Sentencia Caso Sacayan

Poder Judicial de la Nación
TRIBUNAL ORAL EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL NRO. 4 DE LA CAPITAL FEDERAL

CCC 62182/2015/TO1
///DAMENTOS del veredicto dictado el 18 de junio de 2018,

por el TRIBUNAL ORAL en lo CRIMINAL y CORRECCIONAL Nº 4,
de la Capital Federal, sus integrantes Dres. Ivana Bloch,
Julio César Báez y Adolfo Calvete, actuando este último
como Presidente, a fin de dar lectura a la sentencia
dictada en la causa nro. 62.162/2015 (nro. interno 5268)
seguida contra Gabriel David MARINO (argentino, titular
de D.N.I. 37.171.736, nacido el 28 de octubre de 1992,
hijo de Claudio Fabián y de Claudia Alejandra Remón,
soltero, con estudios secundarios completos, identificado
con legajo serie SP 124.465 de la Policía Federal
Argentina y 02804662 del Registro Nacional de
Reincidencia, con último domicilio previo a ser detenido
en la calle Donato Álvarez 731 de Morón, Provincia de
Buenos Aires y, actualmente, alojado en el Complejo
Penitenciario Federal I –Ezeiza-, a disposición de este
Tribunal);
Y VISTOS:
Se reúnen los integrantes del Tribunal Oral en
lo Criminal y Criminal Nº 4, los Dres. Julio Báez, Ivana
Bloch, y Adolfo Calvete, quien presidió el debate,
juntamente con el Sr. Secretario, el Dr. Ignacio Fabián
Iriarte, para dictar sentencia en la causa nro.
62.162/2015 (nro. interno 5268) seguida contra Gabriel
David MARINO, como imputado del delito de homicidio
triplemente agravado por haber sido ejecutado mediante
violencia de género, por odio a la identidad de género y
con alevosía, en concurso real con el delito de robo.
Si bien en su origen el rol de querellante se
cumplió con el patrocinio letrado de los Dres. Nahuel
Berguier y Gabriela Diana Carpineti (fs. 2122/2137), la
parte, Say Sacayán, apoderó, poco antes del inicio del
debate, a la Dra. Gabriela Luciana Sánchez para que la
Fecha de firma: 06/07/2018

Firmado por: JULIO CESAR BAEZ, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: IVANA VERONICA BLOCH, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: ADOLFO CALVETE, JUEZ DE CAMARA
Firmado(ante mi) por: IGNACIO FABIAN IRIARTE, SECRETARIO DE CAMARA
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represente en el expediente (fs. 2924/2925). Asimismo,
cumplieron esa función por el INADI, el Dr. Juan Ricardo
Kassargian y la Directora de Asuntos Jurídicos, Dra.
Andrea Gisela Avruj (fs. 2843/2845).
Intervinieron en la causa el Sr. Fiscal, Dr.
Ariel Yapur, acompañado por la Dra. Mariela Labozzetta,
titular de la Unidad Fiscal Especializada en Violencia
contra la Mujer (UFEM) y, como defensores del imputado,
el Sr. Defensor Oficial, Dr. Lucas Tassara, titular de
la Defensoría Oficial ante los Tribunales Orales N° 9 y
el Dr. Ramiro Rúa, Defensor Público Coadyuvante de la
mencionada defensoría.
1. Los hechos objeto de juzgamiento en este

juicio.
Llegan a debate los hechos que conforman la
presente causa, de acuerdo con lo sostenido en los
requerimientos de elevación a juicio que lucen agregados
a fs. 2122/2137, 2138/2146 y 2153/2178, confeccionados
en los términos del artículo 347 del Código Procesal
Penal, ocasión en la que se atribuyó a Gabriel David
MARINO su intervención y consiguiente responsabilidad en
los hechos descriptos en aquéllos.
El primero de ellos, materializado por los
Dres. Nahuel Berguier y Gabriela Diana Carpineti, como
apoderados de Say Sacayán; el segundo por Javier
Alejandro Buján, en su carácter de interventor del
INADI, con el patrocinio legal del Dr. Juan Ricardo
Kassargian y la letrada copatrocinante, Dra. Analía A.
Miskowiec y, finalmente, por los Dres. Matías F. Di
Lello, por ese entonces a cargo de la Fiscalía Nacional
en lo Criminal y Correccional N° 4 y la Dra. Mariela
Labozzetta, titular de Fiscalía especializada ya
mencionada.

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CCC 62182/2015/TO1
Hecho N° 1
Se imputó a Gabriel David MARINO haber dado
muerte, junto con al menos otra persona, a Amancay Diana
SACAYÁN, suceso que tuvo lugar entre los días sábado 10
y domingo 11 de octubre de 2015, en el interior del
domicilio de la causante sito en la Avenida Rivadavia
6747, piso 13, departamento 115, de esta Ciudad.
También surge que el cuerpo sin vida de
Amancay Diana Sacayán fue hallado el 13 de octubre de
2015, maniatado de manos y pies, amordazado y con
múltiples heridas en distintas partes de su cuerpo,
ocasión en la que se advirtió gran cantidad de sangre y
un cuchillo con una hoja de veinte centímetros con
restos de sangre, una tijera y un martillo.
Presentaba certeros signos de haber sido
víctima de un hecho cometido con un alto grado de
violencia, lo que fue ratificado, luego, con el informe
de autopsia que concluyó que la muerte se había
producido por múltiples puñaladas de arma blanca y
hemorragias, tanto interna como externa, con un total de
27 lesiones, 13 de las que lo habían sido con aquélla.
Las circunstancias del contexto y modo de
comisión del hecho permitieron suponer, desde un
comienzo, que el homicidio había estado motivado por su
condición de mujer trans y por su calidad de miembro del
equipo del Programa de Diversidad Sexual del INADI,
impulsora de la lucha por los derechos de las personas
trans, líder de la Asociación Internacional de
Lesbianas, Gays y Bisexuales (ILGA) y dirigente del
Movimiento Antidiscriminatorio de Liberación (MAL).
También se determinó que para lograr huir del
lugar los autores del hecho –que no contaban con las
llaves de la puerta de acceso a la finca- rompieron la
cerradura y la puerta, la que quedó arrimada a su marco.

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Durante la prevención se estableció que alguna
de las lesiones que presentaba la víctima eran
compatibles con un actuar defensivo de ésta, mientras
que las lesiones existentes en el cráneo y cara habían
tenido idoneidad suficiente como para producir un estado
de indefensión y que las ataduras oclusivas completas
observadas en el orificio bucal y parcial de las fosas
nasales habían podido obrar a modo de un mecanismo
asfíctico por sofocación que podría haber contribuido en
las causales del fallecimiento, así como que las
lesiones ocasionadas por el arma blanca tenían idoneidad
suficiente para producir la muerte. Se consignaron como
mortales las lesiones sufridas a nivel abdominal en el
epigastrio, contribuyendo el resto en el mecanismo de
muerte, con hemorragia interna y externa.
Gabriel David Marino fue detenido unos días
después, en las circunstancias consignadas en las piezas
de fs. 914/999, que comprenden las actas de detención de
fs. 965, de secuestro de fs. 964 y las vistas
fotográficas de fs. 985/999.
Hecho N° 2
También se le incrimina a Gabriel David Marino
la sustracción de la suma de veinte mil pesos ($20.000)
que habría tenido en su poder la víctima al momento del
hecho y en el interior del inmueble de referencia.
2. El debate ante el Tribunal.

a. La versión del imputado:
Declarado abierto el debate e invitado que
fuera el imputado a prestar declaración indagatoria, de
acuerdo con las pautas establecidas por el artículo 378
del Código Procesal Penal de la Nación, luego de que se
le recordara los derechos que le asistían, de que
aportara los datos personales y tras escuchar las

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ALEGATO DE LA DEFENSA SOBRE LA DEFINICIÓN DE CRIMEN DE ODIO Y
TRAVESTICIDIO
se puede firmar que están dados los elementos del art.

