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preslOn combinada y aleatoria de los impulsos. de los deseos. de los a~

gentes internos o externos. La regla se coloca dentro de un orden deter-
minado. por una intervención constante de la voluntad que neutraliza las
diversas inclinaciones. Además. la norma actúa como una causa psícoló-
gica que se encuentra entre el estirmriante y la repuesta". 1.
Las normas tienen origen individual, pero pueden convertirse en
normas de un grupo o comunidad mediante el proceso de socialización.
LOS VALORES JURIDICOS es decir. de iniciativa. repetición y fijación. Todo sistema de normas a~
traviesa por el mismo proceso de transformación. Hay normas de
B. MANTILLA PINEDA etiqueta. de política. de economía. de investigación científica.
etc. Cada sistema de normas persigue un valor. excepto el sistema de nor-
Hay valores jurídicos? Cuáles son los valores jurídicos? Qué re- mas jurídicas. "El derecho. según Haesaert, no es un valor. porque no
lación guardan entre sí? Son los valores jurídicos fundamento del deber propone un objeto inmediato a nuestra actividad. Está a disposición de
ser axiológico? Quiénes son los llamados a realizar los valores jurídicos? todos los valores y losacoqe con indiferencia". 2.
Tales con los problemas que demandarán nuestra atención en las líneas Pero si el derecho no es un valor y si no hay valores jurídicos. qué
es el derecho. Haesaert responde que el derecho es una manera de rea-
siguientes.
lizar valores. El derecho es una técnica y particularmente una técnica ~
de las rel.aci~ sociales. Los hombres persiguen sus fines de tres mane-
1. - LOS VALORES JURIDICOS.
ras: por medios exclusivamente naturales. por el empleo de cosas y por
Hay valores jurídicos? Hasta aquí hemos hablado de valores [u- el empleo de hombres. La manera más común es la última. Cada vez que
los individuos realizan una obra colectiva. se sirven unos de otros en al-
rídico<.en tono dogmático. Hemos asumido frente a ellos una actitud in-
guna forma. siendo así respectivamente medios de determinados fines.3
genua. es decir. una actitud que no duda de su existencia. que los da por
Los modos de actuar son de dos especies: en el primero se sujeta a los
supuestos. 'La actitud filosófica es en todos los campos una actitud de
interesados consultando su consentimiento. sin obligarles a adoptar las
asombro. d'e ínqu ietu d. de interrogación. de planteamiento Y solución de
conductas previstas para el logro de un fin; es un modo de actuar con-
problemas. Como la actitud filosófica es un factor variable. la respuesta
dicional. En el segundo modo. se obliga a 'adoptar ciertos cornportamíen-
a un interrogante no sude ser única ni idéntica. sino casi siempre múlti-
tos. incluso por la fuerza; es un modo de actuar incondicionalmente oblí-
plc y a veces contradictoria. En el caso concreto del problema que nos
gatorio. Sin embarco, el carácter íncon dícíon almente obligatorio no con-
ocupa y preocupa. nos encontramos con dos actitudes antagónicas: la
fiere a las normas la juridícidad, si no es confirmado por el grupo.
que niega que haya valores jurídicos y la que los afirma.
Para el logro de sus fines el derecho ha echado mano a diversos
1) Negación de los valores jurídicos. medios en el curso histórico. El medio más corriente es la fuerza o vio-
Según J. Haesaert. tratadista de teoría general del ,derecho. el de- le.ncia. "Si la violencia no hubiera roto las resistencias con un puño de
recho proviene del .dominio de las normas. Consíste en una e'specie .de hierro y si no hubiera habituado así a los hombres que obedecieran, es-
normas. Una norma es una prescripción. Supone la posibilidad de degir. cribe Haesaert. el derecho no habría establecido nunca su imperio. Los
Las leyes naturales no son normas. porque no implican elecdón. Descri~ Pueblos primitivos lo aceptaron como un fenómeno natural: era la única
benel acazoer físico. biológico o psíquico. No prescriben una conducta. grandeza de que tenían conciencia. O.von Bismarck consideraba que los
Las normas se aplican exclusivamente a los actos humanos que podrían pue~los modernos no son nada distintos. en este aspecto. de los primítí-
producirse de distinta manera si no intervienera la prescripción norma~ Vos . r4 La violencia se encuentra en el derecho de las XII Tablas y en
tív a y si ésta no fuera obedecida. Aun las normas que tierien 'en cuenta general, Como 10 ha demostrado Summer Maíne, en el procedimiento ju-
hechos naturales. son normas en cuanto dicen relación a la conducta hu-' rídico de los pueblos antiguos. La violencia subsiste 'en el derecho moder-
mana o a un interés -humano. "La norma. dice Haesaert. se aplica a la
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no como un recurso último. "Si es un error, escribe Haesaert, hacer de. bastián Soler, criticando a Sander y su séquito, ha puesto de relieve la
la sanción una característica del derecho, si es por lo menos el admíni- existencia y la importancia de los valores jurídicos. 6 En habla portuquc-
culo más notable si no el más eficaz".5 Otro medio eficaz fue la magia. sa hallamos la contribución de Miguel Reale al mismo tema, pero den-
Paul Huvelin ha señalado aun en el derecho romano los fuertes vestí- tro de una perspectiva 'especial denominada "teorta tridímensíonal" del
gios de la magia. Las certa, concepta verba, carmina y la damanatio, derecho. Norma, hecho y valor forman un ,haz inescindible que el hom-
sponsío, etc., para no citar más ejemplos, están rodeadas del misterio de hrc ha conocido y vivido siempre con el nombre de derecho.
la magia. 'Otro medio que le ha prestado al derecho el contenido de sus Desde el ángulo de la existencia humana y como una de sus ea-
normas y le ha dado su apoyo, es la religión. Los códigos brahamání- tegorias, Cossio y Herrera Figueroa reconocen y defienden una axíolo-
ros, el derecho hebreo, el derecho medieval, <el derecho musulmán y en gía jurídica más o menoyiomún. Ambos conciben la experiencia jurídi-
menor grado varios ordenamientos jurídicos modernos de Occidente, se ca como algo valioso en sí mismo, concuerdan en los valores jurídicos
apoyan en la religión. fundamentales: orden, seguridad, poder, paz, cooperación, solidaridad
La técnica jurídica no tiene una aplicación general. Sólo es posí- y justicia, y asignan a la justicia un lugar central dentro del plexo jus-
ble en las relaciones de dominio y sumisión. Hay ciertos valores que no axiológico.
caben en el campo jurídico, así por ejemplo: el amor, la fraternidad, etc. En nuestro parecer, el derecho en sí es un valor puro. Su contra-
Haesaert es explícito en reconocer que la técnica jurídica no puede estar valor es el entuerto. La pareja axiológica derecho-entuerto se intuye en
de manera ilimitada al servicio de todos los valores. Hay valores cuya la experiencia humana y social que la realiza. Además hay valores juri-
imposición es un absurdo. A pesar de su crudo positivismo, Haesaert con- dices fundamentales cuya presencia o realización justifica la experíen-
serva alerta la conciencia de la jerarquía de los valores. Hay valores que cia jurídica como una actividad humana y social específica. La con duc-
no se ordenan, porque la imposición los desmerita. ta jurídica es la realización de valores jurídicos. El derecho positivo es
2) Afirmación de los valores jurídicos. un bien. En generaL todo valor encarnado en un soporte temporal es un
bien. En este sentido ha dicho Heidegger que "Ia historia no es otra co-
Los valores se muestran; no se demuestran. Así como hay ciegos sa que 'la realización de valores". 7.'
para los colores, así también hay ciegos para los valores. Ante la ceque-
r a axiológica fracasa cualquier esfuerzo de mostración. En vano sería
exclamar: helos ahí! Lo que es verdad de los valores en generaL es ver- n. - LA TABLA DE VALORES JURIDICOS.
dad también de los valores jurídicos. Si alguien los niega, no habrá ma-
riera de convencerle de lo contrario. Lo que diremos de aquí en adelan- En las líneas precedentes hemos presentado las dos actitudes Iren-
te no vale como una demostración de los valores jurídicos, sino simple- te a los valores jurídicos: negativa la una y afirmativa la otra. La actitud
mente 'como una mostración. Parodiando la sentencia evangélica: "quien afirmativa pone los valores jurídicos llana y sencillamente. Pero una vez
tenga oídos para oír, oiga", diremos: el que tenga ojos para ver, vea! admitidos los valores jurídicos, surge un nuevo problema: cuáles valores
- Max Scheler, el genial creador de la axiología, menciona los va- son valores jurídicos? O en otras palabras: qué nota distingue a los valores
lores jurídicos como una clase de los valores espirituales. Justo-ínjusto. jurídicos de los demás valores y cuál es la tabla de valores jurídicos.
recto-no recto, etc., son valores jurídicos. La "ley" es un valor por sí mis- Los valores jurídicos no son valores individuales como la pure-
mo. Scheler sólo abordó indirectamente los valores jurídicos, puesto que , za, el dominio de sí mismo, etc., ni valores sociales subjetivos índívídua-
su interés principal estuvo enfocado en los valores morales. Su moral les como el amor, la misericordia, sino valores sociales objetivos colee-
es una moral fundada en los valores. De Nícolaí Hartmann cabe decir tivos o valores de la conducta humana intersubjetiva, es decir, que se rea-
algo parecido sobre el mismo problema. lizan siempre en las relaciones de sujeto a sujeto. En consecuencia son
La concepción objetivista de los valores encontró pronta aplica- valores bilaterales. Son valores que vinculan voluntades. "Todo valor
ción en la estimativa jurídica gracias a la perspicaz iniciativa de varios bilateral de la conducta, dice Carlos Cossío, es un valor jurídico, porque
juristas y jusfilósofos de renombre. Luis Recaséns Síches es el primero calificarlos de bilaterales equivale a decir que son los valores propios de
en admitir los valores jurídicos y en construír su sistema. También Se~ la Conducta compartí da. El sentido unitario de la conducta en interfe~

