4785-2017 Completa

CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD
REPÚBLICA DE GUATEMALA, C.A.

Expediente 4785-2017
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EXPEDIENTE 4785-2017
CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, tres de septiembre de dos mil
dieciocho.
En apelación y con sus antecedentes, se examina la sentencia de ocho de
septiembre de dos mil diecisiete, dictada por la Corte Suprema de Justicia,
Constituida en Tribunal de Amparo, en la acción constitucional de amparo
promovida por Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala –
CALAS– por medio de su Mandatario Judicial con Representación, Pedro Rafael
Maldonado Flores y su Director General Yuri Giovanni Melini Salguero, contra el
Ministro de Energía y Minas. El postulante actuó con el patrocinio del Abogado
Pedro Rafael Maldonado Flores. Es ponente en este caso el Magistrado Vocal I,
Bonerge Amilcar Mejía Orellana, quien expresa el parecer de este Tribunal.
ANTECEDENTES
I. EL AMPARO
A) Interposición y autoridad: presentado el diecisiete de mayo de dos mil
diecisiete en la Sección de Amparo de la Corte Suprema de Justicia. B) Acto
reclamado: la discriminación y violación al derecho de consulta a los pueblos
indígenas Xinkas de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, derivado del
otorgamiento de las licencias siguientes: i) de exploración, denominada Juan
Bosco, otorgada mediante resolución cero cero nueve (009) de veintiséis de abril
de dos mil doce de la Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y
Minas y ii) de explotación, denominada Escobal, aprobada mediante resolución
un mil trescientos dos (1302) de tres de abril de dos mil trece del Ministerio de
Energía y Minas. C) Violación que se denuncia: al derecho de protección a
grupos étnicos, de participación, de consulta y otorgamiento de consentimiento

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libre, previo e informado, así como el de igualdad y al principio de no
discriminación racial. D) Hechos que motivan el amparo: de lo expuesto por la
postulante se resume: D.1) Producción de los actos reclamados: a) por medio
de resolución cero cero nueve (009) de la Dirección General de Minería de
veintiséis de abril de dos mil doce, fue otorgada a la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, la licencia minera de exploración denominada Juan Bosco,
que le permite ejecutar labores de exploración en área ubicada en los municipios
de Mataquescuintla, departamento de Jalapa, y Nueva Santa Rosa, Casillas y
San Rafael Las Flores, del departamento de Santa Rosa; asimismo, por medio de
resolución ministerial un mil trescientos dos (1302) de tres de abril de dos mil
trece, fue otorgada a esa misma entidad, la licencia minera de explotación
denominada Escobal, que abarca extensión territorial perteneciente al municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; b) tomando en
cuenta que, según datos proporcionados el Instituto Nacional de Estadística, en
las caracterizaciones departamentales realizadas en el año dos mil doce, en el
departamento de Santa Rosa, el tres por ciento (3%) de la población es indígena,
mientras que en el departamento de Jalapa, su presencia es del cero punto uno
por ciento (0.1%), con base en el ordenamiento jurídico que regula, protege y
garantiza el derecho a la consulta de los pueblos indígenas y la obligación de las
dependencias estatales de su cumplimiento, solicitó a la Unidad de Información
Pública del Ministerio de Energía y Minas que informara si dentro del
procedimiento que precedió al otorgamiento de las licencias mineras referidas,
cumplió con realizar el proceso de consulta a los pueblos indígenas y en caso
afirmativo, que procediera a brindarle los documentos que corroboraran ese
extremo y c) en respuesta a su gestión, el diecisiete de abril de dos mil diecisiete,

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la mencionada Unidad le comunicó que el Viceministerio de Desarrollo Sostenible
de esa Cartera proporcionó información en cuanto a que, respecto de la licencia
de exploración denominada Juan Bosco, en vista que en el área de influencia
directa del polígono de la citada licencia, de conformidad con los registros del
último Censo de Población y Habitación del año dos mil dos, que realizó el
Instituto Nacional de Estadística, no se identifican pueblos indígenas, se
consideró que no era pertinente la aplicación del procedimiento de consulta que
prevé el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo sobre
Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes y la Declaración de la
Naciones Unidas Sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas. Con relación a la
licencia de explotación Escobal, ese mismo Viceministerio dejó asentado que tras
advertir que los pobladores de San Rafael Las Flores no se autoidentifican como
indígenas, no dispuso agotar el procedimiento de consulta, esto en atención a
que el elemento de la autoidentificación, es uno de los criterios fundamentales
que, según el mencionado Convenio 169 y la Declaración de las Naciones Unidas
sobre Derechos de los Pueblos Indígenas, son determinantes para la
identificación de tales pueblos. D.2) Agravios que se reprochan al acto
reclamado: estima que la autoridad impugnada, al emitir los acuerdos
ministeriales mediante los cuales otorgó aquellas licencias mineras, vulneró los
derechos y principio denunciados por las razones siguientes: i. el Estado de
Guatemala tiene la obligación de permitir la participación de los pueblos
indígenas en decisiones que puedan afectarles, debiendo consultarlos y obtener
su consentimiento previo, libre e informado, conforme lo regula el Convenio 169
de la Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales
en Países Independientes, así como la Declaración de las Naciones Unidas sobre

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Derechos de los Pueblos Indígenas. Señaló que el referido Convenio preceptúa
que para que la consulta sea efectiva y cumpla con el fin de proteger los
derechos de los pueblos indígenas, es necesario que se lleve a cabo con las
comunidades afectadas, las personas que las representan legítimamente y las
personas u organizaciones que ellas mismas designen para el efecto. En adición,
señaló que cuando el citado Convenio hace referencia a tierras o territorios, estos
no se refieren exclusivamente a los lugares de habitación y cultivo, sino a
aquellos en que se realizan actividades religiosas, culturales o de subsistencia,
debiendo tomar medidas para salvaguardar el derecho de los pueblos
interesados de utilizar tierras que no estén exclusivamente ocupadas por ellos,
pero que hayan tenido tradicionalmente acceso para sus actividades habituales y
de subsistencia y ii. contrario a lo manifestado por la autoridad denunciada, las
zonas de influencia de los proyectos mineros mencionados constituyen territorios
Xinkas, como lo demuestra el diagnóstico publicado en dos mil dieciséis por el
Ministerio de Cultura y Deportes, titulado "Situación de la Cultura Xinca", el cual
revela que ese pueblo se ha organizado y permanecido en los departamentos de
Santa Rosa, Jalapa y Jutiapa, describiendo ampliamente su ubicación,
distribución, costumbres y formas de vida. Afirma que la negación de la población
indígena y la falta de consulta ante las decisiones administrativas adoptadas,
constituyen una clara política de discriminación en el otorgamiento de las
licencias mineras. D.3) Pretensión: solicitó que se deje en suspenso definitivo las
resoluciones mediante las cuales se aprobaron las licencias de exploración y
explotación minera identificadas y se ordene al Ministerio de Energía y Minas
que, previo a emitir nuevas resoluciones administrativas de otorgamiento de
licencias mineras en los territorios indígenas señalados, desarrolle el proceso de

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consulta a la población indígena, conforme lo ordena el Convenio 169 Sobre
Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes, de la Organización
lnternacional del Trabajo y las declaraciones de Naciones Unidas y de la
Organización de Estados Americanos Sobre Pueblos Indígenas. E) Uso de
recursos: ninguno. F) Casos de procedencia: citó los contenidos en las literales
a) y d) del Artículo 10 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de
Constitucionalidad. G) Leyes violadas: Artículos 66 de la Constitución Política de
la República de Guatemala; 2, numeral 1, literales a), b) y c); 6, numeral 1, literal
a), del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo y la
Convención Interamericana sobre la Eliminación de Todas las Formas de
Discriminación Racial de las Naciones Unidas.
II. TRÁMITE DEL AMPARO
A) Amparo provisional: se otorgó. B) Terceros interesados: a) Minera San
Rafael, Sociedad Anónima; b) Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de
Guatemala; c) Asociación Solidarista de Empleados de Minera San Rafael y
Empresas Conexas –ASEMIS–; d) municipalidades del departamento de Santa
Rosa de los municipios de: d.i) Casillas; d.ii) Santa Rosa de Lima; d.iii) Nueva
Santa Rosa y d.iv) San Rafael Las Flores e) municipalidades del departamento
de Jalapa de los municipios de: e.i) Mataquescuintla y e.ii) San Carlos Alzatate; f)
Felícito de Jesús Marroquín Alvizurez, David de Jesús Marroquín González,
Elmar Antonio Pivaral Rodríguez, Agripina del Rosario Rodríguez Caravantes de
Pivaral, Efrain de Jesús González Jiménez, Eduardo de Jesus Martínez, Paulino
Marroquín Alvizures, Dolores Marroquín Santos, Esperanza Marroquín Román,
Jonatán Campos González, Gregoria Gonzalez y Gonzalez de Marroquín,
Domingo de Jesús Marroquín López, Ricardo Marroquin Alvizures, Floricelda