80, inc. 1º, que agrava el homicidio por la relación de
pareja”.
“En lo que al supuesto del inc. 2º, de la
alevosía, esto definido, así, muy someramente como un
estado de indefensión que le impide a la víctima oponer
una resistencia, un requisito en que el sujeto activo
haya aprovechado esta situación. Acá claramente hubo
resistencia, hubo lucha, hubo forcejeo; tanto es así que
ya desde el punto de vista del planteo de las hipótesis,
cuando aquellos dos acusadores que formularon acusación
por el delito de alevosía, a mi entender lo hacen de
manera contradictoria, porque, insisto, ya desde el
planteo en abstracto de cómo habían ocurrido los hechos,
porque están describiendo unos hechos donde ellos mismos
reconocen que hubo actividad defensiva, tal es así, que
el hecho de tener que atarla y amordazarla era justamente
para vencer la resistencia, y esto en su hipótesis,
elemento que da lugar a la agravante. Entonces, creo que
ya desde el punto de vista de la elaboración del caso hay
una contradicción y, por supuesto, esto que estoy
diciendo, desde el punto de vista probatorio tiene su
correlato; acá la mayoría de las heridas, según el Dr.
Cohen, fueron de carácter defensivo; el grado de
intoxicación de Sacayán no puede ser considerado como
este estado de indefensión, al cual se hace referencia,
porque el propio Dr. Cohen dijo que para tener esa
actividad defensiva hay que estar consciente; aun cuando
sean reflejas hay que estar consciente. Coincido en esto
con la Fiscalía, que no se presentan los elementos de lo
que es la alevosía”.
Pasó luego a las otras dos agravantes, la de
odio de género y de violencia de género. En ese sentido
refirió: “antes quisiera hacer una especie de

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introducción o de cuestión conceptual vinculada con estas

dos agravantes que vienen a continuación.
Muchos de estos elementos que tienen estos dos
delitos, especialmente los objetivos, se pretenden
acreditar a partir de indicios; a partir de un hecho
considerado como cierto, y acreditado, mediante una
operación intelectual se infiere la existencia de otro
hecho. Ahora, para que esto funcione, para que el truco
funcione, esto tiene que tener ciertas pautas; por
supuesto el hecho del que partimos tiene que estar
acreditado; fundamental que esta regla mental, de
razonamiento, tenga ciertas pautas, ciertas
características, que sea racional, esto es que responda
al conocimiento de la técnica, de la ciencia o
experiencia y que la conclusión además sea unívoca, o
sea, que no permita otra conclusión, y por supuesto con
el estándar propio de la certeza que hay en el ámbito
penal. Creo que hay que ser muy, pero muy, respetuoso de
esta cuestión, porque después resulta que hay grandes
desarrollos teóricos, conceptuales, el odio de género, la
violencia de género y después damos por probados todos
estos elementos de cualquier manera. Este es, a mi
entender, el gran talón de Aquiles del sistema penal;
bibliotecas, ríos de tinta y después… ¿cómo se acredita
ese elemento? Bueno, de cualquier manera. Esto no es
posible. Sino todo el sistema de protecciones, todo ese
andamiaje conceptual, a mi entender, no sirve para nada,
y se permite acreditar de cualquier manera. Esto hay que
tenerlo especialmente en cuenta”.
Empezó con el odio de género, del art. 80,
inc. 4º del Código Penal. Señaló: “en la versión
subjetiva, porque además de tener varios acusadores,
tenemos acusadores que hacen distintas acusaciones, o
sea, que todo se multiplica por tres y por más, bueno, la

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verdad que es casi un pelotón de fusilamiento; esto en
algún momento va a tener que equilibrarse de alguna
manera, va a tener que limitarse, creo yo, el ingreso de
acusadores a los juicios, o uno o el otro. Bien, en la
versión subjetiva, parto, a mi entender, de una
definición sencilla, clara, muy fundada, además, que es
la que da la Dra. Llerena en el precedente Azcona, esto
es, cuando ‘el autor actúa como una reacción a los
derechos reconocidos a las travestis’ y, con cita de
Milton Peralta, agrega esto que para mí, es bastante
elocuente y clarificador: además de matar, subrayo,
además de matar, manifiesta que ‘no existe derecho a
travestirse o, por lo menos, que esa no es, mientras el
autor exista, un opción inteligente’; además de matar,
esto otro.
Acá la Fiscalía dijo que todo el ataque
encontró explicación en la identidad de género, y para
darle fundamento a esta pretensión, enuncia una serie de
características que tiene el hecho, y después algunas
cuestiones personales de Marino y del vínculo de Marino
con Sacayán, y concluye de esta forma; concluye que está
presente esta ‘reacción a los derechos reconocidos a las
travestis’. Estas características que toma la Fiscalía,
digo ‘la Fiscalía’ porque fue el último en alegar y
porque, bueno, a veces es más fácil tomar a uno como
referente, que nadie se ofenda por esto, pero también
esto involucra al resto de los acusadores. Todas estas
características de las cuales después infiere que hay
algún tipo de odio, las toma básicamente de dos
instrumentos internacionales: uno es el Informe de
Violencia contra las personas LGBTI, de la CIDH, y el
otro es el Protocolo Latinoamericano de investigación de
las muertes violentas de mujeres por razones de género,
de la ONU, y nos dice la Fiscalía que las pautas que

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están ahí establecidas son pautas razonables, por un

lado, y que además tienen fuerza normativa; ¿por qué
tienen fuerza normativa? porque la Corte Interamericana,
en la opinión consultiva 24/17 toma ese informe”.
Entendió que no es cierto que tuvieran fuerza
normativa, o afirmar esto porque la Corte toma ese
informe como una opinión consultiva. El objeto de la
opinión consultiva 24/17 era si las normas internas de
Costa Rica, que no permitían el cambio de nombre en los
documentos de identidad y que no reconocían derechos
patrimoniales a parejas homosexuales, eran contrarias a
la CADH, ese era el objeto de la opinión consultiva, o
sea, no tiene ni un punto, ni un punto de similitud con
algo de lo que estamos acá tratando en este juicio penal
concreto.
Apuntó: “ese informe, además, de la Comisión
fue en el marco de una investigación en la que
colaboraron distintos organismos de la sociedad civil, es
decir que no es una petición o una comunicación que pueda
terminar en un informe del art. 51, CADH. ¿Por qué digo
esto? Porque nuestra Corte Suprema en el caso ‘Carranza
Latrubesse’ le ha asignado fuerza normativa, cierto que
con distintos alcances, porque recordemos que tenemos el
voto de los Dres. Fayt y Zaffaroni por un lado, después
está el de los Dres. Petracchi y Maqueda que concurren,
pero el núcleo creo que es ese, le ha asignado fuerza
normativa sólo a los informes del art. 51, inc. 3, CADH.
No es este el caso; este no es ese tipo de informes; este
nunca pudo haber terminado por esa vía, por lo menos, en
un informe del art. 51. Por último, creo que ‘Giroldi’
tampoco da apoyo a lo que nos dijo la Fiscalía, porque
claramente hace referencia a que lo que sirve como pauta,
como guía, es la jurisprudencia de la Corte
Interamericana. Las reglas que están en estos

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instrumentos internacionales no tienen fuerza normativa;
sí es cierto que pueden servir como reglas en la medida
que sean razonables, por supuesto, esto no se discute;
pero si esto es así, entonces, tenemos que analizar en
cada caso si son razonables; por el mero hecho de que
estén en ese documento ya no les da ese estatus; el juez
si las utiliza como fundamento de su razonamiento tiene
que analizar si son o no razonables en cada caso. Esta es
la pregunta: ¿son razonables, son siempre razonables las
que nos invocaron los acusadores, son en este caso en
concreto razonables? Voy a citar algunas de ellas, porque
creo que es importante tener en claro esto. Del Informe
de Violencia contra las personas LGBTI, en el párr. 108
se hace referencia a ejemplos de homicidios
particularmente crueles, incluyendo ‘casos de personas
lapidadas, decapitadas, quemadas y empaladas. Muchas
víctimas son repetidamente apuñaladas o golpeadas hasta
la muerte con martillos u objetos contundentes. Otras
reciben puñetazos o patadas hasta su muerte, les arrojan
ácido o son asfixiadas. Algunas de las víctimas en el
Registro fueron reiteradamente atropelladas por carros,
mutiladas o incineradas. En muchos casos, las víctimas
fueron asesinadas luego de ser sometidas a horribles
actos de tortura, tratos inhumanos o degradantes, y
múltiples formas de extrema humillación, degradación y
violación’. Esto es el informe de la Comisión, párr. 108;
describe lo que podría ser un conjunto, un mosaico de
indicios, de pautas, que permitirían o no, vamos a ver,
sostener que en un caso concreto estamos ante un caso de
odio de género. Y del Modelo de Protocolo
Latinoamericano, a partir de párr. 216 se pueden ver
estos indicios: violencia excesiva y múltiples heridas,
la mayoría de ellas alrededor de zonas vitales, gran
intensidad en la violencia, aparecen traumatismos,