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rencia intersubjetiva se constituye sobre esos valores. Justo e injusto no derecho o de cada ordenamiento jurídico, hay valores jurídicos circun s-
es el hacer aíslable de un 'contratante o de un delincuente, sino el coha- tanciales preferidos y valores jurídicos subrayados de manera especial.
cerque Ilamamos contrato o que Ilamamos delito y en donde s'e encuen- Todo derecho positivo realiza la justicia, la paz, la seguridad, el orden,
tran apareados por vivir el mismo hecho, los dos contratantes o el delín- e! poder, etc., pero dentro de su modo peculiar de intuir dichos valores
cuente y la víctima, aunque a ese mismo hecho 10 vivan de diversa ma- y dentro de' sus condiciones sociales concretas. El orden jurídico musul-
nera: ocasionando y padeciendo la injusticia"8. Finalmente, como cense- mán es indudablemente un orden jurídico muy distinto de todos los de-
cuencia de 10 anterior, los valores jurídicos son valores exigibles. Su más. El orden jurídico soviético pretende ser el único orden jurídico jus-
cumplimiento no puede quedar sujeto al arbitrio individual, sino a una le- to frente a todo otro orden jurídico all que tacha a priori de burgués.
galidad objetiva aun en contra del querer individual y de los intereses La estimativa jurídica actual está muy lejos todavía de la postu-
egoístas. El dominio de sí mismo se conquista ,(valor individual), el amor lación de una tabla de valores jurídicos única y exclusiva. Entre sus ex-
se inspira (valor social subjetivo) y la justicia se exige (valor social ob- positores más representativos y autorizados existe una coincidencia o tal
jetivo). La justicia, escribe el insigne investigador francés Paul Masson- vez acuerdo tácito respecto de los valores jurídicos fundamentales': [us-
Oursel, ..se la reivindica para sí, se la debe a otro. El Estado, sociedad ticia. paz, seguridad, orden, pero desacuerdo respecto de otros valores
organizada, la reivindica también y se reserva el derecho de asegurarla a como, por ejemplo: la digniidad de la persona humana, el bien común,
los ciudadanos"9. etc. En algunos casos la discusión de los valores jurídicos aparece mez-
clada con el problema de los fines del Estado. Se trata sin duda de pro-
El número de valores jurídicos no es taxativo. Así como hay un
blemas fronterizos, pero que deben ser distinguidos cuidadosamente pa-
crecimiento o ensanchamiento de la conciencia valorativa, así también
ra evitar confusiones lamentables entre experiencia jurídica y actividad
hay un ensanchamiento de la conciencia jus-axíolóqica. En un mismo
política.
ordenamiento jurídico, no digamos en un mismo sistema jurídico, puede
presentarse el ensachamiento o encogimiento de la conciencia jus-axío- Recaséns Síches menciona en su "estimativa jurídica" los valores
lóqíca. A. propósito, sería conveniente y aun necesario para su exacta siguientes: dignidad de la persona humana, libertad, seguridad, paz so-
comprensión, clasificar los valores jurídicos en supremos, derivados, su- cial, solidaridad, bien común o utilidad común en sus múltiples formas
bordinados y circuntanciales. Los últimos matizan el sistema jurídico o (culturai, económioa. sanitaria, etc.) y justicia. La enumeración de di-
el ordenamiento jurídico de cualidades históricas propias, peculiares y chos valores no es taxativa. Habla extensamente sobre la justicia y la díq-
tal vez intransferibles. Así, por ejemplo, no obstante tratarse de un mis- nidad de la persona humana como dos valores perennes del derecho. Se
mo sistema jurídico, el derecho romano clásico no contenía todos los va- ocupa igualmente del bien común y la seguridad. Ve en la seguridad
lores jurídicos del derecho romano justinianeo. Lo mismo ocurre cornpa- una motivación radical de lo jurídico y una escala preliminar in dispen-
rativamente, aunque en mayor grado, entre el derecho medieval y el de- sable para Ilegar a la realización de la justicia.
recho moderno de Occidente. Lo anterior quiere decir que cada sistema La valoración jurídica de Cossio es certera, pero esquemática a
de derecho o cada ordenamiento juridico instaura su propia tabla de va- pesar de estar expuesta a través de todo su pensamiento jurídico. Tal
lores jurídicos sin detrimento del plexo jus-axíolóqico mínimo. Para no vez donde mejor lucen sus arreos díaléctícos sea en su obra "Teoría de la
citar sistemas de derecho remotos, basta referirse a los sistemas de dere- verdad jurídica".lO Ahí aparece perfecionado el plexo axiológico jurí-
cho siguientes: romano, feudal o germánico, neo-latino, musulmán, an- dico propuesto inicialmente en "La valoración jurídica y la ciencia del de-
glo~s,ajón o del "Cornmon Law" y soviético. Los sistemas de derecho vi- recho". Justicia, solidaridad, cooperación, paz, poder, seguridad y orden,
vientes -n eo-Iatino, ariqlo-sajón, musulmán y soviético- cubren práctica- ~onstituyen dicho plexo. La serie de valores jurídicos no es taxativa,
mente toda la ecúmene .Por supuesto, queda descartada por su base la porque en última instancia la afirmación de un valor depende de una
interpretación ingenua que pretenda atribuír a cada sistema de derecho intuición ya que el valor es un dato primario".l1 Todos los valores ju-
o a cada ordenamiento jurídico una tabla de valores totalmente distinta rídicos señalados son valoraciones reales y efectivas dadas en una socie-
d: las demás. PeJ1Sar tal cosa, no sólo sería una gran ínqenuidad sino dad humana en un determinado momento. No se trata del ideal de jus-
un absurdo imperdonable. En el plexo jus-axíolóq ico de cada sistema de ticia o de solidaridad, sino de la estimación o preferencia que constituye

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la justicia o solidaridad aceptada y que se traduce en la vida social. No de los valores pertenecen a la lógica afectiva, a las razones del corazón
se trata de una axiología pura, abstracta, sino aplicada, concreta, ya que más que a las razones de los criterios de verdad. Pensemos, por ejemplo.
10:; valores son inherentes a la existencia y conducta humana. en el criterio de "la pro-fundidad de la satisfacción" que acompaña a la
La estimativa jurídica de Herrera Figueroa insiste en un pléxo conciencia de la realización de los valores, propuesto por Scheler y acep-
axiolóqico jurídico anclado en 10 más hondo de la existencia humana. Los tado por Hartmann y otros. O en la ley de fundamentación de los vale-
valores jus-cosmolóqícos: orden, seguridad y poder; los valores jus- res. En ambos casos tenemos que poner a prueba la intuición emocional en
socíetaríos: solidaridad, cooperación y confraternidad; y los valores jus- vez del conocimiento discursivo.
personales: paz, concordia y prudencia, son armonizados por [a justicia, Con el criterio de la "profundidad de [a satisfacción", Scheler ha
reina y señora de las virtudes. Salvo los valores morales fraternidad, elaborado la jerarquía de los valores siguientes: 1) Valores de lo agra~
concordia y prudencia, Herrera Figueroa concuerda en principio con el dable y desagradable: placer-dolor: 2) valores vitales: sano-enfermo,
plexo axiológico de Cossio. Aunque seductora en su presentación exter- noble~ruín; 3) valores espirituales, subdivididos en: a) estéticos: bello-
na, la clasificación de los valores jurídicos en cosmológicos, societarios feo; b) jurídicos: justo-injusto: c) teóricos: verdadero-falso: y 4) valo-
y personales, nos parece deleznable porque todo valor jurídico exige ne- res religiosos: santo-profano. Las críticas no se han hecho esperar rnu-
cesariamente la conducta intersubjetiva. El orden, la seguridad y el po- cho tiempo. La ausencia de los valores éticos o morales obedece sin du-
der no son valores menos societarios que la cooperación, la solidaridad da a que Scheler opone conscientemente dichos valores a todos los de-
y la paz. Sin embargo, su plexo de valores jurídicos es un empeño loable más. Gurvitch hizo notar el monismo de tipo medieval. En términos car-
de sistematización y construcción dentro de una perspectiva existencial. tesianos, nosotros diríamos que le falta distinción y claridad.
Con ,la ley de fundamentación axiológica preferimos la jerarquía
III. '- RANGO O JERARQUIA DE LOS VALORES JURIDICOS siguiente: 1) Valores vitales: sano-enfermo. fuerte-débil. etc.; 2) valores
de la sensibilidad: aqradable-desaqradable, placer-dolor, etc.; 3) valo-
"Los valores, dice Recaséns Síches, presentan el espectáculo de res económicos: útil-inútil, etc.: 3) valores éticos en sentido amplío.sub-
guardar entre sí relaciones de rango o jerarquía. Hay especies de valores divididos en: a) políticos: poder-irn potencia, ete.; b) jurídicos: derecho-en-
que valen más que otras clases -por ejemplo, los valores éticos valen tuerto, ete.; c) morales: bueno-malo, ete.; 4) valores teóricos: verdade-
más que los valores utilitarios-. y, además, dentro de cada familia de re-falso, etc.; 5) valores estéticos: bello-Feo. ete.; y 5) valores religiosos:
valores, también ocurre que unos valen más que otros; por ejemplo, va- santo-profano.
le más la pureza que la decencia, vale más la sublimidad que la gracia".12 Los valores jurídicos ocupan un lugar intermedio en la jerarquía
Con base en las dos conexiones apriorísticas de los valores entre sí ex- axiológica. Debajo de ellos están Ios valores políticos, económicos, de la
presa das en la cita precedente, cabe plantear dos problemas acerca de los sensibilidad y vitales, y arriba los valores morales, teóricos, estéticos y
valores jurídicos. Primero: Qué lugar ocupan los valores jurídicos en el religiosos. De acuerdo con la ley de fundamentación axíolóqíca, los v a-
conjunto o reino de los valores? Y segundo: qué relación de rango exís- lores jur ídcos son valores fundados y fundantes a la vez, Fundados res-
te entre los distintos valores jurídicos? pecto de los valores inferiores y fundantes respecto de los valores supe-
El primer problema es conocido en la axiología con el nombre de riores. De su situación especial en la jerarquía axiológica se derivan Ie-
"jerarquía de los valores". Rickert, Scheler, W. Stern, Nicolai Hart- cundas consecuencias en el orden teórico y práctico. Como valores Fun-
mann, J. Hessen, etc., lo han resuelto cada uno a su manera. El rango o dados, los valores jurídicos gozan de primacia respecto de los valores
estructuración jerárquica de los valores es un acto de preferencia. Hay inferiores que están a su servicio; pero como valores fundantes, los va-
criterios para establecer su jerarquía de modo más o menos objetivo, lores jurídicos caen bajo la dependencia de los valores superiores a los
pero carecemos de una demostración lógica concluyente. "No se puede cuales sirven. Como valores fundados, los valores jurídicos requieren los
probar lógkamente, dice Augusto Messer. que un valor sea superior a valores inferiores; como valores fundantes sólo condicionan los valores
otro; este conocimiento debe presentarse con evidencia a nuestro sentí- superiores. Los valores jurídicos, como valores intermedios, pueden re-
miento (si somos capaces de ten erlo," 13. Los criterios de jerarquización gula;: la realización de los valores inferiores, pero no la de los valores su-

