Finalidad y presupuestos del concurso

El concurso es el procedimiento mediante el cual se hace posible que los acreedores de un deudor común concurran al
patrimonio de éste para cobrar sus créditos.

La finalidad del concurso es diversa: por una parte, pretende la satisfacción de los acreedores, pero, por otra, protegiendo
el interés general y los intereses del deudor, pretende lograr la supervivencia de empresas, que, de otro modo, se verían
abocadas a desaparecer.

El concurso supone sustituir las actuaciones individuales de cada acreedor por una organización jurídica de defensa
colectiva de los acreedores.
Esta organización colectiva se apoya en dos principios:

 Universalidad: se incluyen en el concurso todos los acreedores con todos sus créditos y todos los bienes del deudor
que sean ejecutables.
 Par conditio creditorum: paridad de trato de todos los acreedores. (Ver STS de 31/01/2014 TS, Sala de lo Civil, nº
754/2013, de 12/12/2013, Rec. 2241/2011)

La aplicación de ambos principios lleva a crear una comunidad de pérdidas, lo que significa que todos los acreedores han
de realizar un sacrificio de sus créditos para
que puedan verse satisfechos el mayor número de acreedores posible.
La finalidad del concurso es que se satisfaga ordenadamente a los acreedores manteniendo mientras tanto la actividad
empresarial, pues se considera que cuanto más tiempo esté activo profesionalmente el concursado, más créditos podrán
satisfacerse con su patrimonio.
Existen, no obstante, una serie de excepciones al principio Par conditio creditorum en relación con los siguientes sujetos:

 Trabajadores
 Titulares de garantía real
 Administraciones Públicas, para minimizar el efecto sobre el erario público.

Clases del concurso de acreedores:

Concurso de acreedores voluntario: Se produce cuando la primera de las solicitudes presentadas hubiera sido la del
propio deudor. Deberá justificarla. Cabe la declaración anticipada si el deudor prevé tal situación como inminente. En
definitiva, lo que se viene a determinar es que el concurso voluntario sólo existe, si es original en su instancia, no pudiendo
considerarse como voluntario si se solicita como consecuencia de un concurso necesario que no hubiera prosperado por
cuestiones procedimentales.
Concurso de acreedores necesario: Los acreedores deberán fundarse en alguno de los hechos del 2.4 ,Ley Concursal.
La insolvencia deberá ser actual, no inminente. Puede afirmarse que el concurso es necesario cuando la primera solicitud
es la presentada por cualquier legitimado distinto del deudor 22.1 ,Ley Concursaly aquél sólo puede ser declarado en el
supuesto de insolvencia actual, esto es, cuando el deudor no puede cumplir regularmente sus obligaciones exigibles,
insolvencia que debe manifestarse por alguno de los hechos externos del 2.4 ,Ley Concursal
Presupuestos del concurso:
Presupuesto subjetivo: (Art. 1 ,Ley Concursal)

La declaración de concurso procederá respecto de cualquier deudor, sea persona natural o jurídica.
El concurso de la herencia podrá declararse en tanto no haya sido aceptada pura y simplemente.

No podrán ser declaradas en concurso las entidades que integran la organización territorial del Estado, los organismos
públicos y demás entes de derecho público.
Presupuesto objetivo: (Art. 2 ,Ley Concursal)

La declaración de concurso procederá en caso de insolvencia del deudor común.

Se encuentra en estado de insolvencia el deudor que no puede cumplir regularmente sus obligaciones exigibles.

Si la solicitud de declaración de concurso la presenta el deudor, deberá justificar su endeudamiento y su estado de

insolvencia, que podrá ser actual o inminente. Se encuentra en estado de insolvencia inminente el deudor que prevea que
no podrá cumplir regular y puntualmente sus obligaciones.
La insolvencia debe probarse, pero cuando quien solicita el concurso no es el deudor, dicha prueba se hace imposible,
pues el solicitante no puede acceder a la contabilidad del deudor.
Por ello, existen casos en los que dicha insolvencia se presume. Son presunciones iuris tantum (admiten prueba en
contrario) de la insolvencia, en las que siempre debe apoyarse una declaración de concurso necesario.
Se presume la insolvencia en los siguientes supuestos:

El sobreseimiento general en el pago corriente de las obligaciones del deudor.

