FACULTAD DE DERECHO

SECCIÓN DE POSGRADO

COMPETENCIA DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADOS

LABORALES Y TUTELA JUDICIAL EFECTIVA EN LOS
PROCESOS DE EJECUCIÓN INICIADOS POR LAS AFPs

PRESENTADA POR

KAROL VÁSQUEZ ROSALES

ASESOR

JAVIER ARÉVALO VELA

TESIS

PARA OPTAR EL GRADO ACADÉMICO DE MAESTRA EN DERECHO

PROCESAL

LIMA – PERÚ

2018
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 FACULTAD DE DERECHO
SECCIÓN DE POSTGRADO

“COMPETENCIADE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADOS

LABORALES Y TUTELA JUDICIAL EFECTIVA EN LOS
PROCESOS DE EJECUCIÓN INICIADOS POR LAS AFPs”

TESIS PARA OPTAR

EL GRADO ACADÉMICO DE MAESTRA EN DERECHO PROCESAL

PRESENTADA POR:
KAROL VÁSQUEZ ROSALES

ASESOR:
MAG. JAVIER ARÉVALO VELA

LIMA, PERÚ

2018

i
 DEDICATORIA

A mi hijo, quien se ha formado

junto con este trabajo.

ii
 AGRADECIMIENTO

Al Mag. Javier Arévalo Vela por su

asesoramiento académico, a mi
familia por su comprensión y
paciencia durante la elaboración
del presente trabajo.

iii
 INDICE

CAPÍTULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1. Descripción de la situación problemática. 13

1.2. Formulación del problema. 17
1.2.1. Problema general 17
1.2.2. Problemas específicos 18
1.3. Objetivos de la investigación 18
1.3.1. Objetivo general 18
1.3.2. Objetivos específicos 19
1.4. Justificación de la investigación 19
1.4.1. Importancia de la Investigación. 19
1.4.2. Viabilidad de la Investigación 20
1.5. Limitaciones del estudio 21

CAPÍTULO II: MARCO TEÓRICO

2.1. Antecedentes de la investigación 22

2.1.1. Nacionales 22
2.1.2. Internacionales 24
2.2. Bases teóricas. 25
2.2.1. Bases teóricas del proceso judicial: marco general 25
2.2.1.1. La jurisdicción y tutela jurisdiccional efectiva. 25
2.2.1.2. Naturaleza, definición y finalidad de los procesos judiciales. 27
2.2.1.3. Relación entre las normas sustantivas y procesales. 30
2.2.2. Bases teóricas sobre la competencia. 31
2.2.2.1. Definición, características y tipo de competencia. 31
Definición 31
Características 32
Tipos de Competencia. 33

iv
 Por razón de la cuantía. 33
Por razón de la materia. 33
Por razón del territorio. 34
Por razón del grado. 34
2.2.2.2. Fuentes de la Competencia: La Ley y el Pleno Laboral 35
La Ley 35
Competencias en la Ley N° 26636. 36
Competencias en la Ley N° 29497. 38
El Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral. 41
2.2.2.3. Competencia para las pretensiones no cuantificables, definición y
elementos. 42
El petitum. 43
Inmediato 43
Mediato 43
La causa petendi. 43
2.2.2.4. El II Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral. Justificación, premisas y
motivación de las conclusiones plenarias. 44
Justificación 45
Premisas 46
Motivación 47
Análisis de la pretensión y la causa petendi 47

2.2.3. Bases teóricas sobre los Procesos de Ejecución de Liquidaciones para

Cobranzas de Aportes Previsionales 48
2.2.3.1. Procesos de Ejecución y Naturaleza de la Liquidación para Cobranza de
Aportes Previsionales. 48
2.2.3.2. Desarrollo de los Proceso de ejecución 50
Postulación de la demanda 51
Inicio de la ejecución y contradicción. 51
Emisión del auto final y/o sentencia. Elevación a la segunda instancia.
Archivo definitivo y/o provisional del proceso. 55

v
 Ejecución de medidas cautelares y de las sentencias. 56
2.2.3.3. Derechos involucrados y dificultades en la Cobranza de los Aportes
previsionales 56
Derecho a la Seguridad Social 57
Derecho a la Pensión. 62
El Sistema Privado de Pensiones 64
Pensiones e importancia de los aportes. 66
Evasión del pago de los aportes previsionales. 68
Consecuencias de la falta de pago: pensión mínima asumida por el
Estado. 73
Actitud ante la evasión 75

2.2.3.4. Medidas alternativas para el cobro de los aportes previsionales. 77

Procedimiento Administrativo de Cobranza 77
Cobranza Extrajudicial 79
Aplicación de decisiones del TC al Sistema Privado de Pensiones. 82
Sistemas de Recaudación de aportes en la legislación comparada 85
Sistema descentralizado 85
En Chile
En Colombia
En El Salvador
En Perú
Sistema centralizado 90
En México
En República Dominicana
En Costa Rica
En Polonia
Sistema estatal 92
En Argentina
En Uruguay
Creación de un Sistema Centralizado 94

vi
2.2.3.5. Tipificación como delito de Apropiación Ilícita. 98
Proyectos de Ley a favor de su regulación como delito. 98
Tipificación en la Ley Peruana 103
Tipificación en la Legislación Comparada 108
En Chile
En Uruguay
En Argentina
En Brasil
En El Salvador
En Panamá
En Bolivia
Objeciones a su tipificación penal y la respuesta a ellas 114

2.2.3.6. Procesos Inútiles 123

2.3. Definición de términos básicos. 126

CAPÍTULO III: METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN

3.1. Formulación de la hipótesis 128

3.1.1. Hipótesis general 128
3.1.2. Hipótesis específicas 128

3.2. Variables y definición operacional 128

3.3. Diseño metodológico 130
3.3.1. Tipo de investigación. 130
3.3.2. Diseño de investigación. 131

3.4. Diseño Muestral 131

3.4.1. Población 131
3.4.2. Muestra 132

vii
3.5. Técnicas e instrumentos de recolección de datos 132
Técnica 132
Validez y confiabilidad 133
Validez 133
Confiabilidad 133
3.6. Prueba de hipótesis 133
3.7. Aspectos éticos 134

CAPÍTULO IV: RESULTADOS

4.1. Descripción de resultados. 135

4.2. Contrastación de hipótesis. 143

CAPÍTULO IV: DISCUSIÓN

Conclusiones 153
Recomendaciones. 155
Fuentes de la información 156
Referencias bibliográficas 156
Referencias electrónicas 162
Anexos. 164

viii
 RESUMEN

En la investigación se desarrolla aspectos concernientes a la

competencia por razón de la materia de los Juzgados de Paz Letrados Laborales.
Asimismo, se aborda la tutela jurisdiccional efectiva y si ésta es cumplida en los
procesos de ejecución iniciados por las AFP.

El tipo de investigación es básico descriptivo, el diseño es no

experimental, descriptiva y transversal. La población estuvo constituida por
procesos judiciales tramitados ante estos Juzgados, con una muestra conformada
por procesos abreviados y de ejecución tramitados del 2015 al 2017 ante el Primer
Juzgado de Paz Letrado Laboral de Independencia. La técnica de recolección de
datos fue la observación.

De los resultados tenemos que acorde a la investigación realizada se

llega a la convicción que la asignación actual de competencias de estos Juzgados
no responde a la finalidad propuesta en la Ley Nº 29497, habiéndose reducido su
competencia casi a un solo tipo de procesos cuya tutela procesal efectiva no es
alcanzada.

ix
 ABSTRACT

In the investigation develops aspects concerning the competition

by reason of the matter of the Labor Law Courts of Peace. Likewise, the effective
jurisdictional protection is addressed and if this is fulfilled in the execution processes
initiated by the AFPs.

The type of research is basic descriptive, the design is non-

experimental, descriptive and transversal. The population was constituted by judicial
processes processed before these Courts, with a sample conformed by abbreviated
and executed processes from 2015 to 2017 before the First Labor Law Court of
Independence. The technique of data collection was observation.

From the results we have that according to the research carried

out, we come to the conviction that the current assignment of powers of these
Courts does not respond to the purpose proposed in Law N° 29497, having reduced
its competence to almost a single type of process whose procedural protection
effective is not achieved.

x
 INTRODUCCIÓN

El presente trabajo tiene por finalidad contribuir al sinceramiento de la carga

procesal de los Juzgados de Paz Letrados Laborales implementados a partir de la
Ley N° 29497, analizando para ello estrictamente la competencia por razón de la
materia de los procesos abreviados, así como la tutela jurisdiccional efectiva que se
postula en los procesos de ejecución iniciados por las AFP, que por cierto
constituyen el grueso de los procesos judiciales a cargo de estos órganos
jurisdiccionales.

Para dicho propósito hemos organizado el presente trabajo en cinco

capítulos, conforme al siguiente detalle:

El Capítulo I contiene la descripción de la situación problemática,

formulándose en el los problemas y objetivos de la investigación, además de la
justificación y limitaciones del estudio.

El Capítulo II aborda los antecedentes de la investigación y las bases

teóricas de los procesos en general, de los procesos abreviados y de los procesos
de ejecución que se tramitan ante los Juzgados de Paz Letrado Laboral, así como
también contiene la definición de los términos básicos.

El Capítulo III está referido a la metodología de la investigación, en el cual se

encuentra contenido además la formulación de las hipótesis, las variables, el
diseño metodológico, la técnica e instrumento de recolección de datos utilizados, la
prueba de la hipótesis y finalmente los aspectos éticos del trabajo.

En el Capítulo IV se desarrolla los resultados de la investigación a través de

la descripción de las Tablas que para dicho fin se han utilizado, así como a partir de
ellos se realiza la contrastación de las hipótesis planteadas.

Finalmente, el Capítulo V está dedicado a la discusión de los resultados

establecidos en la investigación, analizando y comparando estos con los criterios

xi
de la suscrita así como la de otros autores que han sido plasmadas en los trabajos
identificados como antecedentes del presente trabajo; enseguida de ello,
exponemos las conclusiones y recomendaciones.

xii
 CAPÍTULO I: PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

1.1. Descripción de la situación problemática.

En el proceso formativo de la Ley Nº 29497, la Comisión encargada de

elaborar el Anteproyecto consideró que la nueva ley debía tener entre sus
objetivos el “Lograr la celeridad procesal” y para ello estableció como una de
las herramientas “Establecer una justicia laboral omnicomprensiva y ampliar la
competencia en materia laboral de los juzgados de paz letrados”. (AREVALO
VELA J. , 2016, pág. 536). Con tal propósito, con la dación de la Ley se
crearon los Juzgados de Paz Letrados Laborales, es decir, de los clásicos
Juzgados de Paz Letrado que existían–los que conocían procesos en materia
civil, penal, familia y laboral-, se pasó por primera vez a la especialización de
estos, creándose así los Juzgados de Paz Letrados Laborales, esto es,
Juzgados con competencia exclusiva en materia laboral.

Se estableció en la Ley que estos Juzgados tienen competencia para conocer

en proceso abreviado laboral, pretensiones referidas al cumplimiento de
obligaciones de dar que no superen las 50 Unidades de Referencia Procesal.
Dado el incremento de la cuantía de los procesos para su conocimiento (en la
derogada Ley Nº 26636 se les otorgó competencias hasta las 10 U.R.P.), se
estimó que estos Juzgados tendrían un papel más activo en la resolución de
los conflictos laborales dado que se les otorgó competencias más holgadas
(GOMEZ VALDÉZ, 2010, pág. 95), facultándose a través de la Resolución
Administrativa Nº 143-2010-CE-PJ del 21 de abril de 2010, a las diversas
Cortes Superiores del país para que procedan a la especialización de los
juzgados de paz letrados bajo su competencia, para lo cual deberían tener en
cuenta las necesidades del servicio y que la carga procesal lo justifique.
(AREVALO VELA J. , 2016, pág. 569).

Como vemos, se tenía la convicción que los Juzgados de este nivel no sólo
asumirían una mayor carga (AVALOS JARA O. V., 2011, pág. 125) , sino que

13
debían tener un rol protagónico en la resolución de los conflictos laborales,
dado que a diferencia de los Jueces de este nivel que conocían la Ley Nº
26636, para que un Juez de Paz Letrado Laboral se avoque a un proceso con
la NLPT, debe contar con la especialización necesaria a tenor de la Quinta
Disposición Transitoria de la Ley Nº 29497 (AVALOS JARA O. , 2011, pág.
125). Y si bien se estableció un límite a su jurisdicción, ello fue expresamente
en cuanto a su competencia por razón de la cuantía, señalándose que los
procesos de su conocimiento son aquellos menores a las 50 URP, mas no se
reguló nada respecto de aquellas pretensiones no cuantificables (v.gr.
reconocimiento de vínculo laboral), que en la mayoría de los casos subyacen o
acompañan a las pretensiones de pago, inclusive menores a las 50 URP y
dada su especialización corresponderían ser de conocimiento de ellos.

Bajo esas premisas, resulta razonable que más que poner atención al criterio
de la materia, lo que se debe tener presente al momento de determinar las
competencias, es el criterio de la cuantía (TOLEDO TORIBIO, 2016); ello tiene
justificación además en el hecho que tanto los Jueces de Paz Letrados
Laborales como los Jueces Especializados de Trabajo, son jueces con
conocimientos acreditados en el derecho sustantivo laboral, esto es, con
“especialidades jurisdiccionales” en materia laboral (AREVALO VELA J. ,
2016, pág. 565), quienes además han recibido capacitación por parte de la
Academia de la Magistratura, así como intercambio de experiencias continuas
a través de Pasantías (VINATEA RECOBA, Luis y TOYAMA MIYAGUSUKU,
Jorge., 2012, pág. 329), con las cuales han adquirido experiencia y
conocimientos relevantes en materia laboral; por tanto, están preparados para
resolver las controversias laborales que se les presente, justificándose
únicamente la diferencia de sus niveles y competencias, en la cuantía
sometida a su conocimiento.

No obstante tal escenario, en la realidad vemos que la carga de trabajo que

tienen los Juzgados de Paz Letrados Laborales en materia propiamente
laboral (procesos abreviados), es ínfima en tanto que representan no más del

14
5% de su carga procesal, situación que se vio agravada luego de la emisión
del II Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral que estableció que dichos Jueces
no son competentes para conocer aquellos procesos que contengan
pretensiones “no cuantificables” sino únicamente pretensiones “cuantificables”;
en consecuencia, si solicitan por ejemplo el reconocimiento de vínculo laboral
o la declaración de desnaturalización de un contrato, no serán de su
competencia, debiendo remitirse el proceso a los Juzgados Especializados de
Trabajo aun cuando la cuantía de la pretensión de pago sea menor a las 50
U.R.P., procesos que a su vez serán de conocimiento de las Salas Laborales
en apelación y hasta de la Corte Suprema en caso se recurra vía Casación,
esto pese a que como bien indica la doctrina no todo proceso laboral debe
llegar a la Corte Suprema (AREVALO VELA, 2016, págs. 574-575).

Las consecuencias de ello no sólo radican en la reducción de la ínfima carga

procesal aludida sino que además trajo consigo la nulidad de diversas
sentencias y de todo el trámite de procesos judiciales (aproximadamente unos
45 expedientes sentenciados en el año 2014) y hoy en día la declaración de
improcedencia y/o inhibición de ellos (en un 10%, 6% y 50% de las demandas
abreviadas en los 3 últimos años).

Asimismo, otra de las consecuencias reflejadas es que si bien en el Informe

del Pleno se indica que se debe diferenciar a la pretensión de la causa
petendi, esto último citando inclusive las mismas pretensiones no
cuantificables antes glosadas; sin embargo, ello ha causado efectos en la
determinación de la competencia, dejándose finalmente en poder de los
abogados el establecimiento del Juez competente, pues dependerá de cómo
postulen sus pretensiones para identificar qué Juez es el competente;
contradiciéndose así lo que la ley ha regulado como el principio de legalidad
en materia de competencias (art. 6º del Código Procesal Civil).

A fin que se pueda entender la realidad de la carga procesal aludida tenemos

que en nuestro desempeño como Juez en uno de los 4 Juzgados de Paz

15
 Letrado Laboral que existen en la Corte Superior de Justicia de Lima Norte,
hemos podido identificar la siguiente realidad en cuanto a distribución de la
carga procesal:
Procesos Procesos No Ejecución Ejecución Ley Nº
Juzgado
Abreviados Contenciosos MINTRA AFP 26636
1ºJPL 5% 2% 0.2% 92.8% 0%
2ºJPL 5% 2% 0.2% 92.8% 0%
3ºJPL 0% 0% 0% 97% 3%
JPL Transitorio 0% 0% 0% 100% 0%

Es decir, la carga procesal de los Juzgados de Paz Letrados Laborales de la

Corte Superior de Justicia de Lima Norte (que se refleja también en otras
Cortes), en su gran mayoría se refiere a los procesos de ejecución iniciados
por las AFPs, tornándose por tanto estos en “aparentes” juzgados ejecutores
de las AFPs.

Decimos “aparentes” dado que estos procesos de ejecución también

presentan una situación problemática en tanto que no revelan el cumplimiento
de una finalidad concreta pues los procesos se “paralizan” en la sentencia (no
existen solicitudes de medidas cautelares ni de ejecución forzada para el
cumplimiento de la sentencia), es decir, no se aprecia en el propio proceso
que se otorgue una tutela judicial “efectiva” pese a las diversas prerrogativas
que la ley les ha otorgado a las AFPs, de ahí que surge también la
preocupación de abordar este tema, dado que si la cobranza de estos aportes
guarda estrecha relación con el derecho fundamental a la Seguridad Social y
por ende a la pensión, entonces, surge la inquietud de verificar si a través de
estos procesos judiciales realmente se tutela tal derecho o si acaso estamos
ante procesos judiciales, que por el contrario, sirven para justificar la falta de
pago o atención posterior de este derecho, lo cual se traduce en la afectación
del engranaje financiero que permite posteriormente al trabajador acceder a
una pensión futura (ABANTO REVILLA C. , 2011), o por último si nos
encontramos ante procesos “inútiles” que lejos de lograr un fin, ocupan

16
 innecesariamente Juzgados que podrían estar destinados a resolver procesos
que sí merecen atención.

Ahonda el estudio de esta problemática el hecho que una de las críticas más
recurrentes que se hace contra el Poder Judicial se funda en la demora de los
procesos judiciales, y justamente para hacer frente a ello es que la Ley Nº
29497 buscó implementar una nueva justicia célere, entre cuyas
características destacaban el nuevo modelo procesal por audiencias y la
especialización de los órganos jurisdiccionales en materia laboral inclusive
desde el primer nivel, esto es, de Jueces de Paz Letrados Laborales. Pese a
ello, la situación descrita pone en evidencia que conforme a la carga señalada
anteriormente, los Juzgados de este nivel se encuentran limitados para
conocer aquellos procesos de carácter laboral en un número mínimo pese a
que por su especialidad se encuentran en capacidad de asumir, lo cual trae
como efecto que estos sigan siendo de conocimiento de los Juzgados
Especializados de Trabajo y por supuesto en las Salas Superiores y Supremas
Laborales, aún por montos ínfimos, trayendo en estos últimos sobrecarga de
trabajo, ahondando así en las críticas antes señaladas. Se añade a ello que el
destino de estos Juzgados ha sido la de ser Juzgados ejecutores de las AFPs,
ejecución que empero como hemos señalado al parecer es sólo “aparente” y/o
“simbólica” en tanto que no se aprecia el otorgamiento de una tutela
jurisdiccional efectiva lo que traería como desenlace la vulneración del
derecho a la Seguridad Social que afecta no sólo al afiliado al Sistema Privado
de Pensiones sino a toda la colectividad dado el subsidio que el Estado debe
entregar para cubrir la pensión mínima de ellos.

1.2. Formulación del problema.

1.2.1. Problema general

 La competencia actual de los Juzgados de Paz Letrados Laborales
responde a la finalidad propuesta en la Ley Nº 29497?

17
  ¿Se alcanza tutela jurisdiccional efectiva en los procesos de ejecución
iniciados por las AFPs?

1.2.2. Problemas específicos

Problema específico 1
 ¿Cuáles son los presupuestos de la interpretación restringida de las
competencias y qué consecuencias se derivan en los procesos
laborales abreviados?

Problema específico 2
 ¿Quiénes definen la competencia de los jueces, se responde al
mandato de la Ley Nº 29497? Esto a propósito de la causa petendi.

Problema específico 3
 ¿Cuál es el grado de tutela judicial “efectiva” en relación al derecho a la
pensión que podemos encontrar en los procesos de ejecución iniciados
por las AFPs?

Problema específico 4
 ¿Existen vías alternativas (penal, administrativa, judicial reformada) a
través de las cuáles se puede lograr esta tutela?

1.3. Objetivos de la investigación

1.3.1. Objetivo general

- Determinar el estado de las competencias de los Juzgados de Paz Letrados

Laborales, tanto de los procesos abreviados como los de ejecución iniciados
por las AFPs y si resulta necesaria su modificación.

18
 1.3.2. Objetivos específicos

Objetivo específico 1
- Indagar sobre las fuentes de la competencia, así como analizar el principio de
legalidad en materia de competencias.

Objetivo específico 2
- Determinar si la competencia por razón de la materia de los Juzgados de Paz
Letrado Laborales se encuentra correctamente delimitada.

Objetivo específico 3
- Analizar cómo se viene tramitando los procesos de ejecución de Liquidación
para Cobranzas de Aportes previsionales postuladas por las AFPs y en qué
medida se alcanzan los fines del proceso judicial.

Objetivo específico 4
- Indagar sobre la existencia de mecanismos alternativos –judiciales o
extrajudiciales- con los que se pueda tutelar el pago de los aportes
previsionales insolutos.

1.4. Justificación de la investigación

1.4.1. Importancia de la Investigación.

Cuando oímos de procesos o Juzgados laborales, por lo general se

relaciona al reconocimiento del vínculo laboral, desnaturalización de los
contratos, pago de beneficios sociales, cuestionamientos al despido,
pago de indemnizaciones, etc. Sin embargo, dentro del universo de
procesos laborales que se tramitan en el Primer Juzgado de Paz
Letrados Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima Norte, un
porcentaje muy bajo (5.39% en el 2017) lo ocupan este tipo de
pretensiones, junto a los procesos de ejecución de actas de conciliación

19
 administrativa. Como ya lo habíamos anunciado, el porcentaje más alto
(94.61% en el mismo año) lo ocupan los procesos de ejecución de
Liquidación para Cobranza de Aportes Previsionales iniciados por las
AFPs.

Ello nos lleva a señalar que en la problemática identificada destaca la

importancia de conocer si estos procesos judiciales realmente
encuentran justificación en la realidad práctica, esto es, si su existencia
resulta necesaria para la tutela de los derechos cuya protección e
interés se invoca; y como consecuencia de ello, conocer si la existencia
de los Juzgados para tramitar dichas causas resulta sostenible. En ese
mismo horizonte, justifica nuestra investigación, la búsqueda o estudio
de mecanismos alternativos -judiciales o extra judiciales- que permitan
alcanzar la misma finalidad que se intenta al interponer dichos
procesos judiciales.

Finalmente, partiendo de las premisas expuestas, debemos decir que

nuestra investigación pretende coadyuvar al sinceramiento de las
competencias que hoy en día son asignadas a los Juzgados de Paz
Letrado Laborales creados a partir de la Ley N° 29497, verificando si
acaso resulta necesaria una modificación o ampliación en sus
competencias, toda vez que ello tiene incidencia no sólo en los
Juzgados de este nivel, sino inclusive en los Juzgados Especializados
de Trabajo, Salas Superiores y Salas Supremas Laborales.

1.4.2. Viabilidad de la Investigación

Para la realización de la investigación hemos accedido a la data

estadística de un Juzgado de Paz Letrado Laboral de la Corte Superior
de Justicia de Lima Norte, lo que ha permitido contrastar las cifras
numéricas que sostienen las hipótesis identificadas.

20
 Asimismo, hemos podido acceder al material bibliográfico de autores e
instituciones nacionales y extranjeras, así como revistas especializadas
y artículos periodísticos que han abordado los temas relacionados al
objeto de estudio.

1.5. Limitaciones del estudio

Dada nuestra condición de Juez de Paz Letrado Laboral no hemos encontrado

mayores limitaciones en cuanto al acceso a la información del tema, puesto
que es una realidad cercana que la vivimos día a día.

Asimismo, creemos que al ser un tema transversal a todos los Juzgados de

Paz Letrado Laboral que tramitan los procesos bajo la Ley Nº 29497, tanto las
conclusiones a las que arribamos como las recomendaciones tienen la
posibilidad de generalizarse a todo el país.

21
 CAPÍTULO II: MARCO TEÓRICO

2.1. Antecedentes de la investigación

2.1.1. Nacionales

A. (ALFARO ESPARZA, 2004) El Sistema Previsional Peruano y la

Necesidad de Plantear una nueva reforma. Lima, Perú: Tesis para
optar el grado académico de Magister en Administración de
Negocios. Universidad Católica del Perú. En dicha investigación el
autor realiza un estudio de la crisis por iliquidez que existe en el
sistema de pensiones y explica la necesidad de la intervención
pública así como propone una reforma integral del sistema de
pensiones para pasar de un sistema de reparto a un sistema de
capitalización individual, cerrando por completo el primero.

B. (AREVALO VELA J. , 2008). La criminalización en el ámbito de las

relaciones laborales. Lima, Perú: Tesis para optar el grado
académico de Magister en Derecho. Universidad Nacional Mayor de
San Marcos. En dicho trabajo el Magister realizó una investigación
acerca de si en nuestro país se estaba otorgando una adecuada
protección penal de los derechos fundamentales en el trabajo, los
factores que determinaban ello, la regulación existente en el Código
Penal y la aplicación práctica de estos tipos penales en la realidad
de los Juzgados Penales de la Corte Superior de Justicia de Lima
durante los años 2003 a 2005. Entre sus conclusiones señaló que
en el Perú no existe una adecuada protección de los derechos
fundamentales en el trabajo, debido a que no se ha efectuado una
criminalización primaria o existe una defectuosa tipificación como
delitos, mostrando el Estado un total desinterés por perfeccionar la
legislación penal en dicho tema; asimismo, que existe un número
escaso de causas sobre estos delitos y que en las pocas sentencias

22
 dictadas ninguna ha contenido una pena privativa de la libertad
efectiva.

C. (PASHANASI ANDIA, 2014). Prescripción extintiva del cobro de los

Aportes Previsionales y su vulneración al derecho fundamental a
una pensión en el Perú. Tarapoto, Perú: Tesis para optar el Título de
Abogado. Universidad César Vallejo. En dicha investigación la
autora analiza el derecho fundamental a la pensión y la colisión que
existiría en caso se apliquen los plazos de prescripción en los
procesos judiciales de cobranza de los aportes previsionales no
pagados por los empleadores, lo cual señala que es una realidad de
los Juzgados Laborales en el Perú, quienes vienen declarando
fundada la excepción de prescripción extintiva.

D. (REYES ESPINOZA, 2015) Financiamiento bipartito del sistema de

seguridad social peruano: el aporte del empleador a los sistemas de
pensiones. Lima, Perú: Trabajo de Investigación del Programa de
Segunda Especialidad en Derecho al Trabajo y de la Seguridad
Social. PUCP. En esta investigación la autora analiza el sistema de
seguridad social peruano en relación a su estructura, cobertura,
prestaciones y sus fuentes de financiamiento. Concluye a partir de
ello que existe la necesidad de modificar el aporte que se realiza al
sistema previsional tanto nacional como privado de pensiones,
proponiendo que este lo efectué el empleador en su integridad.

E. (VERÁSTEGUI LAZARTE, 2015) Aportaciones no pagadas por el

empleador a la entidad recaudadora en la ciudad de Huánuco en el
año 2015. Huánuco, Perú: Tesis para optar el Título de Abogado.
Universidad de Huánuco. En dicho trabajo se analizó en qué medida
las aportaciones no pagadas por el empleador a la entidad
recaudadora generan un delito laboral en la ciudad de Huánuco,
concluyendo que la legislación no es clara o constituye un tipo penal

23
 demasiado abierto, lo cual trae abusos y arbitrariedades que
concluyen en la iliquidez del sistema público de pensiones; como
propuesta se estipula el cierre del Sistema Nacional y el pase al
Sistema Privado.

2.1.2. Internacionales

A. (ARROYO BALLESTAS, GUERRERO TORRES, & VEGA

GONZÁLES, 2013) El derecho universal de Seguridad Social en
materia pensional y su aplicación en los fallos de tutela en los
juzgados laborales de la ciudad de Cartagena de Indias en el
periodo comprendido entre los años 2011-2013. Cartagena de
Indias, Colombia: Tesis para optar título de abogado. Universidad de
Cartagena. En dicha investigación, los autores analizaron los fallos
judiciales dictados por los Juzgados Laborales del Circuito de la
ciudad de Cartagena entre los años 2011 a 2013, concluyendo que
estos no aplicaron el concepto de la Seguridad Social como un
derecho humano y fundamental en materia de pensiones.

B. (GARCIA CAMPOY, 2012) La Seguridad Social en México. México

D.F., México: Tesis para licenciatura en Economía. Universidad
Nacional Autónoma de México. En este trabajo el investigador
concluye que la Seguridad Social resulta ineludiblemente un
derecho humano; no obstante ello identifica que aun existen
deficiencias que muestran insuficiencia y lagunas en diferentes
aspectos como la administración, la fiscalización y la autonomía de
las instituciones de la Seguridad Social.

C. (OLATE & FUENZALIDA, 2008) Apropiación Indebida de

Cotizaciones Previsionales. Chile: Memoria para optar el grado de
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales. Universidad de Chile.
En dicha investigación los autores analizan la gravedad que

24
 representa para un trabajador, percatarse al final de su vida laboral,
que posee grandes lagunas en el pago de sus cotizaciones, lo que
redundará en una menor pensión cuando se jubile, o el hecho de
que no pueda acceder a determinadas prestaciones de salud sólo
porque no se han pagado las cotizaciones. Frente a ello, concluyen
que la ley ha establecido diversos mecanismos cuya misión es evitar
la ocurrencia de estos escenarios, entre ellos representan un mayor
gravamen para el empleador aquellos que importan la posibilidad de
verse privado de libertad. No obstante, concluyen también que dicha
tipificación requiere de ajustes para lograr su finalidad.

2.2. Bases teóricas.

2.2.1. Bases teóricas del proceso judicial: marco general

2.2.1.1. La jurisdicción y tutela jurisdiccional efectiva.

La jurisdicción es la capacidad o poder otorgada por la Constitución a

los jueces para decir justicia, es decir, para resolver un caso puesto
en su conocimiento; se conoce también como función jurisdiccional.

La jurisdicción es aquella “función que ejerce el Estado por

intermedio de los jueces (…) los que, utilizando el proceso como
instrumento, dirimen los conflictos (…), mediante resoluciones que
adquieren la categoría de cosa juzgada, susceptibles de ejecución”.
(CARRIÓN LUGO, TRATADO DE DERECHO PROCESAL CIVIL,
2003, pág. 80).

Es pues un poder/deber frente a los ciudadanos para resolver de

manera jurídica los conflictos sociales. Frente a este poder/deber de
los jueces, existe el derecho de los ciudadanos a obtener una
respuesta, lo que conocemos como el derecho a la Tutela

25
Jurisdiccional. Así, a decir de la doctrina, la tutela jurisdiccional
efectiva es aquel derecho que tiene toda persona (por el solo hecho
de serlo) de exigir al Estado que haga efectiva su función
jurisdiccional (MONROY GALVEZ, 1996, pág. 245), constituyendo
así uno de los derechos fundamentales más preeminentes
precisamente por constituir el derecho a hacer valer los propios
derechos (ESPINOZA ESCOBAR, 2015, pág. 312) .

En efecto, la función jurisdiccional del Estado no puede limitarse a

que la persona pueda recurrir a un órgano de justicia existente, sino
que ello involucra adicionalmente una serie de elementos que deben
permitir que sea realmente efectiva (VIDAL SALAZAR, 2014, pág.
184). Es decir, “la jurisdicción no se limita a declarar un derecho,
comprende también la ejecución del mismo” (LEDESMA NARVAEZ,
2011, pág. 648).