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 A U't'()~ES~AN'~~)Q UEftOS
Biblioteca General _
periores. Los bienes económicos, hedónícos y vitales son susceptibles de conómicos. "Podemos decir, pues, concluye ~a~~ .~zevedo, que
regulación jurídica, no así los bienes morales, científicos, estéticos y re- en este sistema el derecho es simultáneamente señor y vasallo: señor de
ligiosos. Una moral, una ciencia, un arte o una religión regulada jurídi- los usos sociales, de los bienes vitales y útiles; vasallo de la santidad y
camente es un absurdo. Una gran monstruosidad. Una economía díriqí- de la verdad, de la belleza y de la bondad". 17
da o una sanidad planificada, aunque novedosa y revolucionaria, no tie-
ne nada de contradictoria. Todos los valores son fundamento de un deber Insistiendo todavía un poco más sobre este problema tan funda-
ser ideal, pero sólo los valores jurídicos y sus valores fundantes sirven mental conviene tener siempre presente que el derecho y los valores ju-
además de fundamento a un deber ser normativo. rídicos exigen efectivamente la realización de 10s valores inferiores que les
sirven de fundamento -políticos, económicos, hedónicos y vitales- y
En un ensayo titulado "El sentido del derecho para la vida hurna-
condicionan la realización libre y espontánea de los valores superiores
na" que podría llamarse con más propiedad "Problema del grado del
c1 los cuales sirven de fundamento -morales, científicos, estéticos y reli-
derecho en el sistema de los bienes", su autor, Juan Llambías de Azeve~
giosos. El derecho positivo es un bien al servicio de la persona humana y
do, ha estudiado el lugar que ocupa el derecho en el mundo de los bíe-
de la sociedad para el uso legítimo de todos los bienes culturales creados
nes culturales, después de resolver si el derecho es un bien o un mal. Los
y transmitidos en la historia de las sociedades humanas y las civiliza-
abogados, magistrados y juristas, juzgan generalmente por motivos de
ciones. Sobreestimar o subestimar el derecho positivo es subvertir abu-
oficio que el derecho es un bien y a veces el supremo bien. "Unos, dice
sivamente la jerarquía de los valores y de los bienes. Es un craso error
Llambías de Azevedo, consideran el derecho como el bien supremo, lo
poner el derecho debajo de los bienes económicos o encima de la moral.
colocan en la cumbre del sistema de los entes de valor, defienden su
vigencia bajo toda circunstancia -sin excepción alguna- hacen un de- Pasamos a continuación a tratar del problema de la relación de
ber de la lucha por su realización, y aun esperan de sus preceptos y de los valores jurídicos entre sí. 'En qué relación jerárquica están el orden,
su evolución progresiva el remedio de todos los males y la instauración la seguridad, el poder, la paz, la cooperación, la solidaridad y la justí-
de todos los bienes, entre los que oscila la vida del hombre sobre la tie- cia. Tal es en nuestro concepto el nuevo problema. Existe un sentim íen-
rra".14 Pero la adoración ciega del derecho ha conducido a una actitud to unánime respecto de la justicia como valor jurídico supremo, excepto
de menosprecio del derecho a la condición de mero medio o instrumen- dos o tres casos, en todas las cívulnz aciones y estimativas jurídicas. No
to técnico empleado para fines inconfesados. Entre estas dos actitudes ocurre lo mismo respecto de los demás valores jurídicos. Hobbes ha so-
diametralmente opuestas, Llarnbías de Azevedo opta por una posición breestimado el valor paz. Spinoza Ios valores seguridad y paz. León Du-
intermedia cuya inspiración encuentra en Platón, Kant y Otto van Gíerke. guit en cierto sentido el valor solidaridad, puesto que en él descansa to-
En su discurso rectoral de 1883, Gíerke afirmaba que "el derecho es un do el edificio del derecho positivo. Pero cualquiera valoración por el es-
alto bien, pero no el m2S alto de los bienes", razón por la cual" es posí- tilo de las precedentes yerra desde los mismos fundamentos, puesto que
ble que haya de ser sacrificado en los trágicos conflictos que estremecen aduce conveniencias empíricas en vez de principios de razón suficiente.
la vida de los pueblos y de los individuos" .15.
La jerarquía de los valores juridicos entre sí no puede fundarse
"La tesis de Gierke, dice Llambías de Azevedo, es exacta, pero sino en conexiones apriorísticas de dichos valores. Como no se trata de
aún demasiado vaga, y, sobre todo, desprovista de fundamentos".16 Pa- un caso aislado de jerarquía, rigen para él también las mismas leyes ge~
ra fundamentar la tesis de Gierke, parte de tres supuestos: 1) Que hay nerales de la jerarquía de todos los valores. Los valores jurídicos, en con-
un mundo de valores objetivos a priori; 2) Que el derecho positivo tíe- secuenciá, deben jer arquiz arse según los criterios consahidos de la "pro-
ne como fines esenciales a los valores de la comunidad; y 3) Que el de- fundidad de la satisfacción" o de "fundamentación axiológica". Asi co-
recho positivo es en general un bien y no un mal. Como los bienes son mo en la jerarquía de los valores en general hemos preferido el criterio
valores realizados, el sistema jerárquico de los bienes corresponde exac- de fundamentación exiológica, así lo haremos también en la jerarquía de
tamente al sistema jerárq ico de los valores. En consecuencia el sistema los valores jurídicos. En realidad, de la aplicación de dicho principio a la
de los bienes es el siguiente: 1) Religión, 2) Filosofía. Arte, Moral, 3) jerarquía de los valores jurídicos hemos sido dispensados gracias a la pe-
Derecho. 4) Reglas de los usos sociales. 5) Bienes vitales. 6) Bienes e~ ricie. filosófica de Carlos Cossio. Su plexo axiológico jurídico ha tenido en

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cuenta la ley de fundamentación descubierta por Nicolaí Hartmann. Los tra de las claras prescripciones de la justicia. El decantado "nuevo or-
valores jurídicos se presentan jerarquizados de la manera siguiente. den" esgrimido como arma de lucha ideológica por el Facismo, el n acis-
mo y sus afines. era el retroceso a condiciones de privilegio en un arn-
+ JUSTICIA I biente de despotismo. El orden jurídico busca realizarse a través de la
I SOLIDARIDAD I lucha y antagonismo de las fuerzas innovadoras y retrógradas. iqualita-
COOPERACION
PAZ
I rias y jerárquicas. La lucha por la realización del orden jurídico oscila
entre dos extremos peligrosos: un colectivismo rígido y un índívidualis-
PODER
SEGURIDAD I mo enervante. El orden jurídico debe ser un término medio que concilie
ORDEN -l- los intereses justos tanto individuales como colectivos.
El orden público es el orden jurídico traducido a la fase externa
1) EL ORDEN
de la organización social y estatal. Es la represión de los brotes de a~
narquía. de las manías revolucionarias. de los golpes de fuerza. Es el
El. orden es un valor jurídico de subordinación y coordinación. Su
control de las fuerzas eruptivas que amenazan destrucción. En síntesis,
contravalor es la anarquía. Orden en general es la disposición concate-
el orden público es la oposición sistemática de las fuerzas de orden a las
nada y armónica de las cosas. Hay orden en el Universo. Mejor dicho
fuerzas de desorden y anarquía.
el Universo es orden. Es cosmos. aunque en un tiempo fuese caos. Hay
orden en la vida. La vida es orden tanto en su estructura como en sus Iun-
2) LA SEGURIDAD
ciones. Pero lo que en el Universo y la vida es un hecho. en la orqaníza-
cióri social debe ser una cualidad valiosa preferible a una cualidad dis- La seguridad es un valor de coordinación. Su contravalor es la in-
valiosa. El valor orden es preferible en la sociedad al dísvalor anarquía. seguridad. Seguridad no es certeza pura y desnuda, como creen alg11110s
El. orden en la sociedad. sin embargo. no es un hecho sino un valor. juristas eminentes. Roscoe Pound, por ejemplo. La certeza es la claridad
El orden jurídico es el "status" de las personas y grupos sociales de la ley y la infalibilidad relativa de los fallos judiciales. El enernigo
en la sociedad y el Estado determinado por el ordenamiento jurídico. El número uno de [acertez a es el capricho y [a arbitrariedad del despotis-
orden jurídico es un factor de conservación de las condiciones de coexís- mo. En un régimen despótico las leyes se modifican fácilmente y las sí-
tencía de los elementos sociales en cuestión. Asume en su realización for- tuaciones iguales reciben soluciones desiguales. De la certeza jurídica ha
mas diversas y grados distintos de consistencia. Sus dos formas típicas dado cuenta recientemente el malogrado López de Oñate en un ensayo
son la jerárquica y la igua1litaria. En la sociedad y el Estado feudal. esta- febricitante y pleno de verdad.Lé Seguridad y certeza no son conceptos
mental. y absolutista. el orden jurídico es totalmente jerárquico desde el idénticos, pero sí muy afines. Para Recaséns Síches son a modo del an-
rey hasta el siervo de la gleba. En la sociedad y el Estado democráticos que verso y reverso de una moneda', siendo la primera el lado práctico y la
comienzan en la época moderna con la Independencia de Estados Llni- segun da el teórico. La claridad de la ley y la infalibilidad relativa de las
dos de Norte-américa y la Revolución Francesa. el orden jurídico tíen- sentencias (certeza), traducidas a la posesión pacífica de los bienes y al
de a ser igualitario. Los títulos de nobleza y las castas quedan abolidos. desenvolvimiento normal de las relaciones de convivencia, tal es la se-
La movilidad social vertical de unas clases sociales a otras acelera su rit- guridad jurídica. Que la vida, honra y bienes de los ciudadanos sean res-
mo. Hay igualdad ante la ley. Desaparecen los privilegios y los motivos petados por los particulares y el Estado; que los contratos sean cumplí-
de desigualdad jurídica. dos; que la policía vele mientras los ciudadanos duermen; que el ejérci-
La realización del orden jurídico exhibe todo el dramatismo de la to guarde las fronteras y haga respetar la soberanía nacional; que los
lucha cruenta entre individuos y grupos que se empeñan mutuamente en gobernantes no se extralimiten en el ejercicio de sus funciones; que los
mantener sus condiciones óptimas los unos y en cambiar su situación des- jueces administren justicia como ordena la ley, tales cosas y muchas otras
ventajosa los otros. El orden jurídico choca en su realización con las lí- rnán hay que entender por seguridad jurídica. "El hombre, dice Recaséns
mitaciones y barreras de los intereses creados. de las situaciones de he- 5íches en un párrafo admirable, no tan sólo experimenta el dolor de la
cho preestablecidas y las ambiciones proclives de dominación aun en con- inseguridad frente a la naturaleza, sino que también se plantea análogo

