Voces: SUCESION ~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA

NACION ~ PROCESO SUCESORIO ~ LEY APLICABLE ~ APLICACION DE LA LEY ~ TESTAMENTO ~

SUCESION INTESTADA ~ COMPETENCIA ~ HEREDERO UNICO ~ FUERO DE ATRACCION ~
ADMINISTRACION DE LA SUCESION
Título: El proceso sucesorio en el Código Civil y Comercial
Autor: De Oliveira, Juan José
Publicado en: RCCyC 2015 (agosto), 17/08/2015, 13
Cita Online: AR/DOC/2483/2015

Abstract: La muerte produce la transmisión de derechos, ergo toda sucesión que se abra, por el fallecimiento de
una persona a partir del 1º de agosto de 2015, le es aplicable la nueva legislación sobre derecho sucesorio prevista
en el Nuevo Código Civil y Comercial. A las sucesiones que se abrieron con anterioridad a la vigencia del código
porque la muerte se produzco antes del 1º de agosto de 2015 se aplica el código de Vélez.
A partir del 1º de agosto de 2015 empieza una nueva era en el derecho argentino, trascendental y novedosa; la
cual es la actividad de un Nuevo Código Civil y Comercial.
Numerosas dudas y preocupaciones surgen en todos los ámbitos. Este trabajo pretende aportar una mirada
procesal sobre el derecho sucesorio, sin perjuicio de la vigencia de los Códigos procesales, que irán cambiando su
estructura conforme a la modificación que prevé el código de fondo.
Para esta tarea se habrá de remarcar temas de proceso sucesorio que serán de interés para el operador jurídico:
1) Ámbito de aplicación de las normas en un proceso sucesorio. Del art. 7º del Nuevo Código Civil y
Comercial y la diferencia entre apertura de la sucesión y apertura del juicio sucesorio.
Una de las principales preocupaciones que existe se enmarca sobre la aplicación del nuevo código civil y
comercial.
El art. 7º del NCC (1), manda que "a partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplica a las consecuencias de
las relaciones y situaciones jurídicas existentes". En el párrafo siguiente, señala que la leyes no tiene efecto
retroactivo, sean o no de orden público, excepto disposición en contrario.
Las disposiciones del nuevo código tienen aplicación inmediata a partir de su vigencia el 1º de agosto de 2015,
a las relaciones y situaciones jurídicas existentes.
En consecuencia de ello; en derecho sucesorio, es importante recordar la diferencia entre apertura de la
sucesión y apertura del derecho sucesorio. La apertura de la sucesión es causada por la muerte real o presunta de
una persona y produce la transmisión de su herencia a las personas llamadas a sucederles por el testamento o por la
ley. A partir de la apertura de la sucesión las personas que tienen vocación sucesoria actual pueden aceptar o
repudiar la herencia.
Es decir la muerte produce la transmisión de derechos, ergo toda sucesión que se abra, por el fallecimiento de
una persona a partir del 1º de agosto de 2015, le es aplicable la nueva legislación sobre derecho sucesorio prevista
en el Nuevo Código Civil y Comercial. A las sucesiones que se abrieron con anterioridad a la vigencia del código
porque la muerte se produzco antes del 1º de agosto de 2015 se aplica el código de Vélez.
Esta aplicación de la ley vigente en el derecho sucesorio queda plasmada en el art. 2644 NCC: "La sucesión
por causa de muerte se rige por el domicilio del causante al tiempo de su fallecimiento. Respecto de los bienes
inmuebles se aplica el derecho argentino".
La apertura del proceso sucesorio se inicia a instancia de parte legitimada suficientemente, acreditando no
solamente la muerte sino también los vínculos que justifiquen su llamamiento intestado o la vocación sucesoria
derivada del acto testamentario del acto de última voluntad. (2) La fecha de presentación judicial no va a ser la que
se tenga en cuenta a los fines de aplicación de las normas de un código u otro, sino la fecha de muerte del causante.