La existencia de embargos por ejecuciones pendientes que afecten de una manera general al patrimonio del
deudor.

El alzamiento o la liquidación apresurada o ruinosa de sus bienes por el deudor.

El incumplimiento generalizado de obligaciones de alguna de las clases siguientes: las de pago de obligaciones
tributarias exigibles durante los tres meses anteriores a la solicitud de concurso; las de pago de cuotas de la
Seguridad Social, y demás conceptos de recaudación conjunta durante el mismo período; las de pago de
salarios e indemnizaciones y demás retribuciones derivadas de las relaciones de trabajo correspondientes a
las tres últimas mensualidades.

Existen determinadas entidades que no pueden ser declaradas en concurso:

 Comunidades de bienes, al no tener la condición de personas jurídicas.

 Sociedades internas ( Art. 1665 ,Código Civil), como por ejemplo los consorcios.
 Sociedades de medios, grupos de estructura paritaria, sindicatos de voto, cárteles, etc.

El concurso de acreedores se trata de un estado legal, que se declara mediante resolución judicial, en la cual el juez aprecia
la existencia del presupuesto de hecho del concurso, entendiéndolo como aquel conjunto de circunstancias a las que la ley
asocia al declaración del estado legal de concurso de acreedores, como consecuencia jurídica.

La ley distingue la realidad económica y la realidad jurídica del concurso, pues reserva para esta última un concepto
exclusivamente técnico como es el de concurso de acreedores, diferenciándose de esta manera:

 Situación del deudor que no puede hacer frente a sus obligaciones, que constituye el presupuesto de hecho del
estado legal de concurso de acreedores.
 Estado legal de concurso de acreedores, que es resultado de la acción del derecho sobre una realidad económica,
en base a una declaración judicial.

El Art. 2 ,Ley Concursal recoge el concepto de la insolvencia del deudor como presupuesto de hecho objetivo de la
declaración del concurso común a todo deudor, así como a las distintas soluciones en que puede desembocar el
procedimiento, esto es, convenio o liquidación.
En el supuesto de concurso necesario, la insolvencia es preciso que sea actual, mientras que en el caso de concurso
voluntario, puede ser actual o inminente, entendiéndose la misma como aquella situación en la que el deudor prevea que
no va a poder cumplir regularmente sus obligaciones.
La insolvencia se trata de un estado, que no es constatable por el juez del concurso de manera directa.
En este sentido, en caso de concurso necesario, solamente la insolvencia que se manifiesta externamente a través
de alguno de los hechos enumerados en el 2.4 ,Ley Concursal, permite al acreedor solicitar el concurso.
Por otro lado, en caso de concurso voluntario, la insolvencia opera como una cláusula general, pues no aparecen tasadas
en la ley las manifestaciones externas de dicha insolvencia.

Las pruebas del estado de insolvencia corresponden al que insta el concurso, de acuerdo con las siguientes
consideraciones:

 Deudor: ha de demostrar que está en estado de endeudamiento y en situación de insolvencia, que puede ser
solamente inminente y no es preciso que sea actual.
 Acreedor: el concurso se declara sin más trámites si el acreedor demuestra que ha despachado inútilmente una
ejecución contra el deudor. En otro caso, debe probar la concurrencia de hechos que la ley reputa indicios del estado
de insolvencia y que vienen establecidos en el 2.4 ,Ley Concursal.
La jurisprudencia admite que una hipótesis válida para considerar que existe una evidencia sólida e inmediata del estado
de insolvencia del deudor es que se haya promovido la ejecución contra este sin que se hayan podido trabar bienes por un
importe suficiente para cubrir el principal, intereses y costas. Esto es lo que se denomina embargo infructuoso.

La acreditación del presupuesto objetivo se realizará mediante testimonio de la resolución judicial o administrativa.
Por otro lado, se presume que existe alzamiento de bienes cuando el deudor alza o liquida sus bienes de manera ruinosa
o apresurada, siendo este un concepto civil, que no tiene relación con el tipo penal (Ver STS de 25/04/2014 TS, Sala de lo
Civil, nº 174/2014, de 27/03/2014, Rec. 1472/2012). Ha de tratarse de una liquidación apresurada o precipitada, sin que
pueda asimilarse a esta situación una serie de ventas escalonadas en el tiempo que dotan de liquidez a la empresa. El
concepto de ruinosa ha de ser apreciado por el juez en cada caso, en función de las circunstancias concretas.
En la práctica se considera que el incumplimiento de determinadas obligaciones que se consideran sensibles, suele poner
en evidencia una situación de deterioro de la situación financiera.
En este sentido se consideran obligaciones sensibles las siguientes:

 Obligaciones tributarias materiales durante los tres meses anteriores a la solicitud de concurso
 Pago de cuotas de la Seguridad Social (ver STS de 24/06/2014 TS, Sala de lo Civil, nº 342/2014, de 24/06/2014,
Rec. 1728/2013 y de 18/08/2014 TS, Sala de lo Civil, nº 275/2014, de 04/06/2014, Rec. 845/2012)
 Salarios, indemnizaciones y cualquier tipo de retribuciones derivadas de las relaciones laborales correspondientes a
las tres últimas mensualidades.

La declaración de concurso

La declaración de concurso procederá respecto de cualquier deudor, sea persona natural o jurídica, cuando el mismo se
encuentre en situación de insolvencia, no pudiendo cumplir regularmente las obligaciones que le son exigibles.
Para solicitar la declaración de concurso están legitimados, en virtud de lo dispuesto en el Art. 3 ,Ley Concursal, el
deudor, cualquiera de sus acreedores y el mediador concursal cuando se trate del procedimiento regulado en el Título X
de la Ley.

Si el deudor fuera persona jurídica, será competente para decidir sobre la solicitud el órgano de administración o de
liquidación.

Como excepción a lo anterior, no está legitimado el acreedor que, dentro de los seis meses anteriores a la presentación de
la solicitud, hubiera adquirido el crédito por actos ínter vivos y a título singular, después de su vencimiento.
Para solicitar la declaración de concurso de una persona jurídica, están también legitimados los socios, miembros o
integrantes que sean personalmente responsables, conforme a la legislación vigente, de las deudas de aquélla.

Los acreedores del deudor fallecido, los herederos de éste y el administrador de la herencia podrán solicitar la declaración
de concurso de la herencia no aceptada pura y simplemente. La solicitud formulada por un heredero producirá los efectos
de la aceptación de la herencia a beneficio de inventario.
La declaración de concurso pretende proteger el patrimonio del deudor, para que no sufra ningún detrimento y perjudique
las posibilidades de cobro de los acreedores

Cuando en actuaciones por delitos contra el patrimonio y contra el orden socioeconómico se pongan de manifiesto indicios
de estado de insolvencia de algún presunto responsable penal y de la existencia de una pluralidad de acreedores, el
Ministerio Fiscal instará del juez que esté conociendo de la causa la comunicación de los hechos al juez de lo mercantil
con competencia territorial para conocer del concurso del deudor, a los efectos pertinentes, por si respecto de éste se
encontrase en tramitación un procedimiento concursal.
Asimismo, instará el Ministerio Fiscal del juez que conozca de la causa la comunicación de aquellos hechos a los
acreedores cuya identidad resulte de las actuaciones penales en curso, a fin de que, en su caso, puedan solicitar la
declaración de concurso o ejercitar las acciones que les correspondan (Art. 4 ,Ley Concursal).
Deber de solicitar la declaración de concurso

El deudor deberá solicitar la declaración de concurso dentro de los dos meses siguientes a la fecha en que hubiera conocido
o debido conocer su estado de insolvencia.
Salvo prueba en contrario, se presumirá que el deudor ha conocido su estado de insolvencia cuando haya acaecido alguno
de los hechos que pueden servir de fundamento a una solicitud de concurso necesario conforme al (4.2 ,Ley Concursal y,
si se trata de alguno de los previstos en su párrafo 4º , haya transcurrido el plazo correspondiente.
Comunicación de negociaciones y efectos.
En virtud de lo establecido en el Art. 5 bis ,Ley Concursal, el deudor podrá poner en conocimiento del juzgado competente
para la declaración de su concurso que ha iniciado negociaciones para alcanzar un acuerdo de refinanciación de los
previstos en el Art. 71 bis ,Ley Concursal y en la DA4 ,Ley Concursal o para obtener adhesiones a una propuesta
anticipada de convenio en los términos previstos en esta Ley.