En esa línea, destacamos la posición de Priori Posada, para quien la

tutela jurisdiccional efectiva agrupa a su vez los siguientes derechos:
(i) al acceso a los órganos jurisdiccionales; (ii) a un proceso con
garantías mínimas; (iii) a una resolución fundada en derecho; y (iv) a
la efectividad de las resoluciones judiciales. Este último, que podría
ser considerado como el más esencial, es definido por el citado autor
como “el derecho que tienen las partes a que lo decidido por el
órgano jurisdiccional sea cumplido”. (PRIORI POSADA, 2013, pág.
289) y a decir de otro autor, constituye el rasgo esencial de este
derecho, de forma tal que una “tutela que no fuera efectiva, por
definición no sería tutela” (CHAMORRO BERNAL, 1994, pág. 276).

De este modo, tanto la Jurisdicción como su derecho correlativo a la

Tutela Jurisdiccional, debe apuntar a su concreción, pues en
términos de una juez del Brasil, Vera Feil Ponciano “de nada sirve
que el Poder Judicial diga con rapidez y justicia a quién le pertenece

26
 un derecho si no consigue transformar tal pronunciamiento en un
bien de la vida”. (MONTT RETAMALES & DIAZ URTUBIA, 2014,
pág. 201).

En esa misma línea, GUASP nos indica que “la función jurisdiccional
no puede ser más ni menos que una función de satisfacción de
pretensiones” (GUASP DELGADO, 1985, pág. 91). Por tanto, “La
labor del juez no se acaba con la emisión de la sentencia, en etapa
de ejecución debe adoptar todas las medidas necesarias y oportunas
para que se cumpla lo ordenado” (BUSTAMANTE OYAGUE, 2012
Tomo 50, pág. 308)

Igualmente, para Bustamante la tutela efectiva es “el derecho que

tiene todo sujeto a que el órgano competente dicte oportunamente
las medidas necesarias para asegurar la eficacia o ejecución de las
decisiones que se emitan y lograr que estas se cumplan (por ejemplo
dictando medidas cautelares, medidas conminatorias, etc.)”
(BUSTAMANTE, 2001, pág. 208).

2.2.1.2. Naturaleza, definición y finalidad de los procesos judiciales.

Naturaleza
Las doctrinas que existieron para explicar la naturaleza del proceso
judicial se dividen en dos grupos, las doctrinas privatistas y las
doctrinas publicistas, estas exponen la manera de concebir al proceso.
(ALFREDO GOZAINI, 2005, pág. 108/114).

De acuerdo a las primeras, se concibió al proceso como un

CONTRATO, según la cual para que exista proceso debía existir un
acuerdo de las partes para someter su conflicto ante un juez. Esta
teoría tuvo sus bases en el concepto de la litis contestatio tomado del
derecho romano; sin embargo, fue criticada debido a que ni siquiera

27
en dichos tiempos los procesos se basaban en el acuerdo de las
partes sino en el emplazamiento forzado que se efectuaba al
demandado, situación que permanece hasta nuestros días.
Posteriormente, en la doctrina francesa se concibió al proceso como
un CUASI CONTRATO, según la cual al no ser el consentimiento de
las partes enteramente libre, sino que se trata del uso de su derecho,
se le reconoció el carácter de un cuasi contrato.

Por su parte, las doctrinas publicistas concibieron al proceso como

una RELACIÓN JURÍDICA PROCESAL, según la cual el proceso es
una relación jurídica en el cual las partes entre sí y respecto al juez, se
hallan ligadas por una serie de derechos y deberes, de carácter
material como procesal, dirigidos a la obtención de un fin unitario.

Otra de las doctrinas consideró al proceso como una SITUACIÓN

JURÍDICA, según la cual se tiene en cuenta la situación en que la
parte se encuentra respecto a su derecho material cuando lo hace
valer procesalmente, es decir, el derecho material constituye el objeto
mismo del proceso. Esta teoría se basa en el famoso “derecho justicial
material” de Goldschmidt, en virtud al cual en el proceso judicial, el
derecho queda reducido a posibilidades, cargas y expectativas de
obtener ese reconocimiento. Según ésta, el juez no sentencia porque
constituya un derecho de las partes sino porque es un deber funcional
para él; igualmente, las partes no están ligadas entre sí sino que están
bajo la sujeción del orden jurídico, no configurando esto una relación
sino una situación, o sea, el estado de una persona frente a la
sentencia judicial.

Para la doctrina de la INSTITUCIÓN se concibe al proceso como una

institución, que en términos de GUASP no se trata simplemente del
resultado de una continuación de actos tendientes a un fin, sino un
complejo de actividades relacionadas entre sí por el vínculo de una

28
idea común objetiva, a la que figuran adheridas, sea o no su finalidad
específica, las diversas voluntades particulares de los sujetos de
quienes procede aquella actividad.

Se presentó también la doctrina del proceso como SERVICIO

PÚBLICO, según la cual el proceso es un servicio público
comprendido en la actividad administrativista que realiza el Estado a
través de la función jurisdiccional, consistente en un complejo de
actividades o actuaciones que se concretan para satisfacer una
necesidad pública.

Finalmente, según la doctrina del PROCEDIMIENTO, se concibe al

proceso como una serie de comportamientos valorados por la norma y
ordenados uno detrás del otro, de modo que cada componente
presupone aquellos que lo preceden, y condiciona aquellos que lo
siguen.

Definición y finalidad.

El proceso judicial es aquel conjunto de actos procesales originados

por las partes y/o por el órgano jurisdiccional, coordinados entre sí y
desarrollados en forma sucesiva, cuya finalidad más que el dictado de
una decisión judicial (ALFREDO GOZAINI, 2005, pág. 107), es –o
debería ser-, lograr hacer efectiva la tutela jurisdiccional que a través
de él se busca brindar.

En efecto, la existencia del proceso es un instrumento necesario

(MONTERO AROCA, GOMEZ COLOMER, MONTÓN REDONDO, &
BARONA VILAR, 2009, pág. 303) que surge como una necesidad del
Estado, al asumir este en sustitución de las partes el poder coercitivo;
por tanto, no le bastará con tener la jurisdicción sino que, además,
debe establecer un método o camino para que la solución de los

29
 conflictos desemboque en una norma particular, haciéndose efectivos
los derechos por él tutelados, buscándose de esta manera mantener
la paz social, evitando que los particulares se hagan justicia por mano
propia (ALVARADO VELLOSO, 2010, pág. 25).

Como dice Priori, la esencia misma del proceso no debe ser olvidada
sino se desnaturalizaría su existencia, esencia que no es otra cosa
que servir de medio de tutela, esto es, ser un instrumento de la
efectividad del ordenamiento jurídico, de las situaciones jurídicas de
los particulares, y de la paz social en justicia. (PRIORI POSADA,
2013, pág. 279).

2.2.1.3. Relación entre las normas sustantivas y procesales.

Existe una relación íntima entre las normas sustantivas y procesales,

pues a través de éstas se hacen efectivas aquellas (BORTHWICK,
2001, pág. 25), es decir, las procesales son el medio y/o instrumento
para la realización de las sustantivas. (DEVIS ECHANDIA, 1997, págs.
40-41).

En efecto, la norma procesal tendrá eficacia únicamente respecto de

una norma material (ALSINA, 2001, pág. 10); ergo, las normas
procesales siempre han de ir de la mano de las normas sustantivas,
ubicándose por tanto el Derecho Procesal como una rama Derecho
Justiciero o Justicial, cuyo fin es el de dar efectividad al Derecho
material, esto es, como instrumento del Debido Proceso y de la
Efectiva Tutela Judicial (QUIROGA LEON, 2008, pág. 40).

Queda claro entonces que la instrumentalidad de las normas procesales

aseguran la tutela jurisdiccional efectiva, pues es con ellas que se
logrará que el derecho material se haga efectivo; de ahí la importancia
de destacar la estrecha relación que debe existir entre el derecho

30
 material y procesal. Ello se ve reforzado en el caso del nuevo proceso
laboral implementado con la Ley Nº 29497, bajo la cual las normas
procesales no tienen sólo un rol instrumental sino que se convierten en
el brazo aplicativo de la norma sustantiva (VINATEA RECOBA &
TOYAMA MIYAGUSUKU, 2010, pág. 10).

2.2.2. Bases teóricas sobre la competencia

2.2.2.1. Definición, características y tipos de competencias.

Definición

La competencia es el modo o manera cómo se ejerce la jurisdicción, es

decir, la competencia es el límite de la jurisdicción, y la limita por
circunstancias concretas y definidas como la materia, cuantía, grado,
turno o territorio.

Para la asignación de dichas circunstancias concuerdo plenamente en

que se debe imponer la competencia en atención a las necesidades de
orden práctico (SAGÁSTEGUI URTEAGA, 2003, pág. 63), pues si lo
que se busca es la dirimencia o resolución de los conflictos e
incertidumbres jurídicas, qué mejor que asignar estos límites a fin que
de manera práctica y ágil se brinde la tutela esperada.

En ese sentido, de todo lo expuesto hasta este punto consideré que es

sumamente importante verificar si las normas procesales que regulan
las competencias de los Juzgados de Paz Letrados Laborales, se
encuentran adecuadamente establecidas en cuanto a sus factores de
materia y cuantía (LEDESMA NARVAEZ, 2011, pág. 68) con miras a
lograr que el derecho sustancial laboral de los prestadores de servicios
se realice o si acaso la competencia asignada para conocer los
procesos de ejecución de las Liquidaciones para Cobranza de Aportes

31
Previsionales es suficiente para lograr que los beneficiarios gocen de
sus aportes descontados, todo lo cual guarda relación con la Tutela
Jurisdiccional efectiva y finalidad de los procesos judiciales antes
señalados, así como también la estrecha relación que debe existir entre
las normas procesales y sustantivas; para tal fin, resultaba importante
conocer si las reglas procesales establecidas en la Ley e interpretadas
en el II Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral se encuentran en sintonía
o no con la realidad de estos Juzgados así como si el proceso de
ejecución mencionado cumple realmente su finalidad.

Asimismo, es oportuno el presente estudio para verificar la necesidad o

no de un cambio a fin que la distribución de las competencias
respondan a la necesidad de una mejor y eficiente administración de
justicia (LEDESMA NARVAEZ, 2011, pág. 69).

Características
Entre las características de la competencia encontramos a la
IRRENUNCIABLIDAD, según la cual la competencia se establece por
mandato imperativo de la ley y por ende los Jueces se encuentran
impedidos no sólo de renunciar a ésta sino también de modificarla
(AREVALO VELA J. , 2007, págs. 34-35).

Otra característica es la INDELEGABILIDAD, en virtud a la cual los

jueces se encuentran impedidos de delegar las competencias que por
ley se les ha atribuido; lo que si pueden hacer es comisionar a otro juez
la realización de actuaciones judiciales fuera del ámbito de su
competencia territorial, esto sucede por ejemplo a través de los
exhortos.

32
Tipos de Competencia.

Por razón de la cuantía.

La cuantía es un criterio para la determinación de la competencia que
se aplica en función al valor económico de la pretensión que le asigna
el demandante al postular la demanda y se encuentra conformada por
la suma de todos los extremos contenidos en ella demanda,
excluyéndose los intereses, costas y costos.

De ordinario, este factor de la competencia se ha relacionado con el

grado de especialización de quien va a resolver la causa, por tanto se
llega a exigir que a mayor cuantía se requiera un mayor grado de
especialización; en consecuencia, para los fines de este trabajo, resalta
conocer el grado de especialización con que cuentan los Juzgados de
Paz Letrados Laborales a fin de verificar si las competencias asignadas
están acorde a ello.

Por razón de la materia.

Como ya lo habíamos anunciado, el principal de estos criterios o
factores es la materia, criterio que toma en cuenta la relación jurídica
que es objeto de litis, siendo además el propósito que sigue este
criterio, el de la especialización de los Juzgados (VINATEA RECOBA &
TOYAMA MIYAGUSUKU, 2010, pág. 56), o de los jueces respecto al
fondo de la litis (ABANTO REVILLA C. , 2010, pág. 29).

Con la Ley N° 29497 se ha traído una extensión de las materias que se

pueden someter al proceso laboral, habiéndose establecido hoy en día
una justicia laboral onmicomprensiva que recoge dentro de su alcance
los conflictos jurídicos que se originan con ocasión de las prestaciones
de servicios de carácter personal, de naturaleza laboral, formativa,
cooperativista o administrativa, los cuales pueden ser individuales,
plurales o colectivos, y estar referidos a aspectos sustanciales o

33
conexos, incluso previos o posteriores a la prestación efectiva de los
servicios.

Por razón del territorio.

La competencia territorial está referida al espacio físico o geográfico
dentro del cual los jueces ejercen sus labores jurisdiccionales (GOMEZ
VALDÉZ, 2010, pág. 93)

El territorio como criterio para la determinación de la competencia tiene

relación íntima con el derecho a la Tutela Jurisdiccional que
comentamos líneas arriba, así específicamente con el derecho de
acceso a dicha tutela; así como el derecho al debido proceso.

En tal sentido, para el caso de los procesos laborales la NLPT ha

previsto dos supuestos específicos para determinar la competencia por
razón del territorio, estableciendo inclusive que su elección queda a
voluntad del demandante, siendo ellos: 1) Por el domicilio principal del
demandado, ello con la finalidad de resguardar el derecho de defensa
de este; y 2) Por el último lugar donde se prestaron los servicios, esto
en razón de que al ser el lugar donde se ejecutaron los servicios se
entiende que se encuentran la mayor cantidad de pruebas, así como el
lugar dónde en realidad ocurrieron los hechos.

Conjuntamente con las reglas señaladas, se fija que aquellas

demandas que se dirijan contra quién prestó los servicios, el juez
competente será únicamente el del domicilio del demandado. De otro
lado, si se trata de una demanda de Impugnación de Laudo Arbitral, el
competente es la Sala Laboral del lugar donde se expidió el Laudo.

Para el caso de los procesos de ejecución iniciados por las AFP’s, el

artículo 38º del Decreto Supremo Nº 054-97-EF, ha establecido que el

34
 Juez competente es el del domicilio del demandado, sea este un
particular o una entidad del Estado.

Finalmente, se establece en la acotada Ley que la competencia

territorial sólo puede ser prorrogada cuando resulta a favor del
prestador del servicio. Un ejemplo de esto lo vimos en la Casación
Laboral Nº 4553-2011-Lima, en la cual se resolvió que un trabajador
con discapacidad física puede demandar en el Juzgado del lugar de su
domicilio, aun cuando difiera del domicilio principal de la demandada o
el último lugar de la prestación de servicios. Este criterio se sustenta en
los ítems antes analizados, tutela jurisdiccional efectiva y finalidad de
los procesos judiciales.

Por razón del grado.

Este factor de atribución de la competencia tiene relación con la
organización jerárquica que existe en el Poder Judicial, en virtud a la
cual se establecen órganos jurisdiccionales que además de ser órganos
de instancia se constituyen en órganos revisores de las instancias
inferiores, como son los Juzgados Especializados respecto de los
Juzgado de Paz Letrados, las Salas Superiores en relación a los
Juzgados Especializados y las Salas Supremas en relación a las Salas
Superiores.

2.2.2.2. Fuentes de la Competencia: La Ley y el Pleno Laboral

La Ley
De acuerdo al Principio de Legalidad previsto en el artículo 6° del
Código Procesal Civil, las normas que regulan las competencias en
materia jurisdiccional, sólo se establecen por ley. De ahí que las reglas
de la competencia se fijan y determinan por ley. (VESCOVI, 1999, pág.
145)

35
La importancia de esta consideración radica en que se trata de una
expresión del derecho al Juez Natural establecido previamente por la
ley (DE DIEGO DIEZ, Luis Alfredo., 1998), además partiendo de que la
competencia es un presupuesto de validez de la relación jurídica
procesal, si se constata que el Juez es incompetente, todas sus
actuaciones serán nulas. Entonces, el escenario vigente es que sólo por
ley corresponde establecer las competencias.

Expresión de ello es que en el ámbito laboral, tanto la Ley Nº 26636

como la Ley Nº 29497, establecieron de manera detallada un listado de
las competencias de los Jueces de dicha especialidad en sus diversos
grados.

Bajo las mismas premisas inclusive en el Pleno Jurisdiccional Nacional

Laboral del año 1999 se recordó en el Cuarto Considerando del
Acuerdo Nº 08-99 referido a la incompetencia de los jueces en relación
a la “retención de impuestos o aportes de ESSALUD, ONP y AFPs” que
“la competencia de los jueces se determina por ley, no por
interpretación jurisprudencial”.

Competencias en la Ley N° 26636.

La Ley 26636 promulgada el 21 de junio de 1996 y vigente desde el 23
de setiembre de 1996, reguló originalmente en su artículo 4º, la
competencia a favor de los Juzgados de Paz Letrados en las siguientes
materias:

- Pago de remuneraciones, compensaciones y derechos similares

que sean de obligación del empleador y tengan expresión
monetaria líquida hasta un máximo de diez (10) URP.
- Impugnación de las sanciones disciplinarias impuestas por el
empleador durante la vigencia de la relación laboral.

36
- Reconocimiento de los derechos comprendidos en el régimen de
trabajo del hogar, cualquiera que fuere su cuantía.

Esta Ley fue modificada por la Ley Nº 27242, publicada el 24 de

diciembre de 1999, para ampliar la competencia respecto a:

- Materia relativa al sistema privado de pensiones, incluida la

cobranza de aportes previsionales retenidos por el empleador.

No sólo se estableció la competencia para dicha materia sin importar la

cuantía, tal como se estableció en el artículo 38º del Decreto Supremo
Nº 054-97-EF, sino que además se le otorgó la calidad de títulos
ejecutivos a las Liquidaciones para Cobranza de Aportes Previsionales
del Sistema Privado de Pensiones.

Corresponde resaltar que a los Jueces de este nivel sólo se les asignó
competencia para el cobro de los aportes previsionales retenidos por el
empleador, mas no para conocer controversias relacionadas al
otorgamiento de pensiones, nulidad de aplicación u otros similares
correspondientes al Sistema Privado de Pensiones. (AREVALO VELA
J. , 2007, pág. 49).

Sobre este punto se debe señalar que llama la atención que un tema
previsional, como es el cobro de los aportes de esta naturaleza, se haya
asignado a la justicia laboral, pues tal como se ha escrito (NUÑEZ PAZ,
2007), con la Ley N° 27584, se suprimió del ámbito laboral la
tramitación de las causas previsionales, pasando a ser de competencia
de los Juzgados Contencioso Administrativo. Inclusive ello se había
establecido así en la Sétima Disposición Complementaria del Decreto
Legislativo N° 817 (ABANTO REVILLA C. , 2010, pág. 27 y 32)

37
Volviendo al tema podemos apreciar como inclusive bajo la vigencia de
esta ley –donde aún no existía la especialización de los Jueces de Paz
Letrados- se estableció hasta dos materias dentro de sus
competencias, sin importar la cuantía.

Competencias en la Ley N° 29497.

Tal como se expuso anteriormente, la reforma de la justicia laboral que
se puso en marcha con la Ley N° 29497 -NLPT-, no se podía agotar en
el cambio de las reglas procesales sino que para ello se requería de
una capacitación constante de los Jueces laborales (AREVALO VELA J.
, 2010, pág. 23), lo que se efectuó a través de la Academia de la
Magistratura y el Equipo Técnico de Implementación de la NLPT,
adquiriendo los jueces experiencia y conocimientos relevantes en
materia laboral.

Igualmente en el Dictamen de la Comisión de Trabajo se resaltó que la

importancia que la Ley Nº 29497 otorga a los Juzgados de Paz
Letrados Laborales radica en que no se trata de jueces de segundo
nivel, sino por el contrario son los jueces más importantes del día a día
debido a que representan a la justicia vecinal y/o doméstica, además
porque son los jueces que más a la mano tiene un trabajador. Se
resaltó también que la Academia de la Magistratura ha capacitado a
nivel nacional a los Jueces de Paz Letrados, en temas laborales
sustantivos y procesales y que es bajo esas premisas que el Dictamen
de la Ley tiene entre sus propósitos que la Justicia de Paz Letrada sea
una justicia especializada. Finalmente, en el acotado Dictamen se
subrayó que el Juez de Paz Letrado Laboral constituye expresión de
celeridad, dado que no todo proceso laboral debe llegar a la Corte
Suprema.

Bajo todas estas premisas, el artículo 1º de la Ley N° 29497 les asignó

a los Jueces de Paz Letrados Laborales competencia para conocer:

38
- En proceso abreviado laboral, las pretensiones referidas al
cumplimiento de obligaciones de dar no superiores a cincuenta
(50) Unidades de Referencia Procesal (URP) originadas con
ocasión de la prestación personal de servicios de naturaleza
laboral, formativa o cooperativista, referidas a aspectos
sustanciales o conexos, incluso previos o posteriores a la
prestación efectiva de los servicios.

- Los procesos con título ejecutivo cuando la cuantía no supere las

cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal (URP); salvo
tratándose de la cobranza de aportes previsionales del Sistema
Privado de Pensiones retenidos por el empleador, en cuyo caso
son competentes con prescindencia de la cuantía.

- Los asuntos no contenciosos, sin importar la cuantía.

Como vemos en este caso, la NLPT guarda silencio respecto de

aquellas pretensiones no cuantificables, como por ejemplo, el
reconocimiento de vínculo laboral y la desnaturalización de los
contratos de trabajo, que son las pretensiones más comunes que
subyacen a las pretensiones de obligaciones de dar sumas de dinero.
Igualmente continúa asignando competencias sin importar la cuantía
para aquellos procesos de ejecución iniciados por las AFPs y los
procesos no contenciosos.

Apreciamos también que a diferencia de la Ley Nº 26636 que estableció

la competencia de los Juzgados de este grado sin importar la cuantía
para los procesos iniciados por los prestadores de servicios domésticos,
en esta se ha impuesto el límite máximo de las 50 URP, trasladándose
esta carga excedente (mayor a 50 URP) a los Juzgados Especializados
de Trabajo y a la Salas Laborales como segunda instancia.

39
Igualmente, se ha suprimido la competencia para los procesos de
Impugnación de Sanción Disciplinaria, los que históricamente fueron
asignados siempre a los Juzgados de Paz Letrados; hoy estos procesos
se inician en los Juzgados Especializados de Trabajo, continúan en
segunda instancia en las Salas Laborales y por prescindir de cuantía
inclusive son recurribles a la Corte Suprema vía Casación.

Sobre esto último, conozco que a la fecha existen hasta dos proyectos
presentados con la finalidad de que la competencia de estos procesos
retorne a los Juzgados de Paz Letrados Laborales, lo que considero
acertado dado que sí la evaluación de un despido (para el pago de la
indemnización) que es la máxima sanción disciplinaria puede ser
conocida por un Juez de Paz Letrado Laboral, es razonable que
también tenga la competencia para conocer de sanciones disciplinarias
menores.

Al respecto en una entrevista efectuada por el Diario El Peruano al Juez

Supremo especialista en materia laboral, Javier Arévalo Vela
(HERRERA GUERRA, 2015), señaló sobre el tema:

“¿Qué aspectos de esta ley deben reformarse? Primero, el tema

de la competencia. Hay que aumentar las competencias de los
juzgados de paz. ¿Qué competencias deben adquirir los
juzgados de paz letrado? Deberían tener competencia en casos
de sanciones disciplinarias distintas al despido, tanto de
trabajadores del régimen privado como del régimen público.
También, en materia de prueba anticipada y deberían conocer
algunos aspectos de menor importancia que son de conocimiento
de los juzgados de trabajo y que contribuyen a la sobrecarga
procesal.”

40
El Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral
No obstante la fuente antes comentada, hay determinadas
competencias que son reguladas por otro medio que no es la ley, como
lo es por ejemplo la competencia por turnos o por vías procedimentales,
en cuyos casos la distribución del trabajo se regula por el simple
acuerdo interno de los juzgados o directivas administrativas del Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial o de la Presidencia de la Corte; muestra de
ello son la Resolución Administrativa Nº 427-CME-PJ del 25 de julio de
1997 que distribuyó la competencia en los juzgados civiles de Lima por
la vía procedimental (LEDESMA NARVAEZ, 2011, pág. 69), la
Resolución Administrativa Nº 143-2012-CE-PJ del 24 de julio de 2012,
que creó los Juzgados de Paz Letrados Laborales en Lima, pero no les
asignó la competencia de la materia expresamente prevista a su favor
en el literal b) del artículo 1º de la Ley Nº 29497,sino que se mantuvo la
competencia de esta materia a favor de los Juzgados de Paz Letrados
de Lima conforme a lo dispuesto en la Resolución Administrativa N°
141-2010-CE-PJ del 21 de abril de 2010 (AMPUERO DE FUERTES,
2013, pág. 546), o la Resolución Administrativa N° 205-2014-P-
CSJLI/PJ que dispuso la competencia de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales de Lima respecto a procesos laborales que corresponderían
a Lima Este.

Igualmente en los últimos tiempos es común que vía interpretación

jurisprudencial se hayan otorgado competencias a diversos órganos a
pesar que la normativa pertinente no los haya considerado (AREVALO
VELA J. , 2007, págs. 34-35). Ejemplo de ello lo tenemos en los I y II
Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral.

En el I Pleno acotado, se extendió o amplió la competencia de los

Jueces Especializados de Trabajo que tramitaban los procesos bajo la
Ley Nº 26636 para conocer aquellos casos de reposición al trabajo ante

41
 Despidos Incausados y Despidos Fraudulentos; situación que la
acotada ley no le había reconocido dentro de sus competencias.

Por su parte en el II Pleno, sucedió lo contrario, en tanto que se delimitó

o restringió la competencia de los Jueces de Paz Letrados Laborales
para conocer únicamente pretensiones “cuantificables”, pese a que la
Ley N° 29497, expresamente no restringe su competencia respecto a
pretensiones de este tipo.

2.2.2.3. Competencia para las pretensiones no cuantificables, definición y

elementos.

Definición
Según el Diccionario de la Real Academia Española, cuantificable es
aquello que se puede cuantificar. En tal sentido, como lo anunciamos
líneas arriba para el caso de los procesos judiciales ello está referido al
valor económico de la pretensión que le asigna el demandante al
postular la demanda.

Ergo, por pretensión cuantificable entendemos aquellas que tienen un

valor económico apreciable en moneda nacional y/o extranjera. (v.g.
Pago de Indemnización por Despido Arbitrario por S/15,000.00);
mientras que pretensiones no cuantificables, serán aquellas que su
valor no puede ser representado en la forma antes señalada (v.g.
Reconocimiento de vínculo laboral).

De otro lado, siempre se ha referido que el objeto del proceso es la

Pretensión, entendida como aquella petición que se hace al órgano
jurisdiccional para que a través de una Sentencia decida en relación a
un derecho, bien o situación jurídica, declarando o negando su
existencia, creando, modificando o extinguiendo una determinada
situación o relación jurídica, o condene al emplazado al cumplimiento

42
de una determinada prestación. (GIMENO SENDRA, 2005, pág. 205),
petición que se entiende fundamentada en unos hechos de la vida que
se afirman coincidentes con el supuesto de hecho de una norma
jurídica de la cual se hace derivar la consecuencia pretendida”
(ASENCIO MELLADO, 1997, pág. 109).

Elementos
La pretensión tiene dos elementos:

 El petitum. Es el pedido concreto que se plantea. Este puede

ser a su vez (MONTERO AROCA, Juan; GÒMEZ COLOMER,
Juan Luis; BARONA VILAR, Silvia; CALDERON CUADRADO,
María Pía;, 2012, págs. 151-153):

Inmediato: referido a la actuación jurisdiccional específica que

se plantea con el ejercicio del derecho de acción, es decir, a la
forma concreta de tutela jurisdiccional solicitada, la misma que se
puede clasificar en: de condena, de mera declaración o
constitución.

Mediato: concerniente al bien jurídico al que se refiere la tutela

judicial solicitada, esto es, por ejemplo en el caso de las
pretensiones de condena, estará constituido por el bien o
conducta respecto del cual se pide actuación jurisdiccional. En el
caso de las pretensiones declarativas o constitutivas, el pedido
mediato será la situación o relación jurídica respecto de la cual
debe recaer la tutela jurisdiccional.

 La causa petendi. Este elemento está conformado por los

fundamentos de hecho y de derecho que sirven de sustento a la
pretensión. Para algunos autores (MONTERO AROCA, Juan;
GÒMEZ COLOMER, Juan Luis; BARONA VILAR, Silvia;

43
 CALDERON CUADRADO, María Pía;, 2012, págs. 154-155)
(ORTELLS RAMOS, 2001, págs. 279-280), con quienes coincido,
sólo los fundamentos de hecho constituyen la causa petendi,
mas no así los fundamentos de derecho, toda vez que el juez por
el principio del iura novit curia se encuentra obligado a aplicar la
norma jurídica al caso concreto.

Como hemos analizado líneas arriba, la NLPT no regula expresamente

en forma positiva ni negativa la competencia para las pretensiones no
cuantificables, por tanto, podemos extraer que el único límite impuesto
a la competencia es para aquellas pretensiones cuantificables (no
mayores a 50 URP).

Inclusive sobre la interpretación del artículo 1º de la Ley Nº 29497,

comparto el comentario de que de su simple lectura se podría llegar a la
conclusión de que los Jueces de Paz Letrados Laborales se
encontrarían impedidos de asumir causas referidas al reconocimiento
de la relación laboral debido a que dicho artículo no hace referencia
alguna al “encubrimiento de las relaciones de trabajo”, como sí lo hace
el artículo II de su Título Preliminar; no obstante, analizando los
artículos que asignan las competencias a los juzgados laborales y las
salas, tampoco se hace mención a ello, de ahí que se puede
válidamente concluir que los Jueces de Paz Letrados sí son
competentes para asumir estos casos (AVALOS JARA O. , 2011, pág.
127).

2.2.2.4. El II Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral. Justificación, premisas y

motivación de las conclusiones plenarias.

En la Conclusión Plenaria del Tema Nº 05 del II Pleno Jurisdiccional

Supremo Laboral se acordó por unanimidad que:

44
“Los juzgados de paz letrados no son competentes para conocer
pretensiones no cuantificables, pues de conformidad con el artículo 1 de
la Ley Nº 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo, sólo son
competentes para conocer pretensiones cuantificables originadas en
demandas de obligación de dar suma de dinero y títulos ejecutivos,
cuyas cuantías no sean superiores a cincuenta (50) Unidades de
Referencia Procesal (URP)”.

“En la Nueva Ley Procesal del Trabajo, los juzgados de paz letrados no
son competentes para conocer pretensiones no cuantificables
acumuladas con una pretensión cuantificada que sí es de su
competencia por la cuantía; pues éstos únicamente pueden conocer las
materias expresamente señaladas en el artículo 1 de la Ley Nº 29497”.

Para el análisis de dichas conclusiones, considero propicio conocer

cuáles fueron las razones que las motivaron, para ello, recurrimos al
Informe del acotado Pleno, en el cual se han detallado la justificación y
premisas de cada conclusión.

Justificación
En el Informe se señala bajo el rubro “Justificación” que la realización
de dicho Pleno tenía como objetivos mejorar la calidad del servicio de
impartición de justicia, optimizando la atención eficaz y eficiente en los
procesos judiciales, logrando con ellos la disminución de la carga
procesal de los juzgados y salas especializadas del país; finalidad que
si bien se cumplió para el caso de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales (por la disminución de la carga), no obstante no significó la
anulación de estos procesos sino el traslado de dicha carga a los
Juzgados Especializados y por ende a las Salas Superiores y
Supremas Laborales, alejándose en estos casos de una atención eficaz
y eficiente de los procesos por todo el íter procesal que deben
transcurrir por estas instancias.