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Marroquín Batres, Rusbe Antonio Monterroso Mijangos, Maria Imelda Morales
Montenegro de Monterroso, Rosaura Marroquín Gómez de Hernández,
Hermelinda Aceituno de Pivaral, René González Marroquin, Cristina de Jesús
Pinto de Gómez, Lucia Antonia Pivaral Guate de Pivaral, Mayra Basilia Medina
Pivaral de Rodríguez, Ezequiel Donis, Zenaida Maldonado Marroquín, Francisca
Aracely Pivaral Pivaral, Francisca Yolanda Pivaral y Pivaral de Barrera, Pablo
Enrique Pivaral Pivaral, Mario Osdulio Pivaral Pivaral, Danilo Everardo Pivaral y
Pivaral, Pablo Humberto Flores Morales, Erbin Humberto Flores Rodríguez,
Jaime Danilo Flores Rodríguez, Adolfo de Jesús Sandoval Chinchilla, Francisco
de Jesús Pivaral Vega, Julia de Jesús Pineda del Cid de Muñoz, María Isidra
Marroquín Alvizures de Anavisca, Luis Fernando Rodriguez Sandoval, Enrique
Augusto Rodríguez Sandoval, José Antonio Rodríguez Sandoval, Francisca
Esperanza Rodríguez Sandoval de Pivaral, José Alfredo Rodriguez Pivaral,
Rolando Francisco Castillo Sandoval, Francisco Adelino Rodríguez Sandoval,
Gloria Isabel Rodríguez Sandoval de Pivaral, Domingo de Jesús Castillo Gomez,
Maria Laura Sandoval Sandoval de Castillo, Victor Manuel Avila Guzmán, María
Navidad Sandoval Sandoval de Parada, Juan José Pozuelos Medrano, Celso
Pivaral Medina, Veneda Sandoval González de López, Alicia Graciela Pineda,
René de Jesús Pivaral Castillo, Vilma Arcelia Zeceña Sandoval de Castillo, Eswin
Fernando Morales Pozuelos, Mario Enrique Pivaral Rodríguez, Dora Marisol
Flores Rodríguez de Pivaral, Hipolito de Jesus Pivaral Guate, Raúl Waldemar
Rodríguez Pivaral, Egricelda Marina Rodríguez González de Aquino, Juan
Antonio Pozuelos, María Simona Marroquín Alvizures de Abrego, Rosa Nely
Morales Pozuelos de Morales, Roger Dolores Pozuelos Caravantes, Fernando de
Jesús Zacarías, Flora María Zacarías Marroquín de Muñoz, Cayetana Orantes de

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Pivaral, Rita Nohelia Donis Oliva, Margarita Consuelo Pozuelos, Idalio Antonio
Pivaral Rodríguez, Jonás Jeroboan Gómez Villagrán, Delia Rosa Morales
Pozuelos de Barrillas, José Luis Abrigo Parraz, Luisa Mercedes Rodríguez Morán
de Morales, Carlos Antonio Castillo Sandoval, Julián de Jesús Cano Fernández,
Bernarda Arminda Martinez Chinchilla, Nelso de Jesús Martínez Chinchilla, Irisel
de Jesús Martínez Chinchilla de Agustín, Felíx Alberto Parras Anavizca,
Fernando Joel Pivaral y Pivaral, Pablo Francisco Vasquez Reyes, Juana Adelma
Yolanda Pivaral Rodríguez de Sandoval, Ilma Raquel Pivaral Rodríguez, Jorge
Manuel Montenegro Osorio, Alex Fernando Montenegro Osorio, Concepción
Israel Valdez Pérez, María Roselia Valdez del Cid, María Basilia Parras Sandoval
de Sandoval, Rudy de Jesús Morales Pozuelos, Hugo Lionel Gómez Sandoval,
Bosveli Humberto Gómez Sandoval, Celso Antonio Gómez Sandoval, Luvia Lili
Lima Lázaro, Delia Marina Gómez Sandoval de Orellana, Amilcar Antonio Pivaral
Sandoval, Maria Irma Pivaral Sandoval, Pedro Francisco Aquino Mayén, Sara Lúz
Toledo Monterroso, Carlos Francisco Monterroso Mijangos, Edgar Misael Pivaral
y Pivaral, Alberto de Jesús Rodríguez Gonzalez, Nery Walter Monterroso
Rodríguez, Olga Guillermina Morales Pineda, Fluvia Marghot Gómez Sandoval,
Julia Marroquín Lopez de Hernández, Felisa de la Cruz Rodriguez González,
Zoila Margarita Rodriguez González, Aquilino de Jesús Zacarías Marroquín,
Lourdes Miria Morales Rodríguez, Blanca Leticia Navichoque Santizo, Onán
Abisai Martínez Abrego, Ricardo Lorenzo Gutiérrez, Amparo de Jesús Vásquez
Mijángos de Yoxon, Angela Gómez Cruz, Ericka Navidad Anavisca Marroquín,
Florencia Elizabeth Gómez Montenegro, Gloria Cruz Pivaral de Abrigo, Norma
Elizabeth Muñoz Zepeda de Donis, Sandra Elizabeth Telles Aquino, Wilson
Randolfo Pérez Abrego, Dolores del Carmen Castillo Marroquín de Yoque, Flor
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de María López Cotto, Irma Yolanda Juárez Aguilar de Ruíz, Atilano Arriaza
López, Maria del Pilar Martínez Chinchilla de Medrano, Anibal Abrego Marroquín,
Daris Anselma Martínez Muy, Benjamín Alarcón, Carlos Eduardo Rodríguez Loy,
Juan Adolfo Muñoz Florián, Corina Amparo García Muñoz de Del Cid, Dania
Judith Reyes Pérez de Gómez, Oseas Esaú Reyes Pérez, Pedro Muños Florian,
Julio Roberto Muñoz Martínez, Jorge Mario Muñoz Martínez, Maria Epifanía
Hernández Del Cid de Rosales, Julio Humberto Hernández Divas, Herlindo Loy
García, David Joel Del Cid Marroquín, Efraín de Jesús Hernández Del Cid, Iris
Carolina Pérez Ramos, Joaquin Matias, José Antonio Rodríguez Caravantes,
Marina Estela Castillo de Garavito, Enrique Rodríguez Caravantes, Orlando
Otoniel Lara Dávila, Rodolfo Lara Mejía, Augusto de Jesus Solares González,
Mardoqueo de Jesús Lara Mejía, Juan Fernando Bolaños Santos, Fernando
Ismael Pivaral Altun, Gérman Osorio Quevedo, Floridalma Hernández Vega,
Maria Epifanía Hernández Del Cid de Rosales, Rigoberto de Jesús García
Pivaral, Hilario Torres Gonzalez, Gloria Leticia Gómez Morataya, Valerio de
Jesus Gómez Morataya, Antonio Abad Gómez Morataya, Luis Fernando Gómez
Morataya, Maria Consuelo Gomez Morataya de González, Vilma Contreras
Ruano de Gómez, Agustin Horacio Lopez Aguilar, Pablo Antonio Pozuelos
Aguilar, Clara Beatris Pozuelos Leiva, José Carlos Alvizures Osorio, José
Rolando Pivaral Flores, Efraín de Jesús Hernández Del Cid, Silvia Patricia
Rodríguez Loy de Juárez, Enrique Rodríguez Caravantes, Isidro Herrera
Hernández, Alberto de Jesús Pivaral Leiva, Juan Pozuelos Leiva, Sonia Imelda
Pozuelos Gómez, Edelfo Antonio Medina Pivaral, Ana Isabel Pivaral, René
Antonio Muñoz Villagrán, Felix Carías Morales, José Ángel Lechuga Avila, Ruben
Mejía Monterroso, Jose Victor Santos Salazar, Julian Alberto Carías Pérez,
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Samuel Enrique Santos Salazar, Mirna Dinora García Soto, Prospero Joaquín
Santos Solares, Carlos Lionel Morales Rodríguez, Joel Aníbal Alvarez Meda, Alex
Donaldo Nájera y Nájera, Angel Miguel de Jesús Hernández y Hernández, Carlos
Alfredo Marroquín Gutiérrez, Gabriel de Jesús López Lemus, Ingrids Raquela
Matías Mateo, Juan Luis Torres Hernández, Wendy Ebelia Gómez Nájera,
Amando López Hernández, Pedro Rafael Torres Hernández, José Antonio Torres
Hernández, Juan Gutiérrez Sente, Guilmer Danilo Castillo Rodríguez, Yeison
Manuel Anavisca Marroquín, Mynor Andrés González Hernández, Walter Dionicio
Hernández Jacobo, Fredy Arnoldo González Hernández, Martín Gutierrez León,
Celsa Yaneth Pivaral Sandoval, Nelson Boanerges Donis Castillo, Adelfo Antonio
Martínez González, Aly Ruby Pérez García, Álvaro Josué Rodríguez Donis,
Bernabé Abrego Vega, Félix Raúl Alvizúres Lemus, Jairo Geovanny Hernández
Lima, Jaqueline Estrellita Salazar Secaida, Luis Arnoldo López Lemus, Madelin
Andina Pivaral Valdez, Merlín Estuardo Pérez, Miguel Angel Marroquin Ruano,
Nilsa Verónica Franco Solares, Olegario Gómez Lima, Onán Abisai Martínez
Abrego, Santos Víctor Aquino Castillo, Sarayda Antonieta Rodríguez Anavisca,
Saúl de Jesús Pivaral Marroquín, Selvin Estuardo Cano Rivas, Victor Manuel
Monterroso Santizo, Adán Antonio Raymundo Alvarez, Filadelfo Ramírez y
Ramírez, Hugo Rafael Ramírez Domínguez, Jini Yesmán Alvizúres Lemus, Juan
Alberto Hernández López, Luis Humberto Román Jiménez, Marlon Otoniel
Nájera, Milton Otoniel Pérez Francisco, Santiago René Valenzuela Ramírez,
Transito Anibal Gómez Lemus, Andres González Pérez, Byron Noé Lémus
López, Walter Augusto Lémus López, Mynor Cecilio Rodríguez González, Marco
Antonio Reyes Hernández, Carlos Israel Navas, José Roberto Reyes Hernández,
Cosmen Eduardo Reyes Hernández, José Alfredo Estrada Gómez, Harry

