayor de diez años y con setecientos
cincuenta a tres mil quinientos días-multa, en caso de muerte.

Artículo 306.- Incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos sólidos


El que, sin autorización o aprobación de la autoridad competente, establece un vertedero o
botadero de residuos sólidos que pueda perjudicar gravemente la calidad del ambiente, la salud
humana o la integridad de los procesos ecológicos, será reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de cuatro años.

Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad no mayor de dos años.
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Cuando el agente, contraviniendo leyes, reglamentos o disposiciones establecidas, utiliza


desechos sólidos para la alimentación de animales destinados al consumo humano, la pena será
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no menor de tres años ni mayor de seis años y con doscientos sesenta a cuatrocientos cincuenta
días-multa.

Artículo 307.- Tráfico ilegal de residuos peligrosos


El que ingrese ilegalmente al territorio nacional, use, emplee, coloque, traslade o disponga sin la
debida autorización, residuos o desechos tóxicos o peligrosos para el ambiente, resultantes de
un proceso de producción, extracción, transformación, utilización o consumo, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años y con trescientos a
94 cuatrocientos días-multa.

Artículo 307-A.- Delito de minería ilegal


El que realice actividad de exploración, extracción, explotación u otro acto similar de recursos
minerales metálicos y no metálicos sin contar con la autorización de la entidad administrativa
competente que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño al ambiente y sus componentes,
la calidad ambiental o la salud ambiental, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de cuatro ni mayor de ocho años y con cien a seiscientos días-multa.

La misma pena será aplicada al que realice actividad de exploración, extracción, explotación
u otro acto similar de recursos minerales metálicos y no metálicos que se encuentre fuera del
proceso de formalización, que cause o pueda causar perjuicio, alteración o daño al ambiente y
sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental.
Si el agente actuó por culpa, la pena será privativa de libertad, no mayor de tres o con prestación
de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas.”(*)

(*) De conformidad con la Única Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo
N° 1351, publicado el 07 enero 2017, se dispone que están exentos de responsabilidad penal
por la comisión del delito de minería ilegal establecido en el presente artículo, quienes se
encuentren en los siguientes supuestos: a. El sujeto de formalización minera que no logra
la autorización final de inicio o reinicio de operaciones mineras por culpa inexcusable o
negligente del funcionario a cargo del proceso de formalización; b. El agente de los delitos de
minería ilegal, que se inserte al Registro Integral de Formalización Minera, dentro del plazo
establecido en el numeral 4.2 del artículo 4 del Decreto Legislativo Nª 1293.

Artículo 307-B.- Formas agravadas


La pena será no menor de ocho años ni mayor de diez años y con trescientos a mil días-multa,
cuando el delito previsto en el anterior artículo se comete en cualquiera de los siguientes

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supuestos:

1. En zonas no permitidas para el desarrollo de actividad minera.

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2. En áreas naturales protegidas, o en tierras de comunidades nativas, campesinas o
indígenas.

3. Utilizando dragas, artefactos u otros instrumentos similares.


4. Si el agente emplea instrumentos u objetos capaces de poner en peligro la vida, la salud o
el patrimonio de las personas.

5. Si se afecta sistemas de irrigación o aguas destinados al consumo humano.


95
6. Si el agente se aprovecha de su condición de funcionario o servidor público.

7. Si el agente emplea para la comisión del delito a menores de edad u otra persona
inimputable." (*)

(*) Artículo incorporado por el Artículo Primero del Decreto Legislativo Nº 1102, publicado el
29 febrero 2012, que entró en vigencia a los quince días de su publicación.

Artículo 307-C.- Delito de financiamiento de la minería ilegal


El que financia la comisión de los delitos previstos en los artículos 307-A o sus formas agravadas,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de doce años y
con cien a seiscientos días-multa." (*)
(*) Artículo incorporado por el Artículo Primero del Decreto Legislativo Nº 1102, publicado el
29 febrero 2012, que entró en vigencia a los quince días de su publicación.

Artículo 307-D.- Delito de obstaculización de la fiscalización administrativa


El que obstaculiza o impide la actividad de evaluación, control y fiscalización de la autoridad
administrativa relacionada con la minería ilegal, será reprimido con pena privativa de la libertad
no menor de cuatro años ni mayor de ocho años." (*)

(*) Artículo incorporado por el Artículo Primero del Decreto Legislativo Nº 1102, publicado el
29 febrero 2012, que entró en vigencia a los quince días de su publicación.