45
Premisas
En el acotado Informe se precisó también que el escenario bajo el cual
se acogió dicha tema era el que los Juzgados de Paz Letrados se
encontraban asumiendo una “sobrecarga de trabajo que dificulta
seriamente su funcionamiento”, señalándose que de acuerdo a la
estadística levantada por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, la
carga de estos Juzgados excedía lo razonable y afectaba la necesaria
especialización de la justicia laboral, afectando además la naturaleza
simple de la vía procesal prevista para solucionar los conflictos de su
competencia.

Sobre el particular corresponde señalar que el escenario expuesto no

resulta del todo exacto, pues para ello basta recordar que mediante
Resolución Administrativa Nº 295-2014-CE-PJ publicada el 01 de
octubre de 2014, se dispuso la reubicación de tres Juzgados de Paz
Letrados Laborales de Lima hacia las Cortes de Sullana y El Santa; ello
bajo el argumento que de acuerdo a los informes de carga y
productividad de los Juzgados de Paz Letrados Laborales durante los
años 2012 y 2013 se evidenció que bastaba con tres juzgados (y no los
diez que existían) para atender la carga procesal que les ingresaba, no
habiendo reubicado los cuatro juzgados restantes por existir jueces
titulares a su cargo (según se lee en el Considerando “Cuarto” de la
acotada Resolución).

Dicha situación continuó, pues mediante Resolución Administrativa Nº

407-2014-CE-PJ del 10 de diciembre de 2014, se señaló que de la
evaluación efectuada al mes de setiembre de 2014 se evidenciaba que
los 7 Juzgados de Paz Letrados Laborales de Lima, mantenían una
situación de “Subcarga” procesal.

En consecuencia, se tiene que las premisas de dichas conclusiones

plenarias, no obedecieron exactamente a la realidad de los Juzgados

46
de Paz Letrados Laborales, de ahí que las propias conclusiones
carezcan de fuerza vinculante.

La misma situación continúa y se pone en evidencia con la Resolución

Administrativa Nº 223-2015-CE-PJ publicada el 22 de julio de 2015, en
la cual en su considerando Décimo señala que en el 2014 el Juzgado
de Paz Letrado del distrito de Alto de la Alianza presentó una situación
de “Subcarga”, mientras que por su parte el Juzgado de Paz Letrado
Laboral del distrito de Tacna presentó en el mismo año una situación de
“Sobrecarga”, esto debido a que este Juzgado registró 2,465
expedientes, de los cuales el 87% corresponden a procesos de
ejecución de liquidaciones para cobranza de aportes previsionales del
Sistema Privado de Pensiones presentados por las AFP’s.

Similar situación se advirtió en la Resolución Administrativa Nº 328-

2016-CE-PJ del 14 de diciembre de 2016, en cuyos fundamentos se
describe que existe baja carga procesal y bajos ingresos en los
Juzgados de Paz Letrados Laborales Permanentes de la Corte Superior
de La Libertad.

Motivación
La motivación que encontramos en el acotado Informe acerca de las
dos conclusiones plenarias es que la Ley Nº 29497, no ha previsto
dentro de las materias de competencia de los Juzgados de Paz
Letrados Laborales a las pretensiones no cuantificables, razón por la
cual se concluye que estos no resultan competentes ni para conocerlos
en forma aislada ni acumulada con otras cuantificables menores a 50
URP.

Análisis de la pretensión y la causa petendi

En el acotado Informe se señala que aquellas pretensiones
cuantificables (p.e. pago de beneficios sociales) que tuvieran una causa

47
 petendi que implique el análisis de cuestiones como, por ejemplo, la
desnaturalización de un contrato modal o la desnaturalización de una
relación de prestación de servicios (es decir, cuestiones no
cuantificables), no pueden entenderse como acumulación de
pretensiones cuantificables y no cuantificables, porque la causa petendi
no es una pretensión sino solo el fundamento de aquélla.

Es decir, según el Pleno para el análisis de tales hechos

(desnaturalización de un contrato modal o la desnaturalización de una
relación de prestación de servicios) bien se puede recurrir vía acción a
través de pretensiones expresas, o como el fundamento de alguna
pretensión, en cuyo caso no se tratará de una pretensión sino de la
causa petendi de otra.

Esta situación, no ha traído sino una cuestión problemática que hemos

identificado en la parte pertinente de este trabajo, referido a la
determinación de la competencia entre los Jueces de Paz Letrados
Laborales y Especializados de Trabajo, pues con dicho presupuesto la
competencia de uno u otro está supeditada a la forma cómo el abogado
postule su demanda, tal como lo analizaremos en el capítulo
correspondiente, resquebrajándose de esta manera el Principio de
Legalidad en materia de competencias.

2.2.3. Bases teóricas sobre los procesos de Ejecución de Liquidaciones

para Cobranzas de Aportes Previsionales iniciadas por las AFP’s

2.2.3.1. Procesos de Ejecución y Naturaleza de la Liquidación para

Cobranza de Aportes Previsionales (LPC).

Procesos de Ejecución
Los procesos de ejecución en general constituyen la aplicación
práctica del Principio de Responsabilidad Patrimonial (CASASSA

48
CASANOVA, 2011, pág. 57), bajo el cual el acreedor busca la
actuación del órgano jurisdiccional a fin de realizar en forma forzada
los bienes del deudor, logrando de esta manera obtener el dinero y
satisfacer su acreencia. Para dicho propósito, debe transcurrir por un
proceso que si bien tiene el carácter célere, no obstante, se respeta
el derecho del deudor a ser oído y exponer los fundamentos con los
cuales pueda evitar la ejecución forzada de sus bienes, derecho que
es la manifestación técnica de la garantía constitucional de su
derecho de defensa (CAROCCA PÉREZ, 1998, pág. 313).

En efecto, el proceso de ejecución, “se caracteriza esencialmente

porque sólo de modo eventual permite la discusión previa sobre los
hechos y los derechos que sustentan la pretensión procesal
respectiva. Este tipo de proceso se sustenta en sentencias o
documentos, en los que se supone que, por mandato de la ley, el
derecho está reconocido, la obligación está reconocida. El proceso
de ejecución se apertura en base a una sentencia firme ejecutable o
en base a un documento con mérito ejecutivo que contiene una
obligación exigible, en el que uno y otro título contienen prestaciones
que deben ser cumplidas por el obligado” (CARRIÓN LUGO, Tratado
de Derecho Procesal Civil, 2000, pág. 418).

En el caso de los procesos de ejecución de las LPCs, veremos que

su trámite es bastante célere debido -entre otros- a las diversas
prerrogativas que la propia ley les ha otorgado, restringiéndose a su
vez el derecho de contradicción de los ejecutados a determinados
supuestos y medios probatorios, sancionando con multa inclusive su
incumplimiento.

Naturaleza de la LPC
Mediante la Ley Nº 27242 vigente desde 1999, se modificó el
Decreto Supremo Nº 054-97-EF, la Ley Nº 26636 y la Ley Orgánica

49
 del Poder Judicial, otorgándose mérito ejecutivo a las Liquidaciones
para Cobranza de aportes previsionales (LPC en adelante); al
respecto, cabe recordar que lo que convierte un documento en título
ejecutivo es una disposición expresa de la ley, la que puede estar
fundamentada en muy diversas razones, respecto de las cuales no
debemos buscar una razón lógica jurídica sino la razón de tal
decisión política (MONTERO AROCA, 2004, pág. 91), situación que
considero se presentó en el caso de estos títulos ejecutivos, pues no
he ubicado la razón jurídica que sustente dicha decisión.

Otro punto a tener en cuenta es que los títulos ejecutivos deben ser
susceptibles de desempeñar las funciones que por su naturaleza se
les exige (DE LA OLIVA SANTOS, 2002, pág. 35); esto es, de
ordinario facilitar el cobro de la obligación pecuniaria en él contenido;
situación que como veremos en este trabajo es parcialmente
cumplido en el caso de estos títulos de ejecución.

Debe tenerse presente que este es un título ejecutivo creado por el

acreedor sin la intervención del obligado, pues a tenor de lo
dispuesto en el artículo 37º del Decreto Supremo Nº 054-97-EF, la
propia AFP es quien calcula y emite la LPC, la que contiene además
de los requisitos ahí establecidos (denominación de la AFP, nombre
y firma del funcionario que practica la liquidación, nombre del
empleador, periodo de aportación, nombre de los trabajadores-
afiliados, detalle de los aportes y sus intereses moratorios
devengados hasta la fecha de su elaboración) una obligación
previsional cierta, expresa y exigible (aunque no en todos los casos,
puesto que la referida ley también permite emitir estos títulos ante
deudas presuntas en base a la historia previsional del trabajador).

2.2.3.2. Desarrollo de los Procesos de ejecución

50
Postulación de la demanda
Muestra del carácter político que estuvo impregnada la dación de
esta regulación, son todas las prerrogativas que en el artículo 38º del
Decreto Supremo Nº 054-97-EF se estableció a favor de las AFPs
para la ejecución de estos títulos, así sólo para la postulación de la
demanda se estableció por ejemplo que los únicos anexos de la
demanda serán la LPC y la copia simple del poder del representante
o apoderado de la AFP, inclusive si es que la AFP hubiera registrado
ante el Juzgado el nombre de su apoderado o representante, no se le
deberá requerir la presentación de nuevas copias del poder por cada
demanda, caso contrario el Juez incurre en responsabilidad
funcional.

En la actualidad estas disposiciones se vienen cumpliendo en tanto

que todas las demandas presentadas por las AFPs, únicamente
acompañan como anexos los propios títulos de ejecución y el
comprobante de pago de los aranceles judiciales correspondientes,
inclusive la mayoría de dichos títulos no llevan la firma manual del
funcionario designado por la AFP para la emisión de ellos, sino que
basta con la imagen impresa de su firma digitalizada, conforme a la
modificación efectuada a través de la Resolución SBS Nº 4175-2015
del 15 de julio de 2015, que modificó diversos artículos de la
Resolución Nº 080-98-EF/SAFP, norma que aprobó el Título V del
Compendio de Normas de Superintendencia Reglamentarias del
Sistema Privado de Administración de Fondos de Pensiones, referido
a Afiliación y Aportes.

Inicio de la ejecución y contradicción.

Una vez calificada positivamente la demanda se emite el auto de
ejecución ordenando que la ejecutada cumpla en el plazo de cinco
días con efectuar el pago de la obligación puesta a cobro, bajo
apercibimiento de proceder a la ejecución forzada.

51
El referido auto es notificado a la ejecutada conjuntamente con la
copia de la demanda y los anexos respectivos al domicilio brindado
por la AFP. Frente a ello la ejecutada tiene el plazo de 5 días para
cumplir con el pago y comunicarlo al Juzgado o en todo caso
formular contradicción bajo los siguientes fundamentos:

- Estar cancelada la deuda, lo que se acreditará con copia de la

Planilla de Pagos de Aportes Previsionales debidamente
cancelada;
- Nulidad formal o falsedad de la Liquidación para Cobranza;
- Inexistencia del vínculo laboral con el afiliado durante los meses
en que se habrían devengado los aportes materia de cobranza,
lo que se acreditará con copia de los libros de planillas;
- Error de hecho en la determinación de monto consignado como
deuda en la Liquidación para Cobranza, lo que se acreditará con
copia de los libros de planillas o de las boletas de pago de
remuneraciones suscritas por el representante del demandado; y,
- Las excepciones y defensas previas señaladas en los Artículos
446 y 455 del Código Procesal Civil.

Es importante tener presente que encontrándonos ante un proceso

de ejecución, este debe ser sumamente célere, por tal motivo la ley
ha previsto expresamente que no se admitirá prueba distinta a los
documentos arriba enunciados.

Inclusive se prevé que en caso que la contradicción se fundamente

en supuestos distintos a los mencionados precedentemente o no se
acompañe la prueba documental correspondiente, el Juez debe
declarar su improcedencia imponiendo al ejecutado una multa
equivalente a 10 Unidades de Referencia Procesal.

52
No obstante la claridad de la ley, existen a la fecha diversos escritos
de contradicción que se acompañan de medios probatorios de
manera ineficiente; así por ejemplo, sobre la primera causal (estar
cancelada la deuda) únicamente adjuntan las copias del Ticket de
Pago y/o el Voucher de cancelación, mas no aparejan la Planilla de
Pago de Aportes Previsionales debidamente detalladas con los
nombres de los afiliados y periodos al que correspondan, de manera
tal que permitan al Juzgador verificar la cancelación invocada.

Igualmente, para la tercera causal es usual que sólo adjunten los

“print” o “pantallazos” de sus sistemas internos de gestión del talento
humano (caso de las Municipalidades distritales por lo general),
cuando ello es insuficiente por tratarse de un documento unilateral;
máxime si la ley es clara al señalar que el medio probatorio para
acreditar la inexistencia del vínculo laboral es el Libro de Planillas.

Similar es el caso de la cuarta causal, pues sólo suelen adjuntar

copia de la misma LPC puesta a cobro, indicando que existen errores
de hecho en el monto de la determinación de la deuda porque la
remuneración asegurable es diferente a la percibida por el trabajador;
empero no adjuntan ningún medio probatorio idóneo para acreditar
sus alegaciones, como son las copias de boletas de pago.

Ahora bien, ante tales deficiencias lo que venimos realizando algunos

Jueces es otorgar un plazo adicional a la ejecutada a fin que
presente de manera correcta los medios probatorios que sustentan
su contradicción; así en el primer caso, para que presenten sus
Planillas de Declaración y Pago de Aportes Previsionales
debidamente detalladas, en el segundo y tercero, que presenten las
copias o impresiones de sus Libros de Planillas, Boletas de Pago,
PDT o PLAMEs, respectivamente. De esta manera podemos decir
que resolvemos en justicia, evitando en muchos casos la condena a

53
un doble pago (por encontrarse ya cancelada) o un pago que en
realidad no corresponde (por no haber existido vínculo laboral o ser
otro el monto de la remuneración asegurable).

Existe la propuesta de un Magistrado de que ante tales deficiencias

el Juez deba, de oficio, ingresar al Sistema de Planillas
implementada por el Ministerio de Trabajo a fin de verificar la
existencia o no del vínculo laboral con cada uno de los afiliados
respecto de quienes se pone a cobro las LPCs o en su caso, ingresar
a las declaraciones mensuales de pago a fin de verificar la real
remuneración del afiliado; inclusive en el caso de la causal de
cancelación de la deuda, propone que los Jueces debemos tener una
interconexión con el Sistema AFPnet (sistema de pagos de las AFPs)
a fin de verificar si la deuda se encuentra realmente impaga (DIAZ
CAÑOTE, 2017).

Al respecto, discrepo totalmente de dichas propuestas dado que el

proceso de ejecución por su propia naturaleza es de carácter
dispositivo, ergo, los requerimientos y defensas deben ser alegadas y
acreditas por las propias partes, no pudiendo el Juez constituirse en
un verificador meticuloso y de oficio de las obligaciones puestas a
cobro, pues justamente para ello existe la posibilidad de formular
“contradicción” frente al auto de ejecución, con las consecuencias
propias (multas, reembolso de costas y costos, etc.) que ello implica.

Emisión del auto final y/o sentencia. Elevación a la segunda

instancia.

Conforme a lo previsto en el literal c) del artículo 38º del Decreto

Supremo Nº 054-97EF, si se formula contradicción, el Juez deberá
expedir sentencia dentro de los cinco días de realizada la absolución
o sin ella.

54
Igualmente, en aplicación supletoria del artículo 690-E del Código
Procesal Civil, en caso no se formule contradicción, se expedirá sin
más trámite la decisión de llevar adelante la ejecución. Este último
caso –como se verá en el siguiente capítulo- es el más recurrente en
este tipo de procesos.

Una vez emitida la sentencia, las partes tienen el plazo de 05 días

para formular apelación y concedida esta se eleva al Juzgado
Especializado de Trabajo, quien debe expedir sentencia dentro de los
10 días de recibido el Expediente sin necesidad de oír Informe Oral.

Archivo definitivo y/o provisional del proceso.

Una particularidad que se viene presentando en este tipo de proceso
es el referido a la alta cantidad de archivos definitivos y provisionales
que se dictan en estos procesos.

El primero de ellos, obedece básicamente a la comunicación de las

AFPs de que las empresas ejecutadas han cumplido con “regularizar
administrativamente la deuda”, sin precisar si es que han dado
cumplimiento al pago o es que han declarado el cese y/o diferente
monto; con la sola mención de la regularización administrativa
solicitan la conclusión del proceso sin pronunciamiento sobre el
fondo (cuando no hay sentencia) o conclusión por ejecución de
sentencia (cuando ya se emitió la misma); ante lo cual sin más
trámite se dicta el auto de Archivo Definitivo.

El segundo, se presenta típicamente cuando después de emitida la

sentencia, transcurren más de 06 meses sin que ninguna de las
partes –especialmente la AFP ejecutante- haya impulsado la
continuación del proceso, es decir, la ejecución de la sentencia;
emitiéndose ante dicha inacción la disposición de remisión de los

55
 actuados al Archivo Provisional hasta que las partes impulsen la
ejecución, esto se hace en mérito a lo dispuesto en el artículo
“Segundo” de la Resolución Administrativa Nº 373-2014-CE-PJ como
medida de descongestionamiento de los Despachos Judiciales.

Ejecución de medidas cautelares y de las sentencias

Uno de los requisitos para el dictado de una medida cautelar a tenor
de lo previsto en el numeral 4) del artículo 610º del Código Procesal
Civil, es el ofrecimiento de contracautela; no obstante, siguiendo con
las facilidades otorgadas por la ley a las AFPs, se ha previsto en el
literal g) del artículo 38º del Decreto Supremo Nº 054-97-TR, que
estas se encuentran exceptuadas de la obligación de ofrecer y
presentar contracautela; en consecuencia, los únicos requisitos que
le son obligatorios son exponer los fundamentos de la misma,
señalar la forma y los bienes sobre los que deba recaer, así como
designar el órgano judicial correspondiente (custodio, interventor,
retenedor, etc.); pese a ello, la petición de medidas cautelares por
parte de las AFPs es nula.

Similar sucede en el caso de las medidas de ejecución forzada para

el cumplimiento de la sentencias, pues pese a que para este caso
únicamente deben indicar la forma y los bienes sobre los que debe
recaer la medida, así como el órgano judicial; no obstante, también la
petición de estas es nula.

2.2.3.3. Derechos involucrados y dificultades en la cobranza de los

aportes previsionales

Derecho a la Seguridad Social

Legislación y antecedentes

56
La Seguridad Social es un derecho humano fundamental reconocido
en nuestra Constitución Política y en múltiples instrumentos
internacionales.

De acuerdo a Vidal, este derecho fue reconocido al máximo nivel

normativo por primera vez en el Perú mediante la Constitución
Política de 1979, la cual estableció un modelo tripartito (trabajadores,
empleadores y Estado) de financiamiento y gestión. (VIDAL
BERMUDEZ, 2015, pág. 46)

En cuanto a los instrumentos internacionales del ámbito universal

tenemos que en el artículo 22º de la Declaración Universal de los
Derechos Humanos, se reconoce que: “Toda persona, como
miembro de la sociedad, tiene derecho a la seguridad social, y a
obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperación
internacional, habida cuenta de la organización y los recursos de
cada Estado, la satisfacción de los derechos económicos, sociales y
culturales, indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su
personalidad.”

Igualmente, en el artículo 9º del Pacto Internacional de Derechos

Económicos, Sociales y Culturales, se precisa que “Los Estados
partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a
la seguridad social, incluso al seguro social”.

De otro lado, en los de alcance regional tenemos el artículo XVI de la

Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, en el
cual se reconoce que “Toda persona tiene derecho a la seguridad
social que le proteja contra las consecuencias de la desocupación,
de la vejez y de la incapacidad que, proviene de cualquier otra causa
ajena a su voluntad, la imposibilite física o mentalmente para obtener
los medios de subsistencia”.

57
Del mismo modo, en el artículo 9° del Protocolo Adicional a la
Convención Americana sobre Derechos Humanos en materia de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales o Protocolo de San
Salvador se señala que “Toda persona tiene derecho a la seguridad
social que la proteja contra las consecuencias de la vejez y de la
incapacidad que la imposibilite física o mentalmente para obtener los
medios para llevar una vida digna y decorosa. En caso de muerte del
beneficiario, las prestaciones de seguridad social serán aplicadas a
sus dependientes”.

Finalmente, la norma internacional conocida también como la Norma

Mínima de Seguridad Social, es la adoptada por la Asamblea
General de la OIT: El Convenio 102. Este fija los objetivos mínimos
de cada Estado en relación al derecho bajo comentario, objetivos que
buscan alcanzarse a través de la aplicación de los siguientes
principios:

- Ajuste de pensiones generadas (artículos 65 y 66).

- Derecho de apelación en caso de denegatoria del derecho,
calidad o cantidad (artículo 70).
- Financiación colectiva de la seguridad social; Responsabilidad
general del Estado y Garantía de las prestaciones definidas por
el Estado (artículo 71).

El derecho a la Seguridad Social ha tenido una evolución histórica

que a decir de PASHANASI (PASHANASI ANDIA, 2014) se puede
resumir en los siguientes momentos:

 Ahorro Privado: Se presentó en la Edad Antigua, momento en

el cual la solución a los estados de necesidad pasaba por el
esfuerzo individual o el ahorro privado, donde cada persona de

58
 acuerdo a sus posibilidades procuraba los recursos para atender
a los problemas que se presentaban a lo largo de su vida.

 El Mutualismo: Se presentó en la Edad Media, en el que

paralelamente al ingreso del Estado en atención de los
necesitados a través de la beneficencia, las personas vinculadas
por lazos comunes de oficio, religión o nacionalidad se unen para
acudirse de manera conjunta, de tal manera que los integrantes
de la mutua asumían la contingencia padecida por alguno de sus
integrantes, sobre una base solidaria y distributiva.

 El Seguro Social: Surge a finales del siglo XIX de la mano de

las revoluciones libertarias de Francia y EE.UU. así como la
industrial, aquí los empleadores empezaron a asumir directa y
voluntariamente el pago de rentas e indemnizaciones para sus
trabajadores accidentados. Luego, ello se tornó obligatorio por
mandato legal, asumiendo responsabilidad objetiva frente a los
riesgos laborales. En dicho escenario en Prusia (antigua
Alemania) surgió la idea de una estructura estatal organizada
para la atención de las contingencias de los trabajadores y sus
dependientes, con base al aporte obligatorio y tripartito de los
empleadores, el Estado y los trabajadores a un fondo común,
administrado estatalmente, del cual se atenderían las
contingencias laborales. A este sistema se le denominó “Seguro
Social”. La característica de este régimen contributivo es que
solamente protegía al trabajador que aportaba.

 La Seguridad Social. Surge ante la necesidad de ampliar la

cobertura subjetiva prevista en el seguro social, así en 1891
Dinamarca introdujo las denominadas pensiones no contributivas
a favor de quienes nunca habían cotizado. Este modelo fue
asimilado por Nueva Zelanda en 1898, Australia en 1901,

59
 Francia en 1905 y Uruguay en 1919. Fue en 1942 en Inglaterra
que nace el concepto de Seguridad Social, concebido como un
sistema estatal organizado, basado en la universalidad y
solidaridad, que permita el otorgamiento de cobertura a todos los
ciudadanos, sean aportantes o no- frente a todas las
contingencias, buscando proteger al individuo “desde la cuna
hasta la tumba”.

Por su parte para TORRES Y OSORIO, la Seguridad Social

“Apareció en el mundo a partir de Social Security Act del 14 de
agosto de 1936, promulgada por el Presidente de Estados Unidos
Franklin D. Roosevelt con la finalidad de hacer frente a la crisis
económica que asolaba al país, erradicar la miseria y evitar las
convulsiones sociales que pudieran producirse. Para tal efecto, se
dieron medidas contra la desocupación, por medio de subsidios a los
desempleados; de asistencia, a favor de las personas
económicamente débiles, con preferencias a las viudas, indigentes y
ancianos; seguros de invalidez, vejez, muerte y desempleo, para
todos los trabajadores por cuenta ajena. Esta fue la primera ley que
consideró a la seguridad social como sistema de concepción integral”
(TORRES GALEANO & OSORIO GÓMEZ, 2011, pág. 25)

Definición
La definición lo encontramos en César Abanto, en los siguientes
términos: “Se define como un mecanismo de protección para el
individuo cuando a lo largo de su vida se presente circunstancias o
eventos que afecten vivir de manera digna, afectando su capacidad
de trabajar, no pudiendo asumir por sí mismo sus necesidades
básicas (alimento, salud, educación, vivienda, etc.) y la de sus
familiares”. (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 19)

60
Asimismo, para Marti -citado por Abanto- “la seguridad social es,
para el hombre un derecho; para la sociedad, un factor de
solidaridad; para la administración, un servicio público; y para la
economía, un factor de redistribución de riqueza”. El mismo autor
citando a Fajardo concluye que la seguridad social es un sistema de
protección frente a las contingencias humanas, que procura elevar el
nivel de vida del individuo – y el bienestar colectivo- a través de la
redistribución de la renta. (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 20).

La Seguridad Social se manifiesta a través de dos tipos de

prestaciones: Prestaciones de salud y prestaciones económicas;
estas últimas están materializadas –entre otras- a través del pago de
las pensiones (GONZALES HUNT, 2004, pág. 324).

Coincido además con la conclusión a que arriba Del Campo en los

siguientes términos “En Perú es posible encontrar la configuración
del Derecho a la Seguridad y Salud en el Trabajo, a partir de su
regulación constitucional; en tal sentido, se afirma que el sustento del
Derecho a la Seguridad y Salud en el Trabajo es la Dignidad de las
personas y específicamente se encuentra que el Derecho a la Vida
es el sustrato del Derecho a la Salud; derecho que no deja ser
exigible a la persona – trabajador” (DEL CAMPO GAYTÁN, 2014,
pág. 65)

Sobre este derecho el Tribunal Constitucional ha proclamado en la

STC Nº 00050-2004-AI/TC que la Seguridad Social más que un
derecho, constituye una garantía institucional que permite
salvaguardar el otorgamiento de prestaciones individualizadas que
permitan coadyuvar al mejoramiento de la calidad de vida de la
comunidad.

61
Derecho a la Pensión
Abanto la define como “una suma dineraria, generalmente vitalicia,
que sustituirá los ingresos percibidos por una persona, cuando se
presente un estado de necesidad, permanente o transitorio,
permitiéndole cubrir sus necesidades básicas, y se otorgará siempre
que esta cumpla todos los requisitos previstos legalmente”. (Abanto
Revilla, 2015, pág. 99)

En el fundamento 107 de la STC Nº 00050-2004-AI/TC, el Tribunal

Constitucional ha determinado que los elementos que conforman el
contenido esencial del derecho a la pensión son: - El derecho de
acceso a una pensión; - El derecho a no ser privado arbitrariamente
de una pensión; y – El derecho a una pensión mínima vital.

Asimismo, en cuanto a su contenido constitucionalmente protegido

del derecho a la pensión, en la STC Nº 01417-2005-PA/TC se
señaló: a) Los supuestos en que habiendo la persona cumplido los
requisitos legales para iniciar el periodo de aportes al SNP, se
deniegue el acceso a la seguridad social. b) Los supuestos en los
que se deniegue a una persona el reconocimiento de una pensión de
cesantía, jubilación o invalidez, pese a haber cumplido los requisitos
legales para obtenerla (edad, anos de aportación, etc.). c) Los
supuestos en que la pretensión esté relacionada con el monto
especifico de la pensión, del sistema previsional público o privado,
cuando esté comprometido el derecho al mínimo vital. d) Los
supuestos en los que se deniegue a una persona el reconocimiento
de una pensión de sobrevivencia (viudez, orfandad o ascendiente),
pese a haber cumplido los requisitos legales para obtenerla. e) Los
supuestos en que se afecte el derecho a la igualdad, cuando ante Ia
ausencia de bases razonables, proporcionales y objetivas, se brinde
un tratamiento disímil -en el libre acceso a prestaciones pensionarios

62
a personas que se encuentren en situación idéntica o
sustancialmente análoga.

Como vemos, tanto dentro del contenido esencial como el contenido

constitucional de este derecho, se encuentra contenido el derecho a
la pensión mínima; sobre el particular debemos recordar que, en el
Convenio 102º de la OIT se establece que el Estado debe garantizar
a la persona una prestación de vejez igual al 40% del salario de
referencia, cuando esta haya cumplido, antes de la contingencia, un
periodo de calificación que podría consistir en 30 años de cotización.

No obstante ello, la realidad en los Sistemas de Pensiones de

nuestro país, ello no se viene cumpliendo, así en un estudio realizado
sobre el Sistema Privado se ha concluido que “nuestro país no ha
cumplido con lo establecido por el Convenio, ya que la Comisión de
Expertos en Aplicación de Convenios y Recomendaciones de la OIT
(CEACR), ha entregado un informe al Gobierno Peruano señalando
que la pensión mínima que reciben los trabajadores en el SPP, está
por debajo del 40% del salario base de cotización del trabajador,
monto mínimo estipulado por el Convenio” (GONZALES HUNT,
2004, pág. 343).

En efecto sobre este punto la CEACR señaló que “el establecimiento

de programas de pensiones mínimas garantizadas debería ir
acompañado de la determinación de un umbral de pobreza o de un
mínimo de subsistencia así como del aumento de las pensiones
mínimas por encima de este parámetro. Por ello expresa su
preocupación por el hecho de que los regímenes de seguridad social,
que han sido naturalmente concebidos para proporcionar
prestaciones adecuadas, se hayan desvirtuado, en muchos países
en desarrollo, hasta el punto de que el nivel de prestaciones que se
brindan está por debajo del umbral de pobreza, pudiéndose

63
considerar, en esos casos, que el Estado no cumple con sus
responsabilidades”. Y sobre este mismo punto VIDAL nos recuerda
que el Gobierno confirmó en su memoria de 2011 que en el Sistema
Privado de Pensiones no se garantiza una tasa de reemplazo (VIDAL
BERMUDEZ, 2015, pág. 66).

Como sabemos, la pensión mínima en el Sistema Privado de

Pensiones fue establecida en julio de 1995 a través de la Ley N°
26504, aunque su desarrollo recién se dio con la Ley N° 27617 en
enero de 2002.

Ahora bien, si con el establecimiento de la pensión mínima en dicho

sistema se buscó defender la posición de que este forma parte de la
Seguridad Social (existen posiciones que lo excluyen); no obstante, a
decir de algunos doctrinarios “ni siquiera la existencia de una pensión
mínima en el SPP, que es pagada con un bono de reconocimiento
(BRPM) financiado por el Tesoro Público, puede llevar a sostener
válidamente que dicho sistema sea parte de la seguridad social, pues
este beneficio sólo demuestra la solidaridad de todos los peruanos
con dicho régimen, mas no una solidaridad intrínseca de sus propios
participantes (afiliados).” (Abanto Revilla, 2015, pág. 105).

El Sistema Privado de Pensiones

De manera breve podemos afirmar que sobre la naturaleza del SPP,
la jurisprudencia del TC tuvo dos posiciones; así en la STC N°
00050-2004-AI/TC lo calificó como un “seguro privado” (ff.jj. 140); sin
embargo, luego varió su posición para señalar que pese a estar
administrado por empresas privadas, el nuevo régimen formaba parte
del sistema pensionario (ff.jj. 20). Esta ultima postura fue ratificada
luego en la STC N° 00014-2007-AI/TC al señalar que el SPP pese a
la capitalización individual es un sistema de seguridad social al cual
le resulta aplicable el principio de solidaridad (ff.jj. 36-39), esto último

64
básicamente al referirse a que resulta constitucionalmente necesario
que el riesgo de la inversión realizada con los recursos del fondo
privado de pensiones sea también, afrontado solidariamente, con el
patrimonio de las AFP, representado por el cobro de las comisiones
de administración (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 37).