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cortes, puñaladas, utilización de más de un procedimiento

para matar, uso de un instrumento doméstico de fácil
acceso, como un cuchillo de cocina, como un martillo o
como otra herramienta, utilización de las manos,
distintos tipos de lesiones en épocas diferentes
anteriores al caso, violencia dirigida a zona con un
significado sexual, victimarios que eyaculan sobre
diferentes partes del cuerpo de la víctima,
escenificación de fantasías sexuales, ataduras, mordazas,
vestimentas, etc. Muchas de estas reglas pueden ser
racionales, creo que sí, pueden ser realmente indicativas
de algún odio particular, de una aversión hacia los
derechos de las travestis, pero muchas de esas otras no
dicen nada en ese sentido. Pongo como ejemplo, ‘los
medios utilizados’, que hacen referencia a las armas
blancas (esto que dije antes, el cuchillo de cocina,
martillo u otra herramienta) pero agrega también: ‘si el
agresor disponía de armas… es frecuente que las utilice’;
o sea que incluye armas blancas, armas de fuego y también
habló de la manos, ¿qué quiero decir? Prácticamente no
queda nada afuera, no queda nada afuera.
Veamos las que nos invocó acá la Fiscalía: 1)
multiplicidad de heridas, hay trece heridas por arma
blanca; según el médico, la mayoría de los cortes en los
brazos son de carácter defensivo, las más profundas, es
decir, donde hubo penetración de hoja, son las dos del
epigastrio, que terminaron siendo las mortales, la de la
axila y la del glúteo, que también fue considerada
defensiva por el propio Dr. Cohen. La experiencia, e
inclusive la práctica judicial, nos muestra que cuando se
producen hechos de agresión con armas blancas es
sumamente habitual que existan múltiples heridas o
multiplicidad de lesiones; esto por una característica
propia, innata, del hecho; hay un dicho que dice que

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‘cuando se creó la pólvora se acabaron los valientes’, y
¿qué significa esto?, que cuando se creó la pólvora, el
hombre ya podía matar a distancia, no tenía que
arriesgarse, no tenía que poner el cuerpo. En un hecho,
en un acometimiento con arma blanca, para matar a una
persona, para lastimarla, esto exige la cercanía, y si
esta persona se defiende y repele un ataque con un objeto
como por ejemplo un cuchillo de cocina, un objeto que no
está específicamente destinado para esto, y el agresor
insiste en acercarse a su víctima, esto genera,
naturalmente, esta situación de forcejeo, de múltiples
intentos por alcanzar esta finalidad, y por supuesto
varias lastimaduras con el cuchillo. Esto es muy probable
que sea demostrativo de la finalidad de matar; si A
acomete contra B con un cuchillo, B lo repele, A sigue en
su pretensión, forcejeo, le pone los brazos y si no
obstante lo cual sigue arrojando puntazos, cortes, esto
claramente es demostrativo de esa finalidad, de querer
matar a otra persona. Lo que no se entiende es por qué
esto es también demostrativo de esta aversión hacia los
derechos de las travestis. ¿Qué quiero decir con esto? A
menos que se trate de dos personas que se estén batiendo
a duelo o que una de éstas tenga conocimientos
específicos de anatomía y tenga un arma blanca
específica, esta situación de las múltiples heridas se ve
en la enorme cotidianidad de actos de agresión con
cuchillo o con arma blanca. El Dr. Cohen, con más de
16.000 autopsias, incluyendo muchas autopsias de personas
trans, dijo que la multiplicidad lesiva también la
constató en muchísimos otros casos”.
Apeló a la memoria del Tribunal y dijo: “no
sé, hagan memoria de sus últimos cinco años, juicios que
hayan tenido en situaciones donde se trata de esto,
tentativa de homicidio, homicidio, lesiones, con arma

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blanca; en ninguna hay una o dos lesiones, porque la

propia dinámica de este tipo de agresión lleva a que sea
habitual, sea corriente la multiplicidad; cito inclusive
un fallo de no hace mucho tiempo de este propio Tribunal,
del día 13 de noviembre de 2015, que se llama ‘Cerdán
Guzmán’ (estaba en ese momento el Dr. Chamot, y los
vocales Bloch y Báez); este es un caso donde un hombre le
asesta doce heridas a su pareja una madrugada, cuando la
señora le dice que no quería continuar la relación,
extrajo un cuchillo, que terminó siendo una daga, sin
mediar palabra la arrojó al piso y la apuñaló en
repetidas veces, y se constatan, como dije, doce heridas,
una punzante en la región parietal y las otras once en
distintas partes del cuerpo, incluyendo la clavícula, la
región escapular, el abdomen, la mama izquierda, la
pelvis; es decir, la habitualidad es esto y esto,
insisto, podrá ser demostrativo de una finalidad de matar
a otra persona, seguramente, pero por sí sólo, no más que
esto. Tan es así que el propio Modelo de Protocolo
Latinoamericano, este que nos citaron todos los
acusadores, en el párr. 217, cuando hace referencia a la
utilización de una violencia excesiva, por eso hay que
leerlo todo el párrafo, dice esto: ‘es entendido como el
uso excesivo de la fuerza más allá de lo necesario para
conseguir el objetivo pretendido’; repito, porque está
entre comillas: ‘uso excesivo la fuerza más allá de lo
necesario para conseguir el objetivo pretendido’, y
utiliza entre paréntesis un término en inglés:
‘overkill’, que significa ‘excesivo, exagerado’. Se
invocó también las lesiones punzocortantes en ambas mamas
y glúteos; destaco: esto es falso, mentira, esto es
mentira; hay una herida del glúteo izquierdo, en
singular, que además el médico dijo que es de carácter
defensiva, y hay una herida cortante en la mama derecha,

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en singular, de un centímetro y no penetrante más allá de
un centímetro; esta herida, además, según la autopsia,
coincide con los cortes en la prenda, esa altura, es
decir que claramente tenía puesta la ropa, no es que
estaban exhibidos los senos de Diana, es decir, propio de
la relación ataque-defensa. Es cierto que se constata
otra herida en la región de la mama izquierda, es una
escoriación lineal, o sea, falta una porción superficial
de la piel, como dice el doctor, producto de golpe, roce,
choque con o contra objeto superficie dura y roma, y el
propio Cohen dice que no tiene relevancia. No hay
‘lesiones’ en ‘ambas’ mamas y glúteos. Otro dato que
tiene en cuenta la Fiscalía, el ensañamiento con el
cuerpo, no sólo por lesiones sino por golpes, mordaza y
ataduras; dice que son marcas que hablan de la aversión a
la identidad de género del cuerpo de Diana. Vuelvo un
poco con lo que dije antes: todo esto es mucho más
compatible con la finalidad de lograr el cometido de
matar a una persona, con total independencia del género o
de cualquier otra cuestión; en todo caso, las ataduras,
la mordaza, están vinculados a cuestiones de eficiencia
en este acometimiento criminal, y tan es así, insisto,
que los propios querellantes lo señalan como un dato
utilizado para doblegar la resistencia de Diana; fíjense
cómo a partir de un mismo hecho de partida, los
acusadores llegan a dos inferencias distintas; digo esto
por el carácter unívoco que debe tener la inferencia; si
ellos mismos dicen que esto puede ser interpretando en
dos sentidos completamente distintos, bueno, ya está,
hicieron el trabajo por mí. Se dice también que se le
desfiguró el rostro y la boca, y estas son marcaciones
claras en cuanto a un ataque orientado a afectar lo que
hace en su cuerpo a su identidad como mujer travesti. El
INADI acá destacó que se ataca la cabeza como una

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reacción a que esa persona piense; hay ocho lesiones en

total en el sector del rostro y la cabeza, dos ya fueron
explicadas por el Dr. Cohen como patadas y pisadas, y que
para ellos mismos son o han sido indicativas de la
voluntad de doblegar su resistencia, porque nos señalaron
que eso fue cuando se le puso el pie para atarla; de las
otras seis lesiones en la región de rostro y cabeza no
hay ninguna particularidad como para llegar a esa
conclusión que llega la Fiscalía. No es un número
desproporcionado en relación, insisto, a una relación de
ataque-defensa habitual; es el lugar más común para hacer
golpes; si A quiere lastimar a B con golpes, o A quiere
matar a B con golpes, ¿dónde lo va a golpear?, ¿en el
dedo?, ¿en la rodilla?; hasta corporalmente es el lugar
donde uno estira el brazo y da en el rostro de otra
persona; hasta hay una expresión ‘te voy a romper la
cara’, lo más primitivo. Nada fuera de lo que es común y
que acredita, por cierto, y no es poca cosa, la finalidad
de matar a una persona, pero no más allá que eso. Ninguna
de estas heridas tiene una profundidad o extensión
desmesurada o que llame la atención; una de las querellas
le preguntó al Dr. Cohen si el scalp, ese corte así,
tangencial, en la frente, era frecuente de ver, de
acuerdo a su experiencia de más de una pila de autopsias;
‘es bastante frecuente de ver’, dijo el Dr. Cohen. Se
habló de golpe con objetos contundentes, se habló del
parlante y la botella, esto como una idea de que ella fue
violentada con sus propios objetos, algo así como dando a
entender que hay una continuidad en la agresión, quizás
un contenido más humillante; las dos querellas dijeron
esto, no la Fiscalía. Si bien es cierto que la autopsia y
el médico Cohen señalan que las lesiones excoriativas-
equimóticas son producidas por, esta frase tan conocida,
golpe, roce o choque con o contra superficie dura o roma,

