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Expediente N°: 487-2014-0-1601-JR-LA-04

Secretario : Ingrid Chico Cepeda
Principal
Escrito N° : 04
Sumilla : SUBSANA OMISIÓN

SEÑOR JUEZ DEL CUARTO ESPECIALIZADO DE TRABAJO DE LA CORTE

SUPERIOR DE LA LIBERTAD.-

SEGURO SOCIAL DE SALUD (ESSALUD),

debidamente representado por su apoderado
judicial, JUVENAL JUAN BERAÚN VALENTÍN,
identificado con D.N.I. N°17855312; con
poderes de representación que se adjuntan al
presente; con domicilio procesal en la calle
Independencia No. 441 y real en la Manzana G
Lote 20 de la Urb. San Andrés Quinta Etapa con
Casilla N° 1707; a usted respetuosamente
decimos:
Cumpliendo con lo dispuesto por su Juzgado mediante Resolución No. UNO
de fecha 6-5-2015 vengo a subsanar el contenido de nuestra demanda

. DEMANDADO:

Que, en la vía del Proceso Ordinario Laboral, interponemos DEMANDA DE

INDEMNIZACION POR DAÑO EMERGENTE, y la dirigimos contra:

 HENRY MICHEL LI ZAPATA, domiciliado en: Calle Cápac Yupanqui Nº 295

Urbanización Santa Maria - Distrito y Provincia de Trujillo - Departamento de
La Libertad;

PETITORIO

1.1. Pretensión Principal.-

El pago solidario de la suma de S/. 71,966.50 (Setenta y un mil
novecientos sesenta y seis con 50 /100 Nuevos Soles).

1.2. Pretensión Accesoria.-

El pago de los intereses legales generados desde la fecha en que sea
notificada la presente demanda a los demandados, hasta el momento en
 2

que se haga efectivo el pago de la indemnización, más las costas y costos

procesales.

El objeto de la presente demanda se sustenta en el Informe Especial N° 10-2013-

2-0251 denominado “Irregularidades en la Programación, Requerimiento,
Convocatoria, Adquisición y Recepción de Material Médico a través del
Proceso ADS 0927S00011, generó su expiración al no darse uso por ser
incompatible a la Máquina de Perfusión Extracorpórea, ocasionando un
perjuicio económico de Setentiun Mil Novecientos Sesenta y Seis con 50/100
nuevos soles (S/. 71,966.50)”.

El citado Informe fue elaborado por el Órgano de Control Institucional de ESSALUD,

consiguientemente, constituye prueba pre constituida para el inicio de acciones
legales.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO QUE SUSTENTAN LA PRESENTE DEMANDA:

3.1. INTRODUCCIÓN:

3.1.1. Origen del Examen.-

La acción de control desarrollada por el Órgano de Control Institucional del Seguro
Social de Salud – ESSALUD, tuvo por finalidad realizar un Examen Especial a las
“Contrataciones de Bienes y Servicios en la Red Asistencial Junín” Período 2011”, la
cual es una Acción de Control programada en el Plan Anual de Control 2012 del
Órgano de Control Institucional del Seguro Social de Salud – ESSALUD, aprobado
por Resolución de Contraloría General de la República N° 392-2012-CG del 26 de
Octubre de 2012 y tuvo como objetivo general determinar si las contrataciones de
bienes y servicios en la Red Asistencial Junín, se efectuaron conforme a la
normativa sobre contrataciones estatales y disposiciones internas vigentes, y si
propendieron al cumplimiento de sus objetivos.

El Examen Especial fue realizado de acuerdo con lo dispuesto en las Normas de

Auditoría Gubernamental (NAGU) y el Manual de Auditoría Gubernamental (MAGU),
abarcando la revisión y análisis de la documentación relativa al Área de
Adquisiciones, generada durante el período de enero del 2011 al 30 de junio del
2012, que obra en los Archivos de la Red Asistencial Junín - EsSalud, y comprendió
la verificación selectiva de las contrataciones de bienes y servicios a través de
Procesos de Adjudicación de Menor Cuantía (AMC) y compras directas (N) para
determinar si se ciñen a las disposiciones de la Ley de Contrataciones del Estado y
su Reglamento y las normas institucionales vigentes.

3.1.2. Carácter de Prueba Pre - Constituida del Informe.-

 3

Al establecerse indicios razonables de presunta responsabilidad civil en el Examen

Especial desarrollado, se sustentó la expedición de un Informe Especial, en
atención a lo dispuesto en la Norma de Auditoría Gubernamental (NAGU) 4.50
aprobada por Resolución de Contraloría N° 162-95-CG de 07 de diciembre de 2000
y 012-2002-CG del 21 de enero de 2002 y la Ley N° 27785 - Ley Orgánica del
Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República de fecha
23 de julio de 2002; el mismo que tiene carácter de prueba pre constituida para el
inicio de acciones administrativas y/o legales que sean recomendadas, a tenor de lo
establecido en el inciso f) del artículo 15° de la Ley N° 27785 “Ley Orgánica del
Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República” y sus
modificatorias.

3.1.3. Comunicación de Hallazgos.-

De conformidad con la Norma de Auditoría Gubernamental (NAGU) 3.60
“Comunicación de Hallazgos” aprobada con Resolución de Contraloría N° 259-
2000-CG del 07 de diciembre de 2000, durante el desarrollo del examen se cumplió
con comunicar los hallazgos de Auditoría a las personas comprendidas en los
mismos
IV. DESCRIPCIÓN DE LOS HECHOS:

4.1 Resumen:
El Informe Especial N° 10-2012-2-0251 es emitido por el Órgano de Control
Institucional de EsSalud, y se denomina: “Irregularidades en la Programación,
Requerimiento, Convocatoria, Adquisición y Recepción de Material Médico a
través del Proceso ADS 0927S00011, generó su expiración al no darse uso por
ser incompatible a la Máquina de Perfusión Extracorpórea, ocasionando un
perjuicio económico de Setentiun Mil Novecientos Sesenta y Seis con 50/100
nuevos soles (S/. 71,966.50)”

4.2 Detalle de los hechos que sustentan la demanda:

La documentación que sustenta el proceso ADS N° 0927S00011 “Contratación de

bienes e insumos para la implementación de la Especialidad de Cirugía de Tórax y
Cardiovascular en el Hospital IV Huancayo – Red Asistencial Junín” evidencia los
siguientes hechos:

a. Inadecuada determinación de necesidades por parte del Servicio de

Cirugía de Tórax y Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé
Prialé, respecto a la cantidad necesaria de material médico a utilizar, en
función al promedio de cirugías realizadas e incumplimiento en la
 4

definición de las características técnicas del Oxigenador de membrana

con Reservorio con Cardiotomía Adulto.

El demandado Manuel Enrique Calvay Salinas, médico cirujano de tórax y

cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé (ex Hospital IV
Huancayo) solicitó a la División de Adquisiciones, mediante Carta N° 296-
Ser.Cir.Cardiov.-H-IV-HYO-RAJ-ESSALUD-2009 del 10 de marzo del 2009,
la adquisición del material médico siguiente:

MATERIAL MÉDICO SOLICITADO

Cantidad
Código Material Médico
solicitada

20101403 Oxigenador membranas/reservorio con cardiotomía adulto 40

20101560 Set Cardioplejia anterograda / retrograda 40
20101586 Set tubuladura oxigenador 50

De la evaluación del citado documento que obra en el expediente de

contratación, se advierte que el mencionado profesional no definió la
cantidad y características necesarias de dicho material médico; así como lo
solicitado no se ajusta al consumo histórico de intervenciones
cardiovasculares realizadas en el Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé (en
adelante HNRPP), conforme lo señaló el Dr. Robert Christian Zárate Carpio,
médico del Servicio de Cirugía y Tórax, a través de la Carta N° -SCT Y CV-
H-IV-HYO-RAJ-ESSALUD-012 del 03 de enero del 2012 (Anexo N° 03 del
Informe Especial) dirigida al Jefe del Servicio de Sub Especialidades
Quirúrgicas, informando entre otros puntos lo siguiente:

“Los oxigenadores fueron pedidos por el Dr. Manuel Calvay Salinas

pidiendo 40 oxigenadores de membrana para cirugía cardiaca abierta
cuando el promedio por año es de 02 a 03 cirugías al año”