Fuera la discusión antes aludida -por no ser este el espacio

destinado para ello-, podemos afirmar que el Sistema Privado de
Pensiones constituye una forma de Seguridad Social que tiene por
finalidad garantizar el acceso y disfrute de otro derecho fundamental:
el derecho a la pensión. (COSSIO PERALTA, 2014, pág. 829)

Al respecto, Matos informa que la existencia de esquemas privados

de pensiones en el mundo es relativamente nueva, teniendo Chile la
patente de invención por ser el primer país que implementó la
medida a inicios de la década de los años 80; asimismo, la OIT
advierte que durante los últimos decenios, este sistema proliferó en
los países en transición de Europa Central y Oriental y en los países
de América Latina (MATOS ZEGARRA, 2014, pág. 847).

Sobre sus orígenes y experiencia en otros países se señala también

que: “El SPP, es decir, el nuevo sistema implementado en el Perú
nace en Chile en 1981. Perú fue el segundo país en Latinoamérica
en usar este sistema en 1993. Posteriormente, en otros países de la
región como Argentina y Colombia lo implementaron en 1994,
Uruguay en 1996, Bolivia y México en 1997, El Salvador en 1998,
Costa Rica en 2001 y recientemente República Dominicana en el
2002. Este sistema también se ha instaurado en otros países de
Europa del este como Hungría y Polonia” (MOREYRA ALMENARA,
Pablo; GARCÍA FREUNDT, José;, 2003, pág. 26).

65
El Sistema Privado de Pensiones en nuestro país fue creado en
1992, a decir de Vega, como una alternativa y solución de los
problemas del sistema de previsión social, en lo que a pensiones se
refiere; y está conformado por las Administradoras de Fondos de
Pensiones (AFP), empresas que reciben o recaudan los aportes de
los afiliados, administran los fondos y, obligatoriamente, les otorgan
prestaciones de jubilación, invalidez, sobrevivencia y sepelio. (VEGA
CENTENO & REMENY, 1996, pág. 299)

Pensiones e importancia de los aportes.

Según los estudios realizados en la materia, la pensión de jubilación
promedio pagada en el SPP es de S/984.00 por mes, es decir, un
145% mayor a la del Sistema Nacional de Pensiones (SNP)
(TALLEDO, 2014, pág. 755). Asimismo, en el SNP el 52 % del total
de cotizantes aporta entre 0 y 3 veces al año, el 16 % entre 3 y 6
veces, el 10 % entre 6 y 9 veces y el 22 % todo el año. Los afiliados
al SNP con bajos niveles de cotización no alcanzarán a tener pensión
debido a no contar con los 20 años de aporte mínimos para acceder
a ella. Por su parte, el 43 % de los cotizantes al SPP cotizan entre 0
y 3 veces al año, el 12 % entre 3 y 6 veces, el 10 % entre 6 y 9 y el
35 % todo el año; además los afiliados al SPP sin importar su nivel
de cotización siempre reciben pensión. (pág. 756).

Con base a dichos datos, Talledo señala que “El objetivo principal de
los afiliados al SPP es ahorrar lo suficiente para poder reemplazar la
mayor parte del ingreso con el que se acostumbra a vivir durante su
vida laboral (lo que se denomina la Tasa de Reemplazo). Un
importante componente de la TR es el número de aportes mensuales
que el afiliado haga en el año (densidad de cotización), de esta
forma, a mayor número de aportes por año que realice el afiliado a lo
largo su vida laboral, mayor será el fondo disponible al momento de

66
la jubilación y, por lo tanto, mayor será la TR y pensión” (TALLEDO,
2014, pág. 767).

Lo señalado por la Asesora de la Presidencia de la Asociación de

AFPs es completamente cierto, de ahí que la situación arriba
expuesta resulta preocupante si se tiene en cuenta lo que a futuro
nos espera, pues tal como ella señala: “La panorámica del futuro
previsional es un espejo de la situación actual del mercado de trabajo
debido a los bajos porcentajes de contribuyentes y a la alta rotación
entre trabajos formales e informales. Muchos adultos mayores no
tendrán pensión mañana o bien porque nunca han contribuido a la
seguridad social, o porque las contribuciones han sido insuficientes.
En aquellos países en que el mercado laboral genera ahorro
previsional el porcentaje de adultos que no tendrán una pensión en el
2050 está entre el 15 y el 40 % (Chile, Costa Rica, Uruguay), sin
embargo en casos como el de Perú, Bolivia y Guatemala,
aproximadamente el 70 % de la población mayor a 65 años no tendrá
una cobertura contributiva adecuada” (TALLEDO, 2014, pág. 769).

Debemos recordar que en la Recomendación Nº 67 de la OIT se ha

expresado que las prestaciones deben ser suficientes para aliviar el
estado de necesidad e impedir la miseria, restableciendo, en un nivel
razonable, las entradas perdidas a causa de la incapacidad para
trabajar, o para obtener trabajo remunerado o a causa de la muerte
del jefe de familia. En tal sentido, para alcanzar ello se requiere que
las entidades recaudadoras perciban los aportes respectivos de parte
de los empleadores, realidad que sin embargo es lejana en nuestro
entorno tanto para el caso del Sistema Nacional como para el
Privado de Pensiones.

Asimismo, en cuanto a la importancia de las aportaciones se ha

dicho que “La obligación de cotizar es el criterio definitorio de la

67
vertiente contributiva y el nexo común entre los diferentes regímenes
que integran el brazo contributivo del Sistema, a la vez que un
elemento diferenciador entre ellos. Por lo que si el brazo contributivo
del Sistema sigue siendo el ámbito más importante del Sistema, es
lógico que su rasgo diferenciador sea también un criterio importante
a considerar en cualquier posible modificación del Sistema”. (LÓPEZ
FUENTES, 2003, pág. 37).

Dicha situación eleva su importancia si se tiene en cuenta que los

aportes no pagados a las AFP corresponden a sumas que si bien
fueron descontados a los trabajadores, no obstante, fueron abonados
a las AFP’s, trayendo como consecuencia que dichos montos no
sean acreditados en las cuentas individuales de los afiliados,
reduciéndose finalmente sus pensiones (TALLEDO, 2014, pág. 770).

Evasión del pago de los aportes previsionales

En el caso del SNP, desde 1993 se había señalado que “la causa de
la crisis es el desfinanciamiento, provocado a su vez por factores
como el incumplimiento en el pago de aportaciones por los
empleadores y el Estado”, siendo que el monto de la deuda del
Estado a dicha fecha se había estimado en alrededor de 35 mil
millones de dólares. (NEVES MUJICA, 1993, pág. 8).

Asimismo, para 1999 se publicó en el Decreto de Urgencia Nº 067-98

que de enero de 1988 a diciembre de 1996, los organismos del
sector público tenían una deuda pendiente por aportaciones de S/
551’337, 115.87 Soles (ABANTO REVILLA C. , 2015, pág. 105).

Si bien la problemática que surge de ello no se evidenciaba en

aquellas fechas debido al número de pensionistas en ese tiempo; no
obstante, por el transcurso de los años esta se hará evidente –al
respecto VEGA menciona que al año 1996 la proporción de personas

68
de 65 años y más es del 4% de la población total y se estima que
para el 2025 será del 9% (VEGA CENTENO & REMENY, 1996, pág.
294)-.

Como dice PASHANASI, en el Sistema Privado de Pensiones el

monto de la pensión está vinculado a los fondos que el afiliado tenga
en su Cuenta Individual de Capitalización, por ello uno de los
principales problemas es la evasión en el pago de los aportes, que
actualmente presenta niveles del 40 % a 45 %, generándole costos
adicionales a las AFP, por el inicio de acciones judiciales contra los
empleadores morosos. (PASHANASI ANDIA, 2014).

Igualmente, según la Asesora de la Presidencia de la Asociación de

AFP, para “marzo de 2014, la deuda cierta actualizada fue cercana a
los S/. 20,000 millones, que representa el 19 % de la cartera
administrada por las AFP. El 53 % de la deuda cierta total
actualizada es generada por instituciones estatales mientras que el
47 % por empresas privadas. La deuda previsional a las AFP
generada por la no transferencia de los aportes descontados a los
trabajadores afecta a más de 1.6 millones de afiliados” (TALLEDO,
2014, pág. 770). Además, expone los siguientes cuadros de
adeudos, que conforme al comportamiento que presentamos en el
presente trabajo no habrían variado sino sólo para agudizar más la
deuda:

69
Por su parte, Abanto precisa que esta deuda basada en la evasión
del pago de las cotizaciones bordea el 50%. (ABANTO REVILLA C. ,
2015, pág. 115). De ahí que sostiene que “para obtener una mejora
en el campo de las pensiones, debemos –previa y necesariamente-
sanear la situación del mercado laboral, y de manera paralela buscar
una solución a problemas como la evasión en el pago de las
aportaciones de la seguridad social”. (Abanto Revilla, 2010, pág. 20).

Además, al igual que en el caso Chileno, la principal fuente de

evasión de los adeudos previsionales, corresponden a la cotización
obligatoria de los trabajadores dependientes, pues es el empleador
quien retiene el porcentaje correspondiente, mas no los remite al
ente recaudador, poniendo en riesgo así el derecho de los
asegurados. (MACIAS & TARZIJÁN, 1994).

Resulta lamentable como hemos visto de la información antes

expuesta, que uno de principales deudores previsionales es el

70
Estado, a pesar de que, paradójicamente, debería ser el garante de
la Seguridad Social.

En cuanto a los orígenes de esta evasión coincido con Abanto

cuando señala que se puede considerar al “desconocimiento y la
confusión -en los empleadores- respecto al manejo de los
mecanismos para el pago de las aportaciones previsionales, además
de una falta de actualización de los dispositivos legales que son
emitidos periódicamente y rigen en el SPP, a lo que se suman
errores como el del trabajador que no informa a que AFP está
afiliado, originando que su empleador aporte indebidamente al SNP,
y -peor aún- la evasión en el pago de las cotizaciones pensionarias”
(ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 63).

El autor citado reafirma que muchos de los procesos judiciales

obedecen a errores de las empresas en el llenado de las planillas y
PDT, registrando meses pagados, a empleados cesados, montos
menores a los cotizados, etc. Asimismo indica que si bien el Sistema
del AFPnet está facilitando esta labor, sin embargo, sugiere que las
AFP’s deben buscar un mecanismo sencillo –de preferencia virtual-
para conciliar el registro y pago de las deudas previsionales con una
herramienta de detección de los impagos, totales o parciales. (pág.
63).

Otra explicación que se da acerca de esta evasión, es la “falta de

definición del derecho de propiedad de los trabajadores sobre sus
aportes, eliminando de esta manera cualquier incentivo para que
estos ejerzan una vigilancia que garantice la buena administración
del sistema y, por el contrario, promoviendo incentivos para la
evasión del pago de las contribuciones”; situación que trae serios
efectos, dado que “por un lado afectan la posibilidad de acceder a
una pensión de vejez o conducen a que la pensión obtenida sea de

71
monto inferior al que les correspondería recibir, y por otro lado,
aumenta el compromiso estatal de financiar el otorgamiento de
pensiones mínimas o asistenciales, de ser el caso” (GONZALES
HUNT, 2013, pág. 603).

Por su parte, otros entendidos sobre la materia (BERNAL, Noelia;

MUÑOZ, Ángel; PEREA, Hugo; TEJADA, Johanna; TUESTA, David;,
2008, pág. 37) han identificado que si bien las modificaciones legales
que se efectuaron para la implementación del SPP permitieron que
se incrementara el ritmo de afiliaciones, “con lo que el ratio de
afiliados sobre PEA urbana, en 1996, pasó de 17,6% a 23,5%, y al
2006 este ratio asciende a 40%”; no obstante, dicho número se
reduce considerablemente si se toma en consideración sólo a los que
realizan aportaciones efectivas, pues en tal caso “la cobertura se
reduce a 14% cuando se toma el cociente cotizantes entre PEA
urbana para el mismo año. En términos comparativos con otros
países de la región, este indicador también resulta ser insatisfactorio
ya que Perú se ubica muy por debajo del promedio de la región y
solo supera la cobertura (medida como la razón de afiliados respecto
de la PEA total) registrada en Bolivia”. Al respecto, explican que
dicha situación no sería sino el reflejo del alto grado de informalidad
de la economía peruana; a ello se acompañan factores como la falta
de incentivos para cotizar, falta de información y la necesidad de un
mayor control.

En similar sentido Moreyra sostiene que “Una de las razones que

explica la caída del índice de cotización ajustada es el deterioro de la
situación económica de los últimos años. Sin embargo, también hay
un porcentaje (19.4%) que se afilió y nunca realizaron aportes, y otro
grupo que probablemente dejó de cotizar (pese a tener empleo)
porque o el empleador retenía pero no aportaba a la AFP o porque
no le vio los beneficios a seguir aportando al SPP por edad (muy

72
mayores para acumular lo suficiente para la jubilación) o por
desconocimiento.” (MOREYRA ALMENARA, Pablo; GARCÍA
FREUNDT, José;, 2003, pág. 80).

Como vemos, la evasión del pago de los aportes previsionales no es

un problema reciente ni asilado, además tiene orígenes y causas
distintas explicadas por quienes han estudiado el tema; pese a ello,
no vemos que el Estado haya vislumbrado hasta la fecha una
solución concreta ante dicha problemática.

Consecuencias de la falta de pago: Pensión mínima asumida por

el Estado
Como ya lo habíamos anunciado una de las consecuencias que
genera la problemática identificada en la falta de éxito de los
procesos judiciales de recuperación de los aportes previsionales, que
tiene que ver no sólo con los propios afiliados a las AFP’s sino con el
Estado en general, es el subsidio que debe asumir el Estado para
cubrir la pensión mínima de los afiliados al SPP.

Al respecto, en un estudio realizado a los 10 años de implementación

del SPP en nuestro país, se ha señalado que dicha subvención
alcanzaba al 20% de los afiliados (MORON & CARRANZA, 2003,
pág. 64), conformados básicamente por aquellos trabajadores que no
lograron un fondo de jubilación significativo en base a sus aportes,
perciben reducidos ingresos y/o no han accedido al Bono de
Reconocimiento. Sobre la base de dicho cálculo evaluaron además
cuánto le costaría al Estado cubrir la brecha de la pensión mínima,
habiendo determinado que el costo anual será como sigue (MORON
& CARRANZA, 2003, pág. 65):

73
Igualmente, realizaron el cálculo del desembolso que tendría que
realizar el Estado si se optara por el retorno de los trabajadores que
se encuentren en desventaja permaneciendo en el sistema privado,
es decir, de aquellos que no puedan alcanzar por sus propios medios
una pensión similar a la mínima que ofrece el SNP. Al respecto
determinaron que el Estado tendría que asumir un desembolso que
alcanzaría unos 404 millones de soles en el año 2035, conforme al
siguiente detalle:

74
Actitud ante la evasión
Ante la problemática expuesta corresponde preguntarnos sobre la
actitud que se debe tomar para hacer frente a ello; al respecto,
coincido con Cossio cuando sugiere que a partir del reconocimiento
del derecho a la pensión como un derecho fundamental de carácter
social y manifestación de la garantía de la Seguridad Social, el
Estado tiene el deber de garantizar su ejercicio y disfrute universal,
toda vez que de acuerdo a lo establecido en el artículo 43 de la
Constitución Política se admite que el Estado pueda limitar o
intervenir en los denominados derechos fundamentales clásicos con
la finalidad de garantizar el goce de los derechos sociales.

Recuerda además que el TC ha establecido que el Estado tiene

obligaciones de hacer, consistentes en efectuar las acciones
necesarias que permitan el mayor disfrute del derecho, por lo que no
solo se exigirá una conducta abstencionista, sino que además
demanda “(...) una intervención concreta, dinámica y eficiente, a
efectos de asegurar condiciones mínimas para una vida acorde con
el principio de dignidad humana”. (COSSIO PERALTA, 2014, págs.
835-836).

Como venimos diciendo, esta actitud renuente al pago de los aportes

previsionales retenidos a los trabajadores se presenta tanto en el
Sistema Nacional como en el Privado, por tanto se requiere de
políticas urgentes para ser superadas pues como nos indican los
analistas del tema: “en ambos sistemas queda el problema de moras
que, aún en periodo de inflación baja permiten no despreciables
defraudaciones. Los empleadores retienen en el momento de pagar
la planilla, lo que debe ser el aporte de los trabajadores a uno u otro
sistema y no hay razón para omitir las entregas en los plazos
establecidos, de manera que sería conveniente desarrollar
mecanismos casi automáticos de penalización o compensación, para

75
estimular el cumplimiento de entrega de contribuciones. Más allá de
esto, hemos hecho notar antes que es muy reciente la posibilidad de
ejecutar al Estado en caso de mora y que incluso ha habido
renuencia de los empleadores para acogerse a planes de
regularización. Sería pues conveniente disponer de mecanismos
eficientes para recuperar fondos y sancionar responsables, ya que
los fondos retenidos a los trabajadores no son fondos a disposición,
ni siquiera parcial o temporal, de la empresa o institución; son fondos
con destino y utilidad específica e inmediata” (VEGA CENTENO &
REMENY, 1996, pág. 396/397).

En efecto, en cuanto a la responsabilidad de las AFP’s en la

recaudación de los aportes, “Es importante resaltar que la función de
las AFP no se centra exclusivamente en la gestión de inversiones,
sino que tienen además la responsabilidad de la recaudación
oportuna de los aportes de los afiliados, brindar información que
permita la transparencia de sus operaciones y el mantener
informados a sus afiliados sobre la situación de sus fondos
individuales” (MOREYRA ALMENARA, Pablo; GARCÍA FREUNDT,
José;, 2003, pág. 21).

Tal como GONZALES aconseja, es sumamente importante que los

empleadores adquieran consciencia de su responsabilidad como
agentes de retención de los aportes previsionales de sus
dependientes, ello con la finalidad de rebajar el índice de morosidad
que actualmente existe en un nivel cercano al 45%. Sugiere además
que “En vez de utilizarse los métodos tradicionales de cobranza
judicial, debería promoverse la implementación de un procedimiento
ad hoc más célere y sencillo que permita una rápida y eficaz acción
judicial con medidas cautelares. Paralelamente, debiera potenciarse
la acción inspectiva del Ministerio de Trabajo en esta materia y hacer
más drásticas las sanciones penales por la retención indebida de los

76
 aportes previsionales, como medidas coercitivas para el estricto
cumplimiento de pago de los aportes” (GONZALES HUNT, 2004,
pág. 344).

Otro autor recomienda que la SBS, las propias AFP’s y el MINTRA

(hoy SUNAFIL) deben realizar campañas periódicas de capacitación
para empleadores y afiliados, a efectos de explicar el manejo de las
herramientas legales y operativas que usa el Sistema Privado de
Pensiones para el pago de las obligaciones previsionales. Asimismo,
señala que se debe efectuar una reestructuración de las vías de
cobro, tanto en sede coactiva, como civil y penal, pues está claro que
las sanciones previstas hasta la fecha resultan insuficientes para
reducir el nivel de morosidad que afecta tanto a los afiliados como al
propio sistema (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 64).
De lo antes expuesto se aprecia que se hace menester adoptar
medidas urgentes y distintas a las existentes, con la finalidad de
paliar la problemática de evasión expuesta, pues al parecer los
mecanismos implementados hasta la fecha no vienen dando
resultado.

2.2.3.4. Medidas alternativas al Proceso de Ejecución para el cobro de

los aportes previsionales.

Además de la cobranza judicial que se realiza de las LPCs,

estimamos que existen medidas alternativas con las que se puede
procurar el recupero de estos aportes, sobre ellos vamos a analizar
los principales encontrados en la doctrina y legislación comparada.

Procedimiento Administrativo de Cobranza

La Cobranza Administrativa está regulada en los artículos 154º a
157º de la Resolución Nº 080-98-EF/SAFP, en los siguientes
términos:

77
- El procedimiento tiene una duración máxima seis meses
contados a partir del primer día calendario del mes siguiente al
del vencimiento de la obligación del empleador para el pago.

- En aquellos casos que el monto de la deuda no compense

adecuadamente los costos que la AFP asumiría para la
cobranza, la AFP podrá ampliar por única vez, el plazo del
procedimiento hasta por tres meses adicionales.

- La AFP remitirá carta a los trabajadores dependientes que no

registren aportes al SPP y no cuente con historia previsional. En
dicha comunicación, deberá incluirse una explicación sobre los
efectos que la falta de pago origina para el acceso a la
cobertura del seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de
sepelio, así como en cuanto su pensión de jubilación esperada.

- Asimismo, la AFP elaborará y remitirá a los empleadores una

“Liquidación Previa” (LP) dentro de los treinta días calendario
siguientes de vencido el plazo.

- La AFP determinará el monto adeudado por el empleador en

función de la historia previsional del afiliado, tomando como
base la última remuneración registrada en la AFP.
- Transcurridos treinta días calendario desde la emisión de la
Liquidación Previa, sin que el empleador cumpla con regularizar
la deuda, la AFP, bajo responsabilidad, deberá comunicar al
Ministerio de Trabajo y Promoción Social la relación de
empleadores y afiliados que adeudan aportes, para efectos que
inicie las inspecciones tendientes a determinar el monto exacto
de la deuda.

78
- El procedimiento administrativo de cobranza se interrumpe,
suspende o concluye, según sea el caso, exclusivamente por
alguna de las siguientes causales: a) Cuando se compruebe
que la deuda está cancelada. b) Cuando los aportes adeudados
correspondientes a un empleador no superen el establecido por
la SBS, en dicho supuesto, la AFP deberá acumular la deuda
correspondiente al mismo empleador hasta que supere el
monto. c) Al vencimiento del plazo de los 6 meses sin que el
empleador haya cumplido con regularizar los aportes
adeudados. En dicho supuesto, la AFP deberá iniciar el
correspondiente proceso de cobranza judicial. d) Cuando se
reciba respuesta del Ministerio de Trabajo y Promoción Social;
en dicho supuesto, la AFP deberá iniciar el proceso judicial de
cobranza. e) Cuando se acredite la inexistencia de vínculo
laboral con el afiliado durante los meses devengados, ello en
base a los documentos presentados por el empleador. f)
Cuando se trate de un empleador inexistente. g) Desistimiento
del proceso judicial por razones de costo. En este caso, la AFP
deberá asumir, con sus propios recursos, el monto adeudado
incluido los intereses moratorios correspondientes. h) Cuando
la AFP interponga la demanda judicial de cobranza.

Cobranza Extrajudicial

Las AFP’s han venido adoptando una serie de mecanismos extra

procesales para intentar la ejecución de las acreencias previsionales;
no obstante, dicha forma de presión ha sido cuestionada y vetada por
el Tribunal Constitucional como hemos visto en el caso de la
sentencia emitida en el Expediente Nº 04072-2009-PA/TC de fecha
26 de mayo de 2010, en la cual la ejecutada interpuso una demanda
de amparo contra el estudio de abogados Castillejo & Abogados

79
S.R.L. y PRIMA AFP, con el objeto que cesen las amenazas de
embargo a su patrimonio, hechas a través de cobranzas con
contenido para ellos claramente intimidatorio y con requerimientos de
pago por vía telefónica en términos amenazantes, lo que decían
lesiona los derechos al debido proceso y a la defensa en perjuicio de
la empresa y del titular de ella; a la imagen y a la buena reputación
de la empresa y de su representante; y al honor, a la buena
reputación y a la dignidad personal del representante.

En concreto señalaron que la lesión a sus derechos se efectuó

cuando los demandados les remitieron una misiva con el siguiente
contenido:

“Por medio de la presente nos dirigimos a ustedes para informar que PRIMA
AFP ha contratado nuestros servicios profesionales, con el objeto de requerir el
pago de la deuda previsional que la empresa mantiene con dicha AFP.
Monto que asciende a la suma de: S/. 513.62

Asimismo, debemos señalar que al no obtener el resultado esperado, en las

gestiones telefónicas y las respectivas visitas realizadas a su empresa. Nuestro
departamento de embargos ha determinado que en un plazo máximo de 48
HORAS HABILES transcurridas, de recibida la presente, deberán cumplir con
cancelar la suma indicada más intereses legales, costas y costos, o negociar la
misma a los teléfonos del estudio 231333 – 290648

De no ser así, SE EJECUTARAN LAS MEDIDAS CAUTELARES PERTINENTES,

TALES COMO RETENCIONES BANCARIAS, EN PODER DE TERCEROS, O EN
SU DEFECTO SECUESTRO DE BIENES, PARA LO CUAL DE SER NECESARIO
SE EMPLEARÁ EL DESCERRAJE DEL INMUEBLE APOYADOS CON
FUNCIONARIOS JUDICIALES Y LA FURZA PUBLICA CONTRATADA PARA
TAL EFECTO.

Debe tenerse en cuenta que de conformidad con el Art. 35º de la Ley del Sistema
Privado de Pensiones (TUO D.S Nº 054-97-EF), modificada por la Ley Nº
27130, EL NO PAGO DE LOS APORTES genera en el representante Legal de la

80
entidad obligada RESPONSABILIDAD DE TIPO PENAL por el delito
de APROPIACION ILICITA (capítulo III del Código Penal, Art. 190º y siguientes).
En ese sentido la AFP se reserva el derecho de iniciar paralelamente esta acción
en salvaguarda de los derechos de sus afiliados”.
(Transcripción textual de la carta remitida a la empresa demandante,
manteniendo las características y redacción contenidas en ella).

En efecto, en la sentencia en mención, el TC declaró fundada la

demanda por la vulneración del derecho a la tranquilidad y dispuso
que las emplazadas, por sí o por intermedio de terceras personas
naturales o jurídicas, se abstengan de remitir cualquier documento
con un contenido similar a dicha carta e inclusive dispuso hacer de
conocimiento del Colegio de Abogados respectivo y de la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP para que actúen
conforme a sus atribuciones y, de ser el caso, adopten las medidas
correctivas que sean necesarias.

El fallo en mención tuvo como sustento que resultaba insostenible

que el estudio de abogados considere que puede disponer el pago
de intereses legales, costas y costos, sin necesidad de contar con
mandato judicial que lo ampare; asimismo, que la existencia de un
proceso en trámite, tampoco le “otorga” dicha facultad puesto que
ello debe ser determinado en la sentencia por el juez que conoce del
proceso. Igualmente, señaló que resulta aberrante pretender que un
estudio jurídico pueda “disponer” u “ordenar” la ejecución de medidas
cautelares respecto de bienes o dineros en poder de instituciones del
sistema financiero o de terceros, potestad ésta reservada al juez del
proceso.

Pese a ello, sabemos que hasta la fecha continúan dichas prácticas,

pues en el grueso de procesos judiciales que conocemos, en un casi
un 3% de ellos, las cobranzas son realizadas directamente por los
estudios de abogados y son puestos en conocimiento del Juzgado

81
solicitando la conclusión del proceso y el archivo definitivo del
proceso, manifestando para ello que los ejecutados han cumplido
con el pago de la deuda principal, intereses moratorios, costas y
costos.

Aplicación de decisiones del TC al Sistema Privado de

Pensiones.

En la STC N° 04762-2007-PA/TC del 22 de setiembre de 2008, el

Tribunal Constitucional analizó la responsabilidad del empleador en
la retención y pago de las aportaciones; específicamente, se efectuó
el análisis partiendo de la premisa que el empleador actúa como
agente de retención y como tal es el encargado de retener los
aportes del trabajador y el encargado de entregarlo a la entidad
competente.

Se analiza además que el primigenio artículo 70° del Decreto Ley N°

19990, reguló expresamente que “Para los asegurados obligatorios
son periodos de aportación los meses, semanas o días en que
presten, o hayan prestado servicios que generen la obligación de
abonar las aportaciones a que se refieren los artículos 7 al 13, aun
cuando el empleador, o la empresa de propiedad social, cooperativa
o similar, no hubiese efectuado el pago de las aportaciones” (el
subrayado es nuestro).

Si bien luego se suprimió lo subrayado con la Ley N° 28991, no

obstante el TC señaló que se debe valorar la posición que ocupan el
trabajador, empleador y la entidad gestora en la relación laboral-
previsional de retención y pago de los aportes previsionales y bajo
dicha premisa, concluyó que aun ante la supresión de dicha frase,
ello no debe conducir a concluir que las aportaciones retenidas y no
pagadas sean consideradas como aportaciones no efectuadas, sino

82
que por el contrario deben ser consideradas como aportaciones
efectuadas pues los empleadores siguen manteniendo su calidad de
agentes retenedores; así bajo ese escenario se señala en el
fundamento 19 de la acotada sentencia que “En consecuencia, en
todos los casos en que se hubiera probado adecuadamente la
relación de trabajo, deberá equipararse el periodo de labores como
periodo de aportaciones efectivas al Sistema Nacional de
Pensiones”.

A ello agrega el TC que no debe perderse de vista que en la relación

de retención y pago de los aportes previsionales, el trabajador ocupa
una posición de desventaja o un rol de inacción, pues si bien a él se
le descuenta el porcentaje destinado a sus aportaciones, no obstante
es el empleador quien los retiene y las debe pagar efectivamente
ante la entidad gestora; por tanto, es este último el responsable
exclusivo de que las aportaciones ingresen al fondo de pensiones del
trabajador, mientras que el trabajador queda librado de toda
responsabilidad por el depósito de las aportaciones ante la entidad
gestora.

Igualmente es la entidad gestora quien mantiene una posición de

ventaja frente al empleador ya que puede no sólo imponer una multa
por el incumplimiento de pago (la SBS en realidad) sino exigirle
mediante los procedimientos legales el cobro de las aportaciones
retenidas. En consecuencia concluye que las aportaciones retenidas
pero no pagadas al SNP serán consideradas para determinar el total
de años de aportaciones, pues su pago es responsabilidad exclusiva
del empleador.

A similar conclusión llegó también la Defensoría del Pueblo, en el

Informe Defensorial N° 135 “Por un acceso justo y oportuno a las
pensiones: Aportes para una mejor gestión de la ONP”, al señalar

83
que la no verificación del aporte efectivo es un problema tributario
entre el empleador y la SUNAT, ajeno al trabajador, más si la SUNAT
tiene sus propias herramientas para exigir su cobro.

La aplicación normativa antes expuesta resulta elogiable y acertada

para la protección de los derechos a la Seguridad Social y la
Pensión; por tanto, coincidimos con ABANTO cuando señala que
estas reglas pueden ser aplicables al Sistema Privado de Pensiones
(ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 124), ello en mérito a que el
origen y la naturaleza de los aportes previsionales son similares.

Inclusive sobre ello hemos podido ubicar la STC N° 08398-2006-

PA/TC, pronunciamiento que consideramos importante debido a que
en esta se estableció que en aquellos procesos judiciales de cobro
de LPCs en los cuales está en riesgo el abono de la pensión, por
ausencia de fondos en la Cuenta Individual de Capitalización (CIC),
producto de una deuda imputable al empleador, la AFP deberá
otorgar al accionante una prestación (jubilatoria) hasta que concluya
el proceso judicial de cobro, pues esa es la única forma en que el
derecho a la pensión pueda ser salvaguardado (ff. jj. 8).

En términos similares, tenemos las STC N° 8128-2006-AA/TC del 28

de noviembre de 2005 y STC N° 08945-2005-PA/TC, que sancionan
a AFP Unión Vida y a la ONP por no haber empleado las acciones
coactivas para cobrar en su momento los aportes sociales; y por
ende, fueron compelidas a reconocer los aportes descontados los
dependientes para con ellas atender las pensiones solicitadas
(GOMEZ VALDEZ, 2015, pág. 51).

84
Sistemas de Recaudación de Aportes en la Legislación
Comparada
El tema a tratar es importante dado que según el Convenio 102 de la
OIT (Norma Mínima de la Seguridad Social) los Estados deben
asumir la responsabilidad general de la buena administración de las
instituciones y servicios encargados de la seguridad social. De ahí,
que siendo el proceso de recaudación parte de esta administración
es que resulta relevante cómo es el tratamiento que se le da en los
diversos países.

Según la doctrina analizada existe hasta tres formas o modelos de

procesos de recaudación; el primero, es el Descentralizado (en
Chile, Colombia, El Salvador, Bolivia y Perú), el segundo, el
Centralizado (en México, República Dominicana, Costa Rica y
Polonia) y el tercero, el Estatal (adoptado por Argentina, Uruguay).