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acá no se constató que se hubiese utilizado ningún objeto
sobre el cuerpo de Diana, por lo menos de los objetos que
había en el departamento; utilizar un objeto con estas
particularidades, en el marco de esta agresión, sabemos
que deja secuelas, manchas, pelos, roturas, abolladuras,
bueno, ninguno de los objetos que están el departamento,
por lo menos presenta algún signo o rastro de algo. Con
lo cual esta expresión tan común, que utilizan los
médicos forenses, abarca también los golpes de puño, no
hay duda con esto”.
Destacó también que “hasta acá, las
características del hecho que fueron señaladas como
fundamento a partir de los cuales se puede inferir este
odio de género tan particular; se agregaron además una
serie de cuestiones personales. Se destacó o se hizo
referencia a la relación Marino-Sacayán (es la Fiscalía
la que señala esto) a partir de los dichos de la madre de
Marino, que califica a las travestis como ‘gentuza’; que
la madre tenga esta concepción todavía no nos dice nada
sobre que Marino también la tenga. Si el Derecho Penal no
permite hacer responsable a una persona por los actos
ajenos, tampoco pueden hacerse inferencias a partir de
actos ajenos, a partir de la concepción que tenga otra
persona sobre las travestis; esto es tan equivocado como
sostener que los hijos tienen que hacerse responsable de
las conducta de los padres dentro de un sistema de
responsabilidad individual, como es el sistema penal. Se
invocó a Carlos Nino en esta audiencia; ojalá no haya
escuchado, donde quiera que esté, nada de esto,
realmente. Desde el punto de vista jurídico esto es
evidentemente erróneo, pero no solamente es erróneo desde
el punto de vista jurídico, sino también desde el punto
de vista de la experiencia; esto es ridículo. Y además
esto no consulta que Marino pertenece al LGBTI; la ‘G’ de

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gays es de él; Marino tenía una pareja homosexual que

falleció de sobredosis y tenía un vínculo con Mario
Delnero; desde la experiencia es ridículo esto. Pero
además de todo esto, y para mí esto es lo peor, es falsa,
es falsa, es falsa. No es cierto que la madre se haya
referido a las travestis como ‘gentuza’, y lo voy a
probar. Cuando la fiscalía hizo referencia a esto,
mencionó ‘los audios’, por arriba… tomá, agarrá la
piedra, ‘los audios’… hay una parva acá de comunicaciones
telefónicas. Nos tomamos el trabajo de traer algunos
audios, son cortos, son breves, está hecho con un sistema
casero, pero está identificado con fecha, hora, día, etc.
Vamos a ver, un poco, a qué se refiere; quizás para
terminar de entender todo esto habría que tomarse el
trabajo de escuchar todo el audio, pero son de veintipico
de minutos, Uds. los tienen; adelanto que todas son el
contexto de conversaciones sobre Marino y los problemas
que tiene con la droga, con la gente que se junta que
está en la droga, a los cuales llama ‘fisura’,
‘fisuraje’, con los problemas de que en el CeNaReSo va y
se junta con gente con la cual termina drogándose, porque
los fines de semana se va y vuelve hecho un trapo de
piso, todo gira alrededor de eso. Escuchemos algunos
audios, por favor. (El primer fragmento está referenciado
como ‘CD nº 2-23/10/15. B-1009-2015-10-23-190515-27’; el
segundo, ‘CD nº 3-24/10/15. B-1009-2015-10-24-174747-8’;
el tercero, ‘CD nº 3-24/10/15. B-1009-2015-10-24-214420-
22’; el cuarto, ‘CD nº 3-24/10/15. B-1009-2015-10-24-
230558-14’). Amén de que quien más hace referencia al
término ‘gentuza’ es Delnero, con lo cual, insisto,
además es falso y, peor, creo que una provocación ante
una audiencia que en gran parte se identifica con el
colectivo LGTBI. Esto es lo que Taruffo nos hablaba de
cómo se llenan los espacios, en los cuales hay baches

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probatorios, y el riesgo, entre otras cosas con un
lenguaje indebidamente emocional. Es erróneo
jurídicamente, es un disparate desde el punto de vista de
la experiencia y falso desde el punto de vista
probatorio. Se señaló también que Marino establece
‘relaciones no sinceras’ y que usa sus relaciones para
sacar ventajas, por ejemplo pretendía que Delnero lo
mantuviera y se dice también que se hacía pasar por
‘Lautaro’; bueno, no hay ningún dato o información,
estudio psicológico, psiquiátrico, que avale mínimamente
algo así; lo que diga Delnero de él es lo que él ve de su
vínculo con Marino, quien al parecer tampoco era tan
correspondido por Marino. Que se establezcan relaciones
para generar ventajas, o relaciones no sinceras, creo que
es algo de lo más habitual en los tiempos que corren; en
esta sociedad líquida son de lo más comunes las
relaciones superficiales, sin compromisos, relaciones de
‘entre semana’ porque el del fin de semana es el más
serio, chongo, changuito; no sé, es casi inexplicable que
de esa circunstancia se derive a un tipo de odio hacia el
reconocimiento de derechos a las travestis”.
Continuó: “con el nombre de ‘Lautaro’, creo
que a mi entender hay una confusión enorme con esto; el
círculo íntimo de Diana lo conocía muy poco a Marino,
poco y nada, creo que lo debe haber visto una o dos veces
y nada más, y en una de ellas ni siquiera abrió la boca,
en esa reunión antes de ir a la ESMA. Cuando se difunde
la noticia del fallecimiento de Diana por Facebook se
empieza a preguntar quién era esa persona de la foto
(estaba él con un suéter a rayas) y acomodándose el
cinturón, porque nadie lo conocía; evidentemente alguien
da el nombre de Lautaro y después esto se repite como un
error de arrastre en una operación aritmética. De todas
formas, lo importante es que sí está claro que Diana sí

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PARTE DE LOS CONSIDERANDOS DEL DR. JULIO BAEZ en lo que respecta a la
definición DEL CRIMEN DE ODIO Y TRAVESTICIDIO
Sentado ello, me permito extenderme en el

novenario sufragio en lo atingente a dos tipos penales
que escogiera el colega que lidera el Acuerdo e incluso
en el descarte que efectúa en relación a las otras
hipótesis acusadoras así como también los motivos que le
lleva a comulgar con la imposición de la pena mas gravosa
del elenco del Código Penal.
1. El homicidio agravado por odio a la

identidad de género.
La acusación básicamente estimó -en las
circunstancias de tiempo, modo y lugar descriptas por el
juez que lleva la voz- que la ferocidad del ataque
descripto se canalizaba en los aspectos adoptados como
femeninos por Sacayán, aunque cuando conservara las
propiedades fálicas. El ataque no ha sido azaroso: Marino
y su cofrade apuntaron decididamente con un cuchillo a
las mamas, a los glúteos a la vez que se desfiguró el
rostro de la occisa; más allá de la entidad, la calidad
del ataque o la incidencia lesiva en dichas zonas, lo
cierto es que el tránsito del recorrido apunta a una
posición del cuerpo que le da una clara identidad
femenina.
Si las cosas con así, estimo que la latitud de
las lesiones alojadas en zonas tan sensible para la mujer
-con indeferencia en su incidencia letal o no- es un
claro indicador artero que denota en Marino un
irrefutable odio a la identidad del género de su
agredida.
Más allá del aprovechamiento del cuadro
adictivo que presentaba Sacayán, lo que germinaba en un
descenso de sus respuestas defensivas de ésta, dicho
extremo fue aceitadamente direccionado para que el daño
que la condujera al óbito se canalizara en los rasgos

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femeninos autopercibidos por ésta (art. 2 de la Ley

26.743), así como también por la comunidad, cuyo
liderazgo proyectaba.
La crueldad del ataque se enderezó a acometer
directamente la identidad transexual de Sacayán. Las
lesiones alojadas en dichas partes, aunadas a que las
mismas fueran producidas no sólo en la morada de ésta,
sino que también se gestaron en el dormitorio del predio,
hablan a las claras del contorno sexual y el odio que
poseía Marino respecto de esta situación que excedía la
relación binaria; es mas, el conjunto homicida habla a
las claras que el anhelo de finiquitar la vida de Sacayán
tuvo de manera tangencial su calidad de militante en un
colectivo definido.
Marino y su consorte conocían de manera
extendida la calidad transexual de la occisa, su notoria
militancia y, teniendo en cuenta ello, no evidenciaron
una posición terrecida; por el contrario, acometieron
contra ella, de la forma brutal explicada en detalle por
el colega que lleva la voz.
La prudencia impone descartar la alevosía
habida cuenta que, si bien diezmada, Sacayán pudo
resistirse de un ataque frontal lo cual me genera el
siguiente silogismo: hubo una acción de conducir al óbito
a Sacayán planeada primariamente como segura pero, a esa
relación silogística original, se alteró en el núcleo
duro del ataque que fue guiado -según determinó la
inmediación- en el odio a la identidad de género de la
inmolada.
La prueba relevada por el juez Calvete, al
menos en mi modo de ver las cosas, habla a las claras de
una prevalencia del odio sobre la alevosía; ello se
conjuga con el informe de Comisión Interamericana sobre
violencia contra las personas LGTBI parágrafo 107 y 108