La ley no tiene aplicación retroactiva, no se puede aplicar instituciones de derecho común que contiene el
nuevo código a los procesos sucesorios en trámite abiertos antes de la vigencia del nuevo código, ni a los abiertos
con posterioridad si la apertura de la sucesión se produjo antes del 1º de agosto.
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 Las disposiciones que surgen del código de Vélez no tienen aplicación ultra-activa, no se van a poder aplicar o
reclamar en las sucesiones en las que rija el nuevo código. Instituciones como la nuera viuda desaparecen con la
vigencia del Código de Vélez. Es decir, una nuera viuda sin hijos no podrá reclamar ningún derecho en procesos
donde la muerte del causante se haya producido después del primero de agosto de 2015.
2) Situación de los testamentos. Para los testamentos el código prevé dos normas. El art. 2466 trata sobre la ley
que rige la validez del testamento. El contenido del testamento, su validez o nulidad, se juzga según la ley vigente
al momento de la muerte del causante. El art. 2472 dispone que la ley vigente al tiempo de testar rige la forma del
testamento.
El principio general es que lo que contiene el testamento se examina a la luz de la ley vigente al momento de la
muerte del causante, pero todo lo relativo a la forma se tiene que aplicar ley vigente al momento que el testador
manifestó su voluntad.
En concreto, si el testador dejó una cláusula de desheredación (3), en un testamento anterior al 1° de agosto de
2015, pero muere después de esta fecha; la cláusula no tendrá aplicación (art. 2468 NCC), si el testador hizo
testamento cerrado o alguno especial (4) antes del 1° de agosto de 2015, y fallece después, el testamento tiene
existencia pero habrá que analizarse su contenido y validez a la luz de la ley vigente a la muerte del causante (arts.
2472 y 2468 Cód. Civil).
3) Normas sobre proceso sucesorio en el nuevo Código: El art. 2335 del NCC expresa que el proceso sucesorio
tiene por objeto identificar a los sucesores, determinar el contenido de la herencia, cobrar los créditos, pagar las
deudas, legados y cargas, rendir cuentas y entregar los bienes. Esta disposición concuerda con el carácter de
proceso voluntario que le es reconocido al sucesorio. Toda contienda que surja del expediente no debe tramitarse
en el mismo y debe entablarse por la vía incidental o por la vía correspondiente.
De los arts. 2335 a 2340 el nuevo código establece ciertas reglas generales; pasando luego a reglas sobre
administración judicial.
4) Regla de competencia: Según el art. 2336 del NCC, la competencia para entender en el proceso sucesorio
corresponde al juez del último domicilio del causante, sin perjuicio de lo dispuesto en la Sección 9ª, Capítulo 3,
Título IV del Libro Sexto. El art. 2643 que se sitúa en ese Libro sobre Derecho Internacional Privado menciona.
Que son competentes para entender en la sucesión por causa de muerte, los jueces del último domicilio del
causante o los del lugar de situación de los bienes inmuebles en el país respecto de éstos.
Retornando a la regla del art. 2336, la misma sigue la concepción del art. 3284 y del art. 90 inc. 7º del Código
Civil de Vélez. Las reglas sobre domicilio se encuentran en el art. 73 y conc. del NCC.
Es dable recordar, que esta norma es de orden público, por lo cual la jurisdicción no puede ser prorrogada ni
aún con conformidad de todos los interesados. Sin embargo, se ha establecido que dentro del territorio de una
provincia puede aceptarse la prorroga, siendo este el criterio de los tribunales bonaerenses, cuando todos los
herederos presten conformidad (doct arts. 1º y 2º CPCC Provincia de Buenos Aires). (5)
Otra situación que es preciso recordar es la actuación de los Juzgados de Paz Letrado. Estos pueden intervenir
en los procesos sucesorios, pero si se entablan acciones de conformidad a la enumeración prevista en el mismo art.
2336 (ver apart. 6º), estos exceden la esfera de actuación y debe remitirse proceso sucesorio y la acción impetrada
por el fuero de atracción al Juzgado de Primera Instancia Civil y Comercial que corresponda por el último
domicilio del causante (art. 3º inc. 4º ley 9229).
