Cubrir Plaza Vacante Por Fallecimiento - Obreros - Sempertegui - 2

“Año del diálogo y la Reconciliación Nacional”
INFORME LEGAL N° - 2018-MDJLO/GAJ
A : GERENTE MUNICIPAL
DE : Abog. FRANCISCO RICARDO MIRANDA CARAMUTTI
GERENTE DE ASESORÍA JURÍDICA
ASUNTO : CUBRIR PLAZA VACANTE POR FALLECIMIENTO DE SERVIDOR OBRERO EN
CUMPLIMIENTO A CONVENIO COLECTIVO
REF. : a) Exp. N° 1148-2018-MDJLO/UTD, del 24.01.2018
b) Informe N° 009-2018-MDJLO/GADH-PQCH, del 15.02.2018
c) Proveído N° 992-2018-MDJLO/GADH, del 19.02.2018
Fecha : José Leonardo Ortiz, 02 de marzo del 2018
ANTECEDENTES
Que, mediante escrito de la referencia a) el señor Segundo Natividad Sempértegui Vallejos,
solicita cubrir la plaza vacante por fallecimiento de su padre, el ex servidor obrero NATIVIDAD
SEMPERTEGUI TAPIA, conforme al Acta Final del Convenio Colectivo para el año 2017.
ANÁLISIS
PRIMERO: Que, de los documentos anexos al presente expediente, mediante copia simple del
Acta de Defunción de folios 7, se prueba el fallecimiento del servidor obrero Natividad
Sempértegui Tapia con fecha 07 de enero del 2018; y el Informe de la referencia b) emitido por el
Asistente Administrativo de la Gerencia de Administración y Desarrollo Humano, refiere que el
Acta Final del Acuerdo Concluyente de Negociación Colectiva realizada por la Comisión Paritaria
designada a la discusión de reclamos por parte de la Municipalidad y el Sindicato de Obreros, fue
aprobada con Resolución de Alcaldía N° 645-2016-MDJLO/A, del 30 de diciembre del 2016,
concluyendo en la parte final a modo de sugerencia que se derive el expediente a la Gerencia
de Asesoría Jurídica para que emita opinión al respecto.
SEGUNDO: Que, como premisa se debe tener en cuenta que los derechos laborales, entre ellos el
derecho a negociar colectivamente, deben ser ejercidos en armonía con las normas de orden Público, entre
ellas, las que regulan el acceso a la administración publica. Teniendo presente ello, el ingreso a prestar
servicios a la Municipalidad, sea cual fuere la condición, se realiza previo concurso público; que si
bien es cierto, lo solicitado es como consecuencia de una negociación colectiva, la misma tiene
que ser evaluada siguiendo la normatividad que regula la materia, toda vez que en la Función
Pública no existe la facultad discrecional como en la actividad privada, significando que la
Municipalidad se encuentra limitada por normas de orden público de observancia obligatoria
cuando se trata del ingreso al servicio del Estado.
TERCERO: Que, siguiendo esa línea argumentativa, el Informe Técnico N° 1059-2015-