Por otro lado, el Dr. Henry Michael Li Zapata, Presidente suplente del Comité
Especial del proceso ADS N° 0927S00011, a través de la Carta N° 586-Ser-
Neurocirugía-DC-H.N.R.P.P.-Hyo.-RAJ.EsSALUD-2012 del 20 de julio del
2012 (Anexo N° 04 del Informe Especial) indicó:

2. “En cuanto al proceso Adjudicación Directa Selectiva

N° 0927S00011, item 03, durante el proceso de Evaluación de
Propuestas Técnicas, no existen Especificaciones Técnicas de
parte de la Unidad usuaria, la cual puede ser verificada en la
Carta N° 296-Serv.Cir.Cardiov.-H-IV-HYO-RAJ-ESSALUD-2009,
de fecha 10 de marzo del 2009 y revisada por la Unidad de
Evaluación de recursos Médicos (…)”
 5

3. “No existe ningún documento de la parte usuaria donde realice

alguna especificación técnica”

Asimismo, la Lic. Beatriz Romero Chávez, especialista en perfusión del

Centro Quirúrgico del HNRPP, mediante la Carta N° 007-BRCH-EP-HNRPP-
ESSALUD-HUANCAYO-2012 del 11 de junio del 2012 (Anexo N° 05 del
Informe Especial) señaló, respecto al Oxigenador de Membrana, lo siguiente:

“Este bien no fue utilizado en las cirugías debido a que no es el

adecuado, incompatible a la máquina de perfusión extracorpórea, de
código patrimonial N° 00572972, Marca Stocker, Modelo S5 y al
soporte de esta.
Con los siguientes detalles:
a. No se evidencia el dob le empaque.
b. No garantiza la esterilidad e integridad del producto.
c. No cuenta con Shanz Arterio Venoso.
d. No tiene reservorio de cardiotomía adulto.
e. No tiene puertos venosos y aspiradores giratorios.
f. El soporte debe ser vertical como el que utiliza la máquina. El
oxigenador Metronic es para un soporte horizontal.

Cabe señalar que no existe documento alguno a través del cual el Dr.
Manuel Enrique Calvay Salinas, como solicitante del área usuaria, haya
sustentado técnicamente la cantidad de material médico requerido de
acuerdo al consumo histórico y los objetivos y metas asistenciales a
cumplirse con la adquisición de los mismos; situación que se corrobora con
lo señalado ut supra.

De los hechos descritos, se advierte el incumplimiento por parte del

Dr. Manuel Enrique Calvay Salinas de lo previsto por el artículo 13° del
Decreto Legislativo N° 1017, Ley de Contrataciones del Estado; y de los
artículos 10° y 11° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF, cuando señalan que el
requerimiento del área usuaria debe describir el bien a contratar, definiendo
con precisión sus características, condiciones, cantidad y calidad, para el
cumplimiento de sus funciones.

b. El Comité Especial a cargo de la ADS N° 0927S00011, sin contar con el

quórum necesario otorgó la buena pro al postor Equipos y Medicinas
SAC, a pesar que su oferta técnica no cumplía con las Especificaciones
Técnicas solicitadas en las Bases.
 6

Mediante Resolución N° 005-OA-GRAJ-ESSALUD-2009 del 08 de enero del

2009 (Anexo N° 06 del Informe Especial) se designó al Comité Especial
Permanente, para la adquisición de material médico de la Red Asistencial
Junín de ESSALUD, conformado por los servidores que se mencionan en el
siguiente cuadro:

COMITÉ ESPECIAL PERMANENTE

Miembros del Comité Especial

Cargo
Titulares Suplentes
Presidente Granda La Torres, Luis Andrés Li Zapata, Henry Michael
Miembro Canchari Zambrano de Sosa, Nelly Ninfa Tapia Huamán, Rosario del Pilar
Miembro Vilca Galarza, Néstor Luis Meza Ponce, José Luis

Para efectos de llevar a cabo el proceso de la ADS N° 0927S00011

“Contratación de bienes e insumos para la implementación de la
Especialidad de Cirugía de Tórax y Cardiovascular en el Hospital IV
Huancayo – Red Asistencial Junín”, el otrora Jefe de la División de
Adquisiciones, Lic. Luis Hernán Contreras Bonilla, mediante Carta N° 828-
DA-OA-RAJ-ESSALUD-2009 del 17 de abril del 2009 (Anexo N° 07 del
Informe Especial) remitió al Dr. Luis Granda La Torre, Presidente del Comité
Especial el expediente y el proyecto de Bases para su correspondiente
elaboración y revisión, sin advertir que éste se encontraba incompleto al
carecer de las Especificaciones Técnicas de los materiales médicos:
“oxigenador de membrana con reservorio con cardiotomía adulto y los set de
cardioplejia anterograda – retrograda y set tubuladura oxigenador
membrana”.

El Dr. Luis Granda La Torre fue desplazado (trasladado) a la Red Asistencial

Sabogal de ESSALUD, ante ello, el Dr. Henry Michael Li Zapata asumió el
cargo de Presidente del Comité Especial, iniciándose la etapa de Absolución
de Consultas y Observaciones a las Bases, presentando los postores Atilio
Palmieri S.R.L. y Divcon S.A.C., sus consultas y observaciones para los
Items N° 3 y 4, observando que no se adjuntaron las Especificaciones
Técnicas de dichos ítems; ante dicha situación, el Comité Especial admitió
las consultas y observaciones a las bases, insertando recién las
Especificaciones Técnicas en base a la Ficha Técnica elaborada por la
Gerencia Central de Prestaciones de Salud (Anexo N° 08 del Informe
Especial).

Cabe señalar que no existe documento alguno que acredite que el Comité
Especial haya efectuado las coordinaciones correspondientes con el área
usuaria, para incorporar las Especificaciones Técnicas de los ítems N° 3 y 4.
 7

Sin embargo, en la integración de las Bases, se aprecia las Especificaciones

Técnicas admitidas por el Comité Especial, tal y conforme se detalla en el
siguiente cuadro:

CONSULTAS Y OBSERVACIONES ADMITIDAS POR EL COMITÉ ESPECIAL

Item Código Producto Especificaciones Técnicas, admitidas por el Comité Especial

Características
Membrana con línea de circulación arterio-venosa
Reservorio venoso con filtro de cardiotomía integrado y de
recirculación arterio venosa
Con puertos venoso y de aspiradores giratorios
Con reservorio de cardiotomía desmontable y con filtro
incorporado

Dimensiones de membrana
Oxigenador de Membrana Superficie: Menor o igual 1.80 m2
3 20101403 con reservorio con Velocidad de Flujo arterial de 7.0 L/minuto
cardiotomía adulto Volumen de cebado, hasta 270 ml

Reservorio venoso
Capacidad de volumen 4000 cc o más
Sistema de venoso abierto
Con sistema de válvula de seguridad o sensor electrónico para
bajo nivel de volumen.

La empresa entregará 2 soportes y lo renovará en caso de

deterioro

Doble empaque individual esteril plastificado transparente,

resistentea la manipulación, transporte y almacenaje, que
Set de cardioplejía garantice la esterilidad e integridad del producto.
20101560
anterograda -retrograda Peel Open de apertura uniforme
Exento de partículas extrañas, excento de rebabas y/o aristas
cortantes
Características
Que los tubos sean de acuerdo a las dimensiones señaladas, lo
que permitirá colocar la máquina en mejor forma para el
3 perfusionista y el cirujano, utilización de rodillas o bombas
centrífugas
Debe incluir una línea de Silastic en la sección que a va a los
Set tubuladura para rodillos.
20101586 oxigenador membrana El Silastic del rodillo arterial deberá estar asegurado con doble
adulto cintillo de seguridad en ambos extremos.
Todas las líneas deben ser de paredes de acuerdo a las
dimensiones señaladas.
Los extremos de los tubos que van al campo quirúrgico y los que
van conectados al paciente, vengan protegido en doble envoltura
de papel quirúrgico, dejando libre los extremos que serán
conectados al oxigenador y máquina.