Artículo 307-E.- Tráfico ilícito de insumos químicos y maquinarias destinados a minería ilegal
El que, infringiendo las leyes y reglamentos, adquiere, vende, distribuye, comercializa, transporta,
importa, posee o almacena insumos químicos, con el propósito de destinar dichos bienes a la
comisión de los delitos de minería ilegal, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
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de tres años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.

El que adquiere, vende, arrienda, transfiere o cede en uso bajo cualquier título, distribuye,
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comercializa, transporta, importa, posee o almacena maquinarias, a sabiendas de que serán


destinadas a la comisión de los delitos de minería ilegal, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres años ni mayor de seis años y con cien a seiscientos días-multa.”

Artículo 307-F.- Inhabilitación


El agente de los delitos previstos en los artículos 307-A, 307-B, 307-C, 307-D y 307-E, será además
sancionado, de conformidad con el artículo 36, inciso 4, con la pena de inhabilitación para obtener,
96 a nombre propio o a través de terceros, concesiones mineras, de labor general, de beneficio o
transporte de minerales metálicos o no metálicos, así como para su comercialización, por un
periodo igual al de la pena principal”. (*)

(*) Artículo incorporado por el Artículo Primero del Decreto Legislativo Nº 1102, publicado el
29 febrero 2012, que entró en vigencia a los quince días de su publicación.


CAPÍTULO II
DELITOS CONTRA LOS RECURSOS NATURALES

Artículo 308.- Tráfico ilegal de especies de flora y fauna silvestre


El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta productos o
especímenes de especies de flora silvestre no maderable y/o fauna silvestre, sin un permiso
o certificado válido, cuyo origen no autorizado conoce o puede presumir, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento ochenta
a cuatrocientos días-multa.

Artículo 308-A.- Tráfico ilegal de especies acuáticas de la flora y fauna silvestre


Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años
y con ciento ochenta a cuatrocientos días-multa, el que adquiere, vende, transporta, almacena,
importa, exporta o reexporta productos o especímenes de especies acuáticas de la flora y/o

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fauna silvestre bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

1. Sin un permiso, licencia o certificado válido.

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2. En épocas, cantidades, talla o zonas que son prohibidas o vedadas.

Artículo 308-B.- Extracción y procesamiento ilegal de especies acuáticas


El que extrae especies de flora o fauna acuática en épocas, cantidades, talla y zonas que son
prohibidas o vedadas, o captura especies o las procesa sin contar con el respectivo permiso o
licencia o exceda el límite de captura por embarcación, asignado por la autoridad administrativa
competente y la ley de la materia, o lo hace excediendo el mismo o utiliza explosivos, o 97
embarcaciones construidas sin autorización o sin licencia, medios químicos u otros métodos
prohibidos o declarados ilícitos, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres
años ni mayor de cinco años.

Artículo 308-C.- Depredación de flora y fauna silvestre


El que caza, captura, colecta, extrae o posee productos, raíces o especímenes de especies de flora
y/o fauna silvestre, sin contar con la concesión, permiso, licencia o autorización u otra modalidad
de aprovechamiento o extracción, otorgada por la autoridad competente, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con cincuenta a
cuatrocientos días-multa.

Artículo 308-D.- Tráfico ilegal de recursos genéticos


El que adquiere, vende, transporta, almacena, importa, exporta o reexporta, de forma no
autorizada, recursos genéticos de especies de flora y/o fauna silvestre, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres años ni mayor de cinco años y con ciento ochenta a
cuatrocientos días-multa.

La misma pena será aplicable para el que a sabiendas financia, de modo que sin su cooperación
no se hubiera podido cometer las actividades señaladas en el primer párrafo, y asimismo al que
las dirige u organiza.

Artículo 309.- Formas agravadas


En los casos previstos en los artículos 308, 308-A, 308-B y 308-C, la pena privativa de libertad
será no menor de cuatro años ni mayor de siete años cuando el delito se cometa bajo cualquiera
de los siguientes supuestos:

1. Cuando los especímenes, productos, recursos genéticos, materia del ilícito penal, provienen
de áreas naturales protegidas de nivel nacional o de zonas vedadas para la extracción de
flora y/o fauna silvestre, según corresponda.
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2. Cuando los especímenes, productos o recursos genéticos materia del ilícito penal,
provienen de las tierras o territorios en posesión o propiedad de comunidades nativas o
campesinas; o, de las Reservas Territoriales o Reservas Indígenas para pueblos indígenas
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en situación de aislamiento o de contacto inicial, según corresponda.

3. Cuando es un funcionario o servidor público que omitiendo funciones autoriza,


aprueba o permite la realización de este hecho delictivo en su tipo básico, o permite la
comercialización, adquisición o transporte de los recursos de flora y fauna ilegalmente
obtenidos.

