FACULTAD DE CIENCIAS CONTABLES FINANCIERAS Y

ADMINISTRATIVAS

CARRERA: ADMINISTRACIÓN IV

TEMA: SILENCIO ADMINISTRATIVO

CURSO: DERECHO ADMINISTRATIVO

ALUMNA:

- ROCIO DEL PILAR MELENDEZ ALVA

PUCALLPA – 2019
ULADECH
INTRODUCCIÓN:

Antes de entrar al estudio de lo que significa y del papel que juega el silencio en el

Derecho Administrativo, es necesario dar una idea de lo que se entiende por Silencio

Administrativo en el Derecho; si se examina en forma amplia la actividad jurídica se verá

que al lado de las manifestaciones ostensibles de la voluntad creadora de efectos jurídicos,

se encuentran espacios que llena el silencio, jugando un papel parecido al aire en un

cuerpo poroso; si un comerciante recibe una mercadería, guarda silencio y no reclama de

ella, pasado algún tiempo, se estima que está conforme o que ha renunciado a lo que se

creía con derecho de hacer; si el dueño de un predio deja vencer el plazo de la conducción

y quince días más, guardando silencio, se estima que el arrendamiento seguirá como de

plazo indefinido; si un empresario ha tomado una opción por determinado plazo y deja

que pase todo el término pactado, se entiende que la abandona y libera al otro de su

compromiso; por último, si un heredero permite que transcurra el plazo fijado por la Ley,

guardando silencio, se presume que ha aceptado la herencia; lo mismo puede decirse en

derecho procesal; si el que comparece a confesar guarda silencio respecto a una pregunta,

se declara que la ha respondido afirmativamente; y así, en cualquier rama del derecho se

verá al silencio como llenando los espacios de la inactividad jurídica.

Por último, el silencio administrativo tiene una triple perspectiva; económica – jurídica;

dado que busca proteger los intereses, obligaciones y derechos de los administrados frente

a la inactividad de la Administración Pública, (silencio positivo); otra perspectiva seria

de gestión pública que viene a ser herramienta de gestión que permite a la administración

poner en conocimiento a los administrados sobre una situación concreta de manera rápida

y eficiente, sin que ello afecte los derechos constitucionales y fundamentales de los

administrados (silencio negativo) y por último tenemos la procesal que permite abrir
indefinidamente la vía judicial en tanto la administración no resuelva de manera motivada

y bajo el respeto irrestricto del debido procedimiento en el caso concreto.

1. Historia del silencio administrativo

El Silencio en el Derecho Romano.- La tradición romana negaba efectos jurídicos al

silencio; no se concebía que el ciudadano dejara de manifestar su voluntad en un derecho

contextuado tan objetivamente; siempre quedaba a los romanos el tiempo necesario para

demostrar o patentizar su voluntad en tal o cual sentido; la vida no tenía el dinamismo de

la época actual y de ahí el principio consagrado en derecho romano; "Quitaset non

utiquefateur; sed tamenverumesteum non negare" (Paulo); el que calla es cierto que no

confiesa, pero también es verdad que no niega; es decir, el que calla no dice nada; esta

norma ha informado no sólo, el derecho justinianeo, sino el del medioevo y, quizá, si por

eso se exigía siempre declaración expresa, la que a veces era arrancada por la violencia;

cada por la violencia; pero es en la época moderna y sobre todo en la Contemporánea que

ya el silencio configura o condiciona situaciones jurídicas.

El Silencio en la época Contemporánea.- Más, este contenido cambia totalmente en la

época contemporánea donde es excepcional la importancia del silencio; se considera

necesario para la convivencia social; es un factor de orden y una forma de economizar

esfuerzo, energía y tiempo, elementos importantísimos en la vida contemporánea; ahora

no es necesario que el comerciante avise de todas maneras la buena recepción de las

mercaderías al vendedor; acarrearía desperdicio de energía absorbiendo tiempo útil para

otras actividades; se va simplificando y suprimiendo el ritual jurídico y las formas

consagradas para patentizar la declaración de voluntad; simples señas determinan en las

grandes bolsas, operaciones de importancia; por todo esto el silencio se torna en favor de

imponderable valor social; si se calla en un contrato de venta, se entiende que se obliga a

su deudor; a los intereses antes que al capital.