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el cual se afilia armónicamente al suceso materia de
juzgamiento.
Estoy persuadido que el odio a la identidad de
género denotado por el encartado podemos hallarlo en su
abominación sobre el cuerpo transexual de Sacayán.
El cuerpo es una entidad social, cultural y
política. De esta manera, es un lugar donde se construye
e instituye la cultura androcéntrica. La sociedad
patriarcal deposita en el cuerpo de hombres y mujeres,
las normas, expectativas y estereotipos constituidos. Tal
como señala Foucault, en él es donde se ejercen y
desarrollan las relaciones de poder. En este sentido, son
visibles los efectos de estas relaciones naturalizadas,
que ejercita el patriarcado a través de las categorías de
sexo y género.
En el cuerpo es donde se reproduce la
asimetría de poder en las relaciones. El patriarcado
influye e incide en el cuerpo de las personas. En él
inscribe y toma forma el género, las construcciones
sociales de feminidad y masculinidad. Los diversos
actores de la sociedad reproducen a través de relatos,
normas e imágenes, normas y estereotipos de género.
La socialización primaria (aquella en la que
el individuo adquiere las primeras capacidades
intelectuales y sociales, y que juega el papel más
crucial en la constitución de su identidad), influye en
la inscripción de los cuerpos, teniendo a la familia como
matriz socializador. La socialización secundaria, es la
internalización objetiva de normas institucionales que es
llevada a cabo a través de las instituciones intermedias
como escuela, clubes, sociedades de fomento. Así es como
a través de juegos, juguetes y medios de comunicación se
produce un “deber ser” sobre el cuerpo masculino y
femenino. En el caso del hombre, atlético y musculoso, en

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cuanto a la mujer delgada, flexible, armonioso y

seductor.
El mundo de objetos va influir en la imagen
corporal y la autoestima, generando malestar ante el
poder y control que se ejerce sobre los propios cuerpos,
afectará a la salud y se verá en los síntomas que podemos
leer en los cuerpos y que expresan el malestar ante el
poder y el control que se ejerce sobre esos cuerpos. Las
imágenes, a través del arte, de la publicidad, la moda y
todas las artes visuales van a preparar y dar lugar,
inconscientemente la mayoría de las veces, a una
conformación en nuestro interior de un imaginario que nos
dice lo que debe ser un cuerpo.
La forma que adquiere la violencia sobre los
cuerpos de las mujeres o de las transexuales es múltiple,
variando en los grados y formas de una cultura a otra.
Sin embargo, tal cual como se desarrolló anteriormente,
esta violencia se encuentra muchas veces, invisibilizada
y naturalizada dado que se encuentra objetivado a través
de la socialización primaria y secundaria, disfrazada de
creencias, legalizada por leyes, usos, costumbres,
publicidad o por los estereotipos de masculinidad o
feminidad.
La alcaldada se puede observar en la difusión
de un modelo único de belleza, que incluye la juventud y
la delgadez como pilares, que ocasiona conflictos con el
cuerpo, que trae consigo problemas en la percepción
propia, la autoestima y la aceptación de las
transformaciones del cuerpo de la mujer, en las distintas
etapas de su vida.
De esta forma, a través del proceso de una
socialización violenta impuesta por los diferentes
actores, en donde los cuerpos deben amoldarse a un deber
ser de acuerdo a las expectativas sociales generando

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malestar en ellos. De esta manera, el cuerpo se presenta
como una categoría central del auto reconocimiento y
autoestima de la persona, exhibido, ante la mirada de
otros, como símbolo de éxito social. Estos cuerpos
mercancía, con un único y totalitario modelo de belleza,
influyen en el imaginario de niñas, niños y adolescentes
a edades muy tempranas.
La objetualización del cuerpo femenino o
transexual, es parte de las relaciones de dominio y
sumisión comunes del patriarcado. De esta manera, la
mujer se encuentra desposeída, desubjetivada, siendo
objeto de control, posesión y manipulación en todos sus
grados. El cuerpo pasa a ser “un cuerpo para los otros”.
Las mujeres o las transexuales pierden su protagonismo
como personas, quedando sujetas al deseo de los hombres.
De esta forma, el cuerpo es un sujeto y a partir de esta
sujeción que se explica el sometimiento los cuales, de la
manera exacerbada como se condujera han llevado
necesariamente al óbito a Sacayán.
El cuerpo pues es una situación el cual desde
siempre ha sido identificado mediante significados
culturales de lo que se infiere que el sexo podría
incumplir los requisititos de una facticidad anatómica
prediscursiva (Butler, Judith “El género en disputa”,
Paidos, España 2016 pág. 57).
Desde otro enfoque de la ciencia, aquél
muestra autonomía propiamente dicha; es la manera, en la
que el género se inscribe en la autopercepción; a su vez
la orientación sexual habla respecto del objeto
preferencial que se proyecta en la orientación y permite
ampliar el sistema binario homosexualidad y
heterosexualidad el que reduce el campo de la
orientaciones y disposiciones afectivas-sexuales (Segato,
Rita Laura, “Las estructuras elementales de la violencia.

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Ensayos sobre género entre la antropología, el

psicoanálisis y los derechos humanos, Editorial Prometeo,
2da edición, Buenos Aires, 2010, pags. 76/77).
Dicho ello, cabe afirmar que Marino ofrecía
una suerte de doble fachada; se abastecía de manera
cordial con quienes le suministraban dinero u otros
enseres; pero reaccionaba con un odio incontenible ante
la abstención de dicho suministro; este odio se vio
amplificado o potencializado en su malquerencia al
colectivo en el que militaba Sacayán.
Particularmente, con relación a Sacayán,
mostraba la impostura de una relativa presentación social
como persona cercana a ésta pero, ante la adversidad
suscitada el día de los hechos, no trepidó en denotar ese
odio a la identidad de género que atesoraba ante la
contrariedad o la frustración que lo llevo a dar muerte a
la occisa.
La precariedad en las normas de género se ve
de manera palmaria en la tirria que Marino evidenció por
Sacayán al momento del suceso. Este extremo se
corresponde con el burdo y petiso escalón de la
deficiencia en que viven las integrantes del colectivo
transexual quienes están expuestos a un elevado riesgo de
maltrato, de patologización y violencia (Butler, Judith
“Cuerpos aliados y lucha político”, Paidós, España 2017,
pág 41).
La actividad de Marino -perfilada en su
inquina de género- nos enfrenta a otro dilema cruel: a
algunos los reconoce como seres humanos y a otros, de la
condición de Sacayán, lo percibe como si no lo fuera
(Butler, Judith “Cuerpos aliados y lucha política”
Paidós, España, 2017, pág. 43).
La perfomatividad de género presume un campo
de aparición para éste y un marco de reconocimiento que

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le permite mostrarse de diferentes formas; pero esta
visibilización adolece de reconocimientos jerárquicos y
excluyentes donde esa perfomatividad esta ligada a las
distintas maneras en que los sujetos son reconocidos
(Butler, Judith “Cuerpos aliados y lucha política”
Es indudable que el ataque de Marino no se
canalizó respecto de un par; por el contrario el mismo
vio la luz respecto de una mujer, líder de un colectivo
desprotegido; este colectivo, observa dicha precariedad
no solo en la distribución desigual entre la población
sino, también, respecto de un segmento de esta cuyas
vidas se ven expuestas con mayor facilidad (Butler,
Judith “Cuerpos aliados y lucha política” Paidós, España,
2017, pág. 53).
La inmediatez permitió demostrar –en función
de la prueba relevada por el colega- que Marino
efectivizó un ataque compartido contra una mujer que
-aunque reconocida y líder de una agrupación- se afiliaba
en un segmento de la población de vida precaria y
subyugada, donde el compromiso institucional de cuidado
se ha vuelto laxo, desatendido y con una exposición a la
muerte o a la desaparición prematura que puede asemejarse
a una suerte de racismo sistemático o abandono calculado
(Butler, Judith “Cuerpos aliados y lucha política”,
Tanto el sexismo como el racismo automático no
dependen de la intervención de la conciencia discursiva
de sus actores y responden a la reproducción maquinal de
la costumbre amparada en una moral que ya no revisa.
Ambos forman parte de una tragedia que opera como un
texto de larguísima vigencia en la cultura; en el caso
del sexismo, la vigencia temporal tiene la misma
profanidad y se confunde con la historia de la especie;