Sobre el Modelo Descentralizado

En Chile
Este país cuenta con un sistema de recaudación del tipo
descentralizado, es decir, el proceso de recaudación es llevado a
cabo por las AFP’s de forma directa o a través de contratos de
recaudación con bancos y/u otras instituciones privadas del sistema
previsional. Asimismo, 5 AFP’s de dicha nación efectúan una
recaudación electrónica a través del servicio “PreviRed”, que es un
servicio de declaración y pago de cotizaciones previsionales a través
del Internet.

De otro lado, en cuanto a la cobranza judicial tenemos que según un

informe publicado en el portal web del Poder Judicial de Chile, con el
propósito de crear una justicia del trabajo capaz de dar una solución
oportuna a los conflictos que se suscitan en el ámbito de las
relaciones laborales, se crearon tribunales especializados de

85
Cobranza Laboral y Previsional, estableciéndose además
procedimientos rápidos, transparentes y eficientes. Así los nuevos
Juzgados de Cobranza Laboral y Previsional entraron en
funcionamiento el 01 de marzo de 2006 para hacerse cargo del
cumplimiento de los títulos ejecutivos laborales (sentencias, actas de
avenimiento ante las inspecciones de Trabajo, finiquitos, entre otros)
y del cobro de las cotizaciones previsionales que se adeuden,
estableciéndose a través de la Ley Nº 20.023, que modificó la Ley Nº
17.322 un procedimiento ágil y efectivo para el procedimiento de
cobranza previsional.

Entre las ventajas de este sistema de juicios de cobranza se destaca

el que alivia la carga de los Juzgados de Trabajo, permitiéndoles
concentrarse exclusivamente en conflictos laborales. Inclusive se
resalta que el 80% de las causas que ingresan a la judicatura laboral
son de cobranza previsional o procedimientos ejecutivos, lo que
genera una excesiva carga de trabajo y una lentitud en la tramitación
de los procesos.
En cuanto al nuevo procedimiento se destaca que su objetivo
principal es agilizar el cobro de las cotizaciones de seguridad social,
contemplándose por tanto la titularidad de estos procesos no sólo a
favor de la entidad aseguradora sino también al trabajador, al
sindicato o asociación gremial a través de la Acción de Reclamo.

Aunado a ello se establece una sanción por negligencia a la

institución de previsión social que no ejerza sus obligaciones legales
y de ello se derive un perjuicio previsional directo al trabajador,
debiendo responder con su patrimonio por las cotizaciones
adeudadas. Entre las conductas negligentes se establece:

 No entablar la demanda ejecutiva dentro de los plazos

señalados por ley (5 años desde el término de los servicios).

86
  No ejercer las acciones de cobro frente al reclamo interpuesto
por el trabajador. En este caso, luego de recibida la petición, el
Juez ordena a la institución previsional correspondiente que
inicie la demanda en el plazo de 30 días hábiles, de lo contrario
su accionar es sancionado como conducta negligente,
ordenando el Juez que esta asuma el pago de las cotizaciones
con sus reajuste e intereses al trabajador, teniendo el derecho a
repetir contra el empleador (BIBLIOTECA DEL CONGRESO
NACIONAL DE CHILE, pág. 4).
 No solicitar la medida cautelar de retención de la devolución de
impuestos por parte de la Tesorería General de la República, y
de ello se genere un perjuicio para el trabajador.
 No interponer los recursos legales y de ello se genere un
perjuicio para el trabajador.

Otras de las modificaciones dirigidas al rápido recupero de los

aportes previsionales son el incremento de las multas por cada
trabajador o subsidiado en caso no se efectuare oportunamente la
declaración de las cotizaciones. Asimismo, se modificó del 20% al
50% el interés moratorio de las cotizaciones que se paguen con
retraso. Igualmente se les limitó el derecho a percibir recursos
provenientes de instituciones públicas o privadas, financiados con
cargo a recursos fiscales de fomento productivo para aquellos
empleadores que no paguen las cotizaciones previsionales en las
AFPs a que se encuentren afiliados sus trabajadores, lo que se
restablecerá una vez efectuado el pago.

Se establece también que las AFP deben consultar respecto del

término de la relación laboral a la Administradora de Fondos de
Cesantía, para ello estas deben coordinar para la realización de
procesos de consultas y respuestas tendientes a verificar el término o
suspensión de la relación laboral.

87
En cuanto al control sobre el estado del cobro, se estableció que las
AFPs deben crear y mantener un sistema de control interno
centralizado de todas las diligencias tendientes al cobro de las
cotizaciones impagas y del estado de tramitación procesal de cada
uno de los juicios, los que se encuentra obligada a promover a lo
largo del país, poniendo dicha información a disposición de la
Superintendencia, la cual debe ser accesible para su consulta por
empleador y afiliado, encontrándose actualizada además cada
quincena con todas las gestiones judiciales efectuadas en los
respectivos tribunales. (Circular 1504 emitida por la Superintendencia
de AFP del Gobierno de Chile).
En cuanto a la responsabilidad de la Administradora se señala que
esta será siempre responsable de todas las actuaciones o gestiones
tendientes al cobro de las cotizaciones hasta su total pago, incluido el
ingreso al Fondo de Pensiones y el hecho que entregue la gestión
del cobro judicial de las cotizaciones a abogados o estudios jurídicos
externos no la eximen de responsabilidad.

Finalmente, en cuanto a las querellas criminales por apropiación

indebida del empleador del dinero proveniente de las cotizaciones
que se hubieran descontado de la remuneración de los trabajadores,
sólo podrá ser presentada, previa solicitud y autorización por escrito
extendida por el Jefe del Área de Cobranza de la respectiva AFP.

En Colombia
Este país también adoptó este modelo, estando el proceso de
recaudación a cargo de las mismas administradoras de fondos o de
diferentes entidades bancarias con quienes han suscrito convenios
de recaudación. En el caso de los aportes del régimen de prima
media con prestación definida es la Administradora Colombiana de
Pensiones (COLPENSIONES) quien realiza las operaciones de

88
recaudo, pago y transferencia de los recursos que administra. Lo
resaltante de este sistema es que el pago puede realizarse a través
de tres formas: - De forma manual en los formularios físicos que cada
AFP entrega a los empleadores; - Por Internet, para lo cual deben
anexar un archivo digital con los datos necesarios; y – Pago
telefónico de aportes “call center”, este último es para empleadores
con un número pequeño de trabajadores.

En El Salvador
También el proceso de recaudación es realizado directamente por las
AFP, a través de los principales bancos del sistema financiero, que
cuentan con cobertura nacional y prestan sus servicios como
entidades receptoras. Asimismo, si bien tienen implementado un
sistema de recaudación electrónica; no obstante, su utilización –al
2013- era mínima (BANCO CENTRAL DE RESERVA DE EL
SALVADOR, 2013, pág. 11).

Sobre el control de la recaudación en El Salvador se señala que “Las

AFP son las responsables de identificar los casos de mora presunta,
pagos en exceso, o insuficiencias de pago, y de realizar las gestiones
para su resolución. A más tardar 10 días hábiles después de
concluido el período de acreditación, se inician las acciones
administrativas de cobro. Si estas no concluyen con la recuperación
de la suma adeudada en un máximo de 30 días, se inicia la acción
judicial de cobro. Las AFP participan en el proceso de cobranza
judicial una vez finalizado el plazo para el cobro administrativo sin
haber obtenido el pago. En este proceso también participan otras
instituciones como la Superintendencia de Pensiones, los Juzgados
de lo Mercantil, la Fiscalía General de la República y el Ministerio del
Trabajo.” (FIAP, 2006, pág. 25)

En Perú

89
En Perú el proceso de recaudación también es realizado por cada
AFP a través de los principales bancos con quienes se ha suscrito
convenios de recaudación. En nuestro país también se encuentra
implementado la declaración de las cotizaciones a través de medios
electrónicos e inclusive el pago por transferencia electrónica entre
cuentas diferenciadas: una exclusiva para el Fondo de Pensiones y
otra para las comisiones de las AFP y la prima del seguro de
invalidez y sobrevivencia.

Sobre el control del proceso de recaudación se pueden distinguir

dos niveles en la fiscalización:
Uno es la auditoría que las AFP realizan respecto a los procesos de
recaudación, conciliación y acreditación en las cuentas individuales
de capitalización. El segundo, supone la verificación de morosidad a
través de las visitas inspectivas que la Superintendencia de AFP a
los empleadores.

Si bien mediante la Ley N° 29903, publicada el 19 de julio de 2012,

se incorpora los artículos 14º-A, 14º-B, 14º-C, 14º-D, 14º-E, entre
otros, al Decreto Supremo Nº 054-97-EF; referidos a la
centralización de procesos operativos de las AFP; no obstante, hasta
la fecha no se ha dado su desarrollo y por ende implementación en la
práctica. Según estas modificaciones las AFP’s elegirán a la entidad
centralizadora (pública o privada) para hacerse cargo de sus
procesos operativos internos, tales como la recaudación,
conciliación, acreditación, cobranza y cálculo y pago de las
prestaciones.

Sobre el Modelo Centralizado

En cuanto al segundo esquema, consiste en que las AFP’s forman
una única entidad privada para recaudar los aportes y entregarlos
globalmente en la porción que corresponde a cada AFP.

90
En México
En este país el proceso de recaudación lo realiza el Instituto
Mexicano del Seguro Social (IMSS), a través de distintas
instituciones bancarias, denominados “entidades receptoras” , una
vez entregados los aportes, cada AFP se encarga de la acreditación
de los aportes previsionales. En este país también es posible la
recaudación electrónica para aquellas empresas con más de 4
empleados. Se destaca que “la fortaleza del esquema mexicano es
que permite una reducción significativa de costos operativos al
centralizar el cobro de los aportes. Mientras en un esquema como el
peruano una empresa recibe la visita de cuatro representantes de
sendas AFP exigiendo el pago, en el mexicano basta una visita para
hacer lo mismo. La mayor eficiencia del esquema mexicano radica
además en que existen registros de trabajadores. En cambio en el
Perú, una mayor proporción de empresas cuenta con personal fuera
de planilla”. (MORON & CARRANZA, 2003, pág. 117).

En República Dominicana
El proceso de recaudación centralizado lo realiza la Tesorería de la
Seguridad Social a través del Sistema Único de Afiliación y Recaudo,
el cual es administrado por la empresa privada UNIPAGO,
actualmente bajo un contrato de concesión. En cuanto a los costos
que implica este proceso se destaca que los “costos que las AFPs
pagan a UNIPAGO están sobre la base de cobro mensual y por
transacciones realizadas” (FIAP, 2006, pág. 34).

En Costa Rica
El proceso de recaudación lo realiza en forma centralizada el
SICERE (Sistema Centralizado de Recaudación) quien recauda los
aportes y los distribuye a cada operadora donde se encuentre afiliado
el trabajador, esta labor la realiza a través del Sistema Interbancario

91
de pagos electrónicos (SINPE). Además, cuando un empleador se
constituye en mora, esta informa a la Caja Costarricense de
Seguridad Social, a fin que se efectúen los trámites de cobro
administrativo cuando tienen más de 20 días de atraso;
posteriormente, el proceso de cobro judicial –a través de la vía civil o
penal- cuando se tiene más de 60 días de atraso.

En Polonia
También se sigue este modelo, encontrándose a cargo el proceso de
recaudación por el Instituto de Seguridad Social (ZUS). En este país
es posible también la recaudación electrónica pagando y enviando la
contribución vía Internet.

Sobre el Modelo Estatal

De otro lado, en el tercer modelo, es la entidad recaudadora estatal
la que se encarga tanto del cobro de los aportes como de la
acreditación individual.

En Argentina
Este modelo es seguido en Argentina, quienes destacan de este
esquema que se tiene la idea que las recaudadoras impositivas son
temidas; pese a ello, en el sistema acotado no se ha remediado la
evasión previsional.

En Uruguay
También es seguido este modelo, siendo el Banco de Previsión
Social (BPS) quien se encarga de recaudar los aportes de todos los
trabajadores que tienen la obligación de cotizar el 15% de su salario
mensual, sin importar si sólo aportan al BPS (Régimen de jubilación
por solidaridad intergeneracional- régimen solidario) o también a una
AFP (Régimen de jubilación por ahorro individual obligatorio –ahorro
individual). Este país cuenta con la “Recaudación Nominada” que es

92
un sistema de recaudación electrónica que consiste en que los
empleadores reciben una Factura para luego realizar el pago en el
BPS. En este caso los procesos de fiscalización y control de la
recaudación, así como su gestión dependen exclusivamente del ente
recaudador; asimismo, tiene poder de inspección y aplicación de
multas.

Para afrontar el incumplimiento de los aportes previsionales el

artículo 15 de la Ley Nº 17.963, otorga facultades al Banco de
Previsión Social a embargar cuentas bancarias de las empresas sin
necesidad de identificar la misma, siendo suficiente para ello que
denuncie ante el Banco Central del Uruguay el nombre del
contribuyente o la razón social de la empresa; ante ello, este
comunicará a la red bancaria nacional, para que en caso la posean
cuentas abiertas a nombre del ejecutado deberán informarlo al
Juzgado en un plazo de 3 días hábiles a efectos de proceder al
embargo específico de la cuenta. Si bien ello configura una real
desnaturalización del secreto bancario en beneficio del fisco
(FRANCO, pág. 32); no obstante, encuentra justificación en la
protección del derecho a la Seguridad Social.

La adopción de este último esquema en nuestro país implicaría que

la SUNAT (entidad recaudadora estatal) se encargase de recaudar
los aportes previsionales del Sistema Privado así como lo hace con
los del Sistema Público; situación que si bien a primera vista
resultaría bastante óptima dado el prestigio en las cobranzas que
tiene ésta y por ende el temor que existe de su cobranza coactiva; no
obstante, el obstáculo encontrado para implementar esta alternativa
es el porcentaje solicitado por SUNAT en compensación a su
servicio, el cual se ha señalado es demasiado alto: 2% del total de lo
recaudado y además de ello que no existe ninguna garantía de que

93
la SUNAT ponga especial dedicación a las cuentas difíciles de
cobrar. (MORON & CARRANZA, 2003, pág. 118).

Creación de un Sistema Centralizado de Cobranzas

En un estudio realizado por ESAN, se llegó a la conclusión que una
propuesta para mejorar el Sistema Privado de Pensiones es la
creación de la central de procesos operativos; con esto señalan se
lograría disminuir los costos operativos de la AFP’s, los cuales
representan al menos un 15.98% de sus gastos operativos totales.
Sustentan esta propuesta en un caso de éxito y referencia
internacional como es el operador central de República Dominicana:
UNIPAGO, entidad de propiedad de las AFP’s y compañías de
seguros que se dedica exclusivamente al procesamiento de datos y
su principal objetivo es transferir los ahorros por economías de
escala a las AFP’s. (MEDIOLA, AGUIRRE, BUENDÍA, SEGURA,
SEGURA, & CHONG SHING, 2013, pág. 115)

Para su implementación en nuestro país indican se requiere de la

unión de las AFP’s y que sea autorizado por la SBS, dedicándose
esta empresa a los servicios de recaudación, acreditación, cobranzas
y prestaciones a todas las AFP del mercado. Señalan además que el
sistema del modelo de recaudador central denominado “AFPnet” -
lanzado en 2007-, puede servir como plataforma para organizar el
operador central de las cobranzas.

Entre los beneficios de este sistema destacan: la reducción de costos

del personal, software y en la digitalización de archivos y planillas;
validación y acreditación automática de los datos; reducción del
costo total de la cobranza judicial.

De otro lado, sobre el modelo de recaudación centralizado

Mastrángelo señala que para que la centralización sea eficiente es

94
menester que las entidades se integren al sistema ya que se requiere
una inversión inicial muy fuerte. Como beneficios destaca que el
esquema centralizado permite aplicar controles cruzados entre
diferentes instituciones evitando así la evasión y logrando ahorrar
costos de administración de personal dado que todos los pagos se
realizarían en un solo sitio. En consecuencia, concluye que un
sistema de recaudación centralizado podría ahorrar sustanciales
recursos a todas las instituciones de seguridad social.

Este mismo autor comentando el Sistema de Recaudación Chileno

afirma que “No obstante, un punto que merece consideración
especial es la cobranza de las cotizaciones morosas. Actualmente, si
un empleador tiene trabajadores afiliados a varias AFP y deja de
cumplir con el pago de las cotizaciones, todas las administradoras
involucradas iniciarán acciones prejudiciales contra el mismo
empleador y, posteriormente, si estas acciones no resultan exitosas,
se presentarán tantas demandas judiciales como administradoras
estén involucradas. Estos procedimientos, requieren de la
intervención de empresas de cobranzas, abogados y personal de las
administradoras, lo que implica costos importantes, los que se
reducirían muy sustancialmente con un sistema centralizado, el cual,
además, podría aumentar la eficacia de la cobranza.”
(MASTRÁNGELO, 1999, pág. 50).

En opinión contraria a este autor, se ha indicado en un estudio

realizado en el 2006 que “Llama la atención, contra lo esperado, los
costos reportados de los modelos de recaudación “descentralizados”
son, en general, más bajos que los de los modelos centralizados”.
(FIAP, 2006).

Al respecto, en el caso peruano Hurtado señala que “Sin necesidad

de ser economista, se puede señalar que la centralización de las

95
operaciones de las AFP procurará una reducción de la estructura de
costos que actualmente asumen las AFP y que son traslados a los
afiliados en el pago que hacen de las comisiones” (Hurtado Cruz,
2012, pág. 5).

Asimismo, refiriéndose al problema de la evasión del pago de los

aportes afirma que “Es una realidad, diríamos acuciante, el hecho
que las AFP (Horizonte, Integra, Prima y Profuturo; ninguna se salva)
vengan entablando desde hace muchos años procesos judiciales
para el cobro de los aportes no realizados por muchos malos
empleadores que no cumplen con realizar los aportes por pensiones
que sí puntualmente retienen a sus trabajadores; hecho que, valga
señalar, califica como un ilícito penal (delito de apropiación ilícita,
artículo 190º del Código Penal). Todo esto, al día de hoy, genera
sobrecarga en los órganos jurisdiccionales; lo que podría atenuarse
en gran medida con la cobranza que estuviese a cargo precisamente
de una entidad centralizadora. Entonces, se puede vaticinar que esta
medida ayudará y traerá beneficios en pos de la tutela, a fin de
cuentas, de los fondos de –lo que señala nuestra actual
Constitución– la “seguridad” social, en este punto, en materia de
pensiones”.

En términos similares, Vidal y Atarama señalan que “Consideramos

que los costos de recaudación siguen siendo significativamente altos
debido a que cada AFP cuenta con un sistema de recaudación propio
mediante la red bancaria nacional (lo cual también genera costos
administrativos adicionales para las empresas obligadas a retener).
En este sentido, sería conveniente evaluar las ventajas de unificar la
recaudación vía un convenio con la SUNAT para la presentación de
la información y pago mediante el Programa de Declaración
Telemática” (Vidal Bermúdez, Álvaro; Atarama Cordero, Mario;, 2008,
pág. 205).

96
Sobre la legislación acerca del tema debemos recordar que en la Ley
N° 29903, publicada el 19 de julio de 2012 –que por cierto fue
sometida a una demanda de inconstitucionalidad que se resolvió en
la STC N° 00013-2012-PI/TC- se dispuso entre otros aspectos la
centralización de los diversos procesos de las AFPs, entre ellos, el
de recaudación de los aportes.

De acuerdo a dicha normativa, el objetivo de la centralización de los

procesos operativos es permitir que las AFP contraten una entidad –
sea privada o pública- que se haga cargo de modo centralizado de
los procesos operativos de: Recaudación, Conciliación, Acreditación,
Cobranza y Cálculo y pago de las prestaciones.
Dicha situación a decir de Abanto es “favorable para la gestión
interna del SPP, pues el manejo separado de estos procesos
operativos representa un costo considerable a las AFP, que no solo
distraen recursos que podrían utilizarse para mejorar la atención y
servicio a los afiliados, sino que dificulta que se concentren en su
labor de inversión” (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 155).

Los beneficios acotados fueron reconocidos también en el

fundamento 139 de la aludida sentencia del Tribunal Constitucional,
recogiéndose que la referida centralización busca compartir los
costos de la administración, favoreciendo su reducción, generando
condiciones para que bajen las comisiones cobradas a los afiliados,
todo lo cual redundará en mejores jubilaciones o mayor liquidez; así
también propende a que las AFP focalicen su actividad y sus
recursos en la mejor inversión de fondo de sus afiliados con miras a
obtener la máxima eficacia.

Enseguida reconoce el TC que desde el 2009 fue creado el Portal

Virtual de recaudación AFPnet – a través de la Resolución SBS N°

97
 2876- 2009- que es utilizado por las AFP para la declaración y pago
de aportes previsionales, por tanto, dichos procesos operativos ya se
encuentran de alguna manera centralizados en la referida plataforma
común –al menos los procesos de Conciliación, Acreditación y
Cálculo-, a la que ingresan los empleadores de forma obligatoria
desde el 01 de febrero de 2013, de acuerdo con la Resolución SBS
N° 8515-2012.

2.2.3.5. Tipificación como delito de Apropiación Ilícita.

En este punto recogemos las posiciones a favor y en contra de la
existencia del tipo penal en mención, así como las opiniones que se
han presentado acerca de su modificación a fin de adecuarlo al tipo
penal, crear una figura nueva o suprimirla.

Proyectos de Ley a favor de su regulación como delito.

En nuestro país hemos tenido varios intentos por legislar el delito de
apropiación ilícita de los aportes previsionales; uno de ellos fue el
Proyecto de Ley Nº 1067/2002-CR presentado el 24 de octubre de
2001, que proponía la incorporación del Título V-A “De los Delitos
Previsionales” en el Libro Segundo del Código Penal, regulando los
artículos 208-A a 208-E, entre ellos se recogería como conducta
delictiva la apropiación, sustracción, disposición o desviación de los
aportes, en todo o en parte, destinados a la constitución, formación,
consolidación o desarrollo de un Fondo Pensionario; así como la
apropiación o disposición indebida de las retenciones sociales
destinadas a una entidad recaudadora en materia pensionaria;
sancionándose dichas conductas de 05 a 08 años y de 03 a 06 años,
respectivamente.

Luego, el 03 de marzo de 2003 la Comisión de Seguridad Social del

Congreso presentó un texto sustitutorio del acotado Proyecto de Ley,
proponiendo que se incorpore un cuarto y quinto párrafos al artículo

98
190º del Código Penal a fin de regular dentro de estos la sanción de
los delitos previsionales, bajo los términos antes señalados. No
obstante ello, el acotado Proyecto no tuvo éxito en relación a la
penalización de los delitos previsionales; por el contrario, sólo logró
la dación de la Ley Nº 28470 que precisó alcances sobre la cobranza
judicial en la vía civil (hoy laboral) de los aportes previsionales.

Otro fue el Proyecto de Ley 1425/2012 que intentó regular la “Ley

que incorporaba en el Código Penal la figura de delito previsional”
(TALLEDO, 2014, pág. 761).

También tuvimos el Proyecto de Ley 3476/2013-CR presentado por

el Grupo Parlamentario Concertación Parlamentaria, presentado por
iniciativa del congresista Elías Rodríguez Zavaleta, en este proyecto
se propuso la Ley que incorpora el artículo 190-A del Código Penal,
referente a delito de omisión del pago de aportes previsionales.

El último en similar sentido fue postulado el 2014 por el Congresista

Justiniano Rómulo Apaza Ordóñez, quien mediante el Proyecto de
Ley Nº 3778/2014-CR presentó el proyecto denominado: “Ley que
configura delito de apropiación ilícita de los aportes previsionales”,
teniendo como fórmula legal la siguiente:

Artículo 1. Objeto de la Ley. Incorpórese el artículo 190-A al

Código Penal, quedando redactado de la siguiente forma:
“Artículo 190-A. Apropiación ilícita de los aportes
previsionales. El empleador que no cumpla con el pago
oportuno de los aportes al Sistema Privado de Pensiones o al
Sistema Nacional de Pensiones, administrador por la Oficina de
Normalización Previsional (ONP), sea por apropiarse, disponer
o desviar las aportaciones previsionales, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de seis
años.

99
 Tratándose de empleadores con calidad de personas jurídicas
será responsable el Gerente General o quien esté a cargo de la
función de retener y pagar las aportaciones previsionales”

De acuerdo a la Exposición de Motivos de dicho proyecto, la

propuesta parte de la premisa fáctica de que pese a que la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP cuenta con técnicos que
han permitido la fiscalización del quehacer de estas empresas; sin
embargo, resulta reiterativo el crecimiento de la deuda previsional.
Ello a pesar además de los cientos de procesos judiciales en curso y
de los elevados costos que se generan (acorde a la información de la
Asociación de AFPs, el Estado debe S/10 mil millones por aportes de
los trabajadores que no se realizaron a pesar de los descuentos que
se hicieron; mientras que S/20,000 millones corresponde a deudas
debidamente sustentadas con documentos y que actualmente se
encuentran en procesos al interior del Poder Judicial para poder
cobrarlas).

Asimismo, la propuesta normativa pretendía atender un vacío legal,

dado que si bien la retención y el no pago de las aportaciones
previsionales se encuentra previsto como delito en el tercer párrafo
del artículo 35º del Decreto Supremo Nº 054-97-EF; sin embargo, de
acuerdo al ordenamiento legal peruano, para que un hecho sea
punible, debe estar debidamente tipificado en el Código Penal,
haciéndose por ello necesario una modificatoria explícita que
determine un tipo penal específico de este orden, ello con la finalidad
de garantizar que el destino del dinero de los trabajadores sea para
el pago de sus aportaciones retenidas, estableciéndose además la
responsabilidad penal para el representante de la persona jurídica o
para el funcionario que incumpla el mandato.

100
Esto último tendría justificación además en que en el Derecho Penal
del Trabajo el destinatario natural de la norma suele ser el empleador
en cuanto que el ejercicio de su actividad lo coloca en condición de
garante directo y a veces exclusivo de la salvaguarda de los bienes e
intereses de los sujetos que forman parte de la estructura
empresarial (BAYLOS & TERRADILLOS, 1990, pág. 58).

En cuanto a los efectos de dicha propuesta se señaló que se

buscaba dar solución a los miles de afiliados que actualmente no
tienen la oportunidad de ganar rentabilidad por su dinero ni están
cubiertos por una póliza de seguro que en caso de una contingencia
los mantendrá cubiertos, así como aquellos que no recibirán pensión
de invalidez ni su familia recibirá pensión de sobrevivencia porque
sus empleadores no cumplieron con el pago oportuno de los aportes
que sí descontaron puntualmente; los cuales –de acuerdo a dicho
Proyecto- no son pocos, dado que hay aproximadamente 60,000
empresas que tienen deudas con las AFPs, de las cuales 55%
corresponden al sector estatal y 44% al sector privado, de ellos hay
aproximadamente unos casi 400,000 trabajadores públicos
involucrados y unos 800,000 trabajadores del sector privado, es
decir, más de un millón 100 mil personas a las cuales, de una forma
u otra, no se le pagó el aporte deducido de sus salarios a las AFP.
Otro tema importante que se menciona en el Proyecto es que incluye
tanto la apropiación, disposición o desviación de los aportes
previsionales sea tanto del Sistema Privado de Pensiones como del
Sistema Nacional de Pensiones, es decir, se comprendía también al
Sistema Nacional, el cual a la fecha habría sufrido la abrogación
tácita de la norma (artículo 4º del Decreto Ley Nº 20604) que
regulaba dicho ilícito (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág. 628) .

Asimismo, el Proyecto tiene como otro de sus fundamentos la

protección del derecho fundamental a la seguridad social. Tema

101
importante dado que por el Principio de Lesividad en todo tipo penal
debe estar incluido la lesión a un bien jurídico, que en este caso se
identifica con el derecho a la Seguridad Social tanto a nivel individual
(en relación al asegurado) como supraindividual (en relación a la
colectividad de trabajadores que deben subsidiar indirectamente el
pago de las pensiones de aquellos cuyos empleadores no cumplieron
con cotizar).

En cuanto al análisis del Costo-Beneficio se señaló que el Proyecto

no generaría gastos al Tesoro público, debido a que no existiría
erogación de ningún gasto para el Estado; siendo que por el contrario
traería diversos beneficios a los peruanos dado que no se verían
sorprendidos al no poder cobrar sus pensiones, obtendrían
rentabilidad en sus fondos, contarían con una pensión de jubilación o
supervivencia e inclusive el Estado reduciría el monto que entrega
anualmente a la ONP por concepto de subsidio previsional. En
conclusión, según los términos expuestos, el Proyecto a favor de
tipificar el delito de Apropiación Ilícita de los Aportes Previsionales
resultaba bastante loable por las finalidades que perseguía regular.

Con estos antecedentes y otros estudios realizados, un especialista

en la materia opina que resulta indispensable que se elabore una Ley
de Delitos Previsionales, que regule cuando menos un delito de
apropiación específica para los empleadores que no entreguen los
aportes de la seguridad social –en pensiones y salud- que
corresponde a sus trabajadores; así como un supuesto delictivo para
sancionar a los funcionarios públicos y empresarios privados que
utilicen de manera indebida los fondos y reservas previsionales;
normas que debería ser aplicadas tanto a los regímenes públicos
como privados acompañados de una multa en aras de disminuir la
costumbre evasiva de las obligaciones pensionarias que causan

102
tanto perjuicio a los trabajadores (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág.
637).

Asimismo, otro autor- aunque no de acuerdo con la tipificación de

este delito sino más bien con un sistema de apremios alternos-
propone una serie de modificaciones a fin que pueda tener aplicación
práctica, como por ejemplo que se establezca un mecanismo de
liberación de la responsabilidad penal (al igual que en España,
Alemania e Italia) en base al pago hasta cierto tiempo y/o cumpliendo
determinados requisitos, en virtud al cual podrá liberarse de la
responsabilidad penal. Asimismo, se propone el cambio del verbo
rector de este tipo penal o el reconocimiento directo que la conducta
sancionada es el “no pago” u “omisión de pago”; finalmente, propone
vaciar el tipo penal de elementos típicos vagos y de difícil
comprobación, como sucede por ejemplo en nuestro ordenamiento
cuando se legisla que este para delito debe concurrir una conducta
“maliciosa” (OGALDE MUÑOZ, 2014, pág. 66).

La tipificación en la Ley Peruana

Como ya lo hemos analizado en las páginas anteriores, la legislación
ha brindado a las AFPs diversas prerrogativas a nivel del proceso de
ejecución a fin de lograr el recupero de los aportes previsionales; al
mismo tiempo la ley ha regulado –aunque de manera no adecuada al
parecer- como delito de apropiación ilícita el incumplimiento del pago
de estos.

En cuanto a su justificación coincido con Ulloa cuando señala que

ello ocurrió en virtud al “desorden legislativo” y la “poca conciencia de
respeto por las normas vigentes” lo que muchas veces genera que se
confíe –indebidamente– en el Derecho Penal como la “mejor”
(aunque última) solución para atender los problemas sociales,
utilizándolo esencialmente como amenaza. (ULLOA MILLARES D. ,

103
2014, pág. 53). Por tal motivo es que en nuestra legislación se regula
que el incumplimiento de determinadas normas en perjuicio de los
trabajadores generará responsabilidad penal en el empleador, esto
pese a que la mayoría de ellas son conductas que ya resultan
sancionadas por la legislación laboral específica (con multas altas y/o
intereses moratorios).

Sobre la inclusión de figuras penales para sancionar el

incumplimiento de las leyes previsionales, parto de la misma premisa
expuesta por el Magistrado Arévalo (AREVALO VELA J. , 2008, pág.
4), quien justifica el recurso a las leyes penales cuando se trata de la
vulneración de derechos fundamentales, los que al igual que el
derecho al Trabajo son derechos relativos a la Seguridad Social y por
tanto requieren de un sistema reforzado de sanciones para prevenir
su ineficacia (BAYLOS & TERRADILLOS, 1990, pág. 10).