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Pozuelos Flores, Fidel Lémus Villalta, Joselinne Rocío Reyes Montenegro de
Sandoval, Delvin Arnoldo Avila Trujillo, Nilson Gerardo Dávila López, Juan de
Dios Gómez Del Cid, Héctor Armando Davila Palma, Axel Ariel Ostorga Estrada,
Luis Miguel Rodríguez Villalta, Boris Waldemar Pozuelos Alarcón, José Juan
Martínez Cazún, José Alfredo Rodríguez Quevedo, Fielfer Antonio Villagrán
Flores, Rudí Armando Dávila López, Edwin Hermelindo Orantes Herrera, Epifánio
Lanuza, Kristian Gabriel Dávila, Nils Alexander Reyes Yohol, Wismar Jeferson
Pozuelos Valenzuela, Manuel Lizandro Orellana Gómez, Luis Roberto
Monterroso Mijangos, Neftalí Cordero Pérez, Edwin Danilo Monterroso Mijangos,
Evelin Daninza Sandoval Pivaral de Montenegro, Michael Adolfo Edward
Sandoval Alvarez, Héctor Giovany Sandoval Pozuelos, Pablo Idelfo García,
William Edgardo Luna Cardona, Modesto Polanco Vásquez, Eleazar Esaú Gómez
Vásquez, Héctor Giovany Sandoval Pozuelos, Alex Fernando Montenegro Osorio,
Alex Elisandro Menéndez Méndez, José David Sandoval Pivaral, Deerlin Vanesa
Chuy Pivaral, César de Jesús Sandoval y Sandoval, Sergio Luis Angel Pineda
Monterroso, Rudy Eduardo Dávila Hernández, Jaime Rodríguez Quevedo,
Carmelo Rodríguez Quevedo, Francisco Enrique Murallés Rodríguez, Celso
Antonio Gómez Sandoval, Elda Luz Zecena Sandoval, Elvis Omar Alarcón
Aguilar, Carlos Eduardo Orantes y Orantes, Luis Fernando Rodríguez Sandoval,
Mynor Enrique Pivaral González, Edgar Misael Pivaral y Pivaral, José Luis Abrigo
Parraz, Rodolfo Antonio Alvarez Pivaral, Donald Ernesto Monterroso Mijangos,
Edy Antonio Pozuelos Flores, Josue David Reynoso Pacheco, Elfido Neftaly
Pivaral Estrada, Luis Fernando Rodríguez Sandoval, Nestor Aristi Zeceña
Solares, Adolfo de Jesús Sandoval Chinchilla, Huber Leonardo Pozuelos Pivaral,
Emilio Roque Toledo Monterroso, Ronald Alexander Morales Pivaral, Yensy

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Amarilis Avila Trujillo, David de Jesús Sandoval Chinchilla, Fredy Giovany Pivaral
Véliz, Mario Roberto Matías Rodríguez, Carlos Oswaldo Pivaral Estrada, Raúl
Pérez y Pérez, Jorge Manuel Montenegro Osorio, Blanca Alicia Pivaral Orellana,
Amelia Aracely Hernández Alvizúres, Sonia Judith González Hernández, Merlin
Marioly Matías Cazún, Andy Carolina González Hernández, María Beatriz Juárez
Raymundo, Jennifer Gabriela Pacheco Hernández, Rosa María Aguilar, María del
Rosario González Aguilar, Mildred Johanna de León Veliz, Sindy Guisela López
Hernández, María Isabel Jiménez y Jiménez, Herminia Zecaida Hernández,
Juana María Ajozal Pineda de Secaida, Ingrid Yanett Chanquin Escobar, Aleida
Beraly Zecaida Hernández, Elvia Noemí Lorenzo Castrillo, Brenda Carolina
González Escobar, Ancelma García Quinteros, Zoila Esperanza Quinteros
Muñoz, Verónica Hernández Zecaida de Florián, Mayra Leticia Vega Hernández,
Lidia Marleny Alvizures Pérez, Alex Aroldo Pivaral Hernández, Gloria Esmeralda
Rodríguez Torres de Agustín, Iris Marisol Escobar Jiménez, Maira Leticia Escobar
Jiménez, Ingrid Etelvina Junay López de López, Irma Yolanda López Pérez,
Claudia Fabiola González Pérez de Monterroso, Darío Eli Salguero Peralta, Alicia
Hernández Navichoque de Solares, Ingris Saraí Rodriguez García, Brenda
Sulema Aquino Moratalla, Blanca Estela Alarcón Lemus, Marleni Esperanza
Hernández Osorio de Estrada, Gladis Selena Estrada Torres, Roxana del Carmen
Lima Hernández, Sara Areli García Pivaral, Ana Nohemí Osorio Escobar de
Cano, Carmen Alicia Orantes Gómez, Petrona Hernández, Rosa Mirtala Gómez
Muñoz de Chinchilla, Miriam Lorena Mijangos Aguilar de Orantes, Carlos Alberto
Solares Ramírez, Manuel de Jesús Hernández Jacobo, Susana del Carmen
Marroquín Juárez de Crúz, Maria Antonieta Pérez Zacarias de Abrego, Gloria
Noemí Quevedo Cano, Olma Isabel Reynoso Carías, Evelia Mijángos Cabrera,
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Wendy Sucely Rodríguez Rodríguez, Heydy Banessa Orantes Rosales, Mirna
Marilú Morales Navichoque, Elmer Antonio Escudero Vino, Adán Wilevaldo Soto
Aguirre, Adelso Aguilar Agustín, Alex Misael Méndez Cabrera, Arnoldo Bó Yaxcal,
Byron Fernando Aguilar Marcos, Carlos Adán Zacarías Sandoval, Carlos Roberto
Mérida Hermosilla, Delfi Marquelli Barrondo Guá, Denis Armando González
Salazar, Domingo Caál Toc, Dimas Estuardo Aguilar Marcos, Edgar Antonio
Solares Salazar, Edie René Quiñonez Pérez, Efraín Toj González, Elmer
Elisandro Hernández Jacobo, Elmer Josué Caal Quej, Esbin Alfredo Lima
Gómez, Esdras Neftalí García Pérez, Eswin Armando Yoque Donis, Eswin Fabian
López Raymundo, Erick Antonio López Flores, Francisco Javier López Tzoc,
Guillermo Caal Pop, Gerardo de Jesús Ramírez López, Gerson Abigail López
Cortez, Heber Pineda Hernández, Héctor Antonio Rodríguez Gómez, Henry
Alexander López Cortéz; Hugo Armando Choc Choc, Herberth Gonzalo Vega
Juárez, Héctor de Jesús González Mijangos, Israel de Jesús Gómez Catalán,
Jaime Francisco Saquil Montufar, Jorge Ical Cucul, Jorge Tiul Coc, José Antonio
Florian Morataya, José Cupertino Ramírez López, José Manuel Domínguez
Jacobo, José Miguel Gómez López, José Luciano Ramírez López, Jose Luis Véliz
Cojón, Juan Ricardo Herrera Galindo, Juan José Tul del Aguila, Julio Roberto
Pérez Jiménez, Luis Raul Joj Florencio, Lusbin Noel Hernández Abrego, Mario
Rodolfo Lima Gómez, Marlon Alberto Ascón Torres, Marlon Alfredo Soto Aguirre,
Maycol Obdulio Muñoz Hernández, Medardo Pop Cu, Melvin Moisés Gómez
Rodríguez, Miguel Arcangel Sasvín Domínguez, Miguel Angel Coc Pop, Nixon
Wosbely Pú Alfaro, Norman Eduardo Hernández Cortes, Norvin Concepción
Sánchez Taquez, Ovidio Pop Cú, Pablo Caál Pop, Pedro Sagui Pop, Pedro Toj
González, Raúl Cú Pop, Raul Toc Chub, Rudy Arnulfo Yaxcal Toc, Rudy de
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Jesús González Mijangos, Santos Marck Bámaca Mazariegos, Saul Rodriguez
Alonzo, Selvin Arnoldo Lima Canté, Tomás Toj González, Víctor Joél Palma
Pérez, Víctor Samuel García Díaz, Vílder Alexander Gatica Revolorio, Wernick
Didier Mendoza Rodas, William Alexander Ochoa Minera, Wiliam Geovanny
Pacheco Domínguez, Wilmer Wilfredo Domínguez Gómez, Eslin Lusiver Sánchez
López, Luis Alfredo Hernández Casco, Marvin Daniel Del Cid, Elder de Jesús
Villalta Hernández, Michael Sánchez Montenegro, Luis Antonio Sierra Medinilla,
Roberto Enrique Sanchez Vega, Juan Alberto Hernández, Nery Geovanni Santos
Ramírez, Roman Homero Hernández Rodríguez, Manuel Arnoldo Rodriguez,
Elisa Ninet Girón González, Leonel Eduardo Santa Cruz Morales, Nelsón López
Valladares, Selvin Ernesto Galvez Bernal, Héctor Augusto Centes Herrera,
Claudio Neptalí García, José Fernando Dávila Cante, Pedro Celestino Jiménez
Hernández, Roberto Antonio López Hernández, Demesio Crúz González, José
Francisco Nájera y Nájera, Servin Arendy Torres Mijangos, Yoni Misael
Marroquin, Kevin Magdiel Marroquín Gómez, José Luis Cabrera Gutiérrez, Israel
de Jesús Gómez Catalán, Clara Luz Alarcón Lémus, Lesby Marbeli Pozuelos
Alarcón, Roselia Adalila Alvarado Alvarado, Onelia Maribel de Páz López, Maria
Guadalupe Abrego Hernández, Dorian Aíde Donis Chajon, Irma Esperanza
Gómez Osorio, Juana Mateo, Juana Yolanda Salazar Gómez, Amalia del Rosario
Gómez Osorio, Fluvia Marina Reyes Hernández, Mirna Yolanda Reyes
Hernández, María Etelbina Osorio, María Magdalena Osorio Quevedo, Julio
Audencio Medrano Mijangos, Maria del Pilar Martínez Chinchilla, Marleny Dinora
Medrano Martínez de Pivaral, Estela de Jesús Lima Anavisca de Hernández,
Carmen Olimpia Salazar Pivaral de Medrano, Marta Julia Hernández Hernández,
Gloria Esmeralda Rodríguez Torres de Agustín, Petrona Hernández Alvizures de