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en el caso del racismo, la historia es muchísima mas

corta y su fecha de origen coincide rigurosamente con el
fin de la conquista y la colonización del África y el
sometimiento de sus habitantes a la leyes esclavistas; la
noción de “sexismo automático” una vez aceptada como
categoría válida, conlleva el mismo tipo de exigencia
pero en relación no sólo con la mujer sino con todo la
manifestación de lo femenino en la sociedad (Segato, Rita
Laura “Las estructuras elementales de la violencia.
Ensayos sobre género entre la antropología, el
psicoanálisis y los derechos humanos”, Editorial
Prometeo, 2da edición, Buenos Aires, 2010, págs.
115/116).
Explica Zaffaroni que bajo el
nacionalsocialismo ese criterio perverso que alcanzaba a
los homosexuales y transexuales –y comunicado
financieramente de manera procaz– proclamaba la
inutilidad de estos individuos lo que incrementaba el
gasto estatal en desmedro de familias sanas y
reproductoras (Zaffaroni, Eugenio Raúl “Doctrina Penal
Nazi. La Dogmática Penal Alemana entre 1933 y 1945”.
Ediar Bs. As 2017, pág 63).
La eugenesia fue una abyecta política anidada
desde las entrañas mismas del poder nazi. Al igual que un
agricultor abrevaba por mejorar la calidad de su ganado
el Estado debía mejorar la calidad de sus ciudadanos; al
amparo de las leyes de Nuremberg para la protección de la
salud hereditaria que incluía la esterilización de
personas con defectos físicos lo cual desembocó –en la
materia que nos ocupa- que individuos de variada edad,
homosexuales o lésbicas –padecieran malformaciones
congénitas o no- fueran llevados a casas de “tratamiento
especial” que significaba aplicarle dosis letales,
privarlos de alimentos hasta el deceso por desnutrición o

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–lisa y llanamente– su aniquilación en cámaras de gas. El
enfoque biologista de los nazis le agregaban otro
económico colectivista; el Estado debía destinar los
recursos de la salud pública de manera responsable. De
esta forma, el Estado debía imputar esos recursos en las
personas más fuertes. El cuidado de los débiles traía
aparejado erogaciones innecesarias –aportar en los
débiles o enfermos era esquilmar el activo estatal– y su
eliminación alentaría el apuntalamiento de las razas
fuertes, aumentaría, mejoraría y avanzaría la especie.
(Hicks, Stephen R.C “Nietzche y los Nazis. Un visión
personal”, Barabarroja Ediciones, Bs. As., 2016, pág.
45).
Hace mas de una década –incluso antes de
ejercer la magistratura– había manifestado que este
colectivo debe ser alcanzado por iguales derechos y que
la tolerancia, con relación a ellos, responde a una
elevada concepción de respeto al libre juego de las
relaciones sociales elementales (Báez, Julio C. - Arce
Aggeo, Miguel Angel “La obscenidad en el Siglo XXI”, LA
LEY 2005-E, 94 Sup. Penal 2005 (junio), 29; Cita Online:
AR/DOC/1884/2005, C.C.C. Sala VI, causa “L.R, M s/
procesamiento, rta. 13/4/2000; voto del juez Filozof,
E.D. 7/5/2000).
Desde ese espigón, no me pasa desapercibido
que existe una interacción axiológica entre el juicio de
subsunción y la operación mental que conlleva el proceso
de ponderación probatoria, que conduce a la aplicación de
la norma, donde adquiere particular relieve todo lo que
he venido esbozando.
Particularmente, en la especie, la propia
naturaleza del suceso analizado conlleva a la opacidad lo
que debe generar un recorrido que despeje ese latebroso
recorrido alejándolo de la impunidad. No deviene baladí

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destacar que los casos de violencia de género que llegan

a los tribunales son problemas reales, complejos y
abiertos muy diferentes a los ejercicios cerrados que
descuidan detalles, presentan información terrecida y
poco invitan a desarrollar esa información sesgada. Sin
modificar los criterios de valoración de la prueba
incorporados por los códigos procesales, la sanción de la
ley 26.485 ha incorporado criterios de valoración que,
aunque no absolutos, han coadyuvado en la contramarcha de
ciertos sesgos de género en la evaluación de la prueba.
En particular, los artículos 16 y 31 de aquélla, otorgan
a los órganos jurisdiccionales amplias facultades en la
valoración de la prueba teniendo en cuenta las
circunstancias especiales en las que se desarrollan los
actos de violencia (Di Corletto, Julieta “Igualdad y
diferencia en la valoración de la prueba: estándares
probatorios en casos de violencia de género” en Di
Corletto, Julieta “Género y Justicia Penal” pág. 286
Didot. Bs. As. 2017; Ver mi voto T.O.C. 4 causa 47.723
“Chu, Ke Shin, rta. 12/6/2018).
Esta concepción del estándar de valoración de
la prueba: ¿conlleva a la aplicación de un derecho
procesal de dos velocidades: uno para la constelación de
delitos y otro para los vinculados a la particular
necesidad de tutela que atesora la cuestión de género?.
La respuesta negativa se impone a poco
encarrile la cuestión según los dictados de la lógica.
Los grandes principios que gobiernan en materia penal
permanecen incólumes sin perjuicio de lo cual -por
intermedio de una mirada de género compatible con la
legislación nacional y trasnacional adoptada por la
República- corresponde tener particularmente presente que
la mujer sometida a violencia es víctima de un contexto
que responde al ya referido modelo patriarcal que, por su

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parte, la justicia sostuvo por años. Entender con
amplitud que “violencia de género” constituye un todo con
el que hay que romper desde el inicio, empezando por
desterrar dogmas y prejuicios para que en el futuro
frente a este tipo situaciones se aplique además de la
necesaria matemática del “tipo penal” la primacía del
sentido común para poder dar una respuesta judicial y con
ello una solución real, a un problema que se evidencia
tanto social como cultural y en la misma dirección con:
las Reglas de Brasilia; la Convención para la Eliminación
de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer,
conocida como "La Carta Magna de las Mujeres", adoptada
por la Asamblea General de Naciones Unidas (1979); la
Declaración y Programa de Acción de la Conferencia
Mundial de Derechos Humanos, sobre los derechos humanos
de las mujeres (1993); la Declaración sobre la
Eliminación de la Violencia contra la Mujer. Resolución
48/104 de la Asamblea General de Naciones Unidas (1993);
Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y
Erradicar la Violencia contra la Mujer, "Convención de
Belem do Para" de la Organización de Estados Americanos
(1994); Programa de Acción de la Conferencia
Internacional sobre Población y Desarrollo del Cairo
(1994); la Declaración y Plataforma de Acción de la VI
Conferencia Mundial de la Mujer, capítulo D "La violencia
contra la mujer" (1995); el Protocolo Facultativo de la
Convención sobre la Eliminación de todas las formas de
discriminación contra la mujer. Asamblea General de
Naciones Unidas (1999). (C.C.C. Sala VI 18855/2015/CA1,
CALLAPA CASTRO, José Berno Procesamiento (MRP) Juzgado de
Instrucción Nº 5 12/5/2016; voto del juez Filozof).
En esa directriz, de manera indicativa, dicha
variable también deben tenerse presentes los principios
de Yogyakarta, que ratifican los estándares legales

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internacionales vinculantes que los Estados deben

cumplir, en torno a los derechos humanos en las
cuestiones de orientación sexual e identidad de género
(estos principios en cierta formas deben ser analizados a
la luz de la ley 26743, ya que incluso surge ese mismo
análisis en el debate de senadores).
Me parece que la construcción probatoria de la
imputación efectuada por el colega que abre el Acuerdo no
desemboca en un derecho procesal penal del enemigo -donde
se suspenden o se relajan ciertas garantías- en aras de
alcanzar un fin propuesto (Moreno, Juan Damián “¿Un
Derecho Procesal Penal del Enemigo?” en Cancio Melia–
Gómez Jara Diez, “Derecho Penal del Enemigo”, Vol 1, pág.
468/469 I B d F Montevideo Bs. As. 2006) sino que este
juicio de adecuación armónico y sosegado resulta
ecléctico (ya que amalgama en un punto de equilibrio los
apotegmas propios del enjuiciamiento criminal con una
concepción valorativa de la prueba y la operación mental
de adecuación a la norma) a la vez que nos deriva hacia
una construcción sana, crítica, racional y respetuosa del
derecho de las mujeres en comunión con los tratados y
legislación cobijados por la nación que recepta los
derechos de aquéllas (Di Corletto, Julieta “Igualdad y
diferencia en la valoración de la prueba: estándares
probatorios en casos de violencia de género” en Di
Corletto, Julieta “Género y Justicia Penal”, pág 305
Didot. Bs. As. 2017).
No deviene baladí predicar que para desechar
el descargo del incuso y vertebrar el juicio de
subsunción, se ha reivindicado no sólo los testimonios
vertidos en la altercación oral sino, también, las
peritaciones en la forma en que fuera seleccionada y el
resto de material incorporado que se erigen como panoplia
habilitante para edificar el reproche; por otra parte, se