Como resultado del proceso de selección, el Presidente del Comité Especial

Dr. Henry Michael Li Zapata, conjuntamente con el Sr. Néstor Luis Vilca
Galarza, Analista de la División de Adquisiciones, en su calidad de segundo
miembro titular, sin contar con el quórum establecido en el artículo 32° del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, suscribieron
documentos generados en el proceso de selección; sin embargo, en ellos no
se aprecia la firma de la Lic. Nelly Canchari Zambrano, integrante del Comité
Especial (Anexo N° 09 del Informe Especial), conforme se evidencia en los
siguientes documentos:
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▪ El Acta de postergación a la absolución de consultas de fecha 30 de

abril del 2009.
▪ Actas de postergación de apertura sobres de propuesta técnica y
económica, evaluación de propuestas, cuadro comparativo de
calificación económica, declaratoria de ítems desiertos, de fecha 20
de mayo del 2009.
▪ Acta de otorgamiento de la Buena Pro de fecha 20 de mayo del 2009.

Sobre el particular, la Lic. Nelly Ninfa Canchari de Sosa, primer miembro

titular del Comité Especial Permanente, mediante Carta N° 887-JDE-HIV-
HYO-RAJ-ESSALUD-2010 de fecha 28 de diciembre del 2010 ( (Anexo N° 10
del Informe Especial), informó al Gerente de la Red Asistencial Junín de
ESSALUD que tuvo conocimiento del proceso de la ADS N° 0927S00011
cuando fue presidido por el Dr. Luis Granda La Torre, posteriormente en la
etapa de apertura de sobres, evaluación y adjudicación de la buena pro, no
participó, asimismo, a través de la Carta N° 456-JDE-HIV-HYO-RAJ-
ESSALUD-2012 de fecha 19 de julio del 2012 (Anexo N° 11 del Informe
Especial) refiere que “no fue notificada por el presidente suplente para
participar en dicho proceso, posterior a ello solicitaron regularizar firmas a lo
que no accedió por no haber participado en el mencionado proceso de
adquisición”, sin embargo, de la revisión del expediente del proceso, se
evidencia que la mencionada miembro titular participó hasta antes de ka
integración de las bases.

Ahora bien, según consta en las Actas de Evaluación y Calificación de las

Propuestas Técnicas y Económicas presentadas por los postores: Equipos y
Medicinas SAC, Atilio Palmieri SRL y Nipro Medical Corporation, se aprecia
el puntaje otorgado para el Item Oxigenador de Membrana con Reservorio
con cardiotomía Adulto, conforme se muestra en el siguiente cuadro:

CALIFICACIÓN TÉCNICA Y ECONÓMICA DE LOS POSTORES

Calificación Técnica
Puntaje Puntaje Orden de
Plazo Precio Puntaje
Postor
Experiencia Garantía de ofertado total
Técnico Econ prelación
entrega
Equipos y
Medicinas SAC 50 20 30 100 949 100 200 10
Atilio Palmieri SRL 50 5 30 85 1050 87.15 172.15 30
Nipro Medical
Corporation 30 20 30 100 990 98.34 198.34 20

Sobre el particular, como resultado de la revisión y comparación de las

propuestas técnicas presentadas por los postores Equipos y Medicinas SCA,
Atilio Palmieri SRL y Nipro Medical Corporation, con las Especificaciones
 9

Técnicas solicitadas en las Bases de la ADS N° 0927S00011, se evidencia

que la única propuesta que cumplía con el material médico requerido era el
postor Atilio Palmieri SRL, conforme se muestra en el siguiente cuadro:

PROPUESTAS TECNICAS PRESENTADAS POR LOS POSTORES

Características Propuesta de los Postores

Oxigenador de Membrana
con Equipos y Nipro
según Bases Atilio
Reservorio con Cardiotomía Medicinas Medical
ADS Palmieri SRL
Adulto SAC Corporation
0927S00011

Menor o igual Menor o igual

Dimensiones Superficie 2.5. m2 Hasta 2 m2
1.80 m2 1.80 m2
de la
Membrana Volúmen de
Hasta 270 ml 250 cc Hasta 270 ml Hasta 180 ml
cebado
Vigencia del
18 meses 12 meses 19 meses 36 meses
Producto

Conforme se advierte del cuadro precedente, la propuesta presentada por el

postor Equipos y Medicinas SAC difiere en las dimensiones de la membrana
con reservorio y con cardiotomía adulto, solicitado en las Especificaciones
Técnicas de las Bases, concordante con la Ficha Técnica aprobada por la
Gerencia Central de Prestaciones de Salud (Anexo N° 12 del Informe
Especial); no obstante dicha deficiencia, el Comité Especial otorgó la buena
pro y subsecuentemente se firmó el respectivo contrato (Anexo N° 13 del
Informe Especial) por lo que dicha propuesta no debió ser admitida, al no
cumplir con las medidas de superficie y volumen de cebado requeridas,
conforme se muestra en el cuadro siguiente:

MEDIDAS DEL OXIGENADOR DE MEMBRANA CON RESERVORIO

CON CARDIOTOMIA ADULTO
Diferencias entre
lo
Especificaciones Técnicas
Solicitado y lo
Oxigenador de Ofertado
Membrana con
Reservorio con Propuesta por Propuesta por el
Características
Cardiotomía el postor Equipos
según las
Adulto postor Atilio y (1) y (3)
Bases
Palmieri SRL Medicinas SAC
(1)
(2) (3)

Superficie:menor Superficie:menor Superficie 2.5.

o igual 1.80.m2 o igual 1.80.m2 m2
< 0.7 m2
Dimensiones de la
Membrana Volumen de Volumen de Volumen de
cebado hasta cebado hasta cebado, > 20 ml
270 ml 270 ml 250 cc
 10

Igualmente, el Comité Especial no advirtió que el postor ganador solo ofrecía

entregar productos con una vigencia de uso de 12 meses, hecho
contradictorio a lo solicitado en las Bases, en el cual se precisa que el
producto debía tener una vigencia mínima de uso de 18 meses, conforme se
muestra en el cuadro siguiente:

VIGENCIA DE USO DEL OXIGENADOR DE MEMBRANA CON RESERVORIO CON

CARDIOTOMIA ADULTO

Especificaciones Técnicas
Código Producto Comentario
Características solicitadas en Propuesta por el postor
las Bases ADS 0927S00011 Equipos y Medicinas SAC
20101403 En los casos de materiales que Declaración Jurada de El Comité,
presenten fecha de expiración, no compromiso de plazo de aceptó y
se aceptará ninguno que tenga una entrega, garantía y vigencia del otorgó la
fecha de expiración inferior a los producto: buena pro,
Oxigenador 18 meses, contados a partir de la cuando la
de Membrana fecha de recepción en el Almacen Vigencia del producto 12 propuesta del
con de la Red (Numeral 3.2.5.1.) meses o más a partir de la postor no
Reservorio fecha de entrega. cumplía con
con Tiempo de entrega 3 días los solicitado
Cardiotomía calendario. en las Bases
Adulto Garantía comercial 31 meses.

Por los hechos antes descritos, se denota que la actuación del Comité
Especial, fue deficiente, conforme lo señala el Dr. Robert Christian Zárate
Carpio, médico del Servicio de Cirugía y Tórax, a través de la Carta N° -SCT
Y CV-H-IV-HYO-RAJ-ESSALUD-012 del 03 de enero del 2012 (Anexo N° 03
del Informe Especial) dirigida al Jefe del Servicio de Sub Especialidades
Quirúrgicas, entre otros aspectos que:

“El Comité de Compra de oxigenadores, no estuvo integrado por

personal conocedor del tema, razón por la cual las especificaciones
técnicas no fueron las mínimas requeridas”.

De los hechos descritos, se advierte el incumplimiento por parte del

Dr. Henry Li Zapata y del Sr. Néstor Luis Vilca Galarza de lo previsto por
el artículo 4° y 25° del Decreto Legislativo N° 1017, Ley de Contrataciones
del Estado; y de los artículos 31°, 32°, 33° y 34° del Reglamento de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF.

c. En el Almacén de la Red Asistencial Junín de ESSALUD, se recepcionó

material médico que no se ajusta a las Especificaciones Técnicas de
las Bases, con la participación del médico del Servicio de Cirugía de
Tórax y Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiró Prialé Prialé,
expirando en su fecha de vencimiento, sin que la Unidad de Evaluación
 11

de Recursos Médicos haya efectuado y agotado la distribución del

producto.