4. Mediante el uso de armas, explosivos o sustancias tóxicas.


98
5. Cuando se trate de especies de flora y fauna silvestre o recursos genéticos protegidos por
la legislación nacional.

Artículo 310.- Delitos contra los bosques o formaciones boscosas


Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años
y con prestación de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas el que, sin contar
con permiso, licencia, autorización o concesión otorgada por autoridad competente, destruye,
quema, daña o tala, en todo o en parte, bosques u otras formaciones boscosas, sean naturales
o plantaciones.

Artículo 310-A.- Tráfico ilegal de productos forestales maderables


El que adquiere, acopia, almacena, transforma, transporta, oculta, custodia, comercializa, embarca,
desembarca, importa, exporta o reexporta productos o especímenes forestales maderables, cuyo
origen ilícito, conoce o puede presumir, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de cuatro años ni mayor de siete años y con cien a seiscientos días-multa.

Artículo 310-B.- Obstrucción de procedimiento


El que obstruye, impide o traba una investigación, verificación, supervisión o auditoría, en relación
con la extracción, transporte, transformación, venta, exportación, reexportación o importación
de especímenes de flora y/o de fauna silvestre, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro años ni mayor de siete años.

La pena será privativa de libertad no menor de cinco años ni mayor de ocho años para el que
emplea intimidación o violencia contra un funcionario público o contra la persona que le presta
asistencia, en el ejercicio de sus funciones.

Artículo 310-C.- Formas agravadas

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En los casos previstos en los artículos 310, 310-A y 310-B, la pena privativa de libertad será no
menor de ocho años ni mayor de diez años, bajo cualquiera de los siguientes supuestos:

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1. Si se comete el delito al interior de tierras en propiedad o posesión de comunidades
nativas, comunidades campesinas, pueblos indígenas, reservas indígenas; o en reservas
territoriales o reservas indígenas a favor de pueblos indígenas en contacto inicial o
aislamiento voluntario, áreas naturales protegidas, zonas vedadas, concesiones forestales
o áreas de conservación privadas debidamente reconocidas por la autoridad competente.

2. Si como consecuencia de la conducta prevista en los artículos correspondientes se afecten


vertientes que abastecen de agua a centros poblados, sistemas de irrigación o se erosione
el suelo haciendo peligrar las actividades económicas del lugar. 99

3. Si el autor o partícipe es funcionario o servidor público.

4. Si el delito se comete respecto de especímenes que han sido marcados para realizar
estudios o han sido reservados como semilleros.

5. Si el delito se comete con el uso de armas, explosivo o similar.

6. Si el delito se comete con el concurso de dos o más personas.

7. Si el delito es cometido por los titulares de concesiones forestales.

8. Si se trata de productos o especímenes forestales maderables protegidos por la legislación


nacional.
La pena privativa de libertad será no menor de diez años ni mayor de doce años cuando:

1. El agente actúa como integrante de una organización criminal.

2. El autor causa lesiones graves o muerte durante la comisión del hecho delictivo o a
consecuencia de dicho acto.

3. Si el hecho delictivo se realiza para cometer delitos tributarios, aduaneros y de lavados de


activos.

4. Financie o facilite la comisión de estos delitos."

Artículo 311.- Utilización indebida de tierras agrícolas


El que, sin la autorización de cambio de uso, utiliza tierras destinadas por autoridad competente
al uso agrícola con fines de expansión urbana, de extracción o elaboración de materiales de
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construcción u otros usos específicos, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de dos años ni mayor de cuatro años.
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La misma pena será para el que vende u ofrece en venta, para fines urbanos u otro cualquiera,
tierras zonificadas como uso agrícola.

Artículo 312.- Autorización de actividad contraria a los planes o usos previstos por la ley
El funcionario o servidor público que autoriza o se pronuncia favorablemente sobre un
proyecto de urbanización para otra actividad no conforme con los planes o usos previstos por
los dispositivos legales o el profesional que informa favorablemente, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de dos años ni mayor de cuatro años e inhabilitación de un año a
100 tres años conforme al artículo 36 incisos 1, 2 y 4.

Artículo 313.- Alteración del ambiente o paisaje


El que, contraviniendo las disposiciones de la autoridad competente, altera el ambiente natural o
el paisaje urbano o rural, o modifica la flora o fauna, mediante la construcción de obras o tala de
árboles, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro años y con sesenta a
noventa días-multa.