Por su parte el abogado penalista Linares, entre la vía laboral y la vía

penal, se inclina por la primera, señalando que “Es más difícil cobrar
por la vía penal, porque esta sirve más como un proceso
sancionador, aunque muchas veces erróneamente se ve como un
medio para ejercer presión, pero ese no es su objetivo.”, sigue
señalando que “lo más efectivo es el medio laboral, pero el trabajador
igual puede denunciar el hecho, porque existe una conducta
criminal”, afirmó además que “… lamentablemente la vía penal es
utilizada para “instrumentalizar el derecho”, y de alguna manera,
permite ‘castigar’ – o erróneamente presionar- el pago y devolución
de los aportes al empleado.” (SANCHEZ, 2014)

La tipificación de esta figura en nuestro país se encuentra en el tercer

párrafo del artículo 35 del Decreto Supremo Nº 54-97-EF, que regula
el tipo penal de apropiación ilícita ante el incumplimiento del pago de
los aportes previsionales en los siguientes términos:

104
 “Sin perjuicio de las sanciones, multas o intereses moratorio
que pudieran recaer sobre el empleador por la demora o el
incumplimiento de su obligación de retención y pago, el
trabajador, la AFP y/o la Superintendencia pueden accionar
penalmente por delito de apropiación ilícita contra los
representantes legales del empleador, en el caso de que en
forma maliciosa incumplan o cumplan defectuosamente con su
obligación de pagar los aportes previsionales retenidos”.

Dicho tipo penal, ha sido objeto de críticas por parte de la doctrina

pues para muchos de ellos no supone específicamente un caso de
apropiación ilícita tal como se encuentra recogido en el artículo 190º
del Código Penal, debido esencialmente a que el trabajador no
realiza un depósito ni transfiere mensualmente su remuneración al
empleador, es decir, el empleador no recibe ya sea en calidad de
depósito, comisión, administración u otro título suma alguna de parte
del trabajador, por tanto, no existiría propiamente una apropiación
ilícita sino en todo caso una retención que calificaría como indebida
cuando esta resulte demorada o incumplida, supuesto empero que
no está tipificado en el Código, convirtiendo en inexistente su
aplicación práctica o lo que es lo mismo reflejando resultados de
condena nulos como se ha dicho ocurrió en Chile durante mucho
tiempo (OGALDE, 2014, pág. 572).

En efecto, tal como señala YON, existe el problema de compatibilizar

los requisitos típicos del delito de apropiación ilícita regulado en el
Código Penal con el comportamiento criminalizado en el artículo 35º
arriba glosado. Para sustentar ello parte de la premisa que el ilícito
en el segundo caso se configura cuando el empleador entrega de
manera ficta al trabajador una parte de su remuneración destinada al
aporte de la AFP, y este monto es nuevamente entregado al
empleador para que a su vez lo deposite a la entidad previsional,

105
pero no cumple con esta obligación. Conducta que él considera no se
adecúa al tipo penal de Apropiación Ilícita dado que para haber
recibido la cosa en depósito, comisión o administración que produzca
la obligación de entregarla o devolverla, antes se debe haber
producido la entrega de la cosa; por tanto, no existirá tal entrega si la
cosa ya estaba en poder del presunto autor y permanece en su
patrimonio, tal como señala sucede en el caso de los aportes
previsionales, pues no comparte la posición que recoge la posibilidad
de la entrega ficta de la cosa (recogido por el Tribunal Supremo
Español en la sentencia del 24 de febrero de 1986), sino la posición
restringida en la cual se exige la entrega efectiva (entrega física) de
la cosa mueble ajena, situación que puntualiza no acaece en el caso
de los aportes previsionales. (YON RUESTA, 2000, pág. 979/980).

Agrega además que la incompatibilidad anunciada radica en que a

través de la regulación en la Ley de AFP lo que se busca proteger es
“la obligación de pago o la no demora en que éste se efectúe”, las
cuales empero no se condicen con el bien jurídico “propiedad” que se
protege en el Código Penal, “de tal forma que la intervención del
Estado, a través del Derecho penal, conllevaría al control social de
aquellas conductas que incumplan con dicha obligación; lo que,
entendemos, amplía la participación del Estado a comportamientos
que no guardan relación con la gravedad y configuración típica de la
apropiación ilícita. En tal sentido, también se estaría vulnerando el
principio de mínima intervención”. (YON RUESTA, 2000, pág. 980).

De otro lado, si bien existe en el Código Penal el artículo 168º que

regula: “Artículo 168.- Atentado contra la libertad de trabajo y
asociación.- El que, (…) es reprimido con pena privativa de libertad
no menor de dos ni mayor de cinco años. La misma pena se
aplicará al que incumple las resoluciones consentidas o ejecutoriadas
dictadas por la autoridad competente (…).”, en virtud al cual se

106
señaló que se encontraría incluida la conducta renuente de los
empleadores para el pago de los aportes previsionales (CARO
CORIA, 1995, pág. 238); sin embargo, coincido con quienes dicen
que ello queda descartado en virtud a que legalmente (6º Disposición
Complementaria del Decreto Supremo Nº 070-98-EF) se ha
precisado que todo lo relativo al tema de pensiones no forma parte
del derecho laboral sino al derecho a la Seguridad Social y por tanto
no se puede aplicar dicho tipo penal de manera extensiva al delito de
apropiación de las aportaciones previsionales (ABANTO REVILLA C.
, 2013, pág. 631) (AREVALO VELA J. , 2008, pág. 58), de ahí que el
primero de ellos se ratifica en la necesidad de contar con una
regulación específica del tema.

Dicha necesidad se refuerza ante la existencia de las dificultades

para iniciar y proseguir una denuncia por este tipo de delito, dificultad
que viene por ejemplo cuando el Juez de oficio exige que el Fiscal
cumpla, entre otros, con: “1) Determinar el grado de participación del
acusado dada su calidad de representante legal de (…), siendo
necesario el análisis del artículo 27º del Código Penal sobre la
punibilidad de la actuación en nombre de persona jurídica; 2)
Precisar el periodo exacto en que el acusado ha ejercido la calidad
de representante legal de (…) a efectos de verificar su coincidencia o
no con las fechas en que se realizaron las retenciones de los aportes
previsionales; 3) Identificar el nombre de los trabajadores de (…) que
se han perjudicado por la falta de pago de los aportes previsionales;
4) Precisar si las sentencias que han declarado fundadas las
demandas de obligación de dar suma de dinero (…), tienen la calidad
de cosa juzgada, es decir, si se encuentran consentidas o
ejecutoriadas; 5) Precisar en qué momento se ha consumado el
delito de apropiación ilícita objeto de calificación jurídica en la
acusación, a efectos de determinar si la acción penal está vigente o
ha prescrito”, exigencias que al no subsanarse culminan en el

107
archivo del proceso (fundamentos extraídos del Fundamento 1.2 de
la Resolución Nº 05 del 26.04.2011 emitida en el Expediente Nº
5449-2010-77 por el Tercer Juzgado Penal de Investigación
Preparatoria de Trujillo. Juez. Giammpol Taboada Pilco), quizás por
ello es que ante el estudio realizado sobre los delitos bajo la
calificación de delito de violación de la libertad de trabajo se encontró
que en la Corte Superior de Justicia de Lima durante los años 2003,
2004 y 2005, el 0.55% de ellos (1 de 181 procesos en total)
correspondía al incumplimiento del pago de los aportes previsionales
de las AFP (AREVALO VELA J. , 2008, pág. 74).

En síntesis, si bien existen motivos suficientes –medida de protección

del Derecho a la Seguridad Social y a la Pensión- para decantarnos
por la posición a favor de la penalización de estos incumplimientos;
no obstante, urge una modificación de sus elementos a fin que
puedan lograr la finalidad perseguida, caso contrario seguirá siendo
letra muerta.

Tipificación en la Legislación Comparada

En Chile
En la legislación comparada la tipificación de esta figura penal ha
tenido buena acogida y ha sido defendida a nivel jurisprudencial, así
por ejemplo cabe mencionar que en la legislación chilena, existe el
siguiente tipo penal:

Ley 17.322.-
“Artículo 12. El empleador que no consignare las sumas
descontadas o que debió descontar de la remuneración de sus
trabajadores y sus reajustes e intereses penales, dentro del
término de quince días, contado desde la fecha del requerimiento
de pago si no opuso excepciones, o desde la fecha de la
notificación de la sentencia de primera instancia que niegue lugar

108
 a ellas, será apremiado con arresto, hasta por quince días. Este
apremio podrá repetirse hasta obtener el pago de las sumas
retenidas o que han debido retenerse y de sus reajustes e
intereses penales.
El apremio será decretado, a petición de parte, por el mismo
tribunal que esté conociendo de la ejecución y con el solo mérito
del certificado del secretario que acredite el vencimiento del
término correspondiente y el hecho de no haberse efectuado la
consignación.
Las resoluciones que decreten estos apremios serán inapelables.
La consignación de las cantidades adeudadas hará cesar el
apremio que se hubiere decretado en contra del ejecutado, pero
no suspenderá el curso del juicio ejecutivo, el que continuará
tramitándose hasta que se obtenga el pago del resto de las
sumas adeudadas (…)”.

Sobre él, si bien se presentaron diversas objeciones por parte de los

abogados defensores de las empresas en cuanto a su aplicación, por
considerar que dicha disposición vulnera la proscripción de la prisión
por deudas y el derecho a la libertad personal; no obstante, la
jurisprudencia chilena ha adoptado de manera uniforme el criterio de
persistir con la sanción penal de estas conductas.

En Uruguay
En la legislación Uruguaya un profesor de Derecho Penal enseña
que dicho tipo penal está regulado en el artículo 27º de la Ley Nº
11.496, cuya característica esencial es la afectación de un interés
supraindividual, en tanto que la lesión no consiste en sí misma y
únicamente en lo que el Estado dejó de percibir, sino y
fundamentalmente, en la lesión a un interés colectivo conectado al
funcionamiento íntegro del orden socioeconómico. Es decir, lo que se
evalúa es la violación al deber de solidaridad social en que se apoya
todo el sistema previsional, de ahí la necesidad de proteger
suficientemente el patrimonio de la seguridad social para a su vez

109
resguardar suficientemente el cumplimiento de sus funciones
institucionales, todo lo cual aconsejan la protección del bien jurídico
mediante la introducción de esta figura penal (FRANCO, pág. 21)

En Argentina
En Argentina este tipo penal está recogido dentro de la regulación del
régimen penal tributario previsional (Ley 24.769) que regula todo lo
atinente a delitos relativos a los recursos de la Seguridad Social,
criminalizando las conductas de apropiación y no vertimiento,
regulando además modalidades agravantes cuando se superan
determinados montos dinerarios fijados por la propia Ley. Sobre esto
última FRANCO indica que se evidencia la diferencia con nuestra
legislación penal y la Uruguaya dado que en estas se penaliza la
conducta “per se” prescindiendo del monto apropiado y no vertido a
las arcas del Estado.

En cuanto a su vigencia hemos ubicado que sí tiene aplicación

práctica, pues en la indagación vía web realizada hemos ubicado
bajo el siguiente titular “La Cámara en lo Penal Económico confirmó
la imputación del máximo responsable de una sociedad por no
ingresar los aportes de trabajadores”, que los jueces de dicho país
vienen sancionando penalmente estas conductas, inclusive se
recoge que “El fallo constituye un llamado de atención para todos
aquellos directivos que se desempeñan en la administración de las
sociedades. Sucede que una forma común de "financiamiento
extremo" por parte de los ejecutivos de las compañías consiste en
“echar mano” a los aportes correspondientes a sus dependientes.
Sostienen que la Ley Penal Tributaria tiene por configurado el delito
de apropiación indebida de recursos de la seguridad social cuando el
monto retenido y no ingresado supere los $ 10.000 por mes, un tope
bajo y perfectamente alcanzable si se cuenta con una planilla de 30
empleados”. Finalmente, se apunta que “Romero Villanueva advirtió

110
que el incumplimiento por parte de los empresarios de la obligación
de ingresar la suma descontada del salario al sistema nacional de la
seguridad social “acarrea graves consecuencias penales", porque en
virtud del mandato legal, los directivos se hallan en posición de
garantes, por lo cual se les impone la obligación de depositar los
aportes y contribuciones de los empleados de la sociedad comercial
cuya dirección, administración y representación legal desempeñan.
(...) Además añadió que la propia Corte Suprema de Justicia de la
Nación ha establecido que se trata de un delito de omisión, de
carácter instantáneo y se consuma en el momento preciso en que el
acto omitido debería haberse realizado”. (INFOBAEPROFESIONAL)

En Brasil
En cuanto a la legislación brasilera, esta recoge en la Ley Nº 8.212
una serie de disposiciones relativas a la organización de la seguridad
social en la cual se criminalizan un elenco de conductas que atentan
contra la integridad de aquella. (FRANCO, pág. 35).

En El Salvador
En el Código Penal de El Salvador también se regula esta figura
penal en su artículo 245º bajo el siguiente tenor: “El patrono que
retuviere fondos, contribuciones, cotizaciones o cuentas de
trabajadores destinados legalmente al Estado o a instituciones de
asistencia o seguridad social o sindical, durante tres periodos de los
establecidos en la ley respectiva, será sancionado con multa de cien
a trescientos días multa. (AREVALO VELA J. , 2008, pág. 109), como
vemos, aquí tampoco se exige mayores elementos que la retención o
no entrega de los fondos; pero a diferencia de los anteriores cuerpos
legales su sanción sólo es pecuniaria.

En Panamá

111
En similares términos el Código Penal de Panamá regula en su
artículo 195º D este delito como “El que retenga las cuotas obrero-
patronales y no las remita a la Caja de Seguro Social, dentro del
término de tres meses luego que surge la obligación de pagar,
incurrirá en pena de prisión de 2 a 4 años. Igual sanción se le
aplicará al empleador, al representante legal o al que, en una u otra
forma, ordene al gerente, administrador o contador, retener la
entrega de las cuotas”; inclusive en las disposiciones siguientes se
regula que la acción penal de estos casos puede ser promovida por
el trabajador, sus parientes, herederos o la Caja de Seguro Social.

En Uruguay
Los delitos previsionales en la República Oriental del Uruguay se
encuentran tipificados en el artículo 27 de la Ley 11.496 que regula
que “…los patronos que no viertan los aportes descontados a sus
obreros y empleados, dentro del término previsto por el artículo 11 de
la Ley 6.962, sustituido por el artículo 23 de la Ley 11.035, incurrirán
en el delito de apropiación indebida…”. Según ella, para la
consumación de este delito será suficiente que el empleador no
deposite los aportes retenidos dentro del plazo legal a las arcas
previsionales, es decir, en este caso no se exige la apropiación ni la
conversión en provecho propio o de un tercero por parte del sujeto
activo.

Es justamente en la ausencia de estos elementos en que radica la

crítica a este tipo penal, señalándose inclusive que se trata de una
deficiente técnica legislativa en tanto que el delito de Apropiación
Ilícita regulado en el artículo 351º del Código Penal Uruguayo exige
para su consumación tanto la “apropiación” como la “conversión en
provecho propio o de un tercero”; por tanto, ninguna persona podría
ser sancionada por este delito por el sólo hecho de no verter los
aportes previsionales, pues para su consumación el Código Penal

112
exige la concurrencia de estos elementos, concluyéndose por tanto
que en materia de Seguridad Social existe una evidente anarquía
terminológica por las contradicciones en dichas leyes que tornan en
desaconsejable la aplicación de dicha normativa (FRANCO, pág.
23/24). Tal como lo hemos venido anunciando, el cuestionamiento
señalado también es invocado en forma similar en nuestro caso.

En Bolivia
El artículo 118º de la Ley de Pensiones incorporó el artículo 345 al
Código Penal (de delitos previsionales) para regular que “el
empleador que se apropiare de las contribuciones destinadas al
Sistema Integral de Pensiones (SIP), en su calidad de agente de
retención y no los depositare en la entidad señalada por Ley, dentro
de los plazos establecidos para el pago, incurrirá en privación de
libertad de 5 a 10 años y multa de 100 a 500 días”.

Se establece además que quedará libre de responsabilidad penal

aquel que regularice su situación ante el Sistema Integral de
Pensiones, esto es, pague los aportes, más sus intereses y recargos,
quedando así extinguida la acción penal.

Sobre la vigencia de este tipo penal hemos podido ubicar que tiene
aplicación práctica en tanto que como informa un diario de dicho país
“La Autoridad de Fiscalización y Control de Pensiones y Seguros
(APS), a través de un comunicado, informó el viernes que la
imputación formal se realizó contra los representantes legales de las
empresas Hotelera Nacional SA y BCP Alpaca Designs SRL.” y que ”
Los fiscales de materia de los juzgados 1° y 3° de Instrucción en lo
Penal Cautelar de la ciudad de La Paz imputaron formalmente a los
representantes legales de dos empresas, por la comisión del delito
de apropiación indebida de aportes de jubilación de sus
trabajadores”, asimismo que en noviembre de 2011, el ministro de

113
Economía y Finanzas, señaló que “Van a ser sancionados los
ejecutivos, como está establecido en la ley, y por tanto si no pagan
irán a la cárcel, porque así lo establece nuestra Ley de Pensiones
que vamos aplicar a rajatabla. Son muchas las empresas que no
están cumpliendo el mandato”, finalmente se indica que el
viceministro de Pensiones, informó que las AFP ya habían iniciado
procesos coactivos y penales a empleadores que adeudan al SIP,
habiendo iniciado al 12 de noviembre de 2012 los juicios penales a
un centenar de empresas como el LAB, AeroSur, Club Bolívar, PAT,
Universidad Mayor de San Simón, Matex, Hilasa, Mex y Utex, entre
otras. (PAREDES, 2012).

Asimismo, en otra entrevista se señala que el director ejecutivo de la

Autoridad de Fiscalización y Control de Pensiones y Seguros (APS),
mencionó que “Existen 700 juicios penales contra las empresas que
han incurrido en los delitos previsionales de apropiación indebida de
los aportes de los trabajadores para su jubilación”. (CHIPANA, 2012)

Objeciones a su tipificación penal y la respuesta a ellas

La posición en contra de la existencia del tipo penal de apropiación

ilícita para el caso de los aportes previsionales del Sistema Privado
de Pensiones se encuentra motivada básicamente en que: a)
contradice la prohibición de la prisión penal por deudas; y b) no
satisface los requisitos del tipo penal general de Apropiación Ilícita
regulado en el artículo 190º del Código Penal.

Sobre la primera, -haciendo referencia a la legislación chilena- señala

FRANCO que acorde a como se encuentra establecido su tipificación
como delito se estaría no solo desnaturalizando la figura penal de la
Apropiación Indebida prevista en su Código Penal sino que además
se transita por un peligroso sendero como es el de la configuración

114
penal de la mora; y lo peor de todo es que la experiencia ha
demostrado que a través de los procesamientos por dicho delito no
se logran resultados, ya que no se cobra lo adeudado ni se obtiene
promesa de pago, mucho menos constituye un elemento disuasivo
de esas conductas, por tanto sólo se pretende utilizar al Derecho
Penal como un instrumento recaudatorio, convirtiendo a los
tribunales en agencias de cobro de ese organismo. (FRANCO, pág.
30).

Dicho autor concluye también que resulta desaconsejable crear tipos

penales especiales cuya única diferencia con el tipo básico sea la
especificación del objeto material, pues la creación de tipos penales
especiales, debe limitarse a su mínima expresión y sólo
circunscribirse a escenarios de extrema necesidad y gravedad, ya
que su uso generalizado e indiscriminado sólo lleva a una suerte de
“expansionismo penal” cuya consolidación resulta a todas luces
reprobable (FRANCO, pág. 27).

Al respecto, el Tribunal Constitucional Chileno ha sido uniforme en

negar que dicha tipificación afecte la proscripción de la prisión por
deudas; para ello ha recurrido a la invocación de los derechos
afectados y una correcta interpretación de los mismas; así a modo de
guisa tenemos los siguientes pronunciamientos que resumen la
posición de dicho Tribunal (BOUTAUD, 2014, págs. 13-19):

 Sentencia causa Rol 576-06: En la cual se aseveró que la

naturaleza jurídica de las cotizaciones previsionales cuenta de un
propósito social y económico, asimismo que la norma penal tiene
incidencia sobre derechos fundamentales como el derecho a la
seguridad social y el derecho de propiedad (se concibe que los
trabajadores tienen derecho de propiedad sobre los fondos

115
previsionales) y por estar establecido en interés general de la
sociedad.

En cuanto a la supuesta afectación de la libertad personal, se

establece que el arresto no pugna con la Constitución en la
medida que observa las garantías mínimas como es que dicho
apremio se encuentra establecido en una ley, es decretado por
un juez cuando se cumple el supuesto fijado en la norma, el
empleador es notificado del arresto que se decreta en su contra –
incluso desde que toma conocimiento de la demanda en su
contra (requerimiento de pago)– y, el arresto se lleva a cabo en
lugares públicos destinados a tal fin, pudiendo cesar cuando el
empleador cumple con la conducta socialmente esperada, esto
es, consignar los dineros correspondientes a la cotizaciones de
seguridad social de sus trabajadores. En razón a ello, concluyen
que dicho apremio importaría una verdadera limitación legítima a
la libertad personal y seguridad individual del apremiado, ya que
le impone la carga de responder a un deber legal por razones de
bien común.

Sobre los cuestionamientos en relación que se trate de un caso

de prisión por deudas, descartan dicha tesis bajo el argumento
que tal prohibición (establecida en el artículo 11º del PIDCP y
artículo 7º de la CADH) consiste en proscribir privaciones de
libertad por incumplimiento de obligaciones que envuelvan sólo
un interés pecuniario privado en su satisfacción; y por el contrario
en el caso de los aportes previsionales nos encontramos frente al
carácter alimentario de las pensiones, afirmándose que: “(…) No
puede desconocerse que el deber legal que le asiste al
empleador de enterar en las instituciones de previsión social los
dineros que previamente ha descontado a sus trabajadores para
tal propósito, tiene cierta analogía o similitud con el cumplimiento

116
 de ciertos “deberes alimentarios”. Dicha semejanza se observa al
constatar que el arresto del empleador es consecuencia, en
primer término, de la desobediencia de una orden judicial, como
es el requerimiento de pagar las cotizaciones dentro de un
determinado plazo.
Además, como ya se ha razonado, se trata de una privación de
libertad por deudas con fuente directa en la ley. A lo que debe
agregarse que corresponde a un apremio con un claro interés
social y público involucrado, toda vez que del pago de las
respectivas cotizaciones pende en buena medida un correcto
funcionamiento del sistema de seguridad social, que tiene como
consecuencia asegurar pensiones dignas para los trabajadores
del país, deber que además se impone especialmente al Estado
supervigilar en el artículo 19 Nº 18 de la Constitución Política de
la República”.

Además “(…) el arresto es adoptado como una medida extrema y

excepcional cuando el empleador ha demostrado una especial
contumacia en el incumplimiento de su obligación legal de
enterar las cotizaciones previsionales de los trabajadores en las
respectivas instituciones de seguridad social (…)”. En
consecuencia, lo que se consagra es un apremio legítimo
destinado a asegurar el cumplimiento de resoluciones judiciales
que comprometen el interés social o el bien común.

 Sentencia causa Rol 519-06. En este caso el Tribunal

Constitucional resolvió los pedidos de inaplicabilidad por
inconstitucionales de los artículos 12 (prisión por deuda) y 14
(responsabilidad de los representantes legales por deudas que
contrajo la sociedad) de la Ley 17.322. El pedido fue rechazado
bajo los siguientes fundamentos: Atendiendo a la naturaleza
jurídica de las cotizaciones previsionales, se tiene presente lo

117
señalado en el Informe de la Comisión de Trabajo y Seguridad
Social de la Cámara de Diputados durante la tramitación de la
Ley 17.322, donde se dejó constancia que “el legislador debe
adoptar todas las medidas conducentes a asegurar los derechos
previsionales de los trabajadores, configurando delitos nuevos,
que se producen de acuerdo con la nueva estructura o
modalidad que tiene el orden social, medidas que son, en
consecuencia, perfectamente legítimas y que tienen una
fundamentación de interés público indiscutible”, medidas entre
las cuales se encuentra la sanción penal el incumplimiento de la
obligación de enterar las cotizaciones previsionales. En síntesis,
el TC, siguiendo a la doctrina, entendió que la obligación de
cotizar sería una obligación de derecho público subjetivo que no
nace de la voluntad de las partes sino de la ley.

Asimismo, el Tribunal descartó que estemos en presencia de un

caso de prisión por deudas, mencionando lo prescrito en el
artículo 5 del Convenio Europeo para la Protección de los
Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, que admite
la posibilidad de detención o privación de libertad “por
desobediencia de una orden judicial o para asegurar el
cumplimiento de una obligación establecida en la ley”.

Esta última posición es sostenida también por la doctrina Chilena

cuando señala que aun ante la existencia del artículo 7.7 de la
Convención Americana de Derechos Humanos que prevé que
“nadie será detenido por deudas”, empero la misma norma
acotada dispone que ello no limita los mandatos de autoridad
judicial competente dictados por incumplimientos de deberes
alimentarios, entre los cuales bajo un esfuerzo interpretativo
correspondería incluir los derechos previsionales (OGALDE
MUÑOZ, 2014, pág. 67).

118
 Sentencia del Tribunal Constitucional de Chile del 24 de abril
de 2007. (Tribunal Constitucional de Chile, 2007) Decisión
emitida también al interior de un proceso ejecutivo por el pago de
aportes previsionales en la suma de $ 1,515.61 dórales, en el
cual se emitió una orden de arresto contra la representante legal
de la empresa demandada, quien cuestionó dicha medida
considerar que se trataba de una prisión por deudas. El Tribunal
rechazó dichos cuestionamiento bajo los siguientes argumentos:
“… la medida no sería consecuencia del incumplimiento de
obligaciones de índole civil –lo que estaría proscrito-, sino que de
la omisión voluntaria del empleador-deudor de enterar dineros
ajenos que nunca ingresaron al patrimonio del empleador y que
continúan siendo del dominio de los trabajadores,
constituyéndose, por tanto, una apropiación indebida, lo que da
lugar al tipo penal de los artículos 13 de la Ley N° 17.322 y 19
del DL N° 3.500. Por último, se argumenta que el Pacto de San
José de Costa Rica establece una excepción al principio de que
nadie puede ser detenido por deudas, cuando señala que son
lícitos “los mandatos de autoridad judicial competente, dictados
por incumplimiento de deberes alimentarios”. Pues bien, si se
toma en consideración que los dineros defraudados están
destinados a la previsión de los trabajadores para sus
jubilaciones y montepíos, se concluye que su no pago afectaría,
en consecuencia, la alimentación de los beneficiarios.”.

Asimismo, se enfatizó que “la falta de cumplimiento de las

obligaciones previsionales por parte de los empleadores tiene
serias incidencias en el orden público económico; de allí que, por
tal razón, la tutela de las leyes sociales debe salir de la esfera
eminentemente civil para insertar también el derecho penal, con
el objeto de sancionar criminalmente la rebeldía en el

119
cumplimiento de esas obligaciones”. A su vez, en el informe de la
Comisión de Trabajo y Seguridad Social de la H. Cámara de
Diputados, se consignó la circunstancia de que “el legislador
debe adoptar todas las medidas conducentes a asegurar los
derechos previsionales de los trabajadores, configurando delitos
nuevos, que se producen de acuerdo con la nueva estructura o
modalidad que tiene el orden social, medidas que son, en
consecuencia, perfectamente legítimas y que tienen una
fundamentación de interés público indiscutible”. Cabe señalar
que si bien el texto aprobado originalmente en definitiva
incorporaba una sanción penal, ella desapareció en virtud del
Decreto Ley Nº 1.526, de 7 de agosto de 1976, que modificó la
Ley Nº 17.322, introduciendo, en cambio, la figura del arresto en
términos similares a los que actualmente conocemos en el texto
vigente de dicho cuerpo legal. En efecto, tal como lo señala el
informe del Subcomité de Trabajo y Previsión Social, órgano
asesor de la Junta de Gobierno, “la modificación consiste,
fundamentalmente, en no considerar delito el no pago de las
imposiciones y reemplazar, por tanto, la pena de presidio por el
apremio civil consistente en arresto de hasta 15 días que podrá
repetirse hasta el entero de la deuda”. En todo caso, debe
tenerse presente que el tipo penal fue restablecido en virtud de la
Ley Nº 19.260, de 4 de diciembre de 1993, con las
consecuencias que de ello se derivan para el interés general y el
patrimonio fiscal. En tal sentido, señaló el Mensaje del Ejecutivo
que dio origen a esta última ley, la materia tiene especial
relevancia, dado que en el actual sistema previsional es el
trabajador quien debe pagar con cargo a sus ingresos las
cotizaciones de seguridad social y el procedimiento de
recaudación entrega al empleador la responsabilidad de
descontar dichas cotizaciones de la remuneración devengada,
(…). De este modo, se consigna que, “el empleador maneja así

120
 fondos de terceros, en este caso, de sus trabajadores, y, por lo
mismo, nada justifica la demora en el entero y pago de las
mismas cotizaciones a la entidad recaudadora de seguridad
social”; por lo que, “resulta necesario, pues, adoptar algunas
normas adicionales para permitir que la recaudación de estas
imposiciones resulte efectiva y oportuna”. De todo lo dicho se
puede concluir que se trata de una materia que se ha estimado
de especial relevancia en relación al orden público económico,
relacionándose con derechos fundamentales que interesan a
toda la sociedad, tanto que incluso en la actualidad se encuentra
sancionado penalmente el incumplimiento de la obligación de
enterar las cotizaciones previsionales, en términos similares al
texto primitivamente aprobado en 1970;”

En síntesis, los Tribunales chilenos han sido uniformes en sostener

que las normas que autorizan el apremio de los representantes
legales de las empresas por el no pago de las cotizaciones
previsionales, no se encuentran en contradicción con lo dispuesto en
su Constitución Política de la República, por tratarse de una orden de
arresto decretada judicialmente por incumplimiento de deberes
legales en materia de seguridad social, en el contexto de un debido
proceso, tratándose de apremios legítimos en los términos que
autoriza su misma Carta Fundamental (SOTO S., 2007, pág. 31).

De otro lado, además de las dificultades expuestas, coincido con

ULLOA cuando señala que existen varios temas que no han recibido
la atención de la doctrina laboral, como son:
- Si la conducta supone una acción o una omisión, y si hay
diferencias entre ambas para la determinación de la
culpabilidad o dolo.
- Verificar si se sanciona la culpa o necesariamente debe existir
dolo.

121
- La vigencia del deber del empleador como garante.
- La vigencia del principio de oportunidad.
- La definición del autor del delito.

Lo anterior señala ULLOA, son algunos puntos que deben estudiarse

de manera conjunta entre especialistas en Derecho Penal y en
Derecho del Trabajo, para poder definir la viabilidad del tipo penal
acotado o simplemente estamos ante figuras delictivas que
tranquilamente pueden ser controlados mediante otras formas de
supervisión normativa, en especial mediante la inspección del
trabajo, respetando así el concepto del Derecho Penal como última
ratio (ULLOA MILLARES D. , 2014, pág. 59).

Otra de las críticas que se formula contra este tipo penal, está
referida a que la conducta típica prevista en el Código Penal se
configura cuando el agente introduce dentro de su esfera de dominio
un bien mueble, suma de dinero o valor que ha recibido de manera
lícita (en depósito, comisión, administración u otro título), negándose
a entregarlo, devolverlo o a la utilización preestablecida del mismo,
generando con ello un provecho a su favor o de un tercero. Es decir,
de acuerdo a la doctrina, se requiere de manera indispensable para
la consumación el “animus rem simi habendi”, esto es, el deseo del
agente de incorporar en su patrimonio un bien ajeno, ánimo que
empero no se presenta necesariamente en el delito de apropiación
de las aportaciones previsionales (ABANTO REVILLA C. , 2013, pág.
629).
Asimismo, se precisa que existen diferencias en relación a la
responsabilidad del empleador que se atribuye tanto en el ámbito
laboral como en el penal; así en el primero de ellos, por lo general el
empleador resulta responsable de gran parte de lo que ocurra en la
relación laboral, esto debido a las diferentes obligaciones que debe
cumplir, generándose con ello una presunción de “culpabilidad”

122
 (CORCOY BIDASOLO, 2013, pág. 245); mientras que en el derecho
penal sucede lo opuesto, pues acorde a la Carta Política del Estado
corresponde aplicarle la presunción de inocencia.