En el caso en que solicite un acuerdo extrajudicial de pago, una vez que el mediador concursal propuesto acepte el cargo,
el registrador mercantil o notario al que se hubiera solicitado la designación del mediador concursal deberá comunicar, de
oficio, la apertura de las negociaciones al juzgado competente para la declaración de concurso.
Esta comunicación podrá formularse en cualquier momento antes del vencimiento del plazo establecido en el Art. 5 ,Ley
Concursal. Formulada la comunicación antes de ese momento, no será exigible el deber de solicitar la declaración de
concurso voluntario.

El secretario judicial ordenará la publicación en el Registro Público Concursal del extracto de la resolución por la que se
deje constancia de la comunicación presentada por el deudor o, en los supuestos de negociación de un acuerdo extrajudicial
de pago, por el notario o por el registrador mercantil, en los términos que reglamentariamente se determinen.

Caso de solicitar expresamente el deudor el carácter reservado de la comunicación de negociaciones, no se ordenará la

publicación del extracto de la resolución.
El deudor podrá solicitar el levantamiento del carácter reservado de la comunicación en cualquier momento.

Desde la presentación de la comunicación no podrán iniciarse ejecuciones judiciales o extrajudiciales de bienes o derechos
que resulten necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor, hasta que se produzca
alguna de las siguientes circunstancias:
a) Se formalice el acuerdo de refinanciación previsto en el artículo 71 bis.1;
b) se dicte la providencia admitiendo a trámite la solicitud de homologación judicial del acuerdo de refinanciación;
c) se adopte el acuerdo extrajudicial de pagos;
d) se hayan obtenido las adhesiones necesarias para la admisión a trámite de una propuesta anticipada de convenio;
e) o tenga lugar la declaración de concurso.

En su comunicación el deudor indicará qué ejecuciones se siguen contra su patrimonio y cuáles de ellas recaen sobre
bienes que considere necesarios para la continuidad de su actividad profesional o empresarial, que se harán constar en
el decreto por el cual el secretario judicial tenga por efectuada la comunicación del expediente. En caso de controversia
sobre el carácter necesario del bien se podrá recurrir aquel decreto ante el juez competente para conocer del concurso.

Las ejecuciones de dichos bienes que estén en tramitación se suspenderán por el juez que estuviere conociendo de las
mismas con la presentación de la resolución del secretario judicial dando constancia de la comunicación. Las limitaciones
previstas en el primer párrafo del presente apartado quedarán levantadas si el juez competente para conocer del
concurso resolviera que los bienes o derechos afectados por la ejecución no son necesarios para la continuidad de la
actividad profesional o empresarial y, en todo caso, una vez transcurridos los plazos previstos en el apartado siguiente.

Tampoco podrán iniciarse o, en su caso, quedarán suspendidas las ejecuciones singulares, judiciales o extrajudiciales,
promovidas por los acreedores de pasivos financieros a los que se refiere la disposición adicional cuarta sobre
cualesquiera otros bienes o derechos del patrimonio del deudor siempre que se acredite documentalmente que un
porcentaje no inferior al 51 por ciento de pasivos financieros han apoyado expresamente el inicio de las negociaciones
encaminadas a la suscripción del acuerdo de refinanciación, comprometiéndose a no iniciar o continuar ejecuciones
individuales frente al deudor en tanto se negocia.

Lo dispuesto en los cuatro párrafos anteriores no impedirá que los acreedores con garantía real ejerciten la acción real
frente a los bienes y derechos sobre los que recaiga su garantía sin perjuicio de que, una vez iniciado el procedimiento,
quede paralizado mientras no se haya realizado alguna de las actuaciones previstas en el primer párrafo de este
apartado o haya transcurrido el plazo previsto en el siguiente apartado.

Quedan, en todo caso, excluidos de las previsiones contenidas en este apartado los procedimientos de ejecución que
tengan por objeto hacer efectivos créditos de derecho público
Transcurridos tres meses desde la comunicación al juzgado, el deudor, haya o no alcanzado un acuerdo de
refinanciación, o un acuerdo extrajudicial de pagos o las adhesiones necesarias para la admisión a trámite de una
propuesta anticipada de convenio, deberá solicitar la declaración de concurso dentro del mes hábil siguiente, a menos
que ya lo hubiera solicitado el mediador concursal o no se encontrara en estado de insolvencia.
Formulada la comunicación prevista en este artículo, no podrá formularse otra por el mismo deudor en el plazo de un
año.