CAPÍTULO III
RESPONSABILIDAD FUNCIONAL E
INFORMACIÓN FALSA

CONCORDANCIAS: D.S.N° 007-2017-MINAM, Arts. 7 y 8

"Artículo 314.- Responsabilidad de funcionario público por otorgamiento ilegal de derechos


El funcionario público que sin observar leyes, reglamentos, estándares ambientales vigentes, por
haber faltado gravemente a sus obligaciones funcionales, autoriza el otorgamiento, renovación
o cancelación de autorización, licencia, concesión, permiso u otro derecho habilitante en favor
de la obra o actividad a que se refiere el presente Título, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro años ni mayor de siete años, e inhabilitación de un año a siete años
conforme al artículo 36 incisos 1, 2 y 4.

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El servidor público que sin observar leyes, reglamentos, estándares ambientales vigentes se
pronuncia favorablemente en informes u otro documento de gestión sobre el otorgamiento,

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renovación o cancelación de autorización, licencia, concesión, permiso u otro derecho habilitante
en favor de la obra o actividad a que se refiere el presente Título, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro años ni mayor de siete años, e inhabilitación de un año a siete
años conforme al artículo 36 incisos 1, 2 y 4.

La misma pena será para el funcionario público competente para combatir las conductas
descritas en el presente Título y que, por negligencia inexcusable o por haber faltado gravemente
a sus obligaciones funcionales, facilite la comisión de los delitos previstos en el presente Título."
101

Artículo 314-A.- Responsabilidad de los representantes legales de las personas jurídicas


Los representantes legales de las personas jurídicas dentro de cuya actividad se cometan
los delitos previstos en este Título serán responsables penalmente de acuerdo con las reglas
establecidas en los artículos 23 y 27 de este Código.

Artículo 314-B.- Responsabilidad por información falsa contenida en informes


El que, conociendo o pudiendo presumir la falsedad o la inexactitud, suscriba, realice, inserte
o hace insertar al procedimiento administrativo, estudios, evaluaciones, auditorías ambientales,
planes de manejo forestal, solicitudes u otro documento de gestión forestal, exigido conforme
a ley, en los que se incorpore o avale información falsa o inexacta, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de cuatro años ni mayor de seis años, e inhabilitación de uno a
seis años, conforme al inciso 2 y 4 del artículo 36.
Será reprimido con la misma pena todo aquel que, hace uso de un documento privado falso
o falsificado o conteniendo información falsa como si fuese legítimo, con fines de evadir los
procedimientos de control y fiscalización en materia forestal y de fauna silvestre relativos al
presente Título, incluyendo los controles tributarios, aduaneros y otros."
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102
CAPÍTULO IV
MEDIDAS CAUTELARES Y EXCLUSIÓN O
REDUCCIÓN DE PENAS

Artículo 314-C.- Medidas cautelares


Sin perjuicio de lo ordenado por la autoridad administrativa, el Juez dispondrá la suspensión
inmediata de la actividad contaminante, extractiva o depredatoria, así como las otras medidas
cautelares que correspondan.

En los delitos previstos en este Título, el Juez procederá a la incautación previa de los especímenes
presuntamente ilícitos y de los aparatos o medios utilizados para la comisión del presunto ilícito.
Asimismo, el Juez, a solicitud del Ministerio Público, ordenará el allanamiento o descerraje del
lugar donde presuntamente se estuviere cometiendo el ilícito penal.

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En caso de emitirse sentencia condenatoria, los especímenes ilícitos podrán ser entregados a
una institución adecuada, según recomendación de la autoridad competente, y en caso de no
corresponder, serán destruidos.

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En ningún caso procederá la devolución de los ejemplares ilícitos al encausado.

Artículo 314-D.- Exclusión o reducción de penas


El que, encontrándose en una investigación fiscal o en el desarrollo de un proceso penal,
proporcione información veraz, oportuna y significativa sobre la realización de un delito
ambiental, podrá ser beneficiado en la sentencia con reducción de pena, tratándose de autores,
y con exclusión de la misma para los partícipes, siempre y cuando la información proporcionada 103
haga posible alguna de las siguientes situaciones:

1. Evitar la comisión del delito ambiental en el que interviene.

2. Promover el esclarecimiento del delito ambiental en el que intervino.

3. La captura del autor o autores del delito ambiental, así como de los partícipes.

4. La desarticulación de organizaciones criminales vinculadas a la minería ilegal.

El beneficio establecido en el presente artículo deberá ser concedido por los Jueces con criterio
de objetividad y previa opinión del Ministerio Público.
Esta publicación se terminó de imprimir en el taller
gráfico de NEGRAPATA SAC
Jr. Suecia 1470, Urb. San Rafael, Lima - Perú.
Diciembre, 2018
Procuraduría Pública Especializada en
Delitos Ambientales

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