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han fijado el contenido y alcance que le he acordado a
cada uno de ellos en el marco de la sana crítica
consagrada en nuestro procedimiento penal y que, en
conjunto, fueron erigiéndose en premisas que se
integraron, se complementaron, se fortalecieron
recíprocamente y que me permitieron -lógica y
razonadamente- derivar en la incriminación del procesado
Marino en el suceso que se diera por probado (conf.
Tribunal de Casación de la Provincia de Buenos Aires,
sala II, causa 50.756/50.757 “Azame, Gerardo Rodolfo”
rta. el 28/2/2013; voto del juez Mahiques).
La conducta criminal, sin duda, es
consecuencia de un aprendizaje que se realiza en un
proceso de comunicación (Righi, Esteban, “Los delitos
económicos”, Ad Hoc, Bs. As., 2000 pág. 73), pero la
edificación de la imputación no es solamente teórica, en
el sentido de que el hecho histórico nunca se presenta
intacto sino que se observa con posterioridad a la
manifestación del autor, se la aprehende en un proceso
cognitivo producto de la observación judicial. Por ello,
toda posibilidad de acceso comunicativo por medio de la
interpretación del hecho que el observador judicial haga
podrá realizarse sobre elementos comunicativos en el
plano objetivo, es decir, sobre elementos de prueba y a
través del sistema cognitivo del observador (Arce Aggeo,
Miguel Angel, “La imputación construida”, Universidad,
Bs. As., 2008, pág. 239/241).
Por fuera de ello, en la relación gnoseológica
que dimana de la construcción de la atribución delictiva,
los jueces tienden más que a reconstruir un hecho
histórico pasado a edificar su propia representación en
relación al suceso materia de juzgamiento, auxiliados,
para ello, no sólo del sustento probatorio sino del marco
lingüístico trabado al sol de la altercación que entablan

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los legitimados procesales y que les permite arribar a la

construcción de la verdad procesal (ver mi voto: T.O.C.
4, causa 2936, “Ruiz, Francisco Antonio y otros”, rta.
16/4/2012).
A diferencia de lo que opina Freud (“Obras
Completas El psicoanálisis y el diagnóstico de los hechos
en los procedimientos judiciales” Siglo XXI, Buenos
Aires, 2013, Tomo 9, pág. 1280) quien indica que la labor
del terapeuta es la misma que la del juez de instrucción
en cuanto ambas tienden a descubrir lo psíquico oculto y
hemos inventado con ese fin una serie de artes “
detetivescas” alguna de las cuales tendrán que copiarnos
los señores juristas, estimo en los hechos materia de
juzgamiento los jueces no podemos penetrar en la esfera
íntima del sujeto activo o en los aspectos más sensibles
de su pensamiento o de su contorno volitivo pero sí
podemos delinear la existencia o inexistencia de
determinado vínculo procesal haciendo jugar para ello,
armónicamente, todo el material probatorio recopilado en
el legajo (ver mi voto disidente en causa nro. 2936 “in
re” T.O.C. N° 4 “ Ruiz, Francisco y otros “ rta.
16/04/2012 y en la causa 00787/2006 “Azame, Gerardo y
otros” rta. 30/09/2011 del Tribunal Criminal N° 1 de La
Matanza; fallo publicado en LLBA, 2012, (marzo) 160; cita
ON LINE AR/JUR/59252011).
Es evidente –dada la naturaleza de la
emergencia en trato en particular- que no deseo llegar a
la obtención de una verdad metafísicamente pura porque
ello es materialmente imposible para el ser humano (ver
mi voto emitido en la causa “A, A. D” del TOC 10, rta. el
23/8/2012, fallo publicado en Revista de Derecho Penal y
Criminología Pág. 123, Año II, Numero 11, Diciembre del
2012; Nieva Fenoll, Jordi “Fundamentos de Derecho

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Procesal Penal”, pág. 282, I B de F Montevideo Bs. As.
2012).
La verdad, que se edifica en paralelo con el
desarrollo del proceso, tiende a mirar hacia el interior
del contradictorio de las partes y no hacia una verdad
histórica que es inalcanzable: lograr esa cercanía con la
verdad histórica es lo máximo que podemos hacer y a
aspirar, pues no es posible que en un juicio se
reproduzca la verdad íntegra de lo ocurrido (Binder,
Alberto-Holman Moreno, Leonardo “Teoría del caso” Pág. 22
Ediciones Didot Bs. As. 2012; Reyna Alfaro, Luis Miguel
“Litigación estratégica y técnicas de persuasión
aplicadas al proceso penal “ Pág.. 13/15. Grijley. Lima
2009).
Lo dicho en el párrafo que antecede barrunta a
considerar que la verdad es sólo una aspiración; prefiero
encarrilar la cuestión en la certeza procesal que es la
verdadera necesidad sustentadora de la sentencia (Chiara
Díaz, Carlos – La Rosa, Mariano “Derecho Procesal Penal”.
Tomo 2, pág. 572. Astrea Bs. As 2003).
E
n síntesis: al desechar de plano la proclama de inocencia
del acusado y seleccionar como creíble el cuadro cargoso
presentado por la acusación y despuntada por la
presidencia -el cual tiene como hito particular que emana
de una constelación diferente de material probatorio-, me
permito concurrir en auxilio de ellas manifestando mi
absoluta lejanía con la negativa en que se encerró Marino
en oportunidad de resistir el progreso de la acción.
Finalmente, voy a rotular este crimen de odio
de género o a la orientación sexual de la víctima como un
verdadero “travesticidio”. Como se dijera en más de una
oportunidad Marino y su consorte dieron muerte a Sacayán

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por el odio que germinaba su alejamiento de la

construcción binaria tradicional.
No se me oculta ciertamente que a poco que se
acuda al Diccionario de la Real Academia fácil es inferir
que el vocablo travesticidio luce ausente del mismo.
Existen procesos para formar una nueva
palabra, aunque muchas veces las inventamos sin darnos
cuenta. Las palabras las vamos creando los hablantes de
modo espontáneo, simplemente porque necesitamos expresar
un concepto. “Y si no tenemos la palabra, intentamos
explicarlo o la inventamos", explica Javier Bezos,
especialista en ortotipografía de la Fundación del
Español Urgente (Fundéu).
La lengua es como un organismo vivo, siempre
está evolucionando con la introducción de nuevas palabras
y la desaparición de otras. No hay un conjunto cerrado y
estricto de palabras como a veces se piensa que es el
diccionario". Al Igual que un átomo que se descompone en
partículas menores, unas agrupadas alrededor de un núcleo
y otras ligadas en capas más exteriores, las palabras
pueden parecer compactas, pero disponen de partes
diferenciadas. El morfema es la unidad mínima con forma y
significado del análisis gramatical. El trabajo
lingüístico en el que ha participado Carmen Portero,
profesora de Estudios Ingleses, ha abordado cómo los
morfemas actúan para crear nuevas palabras en un proceso
similar al reciclado: se toma una parte útil de otra
palabra, su raíz, y, combinándola con otros elementos,
aparece otra nueva, por ejemplo: empoderamiento, donde la
raíz es ‘poder’ y el resto, añadiduras necesarias.
El propio Borges apontoca que debe llamarse
palabra a la sílaba o conjunto de sílabas que tiene
existencia independiente para expresar una idea y no sean
espacios en blanco que hay entre una seudo palabra y las

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otras. Lo español no es menos argentino que lo gauchesco
y a veces más: tan nuestra es la palabra llovizna como la
palabra garúa; mas nuestra es la conocida palabra pozo
que la dicción campera jagüel. Sabemos que el lenguaje es
como la luna y tiene su hemisferio de sombra. Demasiado
bien, o sabemos, pero quisiéramos verlo tan límpido como
ese porvenir que es la mejor posesión de la patria
(Borges, Jorge Luis “El idioma de los Argentinos”,
Alianza Editorial Madrid 1995, Tomo 20, pags. 27 y
257/159).
Las normas modifican el mundo como
consecuencia de que el lenguaje genera un nuevo mundo y,
por lo tanto, originan variaciones de la realidad; las
normas tienen la particularidad de ser expresadas en un
lenguaje que puede distinguirse como declarativo, es
decir, generador de otro estado de cosas (Arce Aggeo,
Miguel Ángel “Introducción a la teoría comunicativa del
delito”, Universidad Bs. As, 2006, pag. 25/26).
Me parece que, entre otros aspectos que posee
este “leading case” es que avizora la existencia que nos
permite hablar no sólo de odio por la identidad de género
sino que, en el juego propio del arco del tiempo de las
palabras, como elemento propio de la comunicación –
medular de las relaciones humanas– podemos, por las
razones dadas, comenzar a hablar como “travesticidio”.
Creo pues que las palabras de nuestro idioma,
las palabras de la ley y la denominación de los delitos
responden a factores contingentes, a la evolución tiempo,
a las valoraciones sociales y a su marco de aplicación
normativa.
Es cierto que desde el relevamiento
doctrinario tradicional tampoco se ha encontrado una
denominación semejante; los doctores del derecho que han
abordado la literatura jurídica vernácula, no se han