Como resultado de la adjudicación del proceso ADS N° 0927S00011

“Contratación de bienes e insumos para la implementación de la
Especialidad de Cirugía de Tórax y Cardiovascular en el Hospital IV
Huancayo – Red Asistencial Junín”, la División de Adquisiciones compró
material médico por el importe de S/. 73,140.00, a los proveedores Equipos y
Medicinas S.A.C. y DIVCOM S.A.C. (Anexo N° 14 del Informe Especial), los
cuales fueron ingresados al Almacén de la Red Asistencial Junín, según se
detalla en el siguiente cuadro:

MATERIAL MEDICO RECEPCIONADO EN EL ALMACEN

DE LA RED ASISTENCIAL JUNIN

Orden de Compra Material Médico Guía de Remisión N° C.P/

Proveedor Importe
N° Fecha Código Descripción Cant. N° Fecha Fecha
Oxigenador
de
membrana Equipos y
001-
4501136679 2.Jul.09 20101403 con reservorio 40 Medicinas 9.Jul.09 37,960.00 (*)/9.Nov.09
034287
con SAC
cardiotomía
adulto
Set de
cardioplejia 001-
20101560 50 3.Jul.09 9,600.00
anterograda - 004119
retrograda
Divicom 2000094482/
4501136609 2.Jul.09 Set de
SDAC 26.Mar.10
tubuladura
para 001-
20101586 40 24.Ago.09 25,580.00
oxigenador de 004266
membrana
adulto

Total S/. 73,140.00

El material médico Oxigenador de membrana con reservorio con cardiotomía

adulto en cantidad de 40 (cuarenta), fue recepcionado mediante Guía de
Remisión N° 001-0034287 del 03 de julio del 2009, por el servidor José Meza
Ponce, Técnico de Almacén y visado por el Lic. Luis Percy Campos
Contreras, Jefe de la Unidad de Almacén de la Red Asistencial,
conjuntamente con el Dr. Robert Cristian Zárate Carpio, médico del
Servicio de Cirugía de Tórax y Cardiovascular representante del área
usuaria, suscribiendo éste último en señal de conformidad la recepción del
mismo en el sello que indica: “Visto el bien (s) ingresados y de acuerdo al
requerimiento y la Orden de Compra, otorgo la conformidad técnica a la
presente” (Anexo N° 15 del Informe Especial), por lo que se advierte que el
 12

referido profesional asistencial, en calidad de área usuaria no observó, ni

verificó, al momento de la recepción, que el material médico no cumplía con
las Especificaciones Técnicas; así como tampoco, el Jefe de la Unidad de
Almacén, no observó la vigencia del citado material médico en su fecha de
expiración, toda vez que en el Capítulo III, numeral 3.2.5.1. de las Bases
Administrativas (Anexo N° 16 del Informe Especial) establece: “En los casos
de materiales e insumos que presenten fecha de expiración, no se aceptará
ninguno que tenga una fecha de expiración inferior a 18 meses contados a
partir de la fecha de recepción” sin embargo, el citado proveedor Equipos y
Medicinas S.A.C. entregó al almacén el referido material médico con
vigencia para su uso de 12 meses.

Cabe señalar, que la Lic. Beatriz Romero Chávez, especialista en perfusión

del Centro Quirúrgico del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé, a través de
la Carta N° 007-BRCH-EP-HNRPP-ESSALUD-HUANCAYO-2012 del 11 de
junio del 2012 (Anexo N° 05 del Informe Especial) señaló, respecto a los Sets
de Tubuladura y de Cardioplejía, lo siguiente:

“Los Set de tubuladura para oxigenador de membrana adulto y Set

de cardioplejía anterograda – retrograda, son accesorios al
Oxigenador de Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto, y
al no ser compatible éstos para el uso en la máquina de perfusión
extracorpórea, no es posible su uso debido a que:

▪ El Set de Tubuladura para oxigenador de membrana adulto,

marca: vitalmex, no era el adecuado para su uso, razón por la
cual las tubuladuras que se utilizaron en las cirugías, fueron
coordinadas y proporcionadas por el personal del INCOR,
material necesario y adecuado para el uso en la Máquina
Extracorpórea, marca: Stocker, Modelo S5, con que cuenta el
Centro Quirúrgico del HNRPP.

▪ El Set de Cardioplejía anterograda-retrograda, marca Vital Mex,

no se puede emplear en la Máquina Extracorpórea, marca:
Stocker, Modelo S5, por las diferencias de calibres, en las
cirugías realizadas se emplearon los set proporcionados por el
equipo de perfusionistas del INCOR, que apoyaron en los
operativos”

De otro lado, se advierte que mediante la Carta N° 08-UA-DA-OA-GRAJ-

ESSALUD-2010 y la Carta N° y 080--UA-DA-OA-GRAJ-ESSALUD-2010 del
 13

18 de enero y 26 de mayo del 2010 (Anexo N° 17 del Informe Especial) , el Lic.

Luis Percy Campos Contreras, Jefe de la Unidad de Almacenes informó al
Q.F. Héctor Manuel Nolverth Cornejo Chávez, Jefe de la Unidad de
Evaluación de Recursos Médicos, que según el Almacén habían materiales
estratégicos próximos vencerse, adjuntando a ello, un Reporte de Consumo
y Cobertura a esa fecha, con el listado del material médico en calidad de
sobre stock, entre los que se encuentran los referidos materiales en
cuestión; sin embargo, no existe documento alguno que acredite que el Jefe
de la Unidad de Evaluación de Recursos Médicos, haya realizado la
evaluación sobre el consumo de material estratégico e identificación de
bienes en sobre stock, correspondiente a los meses de febrero, mayo,
agosto y noviembre de los años 2009 y 2010, a fin de ser redistribuidos los
mencionados productos en otras Redes Asistenciales de ESSALUD,
conforme a lo dispuesto en el Instructivo N° 005-GCL-OGA-GG-
ESSALUD-2001, que regula los procedimientos para la “Redistribución de
Bienes Estratégicos excedentes en Almacenes” (Anexo N° 18 del Informe
Especial); así como, la Directiva N° 017-GG-ESSALUD-2010 que establece
los “Procedimientos de redistribución de productos farmaceúticos,
dispositivos médicos y productos sanitarios en los almacenes de ESSALUD”,
aprobada por Resolución N° 1291-GG-ESSALUD-2010 del 20 de octubre
del 2010 (Anexo N° 19 del Informe Especial).

Asimismo, con Carta N° 337-UA-DA-OA-GRAJ-ESSALUD-2011 del 02 de

noviembre del 2011 (Anexo N° 20 del Informe Especial) el Ing. Armando Ayala
Peña, Jefe de la Unidad de Almacenes, comunicó al Q.F. Héctor Manuel
Nolverth Cornejo Chávez que dichos materiales médicos se encontraban
próximos a vencer, habiéndose elaborado el cuadro siguiente:

MATERIAL VENCIDO EN SU FECHA DE USO

Fecha de
Código Producto Marca Lote N° Cant. Precio
vencimiento

Oxigenador de membrana 10228666 38

20101403 con reservorio Metreonic 31.Ago.2010 37,960.00
con cardiotomía adulto 10333486 2
Set de cardioplejia 14180-8G-
20101560 30.Jun.2012 45 9,600.00
anterograda - retrograda 03
Set de tubuladura para Vitalmex
20101586 oxigenador de membrana 36220-9 A01 31.Ene.2012 27 25,580.00
adulto
Total S/. 73,140.00
 14

Del cuadro precedente, se observa que el material médico expiró en su

fecha de uso, sin que los señores Q.F. Héctor Manuel Nolverth Cornejo
Chávez y Q.F. Tulio Luis Albino Guevara, Jefes de la Unidad de
Evaluación de Recursos Médicos, cada uno en su período que corresponde,
hayan efectuado acciones eficaces para la redistribución de los materiales
médicos mencionados hacia otros centros asistenciales de ESSALUD, a
efectos de hacer efectivo su consumo antes de su caducidad y si bien el Lic.
Luis Campos Contreras, Jefe de la Unidad de Almacenes, gestionó el
requerimiento de canje del Oxigenador de Membrana con Reservorio con
Cardiotomía Adulto, mediante Cartas N°s 104 y 107-UA-DA-OA-GRAJ-
ESSALUD-2010 del 21 y 26 de julio del 2010 ante la empresa proveedora
Equipos y Medicinas S.A.C., quien atendió la misma con Carta de fecha 03
de agosto del 2010 (Anexo N° 21 del Informe Especial), indicando que la
responsabilidad del vencimiento corresponde a los funcionarios, “cuya
omisión en el uso oportuno de los bienes adquiridos y/o negligencia en la
programación de sus necesidades, de ninguna manera puede generar
perjuicio al proveedor a través del requerimiento de canje de los productos
vencidos”