5) Heredero único: La última parte del art. 2336 del NCC, establece el criterio que se venía
jurisprudencialmente (6) adoptando respecto del art. 3285 del Código de Vélez. (7)
Si el causante deja sólo un heredero, las acciones personales de los acreedores del causante pueden dirigirse, a
su opción, ante el juez del último domicilio del causante o ante el que corresponde al domicilio del heredero único.
6) Fuero de atracción: El mismo art. 2336 regla que el mismo juez (el del último domicilio del causante),
conoce de las acciones de petición de herencia, nulidad de testamento, de los demás litigios que tienen lugar con
motivo de la administración y liquidación de la herencia, de la ejecución de las disposiciones testamentarias, del
mantenimiento de la indivisión, de las operaciones de partición, de la garantía de los lotes entre los participes y de
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la reforma y nulidad de la partición.
A diferencia del art. 3284 del Código anterior, aquí las enumeraciones son expresas de las acciones, quedando
la pregunta si la enumeración es taxativa o no. La pregunta va dirigida a que la colación, reducción, las situaciones
de exclusión de la vocación sucesoria, etc., quedarían fuera de la enumeración., habida cuenta que su formulación
distraería el fin del proceso voluntario sucesorio y debe tramitar aparte.
En ello, por la índole de las cuestiones que se tratan es conveniente que tramiten ante el mismo juez del
proceso sucesorio. La pregunta es si el artículo las omite porque las enumeradas son acciones que tramitan con la
regla del juicio ordinario en general y las que no figuran es porque deben seguir la vía incidental.
Sin perjuicio de pensar que esta debiera ser la solución más coherente, fuera del concepto de atracción, el juez
puede recibir indignidad, colación, reducción, etc., por cuestiones de evidente conexidad, pretensiones cuyo
resultado afectan al mismo proceso sucesorio. (8)
Otra situación está centrada en si las acciones personales del causante están incluidas, a pesar de la falta de
texto expreso. Azpiri (9) encuentra solución en la inclusión de los mismos en los litigios que tendrán lugar con
motivo de la administración y liquidación de la herencia. Entiendo que la solución está dada en el caso del
heredero único (ver supra, apart. 5º), en ese sentido la opción de ir al juez del domicilio del heredero se brinda ante
esta situación excepcional, siendo que la regla es que las acciones personales tramitan por ante el juez del último
domicilio del causante (art. 2336 a contrario sensu).
Queda claro que las acciones reales siguen excluidas del fuero de atracción.
7) Medidas urgentes pedidas por un coheredero antes de la apertura del proceso sucesorio: El art. 2327 del
NCC, faculta a cualquier coheredero, aun antes de la apertura del proceso judicial sucesorio —comparar con el
art. 725 CPCC Provincia de Buenos Aires (10)—, a pedirle al juez que adopte todas las medidas urgentes que
requiere el interés común. Entre las facultades que da al juez el artículo incluye: autorizar el ejercicio de derechos
derivados de títulos valores, acciones o cuotas societarias, la percepción de fondos indivisos, o el otorgamiento de
actos para los cuales es necesario el consentimiento de los demás sucesores, si la negativa de éstos pone en peligro
el interés común. Finalmente la disposición expresa que el juez puede designar un administrador provisorio,
prohibir el desplazamiento de cosas muebles, y atribuir a uno u otro de los coherederos el uso personal de éstas.
El trámite judicial que debe seguirse, teniendo en consideración que los coherederos pueden solicitar estas
medidas aún antes del inicio del sucesorio, es el de las medidas cautelares.
8) Designación de administrador: El código distingue entre administrador extrajudicial y judicial. La
administración judicial está regulada en los arts. 2345 a 2355 Código Civil. El Nuevo Código hace una amplia
regulación, criticada en cierto punto por la doctrina, dado que según la misma, estas disposiciones atentarían con
lo regulado en los Códigos Procesales. (11)
Lo importante es remarcar que el Nuevo Código no distingue entre administrador provisional y definitivo (al
igual que arts. 727 y 744 CPCC Provincia de Buenos Aires). La designación de administrador se encuentra
regulada en el art. 2346, donde manifiesta que los copropietarios de la masa indivisa pueden designar
administrador de la herencia y proveer el modo de reemplazarlo. A falta de mayoría, cualquiera de las partes
puede solicitar judicialmente su designación, la que debe recaer preferentemente, de no haber motivos que
justifiquen otra decisión, sobre el cónyuge sobreviviente y, a falta, renuncia o carencia de idoneidad de éste, en
alguno de los herederos, excepto razones especiales que lo hagan inconveniente, caso en el cual puede designar a
un extraño.