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 problema respecto de los demás hombres; y siente la urgencia de saber
des imaginables de un hombre y toda suerte de constelaciones posibles
¡; qué atenerse en relación con los demás: de saber cómo se comportarán
pueden colocar a alguién en la posición de imponer su voluntad en una
ellos con él y qué es lo que éJ debe hacer frente a ellos; y precisa no' sólo situación dada" .22.
saber a qué atenerse sobre lo que debe ocurrir, sino también saber que
Hobbes distinguía dos especies fundamentales de poder: una o-
esto ocurrirá necesariamente; esto es, precisa de certeza sobre las rela-
riginal y otra instrumental Poder original, dice, " es la eminencia de las
cione; sociales, pero además de la seguridad de que la regla se cumplirá,
facultades del cuerpo o de la in teliqencía, tales como una fuerza, belle-
d: que estará poderosamente garantizada. Precisa saber qué es lo que
za, prudencia, aptitud, elocuencia, liberalidad o nobleza extraordína-
ocurrirá con el ganado que apacentaba o con el árbol que cultivaba,
rias". 23 El poder original es una cualidad personal íntima. Hay hombres
cuando esté durmiendo o se ausente; qué es lo que pasará con su corn-
dotados de cualidades de poder, pero sobre todo de concupiscencia de po-
pañera. cuando él no se halle a su lado; en suma, tiene la necesidad de
der. Spranqcr considera que el hombre político interpreta la existencia
saber qué podrán hacer los demás respecto de él, y qué es lo que él pue-
como 12.realiz acír.n .del poder. En todos los hombres hay alguna cualidad
de hacer respecto de los demás; y no solo esto, sino que también precí-
de poder. Los dirigentes sólo se distinguen de los hombres comunes, por-
sé'. tener la seguridad de que esto será cumplido necesariamente, garan~
que poseen mayor número de cualidades de poder.
tizado, defendido de modo eficaz" .19
La seguridad es, en concepto de Radbruch, la tarea primaria del Poder instrumental es el adquirido mediante la fuerza, los cono-
derecho. La seguridad es un paso firme hacia la realización plenaria de cimientos, las artes, la virtud, la fortuna, etc. El poder instrumental pue-
la justicia. Donde hay seguridad. hay por lo menos un grado de justicia. de: asumir tantas formas cuantos medios de poder hay. Si el instrumen-
De ahí que los hombres prefieran un régimen autoritario que garantice la to es la fuerza, tenemos la violencia o poder desnudo; si la fortuna, el po-
der económico;etc.
seguridad, a un régimen democrático que amenace el mantenimiento de
·la misma. Nótese bien que hemos dicho "régimen autoritario' y no "des- Un2. clasificación más amplia y distinta de las formas del poder
potismo". El despotismo encierra en su esencia misma el virus de la ínse- que la hobbesíana. nos ofrece Bertrand Russell. Hela aquí. Existe, dice
guridad social. RusselL "el poder sobre los seres humanos y el poder sobre la materia
muerta o las formas no humanas de vida .... El poder sobre los seres hu-
3) EL PODER manos puede ser clasificado por la manera de influír en los individuos o
por el tipo de organización que implica".
lE.! poder es un valor de subordinación. Su contravalor es la ímpo- "Un individuo puede ser influí do: a) por el poder físico directo
ten cia. El poder es una noción de capital importancia para comprender sobre su cuerpo, por ejemplo. cuando es encarcelado o muerto; b) por las
la estructuración y funcionamiento de los hechos sociales. "El concepto recompensa::; y los castigos utilizados como alicientes. por ejemplo, dan-
fundamental de la ciencia social, dice Bertrand Russell, es el Poder, en do o retirando empleos; c) por la influencia en la opinión, por ejemplo,
el. mismo sentido en que la Energía es el concepto fundamental de la fí- la propag anda en su sentido más amplio".
sica" .20 Hobbes y Spinoza concibieron el poder como el fundamento de "Las organizaciones más importantes se pueden distinguir a~
su filosofía política. En N ietzsche tiene el poder el! carácter de principio proximadamente por la clase de poder que ejercen. El ejército y la poli-
absoluto que orienta la naturaleza. la vida y la sociedad. El poder es hoy cía ejercen el poder coercitivo sobre el cuerpo; las organizaciones eco-
tema de cuidadosas investigaciones en la ciencia política, la sociología, nómicas utilizan las recompensas y los castigos como incentivos y ame-
la psicología animal y la filosofía. nazas; his escuelas, las iglesias y los partidos políticos persiguen una opí-
"Poder, dice Max Weber, es la probabilidad de imponer la pro- nión influyente. Pero estas distinciones no son muy claras,puesto que
p.a voluntad, dentro de una relación social, aun contra toda resistencia cada organización utiliza otras formas de poder además de aquella que
y cualquiera que sea el fundamento de esa probarbilidad".21 En cual- le es más característica" .24
quiera definición de poder, como relación social, es elemento esencial la Cualquiera que sea la forma de poder, siempre encontraremos una
imposición de la voluntad ajena sobre la propia. "Sociológicamente el relación de subordinación entre un sujeto activo y un sujeto pasivo. Aun-
concepto de poder es amorfo, anota el citado W eber. Todas las cualida- que la forma de poder eminente es sin duda la organización política o es-

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tatal. toda la realidad social está entrecruzada de relaciones de poder. El valor jurídico poder es de capital importancia tanto para e! de-
"Las relaciones de poder y de dependencia, dice Spranger, constituyen recho público como para el derecho privado. El poder es un valor en vir-
uno de esos hechos primarios de la vida que sólo con la naturaleza hu- tud del cual un sujeto activo subordina a un sujeto pasivo. Siempre se lo
mana misma podrían ser suprimidos .... La vida humana entera está en- atribuye a un sujeto, ya sea éste persona individual o colectiva. En de-
trecruzada de relaciones 'de poder y rivalidad. Incluso en los círculos recho público el poder o soberanía reside esencial y exclusivamente: en
más modestos y angostos representan su papel. Todo individuo es un el pueblo o nación. El leqíslador leqísla, el ejecutivo gobierno y los jue-
centro de poder y a su vez un objeto de poder. Est~ aspecto de la vida ces administran justicia en virtud del poder que les ha conferido e! sobe-
se evidencia del modo más claro en e! poder colectivo, organizado, del rano directa o indirectamente. En derecho privado el pod:r o Facultad
Estado. Desde: el momento en que (según la idea) representa en un grupo es un atributo determinado por la norma jurídica a las pe:rsonas, llámense
humano y dentro de una zona el poder supremo (soberano), todas las éstas esposo -potestad marital-,padre -patria potestad-, acreedor,
exteriorizaciones de poder singulares y subordinadas están de algún mo- etc., etc. El poder jurídico subordina unos individuos a otros, unos gru-
do a "-.4 referidas, por él posibilitadas, o restringidas o bien dirigidas con- pos a otros, sin mancillar su dignidad ni lesionar su inte:gridad. Bl go-
tra él. Por eso todos los fenómenos de las relaciones de poder adoptan bernante ejerce el poder en beneficio de los gobernados, así como e! pa-
un estilo que podríamos llamar político en sentido lato".25. dre ejerce la patria potestad en bien de los hijos.

"Cómo viven Ios peces en el mar", pregunta 1.Jnpescador a otro y éste 4) LA PAZ
responde: "Como viven los hombres en la tierra devorándose los unos a los
otros" .26 En el reino animal sólo existen relaciones de hecho. Y en la La paz es un valor jurídico de coordinación. Su contravalor es la
lucha por Ia vida-strugg'le for life-sobreviven los más aptos y fuertes. guerra. La paz y la guerra son dos contrarios cuya sínte:sis dialéctica es
El pez grande se come al pez chico. Impera inexorablemente: .la ley del la historia. La paz es la preparación de la guerra y la guerra el medio
más fuerte. Esta legalidad fáctica del reino animal ha seducido desde de volver a la paz. "Si vis pacern, para bellum ", reza el aforismo roma-
antiguo a algunos pensadores a trasladar sin limitaciones a las relacio- no. Quien quiera vivir en paz, debe estar preparado para la guerra, es
nes sociales la ley del más fuerte. El derecho es la fuerza decía Tr asíma- una ve-dad de cotidiana constatación. Como la generación y corrup-
co impertérrito. En el supuesto "estado de naturaleza", Hobbes y Spíno- ción, el nacimiento y la muerte, son dos contrarios que se conjugan en el
za no reconocían otro derecho que el poder de: cada cual. Poco tiempo ha, proceso universal de la naturaleza, así la paz y la guerra alternan entre
Gastan J éze, emulando a Trasímaco, decía que: el derecho ha sido inven- sí el sitial que les corresponde en la historia del género humano. La cor-
tado para que el león se coma al cordero. dura de la paz y la locura de la guerra, son respectivamente Ia parte có-
mica y la trágica del drama de la historia. En la paz declaramos la gue-
La conducta humana y social es efectiva y normativa a la vez. rra y en la guerra pedimos la paz! En la g'uerra destruímos lo que cons-
Conoce una legalidad Iáctica de: conexión causal -leyes descríp- truimos en la paz!
tivas.-· y una legalidad ética de motivación valorativa - leyes pres-
criptivas. La legalidad fáctica cond icion a y posibilita la legalidad ética. La contradicción de: la paz y la guerra no para ahí. En todas las
No se opone ni la contraría. Pero la legalidad ética tiende a realizarse civilizaciones ha habido de:tractores de: la paz y panegiristas de: la gue-
conforme a valores o disvalores. La suplantación del derecho por la fuer- rra. No son los más cuerdos los que exaltan la paz ni son los más locos
za es la realización de un disvalor. Hesíodo, el profeta de! trabajo, ha Íos que glorifican la guerra. Aristófanes celebraba la paz como la fuen-
comprendido mejor que todos los exaltadores de la fuerza, la doble lega- te de la feli'cidad, Heráclito la guerra como la madre de todas las cosas.
lidad de la conducta humana y social. Zeus, dice, ha pe:rmitido a los pe- ¡La idea de la guerra, dice: Ives de la Briere, suscita místicas con-
ces, a .]os animales feroces y a las aves de rapiña devorarse entre: sí, por- trarias. Hay una mística de maldición universal. absoluta e ín discriml-
que carecen de justicia; pero ha dado a los hombres la justicía, que: es la nada y una mística de terror admirativo, como delante de una fatalidad
mejor de las cosas" .27 Los hombres tienen el derecho para que no impe- noble y divina. De allí nacen dos fórmulas célebres: la guerra es infer-
re: entre ellos la ley del más fuerte. nal o satánica; Ia guerra es divina o providencial". 28.