De otro lado, El Dr. Robert Cristian Zárate Carpio, médico de Cirugía de

Tórax y Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé, con Carta
N° -SCT Y CV-H-IV-HYO-RAJ-ESSALUD-012 del 03 de enero del 2012
(Anexo N° 03 del Informe Especial) señala que “El almacén central dejó
entrar un producto con plazo de vencimiento de un año”, igualmente en su
Carta N° 512-SER.CTyCV.HNRPP-HYO-GRAJ-ESSALUD-012 del 28 de
junio del 2012 (Anexo N° 22 del Informe Especial) informó al Director del
Hospital “Que no se uso dicho material por falta de pacientes” y el Jefe de la
Unidad de Planificación, Calidad y Control Interno, mediante Carta N° 054-
OPCCI-OGD-GRAJ-ESSALUD-2011 del 25 de marzo del 2011 (Anexo N° 23
del Informe Especial), comunicó al Director del Hospital Nacional Ramiró
Prialé Prialé, “Que las características técnicas de las 40 unidades de
oxigenadores de membrana con reservorio con cardiotomía adulto, se
encuentran vencidos, que éstos no fueron usados por que no se ajustan a
las especificaciones técnicas requeridas en las Bases, situación que
imposibilitó su rotación a otros centros asistenciales de EsSalud” , hechos
que demuestran que el médico del Servicio de Cirugía de Tórax y
Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiró Prialé Prialé (Manuel Enrique
Calvay Salinas) requirió material sin tener en cuenta la cantidad de pacientes
a ser intervenidos en cirugías cardiovasculares y que el material
 15

recepcionado (Robert Cristian Zárate Carpio) no cumplía con las

Especificaciones Técnicas establecidas en las Bases, situación que
imposibilitó a que fueran redistribuidos al Instituto del Corazón (INCOR),
conforme la Lic. María Saldaña Correa, comunicó al Jefe de Almacén de la
Red Asistencial Junín de ESSALUD, a través del correo electrónico
[email protected] del 06 de diciembre del 2011 (Anexo N°
24 del Informe Especial), “Que, el Set de tubuladura y Set de cardioplejia, no
se ajustan a las especificaciones técnicas del INCOR (…)”.

Finalmente, de acuerdo al Acta Notarial de Destrucción de Bienes, solicitado

por el Hospital Nacional Ramiró Prialé Prialé el 26 de octubre del 2012
(Anexo N° 25 del Informe Especial), se advierte que en el Anexo N° 1 del
citado documento se encuentran comprendidos para ser incinerados, entre
otros, el material médico Oxigenador de Membrana con Reservorio con
Cardiotomía Adulto, dejándose constancia en dicho documento que fueron
incinerados en presencia de Notario Público, del Jefe de la Unidad de
Almacenes, de la Responsable de Vigilancia de Calidad Ambiental del Área
de la Dirección Regional de Salud de Junín y de 02 Representantes de la
Dirección Ejecutiva de Medicamentos y Drogas de la Dirección Regional de
Salud de Junín.

De los hechos descritos, se advierte el incumplimiento por parte del

Lic. Luis Percy Campos Contreras, del Dr. Robert Cristian Zárate Carpio,
del Q.F. Héctor Manuel Nolverth Cornejo Chávez y del Q.F. Tulio Luis
Albino Guevara de las siguientes disposiciones legales, administrativas y
contractuales:

▪ Del artículo 176° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del

Estado, aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF;
▪ De los numerales 2.2., 4.2., 4.3., 4.8., 5.2., 7.1., 7.2., 8.1.2., 8.4.1., 8.4.2.,
8.4.3., 8.4.4., 8.5.2., 8.5.3., 8.5.5. y 9.1. del Instructivo N° 005-GCL-OGA-
GG-ESSALUD-2001, Redistribución de Bienes Estratégicos Excedentes
en Almacenes;
▪ De los literales 3.2.5.1., 3.2.5.2. y 3.2.5.3. del Capítulo III
Especificaciones Técnicas y Requerimientos Técnicos Mínimos de la
Sección Específica, Condiciones Especiales del Proceso de Selección de
las Bases Integradas de la Adjudicación Directa Selectiva
N° 0927S00011; y,
 16

▪ De la Claúsula Sexta del Contrato de fecha 10 de junio del 2009,

celebrado en el marco de la Adjudicación Directa Selectiva
N° 0927S00011.

4.3. Del perjuicio económico ocasionado a ESSALUD:

Los hechos antes expuestos han ocasionado perjuicio económico a ESSALUD por
el importe de S/. 71,966.50, por la compra de material médico innecesario, que no
se le dio uso y/o redistribuyó en su oportunidad a otras Redes Asistenciales de
ESSALUD.

Los hechos descritos, se deben al actuar negligente en el cumplimiento de sus

funciones por parte de los señores servidores, funcionarios y ex funcionarios
Manuel Enrique Calvay Salinas, Henry Michael Li Zapata, Néstor Luis Vilca Galarza,
Robert Cristian Zárate Carpio, Luis Percy Campos Contreras, Héctor Manuel
Nolverth Cornejo Chávez y Tulio Luis Albino Guevara, al haberse determinado
deficiencias en la adquisición, recepción y distribución de los materiales médicos
Oxigenador de Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto y los Set de
Tubuladura para Oxigenador de Membrana Adulto y Set de Cardioplejía
Anterograda – Retrograda, lo cual ha generado un perjuicio económico a
ESSALUD.

Cabe indicar que en cumplimiento a lo dispuesto en la Norma de Auditoría

Gubernamental – NAGU 3.60 – “Comunicación de Hallazgos de Auditoría”,
aprobada mediante Resolución de Contraloría N° 259-2000-CG del 07 de diciembre
del 2000, los hechos arriba descritos fueron comunicados por la Comisión de
Auditoría del Órgano de Control Institucional de ESSALUD a los funcionarios y
servidores públicos involucrados en el Informe Especial N° 10-2013-2-0251 (Anexo
N° 26 del Informe Especial), quienes presentaron sus comentarios y/o aclaraciones,
sin embargo, luego de evaluarlas se estableció que los argumentos expuestos no
desvirtuaban las observaciones, por lo que se determinó el actuar negligente de los
mismos, así como la existencia de indicios razonables de perjuicio económico para
ESSALUD.

En tal sentido, mediante Carta N° 238-CANyS-RAJ-OCI(GDCI-ESSALUD-2012 del

07 de diciembre del 2012 (Anexo N° 27 del Informe Especial), la Comisión de
Auditoría del Órgano de Control Institucional de ESSALUD solicitó a la Gerencia de
la Red Asistencial Junín de ESSALUD notificar al personal involucrado en el Informe
Especial para materializar el recupero económico correspondiente.

En atención al citado documento, con Carta N° 052-GRAJ-ESSALUD-2013 del 09

de enero del 2013, el Gerente de la Red Asistencial Junín adjuntó la Carta N° 12-
 17

OA-GRAJ-ESSALUD-2013 (Anexo N° 28 del Informe Especial), alcanzada por el Jefe

de la Oficina de Administración, mediante el cual informa que se ha cumplido con
notificar al personal involucrado en el Informe Especial, adjuntando las
notificaciones correspondientes, así como las cartas remitidas por Henry Michael Li
Zapata, Néstor Luis Vilca Galarza, Luis Percy Campos Contreras, Héctor Manuel
Nolverth Cornejo Chávez y Tulio Luis Albino Guevara, quienes no aceptaron su
responsabilidad, no siendo posible el recupero económico a nivel administrativo.

V. FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Conforme lo dispuesto en la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada por el

Decreto Legislativo N° 1017 del 03 de junio del 2008, se advierte que los servidores,
funcionarios y ex funcionarios Manuel Enrique Calvay Salinas, médico cirujano de
Tórax y Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé; Henry Michael Li
Zapata y Néstor Luis Vilca Galarza, Presidente y Miembro del Comité Especial
Permanente, quienes tuvieron a cargo el proceso de la Adjudicación Directa
Selectiva N° 0927S00011; Robert Cristian Zárate Carpio, médico especialista del
Servicio de Cardiología del Hospital; y, Luis Percy Campos Contreras, ex Jefe de la
Unidad de Almacenes de la Red Asistencial Junín de ESSALUD, han transgredido
los artículos 7°, 13°, 24° y 26° de Decreto Legislativo N° 1017, Ley de
Contrataciones del Estado; y de los artículos 11°, 32°, 33°, 34° y 172° del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto
Supremo N° 184-2008-EF, según lo expuesto en los Fundamentos de Hecho; así
como lo dispuesto en las Especificaciones Técnicas de las Bases Integradas del
mencionado proceso de Adjudicación Directa Pública N° 0927S00011.