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Pivaral, Ana Nohemí Osorio Escobar de Cano, Sara Arelí García Pivaral, Rebeca
Antonia Pivaral Torres de García, Maria Regina Jiménez Rodríguez de López,
Blanca Odilia López Hernández de Pérez, Josselyn Lizeth Herrera Mendoza,
Maria Iliana Herrera Anavisca, Irma Yaneth Revolorio Dávila de López, Justa
Maldonado López, María Susana Raymundo Sumalé, Evangelina Hernandez
Navas, Orfelinda Flores Sálazar de Vivar, Mildred Cesibel Pérez Maldonado de
Herrera, Floridalma Hernández Vega, Dora Luz Marroquín Muñoz, Yoseli
Herlinda Muñoz Pérez, Rosalinda de Jesús Pérez Castillo de Muñoz, Hilda
Margarita Crúz Pérez de Arriaza, Hilda Dinora Arriaza Crúz, Vedania Garcia
Herrera, Norma Areliz de León Herrera de Pérez, Dolores Nájera Hernández de
Estrada, Brenda Yanet Monterroso González, Yolanda Hernández López de
Morataya, Carlota Gómez Pinto de Cazún, Marlin Berzabé Pérez Morán de
Morataya, Mirza Judith Estrada Ruano, María Evelia Pérez Estrada de Fajardo,
Kelyn María Elena Ruano Pérez, Conzuelo Monzón Yol, Melva Yanira Mijángos
Cabrera, Miriam Candelaria García Lima, Odalia Morales Donis, Mayra Arely
Méndez López, María Azucena Rodríguez Martínez de Pérez, Marta Ruano
Delgado de Estrada, Leslie Marleni Cazún Gómez, Fuencisla García Pivaral,
María Julia Pivaral Leiva de Garcia, Elsa Valenzuela Escalante, Wendi Johanna
García Castillo, Petrona Sánchez Macario de Cruz, Elsa Daniela Camey
Valenzuela, Karen Lilibeth López Herrera, Alejandra Hernández Girón, Norma
Marilú Abrego Martínez, Carmen Aleyda Camey Pérez, Floricelda Herrera
Alarcón, Ana María García Landaverde de Raymundo, Claudia Paola Estrada
Jiménez, María Elena Ibáñez Chávez, Laura Cecilia García, Verónica Herrera
García de Gómez, Vicky Marlyn Gómez Herrera, María Antonia de Paz
Pocasangre de Chinchilla, Teresa de Jesús Cazún Camey de López, Francisca

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Muñoz García, Alberta Cazún Camey de Gómez, Elida Gómez Cazún de Estrada,
Gladis Maricela Ramírez Raymundo de Pérez, Elvia Maricela Camey Mejía de
López, Ernestina Muñoz de Ortiz, Vilma Contreras Ruano de Gómez, Paula
Nohemí Florián Sacaríaz, Sandra Verónica Villalta Zacarías de Abrego, Zandra
Nohemí Pérez Cazún de Zacarías, Berta Liria Villalta Pérez de Navas, Karla
Guadalupe Castro Villalta de Villalta, María Maribel Muñoz Villalta, Alma Ayacenia
Zacarías Sánchez de Navas, Rosalina López y López, Eva María Muñoz López,
Mayra Liceth Muñoz López, Brenda Marisol Sasvín Gómez, Carmela López
Guerra, Sandra González Marroquín, Saydi Yesenia Chinchilla Gómez, Juana
Marroquín Alvizures, Maura Hermelinda Gutierrez López, Magalí Hernández
Marroquín de López, Celestina Gómez Pérez de Gutiérrez, Fidelina Pérez Aguilar
de Lemus, Sheyla Anaís Lémus Valenzuela, Etelvina Lémus Del Cid, Sandy
Edilsa Lémus Pérez, Lidia Maribel López Marroquín de Lémus, Aleida Noemí
Marroquín López, Jessica Paola Rojas Mancilla, Argelia Antonia Muñoz Villagrán,
María Etelvina Valenzuela Lémus de Lémus, María Lorena Hernández Marroquín,
Aura Azucena Hernández Marroquín, María Antonia Marroquín Alvisures de
Hernández, Sandra Yaneth Hernández Marroquín, Teresa de Jesús Pivaral
Abrego, Elsa Marina Abrego Cian, Noemí Hernández, Blanca Estela Salguero de
Florián, Flory Yamima Florián Salguero, Blanca Luz González Marroquín, Brenda
María Morales García, Edilsa Yaneth González Pérez, Luis Adolfo Salguero
Gramajo, Marco Antonio Palma Donis, Sury Dolores Abrego Pérez de González,
Cristian Estrada Pivaral, Edy Francisco Pérez Flores, Héctor Raúl Pivaral Lima,
José Antonio Chinchilla de Paz, Yulian Audony Cazún Colindres, Josselinn
Avigail González Gómez, Carmen Alicia Orantes Gómez, Catherine Celeste de
los Angeles Oliva Alvizures, Heidy Marilú Reyes Juárez, Julia Celeste Borrayo
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Zuleta, Karen Lisseth Flores Tojín de Navas, María José González Jolón, Mayra
Alejandra Cardenas Sanchez, Nidia Maribel Meléndez Aguilar, Suheydi Damaris
Carreto Tecún, Yesenia Beatríz López Pinto, Ana Rebeca Herrera Jacobo, Aura
Rosmery López Lima, Claudia Díaz Javier, Héberson de Jesús Fabián Pérez,
Edna Jamilet Marroquin Valdez, Elvis Romeo Franco Garzo, Oscar Guillermo
Díaz Pacheco, María Guillermina Alvizurez Cruz de Urrutia, Ingrid Karina Abrego
González, Irina Lucibely González Pérez de Coc, María Julissa Chajón Oliva,
Karla Nohemí Galindo Sierra de Poncio, Kelly Mishelle Posadas Vásquez, Ledy
Nineth Ortíz Lima, Lucero Isamar Navichoque Valenzuela, Marleni del Rosario
Ixcotoyac de Arango, Odvin Leonel Navas Aguilar, Oscar Joel Chávez Morales,
Ribert Josué Chinchilla Cisneros, Rudy Osvaldo Navas Aguilar, Virginia
Esmeralda López Ramírez, Wendy Sucely Rodríguez Rodríguez, Alvaro Gustavo
Estrada García, Auner Oswaldo Cabrera López, Byrón Ottoniel González
Quinteros, Byron Estuardo Loy Ortíz, Cristian Felipe Estrada Secaida, Danny
Estuardo Herrera Salazar, Edgar Leonel Yoque Donis, Elardo Toxcón Miranda,
Elvis Romeo Lima Hernández, Erik Lizandro Flores López, Erwin de Jesús Cano
Rivas, Israel Yunior Valdéz Pivaral, Jorge Solares Carias, Jorge Ademar García
Pivaral, José Augusto Colindres Ortiz, Josué Audiel Pérez Veliz, Juan Carlos
Herrarte Quinteros, Kevin Levi Reyes Pérez, Luis Raúl Hernández Alvarado,
Marco Antonio Hernández Divas, Maycol Donis Solares, Mynor Adalberto
Hernández Sánchez, Román Zasbín Marroquin, Ronal Belarmino González Del
Cid, Selvin Cisneros Muñoz, Willy Fernando Flores Pivaral, Anny Mishell Fuentes
Rodas, Marilin Dayana Torres Anavisca, Rosalina López y López, Irma Aracely
Gutiérrez Gómez de Villagrán, Daris Nohemi Marroquín Ortega, Paulita Lisbeth
González Marroquin, Mildred Melania González Pérez, German Ramiro Saquij