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pronunciado en los términos que venimos ensayando. Maguer

de ello, entiendo que el derecho se manifiesta a través
de diversas formas de lenguaje y, en tanto proceso de
comunicación, requiere de la interpretación como medio
para desentrañar el mensaje de las normas. La actividad
de interpretación del derecho es un proceso complejo en
el que el intérprete hará jugar armónicamente los
instrumentos hermenéuticos que estime adecuados para
descubrir el sentido de las normas y sus posibles
denominaciones. Cualesquiera sean los métodos empleados,
siempre será necesario considerar la realidad de la norma
jurídica en cuanto a sus factores constitutivos: un
soporte lingüístico; un contexto histórico de creación;
un contexto sistémico; una finalidad generalmente
vinculada con una valoración social (conf. TOCC N° 4,
causa 3020/3525 “Arancibia, Matías David y otros”, rta.
10/4/2012. Bueres, Alberto J. – Highton, Elena I “Código
Civil”, T. I págs. 28/29, Hammurabi. Bs. As. 1995).
El lenguaje, todavía, sigue siendo troncal en
el desarrollo de las relaciones humanas y toda
subestimación de su inequivocidad descalabra la
convivencia. Respetar la certidumbre del lenguaje
contribuye a la armonía. Esa certidumbre se canaliza en
despejar cualquier razonamiento seráfico en cuanto a la
denominación que se desee cobijar.
Es lógico pensar que mas allá que la
transexualidad existe desde antaño, lo cierto es que al
amparo de la difusión masiva por los canales
especializados, ésta ha dejado de adolecer de
invisibilidad; cabalgando con esta nueva realidad social
–que exige un mayor esfuerzo estatal para tutelar e
incorporar a un colectivo inderme– alienta una
denominación que cobije la manifestación mas radicalizada

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de la violencia sexista. Por ello, no dudo en rotular el
suceso de autos como travesticidio.
Lo dicho en el párrafo que antecede en nada
enerva el seráfico tratamiento parlamentario referido a
la identidad de género; el mismo se llevó a cabo de
manera superpuesta con las previsiones del femicidio, el
cual ha sido el núcleo del abordaje, donde –aunque de
manera exigua– se vio la incorporación de la agravante
del inc. 4 del art. 80 del CP se aprecia que se retoma la
línea aquí plasmada.
Particularmente, referido al primero de ellos,
la propia senadora Rojkés de Alperovich, sostuvo que las
identidades y expresiones de género trans, además de
compartir características comunes, también tenían en
común el destino social final al que son sometidos, entre
los cuales mencionó los crímenes de odio por transfobia.
En segundo, la senadora Escudero se encargó en
el recinto de dar una nueva anotomía a la cuestión
diferenciando la identidad de género y la orientación
sexual. En uno u otro caso, o en ambos como se
desarrollara Marino dio muerte a Sacayán por su condición
de transexual y su condición de mujer.
Algo similar se observa en la intervención de
la legisladora Gambaro -ya en la Cámara Baja- cuando
propició la incorporación de la doctrina de los crímenes
de odio canalizados hacia la hostilidad a la orientación
sexual y de género.
Ya embanderados en iniciar la dilución -que
apoyamos- de definir a injustos como el presente como
travesticidio concluimos en que estos son una de las
especies de prolífica familia del “odio de género o a la
orientación sexual de género”; destacamos que el
agravante radica en la mayor perversidad del autor y en
el gran peligro social que representa un homicidio

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inspirado en tales fines. Al desprecio a la vida en si

mismo se le suma esta condición adicional (Tazza,
Alejandro “Código Penal”, Rubinzal Culzoni, 2018, Tomo 2.
pags. 66 y 67).
En la especie, se mata por odio a la
orientación sexual de la víctima cuando esta posee
orientaciones homosexuales, bisexuales o heterosexuales.
El autor mata por desprecio a la orientación sexual
escogida del agraviado (Tazza, Alejandro “Código Penal”,
Rubinzal Culzoni, 2018, Tomo 2, pags. 66 y 67).
La acción de matar nos lleva al concepto de
identidad de género que fluye de la ley –y que debe
extraérselo normativamente de la ley 26.743–, el cual
cobija la vivencia interna e individual del género tal
como lo siente cada persona lo siente con independencia
del sexo asignado al momento de nacer que se canaliza por
modalidades tales como la vestimienta, la forma de hablar
los modales que comprenden la identidad de género (Tazza,
Alejandro “Código Penal”, Rubinzal Culzoni, 2018, Tomo 2,
pags 66 y 67).
Según Grisetti “en el homicidio por odio a la
identidad de género queda indudablemente abarcado en el
universo de posibles sujetos pasivos el sujeto que,
habiendo nacido hombre o mujer ha ejercido su derecho a
solicitar la rectificación registral del sexo y el cambio
de nombre de pila e imagen, cuando no coincidan con su
identidad, de género autopercibida (art. 3, ley 26473). Y
esto es así, incluso en el caso de quien ha hecho uso de
tal derecho, sin haberse practicado intervención
quirúrgica por reasignación genital total o parcial, ni
haber realizado terapias hormonales u otro tratamiento
psicológico o médico (arg. Art. 4 in fine) (…) La
orientación sexual que inspira la aversión impulsora de
la conducta del sujeto activo se refiere a la atracción

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sexual primaria hacia el mismo sexo, el sexo opuesto o
ambos sexos. A su vez el odio a la identidad de género se
da cuando el agente mata al ofendido en razón de las
manifestaciones de éste acerca de su autoconciencia
interna de ser hombre o mujer, masculino o femenino. El
carácter normativo, así como el contenido que le asignan,
se ven reafirmados por la vigencia de la ley 26743, de
identidad de género (art. 2). Por lo demás, esta
disposición legal (art. 2) permite avizorar claramente
qué debe entenderse por ‘expresión de la identidad de
género’, que es la última de las circunstancias relativas
al sujeto pasivo determinantes de la punibilidad prevista
en la figura agravada” (Grisetti, Ricardo Alberto,
“Femicidio y otros nuevos homicidios agravados”, El
Fuste, Jujuy, 2014, págs. 76/77).
A diferencia del genocidio, el homicidio por
odio de género o a la orientación sexual puede tratarse
de una muerte aislada siempre que ese sentimiento sea “la
razón determinante del brazo homicida” (Arce Aggeo,
Miguel, Ángel–Báez, Julio C. –Asturias, Miguel Ángel,
“Código Penal”, pág. 446, Cathedra Jurídica Bs. As 2018
pag. 446).
2. El homicidio agravado por haber sido

cometido contra una mujer mediando violencia de género.
Paso a analizar el segundo juicio de
subsunción por el cual me habilitaran las acusadoras que
no es otra que el homicidio causado en perjuicio de un
mujer, mediando violencia de género, también denominado
femicidio, recreando para ello – en lo sustancial– el
voto emitido en la causa del registro de este Tribunal
“Bajeneta, Alejandro Daniel” (LA LEY 2017-F, 445).
Previo a ello, es dable señalar que la ley
26.742 -denominada de identidad de género- no ha hecho

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Poder Judicial de la Nación

TRIBUNAL ORAL EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL NRO. 4 DE LA CAPITAL FEDERAL

///DAMENTOS del veredicto dictado el 18 de junio de 2018,

Fecha de firma: 06/07/2018

1. Los hechos objeto de juzgamiento en este

Fecha de firma: 06/07/2018

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2. El debate ante el Tribunal.

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se puede firmar que están dados los elementos del art.

Fecha de firma: 06/07/2018

introducción o de cuestión conceptual vinculada con estas

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están ahí establecidas son pautas razonables, por un

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cortes, puñaladas, utilización de más de un procedimiento

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blanca; en ninguna hay una o dos lesiones, porque la

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reacción a que esa persona piense; hay ocho lesiones en

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gays es de él; Marino tenía una pareja homosexual que

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Sentado ello, me permito extenderme en el

1. El homicidio agravado por odio a la

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femeninos autopercibidos por ésta (art. 2 de la Ley

Fecha de firma: 06/07/2018

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cuanto a la mujer delgada, flexible, armonioso y

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Ensayos sobre género entre la antropología, el

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Fecha de firma: 06/07/2018

en el caso del racismo, la historia es muchísima mas

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destacar que los casos de violencia de género que llegan

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internacionales vinculantes que los Estados deben

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los legitimados procesales y que les permite arribar a la

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por el odio que germinaba su alejamiento de la

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pronunciado en los términos que venimos ensayando. Maguer

Fecha de firma: 06/07/2018

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