2. Clases de silencio administrativo

El valor estimativo o des estimativo del Silencio Administrativo, está determinado por la

Ley; en el primer caso, estamos ante el silencio positivo, y en el segundo, ante el silencio

negativo; el silencio administrativo positivo de se da cuando la inacción o el no actuar de

la administración pública, en los supuestos señalados por la ley, hace que la petición del

administrado sea aprobada; en esta hipótesis, se presume por mandato de la Ley, que la

administración pública, ha respondido afirmativamente, a la petición planteada, con todas

sus consecuencias jurídicas; el silencio administrativo positivo o también llamado

estimatorio da lugar al nacimiento de un acto presunto, por cuanto se entiende concedido

lo que se ha solicitado; y, el silencio administrativo negativo se presenta cuando la

inacción de la administración pública determina que, vencido el plazo para resolver la

petición del administrado, debe tenerse por denegada su petición; es entonces que

estamos, frente a una ficción legal, de carácter procedimental, que permite al

administrado, acceder a la siguiente instancia administrativa, o en su caso al Proceso

Contencioso Administrativo; el silencio administrativo negativo o llamado también

desestimatorio es no pronunciarse dentro de un determinado plazo acerca de algo

solicitado, por lo cual la ley le da efecto desestimatorio a la petición; si la administración

no resuelve una petición del administrado, su abstención o silencio equivale por mandato

de la ley a una denegación o negativa.

Encontramos por lo tanto dos elementos que permiten interpretar el silencio de la

administración:
  Que la Administración tenga la obligación de pronunciarse.

 Que transcurra un plazo determinado, sin que la autoridad emita resolución.

El Silencio Administrativo puede ser de dos tipos: Negativo, denominado negativa ficta,

y positivo llamado afirmativa ficta.

- Negativa Ficta: en virtud de esta figura se considera que si transcurre el término

previsto en la ley para que la autoridad administrativa resuelva alguna instancia o

petición promovida acerca de cuestiones reales o concretas, sin que la autoridad

emita resolución, debe presumirse que ha resuelto en forma adversa a los intereses

del promoverte, es decir, que le ha sido negado lo solicitado.

- Afirmativa Ficta: por la cual se considera que transcurrido el término legal sin

que la autoridad resuelva alguna instancia o petición de un particular, debe

entenderse que la resuelva de manera afirmativa.

3. Diferencia entre Silencio y Voluntad Tácita

Conceptos diferentes son, pues, el silencio y la voluntad tácita; en éste hay una voluntad

que sugiere otra de la cual puede inducirse o hay hechos que guían la investigación en

forma tal que se encuentra la voluntad que quiso expresarse; no hay propiamente silencio,

o sea esa actitud impasible de la voluntad que no se ha demostrado, que no quiere

revelarse; tampoco vamos a pasar de aquí, al no-acto, al cual falta la voluntad, elemento

indispensable en las obligaciones y contratos; al silencio en derecho no se le concibe

como la postura aislada de una persona, sino siempre frente a otra u otras que pueden

estar demostrando claramente su voluntad; por eso hay que tener en cuenta que muchas

veces los efectos jurídicos del silencio no se deben tanto a él, cuanto a la actuación de

otra persona como puede verse en la prescripción adquisitiva o usucapión; frente al dueño
inactivo que calla está el poseedor activo que ejecuta una serie de operaciones que, con

el tiempo, le dan el dominio de la cosa que está poseyendo.

4. Procedimiento de evaluación previa con silencio positivo

Los Procedimientos de evaluación previa, son aquellos que requieren de una instrucción,

substanciación, probanza y pronunciamiento previos por parte de la Administración

Pública. En el procedimiento de evaluación previa identificamos realmente al

procedimiento administrativo por antonomasia, por cuanto el denominado

"procedimiento administrativo de aprobación automática" precisamente se caracteriza por

carecer de los momentos de substanciación, resolución y ejecución, que son

consustanciales a la idea de un procesamiento. La existencia ulterior de un mecanismo

selectivo de fiscalización posterior, no varía esta consideración.

La Ley califica cuatro supuestos que deben ser considerados como procedimientos de

evaluación previa con silencio positivo en los TUPAS, ellos son:

Solicitudes que habiliten para ejercer derechos preexistentes, cuando afecten a terceros

(los que no afectan a terceros son calificados como de aprobación automática en el

Artículo 31° numeral 4). Las únicas salvedades son que estos procedimientos puedan

transferir facultades de la administración pública (Ej. Administración Patrimonial del

Estado) o que habilite para actividades que se agoten instantáneamente con su ejercicio

(Ej.: Autorizaciones para reexportar bienes o maquinarias).