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Ax, Deysi Rosmery Aquino Pivaral, María Isabel Castillo y Castillo de Pivaral,
Mario Alexander Enríquez García, Katherin Alejandra Mayen Raymundo, Jenifer
Vanessa Montenegro Martínez, Melaine Yeneysi Paz Orellana, Aura Yolanda
Pérez Domínguez de Torres, Alida Yessenia Tuche Alvarez, Gloria Maribel Yoc
Bámaca de Soto, Lesvia Beatriz Reyes Juárez de Morales, Wendy Yeceny
Franco Solares, Amparo de Jesús Vásquez Mijángos de Yoxón, Silvia Patricia
Rodríguez Loy de Juárez, Aly Ruby Pérez García, Elmer Eduardo Abrego Pérez,
María Odilia Duarte Javier de Arango, Edilma Judith Mejía Hernández de
González, Mariela Beatriz Pivaral González de Franco, Marta Julia Vega
Hernández de Molina, Fey Walesca Molina Hernández, Blanca Thelma Ortiz
González, Sonia María Jacobo Donis de Vega, Teresa del Rosario Gonzales
Davila de Gonzalez, Irma Leticia Ortiz González, Milvia Janeth Ramírez Pérez,
Lorena Amarilis González Hernández, Sandy Lisseth Méndez, Ledemia Rosbely
Lémus Lémus, Etelvina Lémus Del Cid, Dilian Nohemí Lémus Lémus, María
Etelvina Valenzuela Lémus de Lémus, Aleida Nohemí Marroquín López, Maura
Hermelinda Gutierrez López, Argelia Antonia Muñoz Villagrán, Teresa de Jesús
Marroquín Morataya de González, Damaris Liceth Marroquín Ortega, Saydi
Yesenia Chinchilla Gómez, Jessica Lussely Morales, Marta Regina Suárez
Rimola de Mazariegos, Rosalina García Aquino de Echeverría, Miriam Elenise
Reyes Juárez, Erica Mavel Aquino Pivaral, Esmailyn Dayana Gregorio Jimenez,
Alba Arminda García Aquino de Morales, Blanca Nieves Pú Arias, Telma Odilia
Avila Cermeño de Del Cid, Leticia Hernández López de López, Daniel de Jesús
Gómez Marroquín, María Zenaida Valdez Hernández de Carrera, Mario Cordero
Pérez, Blanca Estela Salguero de Florián, Laureana Pérez López, Celsa Yaneth
Pivaral Sandoval, Imelda Reyes Cardona de Lopez, Ana Mayreth Gil Juárez,
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Marina Mercedes Ramírez Valenzuela, José Pio Taque Gómez, Eduarda Polando
Vásquez de Valenzuela, Hevila de Jesús Montenegro Recinos, Antonia de Jesus
González López, Amildo de Jesús Chinchilla Mijangos, Vicente Dónis Chocón,
Carlos Roberto Flores Cordero, María Luz Estrada Abrego de Ostorga, Sandra
Anabella Canales Barrera de Jerez, Lidia Maela Divas de Pinto, Atilano Arriaza
López, Hilda Margarita Crúz Pérez de Arriaza, Juvelina Palma Cortéz, Cárin
Yersenia Aquino Jiménez de Castillo, Dora Olimpia Martínez López, Anavela
González López, Silvia Isabel Cazún de Flores, Gregorio Franco Hernández,
Yesica Maribel Sandoval Pivaral de González, Luis Alfonso Lima, María Natividad
González Pérez, Pedro Antonio Marroquín López, María Cecilia Montenegro
Recinos, Clara Luz López de Pérez, Alberto Carmelino Cardona Cardona, Ingrid
Etelvina Junay López de López, Hipólito de Jesús Pivaral González, Ismael de
Jesús Rodriguez Sandoval, Herlindo Antonio Sandoval Pivaral, José Fidel Gómez
Del Cid, Gloria Evelia Chanchavac Zacaríaz de Donis, Margarita Ramírez Pérez,
Saydi Yesenia Chinchilla Gómez, Lesbia Amparo Sandoval y Sandoval de
Castillo, Nelys Mirasol Marroquín López, Nilsabé Chajón Reyes, Aura Elmira
Pivaral Véliz de Sandoval, Luis Fernando Gil Juárez, Mindy Dalila Morales
Navichoque, María Carlota Parrás Anavizca, Arminda Eufemia Osorio Leiva de
Valdéz, Susana del Carmen Marroquín Juárez de Crúz, Amparo de Jesús
Vásquez Mijángos de Yoxón, Marta Julia Mijángos Cabrera, Mario Oswaldo
Solares Reyes, Alcira Magalí García de La Crúz, Irma Delia Del Cid Ramírez de
Mijángos, Margarita Isabel Aquino Gómez de Rodríguez, Francisca Oralia López
de Cazún, Celso Cazún Aquino, Yolanda Maribel Cardona Ramírez, Rosa María
Barrientos Morales de Vásquez, Ustavio Salazar Lima, Doris Esmeralda Salguero
Cordón de Toledo, María Isabel Secaida Alvizures de Salazar, Venancia de Jesús

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Morales, Yomery Marilu Monterroso Mijángos de Montiel, Estela Ramírez Pérez,
Olga Carolina Cortave Sarceño, Nery González Marroquín, Susana Rodríguez de
la Cruz Hernández, Manuel de Jesús Junay Guerra, Vilma Floricelda Carreto
López, Jorge Manuel Marroquín Juárez, Gladys Yesenia Gálvez Ramírez de
Mijángos, Telma Yaneth Monterroso Gonzalez, Faustino Pérez Domínguez, Rosa
Rosaura Abrego Hernández, Rodolfo Franco Hernández, Yesmi Marilí Crúz
López de Gómez, Mario Efraín Jerez Aguilar, Felipa de Jesus Solares Villalta de
Jiménez, Ana Lilian Cordero de Leiva, Carlos Lorenzo Galicia, Domitila Lémus
Secaida, Sandra Carolina González Lima de Orantes, Mariela Gonzalez García,
María Alicia de Jesús Pérez Castillo, Guadalupe González Véliz de Pineda,
Maudilia Dina Pérez Altun de Pivaral, José Luis Ramírez Hernández, Israela de
Jesús Aquino Arana de Reyes, Amparo de Jesús Vásquez Mijángos de Yoxón,
Mildred Yessenia Recinos Hernández, Domitila Lémus Secaida, Maria Guadalupe
Yool Palma, Esperanza Macario de Cano, Reyna Gómez Osorio de Quevedo,
Romelia Quevedo Chávez de Muñoz, Ana Maria Navas Aguilar de Colindres,
Maria Herlinda Navas Quevedo de Martínez, Nancy Karina Andrés Ramos,
Florencia Chávez Salazar de Méndez, Aura Maricela Quinteros Salazar, Daris
Marisol Salazar Lémus, Marta Marroquín Sandoval de Abrego, Irma Yolanda
Quevedo y Quevedo de Chavez, Berta Pacheco Castillo, Clenís Aracely Quevedo
Jiménez de Moran, José Antonio Chavez Del Cid, María Vilma Corleto Quevedo,
Josefa Herrera Carrillo, Emilia del Carmen Hernandez Navas, Rosario Chavez
Del Cid, Marta Lidia Ayala Hernández de García, Olga Aguilar García, Dilia
Aguilar Quevedo de Salazar, Juan Carlos Herrera Hernández, Floricelda Isabel
Sasvin Gómez, María Angelica Quevedo y Quevedo, María Esperanza Aguilar
Arriaga, Odilia Abrego Aquino, Lorena Maricela Quevedo Jiménez de García,

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Andrés Corleto, Aurelia Quevedo Lima de Corleto, Alcira Magalí García de la
Crúz, Rosa María Barrientos Morales de Vásquez, Marta Patricia Escobar
Jiménez, Ana María González Lémus de Marroquín, Dolores Vásquez González,
Juvelina Palma Cortéz, Sandra Etelvina Sánchez Pérez de Echeverría, Aura
Marina González Castillo de Pérez, Francisco Antonio Castillo Jiménez, Xiomara
Jeannette Batres Orellana, Maria del Rosario Zacarías Marroquín de García,
Silvia Elizabeth Estrada Sanchez de López, Delma Vásquez González de
Contreras, Brenda Elizabeth Anavisca Villagrán de Díaz, Marvin Danilo Escobar
Jiménez, Saúl David Monzón Méndez, Guadalupe González Véliz de Pineda,
Blanca Estela Salguero de Florián, Julia Idalia Salazar Lima, Gloria Evelia
Chanchavac Zacaríaz de Donis, Francisca Raquel Alvizures García de García,
Juana Antonia López y López de Pérez, José Pio Taque Gómez, Josefina
Agustín de Zacarías, Diego Pú Carrillo, Apolonia Aquino de De la Cruz, Rosa
Elizabeth Hernandez, Crúz Elena Secaida Revolorio de Solares, Nolberto
Marroquín Villagrán, María Elena Donis Aguilar de Reyes, José Domingo Reyes
Morales, Rogelio de Jesús Cazún Valdéz, Aida Yolanda Aguilar Ortega, Amelia
de Jesús Valdéz Hernández, Jorge Mario Lopez Navas, Carlos Roberto Flores
Cordero, Antonia de Jesús González López, Cesar Augusto Pérez Rosales, Ana
Marina de la Cruz de García, Samuel García, Sara Luz Jolón Pérez de López,
Oscar Jaime López, Amparo de Jesús Vázquez Mijángos de Yoxón, Clara Luz
López de Pérez, Enrique Román Pérez Pérez, Esmirna Muñoz López de López,
Cárin Yersenia Aquino Jiménez de Castillo, Herminia González de Rodríguez,
Gregorio Rodríguez Perez, Vicente Garcia Morales, Elida Mijángos Alvarado,
Sonia Elizabeth Garzo Alvarez de Aguilar, Carlos Binicio Arévalo Miranda, Brenda
Lorena Donis Quevedo de Aguilar, Elida Celina López Palma de Contreras,