2.2.3.6. Procesos Inútiles

Ante nuestra exposición de cómo se vienen tramitando los procesos
judiciales de ejecución iniciados por las AFP, surge la interrogante
acerca de si acaso no encontramos ante procesos inútiles; en tal
sentido, a fin de tener una acercamiento sobre lo que se conoce en la
doctrina como procesos inútiles, es que corresponde exponer la
definición y características de estos; luego de ello, estaremos en la
facultad de calificarlos.

Sobre el particular, la doctrina nos enseña que consideramos como

procesos inútiles a aquellos procesos que no conocen de alternativas
posibles de solución, porque no se intentaron, buscaron los
equivalentes jurisdiccionales o despreocuparon de las vías paralelas
o concurrentes al conflicto intersubjetivo. Esta clase de procesos se
utilizan como medio y no como generador de certidumbre.

Se caracterizan por revestirse de legitimidad, interés particular, un

derecho a tutelar, un problema a resolver y un tiempo que se va
agotando en el juego de la caducidad o prescripciones. No obstante
ello, la fundamentación de la causa petendi importa un ejercicio de
imprudencia que desborda la necesidad del caso, pues se genera un
dispendio jurisdiccional que trabaja para la consecución de un fin que
no tiene gravitación, pues lo mismo puede alcanzarse por otros
medios. (GOZAINI O. A., 2002, pág. 384)

En resumen, de acuerdo a la doctrina consultada, estaremos ante

procesos inútiles cuando (GOZAINI O. A., 2002, pág. 387):

123
 Mediante ese ejercicio no se promueve la realización de un
interés que tiene en mira la ley porque el resultado que se
espera está ya garantizado.
 La finalidad que se aspira no se lograría aunque la actuación
fuese exitosa.
 Lográndose el fin querido, la actividad judicial pudo ser
sustituida por otro equivalente jurisdiccional.

En efecto, no debemos perder de vista que desde la presentación de

la demanda se genera un sinnúmero de actividades por parte del
órgano jurisdiccional, así, desde la presentación de la demanda
hasta la notificación de auto de ejecución, muchos auxiliares
judiciales y el Juez han cumplido sus labores (recepción, ingreso al
sistema, digitalización, calificación, generación de la Resolución,
suscripción de las Resoluciones, descargo en el sistema, etc.); tareas
todas estas que el autor los señala como dispendio de esfuerzos que
pueden evitarse si antes de la demanda hay un momento de reflexión
por parte del demandante, en estos casos de las AFP (GOZAINI O.
A., 2002, pág. 383).

Como hemos visto, existen vías alternativas que las AFPs pueden
adoptar para el cobro efectivo de los aportes previsionales, no
obstante insisten en interponer demandas, que lejos de coadyuvar a
la solución del conflicto, son meros intentos de intimar al pago, pero
que los hechos no logran su propósito; ergo, podemos concluir que
nos encontramos ante procesos inútiles puesto que no conocen de
alternativas posibles de solución, porque no se intentaron o porque
simplemente se despreocupan de acudir a las vías paralelas o
concurrentes que pueden ayudar a solucionar el conflicto.

En efecto durante el proceso judicial de ejecución instaurado, tienen

la apariencia de gozar de toda legitimidad, pues invocan un interés

124
para obrar, la existencia de un derecho a tutelar e inclusive un
problema a resolver por parte del Juez, no obstante, poco o nada les
importa el destino del juicio, pues luego de incoada la demanda no
demuestran mayor interés en su prosecución ni menos aún en su
ejecución.

Dicho ello, es válido entonces concluir que el proceso inútil es un

verdadero abuso procesal, pues como vamos a demostrar en los
cuadros que siguen, este tipo de procesos son causantes inclusive
de la fatiga jurisdiccional por su práctica desmedida, que coadyuva
incluso al desprestigio del Poder Judicial.

Decimos que se trata de procesos inútiles porque en plabras de

Gozaini, el ejercicio de su acción no ofrece utilidad a quien suscita la
actividad jurisdiccional (GOZAINI O. A., 2002, pág. 385). En efecto, el
proceso aludido no se utiliza como medio para alcanzar el recupero
de los aportes previsionales esto es, como generador de certidumbre
o cumplimiento de los derechos para cuya tutela se inició, sino se
utiliza como un medio para justificar la falta de atención posterior a
los jubilados.

Este tema de estudio resulta relevante, pues como nos dice el mismo
autor, el no prestar la atención que merece este problema puede
llevar a conclusiones como las antaño expuestas por Calamandrei “El
pecado más grave de la ciencia procesal en estos últimos cincuenta
años ha sido, a mi entender, precisamente, haber separado el
proceso de su finalidad social; haber estudiado el proceso como un
territorio cerrado, como un mundo en sí mismo; haber pensado que
se podía crear en torno al mismo una especie de soberbio
aislamiento separándolo cada vez de manera más profunda de todos
los vínculos con el Derecho sustancial, de todos los contactos con los
problemas de sustancia; de la justicia, en suma” (GOZAINI O. A.,

125
 2002, pág. 385/386), en efecto, si bien existen algunos estudios
sobre esta clase de procesos de ejecución; no obstante, no ha
existido ni existe un análisis o balance acerca del cumplimiento de la
finalidad de este tipo de procesos, habiendo avanzado a su suerte
sin modificación sustancial alguna desde el año 1997.

De lo que se trata como señala Gozaini, es hacer un estudio del

cuadro de situación y de la reserva de la jurisdicción como última
ratio, para que luego del intento de autocomposición- en el que el
abogado debe entregarse con igual celo, saber y habilidad que el que
pone en el pleito- se decida o no la provocación jurisdiccional
(GOZAINI O. A., 2002, pág. 389) y de ser este el caso, que su inicio
tenga un final exitoso.

Sobre este mismo aspecto se interroga Sentis Melendo-citado por

Gozaini- qué ocurre cuando todo el procedimiento es superfluo, es
decir, como cuando después de obtenida la victoria por el
demandante resulta que la situación jurídica no difiere de la antes
existente: habría que convenir, entonces, en que todo el proceso ha
sido inútil y superfluo (GOZAINI O. A., 2002, pág. 391).

2.3. Definición de términos básicos.

Competencia: Es la atribución jurídica establecida por la ley para que un Juez pueda
ejercer su jurisdicción, ella viene delimitada de acuerdo a determinados criterios
como pueden ser la función, materia, cuantía, etc.

Carácter instrumental de las normas procesales: Las normas procesales se

caracterizan por ser instrumentales porque sirven de instrumento para la realización
del derecho objetivo.

126
Liquidación para Cobranza de Aportes Previsionales: Un título de ejecución
emitido por las Administradoras de Fondos de Pensiones Privadas ante la omisión de
pago de los aportes previsionales.

Pleno jurisdiccional: El Pleno Jurisdiccional es el resultado de las reuniones de

Magistrados de la misma especialidad, quienes se reúnen para determinar el criterio
más apropiado para un tema en concreto.

Proceso Abreviado en Juzgado de Paz Letrado Laboral: Uno de los tipos de

procesos regulados en la Ley N° 29497, en el cual se tramitan pretensiones referidas
al cumplimiento de obligaciones de dar no superiores a cincuenta (50) U.R.P.
originadas con ocasión de la prestación personal de servicios de naturaleza laboral,
formativa o cooperativista.

Proceso de Ejecución en Juzgado de Paz Letrado Laboral: Otro de los tipos de

procesos regulados en la Ley N° 29497, que tiene como eje central un título ejecutivo
cuya cuantía no supere las cincuenta (50) U.R.P., salvo tratándose de la cobranza de
aportes previsionales del Sistema Privado de Pensiones, en cuyo caso no hay límite
en la cuantía.

Vía alternativa: Procedimientos administrativos y/o procesos judiciales a través de

los cuales también es posible obtener el mismo resultado pretendido en el proceso
judicial.

127
 CAPÍTULO III: METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN

3.1. Formulación de la hipótesis

3.1.1. Hipótesis general

La asignación actual de competencias de los Juzgados de Paz Letrados

Laborales no responde a la finalidad propuesta en la Ley Nº 29497,
habiéndose reducido su competencia casi a un solo tipo de procesos
cuya tutela procesal efectiva no es alcanzada.

3.1.2. Hipótesis específicas

Hipótesis específica 1:
La interpretación actual de la Ley y la conclusión plenaria emitida en el
II Pleno Supremo Laboral ha restringido la competencia por razón de la
materia de los Juzgados de Paz Letrados Laborales, tornando en
insignificativa la carga procesal en cuanto a procesos abreviados.

Hipótesis específica 2:
Los Juzgados de Paz Letrados Laborales se han convertido en
aparentes juzgados ejecutores de las AFPs; no obstante, no se alcanza
en ellos la tutela jurisdiccional efectiva.

Hipótesis específica 3:
Existe la necesidad de una modificación en cuanto a las competencias
por razón de la materia y cuantía de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales; así como una modificación para la tutela de los derechos
que se busca con los procesos de ejecución iniciados por las AFP.

3.2. Variables y definición operacional

128
3.2.1. Variable 1: Competencia de los Juzgados de Paz Letrado Laboral
para Procesos Abreviados.

Acorde a lo previsto en el artículo 1° de la Ley N° 29497, los Juzgados

de Paz letrado Laboral son competentes para conocer en proceso
abreviado laboral, las pretensiones referidas al cumplimiento de
obligaciones de dar no superiores a cincuenta (50) Unidades de
Referencia Procesal (URP) originadas con ocasión de la prestación
personal de servicios de naturaleza laboral, formativa o cooperativista,
referidas a aspectos sustanciales o conexos, incluso previos o
posteriores a la prestación efectiva de los servicios.

Tabla N° 1
Operacionalización de la variable Competencia de los Juzgados de Paz
Letrado Laboral para Procesos Abreviados.
Tabla 1
VARIABLE DIMENSIONES INDICADORES

- Mayor a 50 URP
- Demandas con
pretensiones - Menor a 50 URP
cuantificables.

- Como pretensión
única.

Competencia de los - Acompañada de

Juzgados de Paz una cuantificable
Letrado Laboral para menor a 50 URP.
Procesos Abreviados. - Demandas con
pretensiones no
- Establecida como
cuantificables.
causa petendi
acompañada de
una cuantificable
menor a 50 URP

- Formas de - N° de sentenciados
terminación del - N° de conciliados
proceso. - N° de concluidos

129
 Fuente: Elaboración propia.

3.2.2. Variable 2: Procesos de Ejecución iniciados por las AFP.

El artículo 1° de la Ley N° 29497 establece los Juzgados de Paz letrado

Laboral son competentes para conocer los procesos destinados a la
cobranza de aportes previsionales del Sistema Privado de Pensiones
retenidos por el empleador, en cuyo caso son competentes con
prescindencia de la cuantía.

Tabla N° 2
Operacionalización de la variable Procesos de Ejecución iniciados por
las AFP.
Tabla 2
VARIABLE DIMENSIONES INDICADORES

N° procesos
Con contradicción sentenciados con
formulada contradicción

N° procesos
Sin contradicción sentenciados sin
formulada contradicción

Por medida cautelar

Procesos de Ejecución
iniciados por las AFP Por ejecución forzada

Con ejecución concluida Por cumplimiento

voluntario o ejecución
extra proceso

Al Archivo sin ejecución

luego de la sentencia
Sin ejecución intentada
Al Archivo sin ejecución y
sin sentencia
Fuente: Elaboración propia.

3.3. Diseño metodológico

3.3.1. Tipo de investigación.

130
 El estudio realizado es básico descriptivo. En efecto siguiendo a los
entendidos en la materia (HERNÁNDEZ SAMPIERI, FERNÁNDEZ COLLADO,
& BAPTISTA LUCIO, s/a, págs. 92-93) a través del estudio descriptivo se
busca especificar propiedades y características importantes de cualquier
fenómeno que se analice.

En dicho escenario este estudio tiene como finalidad exponer las propiedades
y características de los procesos abreviados y de ejecución iniciados por las
AFPs que se tramitan ante los Juzgados de Paz Letrados. Asimismo, busca
conocer la relación que existe entre los primeros y el Principio de Legalidad y
los segundos en relación al derecho a la seguridad social a propósito de la
tutela jurisdiccional efectiva.

3.3.2. Diseño de investigación.

Por el diseño nuestra investigación es no experimental, descriptiva y

transversal. Igualmente, siguiendo a los arriba citados, es no experimental
debido a que hemos observado los hechos en estado natural sin intervención
o manipulación nuestra (pág.152).

Es descriptiva porque su propósito es describir las variables: Competencia de

los Juzgados de Paz letrado Laboral para procesos abreviados y Procesos de
ejecución iniciados por las AFP.

Finalmente es transversal por la forma de recojo de la información; en efecto

siguiendo a los metodólogos acotados (pág. 154), el diseño transeccional
(transversal) es una investigación cuya recopilación de datos se hace en un
momento único.

3.4. Diseño Muestral

3.4.1. Población

131
 De acuerdo a Riega el universo o población es la totalidad de seres o
cosas objeto de investigación, se trata de un conjunto de elementos
que tienen características comunes. (RIEGA VIRÚ, 2010, pág. 98)
En nuestro estudio, la población está constituida por los procesos
judiciales tramitados ante los Juzgado de Paz Letrado Laborales
implementados a partir de la Ley N° 29497.

3.4.2. Muestra
Dado que el estudio de toda una población puede resultar muy difícil,
se selecciona una muestra que será el reflejo fiel de la misma; de ahí
que también Riega concluya que por lo general los estudios se
realizan con una muestra, es decir, se toma una parte representativa
de la población para hacer el estudio.

En nuestro caso, la muestra está conformada por los procesos

judiciales abreviados y de ejecución iniciados por las AFP tramitados
en los años 2015, 2016 y de enero a marzo de 2017 ante el Sistema
del Expediente Judicial Digital del Primer Juzgado de Paz Letrado
Laboral de Independencia, Corte Superior de Justicia de Lima Norte.

3.5. Técnicas e instrumentos de recolección de datos

Técnica

La técnica es definida como la parte operativa del diseño investigativo, se

relaciona por tanto al procedimiento, condiciones y lugar de la recolección de
los datos.

En la presente investigación se utilizó la técnica de la observación, que es

definida como un método de recolección de datos que consiste en el registro
sistemático, válido y confiable de comportamientos y situaciones observables,

132
 a través de un conjunto de categorías y subcategorías. (HERNÁNDEZ
SAMPIERI, FERNÁNDEZ COLLADO, & BAPTISTA LUCIO, s/a, pág. 252).

Validez y confiabilidad
Validez

Acorde a los metodólogos citados, para evaluar la validez primero es

necesario revisar cómo han medido la variable otros investigadores, y con
base a dicha revisión se elabora un universo de ítems y reactivos posibles
para medir la variable y sus dimensiones (pág. 208).

En la presente investigación no ha sido posible revisar el juicio de otros

investigadores respecto a las variables utilizadas debido a que no existen
antecedentes en relación a ellas. No obstante, tratándose de datos objetivos
que se desprenden del propio Sistema de Expedientes implementado en la
Corte de Lima Norte, podemos afirmar que su medición es exacta en cuanto al
número de procesos abreviados y de ejecución y los respectivos indicadores
anunciados.

La confiabilidad
La confiablidad de un instrumento de medición se refiere al grado en que su
aplicación repetida al mismo individuo u objeto produce efectos iguales.
(HERNÁNDEZ SAMPIERI, FERNÁNDEZ COLLADO, & BAPTISTA LUCIO,
s/a, pág. 200).

En nuestro caso existe la confiabilidad necesaria dado que se trata de hechos

objetivos obtenidos del Sistema del Expediente Judicial Digital implantado en
la Corte Superior de Justicia de Lima Norte.

3.6. Prueba de hipótesis

133
 No podemos probar las hipótesis propuestas bajo las categorías de ser
verdaderas o falsas, empero lo que sí podemos es contrastarlas de acuerdo
con los resultados obtenidos en nuestro estudio.

3.7. Aspectos éticos

Sobre este rubro debo indicar que en el presente trabajo se ha cuidado de

manera prolija el registro de la fuente bibliográfica, hemerográfica y/o
electrónica utilizada, así como la autenticidad de la investigación y la
veracidad en el recojo de la información.

134
 CAPÍTULO IV: RESULTADOS

4.1. Descripción de resultados

Para la presentación de los resultados, exponemos los datos extraídos del

Sistema del Expediente Judicial Digital de acuerdo a las dimensiones e
indicadores identificados por cada variable.

Tabla 3
Número de procesos abreviados y de ejecución ingresados en el periodo de de
julio a diciembre de 2015

Ingresos BB.SS. 47 12.74%

Ingresos AFP 322 87.26%
Resumen-2015. Total ingresados 369 100.00%

Figura 1 Comparación del número de procesos abreviados y de ejecución

ingresados de julio a diciembre 2015

Año 2015
Ingresos BB.SS. Ingresos AFP

322 87.26%

47 12.74%

1 2

135
En la Tabla y Figura se aprecian el número y porcentaje de procesos
ingresados al Juzgado, correspondiendo a los procesos abreviados laborales el
12.74% del total de demandas ingresadas durante los meses indicados; por su
parte, los procesos de ejecución presentados por las AFP representaron el
87.26% restante de las demandas presentadas en el mismo tiempo.

Tabla 4
Número de procesos abreviados y de ejecución ingresados el 2016.
Ingresos BB.SS. 81 5.78%
Ingresos AFP 1321 94.22%
Resumen-2016. Total ingresados 1402 100.00%

Figura 2 Comparación del número de procesos abreviados y de ejecución

ingresados en 2016

Año 2016
Ingresos BB.SS. Ingresos AFP

1321 94.22%

81 5.78%
1 2

En la Tabla y Figura que anteceden se aprecia el número y porcentaje de

procesos ingresados al Juzgado, correspondiente a los procesos abreviados
laborales que durante el 2016 alcanzaron el 5.78% del total de demandas
ingresadas; por su parte, los procesos de ejecución presentados por las AFP
representaron el 94.22% restante de las demandas presentadas en dicho año.

136
 Tabla 5
Número de procesos abreviados y de ejecución ingresados de enero a marzo
de 2017
Ingresos BB.SS. 20 5.39%
Ingresos AFP 351 94.61%
Resumen-2017. Total ingresados 371 100.00%

Figura 3 Comparación del número de procesos abreviados y de ejecución

ingresados de enero a marzo 2017

Año 2017
Ingresos BB.SS. Ingresos AFP

351 94.61%

20 5.39%
1 2

De la Tabla y Figura que antecede apreciamos que el número y porcentaje de

demandas de procesos abreviados ingresados de enero a marzo de 2017
alcanzaron el 5.39%; por su lado, las demandas de los procesos de ejecución
iniciados por las AFP representaron el 94.61%.

Como vemos el número de procesos abreviados laborales que ingresaron y se

tramitaron en el Juzgado de Paz Letrado Laboral en los dos últimos años
alcanza poco más del 5% del total de demandas ingresadas; siendo por el
contrario que la mayor carga procesal de este, se encuentra constituido por las
demandas de ejecución iniciadas por las AFP.

137
Con dichas premisas podemos afirmar que los Juzgados de Paz Letrados
Laborales son hoy en día juzgados ejecutores de las AFP. Esta no es una
realidad exclusiva de los Juzgados de la Corte de Lima Norte ni de nuestro
país, sino que también se presenta en Chile pues como expuso una catedrática
de dicho país “…ha pasado nuevamente que los Tribunales de Cobranza se
han convertido en Tribunales de Cobranza Previsional y con todo el problema
del lucro en la previsión; y entonces las AFP a través de estudios grandes
tienen los Tribunales de Cobranzas, que se dedican especialmente a la
cobranza previsional” (MONTT, 2014, pág. 643)

Ahora bien a partir del instrumento de recolección de datos descrito

corresponde analizar cada una de las dimensiones de las variables arriba
identificadas, acorde además a los indicadores expuestos. Después de ello,
procedemos al análisis de los resultados de manera descriptiva, para
posteriormente abordar la prueba de la hipótesis general y las específicas.

Resultados de la investigación

Sobre los procesos abreviados

En cuanto a las demandas con pretensiones cuantificables mayores a 50 URP,
por disposición de la propia Ley N° 29497, los Juzgados de Paz Letrados no
son competentes para tramitarlos, de ahí que en el Sistema no hemos
encontrado ninguna demanda referida a ellos, máxime si el control del ingreso
de este tipo de demandas se realiza por la propia Mesa de Partes de los
Juzgados; ergo, el número de demandas abreviadas ingresadas durante 2015 a
2017 arriba expuestas, corresponden exclusivamente a las demandas con
pretensiones cuantificables menores a 50 URP.

Sobre las demandas abreviadas que contienen una o varias pretensiones no

cuantificables únicas y/o acompañadas de otras cuantificables, hemos
identificado que sí existe un número importante de ellas que bien podrían ser
tramitadas ante el Juzgado de Paz Letrado Laboral dado el grado de

138
especialización que se ha comentado al inicio de este trabajo; pese a ello,
acorde a la interpretación actual de la Ley N° 29497 y el II Pleno Supremo
Jurisdiccional Laboral no pueden ser conocidas por los Juzgados de este nivel y
por el contrario deben ser remitidas a los Juzgados Especializados de Trabajo.
Así en la data consultada hemos encontrados las demandas que a continuación
se presentan y si bien en el 2016 se aprecia una disminución, ello tiene
sustento en el hecho que los abogados postulaban las mismas demandas pero
ya no establecían sus pedidos de desnaturalización de contratos,
reconocimiento de vínculo laboral u otros no cuantificables como pretensión
expresa en ellos, sino como la causa petendi, resultando de esta forma
competentes los Juzgados de Paz Letrado para conocer de dichos procesos.

Tabla 6.
Comparación entre el número de demandas abreviadas tramitadas y las
declaradas improcedentes por contener pretensión no cuantificable única y/o
acompañada de pretensión cuantificable.

Procesos abreviados 2015 2016 2017

ingresados & declarados N° N°
improcedentes demandas Porcentaje demandas Porcentaje N° demandas Porcentaje

Tramitados 47 83.93% 81 94.19% 20 66.67%

Improcedentes 9 16.07% 5 5.81% 10 33.33%

Total Ingresos BB.SS. 56 100.00% 86 100.00% 30 100.00%

Asimismo, del número de demandas abreviadas que se llegaron a tramitar ante

el Juzgado de Paz Letrado Laboral tenemos que la gran mayoría de ellos
concluyeron en sentencias estimatorias –que inclusive han sido confirmadas por
el Juzgado Especializado encontrándose los procesos en etapa de ejecución-,
el segundo lugar lo ocupan los procesos que concluyeron en conciliación; sobre
esto último se debe tener presente que un número significativo de demandas
son presentadas contra las entidades ediles del distrito judicial de Lima Norte,
las que hasta el momento se resisten a celebrar acuerdos conciliatorios, de ahí
el número de conciliaciones celebradas.

Tabla 7.

139
Formas de conclusión de los procesos abreviados admitidos en el Juzgado de
Paz Letrado Laboral.

2015 2016 2017

Cómo concluyeron los N° N° N°
procesos abreviados demandas Porcentaje demandas Porcentaje demandas Porcentaje
Conciliados 3 6.38% 18 22.22% 3 15.00%
Sentenciados 43 91.49% 55 67.90% 10 50.00%
Concluidos por inasistencia 1 2.13% 6 7.41% 4 20.00%
Rechazados por no subsanar 0 0 2 2.47% 3 15.00%

Total de procesos abreviados 47 100.00% 81 100.00% 20 100.00%

Otro dato relevante que se puede extraer de la Tabla anterior y que guarda
relación estrecha con las problemática objeto de estudio, es el número de
Audiencias que celebra un Juez de este nivel; así por ejemplo para el año 2015
(periodo julio-diciembre) se tiene que celebró un total de 46 Audiencias Únicas,
es decir, un promedio de 7 diligencias por mes; en el año 2016 celebró un total
de 73 Audiencias Únicas, esto es, en promedio 6 diligencias mensuales; y en
los tres primeros meses de 2017 se celebró 13 Audiencias Únicas, es decir, 4
diligencias mensuales.

Sobre los procesos de ejecución iniciados por las AFP

Tal como hemos visto, los procesos de ejecución constituyen o deberían
constituir el instrumento adecuado para que los acreedores, ante la negativa de
los deudores, puedan recuperar en forma efectiva sus créditos; es decir, se
trata de procesos que en su concepción deberían alcanzar la tutela procesal
efectiva, más aún si en el conjunto de la carga procesal de los juzgados –tanto
de Paz Letrados como Especializados- este tipo de procesos representan un
alto porcentaje (CASASSA CASANOVA, 2011, pág. Introducción); no obstante
ello, en las siguientes Tablas veremos que del universo de procesos judiciales
de este tipo, ninguno alcanza la tutela aludida.

Tabla 8
Tramitación de los procesos de ejecución iniciados por las AFP

140
 2015 2016 2017
Procesos de ejecución de AFP N° N° N°
Porcentaje Porcentaje Porcentaje
demandas demandas demandas
Total sentenciados AFP 298 92.55% 1282 97.05% 323 92.02%
Rechazados por no subsanar 18 5.59% 5 0.38% 20 5.70%
Archivo por no subsanar cédula
6 1.86% 34 2.57% 8 2.28%
devuelta
Total procesos de AFP 316 100.00% 1321 100.00% 351 100.00%

Como vemos, si bien la mayor parte de las demandas (más del 92%) concluyen
con una sentencia; no obstante, también existe un número elevado (más del
5%) de demandas que son rechazadas porque las demandas no son
subsanadas después de haber sido declaradas inadmisibles (en su gran
número por no señalar un domicilio válido de las ejecutadas) o que son
archivadas luego de admitidas porque las AFP no cumplen con absolver el
traslado de las devoluciones de las cédulas dirigidas a las ejecutadas, lo que
impide proseguir con el proceso y por ende impide la emisión de la sentencia,
dejándose al olvido dichos procesos judiciales.

De otro lado, tal como lo habíamos anunciado anteriormente, el grueso de los

procesos judiciales de este tipo concluyen la primera instancia con la decisión
(auto final y/o sentencia) que ordena llevar adelante la ejecución forzada, esto
porque la parte ejecutada no se apersona al proceso ni menos aún formula
contradicción al mandato de pago. En la Tabla que sigue veremos el número de
procesos sentenciados en los cuales las ejecutadas formularon contradicción y
en las cuales la sentencia se emitió sin que se formule contradicción alguna.

Tabla 9.
Procesos de ejecución sentenciados con contradicción formulada y sin
contradicción formulada.

Sentencias emitidas en procesos 2015 2016 2017

de ejecución de AFP con y sin N° N° N°
contradicción Porcentaje Porcentaje Porcentaje
demandas demandas demandas
Sin contradicción 269 90.27% 1244 97.04% 311 96.28%
Con contradicción 29 9.73% 38 2.96% 12 3.72%
Total Sentenciados AFP 298 100.00% 1282 100.00% 323 100.00%

141
 Esta realidad no sólo se presenta en el distrito judicial de Lima Norte, sino
también en otros tal como he advertido de la tesis elaborada sobre los procesos
de ejecución, en el cual se señala que “Realizada una pequeña estadística,
vemos que en procesos de obligación de dar suma de dinero tramitados en la
ciudad de Lima, de 938 procesos, sólo 38 habían formulado contradicción, es
decir 4.05% del total. En la ciudad de Chiclayo, de 241 procesos, solo 19
formularon contradicción, es decir 7.88%; y por último, en la ciudad de Trujillo,
de 301 procesos, sólo 32 formularon contradicción, en otras palabras 10.63%”
(CASASSA CASANOVA, 2011, pág. 15), es decir, nos encontramos ante
aproximadamente un 90% de este tipo de procesos que culminan sin
contradicción.

Ahora bien, del total de procesos sentenciados más del 90% (año 2017) y 97%
(años 2015 y 2016) de ellas no son ejecutados, sino que son remitidos al
Archivo Provisional por haber transcurrido más de 6 meses sin que las AFP
impulsen su ejecución. El porcentaje restante tampoco corresponde al número
de sentencias ejecutadas en el proceso judicial, sino a las “regularizaciones
administrativas” que informan las AFP solicitando por ende la conclusión del
proceso, es decir, corresponden a los cumplimientos de pago voluntario de
parte de las ejecutadas y/o al cotejo de la inexistencia del vínculo laboral de los
afiliados en dicho periodo u otra causal que empero es sólo acreditada ante la
propia AFP, no presentándose mayor detalle en el proceso judicial. Lo cierto es
que este número de procesos tampoco representa su ejecución y/o tutela
efectiva al interior del proceso judicial.

Tabla 10.
Procesos de ejecución sentenciados sin tutela judicial efectiva intentada ni
alcanzada.

Procesos de ejecución de AFP 2015 2016 2017

142
 luego de la sentencia N° N° N°
Porcentaje Porcentaje Porcentaje
demandas demandas demandas
Pidió conclusión después de la
6 2.17% 35 2.89% 21 9.29%
sentencia
Remitido al archivo sin ejecución de
271 97.83% 1178 97.11% 205 90.71%
sentencia intentada
TOTAL SIN EJECUCION
277 100.00% 1213 100.00% 226 100.00%
CONCLUIDA

4.2. Contrastación de hipótesis

Hipótesis general de la investigación

Ho: La asignación actual de competencias de los Juzgados de Paz Letrados

Laborales responde a la finalidad propuesta en la Ley Nº 29497, siendo su
competencia amplia y lográndose además la tutela procesal efectiva.

Hg: La asignación actual de competencias de los Juzgados de Paz Letrados

Laborales no responde a la finalidad propuesta en la Ley Nº 29497, habiéndose
reducido su competencia casi a un solo tipo de procesos cuya tutela procesal
efectiva no es alcanzada.

De los resultados plasmados en las Tablas 3, 4 y 5, se aprecia que la

asignación actual de las competencias de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales no responden a la finalidad propuesta en la Ley N ° 29497, en tanto
que no se aprecia un rol protagónico en la resolución de los conflictos
propiamente laborales pues tan solo un 12.74%(año 2015), 5.78% (año 2016) y
5.39% (año 2017) representan los procesos abreviados laborales del total de
demandas presentadas. Igualmente, acorde a la Tabla 10, del tipo de procesos
que se tramita en su gran mayoría (procesos de ejecución de AFP) en ninguno
de ellos se alcanza tutela jurisdiccional efectiva al interior del proceso judicial en
tanto que más del 97% (años 2015 y 2016) y 90% (año 2017) son archivados
sin que se haya intentando la ejecución del auto que dicta el mandato de pago
(a través de medidas cautelares) o la sentencia (a través de medidas de
ejecución forzada), siendo el restante de ellas archivadas a solicitud de la

143
propia AFP ejecutante. Todo lo anterior nos lleva a rechazar la Hipótesis nula y
aceptar la Hipótesis alterna; ergo, la asignación actual de competencias de los
Juzgados de Paz Letrados Laborales no responde a la finalidad propuesta en la
Ley Nº 29497, habiéndose reducido su competencia casi a un solo tipo de
procesos cuya tutela procesal efectiva no es alcanzada.

Hipótesis específica 1:
Ho: La interpretación actual de la Ley y la conclusión plenaria emitida en el II
Pleno Supremo Laboral no ha restringido la competencia por razón de la
materia de los Juzgados de Paz Letrados Laborales, teniendo estos una carga
procesal significativa en cuanto a procesos abreviados.