Asimismo, los señores Q.F. Héctor Manuel Nolverth Cornejo Chávez y Tulio Luis
Albino Guevara, quienes en sus respectivos períodos tuvieron a su cargo la Jefatura
de la unidad de Evaluación de Recursos Médicos, han incumplido sus obligaciones
establecidas en el Instructivo N° 005-GCL-OGA-GG-ESSALUD-2001, Redistribución
de Bienes Estratégicos Excedentes en Almacenes, el mismo que señala en el
numeral 7.1., literal b), que “La Oficina de Recursos Médicos o quien haga sus
veces evalúa las oberturas de todos los ítems con stock mayor a 3 meses, a fin de
determinar, según criterio técnico, los ítems y las cantidades que serán
redistribuidas”, así como la Directiva N° 017-GG-ESSALUD-2010, Procedimiento de
Redistribución de Productos Farmacéuticos, Dispositivos Médicos y Productos
Sanitarios en los Almacenes de ESSALUD”, la cual señala el procedimiento para la
redistribución de productos, precisándose que corresponde a la Unidad de
Evaluación de Recursos Médicos o quien haga sus veces, determinar la factibilidad
 18

de proceder la redistribución de bienes de Centros Asistenciales con coberturas

mayores a 6 meses. La redistribución puede realizarse entre Centros Asistenciales,
o del Centro Asistencial al Almacén del Órgano Desconcentrado.

VI. ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL IDENTIFICADA:

La responsabilidad civil que asumen los servidores, funcionarios y ex funcionarios

en el Informe Especial es por cuanto se ha acreditado el daño patrimonial a
ESSALUD, ascendente a S/. 71,966.50 nuevos soles, causado por el
incumplimiento de sus obligaciones funcionales (culpa inexcusable) toda vez que
expiraron los materiales médicos “Oxigenador de Membrana con Reservorio Con
Cardiotomía Adulto” y los “Set de cardioplejía Anterograda – Retrograda Vitalmex y
Sets de Tubuladura para Oxigenador de Membrana Adulto Vitalmex I” al no haber
sido utilizados, por no ajustarse a las especificaciones técnicas, las cuales diferían
en las dimensiones de las membranas en su superficie y volumen de cebado,
siendo incompatible para el uso en la máquina de perfusión extracorpórea, lo cual
generó su expiración en su fecha de uso, al no redistribuirse a otras redes
asistenciales, por lo que tal responsabilidad tiene carácter contractual y solidaria en
virtud de lo establecido en la definición básica de la responsabilidad civil a que se
refiere la Novena Disposición Final de la Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema
Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, encontrándose
enmarcado dentro de los alcances de los artículos 1319° y 1321° del Código Civil,
conforme se fundamenta a continuación:

Para efectos de determinar la configuración de la responsabilidad civil de los

demandados se ha procedido a analizar los elementos constitutivos que la
conforman y que caracterizan el accionar de las personas antes mencionadas.

6.1. Hecho Generador del Daño: Inejecución de Obligaciones Laborales.-

En el presente caso, la conducta antijurídica de los citados servidores, funcionarios
y ex funcionarios, es de tipo negligente al no ejecutar su obligación, pues se señala
que se incurre en culpa inexcusable, cuando la conducta es contraria al deber de
prevenir las consecuencias previsibles del hecho propio, no prestar la diligencia
adecuada que corresponde a la función desempeñada por el servidor en el ejercicio
de propio de las funciones que le correspondía, no habiendo los servidores y
funcionarios cumplido adecuadamente lo previsto en los artículos 7°, 13°, 24° y 26°
de Decreto Legislativo N° 1017, Ley de Contrataciones del Estado; y de los artículos
11°, 32°, 33°, 34° y 172° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008-EF. Asimismo, lo concerniente a lo
dispuesto en las Especificaciones Técnicas Integradas en las Bases del proceso de
 19

Adjudicación Directa Pública N° 0927S00011; así como los precitados Instructivo

Institucionales, referidos a la redistribución de los bienes en sobre stock o que se
encuentran en riesgo de vencimiento.

Al respecto, el artículo 1319° del Código Civil señala que “Incurre en culpa
inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta su obligación”. En tal sentido, la
inconducta funcional de los servidores, funcionarios y ex funcionarios, ha generado
un menoscabo patrimonial en ESSALUD, considerando que su patrimonio es el bien
protegido, en atención a que éste se encuentra destinado a brindar prestaciones de
carácter asistencial, económico y social en beneficio de los asegurados y
derechohabientes. Este bien protegido por nuestro ordenamiento jurídico es un
derecho subjetivo de carácter patrimonial.

6.2. Nexo causal.-

La existencia del nexo causal se materializa en la relación entre el perjuicio
económico causado a ESSALUD, por la conducta antijurídica de los mencionados
servidores, funcionarios y ex funcionarios, por lo cual corresponde que éstos
indemnicen económicamente a ESSALUD por el daño que le han ocasionado, de
acuerdo a lo prescrito en el artículo 1321° del Código Civil, cuyo texto señala lo
siguiente: “Queda sujeto a indemnización de daños y perjuicios quien no
ejecuta sus obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve (…)”.

6.3. Factor Atributivo de Responsabilidad.-

En el factor de atribución, se ha determinado la gradualidad de la responsabilidad
que le compete a cada servidor, funcionario y ex funcionario, la cual se basa en la
siguiente justificación: El señor Manuel Enrique Calvay Salinas, médico cirujano
de Tórax y Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé, quien solicitó
como área usuaria la cantidad de cuarenta (40) Oxigenadores de membrana con
Reservorio con Cardiotomía Adulto, cuarenta (40) Set de Cardioplejía Anterograda –
Retrograda Vitalmex y cincuenta (50) Sets de Tubuladura para Oxigenador de
Membrana Adulto Vitalmex I, sin haber sustentado la cantidad del material médico el
uso y consumo histórico de los productos; así como, no haber elaborado o
coordinado con la Gerencia Central de Salud para la elaboración de las
Especificaciones Técnicas de los ítems 3 y 4, lo cual ha motivado a realizar una
compra sobredimensionada generando un sobre stock del material médico,
identificando el hecho como un comportamiento negligente, al haber transgredido el
Artículo 13° de la ley de Contrataciones del Estado, según se relata en la
identicación de partícipes en los hechos.
 20

Los señores Henry Michael Li Zapata y Néstor Luis Vilca Galarza, Presidente y
Miembro del Comité Especial, encargados de la conducción del proceso
Adjudicación Directa Selectiva N° 0927S00011 “Contratación de bienes e insumos
para la implementación de la Especialidad de Cirugía de Tórax y Cardiovascular en
el Hospital IV Huancayo – Red Asistencial Junín”, les asiste responsabilidad por
culpa inexcusable, quienes por su actuar negligente, otorgaron la Buena Pro a la
empresa Equipos y Medicinas S.A.C., sin cumplir con las Especificaciones
Técnicas, toda vez que diferían en la dimensiones de las membranas en su
superficie y volumen de cebado, hecho que ha permitido que se adquiera material
médico del cual no era compatible con la máquina de perfusión extracorpórea del
Servicio de Cirugía Cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé;
además de haberse detectado una serie de deficiencias en el desarrollo del
proceso, al advertirse que el Comité Especial ha venido conduciendo el proceso sin
el quórum correspondiente, transgrediendo los artículos 24° de la Ley de
Contrataciones del Estado y los artículos 32°. 33° y 36° de su Reglamento.

Igualmente, los señores Robert Cristian Zárate Carpio y Luis Percy Campos
Contreras, les asiste responsabilidad civil por culpa inexcusable, al primero por
haber dado conformidad del servicio al proveedor Equipos y Medicinas S.A.C., en
su calidad de área usuaria sin observación alguna, suscribiendo en la Guía de
Remisión N° 001-0034287 del 03 de julio del 2009, en el sello que indica. “El bien
ingresado es de acuerdo al requerimiento y la orden de compra, otorgando
conformidad técnica a la presente”, omitiendo dicho profesional de verificar que el
bien “ingresado” no se ajustaba a las Especificaciones Técnicas comprendidas en
las Bases; y, al segundo funcionario, en su calidad de Jefe de la Unidad de
Almacenes, al haber dado su conformidad mediante su visto bueno, permitiendo
que ingresara el material médico Oxigenador de membrana con Reservorio con
Cardiotomía Adulto, con fecha de vigencia menor a lo establecido en las Bases,
transgrediéndose el artículo 176° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del
Estado, situación que ha generado contar con un material médico con menos
tiempo de vigencia, para su respectivo canje.