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Tomasa de Jesús Mijángos Lima de Contreras, Santos Oralia Villalta Pérez,
Maylor de Jesús Contreras Martínez, María Ofemia Valenzuela Lemus de Chajón,
Vilma Asucena Pineda Arroyo de Chiché, Víctor Hugo Chiché Yol, Asucena
Revolorio Vásquez de Chajón, Eduardo Misael Camey Valenzuela, Bertalina
Contreras Arroyo de Chiché, Zúlma Asucena Rodas Morales de Donis, Jesús
Fabián López, Beatriz Vivar García de González, Ruben González García,
Jakelyn Melina Hernández Sánchez de Hernández, Floridalma Quinteros
Rodríguez, María Elisea Hernández Urías, Roselia Villalta Rosales de
Hernández, Jorge Luis Luna Barrera, Aura Marina Dávila, Ofelia Barrientos
Pérez, Mara Leticia Lima García de Vásquez, Floridalma Chajón López de
Villalta, Lilian Marsela Villalta Pérez de Vivar, Carlos Amílcar Villalta Aguilar,
Greis Amabilia Zacarias Dávila, Maria Imelda Herrera Perez, Francisca Agripina
Urias Siguaque de Monterrroso, Emily Tamara Juárez Rodríguez, Madelline
Viviana Gramajo Matías, Brandon René Portillo González, Gerson Blanco García,
José Benedicto Franco Herrera, Ivan Alexander Juárez Grijalva, Juan Pablo
Pérez Contreras, Olga Mariana Delgado Pérez, Rogelio de Jesús Cazún Valdéz,
Jaime Pivaral Dedián, Alberto López Secaida, Elsa de Jesús Cazún Morataya,
María Isabel Perez Dominguez de Alvizures, Carmelina Cano Pérez, Arminda
Maritza López Pérez de Mendoza, Mirsa Elizabeth García González de Guzmán,
Luis Roberto Muñoz Martínez, Bernarda Boc Pixtún, Corina Amparo García
Muñoz de Del Cid, Amildo de Jesús Gómez Marroquín, Floricelda Villagrán
Hernández de Gómez, Gloria Isabel Gómez Gutiérrez, Nery Enrique Chinchilla de
Paz, Glenda Elizabeth López González, Olivia Esperanza López Molina, Bélgica
Verónica Mijangos Gómez de Montúfar, Maritza Eliet Pérez González de
Hernández, Edy Noé Alonzo Fernández, Ana Lucia Pivaral Escobar, Mayra
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Patricia Pérez, Jaime Estuardo Pivaral Escobar, Kevin Roberto Navas Salazar,
Evelin Adriana Estrada Cabrera, Milton Esau Hernández González, Rosa María
Morales Aguilar, Blanca Elizabeth Pelén, Blanca Azucena Pineda Donis, Ana
María Pivaral Dedián, Biby Salazar, Melgui Josué Salazar Muñoz, Yesenia Yisel
Sandoval Pivaral, María Etelvina Torres Catalán, Sandra Patricia Vásquez Camey
de Lima, Grecia Rosmeri Pivaral Gómez, Laura Cecilia Dónis Lemus de Dávila,
Brenda Elizabeth Pérez, Miriam Nohemí Abrego García, Biky Aideé Reyes Cruz,
Norma Isabel Cabrera Camey de Camey, Helen Julieta Lémus Pérez de
Hernández, Sandy Edilsa Lémus Pérez, Zonia Verali Lémus López, Leylaní
Daniela Marroquín Salazar, Yomeri Marilú Monterroso Mijángos de Montiel,
Sergio de Jesús Agustín Martínez, Walfre Oswaldo Crúz Lémus, Sandra Carolina
González Lima de Orantes, Brenda Noemi Leiva Cordero, Horacio de Jesús
Marroquín Sumalé, Alba Consuelo Mijangos Cabrera, Érica Lorena Pérez Muñoz,
Edna Elizabeth Pivaral Altún, Ana del Carmen Reyes Navas, Mayra Verónica
Osorio Navas y Mirna Floricelda López González, en quien se unificó la
personería de novecientos noventa terceros interesados; g) Atlas Mining &
Construction, Sociedad Anónima; Guatemalteca del Sellado, Sociedad Anónima;
Proveedora de Comercio e Industria y Compañía Limitada; Trasega, Sociedad
Anónima; Muros Técnicos e Ingeniería Civil, Sociedad Anónima; Reparaciones y
Mantenimiento en Sitio, Sociedad Anónima y Representaciones Químicas,
Sociedad Anónima. En su primera comparecencia, las citadas entidades
unificaron personería en la primera de las sociedades mencionadas; sin embargo,
al haber desistido esta de su recurso de apelación, la unificación recayó en la
última de las entidades referidas y h) Consejo del Pueblo Maya –CPO–. C)
Informe circunstanciado: el Ministro de Energía y Minas presentó escrito

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expresando: a) sobre la Licencia de explotación minera Escobal: a.i) el ocho
de julio de dos mil once, Minera San Rafael, Sociedad Anónima, presentó ante
esa institución solicitud de otorgamiento de licencia de explotación minera para
un área de diecinueve . novecientos noventa y cinco (19.995) kilómetros
cuadrados, dentro del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, para un período de veinticinco años, derivado de los resultados
obtenidos de la licencia de exploración Oasis que fue previamente otorgada; a.ii)
el veinticinco de julio de dos mil once, fue aceptada para su trámite la solicitud
aludida identificada con el número de expediente SEXT – cero quince – once
(SEXT-015-11). El requerimiento fue analizado por la Sección de Catastro
Minero, que detectó traslape de área con otra solicitud de exploración minera, de
esa cuenta ordenó que el área solicitada fuera reducida, asimismo, se requirió
que los minerales a explotar fueran únicamente los otorgados en la licencia de
exploración de la que derivó y que se ratificara por escrito su acuerdo con los
municipios en los cuales se localiza el polígono de incidencia. Además, la
Sección de Control de Derechos Mineros de Explotación, como resultado de la
inspección realizada el veinticuatro y veinticinco de agosto de dos mil once, hizo
una serie de requerimientos en cuanto al programa de trabajo presentado; a.iii) la
Sección de Supervisión Minera del Departamento de Derechos Mineros,
determinó que la entidad solicitante cumplió los requisitos técnicos y catastrales
correspondientes, asimismo, la Sección de Control de Derechos Mineros de
Explotación recomendó tener por aceptado el plan de trabajo de explotación con
sus ampliaciones; a.iv) la Unidad de Fiscalización del Ministerio de Energía y
Minas, otorgó solvencia financiera a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en
virtud del cumplimiento de las obligaciones financieras derivadas de los derechos

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mineros de exploración que le fueron otorgados; a.v) en observancia de lo
previsto en el Artículo 20 de la Ley de Minería, la requirente presentó fotocopia
legalizada de la resolución número tres mil sesenta y uno – dos mil
once/DUGARN/ECM/beor (3061-2011/DIGARN/ECM/beor) emitida el diecinueve
de octubre de dos mil once, por la Dirección General de Gestión Ambiental y
Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, que
contiene aprobación del Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental del
Proyecto Minero Escobal, Categoría "A" y en cumplimiento de lo ordenado en el
Artículo 45 de la Ley referida, presentó las publicaciones realizadas en el Diario
Oficial y Nuestro Diario de los edictos respectivos, como consecuencia de esto,
fueron planteadas doscientas cuarenta y un (241) oposiciones, que en su
mayoría fueron denegadas, solo contra ocho de estas se interpuso recurso de
revocatoria; a.vi) el diecinueve de diciembre de dos mil once, la Unidad de
Asesoría Jurídica del Ministerio de Energía y Minas emitió dictamen, por medio
del cual opinó que la solicitud de licencia de explotación minera Escobal cumplió
todos los requisitos regulados en la Ley de Minería, por lo que resultaba
procedente su otorgamiento, dicho documento contó con el visto bueno de la
Procuraduría General de la Nación y a.vii) el tres de abril de dos mil trece, emitió
resolución, en la cual otorgó a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, la licencia
de explotación minera denominada Escobal, por un plazo de veinticinco años,
para la explotación de los minerales: oro, plata, níquel, cobalto, cromo, cobre,
plomo, zinc, antimonio y tierras raras, en un área de diecinueve . nueve mil
novecientos veinticinco (19.9925) kilómetros cuadrados, ubicada en el Municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, la cual fue
identificada como LEXT – cero quince – once (LEXT-015-11); b) sobre la

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Licencia de exploración minera Juan Bosco: b.i) el doce de noviembre de dos
mil ocho, Entre Mares de Guatemala, Sociedad Anónima, presentó ante la
Dirección General de Minería, solicitud de otorgamiento de licencia para la
exploración de los minerales: oro, plata, níquel, cobalto, cromo, cobre, plomo,
zinc, antimonio y tierras raras, en un área de cincuenta y nueve . nueve mil ciento
sesenta y seis (59.9166) kilómetros cuadrados, dentro de los municipios de San
Rafael Las Flores, Casillas y Nueva Santa Rosa, todos del departamento de
Santa Rosa y Mataquescuintla del departamento de Jalapa; b.ii) el veintitrés de
abril de dos mil diez, la citada Dirección aceptó la petición de cambio de
solicitante, siendo sustituida Entre Mares de Guatemala, Sociedad Anónima, por
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, que continúo el trámite del procedimiento;
b.iii) la Sección de Castro Minero de la Dirección General de Minería emitió
dictamen el veintiocho de septiembre de dos mil diez, en el cual indicó que la
solicitud de exploración minera cumplió la prioridad requerida por la ley de la
materia; asimismo, la Sección de Supervisión Minera de la referida Dirección, el
veintinueve de septiembre de dos mil diez, dictaminó que la solicitud cumplió los
requisitos técnicos y catastrales que establece la Ley de Minería; también, el
Departamento de Control Minero señaló, mediante providencia de veinticinco de
mayo de dos mil once, que el programa de trabajo presentado cumplió el
requisito regulado en el Artículo 41, literal j), de la citada ley; además, la Unidad
de Fiscalización del Ministerio de Energía y Minas, a través de providencia
dictada el doce de julio de dos mil once, determinó que la entidad solicitante no
tenía obligaciones financieras pendientes de cumplimiento y la Unidad de
Asesoría Jurídica del Ministerio de Energía y Minas, emitió dictamen el siete de
septiembre de dos mil once, en el cual recomendó la prosecución del trámite