 Los Procedimientos Recusarles que se hayan iniciado ante el silencio negativo

producido en la primera instancia. Quiere la norma establecer una sanción para la

administración negligente que en un mismo procedimiento de evaluación previa

ha incumplido con resolver en las dos oportunidades que se le permiten. De tal

suerte que si en la primera instancia la administración no decide el caso, y se

le será aplicable el silencio positivo.

 Los procedimientos de cualquier tipo que no puedan repercutir directamente en

administrados distintos del peticionario, limitándole, perjudicándole o

afectándose en sus derechos e intereses.

 Todos los demás procedimientos administrativos que no están expresamente

calificados como de evaluación previa con silencio negativo en el artículo

siguiente.

5. Procedimientos de evaluación previa con silencio negativo

La fijación de las materias tasadas para los procedimientos de evaluación previa con

silencio negativo, obedece a la necesidad de armonizar el interés de parte por verse

liberado de una actividad limitadora de la administración y el interés general que puede

verse afectado por una actividad sin evaluación previa de su conformidad con las

exigencias legales.

 Procedimientos Recusarles, salvo el supuesto del silencio reiterativo que está

mencionado en el artículo anterior.

 Los procedimientos trilaterales que deben guardar la equiparada entre las partes,

sin favorecer a ninguno de los involucrados.

 Las solicitudes que conllevan obligaciones de pago para el Estado (Ej.: pensiones,

reconocimientos de créditos, etc.)

 Los procedimientos de inscripción registral que tienen una regulación propia y al

cual no pueden aplicársele el silencio positivo.

El Silencio Administrativo en los procedimientos recúrales puede ser de dos tipos, según

sea la forma en que haya terminado el procedimiento constitutivo o de primera instancia:

 Negativo: Si la fase constitutiva concluyó con decisión expresa desestimatoria.

 Positivo: Si la fase constitutiva concluyó con una decisión tácita de silencio

negativo.

Jorge Danos Ordoñez nos indica respecto a la inactividad u omisiones de la

administración:

a. Inactividad formal (en la producción de una declaración de voluntad

administrativa).

 Inactividad de dar un reglamento de una ley.

 Inactividad de aprobar o suscribir un contrato.

 Inactividad de emitir un acto administrativo.

b. Inactividad material en la realización de una prestación concreta y específica

derivada del cumplimiento de un deber jurídico.

 Inactividad en cumplir deberes legales (ejemplo entregar un DNI.)

 Inactividad en ejecutar resoluciones judiciales

 Inactividad en cumplir deberes creados por actos administrativos (ejemplo pagar

una pensión).

 Inactividad en cumplir deberes convencionales (ejemplo entregar adelantos a los

contratistas.

7. Presupuestos para el silencio

y que esa solicitud haya sido admitida a trámite, nótese aquí que la fórmula es poco

compleja con lo cual la formula la dice admisión a trámite de una petición ante una

autoridad, el interés es que frente a los otros un procedimiento de parte; los

procedimientos de oficio no son susceptibles de silencio, por el silencio no se va resolver

un procedimiento sancionador, no se va a resolver una licitación, no se va a resolver una

pensión, esos son procedimientos que requieren pronunciamientos de la autoridad. En

esos casos el silencio administrativo positivo o negativo solo sirven para los

procedimientos de parte, los procedimientos que es iniciado por los particulares, pero

además tiene que la petición haber sido admitida a trámite, porque no va a operar un

silencio administrativo aun cuando sea una petición de parte sino sea admitido, es decir,

si se recibió con cargo a que se subsane ahí no hay posibilidad del silencio, el silencio se

podrá hablar a partir del ingreso efectivo por admisión a trámite efectivo de la solicitud.