Es conveniente la forma unificada de designación que prevé el Nuevo Código que la prevista en el Código
Procesal, donde siempre existe la vía para el juez de elegir un tercero, cuando existan divergencias notorias y
perjudiciales para la administración del acervo hereditario. (12)
9) Proceso sucesorio ab intestato: El art. 2340, enmarca que si no hay testamento, o este no dispone de la
totalidad de los bienes, el interesado debe expresar si el derecho que pretende es exclusivo, o si concurren otros
herederos.
En el siguiente párrafo, menciona que justificado el fallecimiento, se notifica a los herederos denunciados en
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el expediente, y se dispone la citación de herederos, acreedores y de todos los que se consideren con derecho a los
bienes dejados por el causante, por edicto publicado por un día en el diario de publicaciones oficiales, para que lo
acrediten dentro de los treinta días.
La norma modifica lo expresado por el art. 734 inc. 2º del CPCC provincia de Buenos Aires respecto de los
edictos. En cuanto manda que la publicación de los edictos debe ser por tres [3] días en el Boletín Judicial y en el
diario del último domicilio del causante o, no habiéndolo en ese lugar, en uno de la ciudad donde tramita el juicio,
salvo que el monto del haber hereditario no excediere, prima facie de un valor equivalente de novecientos (900)
Jus en cuyo caso sólo se publicarán en el Boletín Judicial. Si el haber sobrepasare, en definitiva, la suma
precedentemente indicada, se ordenarán las publicaciones que correspondan (texto según ley 14.365).
Es dable sentar que si bien la publicación de edictos es un medio de notificación excepcional, resulta
conveniente que la misma se realizase en el diario del último domicilio del causante. Mientras que no haya
reforma del Código Procesal Civil, el juez en uso de sus facultades de director del proceso y facultades
instructorias, puede utilizar las herramientas que prevé el código de rito (arts. 34 inc. 5º y 36 inc. 2º del C.P.C.C.
de la Provincia de Buenos Aires).
10) Proceso sucesorio testamentario: Determinado previamente que con el nuevo código solamente quedan
dos formas testamentarias, el art. 2339 reglamenta en ese sentido.
Si el causante ha dejado testamento por acto público, debe presentárselo o indicarse el lugar donde se
encuentre.
Si el testamento es ológrafo, debe ser presentado judicialmente para que se proceda, previa apertura si
estuviese cerrado (no existe más forma de testamento cerrado, sino que es el mismo testamento ológrafo que
puede venir en un sobre cerrado), a dejar constancia del estado del documento, y a la comprobación de la
autenticidad de la escritura y la firma del testador, mediante pericia caligráfica.
La pericia caligráfica para comprobar la autenticidad de la escritura y firma del testador, en lugar de los dos
testigos que solicitaba el código de Vélez y aun prevé el Código Procesal Civil de Provincia de Buenos Aires, es la
reforma trascendente de este proceso.
La norma trata de asegurar de una manera fehaciente que el testamento fue redactado por el causante,
ahuyentando intentos de legitimar disposiciones falsas. Si bien es cierto que el fin es loable, la crítica hacia la
solución radica en el nuevo gasto que se suma al proceso sucesorio con la incorporación de una pericia. (13)
Bien es cierto, que la medida es de suma utilidad, y se viene aplicando en uso de las facultades instructorias
que posee el juez (art. 34 inc. 5º y 36 inc. 2º CPCC), pero con la consideración que cuando se efectuaba había un
motivo principal: la ausencia de legitimados que pudiesen impetrar una acción de nulidad de testamento. En ese
orden de ideas, ¿tiene sentido una pericia caligráfica cuándo el testamento sólo trae instituciones de herederos que
sean todos herederos forzosos, o cuándo hay posibilidad de que el o los interesado/s pueda/n impetrar la vía de la
acción de nulidad?