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tendente al otorgamiento de la licencia requerida; b.iv) mediante resolución de
once de mayo de dos mil doce, la Dirección General de Minería decidió otorgar a
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, la licencia de exploración minera
denominada Juan Bosco, de los minerales y en el área que fueron solicitados por
un período de tres años, la cual fue identificada como LEXR – cero ochenta y
nueve –cero ocho (LEXR-089-08); b.v) el diecisiete de septiembre de dos mil
doce, la entidad solicitante presentó Estudio de Mitigación, que fue aceptado por
la multicitada Dirección el veintinueve de noviembre de dos mil doce, con base en
el dictamen elaborado por la Unidad de Gestión Socio Ambiental y b.vi) Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, pidió mediante escrito de once de febrero de dos
mil quince, prórroga de la licencia otorgada, que aún se encuentra en trámite; c)
lo actuado tanto por el Ministerio de Energía y Minas, como por la Dirección
General de Minería se enmarca dentro de la esfera de facultades que les otorgan
los Artículos 194 de la Constitución Política de la República de Guatemala, 27 de
la Ley del Organismo Ejecutivo, así como 3, 7 y 40 de la Ley de Minería. Aunado
a lo anterior, en caso similar, la Corte de Constitucionalidad consideró que: “(…)
a) la licencia de explotación fue concedida de conformidad con el mandato
otorgado al Ministerio de Energía y Minas en el Artículo 34 inciso d) de la Ley del
Organismo Ejecutivo; b) que los postulantes tuvieron oportunidad de hacer valer
sus argumentaciones en la vía correspondiente pero no lo hicieron, la referida
concesión no puede evidenciar agravio reparable por la vía del amparo, al haber
enmarcado las autoridades impugnadas su actuación dentro del ámbito de sus
facultades (…)” (sentencia de nueve de enero de dos mil ocho, dictada por la
Corte de Constitucionalidad, dentro del expediente 123-2007 formado con
ocasión de amparo en única instancia promovido por la Asociación Civil Colectivo

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Madreselva, Mario Perfecto Tema Bautista, Juan Mejía Ambrosio, Armando
Méndez Tojil, Santos Serapio Ambrosio García, Víctor Basilio López Pérez,
Oracio Vidal Pérez Pérez, Encarnación Carrillo Ambrosio, María Ortencia Chun
Bautista y Hilda Martina López Tojil contra el Presidente de la República y los
Ministros de Energía y Minas, Ambiente y Recursos Naturales, así como Salud
Pública y Asistencia Social); d) el amparo se encuentra supeditado al
cumplimiento de ciertos presupuestos procesales que determinan su
procedencia, los cuales fueron incumplidos, de conformidad con lo que a
continuación se detalla: d.i) el postulante inobservó el requisito de definitividad
del acto reclamado, en vista que, según lo preceptuado en los Artículos 221 de la
Ley Fundamental y 19 de la Ley de lo Contencioso Administrativo, un Tribunal de
esa naturaleza, como contralor de la juridicidad de la administración pública,
debió conocer el presente asunto, porque las resoluciones reclamadas fueron
dictadas por la administración pública, asimismo, en todo caso, el Procurador de
los Derechos Humanos, en defensa de los intereses que le han sido
encomendados, conforme el Artículo 274, literal f), de la Constitución Política de
la República de Guatemala, era a quien correspondía agotar los procesos y
procedimientos judiciales y administrativos pertinentes, previo a que se acudiera
al ámbito constitucional; d.ii) no existe agravio personal y directo que amerite
el otorgamiento de la protección constitucional solicitada, porque en el escrito
contentivo de la acción de amparo, no se cumplió con señalar acto de autoridad
emitido por este Ministerio que haya causado lesión a los derechos
fundamentales del amparista, ni la manera como se configuró tal transgresión,
únicamente se transcribieron artículos constitucionales, sin realizar
argumentación al respecto; d.iii) esa institución carece de legitimación pasiva

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para soportar la pasividad del presente amparo, en virtud que al haber sido
emitida resolución administrativa por órgano competente, que se encuentra firme,
no podía quedar en inacción, porque su actuar se encuentra supeditado a la
actividad de otras autoridades, así como a la observancia de normas, cuyo
cumplimiento no es discrecional, esto de conformidad con el Artículo 154 del
Texto Fundamental. La Corte de Constitucionalidad ha sentado doctrina legal al
respecto, señalando que al no existir conexidad entre la autoridad que
presuntamente causó el agravio y aquella contra la que se dirigió la acción no
existe legitimación del sujeto pasivo; d.iv) no asiste legitimación activa al
postulante del amparo, porque no posee interés genuino en el asunto, ni
reconocida representatividad que le faculte para promover amparo en nombre de
las comunidades, de acuerdo a sus prácticas y costumbres, con el objeto de
obtener la defensa de los derechos colectivos que consideren conculcados y d.v)
las licencias mineras fueron otorgadas en dos mil doce y dos mil trece,
respectivamente, por lo que al haber transcurrido en demasía el plazo de treinta
días que establece la Ley de Amparo Exhibición Personal y de Constitucionalidad
para el planteamiento del amparo, este resulta extemporáneo. Las
circunstancias descritas, inviabilizan la procedencia de la garantía constitucional
instada, lo cual impide que pueda conocerse el fondo de la pretensión; e) el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos
Indígenas y Tribales en Países Independientes, establece que corresponde a los
gobiernos o Estados realizar consultas a estos pueblos, de conformidad con los
mecanismos que estos determinen para el efecto. El Estado de Guatemala
ratificó el citado instrumento internacional, sin embargo, en resoluciones
administrativas y en fallos de la Corte de Constitucionalidad, existen diversos

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criterios relativos a qué autoridad debe realizar los procesos de consulta; de
hecho, en algunos casos se ha ordenado judicialmente que la realicen las
municipalidades. El Ministerio de Energía y Minas, determinó que en las áreas de
influencia de las licencias mineras otorgadas, no residen pueblos indígenas, con
base en el Censo de Población y Habitación del año dos mil dos elaborado por el
Instituto Nacional de Estadística. Pese a ello, realizó proceso previo de carácter
informativo y participativo al que asistieron autoridades representativas de las
comunidades, cumpliendo así los principios que señala la Organización
Internacional del Trabajo en el aludido Convenio; f) Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, en atención al Entendimiento común de las Naciones Unidas sobre un
enfoque basado en los derechos humanos para la cooperación para el desarrollo,
ha implementado programas de inversión social en beneficio de las comunidades
en las cuales se ubican las áreas de incidencia de las licencias Escobal y Juan
Bosco, en coordinación con las instituciones siguientes: Ministerio de Agricultura,
Ganadería y Alimentación; Ministerio de Economía; Ministerio de Desarrollo
Social; Ministerio de Energía y Minas; Ministerio de Educación; Ministerio de
Salud Pública y Asistencia Social; Secretaría Ejecutiva de Planificación y
Programación de la Presidencia; Secretaría de Coordinación Ejecutiva de la
Presidencia; Coordinadora Nacional para la Reducción de Desastres; Instituto
Nacional de Bosques; Comité Nacional de Alfabetización; Instituto Técnico de
Capacitación y Productividad; Asociación Puente; Empresarios por la Educación;
Alianza por la Nutrición; Fundación DECA Estudios de la Universidad
Panamericana; FUNDAZÚCAR y GEF-PNUD. Los proyectos principales se
describen a continuación: f.i) Programa para la reducción de la desnutrición
crónica: se implementó el programa Aprendamos Juntos elaborado por la

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Asociación Puente, cuya duración fue de dos años, que favoreció a ochocientas
familias de quince comunidades del municipio de San Rafael Las Flores y una
comunidad del municipio de Casillas. Se contó con la participación de las
comisiones departamentales y municipales de seguridad alimentaria y nutricional
–CODESAN y COMUSAN-, el Consejo Municipal de San Rafael Las Flores y los
Consejos Comunitarios de Desarrollo (COCODES) de los citados municipios. Sus
principales componentes fueron: organización comunitaria, desarrollo de
competencias en la mujer, atención a la primera infancia, talleres de masculinidad
para esposos y convivientes, apoyo a la ventana de los mil días, vigilancia
nutricional, producción para el autoconsurno, manejo, preparación y consumo de
alimentos, caja de ahorro y micro financiamiento, generación de ingresos, hogar
saludable, así como, monitoreo y evaluación; f.ii) formación docente: en atención
a la solicitud realizada por las Coordinadoras Técnicas Administrativas (CTA) de
San Rafael Las Flores y la Delegada Departamental del Ministerio de Educación
en Santa Rosa, se desarrolló un programa de formación docente por medio de la
Fundación DECA Estudios de la Universidad Panamericana, con el cual se ha
capacitado a más de cincuenta maestros. Sus principales aportes fueron:
formación del docente, creación de comunidades de aprendizaje,
acompañamiento pedagógico y modelaje en el aula, actividades extracurriculares
que refuercen el aprendizaje de la matemática y la lectoescritura, fortalecimiento
de la comunidad escolar, así como, monitoreo y evaluación previa, intermedia y
final; f.iii) Escuelas saludables: se implementó en veintiséis escuelas del
municipio de San Rafael Las Flores en coordinación con la Municipalidad del
referido municipio; el Ministerio de Educación; el Ministerio de Salud Pública y
Asistencia Social; el Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación, así

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como la Secretaría de Seguridad Alimentaria y Nutricional de la Presidencia de la
República. Sus principales componentes fueron: rincón saludable, gobiernos
escolares, huertos escolares pedagógicos, mejoramiento de la infraestructura,
especialmente de los baños, cocinas y tiendas escolares, así como, organización
de padres de familia; f.iv) Centro de capacitación: se construyó un Centro de
Capacitación, que es manejado por el Instituto Técnico de Capacitación y
Productividad. Desde su inauguración en dos mil trece se ha capacitado a más
de mil personas. Sus principales aportes fueron en: soldadura, electricidad, corte
y confección, joyería, inglés, computación, panadería, gastronomía, jardinería y
esteticismo; f.v) Granjas sostenibles: como resultado de la alianza estratégica
que se tiene con el Ministerio de Agricultura, Ganadería y Alimentación, se han
construido diecisiete granjas sostenibles que benefician a ciento setenta familias,
con base en el programa Centro de Capacitación para el Desarrollo Rural, que
tiene como principal objetivo la implementación de mejores prácticas
agropecuarias que coadyuven a la producción de alimento que garantice la
seguridad alimentaria y la generación de excedentes para su venta y
comercialización, mejorando así la calidad de vida de los participantes. Sus
principales componentes fueron: cosecha de agua de lluvia, producción en macro
túnel o casa malla, abono orgánico y conservación de suelos, diversificación
agrícola por medio de frutales, gallinas ponedoras, cerdos de engorde, así como,
ciento cincuenta horas de capacitación y asistencia técnica; f.vi) Programa de
prevención y combate de la roya y productividad de café: se ha implementado
este programa asistiendo a más de mil pequeños caficultores de la región. Su
objetivo principal ha sido brindar capacitaciones y asistencia técnica para que los
pequeños y medianos productores de café, estén en mejor posición de prevenir y