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tos de la paz jurídica, podemos divídirla en paz interna, nacional o estatal
Para la filosofía de la cultura la paz es un bien y la guerra un mal,
y paz externa, internacional o interestatal. Hoy la paz interna no es un
de la misma manera que el respeto a la vida es un bien y el homicidio un
problema jurídico. "Con excepción de ciertas situaciones extraordina-
mal. La valoración positiva de .la paz y negativa 'de la guerra no impide
rias, tales como la revolución o la guerra civil, dice Hans Kelsen, el em-
que en ciertas circunstancias la guerra sea permitida, así como el homi-
pleo de la fuerza ha quedado eliminado de manera efectiva de las rela-
cidio en estado de necesidad y legítima defensa. Nunca puede ser la gue-
ciones entre los ciudadanos y ha quedado reservado a un órgano central
rra justa ni santa, aunque se haya conceptuado así en el pasado por ca-
autorizado para usarla sólo como reacción contra los actos ilegales".3!.
nonistas y juristas. Sólo es justa la legítima defensa, no la guerra. El de-
En cambio, la paz externa es un problema inquietante tal vez como nun-
recho internacional público contemporáneo ha logrado una gran coriquis-
ca antes en la historia .de [a humanidad. La guerra con armas nucleares
ta proscribiendo la guerra como medio de solución de conflictos entre
pende, cual espada de Damocles. sobre la cabeza de las naciones. Es un
Estados. Si no se ha ganado la guerra por la paz, a lo menos se ha gana-
peligro inminente Así 10 han advertido los hombres más destacados-del
do una batalla. Tal vez no ganaremos la guerra por la paz. Pero mien-
mundo. No podía faltar la advertencia de la filosofía. Karl J aspers se ha
tras quede algo de optimismo en nuestros corazones, soñemos con la paz ...
encargado de transmitir el mensaje filosófico en su breve ensayo: "Die
Con la paz perpetua ....
Atombombe und die Zukunft des Menschen" _La bomba atómica y e!
Hobbes estima que Ia paz es el fin más alto del Estado. El temor porvenir de la humanidad. Ante un peligro tan serio y eminente, la paz
~ la muerte, el deseo de las cosas necesarias para una vida confortable y externa es un imperativo categórico. O paz o destrucción de las civili-
12. esperanza de obtenerlas por medio del trabajo, han sido los motivos zaciones. Tales e! dilema, diría Shakespeare con angustia infinita, por-
utílitarístas que han empujado al hombre a la paz. La paz es un bien muy que se trata del destino del género humano. "To be or not to be, that is
preciado, porque para conseguirla los individuos han enajenado su pro- the question".
pia libertad, es decir, el 'primer derecho natural. Ihering recalca, en la
segunda fase de su evolución intelectual, que la paz es el fin primordial Sólo brilla tenuemente una esperanza humana; El Derecho In-
del derecho. En oposición al historicismo de Savigny y Puchta. bajo cu- ternacional: Si el derecho interno después de Iueriqas y arduas luchas es-
ya::: filas había militado desde su mocedad, sostiene que e! derecho no tableció la paz en el interior de los Estados, no logrará al fin e! derecho
progres2. pacíficamente como el lenguaje o e! arte, sino bélicamente. La internacional establecer la paz entre los Estados? El primer proyecto de
lucha por el der echo toma muchas veces caracteres de epopeya. Calda paz perpetua internacional es de Píerre Dubois: "De recuperatione Te-
conquista de! derecho supone cruentas luchas. "La abolición de la es- rre Sancte" (1306). Dubois defendía en él una paz universal en toda la
clavitud, de la servidumbre, la libre disposición de la propiedad terr íto- cristiandad. En 1623, como reacción a los horrores de la guerra de los
rial, la libertad de la industria, la libertad de conciencia dice Ihering. no Treinta años, Emeric Crucé publicó un proyecto titulado: "El nuevo Cy-
han sido alcanzadas sino después de una lucha de las más vivas que con neas, o discurso de Estado, representando las ocasiones y los medios pa-
frecuencia han durado varios siglos, y muchas veces costado torrentes ra establecer una paz general". Pero es en el siglo XVIII cuando tales
d ~sangre". 29 Roscoe Pound considera que la paz es el primer fin que se proyectos se vuelven corrientes. En 1713 el Abate de Saínt Píerre pu-
presenta en la evolución del derecho. "La finalidad que persigue el De- blicó su proyecto titulado: "Project pour rendre la paix perpetuelle en
recho primitivo consiste, simplemente, dice Pound, en mantener la paz. Europe" .32 En 1795 publicó Kant su opúsculo: "Zum 'Ewigen Fríeden "
E\ orden jurídico es un orden jurídico a toda costa; en consecuencia, to- -Hacía la paz perpetua. 33 Abandonando e! método utópico de sus prede-
do lo que sirve para evitar la venganza privada y una guerra mantenida cesores, Kant inicia un método realista que consiste en señalar un requi-
con el mismo carácter privado, se convierte en un instrumento de justi- sito previo necesario para alcanzar la paz perpetua, por ejemplo, una con-
cia. El Derecho sólo es, en sus comienzos, un cuerpo de reglas que sir- federadón de iEistados libres. La indicación kantían a está en pié. Hans
ven para que los conflictos se resuelvan pacíficamente" .30 Kelsen en sus conferencias de Harvard sobre la paz internacional des-
Pierta de nuevo la esperanza de paz por medio del derecho internacional.
La paz es un valor fundado-fundan te, no meramente fundado.
El medio técnico preciso sería un tribunal internacional con jurisdicción
Resulta del orden, la seguridad y el poder. La paz jurídica es la convi-
obligatoria. "Los tratados de arbitraje, dice Kelsen, han demostrado has-
vencia ordenada y segura bajo un poder común. En atención a los suje-

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té'. ahora ser muy eficaces. Rara vez se ha negado un Estado a ejecutar la vinculación de propósitos de la vida comunitaria humana".35 Es la co-
decisión de un tribunal que había sido reconocido en un tratado. A pesar existencia en cuanto suerte en común, dice Carlos Cossio. Socíolóqíca-
de todo, parece 'que la idea del Derecho sigue siendo más fuerte que cual, mente, la solidaridad es un grado de la sociabilidad por fusión parcial
quier otra ideología de poder" .34. en el nosotros: Es lo que .ha llamado Gurvitch "comunidad". Por la so-
lidaridad o comunidad las conciencias individuales se interpenetran y
5) LA COOPERACION. comunican mutuamente. En ella la presión y la atracción son medias. Hay
La cooperación es un valor de coordinación y subordinación. Su solidaridad en la familia, la comunidad vecinal. la corporación profesio-
con travalor es el aislamiento, la no-cooperación 'La cooperación jurídica nal. la nación y las sociedades totales'. ¡En consecuencia, la solidaridad
no es la ayuda, el socorro o la conmiseración moral. Impelidos por sen- juega un papel importante en el derecho de familia, el derecho municipal,
timientos morales los seres humanos han practicado entre sí la ayuda el derecho Iabor al, 'el derecho constitucional yel derecho internacional
mutua en todas partes. La cooperación jurídica contiene un elemento que regional. En sentido restringido, la solidaridad jurídica es un elemento
no aparece en los sentimientos morales, a saber: el hacer conjunto y bí- esencial en ciertas relaciones contractuales.
lateral. La ayuda es libre, espontánea, fruto de la caridad. La coopera- .L~ sociología de Emile Durkheim y 'Fer dín ad Toennies ha señala-
ción jurídica es exigencia mutua, conveniencia recíproca, canvergencia do de manera especial la íntima conexión entre la sociabilidad y el de-
de voluntades y de conductas. En sentido amplio, la cooperación está recho. Para Durkheim la evolución social tiene lugar por medio de dos
presente en toda actividad jurídica. En sentido estricto, hay cooperación formas generales de solidaridad o cohesión. Primero, en dependencia de
jurídica en el matrimonio, en las sociedades civiles y comerciales, en las la división del trabajo, está la solidaridad mecánica o por parecido, cuan-
federaciones, alianzas, etc. Es un valor de continua frecuencia entre par- do la conciencia colectiva cubre totalmente la conciencia individual de
ticulares, entre éstos y el Estado y entre Estados. La cooperación sur- tal modo que no queda margen para la diferenciación individual; luego,
ge como solución a la necesidad imperiosa de realizar los fines supra-in- la solidaridad orgánica o por desemejanza, cuando la conciencia colectiva
dívíduales. La impotencia individual frente a ciertos fines exige la nece- no logra cubrir la conciencia individual totalmente de tal modo que que-
sidad de abandonar el 'egoísmo y aislamiento. Aunando esfuerzos, su- da un gran margen para la diferenciación individual. Símbolo de la so-
mando bienes y sincronizando conductas distintas, .se puede alcanzar lidaridad mecánica es el derecho represivo o penal. Tanto el delito co-
metas que están más allá de las fuerzas individuales. mo la pena tienen dentro de la solidaridad mecánica un sentido muy arn-
La cooperación jurídica ha encontrado su campo abonado para plío. Delito es todo lo que afecte de alguna manera a la eche-
su más alta expresión en el movimiento cooperativista. Así como la sión social. La 'pena no guarda proporción con el daño ocasionado por
reinvin.dicacíón económica y social del movimiento obrero ha in- el delito. Símbolo de la solidaridad orgánica es el derecha restitutivo o
Iuído poderosa y efectivamente en la formación del derecho laboral. privado. No repara daños. Vuelve simplemente las cosas a su estado an-
así también la cooperación en los dístintos fenómenos de la actividad e~ terior. El derecho privado es propio de las sociedades en las cuales la
conórnica: consumo. producción, etc., ha dado lugar en parte a un de- división del trabajo ih a llegado a su máximo grado y la necesidad de
recho cooperativo. Si el cooperativismo -y no el corporativismo- es compromiso de unos individuos con otros es mayor.
una solución al problema social de la repartición desigual de la riqueza,
Para Ferdinad Toennies la evolución social tiene lugar de la co-
como creen Charles Gide y otros 'economistas y sociólogos, el derecho munidad -Gemeinschaft-. a la sociedad -Gesellschaft- de modo
cooperativo alcanzará dentro del Estado futuro 'proporciones no previs~ irreversible. En la comunidad el lazo o vínculo de unión es natural, es-
tas todavía. Tanto el derecho público como el derecho privado tendrían P?ntáneo, involuntario; en la sociedad, es artificial, reflexivo, volunta-
que padecer una transformación radical y revolucionaria. no. La vida comunitaria se basa en el "consenso"; 'la vida societaria en
1" ,
e contrato". No obstante sus grandes diferencias de principios y mé-
6) LA SOLIDARIDAD.
todos, los dos sistemas sociológicos, el de Durkheim y de Toennies, guar~
La solidaridad es un valor de coordinación. Su contravalor es la dan en lineas generales cierto paralelismo: el paso de una forma de vida
separación, la ínsolídar ídad. "La solidaridad, dice Herrera Figueroa. es caracterizada fuertemente por la acentuación del nosotros a una forma de