Otra cuestión está centrada en la existencia de documentos indubitados. Cuando hubiese imposibilidad de
conseguirlos ¿cuál sería la solución a adoptar?
Sin perjuicio de advertir, que deben evitarse maniobras tendientes a evitar la pericia; el juez cuando no tenga
forma de realizarla, debe acudir en uso de sus facultades instructorias, a los dos testigos como prueba de
autenticidad de la letra y firma del testador con expresa cita de las normas procesales. (14)
En definitiva, ante la imposibilidad de realizarse pericia caligráfica, puede ordenarse la prueba testimonial si
está es ofrecida. Remarcando que esta vía debe ser excepcional, porque ahora el principio a seguirse es lo signado
por el art. 2339 del NCC.
11) Acciones que se pueden impetrar antes del proceso sucesorio: Sin perjuicio de lo señalado en el art. 2327
del NCC (ver apartado 7º), cabe destacar que las acciones de colación, de reducción, de entrega de legítima, de
indignidad, de exclusión de la vocación sucesoria conyugal, de nulidad de testamento, de petición de herencia,
entre otras; deben impetrarse una vez abierto el proceso sucesorio. Respecto de la colación y de la reducción, no
solo debe saberse mediante declaratoria de herederos o aprobación de testamento quienes son herederos, sino que
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los bienes para ser objeto de estas acciones deben ser individualizados en el proceso sucesorio.
Los herederos forzosos (descendientes, ascendientes y cónyuge), que quedan investidos de pleno derecho de
esa calidad, pueden ejercer todas las acciones transmisibles que correspondían al causante sin ninguna formalidad
o intervención de los jueces. No obstante, a los fines de la transferencia de los bienes registrables, su investidura
debe ser reconocida mediante la declaratoria judicial de herederos (art. 2337 NCC). Respecto de los demás
herederos es aplicable el art. 2338 NCC.
12) Pedido de radicación directa de un proceso sucesorio en un juzgado por conexidad con otro proceso
sucesorio que tramita en esa dependencia. Principio. Cónyuges y el régimen de separación de bienes: Es común
resolver pedidos de radicación directa en juzgado planteados un escrito de inicio de proceso sucesorio por
conexidad con otro expediente que tramita en esa misma dependencia. Las razones que se brindan son el
parentesco que tienen los causantes, los mismos bienes que tienen los procesos, la utilidad de los documentos del
proceso sucesorio que está tramitando para el proceso que se está iniciando, etc. Esos pedidos, según el criterio del
autor de la presente, son rechazados; por respeto al sistema de sorteo que prevé la Acordada 3397 de la Suprema
Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, y si existen instrumentos o constancias del otro expediente que
sirvan, podrán ser solicitados ad effectum videndi et probandi por el juzgado que salga sorteado en el proceso que
se está iniciando.
Como excepción a la regla, se radica en el mismo juzgado; el proceso sucesorio del cónyuge supérstite, en
razón de que además de la sucesión debe realizarse la liquidación de la sociedad conyugal.
Con la reforma del Código, si los cónyuges optaran por el régimen de separación de bienes (arts. 446 inc. d,
505 a 508 NCC), no habría motivación para apartarse del sorteo que se especificara como regla general (arts. 37,
40 a 48 Acordada 3397 SCBA).