Hg: La interpretación actual de la Ley y la conclusión plenaria emitida en el II

Pleno Supremo Laboral ha restringido la competencia por razón de la materia
de los Juzgados de Paz Letrados Laborales, tornando en insignificativa la carga
procesal en cuanto a procesos abreviados.

En la Tabla 6 hemos podido apreciar cómo a pesar del escaso número de

procesos abreviados laborales, existen demandas que bien podrían ser
tramitadas en los Juzgados de Paz Letrado Laborales dado el grado de
especialización que tienen; no obstante ello, a tenor de la interpretación
restringida de la Ley N° 29497 y expuesta en el II Pleno Jurisdiccional Supremo
Laboral, un 16.7% (año 2015), 5.81% (año 1016) y 33.33 % (año 2017) han
tenido que ser declaradas improcedentes y remitidas a los Juzgados
Especializados de Trabajo sólo por haber consignado como pretensión expresa
una no cuantificable única y/o acompañada de otra cuantificable. Lo anterior
impone rechazar la Hipótesis nula y aceptar la Hipótesis alterna; ergo, la
interpretación actual de la Ley y la conclusión plenaria emitida en el II Pleno
Supremo Laboral ha restringido la competencia por razón de la materia de los
Juzgados de Paz Letrados Laborales, tornando en insignificativa (5%) la carga
procesal en cuanto a procesos abreviados.

144
Hipótesis específica 2:
Ho: Los Juzgados de Paz Letrados Laborales vienen efectuando de manera
efectiva la cobranza de los aportes previsionales de las AFPs; alcanzándose la
tutela jurisdiccional efectiva en dichos procesos.

Hg: Los Juzgados de Paz Letrados Laborales se han convertido en aparentes

juzgados ejecutores de las AFPs; no obstante, no se alcanza en ellos la tutela
jurisdiccional efectiva.

De los resultados plasmados en las Tablas 3, 4 y 5, se aprecia que el grueso de

los procesos que son tramitados en el Juzgado de Paz Letrado Laboral objeto
de estudio corresponde a los procesos de ejecución iniciados por las AFP, así
un 87.26%(año 2015), 94.22% (año 2016) y 94.61% (año 2017) representaron
este tipo de procesos. De ellos, acorde a la Tabla 10, en ninguno de ellos se
alcanzó la tutela jurisdiccional efectiva al interior del proceso judicial en tanto
que el 97.33% (año 2015), 97.11% (año 2016) y 90.71% (año 2017) fueron
archivados sin que se haya intentando la ejecución del mandato de pago ni de
la sentencia, siendo el restante de ellas archivadas a solicitud de la propia AFP
ejecutante bajo el simple argumento que han procedido a la regularización
administrativa de la deuda. De lo expuesto, debemos rechazar la Hipótesis nula
y aceptar la Hipótesis alterna, esto es, que los Juzgados de Paz Letrados
Laborales se han convertido en aparentes juzgados ejecutores de las AFPs;
decimos aparentes porque en ellos no se alcanza la tutela jurisdiccional
efectiva.

Hipótesis específica 3:
Ho: No existe la necesidad de una modificación en cuanto a las competencias
por razón de la materia y cuantía de los Juzgados de Paz Letrados Laborales;
tampoco la modificación para la tutela de los derechos que se busca con los
procesos de ejecución iniciados por las AFP.

145
Hg: Existe la necesidad de una modificación en cuanto a las competencias por
razón de la materia y cuantía de los Juzgados de Paz Letrados Laborales; así
como una modificación para la tutela de los derechos que se busca con los
procesos de ejecución iniciados por las AFP.

De los resultados presentados en el conjunto de las Tablas expuestas no

podemos sino negar la Hipótesis nula y aceptar la Hipótesis alterna, en tanto
que es imperativo que existe la necesidad de una modificación en cuanto a las
competencias por razón de la materia de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales a fin que estos cumplan la finalidad propuesta en la gran
transformación de la justicia laboral que entró en marcha con Ley N° 29497; así
como existe la necesidad de una modificación para brindar a los derechos a la
Seguridad Social (en el Sistema Privado) y Derecho a la Pensión, la tutela
jurisdiccional efectiva que se busca con los procesos de ejecución iniciados por
las AFP, modificación que va más allá del proceso judicial laboral, buscando
esta tutela a través del proceso penal o modelo de cobranza centralizada que
se han implementado en otros países.

146
 CAPÍTULO V: DISCUSIÓN

En la investigación realizada hemos podido verificar que la asignación actual de

las competencias de los Juzgados de Paz Letrados Laborales no responde a la
finalidad propuesta en la Ley Nº 29497 y que se ha expuesto en el
planteamiento del problema general, decimos ello en tanto que las
competencias actuales expuestas en las Tablas no guardan relación con las
atribuciones y responsabilidades que se pensó destinados para los Juzgados
de Paz Letrado Laboral, lo cual conformaba además uno de los pilares en la
gran transformación de la justicia laboral; hemos visto pues, que la carga actual
de los procesos propiamente laborales (abreviados laborales) no llega ni al 6%
de la carga actual de estos Juzgados, resultando insostenible a mi entender la
existencia de estos órganos por la gran inversión que representan –según el
Boletín emitido por el Equipo Técnico Institucional de Implementación de la
NLPT a fines de 2015, los costos para el funcionamiento de un Juzgado de Paz
Letrado Laboral son: a) En remuneraciones de jueces S/9,287.00 Soles
mensuales y b) En bienes y servicios (papelería, telefonía, mensajería,
limpieza, alquiler y personal CAS) S/102,737.00 Soles mensuales; los cuales de
acuerdo al cálculo realizado por ellos el costo diario de cada proceso judicial es
de S/378.93 Soles-.

Dicho número ínfimo de procesos abreviados responde a la interpretación

restringida que se efectúa del artículo 1° de la Ley N° 29497 y que ha sido
explicitada además en el II Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral, frente a lo
cual sin embargo algunos abogados, valiéndose del Informe del mismo Pleno
acotado, han sabido “sacarle la vuelta” por decirlo de alguna manera, en tanto
que en vez de postular sus pedidos de reconocimiento de vínculo laboral,
desnaturalización de contratos y otros no cuantificables, como pretensiones
expresas, lo han hecho únicamente como fundamento de sus pretensiones
cuantificables de pago, es decir, como la causa petendi de ellos, invocando por
tanto que el Juzgado de Paz Letrado Laboral sí es competente para conocer de
dicho proceso. Si bien esta “solución” hallada por los abogados resulta de

147
alguna manera plausible porque guarda coherencia con la finalidad de la Ley N°
29497 en relación a los Juzgados de dicho nivel; no obstante, trastoca el
Principio de Legalidad en materia de competencias, pues finalmente con esta
práctica se deja al imperio de los abogados –y no de la ley- la determinación del
Juez competente para conocer determinada demanda; así por ejemplo, si se
demanda como pretensiones la declaración de la existencia de vínculo laboral a
plazo indeterminado y el pago de Beneficios Sociales por S/1,000.00 Soles, el
Juez competente será el del Juzgado Especializado de Trabajo por tratarse de
una pretensión no cuantificable acompañada de otra cuantificable; mientras que
si la misma demanda es planteada teniendo sólo como pretensión el pago de
Beneficios Sociales por S/1,000.00 Soles y como fundamento de ella y/o causa
petendi se invoca la existencia de vínculo laboral a plazo indeterminado,
entonces el Juez competente será el de Paz Letrado Laboral por tratarse de
una pretensión cuantificable menor a las URP.

La situación expuesta se agudiza cuando corroboramos que la competencia de

los Juzgados de Paz Letrado Laboral se ha reducido casi a un solo tipo de
procesos cuya tutela procesal efectiva no es alcanzada. En efecto, tal como se
ha verificado de las Tablas presentadas más del 90% de los procesos
corresponden a las demandas de ejecución iniciadas por las AFP para el
supuesto cobro o recuperación de los aportes previsionales, buscando con ellos
en apariencia tutelar los derechos de la Seguridad Social y Pensión de los
afiliados al Sistema Privado de Pensiones; no obstante, se corroboró que en
ninguno de ellos se alcanzó tutela jurisdiccional efectiva, lo cual pone en duda
la validez y utilidad misma de dichos procesos, acercándolos por el contrario a
la categoría de procesos inútiles que hemos expuesto en el Capítulo del Marco
Teórico.

Ante dicha comprobación, no nos queda más que ratificar que resulta
imperativo la modificación o búsqueda de solución alterna para brindar a los
derechos a la Seguridad Social (en el Sistema Privado) y Derecho a la Pensión,
la tutela efectiva que se invoca al postular los procesos de ejecución iniciados

148
por las AFP, modificación que creemos va más allá del proceso judicial laboral,
buscándola quizás a través del proceso penal o un modelo de cobranza
centralizada que se han implementado en otros países. A ello se puede agregar
un mayor control o control efectivo por parte de la Superintendencia de las AFP
en cuanto al cumplimiento de su obligación de cobranza de los aportes y que
estos no sean sólo simbólicos como hemos visto sucede a le fecha; además de
ello, sería conveniente establecer que la falta de cobranza exitosa no puede
mellar el goce de los derechos del afiliado, sino que es la AFP quien debe
asumir el pago de los derechos aún cuando estos no hayan sido efectivamente
cobrados al empleador, dado que es su responsabilidad y además se encuentra
incluido dentro de los gastos incluidos en sus comisiones que sí son
descontados de las remuneraciones de los trabajadores afiliados, esta medida
no sólo busca garantizar el derecho de los afiliados al sistema previsional
privado sino a todos los peruanos, pues como hemos finalmente todos cubrimos
con nuestros impuestos directos e indirectos, los Bonos otorgados por el Estado
para cubrir la pensión mínima a los afiliados a las AFP.

Respecto a los trabajos de investigación tomados como antecedentes tenemos

a (ALFARO ESPARZA, 2004) quien en su tesis sobre El Sistema Previsional
Peruano y la Necesidad de Plantear una nueva reforma, realizó un estudio de la
crisis por iliquidez que existe en el sistema de pensiones y explicó la necesidad
de la intervención pública así como propuso una reforma integral del sistema de
pensiones para pasar de un sistema de reparto a un sistema de capitalización
individual, cerrando por completo el primero. Si bien las conclusiones expuestas
en dicho trabajo son favorables a la implementación única del sistema privado
de pensiones, empero considero que para ello merece tomar atención la
realidad expuesta en la presente investigación, pues en este sistema el pago
y/o ingreso de los aportes a las Cuentas Individuales de Capitalización resulta el
eje central para el posterior goce de los derechos.

(AREVALO VELA J. , 2008) en la tesis titulada La criminalización en el ámbito

de las relaciones laborales, llega a la conclusión que en el Perú no existe una

149
adecuada protección de los derechos fundamentales en el trabajo, debido a que
no se ha efectuado una criminalización primaria o existe una defectuosa
tipificación como delitos, mostrando el Estado un total desinterés por
perfeccionar la legislación penal en dicho tema; asimismo, que existe un
número escaso de causas sobre estos delitos y que en las pocas sentencias
dictadas ninguna ha contenido una pena privativa de la libertad efectiva. En el
mismo sentido y partiendo de la misma premisa, considero que en el Perú no
existe una adecuada protección a los derechos fundamentales a la Seguridad
Social y a la Pensión, tornándose en urgente su adecuada tipificación.

(PASHANASI ANDIA, 2014) en la tesis sobre Prescripción extintiva del cobro de

los Aportes Previsionales y su vulneración al derecho fundamental a una
pensión en el Perú, analizó el derecho fundamental a la pensión y la colisión
que existiría en caso se apliquen los plazos de prescripción en los procesos
judiciales de cobranza de los aportes previsionales no pagados por los
empleadores, lo cual señala que es una realidad de los Juzgados Laborales en
el Perú, quienes vienen declarando fundada la excepción de prescripción
extintiva. A la fecha –desde abril- se ha modificado el Decreto Supremo N° 054-
97-EF para establecer la imprescriptibilidad de la cobranza de los aportes
previsionales; por tanto, ya no representa más este tema la preocupación
expuesta por la autora citada; no obstante, ello no merma la falta de tutela
efectiva que hemos identificado en la presente investigación.

(REYES ESPINOZA, 2015) en su investigación sobre el Financiamiento

bipartito del sistema de seguridad social peruano: el aporte del empleador a los
sistemas de pensiones, concluyó que existe la necesidad de modificar el aporte
que se realiza al sistema previsional tanto nacional como privado de pensiones,
proponiendo que este lo efectué el empleador en su integridad. Si bien podría
resultar plausible dicha propuesta; no obstante, no se ha tenido en
consideración la realidad de la gran deuda previsional que a la fecha existe y
que es ocasionada justamente por el incumplimiento de pago de los
empleadores, pese a que estos han sido retenidos a los trabajadores; con

150
mayor razón si la mayor parte de los deudores está conformado por el propio
Estado.

(VERÁSTEGUI LAZARTE, 2015) en su tesis titulada Aportaciones no pagadas

por el empleador a la entidad recaudadora en la ciudad de Huánuco en el año
2015, concluyó que la legislación en cuanto al tipo penal de apropiación ilícita
de los aportes previsionales, no es clara o constituye un tipo penal demasiado
abierto, lo cual trae abusos y arbitrariedades que concluyen en la iliquidez del
sistema público de pensiones; asimismo, como propuesta se estipula el cierre
del Sistema Nacional y el pase al Sistema Privado. Al respecto, en la presente
investigación hemos comprobado que la realidad presentada por el autor no es
exclusiva del sistema nacional de pensiones sino que acaece también en el
sistema privado, de ahí que la propuesta realizada no logrará la solución a
dicha problemática. No obstante, su conclusión en cuanto al tipo penal sí resulta
ser tomada en cuenta dado que como se ha corroborado en la presente
investigación resulta imperativo una nueva tipificación del tipo penal que proteja
a los derechos fundamentales aludidos.

(ARROYO BALLESTAS, GUERRERO TORRES, & VEGA GONZÁLES, 2013)

en la Tesis sobre El derecho universal de Seguridad Social en materia
pensional y su aplicación en los fallos de tutela en los juzgados laborales de la
ciudad de Cartagena de Indias en el periodo comprendido entre los años 2011-
2013, analizaron los fallos judiciales dictados por los Juzgados Laborales del
Circuito de la ciudad de Cartagena entre los años 2011 a 2013, concluyendo
que estos no aplicaron el concepto de la Seguridad Social como un derecho
humano y fundamental en materia de pensiones. En similar sentido, considero
que en aquellos procesos judiciales de petición de pensiones se debe atender a
la naturaleza de estos derechos y ordenar como se ha hecho en las STC N°
8398-2006-PA/TC, N° 8128-2006-AA/TC y N° 8945-2005-PA/TC arriba
analizadas, que al margen de la falta de cobranza efectiva a los empleadores
por parte de las AFP, estas deben asumir el pago de las pensiones de sus
afiliados.

151
(GARCIA CAMPOY, 2012) en su Tesis titulada La Seguridad Social en México,
concluye que la Seguridad Social resulta ineludiblemente un derecho humano;
no obstante ello, identifica que aun existen deficiencias que muestran
insuficiencia y lagunas en diferentes aspectos como la administración, la
fiscalización y la autonomía de las instituciones de la Seguridad Social.
Compartimos la conclusión expuesta en tanto que la problemática de la falta de
cobranza de los aportes previsionales demuestra las deficiencias en la
administración y fiscalización de las AFP y la Superintendencia de estas.

Finalmente, (OLATE & FUENZALIDA, 2008) en su trabajo titulado Apropiación

Indebida de Cotizaciones Previsionales, analizan la gravedad que representa
para un trabajador, percatarse al final de su vida laboral, que posee grandes
lagunas en el pago de sus cotizaciones, lo que redundará en una menor
pensión cuando se jubile, o el hecho de que no pueda acceder a determinadas
prestaciones de salud sólo porque no se han pagado las cotizaciones. Frente a
ello, concluyen que la ley ha establecido diversos mecanismos cuya misión es
evitar la ocurrencia de estos escenarios, entre ellos representan un mayor
gravamen para el empleador aquellos que importan la posibilidad de verse
privado de libertad. No obstante, concluyen también que dicha tipificación
requiere de ajustes para lograr su finalidad. Tal como lo hemos expuesto en el
capítulo anterior, compartimos dicha conclusión como medida alternativa y
eficaz para el cobro de los aportes previsionales impagos.

152
CONCLUSIONES

Primera conclusión
De los resultados de las Tablas 3, 4, 5 y 10, se puede concluir que la asignación
actual de competencias de los Juzgados de Paz Letrados Laborales no
responde a la finalidad propuesta en la Ley Nº 29497, habiéndose reducido su
competencia casi a un solo tipo de procesos cuya tutela procesal efectiva no es
alcanzada.

Segunda conclusión
De la primera hipótesis específica podemos concluir que de acuerdo a los
resultados expresados en la Tabla 6, la interpretación actual de la Ley y la
conclusión plenaria emitida en el II Pleno Supremo Laboral ha restringido la
competencia por razón de la materia de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales, tornando en insignificativa la carga procesal en cuanto a procesos
abreviados.

Tercera conclusión
En cuanto al resultado de la segunda hipótesis específica y de acuerdo a los
datos detallados en las Tablas 8, 9 y 10, podemos concluir que los Juzgados de
Paz Letrados Laborales se han convertido en aparentes juzgados ejecutores de
las AFPs; decimos aparentes porque en ellos no se alcanza tutela jurisdiccional
efectiva.

Cuarta conclusión
Respecto a la cuarta hipótesis específica y según los resultados representados
en las 10 Tablas arriba expuestas, podemos concluir que existe la necesidad de
la modificación de las competencias por razón de la materia de los Juzgados de
Paz Letrados Laborales; así como una modificación para la tutela de los
derechos que se busca con los procesos de ejecución iniciados por las AFP,
sean estos últimos a través de procesos judiciales penales, procesos de

153
cobranzas centralizados y/o mayor control de los procesos de ejecución por
parte de Superintendencia de las AFP.

154
RECOMENDACIONES

Primera
Promover el sinceramiento de la asignación actual de las competencias de los
Juzgados de Paz Letrados Laborales acorde a la finalidad propuesta en la Ley
Nº 29497, incentivándose una correcta interpretación del artículo 1° de la citada
Ley y de ser el caso, ampliándose expresamente su competencia por razón de
la materia en una eventual modificación de la acotada Ley.

Segunda
Urge promover la modificación de la conclusión plenaria emitida en el II Pleno
Jurisdiccional Supremo Laboral en cuanto a la competencia por razón de la
materia de los procesos abreviados a favor de los Juzgados de Paz Letrados
Laborales, retirándose la prohibición de conocer los procesos con pretensiones
no cuantificables únicas y/o acompañadas de otras cuantificables menores a 50
URP.

Tercera
Incentivar a las AFP que cumplan con su obligación de lograr el recupero de los
aportes previsionales impagos a través de los mecanismos procesales que la
ley les otorga al interior del proceso judicial de ejecución vigente a la fecha, ello
con la finalidad que se alcance la tutela jurisdiccional efectiva en dichos
procesos.

Cuarta
Promover la correcta tipificación del delito previsional a fin de tutelar los
derechos fundamentales de la Seguridad Social y de la Pensión, así como
promover la implementación del proceso de cobranzas centralizado que se
reguló en la Ley N° 29903 y que hasta la fecha no ha sido reglamentada;
finalmente, incentivar un mayor control de los procesos de cobranza por parte
de Superintendencia de las AFP.

155
FUENTES DE LA INFORMACIÓN

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163
Anexos

164
 MATRIZ DE CONSISTENCIA

PROBLEMA OBJETIVOS HIPÓTESIS VARIABLES E INDICADORES

PROBLEMA PRINCIPAL: OBJETIVO GENERAL: HIPÓTESIS GENERAL: VARIABLE 1: Competencia de los JPL para procesos
abreviados
¿La competencia actual de los Determinar el estado de las La asignación actual de competencias Dimensiones: Con pretensión cuantificable
Juzgados de Paz Letrados Laborales competencias de los Juzgados de de los Juzgados de Paz Letrados Con pretensión no cuantificable
responde a la finalidad propuesta en Paz Letrados Laborales, tanto de Laborales no responde a la finalidad Formas de conclusión del proceso
la Ley Nº 29497? los procesos abreviados como los propuesta en la Ley Nº 29497,
¿Se alcanza tutela jurisdiccional de ejecución iniciados por las habiéndose reducido su competencia VARIABLE 2: Procesos de ejecución iniciados por las AFP.
efectiva en los procesos de AFPs y si resulta necesaria su casi a un solo tipo de procesos cuya Dimensiones: Con contradicción formulada
ejecución iniciados por las AFPs? modificación. tutela procesal efectiva no es Sin contradicción formulada
alcanzada. Con ejecución intentada y/o concluida
Sin ejecución intentada y/o concluida

Indicadores de la Variable 1:
PROBLEMAS ESPECÍFICOS: OBJETIVOS ESPECÍFICOS: HIPÓTESIS ESPECÍFICA
- Mayor a 50 URP
Problema específico 1 Objetivo específico 1 Hipótesis específica 1: - Menor a 50 URP
¿Cuáles son los presupuestos de la Indagar sobre las fuentes de la La interpretación actual de la Ley y la
interpretación restringida de las competencia, así como analizar el conclusión plenaria emitida en el II - Única
competencias y qué consecuencias principio de legalidad en materia Pleno Supremo Laboral ha restringido la - Acompañada de pretensión cuantificable menor a
se derivan en los procesos laborales de competencias. competencia por razón de la materia de 50 URP
abreviados? los Juzgados de Paz Letrados - Señalada como causa petendi
Objetivo específico 2 Laborales, tornando en insignificativa la
Problema específico 2 Determinar si la competencia por carga procesal en cuanto a procesos - Sentenciados
¿Quiénes definen la competencia de razón de la materia de los abreviados. - Conciliados
los jueces, se responde al mandato Juzgados de Paz Letrado - Por conclusión
de la Ley Nº 29497? Esto a propósito Laborales se encuentra Hipótesis específica 2:
de la causa petendi. correctamente delimitada. Los Juzgados de Paz Letrados
Laborales se han convertido en
Problema específico 3 Objetivo específico 3 aparentes juzgados ejecutores de las Indicadores de la Variable 2:
¿Cuál es el grado de tutela judicial Analizar cómo se viene AFPs; no obstante, no se alcanza en
“efectiva” en relación al derecho a la tramitando los procesos de ellos la tutela jurisdiccional efectiva. - Número de procesos sentenciados con
pensión que podemos encontrar en ejecución de Liquidación para contradicción.
los procesos de ejecución iniciados Cobranzas de Aportes Hipótesis específica 3: - Número de procesos sentenciados sin
por las AFPs? previsionales postuladas por las Existe la necesidad de una modificación contradicción
AFPs y en qué medida se en cuanto a las competencias por razón
Problema específico 4 alcanzan los fines del proceso de la materia de los Juzgados de Paz - Ejecución intentada por medida cautelar.
¿Existen vías alternativas (penal, judicial. Letrados Laborales; así como una - Ejecución intentada mediante ejecución forzada.
administrativa, judicial reformada) a modificación para la tutela de los - Pedido de conclusión por regularización
través de las cuáles se puede lograr Objetivo específico 4 derechos que se busca con los administrativa.
esta tutela? Indagar sobre la existencia de procesos de ejecución iniciados por las - Remitidos al Archivo luego de 6 meses de emitida
mecanismos alternativos – AFPs. la sentencia.
judiciales o extrajudiciales- con - Remitidos al Archivo sin sentencia, por falta de
los que se pueda tutelar el pago absolución de las AFP.
de los aportes previsionales
insolutos.

165
 IMPROCEDENTES POR INCOMPETENCIA POR RAZÓN DE LA MATERIA
Fecha de Motivo de
Nº EXPEDIENTE Materia Monto
Resolución Improcedencia
Incompetencia Desnaturalización de
00025-2015-0-0903-
por razón de contrato y pago de S/16,646.57
JP-LA-01
16/01/2015 materia BB.SS.
Incompetencia Reconocimiento de
10003-2015-0-0903-
por razón de vínculo laboral y pago S/1,409.45
JP-LA-01
16/01/2015 materia de BB.SS.
Incompetencia Impugnación de
10035-2015-0-0903- costo del menú
por razón de sanción disciplinaria y
JP-LA-01 de 02 meses
28/01/2015 materia reintegros
Incompetencia Reconocimiento de
10118-2015-0-0903-
por razón de vínculo laboral y pago S/13,080.00
JP-LA-01
05/03/2015 materia de BB.SS.
Incompetencia Desnaturalización de
10092-2015-0-0903-
05/03/2015 por razón de contrato y pago de S/16,897.18
JP-LA-01
materia BB.SS.
Incompetencia Corrección de fecha
10081-2015-0-0903-
30/03/2015 por razón de de ingreso y pago de s/12,700.00
JP-LA-01
materia BB.SS
Incompetencia
10264-2015-0-0903- Indemnización por
08/04/2015 por razón de S/10,000.00
JP-LA-01 daños y perjuicios
materia
Incompetencia
10310-2015-0-0903- Impugnación de
27/04/2015 por razón de
JP-LA-01 sanción disciplinaria
materia
Incompetencia Desnaturalización de
11676-2015-0-0903-
10/09/2015 por razón de contrato y pago de S/2,015.20
JP-LA-01
materia BB.SS.
Incompetencia
00883-2016-0-0903- Indemnización por
03/03/2016 por razón de S/4,487.00
JP-LA-01 daños y perjuicios
materia
Incompetencia
10448-2015-0-0903- Impugnación de
07/03/2016 por razón de
JP-LA-01 sanción disciplinaria
materia
Incompetencia Impugnación de
00905-2016-0-0903-
07/03/2016 por razón de sanción disciplinaria y S/215.00
JP-LA-01
materia reintegros
Incompetencia Reconocimiento de
05117-2016-0-0903-
26/08/2016 por razón de vínculo laboral y pago S/19,483.00
JP-LA-01
materia de BB.SS.
Incompetencia
06096-2016-0-0903- Indemnización por
06/10/2016 por razón de S/12,076.35
JP-LA-01 daños y perjuicios
materia
Incompetencia Desnaturalización de
0676-2017-0-0903-JP-
03/02/2017 por razón de contrato y pago de S/15,700.00
LA-01
materia BB.SS.
Incompetencia Reconocimiento de
01308-2017-0-0903-
06/03/2017 por razón de vínculo laboral y pago S/13,300.50
JP-LA-01
materia de BB.SS.
Incompetencia Reconocimiento de
03050-2017-0-0903-
05/05/2017 por razón de vínculo laboral y pago S/16,475.95
JP-LA-01
materia de BB.SS.

166
 IMPROCEDENTES POR INCOMPETENCIA POR RAZÓN DE LA MATERIA
Fecha de Motivo de
Nº EXPEDIENTE Materia Monto
Resolución Improcedencia
Incompetencia Ineficacia de Res.
03985-2017-0-0903-
01/06/2017 por razón de Alcaldía y Pago de S/11,357.50
JP-LA-01
materia Bonificación
Incompetencia Ineficacia de Res.
03987-2017-0-0903-
01/06/2017 por razón de Alcaldía y Pago de S/11,357.51
JP-LA-01
materia Bonificación
Incompetencia Ineficacia de Res.
03990-2017-0-0903-
01/06/2017 por razón de Alcaldía y Pago de S/11,357.52
JP-LA-01
materia Bonificación
Incompetencia Reconocimiento de
04657-2017-0-0903-
07/07/2017 por razón de vínculo laboral y pago S/5,567.50
JP-LA-01
materia de BB.SS.
Incompetencia Reconocimiento de
05141-2017-0-0903-
25/07/2017 por razón de vínculo laboral y pago S/4,507.52
JP-LA-01
materia de BB.SS.
Incompetencia
06198-2017-0-0903- Indemnización por
14/09/2017 por razón de S/14,929.22
JP-LA-01 daños y perjuicios
materia
Incompetencia Ineficacia de Res.
04254-2017-0-0903-
10/10/2017 por razón de Alcaldía y Pago de S/11,357.52
JP-LA-01
materia Bonificación

167
 AÑO 2015
Se
Archivo
Rechazado archivo a
Provisiona Pidió
por no los 6
Fecha de Sin Con l por no conclusión
Codigo Unico Judicial Materia Conciliado Sentenciado subsanar meses
Ingreso contradicción contradicción subsanar después de
inadmisibilida sin
cédula sentencia
d ejecució
devuelta
n
31/12/201 14512-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
1 5 01 AFP 1 1 1
31/12/201 14498-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
2 5 01 AFP 1 1 1
31/12/201 14493-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
3 5 01 AFP 1 1 1
31/12/201 14486-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
4 5 01 AFP 1 1 1
31/12/201 14485-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
5 5 01 AFP 1 1 1
31/12/201 14474-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
6 5 01 AFP 1 1 1
31/12/201 14470-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
7 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14455-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
8 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14435-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
9 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14430-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
10 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14429-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
11 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14421-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
12 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14417-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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14 5 01 AFP 1 1 1
30/12/201 14406-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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30/12/201 14405-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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30/12/201 14404-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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29/12/201 14387-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
18 5 01 AFP 1 1

168
 29/12/201 14385-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
19 5 01 AFP 1 1 1
29/12/201 14379-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
20 5 01 AFP 1 1 1
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21 5 01 AFP 1 1 1
29/12/201 14370-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
22 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14368-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
23 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14366-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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28/12/201 14356-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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26 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14350-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
27 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14349-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
28 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14330-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
29 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14328-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
30 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14327-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
31 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14322-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
32 5 01 AFP 1 1 1
28/12/201 14319-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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28/12/201 14312-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
34 5 01 AFP 1 1 1
24/12/201 14300-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
35 5 01 AFP 1
24/12/201 14294-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
36 5 01 AFP 1 1 1
24/12/201 14293-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
37 5 01 AFP 1 1
24/12/201 14289-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
38 5 01 AFP 1 1 1
24/12/201 14282-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
39 5 01 AFP 1 1 1
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41 5 01 AFP 1 1 1
23/12/201 14251-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
42 5 01 AFP 1 1 1

169
 23/12/201 14248-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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56 5 01 AFP 1 1 1
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57 5 01 AFP 1 1 1
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58 5 01 AFP 1 1 1
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59 5 01 AFP 1 1 1
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60 5 01 AFP 1 1 1
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21/12/201 14135-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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21/12/201 14122-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
64 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14121-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
65 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14119-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
66 5 01 AFP 1 1 1

170
 21/12/201 14107-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
67 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14105-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
68 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14099-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
69 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14098-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
70 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14094-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
71 5 01 AFP 1 1 1
21/12/201 14084-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
72 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14071-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
73 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14069-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
74 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14057-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
75 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14055-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
76 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14051-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
77 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14045-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
78 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14044-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
79 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14033-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
80 5 01 AFP 1 1 1
18/12/201 14032-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
81 5 01 AFP 1 1 1
17/12/201 14026-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
82 5 01 AFP 1 1 1
17/12/201 14022-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
83 5 01 AFP 1 1 1
17/12/201 14019-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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17/12/201 14017-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
85 5 01 AFP 1 1 1
17/12/201 14016-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
86 5 01 AFP 1 1 1
17/12/201 14006-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
87 5 01 AFP 1 1 1
15/12/201 13972-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
88 5 01 AFP 1 1 1
15/12/201 13963-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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15/12/201 13956-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
90 5 01 AFP 1 1 1

171
 14/12/201 13944-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
91 5 01 AFP 1 1 1
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14/12/201 13931-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
95 5 01 AFP 1 1 1
11/12/201 13918-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
96 5 01 AFP 1 1 1
11/12/201 13915-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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11/12/201 13914-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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11/12/201 13909-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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10/12/201 13894-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
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172
 02/12/201 13799-2015-0-0903-JP-LA- Ejec.
115 5 01 AFP 1 1 1
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AÑO 2016
Archivo
Rechazado
Provisional Se archivo Concluido
por no
Fecha de por no Pidió a los 6 por
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Ingreso subsanar conclusión meses sin inasistenci
inadmisibilida
cédula después de ejecución a
d
devuelta sentencia
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