El segundo requisito es la legalidad del tema es decir el silencio negativo o positivo tiene

que estar previsto expresamente en la ley, no se crea por vía reglamentaria, no se crea de

facto, la ley es la que fija en qué casos se da el silencio positivo y en qué casos se da el

negativo, Artículo 33º de la Ley Nº27444, procedimiento de evaluación previa con

silencio positivo.
8. Clases de silencio

 Silencio Positivo: Del silencio administrativo positivo se deriva un acto

administrativo ficticio (presunto) al cual se aplica la teoría del acto administrativo

(Ejemplo: Nulidad); (tesis clásica); la actividad privada es libre sometida a la

carga de comunicar previamente a la autoridad sobre su ejercicio y sujeta a la

posibilidad de un veto de la administración durante un determinado plazo (tesis

Santa María Pastor); facilitar el ejercicio y desenvolvimiento de determinados

derecho sustantivos restringidos y por controles previos administrativos; su

ámbito natural es la actividad de ordenación o limitación de la administración;

incentivar a la administración para un funcionamiento presto en el control de estas

actividades; vinculación del administrado a los efectos del silencio administrativo

positivo; el administrado queda sujeto automáticamente a la aprobación de lo

pedido por imperio de la ley no requiere comunicar su acogimiento; habilita al

administrado para ejercer el derecho a la libertad sujeta a la autorización previa

sin poder ser sancionado; el silencio administrativo positivo produce la estimación

favorable de lo peticionado con todos los efectos y produce la incompetencia por

razón del tiempo del órgano (vencido el plazo no puede resolver el expediente).

La existencia del acto administrativo presunto goza de idénticas garantías de

seguridad y permanencia que si el acto hubiera sido expreso; la entidad no puede

desconocer, contradecir o alterar la situación jurídica consolidada tampoco

necesita declararla que ha operado el silencio; si puede inspeccionar la legalidad

de la forma de ejercicio; la entidad contra el acto únicamente puede ejercer su

facultad de anulación de oficio ante causal comprobada y previo descargo del

infractor.
  Silencio negativo

Es una simple ficción legal de efectos procesales, la desestimación por silencio

administrativo. El silencio Negativo procede cuando autorizaciones o permisos que tienen

mayor nivel de interés colectivo que de interés general, no se trata de actuaciones

individuales sino de actuaciones típicamente de… de libertad de individualismo sino de

actividades que cubre actuaciones colectivas en estos casos en actuaciones tipo seguridad,

medio ambiente, sistema financiero, medio ambiente, etc., aquí la ley dice en estos casos

por el tema de prudencia el silencio negativo se tendrá por denegado; igual sucede en el

tema de recursos administrativos, el silencio será negativo; en los procedimientos

trilaterales, donde hay dos partes y una autoridad resolviendo el procedimiento; no podrá

resolver el silencio positivo frente a la otra; lo neutral es que sea silencio negativo, nadie

puede pedir un derecho porque no resuelve frente a la otra; en los procedimientos en los

cuales se imponga al estado obligaciones de dar o de hacer; ahí, por ejemplo el

administrado, pide devolución de impuestos, cuando alguien pide el otorgamiento de una

pensión, cuando alguien pide establecimiento de una pensión, cuando alguien pide el

establecimiento de una pensión, en esos procedimientos donde la administración tenga

que desembolsar, no se va a dar silencio administrativo positivo tiene que ser silencio

administrativo negativo, nadie puede imponer que dentro de todos se entregue a un

particular cuando ha sido un funcionario en incurrir en falta al no resolver.

- El Silencio Administrativo sin calificar si es positivo o negativo, es una técnica

administrativa por la cual se entiende o se puede entender cuando la ley manda

que sea así, o se puede entender si es el ciudadano el que se acoge al Silencio.

- Sustituye la misión que tiene la administración en resolver por una voluntad

establecida por la ley, es una técnica que permite concluir el procedimiento

administrativo pero sustituyendo la misión en que incurre la administración por

una voluntad supuesta que el legislador crea a priori para los casos de inercia en

la administración o es un castigo a la administración.

- Puede ser en sentido favorable o en sentido negativo; podemos decir que el

silencio administrativo es una ficción legal siempre en favor del particular, en el

que trascurrido un plazo establecido por norma ante la negativa o no

pronunciamiento de la Administración Pública, se da por denegado o aceptado lo

solicitado por el administrado.

- ANACLETO GUERRRO, Víctor Proceso Contencioso Administrativo

- Editorial Lex & Iuri. Lima 2016

- CERVANTES ANAYA, Dante A. Manual de Derecho Administrativo

- Editorial Rodhas 7ma. Edición

- Lima (2016)

- JORGE VALDEZ, Oviedo Derecho Administrativo. Editorial

- Católica. Lima (2006)

- PRIORI POSADA, Giovanni Comentarios a la Ley del Proceso

- Contencioso Administrativo.