(1) Para el análisis del art. 7ºdel NCC: CAFFERATTA, Néstor A., "La cuestión ambiental en el Código Civil
y Comercial" RCyS2015-IV, 304; JUNYENT BAS, Francisco A., "El derecho transitorio. A propósito del
artículo 7 del Código Civil y Comercial" LL 27/04/2015; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída, "El art. 7º del
Código Civil y Comercial y los expedientes en trámite en los que no existe sentencia firme" LL 22-04-2015;
KEMELMAJER DE CARLUCCI, Aída "Nuevamente sobre la aplicación del Código Civil y Comercial a las
situaciones jurídicas existentes al 1 de agosto de 2015", LL 02/06/2015; LEGUISAMÓN, Héctor Eduardo, "La
problemática de la aplicación temporal de las normas del Nuevo Código Civil y Comercial", elDial.com -
DC1F0E 26/05/2015; PEYRANO, Jorge W., "El Codex superveniens y su impacto sobre los juicios en curso", LL
04/06/2015; RIVERA, Julio César, "Aplicación del nuevo código civil y comercial a los procesos judiciales en
trámite (y otras cuestiones que debería abordar el congreso)" LL 04/05/2015; y PALACIO DE CAEIRO, Silvia
B., "El Código Civil y Comercial y el federalismo" LL 06/05/2015 entre otros.
(2) MAFFÍA, Jorge O., Tratado de las Sucesiones, t. I, 2ª ed., Abeledo Perrot, 2010, p. 14.
(3) La desheredación fue desterrada en el nuevo código, y es un error de la reforma haberlo sacado. En las
jornadas de derecho civil de 2009 Córdoba por mayoría se dispuso que se mantuviera la misma. Justamente la
institución promueve la autonomía de la voluntad del testador, y hubiese sido adecuado mantener la institución
modernizando y ampliando las causales que tenía el Código de Vélez.
(4) El legislador debe mantener herramientas y no sacarlas. Se redujo la opción de testar a dos formas:
ológrafo y acto público. Considero que se hubiera mantenido el testamento por sobre cerrado, sacando requisitos
superfluos, también para respetar la libertad de testar de toda persona.
(5) NOLFI, Luis en LÓPEZ MESA, Marcelo, Código Procesal Civil y Comercial Comentado, t. I, La Ley,
2014, p. 34.
(6) CSJN, 18/07/1968, JA 1968-V-341, "Himmelspacher, Carlos s/sucesión".
(7) Art. 3285 Código de Vélez: "Si el difunto no hubiere dejado más que un solo heredero, las acciones deben
dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, después que hubiere aceptado la herencia".
(8) Azpiri afirma que dentro de la acción de petición de herencia debe quedar comprendida la acción de
indignidad, la acción de nulidad de matrimonio, de ineficacia del matrimonio y de exclusión de la vocación
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sucesoria conyugal, en AZPIRI, Jorge O., Incidencias del Código Civil y Comercial, 9ª ed., Hammurabi, 2015, p.
126. Pensamos que la mención a petición de herencia es específica a esa institución y no abarca otros supuestos.
(9) AZPIRI, op. cit., p. 128.
(10) Art. 725 CPCC Provincia de Buenos Aires: "El juez hará lugar o denegará la apertura del proceso, previo
examen de su competencia y recepción de la prueba que resulte necesaria... A petición de parte interesada o de
oficio, en su caso, el juez dispondrá las medidas que considere convenientes para la seguridad de los bienes y
documentación del causante... El dinero, los títulos, acciones y alhajas se depositarán en el Banco de la Provincia
de Buenos Aires; respecto de las alhajas se adoptará la misma medida, salvo que los herederos decidieren que
quedaren bajo su custodia", ver CAMPS, Carlos Enrique, Código Procesal Civil y Comercial anotado, comentado
y concordado, t. III comentario al art. 725, 2ª ed., Abeledo Perrot.
(11) GOYENA COPELLO, Héctor R., "Proceso Sucesorio", en Comentarios al Proyecto de Código Civil y
Comercial de la Nación 2012, RIVERA, Julio César Director, MEDINA, Graciela Coordinadora, Abeledo Perrot,
p. 1131.
(12) El artículo es claro y no deja lugar a dudas, por lo que presumo preferible a la regulación efectuada por el
Código Procesal.
(13) MOURELLE DE TAMBORENEA, María Cristina, DFyP (abril), LL 2013-172.
(14) La presencia del juez en la audiencia es fundamental, a fin de controlar el acto y formular las preguntas
que crea conducentes (arts. 440, 739, 740, 34 inc. 5º, 36 inc. 2º y conc. CPCC de la provincia de Buenos Aires).

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