Los señores Héctor Manuel Nolverth Cornejo Chávez y Tulio Luis Albino
Guevara, quienes tuvieron a su cargo la Jefatura de la Unidad de Evaluación de
Recursos Médicos, les asiste responsabilidad civil por culpa inexcusable, al primero
de ellos por no haber actuado diligentemente para la redistribución del material
médico de los cuarenta (40) Oxigenadores de Membrana con Reservorio con
Cardiotomía Adulto, y al segundo funcionario, en el caso de los Set de Cardioplejía
Anterograda – Retrograda Vitalmex y cincuenta (50) Sets de Tubuladura para
Oxigenador de Membrana Adulto Vitalmex I, lo cual se ha determinado que las
 21

acciones realizadas para la redistribución de estos materiales fueron insuficientes y

débiles, tal es así que no se acredita que se haya realizado gestiones con el
Hospital Edgardo Rebagliati Martins, la cual tiene antecedentes de contar con
equipos médicos de similares características para el uso del citado material médico.

6.4. Daño ocasionado.-

Asimismo, se ha acreditado el daño causado por el actuar negligente de los señores
Manuel Enrique Calvay Salinas, Henry Michael Li Zapata, Néstor Luis Vilca Galarza,
Robert Cristian Zárate Carpio, Luis Percy Campos Contreras y Héctor Manuel
Nolverth Cornejo Chávez, inmersos en el Informe Especial, han intervenido por
razón de cargo conferido, habiéndose identificado el perjuicio económico a
ESSALUD, por la expiración de los cuarenta (40) Oxigenadores de Membrana con
Reservorio con Cardiotomía Adulto, determinándose el valor del producto según la
Orden de Compra N° 4501136679 del 02 de julio del 2009, por el importe de S/.
37,960.00, el cual de ser pagado de manera solidaria.

Asimismo, se ha evidenciado la identificación del daño que se materializa en el

perjuicio económico ocasionado a ESSALUD, por el actuar negligente de los
señores Dr. Manuel Enrique Calvay Salinas y Tulio Luis Albino Guevara, al
haber intervenido por razón del cargo conferido en el ejercicio de sus funciones,
determinándose la existencia de indicios razonables de responsabilidad civil y por
ende dicha situación generó un perjuicio económico a ESSALUD, por la expiración
de Set de Cardioplejía Anterograda – Retrograda Vitalmex y de los Sets de
Tubuladura para Oxigenador de membrana Adulto Vitalmex I, cuyo monto se ha
determinado según la Orden de Compra N° 4501136609 el importe de S/.
34,006.50, el cual debe ser pagado de manera solidaria.

6.5. De conformidad con el artículo 2001, inciso 1), del Código Civil, el plazo de la
prescripción para el inicio de la acción personal que corresponde a la indemnización
por daños y perjuicios es de diez (10) años, por lo que al haberse producido los
hechos en el año 2009, el término de la prescripción operaría en el año 2019.

VII. IDENTIFICACIÓN DE RESPONSABLES EN LOS HECHOS:

Como responsable en los hechos expuestos, se encuentran las siguientes

personas:

▪ Manuel Enrique Calvay Salinas, identificado con DNI N° 16793458, médico

cirujano de tórax y cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé,
laboró desde el 17 de julio del 2008 hasta el 25 de febrero del 2010 en la Red
Asistencial Junín de ESSALUD, actualmente, labora en la Red Asistencial
 22

Lambayeque, quien al haber solicitado como área usuaria, mediante Carta N°

296-Ser.Cir.Cardiov.H-IV-Hyo-ESSALUD-2009 del 10 de marzo del 2009, la
compra entre otros de 40 Oxigenadores de Membrana con Reservorio con
Cardiotomía Adulto, 40 Set de Cardioplejía Anterograda .- Retrograda y 50 Set
Tubuladura de Oxigenador de Membrana, sin sustento técnico y sin adjuntar
las Especificaciones Técnicas para definir las características, condiciones y
cantidad del material médico necesario para las intervenciones
cardiovasculares, de acuerdo al consumo histórico, máxime si en el citado
Servicio médico en el año 2008 en promedio se efectuaron de 2 a 3
intervenciones; incumplió lo dispuesto en el artículo 13° de la Ley de
Contrataciones del Estado y el artículo 11° de su Reglamento, ocasionando un
perjuicio económico a ESSALUD por el importe de S/. 71,966.50, al no haber
usado los mencionados materiales y expirar en su fecha de uso.

▪ Henry Michael Li Zapata, identificado con DNI N° 18073282, Presidente del

Comité Especial Permanente, designado mediante Resolución N° 005-OA-
GRAJ-ESSALUD-2009 del 08 de enero del 2009, tuvo a su cargo la
conducción del proceso Adjudicación Directa Selectiva N° 0927S00011
“Contratación de bienes e insumos para la implementación de la Especialidad
de Cirugía de Tórax y Cardiovascular en el Hospital IV Huancayo – Red
Asistencial Junín”, le asiste responsabilidad por adjudicar al proveedor
Equipos y Medicinas S.A.C., la Buena Pro al ítem 03, Oxigenador de
Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto, sin que éste cumpla con
las Especificaciones Técnicas solicitadas en las Bases, por cuanto éstas
diferían en la dimensiones de las membranas en su superficie y volumen de
cebado, e igualmente por aceptar la fecha de vigencia de solo 12 meses a la
citada empresa, en ves de 18 meses, incumpliendo lo previsto en el artículo
24° de la Ley de Contrataciones del Estado; además de tomar acuerdos del
Comité, bajo su presidencia, sin el quórum establecido en el artículo 32° del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, ocasionando un perjuicio
económico a ESSALUD por el importe de S/. 37,960.00, al no ser usado el
mencionado material médico y expirar en su fecha de uso.

▪ Néstor Luis Vilca Galarza, identificado con DNI N° 198487868, Miembro del
Comité Especial Permanente, designado mediante Resolución N° 005-OA-
GRAJ-ESSALUD-2009 del 08 de enero del 2009, para la adquisición de
material médico de la Red Asistencial Junín, que tuvo a cargo la conducción
del proceso Adjudicación Directa Selectiva N° 0927S00011 “Contratación de
bienes e insumos para la implementación de la Especialidad de Cirugía de
 23

Tórax y Cardiovascular en el Hospital IV Huancayo – Red Asistencial Junín”,

por adjudicar al proveedor Equipos y Medicinas S.A.C., la Buena Pro al ítem
03, Oxigenador de Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto, sin que
éste cumpla con las Especificaciones Técnicas solicitadas en las Bases, las
cuales diferían en la dimensiones de las membranas en su superficie y
volumen de cebado, e igualmente por aceptar la fecha de vigencia de solo 12
meses a la citada empresa, en ves de 18 meses, incumpliendo lo previsto en
el artículo 24° de la Ley de Contrataciones del Estado; permitir la reunión y
toma de acuerdos del Comité, bajo su presidencia, sin el quórum establecido
en el artículo 32° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
ocasionando un perjuicio económico a ESSALUD por el importe de S/.
37,960.00, al no ser usado el mencionado material médico y expirar en su
fecha de uso.

▪ Robert Cristian Zárate Carpio, identificado con DNI N° 25768134, médico

cirujano de tórax y cardiovascular del Hospital Nacional Ramiro Prialé Prialé,
desde el período comprendido entre el 24 de julio del 2007 a la fecha, por
haber participado en la recepción de los oxigenadores de membrana con
reservorio con cardiotomía adulto, sin advertir que el material médico
entregado por el proveedor Equipos y Medicinas S.A.C., difería de las
dimensiones de la Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto,
dispuestas en las Especificaciones Técnicas solicitadas en las Bases del
proceso Adjudicación Directa Selectiva N° 0927S00011, la cual es
concordante con la Ficha Técnica aprobada por la Gerencia Central de
Prestaciones de Salud, firmado en la Guía de Remisión N° 001-0034287 del
03 de julio del 2009 en señal de conformidad en el sello que indica. “Visto el
bien(s) ingresados y de acuerdo al requerimiento y la Orden de Compra,
otorgo la conformidad técnica a la presente”, es decir no cumplió
diligentemente con lo dispuesto en el artículo 176° del Reglamento de la Ley
de Contrataciones del Estado, ocasionando un perjuicio económico a
ESSALUD por el importe de S/. 37,960.00, al no ser usado el mencionado
material médico y expirar en su fecha de vencimiento.