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vida casi exclusivamente individualista. Ambos sociólogos respon den me a la ley. o b) lo que es imparcial e igual. Ambos sentidos definen res-
mediante sendas teorías a la poderosa transformación efectuada por la pectivamente la justicia universal y la justicia particular, es decir. como
revolución política e industrial en la Europa central y occidental en los virtud en general y como medida que dice relación a otro. A Aristóteles
dos últimos siglos. le interesa principalmente la justicia particular. ~jas formas de c;::.-
justicia particular. La primera es la justicia distributiva, que consiste en
7) LA JUSTICIA. la repartición de honores y riquezas entre los miembros de la comunidad
política. Para su realización son necesarios a 10 menos dos personas y
La justicia. reina y señora de todas las virtudes como la Hamara dos objetos. La misma relación que existe entre los objetos, debe existir
Cícerón, es un valor fundado-no fundante. por tanto el valor jurídico entre las personas. Si las personas no son iguales, no serán tratadas de
más alto. Su contravalor es la injusticia. La justicia preside el plexo axío- manera igual. Si las personas en pie de igualdad no obtienen partes igua-
:ógico jurídico. Está presente en todas las tablas de valores. Justicia y les o si personas desiguales obtienen trato iqual, nacen las disputas y
derecho en sentido axiológico son idénticos. No hay derecho sin un qra- controversias. Lo mismo ocurre si se atiende a los méritos de las partes
do de justicia; no hay justicia sin derecho. que reciben las ganancias. En lo que concierne a la partición todo el mun-
La justicia es un valor intuído con plena claridad hace veínticin- do está de acuerdo en que debe hacerse según el mérito de cada uno; sin
co siglos. Justamente cuando los grandes hombres de otras civilizaciones embargo. no hay conformidad respecto de la naturaleza del mérito. pues-
intuyeron todos los principios fundamentales de la filosofía. la religión. to que los demócratas dicen que es la libertad, los oligarcas la riqueza o
el arte. la ciencia. la moral, el derecho. etc. Karl Jaspers ha dado el norn- el nacimiento y los aristócratas la virtud. La justicia distributiva es una
breide tiempo-eje a esa época fecunda y estelar .d.e Ila humanidad. "El relación de proporción, que Aristóteles define como "progresión geomé~
eje de la historia universal. dice J aspers, parece estar sf tuado hacia el año tríca' .
500 antes de Jesucristo. en el proceso espiritual acontecido entre los años
800 y 200. Allí está el corte más profundo de la historia. Allí tiene orí- "La teoría de la justicia distr ibu tiv a, dice W. D. Ross, nos pare-
gen el hombre con el que vivimos hasta hoy .... En esa época se constítu- ce algo extraña; no estamos habituados a considerar al Estado como dis-
yen las categorías fundamentales con las cuales todavía 'pensamos y se tribuyendo la riqueza entre los ciudadanos. Lo miramos más bien como
inician las religiones mundiales de 'las cuales todavía viven los 'hombres. distribuyendo gravámenes en forma de impuestos. En Grecia, sin em-
En todos los sentidos se pone el pie 'en lo universal" .36. bargo. el ciudadano se consideraba, como se ha dicho más bien como un
La Justicia está descrita con caracteres indelebles en el libro V accionista del Estado que como un contribuyente; y la propiedad públi-
de la "Ética a Nicómaco", Con el Sermón de la Mon taña de Jesús. con ca. por ejemplo la tierra de una nueva colonia, con frecuencia se dividía
el discurso de Gettysburg de Abraham Lincoln , el libro de la Justicia de entre los ciudadanos. y la asistencia pública a los necesitados estaba tam-
A'rístóteles es el paradigma insuperable de lo que se ha propuesto a la bién reconocida. Aristóteles parece también tener presente la distribu-
mente: del hombre como canon en moral, derecho y política. Todo 10 que ción de beneficios en una empresa privada proporcionalmente a los ca-
se ha dicho sobre la Justicia antes y después de Aristóteles. podría ser pitales comprometidos por los socios; y para la división de una herencia
calificado de prólogo y epílogo respectivamente al famoso libro V de la regiría el mismo principio".38.
"Etíca a Nicóm aco". Ni Pitágoras ni Platón antes de Aristóteles. ni San
Agustín ni Santo Tomás de Aquino después de Aristóteles. tienen algo La segunda forma de justicia es la justicia correctiva o sin alaq-
esencial sobre la Justicia que no esté dicho en ese Evangelio de la esti- mática, que regula las relaciones de cambio. Consiste en una cierta igual-
matíva jurídica. No es Aristóteles sino la conciencia ética griega y un i- dad. Pero no se trata de la igualdad gcométrica. sino de la proporción a-
versaJ. la que traza la imagen augusta de la Justicia en el libro V de la ritmética. Pues. poco importa que sea un hombre distinguido quien ha
moral nicornaquea. despojado a un hombre cualquiera. o viceversa; poco importa que el adul-
A continuación reproduciremos pálidamente esa imagen auqus- terio haya sido cometido por uno u otro de esos dos tipos de hombres; la
ta.37 Justicia en sentido generales la disposición que nos capacita para ley no mira sino la naturaleza de la falta; no mira a las personas que po-
desear y cumplir actos justos. Por justo se entiende: a) lo que es confor- ne en pie de iguaídad. Poco le importa que sea Fulano o Zutano quien

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comete: o padece la injusticia. La justicia correctiva se aplica a toda suer- Como es bien sabido, ser y deber ser son para Kelsen dos cate-
te de cambios o de interferencias tanto de naturaleza civil como penal gorías a priori del conocimiento. Ambas categorías tienen origen y vali-
La justicia correctiva puede ser considerada desde dos puntos de dez en el kantismo. No son en rigor novedades de Kelsen. El simplemen-
vista: en tanto que determina las relaciones de cambio según cierta me- te las ha encontrado en la filosofía logicista de Marburgo y las ha toma-
dida y en cuanto busca hacer prevalecer una medida tal en caso de liti- do como principios lógicos fundamentales de su teoría pura del derecho.
gio bajo la intervención de un juez. En el primer caso tenemos la justicia Ser -ser sensible en este caso- o naturaleza es el sistema de relaciones
conmutatíva y en el segundo la justicia judicial. La justicia conmutativa causales. Deber ser o valor es el sistema de relaciones normativas. La
tiene lugar de manifestarse en las relaciones contractuales como la com- distinción "entre ser y deber ser, dice 'Wildiam Ebensteín. coincide con
praventa, el préstamo a interés, la fianza, el arrendamiento. el depósito. la distinción entre realidad y valor, materia y conocimiento, naturaleza
el salario, etc. La justicia judicial se manifiesta en materia de delitos, en y [in (usado aquí en su sentido estricto). Realidad o naturaleza, en el
12. cual se trata precisamente de reparar, contra la voluntad de una de las más amplio significado de estos términos, es lo mismo que el ser causal-
partes, un daño injustamente causado. mente regulado, como conocimiento, valor y fin son lo mismo que el de-
"Se puede objetar, dice G. del Vecchio, que Aristóteles conside- be!' ser. El primero se expresa en leyes naturales o causales, el último en
ra la justicia penal bajo un aspecto más bien privado que público, como si normas" .40.
no tuviera otra función que restablecer el equilibrio entre el ofensor y La conexión de causa y efecto, propia del ser o naturaleza, se ex-
la victima, olvidando la otra relación, más esencial. según la cual el que presa en las leyes naturales mediante la cópula "tener que"; en cambio, la
comete el delito no ofende tanto a un particular cuanto al orden jurídico conexión entre condición jurídica y consecuencia jurídica, propia del de-
en general: y por tanto que es a éste a quien debe en primer lugar dar ber ser o valor, se expresa mediante la cópula" deber ser". En aquélla
satisfacción y por su medio al Estado que lo personifica. La diferencia hay una necesidad fatal. en ésta una referencia imputativa. El deber ser
entre la reparación del daño y la pena está casi anulada o eliminada; es- kelseniano es un deber ser lógico. Sirve de cópula en las normas jurídicas,
to explica por qué Arístóteles ha relacionado la justicia penal a la justi- pero ante todo de principio de conocimiento del derecho.
cia srnalaqmátíca o correctiva,
más bien que a la justicia dístríbutíva"
a la que regula las relaciones
.39.
La justicia es valor social eminente. No hay justicia individual.
privadas,
2) Valor, deber ser ideal y norma.
Insistimos una vez más en los valores como esencias objetivas a
priori. El valor así entendido es algo totalmente distinto del valor en
f
Es mérito imperecedero de Aristóteles haber señalado el carácter rela-
sentido kantiano. No se trata de un principio lógico de conocimiento,
cional de "alterídad" de la justicia. La justicia social de que se habla aho-
sino de una esencia valiosa. El deber ser lógico kantiano adoptado por
ra es un pleonasmo. Todo lo que se diga acerca de la presunta justicia
Kelsen. no puede confundirse con el deber ser ideal o axiológico propues-
social. está contenido en principio en el sapientísimo análisis aristotéli-
to por Scheler. ,El deber ser ideal o axiológico deriva de los valores y tie-
co. La justicia social no 'es otra cosa que justicia conmutativa. La plus-
ne su fundamento en los valores. Todo deber ser ideal es deber ser de al-
valía o ganancia que resulta de la combinación del capital y el trabajo, go valioso. No se funda el valor en el deber, como pretendía el formalis-
debe repartirse equitativa o justicieramente entre ambos factores, no só- mo ético de Kant, .sino el deber ser en el valor. A la intuición del valor
lo entre los trabajadores como pide el marxismo, ni sólo ·entre los capi- moral, sigue el sentimiento del deber ser ideal o axiológico. La con duc-
talistas como pide el capitalismo, sino entre los dos.
ta moral sigue inmediatamente a la intuición de los valores morales. Las
normas morales no son necesarias esencialmente. Sirven de muletillas a
IV. - VALOR. DEBER SER Y NORMA. la gruesa grey para intuir los valores morales. La función de las normas
morales es muy distinta de la función de las normas jurídicas. La moral se
Los valores jurídicos plantean todavía nuevos problemas por re- apoya directamente en la intuición de valores morales; el derecho en las
solver. Podemos expresados de modo sintético con tres conceptos liga- normas jurídicas. En el derecho las normas son lo primario, en la moral
dos entre sí estrechamente. Son estos el valor, el deber ser y la norma. lo secundario. Los valores jurídicos generan también un deber ser ideal,
I) Ser y deber ser como categorías del conocimiento. pero no se traducen directamente en la conducta jurídica. En la conducta
,:

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<, Y. d.~.A.~
moral la vía o trayectoria es: a) Intuición del valor moral, b) sentimien- derecho se presenta en jerarquía estricta. Ante todo, las normas in divi-
to del deber ser ideal, y c) acto moral. La norma es accesoria. En la ex- dualeD sean sentencias judiciales o decisiones adminitstrativas; luego,
pzr íencia jurídica la vía o trayectoria altera el curso anterior así: a) N 01'- las normas generales; finalmente, la constitución o ley de leyes. La cons-
ma, b ) deber ser formal y c) acto ju rídico. El valor y el deber ser ideal son titución vale en virtud de lo que Kelsen ha llamado hecho o hipótesis nor-
accesorios. Generadrnen te no aparecen con claridad. La consecuencia de mativa. La eficacia supone la validez formal del derecho. IEtl derecho po-
todo esto es de capital importancia: Los valores morales fundan directa sitivo válido obliga. Si alguien, dentro de un ordenamiento jurídico de-
o inmediatamente .la ética: los valores jurídicos fundan el derecho in direc- terminado, dice Brandao, "no lo acata espontáneamente sufrirá" las con-
ta o mediatamente. Directamente lo fundan las normas jurídicas. El de- secuencias de su actitud anti-jurídica: conforme a los casos será susbstí-
recho positivo no es un valor puro o en sí. Es u~ bien en sentido axio- tuído por otro que, como órgano dzl Estado, cumplirá en su lugar, o su-
lógico. Írirá en el patrimonio o en la libertad, una disminución. El "deber ser"
jurídico, en cuanto hace vigencia, presenta esto de particular: no le re-
3 ) Validez formal del derecho.
'pugna en esencia el transformarse en un "tener que" o abstenerse de ha-
'Positívídad, vigencia, validez y eficacia del derecho son con cep-
ce: necesariamente algo".41 E! derecho es eficaz si se cumple de grado
tos afines, pero no idénticos. La afinidad de estos conceptos ha dado Iu-
o por la fuerza. O mejor todavía: el derecho es eficaz si dispone de me-
ga,;: a confusiones y discusiones sin término. La positividad del derecho
dios para su cumplimiento inexorable.
es la existencia objetiva de las normas jurídicas que son establecidas, es
decir, puestas fuera de la mente del legislador, mediante un acto de im- 4) Validez material del derecho. ~
posición. La existencia objetiva de las normas jurídicas puede ser de dos El derecho positivo formalmente válido es el arma más poderosa
modos: a) histórica, como en el derecho español-indiano, germano, ro- que pueda usarse en pro o en contra de los intereses de los ciudadanos,
mano, griego, hitíta, ete., y b) vigente o actual. 'La primera manera de de las minorías o de la comunidad política/Usada en contra, si el interés
existir corresponde al pasado, la segunda al presente. El derecho dero- es un bien, choca con los principios y valores objetivos de aceptación
gado y no vigente, sigue siendo positivo. Aunque no vige, existe todavía universal. Una norma formalmente válida, puede ser materialmente no
con dimensión temporal inequívoca. La positividad del derecho es su válida. Supongamos, como de hecho ocurre en ·los regímenes despóticos,
existencia objetiva, su expresión temporal. La positividad del derecho es que una norma disgonga la censura de prensa caprichosamente. La nor-
la condición de su vigencia. Todo derecho es derecho positivo. La vigen- ma en este caso tiene validez formal, pero carece de validez material, por-
cia supone la positividad. La vigencia del derecho es el vigor o poder que que choca con el principio de aceptación universal de libertad de informa-
le mantiene en actualidad, en permanente presente, lo que no le deja caer ción. La validez formal no es justificación suficiente del derecho. El de-
en el pasado para tornarse ipso facto derecho histórico. La vigencia es recho formalmente válido requiere un fundamento último y absoluto, al-
la vida del derecho. El derecho histórico es derecho inerte, sin vida. go valioso en sí mismo que esté por encima de los vaivenes humanos y
Existe, está ahí, pero no vive. La vigencia es la señal de la validez del de las luchas ideológicas de los partidos políticos o de las meras Faccio-
derecho. Derecho vigente es derecho válido. Validez viene de Valor. n en impulsadas por intereses mezquinos. A la validez fundada en los va-
Hay dos especies de validez: material y formal. La validez material es el lores llamamos validez material en oposición a la validez formal fundada
deber, ser ideal del valor que tiende a traducirse en actos valiosos o en en la manera de imposición de la norma.
bienes. Es una validez inmediata, directa. La validez formal es el deber

r se.' normativo de la norma que obliga a un hacer u omitir jurídicos.

una validez inmediata, directa, respecto de la norma, pero mediata, in-
Es a) Una aspiración legítima.
Desde hace tres milenios más o menos la conciencia ética de la
directa, respecto del valor. La norma jurídica no vale por sí misma sino humanidad ha clamado por un fundamento último y absoluto del dere-
por otra norma. Su validez no se desprende directamente de un valor, cho positivo. En qué suelo ontológico inamovible hunde sus raíces nu-
sino de la manera de ser puesta. Es una validez formal. La validez formal tricias el derecho? Qué derecho tiene el derecho de reclamar para sí la
puede coincidir o no con la validez material. El derecho positivo formal- función trascendental que desempeña en el pensamiento humano y en la
~ mente válido puede ser materialmente no válido. La validez formal del regulación de las conductas en interferencia in ter subjetivas?: La hísto-

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 ria de la filosofía y la historia del derecho abundan en páginas Iervien- normas racionales escritas. A esta última pertenece el ¡usnaturalismo de
t.e~:sobre estas interrogaciones que suben una y otra vez al cerebro hu- los siglos XVII y XVIII.
mano.
:E! derecho natural ha sido estimado siempre como un derecho ideal
El derecho positivo -como se 10 llama para distinguirlo del de- frente a [os derechos positivos. En cuanto tal ha ejercido una función de
recho en sí o del derecho natura,l-es reconocido universalmente por fi- crítica de las normas y de las instituciones jurídicas positivas que chocan
lósofos, teólogos, legisladores, juristas, etc., pero es valorado diversa- con la visión más justa de las situaciones y relaciones humanas y sociales.
mente. Para algunos es el único derecho y para otros una ampliación ne- Función de crítica y condena fue la del derecho natural estoico frente a
cesaria del derecho natural. El derecho tai como es (Jex lata o jus coudí- la esclavitud y separatismo de las civilizaciones antiguas. Función de cr i-
turn}, demanda la consideración del derecho tal como debiera ser (Iex tíca y condena fue también la del derecho natural teológico en el siglo
ierenda o jus condendum). La conciencia ética de la humanidad no ha XIII, el m2S glorioso de Ia Edad Media, frente a las pequeñas tiranías
renunciado jamás a su aspir-ación de criticar el derecho positivo y de e- italianas. Finalmente, función de crítica y protesta fue la del derecho na-
jercer sobre él una actividad fiscalizadora en nombre de un ideal abso- tural racionalista frente a las poderosas monarquías absolutas que se
luto. obstinaban en mantener un régimen social y jurídico de privilegio y de-
La deontología jurídica se impone en la vida cotidiana y en la re- sigualdad.
Blexi,éU1filosófica, como una necesidad práctica y teórica, y como una El error del derecho natural racionalista, el más zaherido de to-
exigencia inaplazable del sentimiento y el corazón. La postura sentimen- dos, no fue la acentuación de su carácter de derecho ideal. sino su des-
tal de la conciencia ética ve unánimemente en la justicia el fundamento' conocimiento de la realidad histórica del hombre como algo opaco y te-
último del derecho. ora cuando truena contra la violencia con el profe- nebroso cn contraste con la luz meridiana de su esencia racional. Un có-
ti': Isaías, ora cuando desafía el decreto positivo despiadado con la An- digo de legislación universal deducido "more geométrico" de la razón
tígona de Sófodles, ora cuando invoca al Cielo en nombre de los ultra- sin consideración de tiempo y lugar, sin referencia a la historicidad del
jados con [ohn Locke. El valor de la justicia presentido en lo hondo de hombre y las naciones. como pedía el jusnaturalismo racionalista, tenía
la conciencia ética es el mismo sea que se presente a la justicia con los que resultar quimérico e irrealizable. La era de la -Razón, soberbia y con-
ojos vendados (imágen tradicional) o sea que se la represente con la mi- fiada de sí misma. que consideró posible someter la vida a la camisa de
rada hacia el infinito (imágen fáustica). La postura racional en cuanto fuerza de los preceptos racionales, tuvo que fracasar estruendosamente
al fundamento último y absoluto del derecho difiere, pero gran parte ante le realidad histórica del hombre hecha de pasión y reflexión, de vo-
de la filosofía jurídica occidental se inclina reverente ante la sacra ima- luntad y de instinto.
gen de la justicia ya la considere como un valor absoluto en sí mismo o Sin embargo, de tal naturalismo queda en pie, como resultado po-
y? la estime como un atributo de la Divinidad.
sitivo, la organización democrática que supo inspirar a la organización
Es tesis común a todas las modalidades de jusnaturalismo acep- social y estatal. A la magia de su orientación se debe el nacimiento de las
ta •.' un derecho natural anterior y superior al derecho positivo. Sobre es- Repúblicas de los siglos XVIII y XIX. Estados Unidos de Norte-amé-
te punto no hay discrepancia entre las grandes corrientes del jusnatura- rica, Francia y las repúblicas de Latino-américa especialmente, surgie-
lismo que van de Sócrates a Cicerón. de San Agustín a Francisco Suá- ron a la historia tras el viento huracanado que echó por tierra la limita-
rez o de Hugo Gracia a Christian Tomasio. El punto de divergencia tie- ción de las libertades humanas.
ne que ver más bien con el fundamento y el contenido que dichas corrien- !El positivismo jurídico niega el derecho natural y aun rehuye la
tes asignan al derecho natural. Así, para los autores de la cultura gre- Conexi(:n del derecho positivo con la moral. Fuera del derecho estatal,
colatina el fundamento del derecho natural es la Naturadeza. para los pa- no hay ninguna especie de derecho. Admitir un derecho pre-estatal es
dre" y doctores de la Iglesia es Dios y para los filósofos de la Ilustración un absurdo. Los' derechos inalienables de la persona humana son califi-
la Razón. Y en cuanto al contenido del derecho natural el jusnaturalísmo cados de prejuicios burgueses. El positivismo jurídico conduce in evita-
se divide en dos alas: la que afirma un derecho natural formal con normas blementeal desamparo del hombre y el ciudadano frente a la maquinaria
no escritas y la que afirma un derecho natural material con un código de del Estado. Es inherente a toda filosofía de la inmanencia, sea idealista