SERVIR/GPGSC de carácter vinculante, ha establecido el procedimiento de negociación
colectiva de los obreros municipales con las siguientes conclusiones:
a) A los obreros municipales sujetos al régimen privado del Decreto Legislativo N° 728, les
resulta aplicables las disposiciones de la Ley del Servicio Civil, Ley N° 30057, sobre
Derechos Colectivos, lo cual incluye la negociación colectiva.
b) A los convenios colectivos celebrados bajo el ámbito de la regulación establecida por la Ley
del Servicio Civil, le es aplicable lo dispuesto en el numeral 4.16 del (presente)* informe
referido a la vigencia de los mismos.
c) Con respecto a la determinación de los plazos del procedimiento de negociación colectiva,
es aplicable lo dispuesto en los numerales 4.17, 4.18, 4.19 y 4.20 del (presente) * informe.
……………………………..
* Negrita y cursiva agregada, se refiere al Informe Técnico N° 1059-2015-SERVIR/GPGSC, de fecha 28 de octubre del 2015
CUARTO: Que, en ese sentido, la Autoridad Nacional del Servicio Civil (SERVIR) como ente
rector del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en el Informe Técnico N°
271-2015-SERVIR/GPGSC, ante la consulta realizada por la Municipalidad de Ventanilla, sobre si
es posible el ingreso automático del hijo o cónyuge del trabajador, concluye que el acceso a la
administración pública debe respetar las normas imperativas establecidas para tal efecto, que
impone el deber de transitar por un proceso de selección que garantice la igualdad de
oportunidades y el ingreso en función al mérito y la capacidad, no siendo posible que un
convenio colectivo establezca mecanismos diferentes al acceso; en consecuencia, la Ley
no contempla que el ingreso a la Administración Pública se realice mediante sucesión
laboral, por lo que la solicitud de la materia deviene en Improcedente.
QUINTO: A nivel jurisprudencial, por mandato expreso del Tribunal Constitucional en el