▪ Luis Percy Campos Contreras, identificado con DNI N° 20106077, Jefe de la

Unidad de Almacenes, en el período comprendido entre el 02 de junio del
2008 al 20 de diciembre del 2011, por recepcionar en señal de conformidad
con su visto bueno en la Guía de Remisión N° 001-0034287 del 03 de julio del
2009 del proveedor Equipos y Medicinas S.A.C., las 40 unidades de
Oxigenadores de Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto, con
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período de vigencia para su uso de doce (12) meses, hecho contradictorio a lo

previsto en las Bases, la cual disponía en los casos de materiales e insumos
que presenten fecha de expiración, no se aceptará ninguno que tenga una
fecha de expiración inferior a diez y ocho (18)meses contados a partir de la
fecha de recepción en el Almacén de la Gerencia de la Red Asistencial Junín
(Numeral 3.2.5.1.), por tanto, no cumplió diligentemente con lo dispuesto en el
artículo 176° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
ocasionando un perjuicio económico a ESSALUD por el importe de S/.
37,960.00, al recepcionar un material médico con una vigencia de uso menor,
situación que disminuyó el tiempo para facilitar su canje o redistribución del
producto, consecuentemente, expirando en su fecha de vencimiento.

▪ Héctor Manuel Nolverth Cornejo Chávez, identificado con DNI N° 20437570,

Jefe de la Unidad de Evaluación de Recursos Médicos, en el período
comprendido entre el 06 de febrero del 2009 hasta el 07 de diciembre del
2011, por no efectuar acciones eficaces para redistribuir a otras Redes
Asistenciales de ESSALUD y/o devolver al proveedor los 40 Oxigenadores de
Membrana con Reservorio con Cardiotomía Adulto; así como, no haber
elaborado los informes de cobertura de los ítems con sobre stock mayores a
tres meses, limitándose a enviar correos electrónicos a las Redes Almenara,
Sabogal e INCOR y trasladar los mismos al Almacén Virtual (trasladar y/o
colocar listado de los productos que no tienen movimiento en el SAP),
incumpliendo lo dispuesto en el Instructivo N° 005-GCL-OGA-GG-ESSALUD-
2001, Redistribución de Bienes Estratégicos Excedentes en Almacenes,
ocasionando un perjuicio económico a ESSALUD por el importe de S/.
37,960.00, al no ser usado y expirar en su fecha de uso.

▪ Tulio Luis Albino Guevara, identificado con DNI N° 07117178, Jefe de la

Unidad de Evaluación de Recursos Médicos, en el período comprendido entre
el 06 de enero del 2012 a la fecha, por no haber realizado acciones eficaces
para la redistribución de los Set de Cardioplejía Anterograda-Retrograda
Vitalmex y Set de Tubuladura para Oxigenador de Membrana Adulto Vitalmex
I; así como, no haber efectuado los informes de consumo y cobertura del
material estratégico correspondiente a los meses de febrero, mayo y agosto
del 2012 sobre el consumo de material estratégico, identificación de bienes en
sobre stock, coberturas en el Almacén, cantidad programada, consumo,
demanda, para ser redistribuidos a otras Redes Asistenciales; incumpliendo
los procedimientos establecidos en la Directiva N° 017-GG-ESSALUD-2010
“Procedimiento de Redistribución de Productos Farmaceúticos, Dispositivos
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Médicos y Productos Sanitarios en los Almacenes de ESSALUD”, aprobada

por Resolución N° 1292-GG-ESSALUD-2010 del 20 de octubre del 2010,
ocasionando un perjuicio económico a ESSALUD por el importe de
S/. 34,006.50, al no ser usado y expirar en su fecha de uso.

VIII. MONTO DEL PETITORIO:

El monto del petitorio asciende a la suma de S/. 71,966.50 (Setenta y un mil

novecientos sesenta y seis con 50 /100 Nuevos Soles), a la que deberán
agregarse los intereses legales generados, más las costas y costos procesales.

IX. VÍA PROCEDIMENTAL:

La presente demanda debe tramitarse el Proceso Ordinario Laboral conforme

dispone el acápite b), del inciso 1), del Artículo 2° de la Ley N° 29497, Nueva Ley
Procesal del Trabajo.

Dicha norma señala que se tramitan en Proceso Ordinario Laboral “La

responsabilidad por daño patrimonial o extrapatrimonial, incurrida por cualquiera de
las partes involucradas en la prestación personal de servicios, o terceros en cuyo
favor se presta o prestó el servicio”.

X. MEDIOS PROBATORIOS:

10.1. El mérito del Informe Especial N° 10-2013-2-0251 denominado “Irregularidades

en la Programación, Requerimiento, Convocatoria, Adquisición y Recepción
de Material Médico a través del Proceso ADS 0927S00011, generó su
expiración al no darse uso por ser incompatible a la Máquina de Perfusión
Extracorpórea, ocasionando un perjuicio económico de Setentiun Mil
Novecientos Sesenta y Seis con 50/100 nuevos soles (S/. 71,966.50)”.

Finalidad:
De conformidad con el literal f) del Artículo 15° de la Ley N° 27785, Ley Orgánica
del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República, el
Informe Especial N° 10-2013-2-0251 elaborado por el Órgano de Auditoría Interna
de EsSalud constituye prueba pre-constituida para el inicio de acciones legales.

En tal efecto, su finalidad es acreditar con los Anexos que obran en el mismo, los
hechos expuestos en dicho Informe Especial, para lo cual debe tenerse en cuenta
que luego de los descargos y aclaraciones presentados por los demandados ante la
Comisión Especial de Auditoría, ésta concluyó estableciendo como Recomendación
que se interpongan las acciones legales correspondientes, al haberse identificado
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perjuicio económico por el monto de S/. 71,966.50 en agravio del Estado, a tenor de
lo previsto en el Artículo 1321° del Código Civil.

XI. ANEXOS:

11.1. Copia simple del documento de identidad de nuestro apoderado judicial

ANEXO 1-A
11.2. Copia autenticada por fedatario de ESSALUD del Poder que acredita la
representación de nuestro apoderado judicial. ANEXO 1-B
11.3. Copia autenticada del Acta de Conciliación por Falta de Acuerdo N° 89-2013-
CECAJ de fecha 09 de agosto del 2013. ANEXO 1-C
11.4. Copia de la constancia de habilitación profesional del abogado de ESSALUD.
ANEXO 1-D
11.5. Informe Especial N° 10-2013-2-0251 de fecha 27 de marzo del 2013, más Anexos,
en folios 555 (02 Tomos). ANEXO 1-E
11.6.
11.7. Copia de la Resolución Judicial No. De fecha ANEXO 1-F
11.8. Copia de la Resolución Judicial No. De fecha ANEXO 1-G.

POR TANTO:
Al Juzgado, solicitamos se sirva admitir la presente demanda, tramitarla conforme a ley y,
oportunamente, declararla fundada en todos sus extremos.

PRIMER OTRO SI DIGO.-

Nos remitimos a los medios probatorios y anexos adjuntados a nuestra demanda.

SEGUNDO OTROSÍ DIGO.- De conformidad con lo establecido en la Ley N° 27231 la cual

modifica el artículo 24° de la Ley Orgánica del Poder Judicial, se encuentran exonerados
del pago de tasas judiciales: “g) las diversas entidades que conforman los Poderes
Ejecutivo, Legislativo y Judicial, los órganos constitucionalmente autónomos, las
instituciones públicas descentralizadas, y los Gobiernos Locales y Regionales".
ESSALUD, de conformidad con el Artículo 1° de la Ley N° 27506, es un organismo público
descentralizado, con personería jurídica de derecho público interno, adscrito al Sector
Trabajo y Promoción Social. Por lo tanto esta Institución se encuentra exenta del pago de
cualquier tasa o arancel judicial, costos y costas judiciales..

Trujillo,11 de mayo del 2015.

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