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 ___~. de A. ._
~,

o materialista, reducir la persona individual y sus derechos a una situa- Mientras la realización de los valores morales queda a cargo de
ción de indigencia jurídica frente a la omnipotencia del Estado y sus go- la conciencia individual. sean tales valores individuales como el dominio
bernantes. El positivismo jurídico, extraño a toda implicación metafísi- de sí mismo, la templanza, la pureza, o sean sociales como la lealtad, la
ca y a todo fundamento trascendental del derecho, conlleva en sus pre- humildad, la misecordia, puesto que su imposición desvirtuaría la esen-
misas la consecuencia lógica del desprecio de! hombre y sus derechos. cia del acto moral. la realización de los valores jurídicos queda a cargo
El genocidio, la masacre de hombres inermes, la persecución sistemática de la sociedad en su origen y del IEstado en su etapa definitiva, puesto
d::: los que no comparten sus ideas respecto de la natraleza del Estado y que se trata de asegurar el normal ·desenvolvimiento de las relaciones in-
otrca puntos de política, las trabas de toda suerte a la libertad de aso- tersubjetivas en la coordínac.ón y dependencia de la vida social. Para la
ciación, de palabra, de investigación, de conciencia, etc., etc., muestran realizacién de los valores morales basta su intuición y el sentimiento de
2. las claras que un Estado que no reconoce más derecho que el suyo propio su deber ser ideal. aunque no medie norma alguna; pero para la realiza-
es o corre el riesgo de ser un Estado predatorio. ción de los valores jurídicos es necesario ante todo una norma, aunque
falte la intuición del valor y <deldeber ser ideal. Los valores jurídicos tien-
b) Hacia un nuevo derecho ideal.
den a realizarse siempre a través de un norma cuya fuerza obligatoria
Voces de eminentes filósofos del derecho procedentes de diversas
está asegurada por el Estado aun en el caso de resistencia.
tendencias, claman en nuestro siglo en favor de un derecho ideal que
sea a la vez fundamento y meta del derecho positivo. En medio del nau- En la realización de los valores morales cuentan como condicio-
fragio positivista de principios del siglo Xx. pedía Rodolfo Starnler un nes si ne qua non el conocimiento y la libre elección: en cambio, en la rea-
derecho natural de contenido variable y hablaba de un derecho justo, co- lización de los valores jurídicos la ignorancia de la ley no sirve de excu-
Sé; que suena a redundancia. Jorge -del Vecchio, por vía del neo-kan ti s- sa ni hay lugar a optar en conciencia la norma de conducta. La libertad
mo también. vuelve a una concepción próxima a la filosofía perenne y moral no sólo es elección entre un valor y tdisvalor. sino también entre
proclama un derecho natural fundado en la naturaleza humana. Y Gus- un valor superior y un valor inferior. La libertad jurídica es elección en-
tavo Radbruch, después de la catástrofe política y social a que fue arras- tre el cumplimiento o incumplimiento de la norma de conducta; entre el
trad? Alemania por la jauría nazi, vislumbra la solución, para miles de cumplimiento de la norrn a o su sanción. La gran diferencía en la realiza-
problemas prácticos en el terreno judicial. en el nombre y concepto de ción de unos u otros valores, depende de la naturaleza de los valores mis-
Derecho natural.éz. mos y de su [uqar en la escala axíolóqíca. Los valores jurídicos son valo-
El jusnaturalismo que empieza a perfilarse en la filosofía de me- res fundantes respecto de los valores morales, por tanto valores inferio-
diados de! siglo XX, busca un fundamento trascendental de! derecho en res. Su jerarquía no es incompatible con la imposición coercitiva.
los valores jurídicos. No deduce el derecho de la razón 'humana, sino que Los llamados a realizar los valores jurídicos son las personas in-
funda las normas en los valores jurídicos. Ha aprendido que del ser no dividuale~ y las personas colectivas. Los valores jurídicos regulan por
se deriva el deber ser, pero que es propio del no ser de los valores apun- medio de las normas jurídicas la naturaleza de tales personas y sus múl-
tar a un positivo deber ser. La vida humana, la persona humana, las con- tiples relaciones de coordinación y subordinación. Tanto en e! derecho
ductas y relaciones humanas, valen. Las normas concernientes a la es- público como en el derecho privado tiene lugar la convivencia humana
fera humana en su totalidad no deben contrariar los valores propios de gracias a la regulación permanente de ordenación jerárquica y de cola-
dicha esfera. boración voluntaria. En el derecho público interno los gobernantes y go-
En realidad de verdad no se trata de un derecho ideal. sino de bernados' estén sujetos de acuerdo con su rango a un cosmos de normas
un» fundamentación del derecho positivo en los valores jurídicos. La jurídicas que median entre los valores por realizar y la conducta in ter-
validez material del derecho positivo no puede hallarse: fuera de la jus- Subjetiva. En el derecho privado prevalece e! principio de la autonomía
ticia, la solidaridad, la cooperación, la paz, el poder, la seguridad y el or- de la voluntad, fundamento de la igualdad jurídica y de la libre coope-
den. Las normas formalmente válidas lo serán materialmente si tienden a ración, pero sin aniquilar la subordinación y jerarquía, como ocurre, por
realizar los. ejemplo, en las relaciones matrimoniales y familiares, donde e! marido y
5) Reaiización de los valores jurídicos. el padre respectivamente permiten realizar mediante la autoridad el va-

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AUTORKi l.~;l;¡'O~
lor poder. En el derecho público interestatal predomina la cooperación. 20 - Russell, Bertrand: El poder en los hombres y en los pueblos, p. 10,
En la realización de los valores jurídicos juega un papel principal Losada, Bs. Aires, 1953.
el Estado. En él y por él tiene plena realización el valor poder, pero tam- 21 - Weber, Max: Economía y sociedad, vol. I, p. 53, F. C. E., México,
bién gracias a su posición preeminente encuentran garantía de cumplimien- 1944.
to todos los valores del plexo axiológico jurídico. El Estado a través del 22 - Idem.
órgano legislativo es el medianero entre los valores jurídicos y las nor- 23 -' Hobbes, Tomás: El Leviatán, p. 69, F. C. E., México, 1940.
ma" jurídicas; a través del órgano ejecutivo es el personero de la efecti- 24 - Op. cit., ps. 28-9 y 30.
vidad de las normas jurídicas; y a través del órgano judicial es el dis- 25 -' Spranger, Eduardo: Formas de vida, ps. 227-8, Rev. de Occidente,
pensador de justicia, es decir, del valor jurídico supremo. Argentina, 3a. ed.. 1948.
26 - Burnham, [ames en: Los maquiavelistas, p. 7, Emecé, Bs. Aires,
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2 -. Idem. p. 180 Y Theoríe générale du Droit, p. 116 et suiv., Etablis-
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Aires, 1958.
3 - Idem,p.181.
30 _. Pound, Roscoe: El espíritu del "Common Law, p. 95, Bosch, Bar-
4 - Idem, p. 184.
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5 - Idem, p. 185.
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34 - Kelsen, Hans en op. cit. p. 204.
9 - Masson-Oursel, Paul: La morale et I!histoire, P. 61, Presse Uní-
35 _. Herrera Fiqueroa, Miguel: Justicia y sentido, p. 89, Universidad
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Nacional de Tucumán, 1955.
10 - Cossío, Carlos: op. cit., ps. 83-7.
36 -. Jaspers, Karl: Origen y meta de la 'historia, ps. 7 y 8, Rev. de Oc-
11 -. Cossio, Carlos: La valoración jurídica y la ciencia del derecho, p.
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37 -. Aristóteles: Ethíque de N icomaque, ps. 195 y s., Líbraírie, Gar-
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14 - Llambías de Azevedo, J.: Eídética y aporética del derecho y otros
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40 -. Ebenstein, W.: La teoría pura del derecho, p. 18, F. C. E., Méxí-
15 - Gíerke von, Otto: citado por Llambías de Azevedo en op. cit., p. 191.
cO,1947.
16 - Op. cit., p. 192.
41 -. Brandao, Antonio José: Vigencia y temporalidad del derecho, p.
17 - Idem, p. 196.
75, en El hecho del derecho, Ed.Losada, Bs. Aires, 1956.
18 - López de Oñate: La certeza del derecho, E. I. E. A., Bs. Aires, 1953.
42 -. Radbruch, Gustavo: Introducción a la filosofía del derecho, p.
19 - Op. cit., p. 210. 180, F. C. E., México, 1951. :;~
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