precedente Huatuco, (Exp. 05057-2013-PA/TC JUNIN)1 los fundamentos 18, 20, 21, 22 y 23
constituyen precedente vinculante, reconociendo el Tribunal el principio de la meritocracia para el
acceso a la función pública, por encima de cualquier otro factor, desde la vinculación laboral hasta
las instancias ulteriores del empleo. Así el apartado numeral “15” del precedente Huatuco destaca
nítidamente un razonamiento determinante en el fallo, que se cita textualmente:
“15. En consecuencia, teniendo en cuenta lo expuesto en el fundamento 9 supra, cabe establecer
que cuando los Artículos 4° y 77° del TUO del Decreto Legislativo N.° 728, sean aplicados en
el ámbito de la Administración Pública, deberán ser interpretados en el sentido de que el
ingreso de nuevo personal o la reincorporación por mandato judicial, con una relación
laboral de naturaleza indeterminada, en una entidad del Estado, para ocupar una plaza
comprendida dentro del PAP o CAP, o del instrumento interno de gestión que haga sus
veces, podrá efectuarse siempre que previamente la persona haya ganado un concurso
público de méritos para una plaza presupuestada y vacante de duración indeterminada”.
SEXTO: Que, en ese mismo sentido los fundamentos 19 y 20 de dicha Sentencia precisan:
"Debe enfatizarse que las disposiciones constitucionales que regulan el régimen especifico de los
funcionarios y servidores públicos, así como el respeto de los derechos de los trabajadores, deben
ser escrupulosamente observados y cumplidos por los respectivos funcionarios y servidores que
están encargados y son responsables de la contratación de personal en cada entidad del Estado,
pues de lo contrario deberá imponérseles las sanciones administrativas, civiles y/o penales a que
hubiere lugar, teniendo en cuenta para ello lo dispuesto en el articulo 243° de la Ley N° 27444".
Por tal motivo, las entidades estatales deberán imponer las sanciones que correspondan a
aquellos funcionarios y/o servidores que incumplan las formalidades señaladas en la
Constitución, la ley y la presente sentencia, así como las disposiciones internas que cada entidad
exige para la contratación del personal en el ámbito de la administración pública. A fin de
determinar quiénes fueron los responsables de la contratación del personal que labora o presta
servicios, se tendrá en cuenta, entre otros aspectos y documentos, el Manual de Organización y
Funciones (MOF), el Reglamento de Organización y Funciones (ROF), el Reglamento Interno y
demás normas internas pertinentes de cada entidad.
En efecto, con la finalidad de que se apliquen las sanciones que correspondan, la máxima
autoridad de la institución deberá determinar quién o quienes tuvieron responsabilidad en la
elaboración del contrato temporal que fue declarado desnaturalizado en un proceso judicial,
para lo cual recurrirán a sus propios documentos internos y de gestión, luego de ello se
procederá a proporcionar dicha información a conocimiento de la Oficina de Control Interno
de la institución a fin de que se efectúen las investigaciones del caso, se lleve a cabo el
procedimiento administrativo disciplinario del personal que incumplió las normas que regulan
los requisitos para la contratación del personal en la administración pública, y se establezcan
las sanciones pertinentes conforme a lo dispuesto en los artículos 46º y 47º Ley N.º 27785,
Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República,
incorporados por la Ley N.º 29622, que modifica y amplía las facultades en el proceso para
sancionar en materia de responsabilidad administrativa funcional.
1
El precedente Huatuco, aborda lo relativo al régimen laboral privado en la contratación de personal del Estado, vale
decir, tiene incidencia únicamente para los trabajadores del Estado, sujetos al régimen laboral de la actividad privada,
como los obreros municipales.
SETIMO: De esta forma se establece el deber de los funcionarios competentes, de
observar previo a la emisión de la Resolución administrativa «en el presente caso el Convenio
Colectivo», la observancia a las normas imperativas en el ingreso o contratación de personal
en la Municipalidad, razón por la que, debe remitirse los actuados al órgano instructor del
procedimiento administrativo disciplinario para los fines de ley pertinentes y se determine la
respectiva responsabilidad de la Comisión Paritaria designada a la discusión de reclamos por
parte de la Municipalidad, firmantes del Acta Final del Acuerdo Concluyente de Negociación
Colectiva realizada con el Sindicato de Obreros Municipales.
OCTAVO: Por último en su artículo 8. Medidas en materia de personal de la Ley N° 30693 Ley
de Presupuesto del Sector Publico para el Año Fiscal 2018, establece la prohibición del ingreso
de personal en el Sector Público por servicios personales, y el nombramiento, salvo en los
supuestos que dicha norma contempla, entre ellas por ejemplo, el inciso c): “La contratación para el
reemplazo por cese, o para la suplencia temporal de los servidores del Sector Publico, en tanto se
implemente la Ley 30057, Ley del Servicio Civil, en los casos que corresponda. En el caso de los reemplazos
por cese del personal, este comprende al cese que se hubiese producido a partir del año 2016, debiéndose
tomar en cuenta que el ingreso a la administración pública se efectúa necesariamente por concurso
público de méritos y sujeto a los documentos de gestión respectivos. En el caso de suplencia de personal,
una vez finalizada la labor para la cual fue contratada la persona, los contratos respectivos quedan
resueltos automáticamente". Incluso en estos supuestos citados, se verifica que el ingreso de
personal se realiza por concurso público.
CONCLUSIÓN
En mérito a los fundamentos técnicos y jurídicos expuestos, esta Gerencia emite
la siguiente OPINIÓN:
1. SE DECLARE IMPROCEDENTE la solicitud presentada por el señor Segundo Natividad
Sempértegui Vallejos, respecto a cubrir la plaza vacante por fallecimiento de su padre, el
ex servidor obrero NATIVIDAD SEMPERTEGUI TAPIA, conforme al precedente
vinculante del Tribunal Constitucional, expuesto en el quinto y sexto considerando,
así como la norma presupuestal referida en el octavo considerando del presente
Informe.
2. Se REMITA el presente Informe a la autoridad instructora del procedimiento disciplinario a

fin de que se sirva determinar las responsabilidades en que ha incurrido el personal
designado por la Municipalidad en la Comisión Paritaria a cargo de la discusión de
reclamos por parte de la Municipalidad, firmantes del Acta Final del Acuerdo Concluyente
de Negociación Colectiva realizada con el Sindicato de Obreros Municipales, conforme a
las reglas expuestas en el tercero y sétimo considerando del presente Informe.
Es todo cuanto tengo que informar
Atentamente.
C.C.
Sec. Técnica PAD
Archivo.
Reg. 157/2018

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TERCERO: Que, siguiendo esa línea argumentativa, el Informe Técnico N° 1059-2015-

QUINTO: A nivel jurisprudencial, por mandato expreso del Tribunal Constitucional en el

2. Se REMITA el presente Informe a la autoridad instructora del procedimiento disciplinario a

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