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combatir la roya en sus cultivos. Asimismo, se ha donado fungicida y otros
productos agrícolas; f.vii) Programa forestal: se ha apoyado a los agricultores
con mejores prácticas forestales, así como con el registro de sus terrenos ante el
Instituto Nacional de Bosques para que puedan ser sujetos del subsidio que el
gobierno otorga mediante el Programa de Incentivos Forestales para Poseedores
de Pequeñas Extensiones de Tierra de Vocación Forestal o Agroforestal –
PINPEP-. Además, se ha contribuido con la siembra de más de setenta mil
árboles y a la reforestación de setenta hectáreas en Santa Rosa anualmente,
asimismo, se ha beneficiando a pequeños poseedores de tierra para que reciban
subsidio forestal del gobierno de Guatemala durante los próximos seis años;
f.viii) Emprendimientos y fortalecimiento de las asociaciones productivas locales:
se planteó un modelo integrando las capacidades productivas construidas en
otros programas de inversión social que habían sido implementados con
formación en emprendedurismo, así como, asociatividad para apoyar los
procesos de mercadeo, comercialización y búsqueda de mercados. Se ha
ayudado a pequeños empresarios locales a generar ventas de más de dos
millones de quetzales (Q2,000,000.00); f.ix) Fortalecimiento de la sociedad civil
mediante la colaboración con instituciones y gobiernos locales: se coordinó con
varias de las instituciones del gobierno central y con la Municipalidad de San
Rafael Las Flores, para promover la organización comunitaria, la participación
ciudadana y el fortalecimiento institucional, por medio de las actividades
siguientes: capacitación de coordinadoras locales para la reducción de desastres,
prevención de incendios forestales, capacitación a la Unidad Técnica
Departamental y a las Direcciones Municipales de Planificación, así como
capacitación a los Consejos Comunitarios de Desarrollo; f.x) Cultivando agua

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buena: este programa internacional derivado de la colaboración bilateral entre los
gobiernos de Guatemala y Brasil, se ha convertido en una importante plataforma
para propiciar el diálogo, el relacionamiento comunitario y la generación de
alianzas estratégicas entre comunidades, instituciones de gobierno y el sector
privado, en él, Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ha participado
activamente, en virtud de haber sido seleccionada por el Ministerio de Energía y
Minas para desarrollar uno de los tres proyectos piloto para su implementación en
el país y f.xi) Proyectos de infraestructura: Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, ha construido desde el inicio de sus operaciones en dos mil once hasta
el dos mil dieciséis, múltiples proyectos de infraestructura que han beneficiado a
gran cantidad de habitantes; g) solicitó que fueran adheridos al proceso, como
terceros interesados, ochocientos setenta y seis habitantes de las comunidades
en las cuales se desarrollan las licencias mineras Escobal y Juan Bosco; h) la
admisión a trámite del amparo transgrediría los derechos de propiedad, libertad
de industria y comercio, así como, al trabajo que asisten a los pobladores de los
municipios de San Rafael Las Flores, Casillas, Nueva Santa Rosa y
Mataquescuintla de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, los cuales se
encuentran reconocidos en los Artículos 39 y 43 de la Constitución Política de la
República de Guatemala y i) la prosecución del trámite del amparo provocaría
conflictos entre las comunidades ubicadas en las áreas de incidencia de los
proyectos mineros, así como suspensión de los aportes al trabajo, la salud, la
infraestructura y la educación, que han contribuido al desarrollo de esas
comunidades. D) Antecedentes remitidos: la autoridad denunciada remitió: i.
expediente administrativo del Ministerio de Energía y Minas identificado como
SEXT-015-11, el cual documenta el procedimiento agotado previo a expedir la

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licencia de explotación minera Escobal, solicitada por la entidad Minera San
Rafael, Sociedad Anónima y ii. expediente administrativo SEXR-089-08 de la
Dirección General de Minería, del Ministerio de Energía y Minas, que documenta
el procedimiento agotado previo a conferir la licencia de exploración minera Juan
Bosco a la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima. E) Medios de
comprobación: se prescindió del período probatorio y se admitieron e
incorporaron para su valoración los medios de prueba documental siguientes que
fueron diligenciados en el proceso de amparo en primera instancia, consistentes
en: E.i) originales de: i) “(…) informe circunstanciado remitido por el Ministro de
Energía y Minas (sic) (…)”; ii) constancias extendidas el cinco de julio de dos mil
diecisiete, por Luis Antonio Colindres Sandoval, Gerente de Recursos Humanos
de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, que documentan: a) planilla de
trabajadores que laboran en esa entidad y b) listado de empresas contratistas
que tiene personal trabajando en la mina referida y iii) certificaciones contables
extendidas por el Perito Contador de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, que
hacen constar: a) el pago por la cantidad de doscientos setenta y siete millones
ochocientos cuarenta y cuatro mil ochocientos veintidós quetzales con veinticinco
centavos (Q277,844,822.25) en concepto de regalías al Estado de Guatemala y
municipalidades del período correspondiente de dos mil catorce a dos mil
diecisiete; b) el pago por el monto de ciento catorce millones seiscientos cuarenta
y cuatro mil seiscientos treinta y cinco quetzales con cincuenta y tres centavos
(Q114,644,635.53) en concepto de regalías a la municipalidad de San Rafael Las
Flores del período correspondiente de dos mil catorce a dos mil diecisiete; c) el
pago de cuarenta y ocho millones quinientos cincuenta y cinco mil quinientos
cincuenta y un quetzales con diecinueve centavos (Q48,555,551.19) en concepto

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de regalías a las municipalidades de Cuilapa, Barberena, Santa Rosa de Lima,
Santa Cruz Naranjo y Casillas del departamento de Santa Rosa y San Carlos
Alzatate del departamento de Jalapa, que corresponde al período de dos mil
catorce a dos mil diecisiete; d) el pago por la cantidad de ciento noventa y cuatro
millones doscientos veintidós mil doscientos cuatro quetzales con sesenta y seis
centavos (Q194,222,204.66) en concepto de regalías voluntarias al Estado de
Guatemala y municipalidades, del período correspondiente de dos mil catorce a
dos mil diecisiete; e) el pago a la Superintendencia de Administración Tributaria
de los montos siguientes: e.i) seiscientos sesenta y nueve millones quinientos
ochenta y ocho mil seiscientos veintidós quetzales con treinta y nueve centavos
(Q669,588,622.39) por concepto de Impuesto Sobre la Renta, del período
correspondiente del uno de octubre de dos mil trece al treinta y uno de mayo de
dos mil diecisiete, e.ii) once millones quinientos cincuenta y un mil doscientos
noventa y tres quetzales con veinticuatro centavos (Q11,551,293.24) por
concepto de Impuesto al Valor Agregado, al cierre de mayo de dos mil diecisiete,
e.iii) dos millones sesenta y siete mil ochocientos noventa quetzales con
veintiséis centavos (Q2,067,890.26) por concepto de Derechos Arancelarios de
Importación, al cierre de mayo de dos mil diecisiete; e.iv) cinco millones
ochocientos treinta y cinco mil novecientos sesenta y dos quetzales con treinta y
cuatro centavos (Q5,835,962.34) por concepto de Impuesto Único Sobre
Inmuebles, que corresponde al período comprendido de dos mil once a dos mil
diecisiete y e.v) quinientos trece mil cuatrocientos veintitrés quetzales con
cuarenta y seis centavos (Q513,423.46) por concepto de Impuesto Sobre
Circulación de Vehículos, del período comprendido de dos mil trece a dos mil
diecisiete; f) el pago por el monto de cincuenta y siete millones doscientos

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noventa y cinco mil cuarenta y tres quetzales con noventa y tres centavos
(Q57,295,043.93) en concepto de salarios por un período de seis meses, de
conformidad con los Libros de Salarios de la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima; g) el pago de veintiséis millones novecientos cuarenta y cinco
mil ochocientos cuatro quetzales con ochenta y cuatro centavos
(Q26,945,804.84) en concepto de regalías, a los expropietarios de los terrenos
donde se ubica la mina, del período comprendido de dos mil catorce a dos mil
diecisiete y h) el pago de cuotas al Instituto Guatemalteco de Seguridad Social,
por la cantidad de cuarenta y siete millones seiscientos sesenta y un mil
seiscientos cuatro quetzales con ochenta y cinco centavos (Q47,661,604.85), al
Instituto de Recreación de los Trabajadores de la Empresa Privada de
Guatemala, por el monto de cuatro millones cuatrocientos sesenta y seis mil
ochocientos setenta y nueve quetzales con cincuenta y dos centavos
(Q4,466,879.52) y al Instituto Técnico de Capacitación Integral, por la cantidad de
cuatro millones cuatrocientos sesenta y seis mil ochocientos setenta y nueve
quetzales con cincuenta y dos centavos (Q4,466,879.52), así como, de cuotas
patronales y retenciones laborales, por el monto de veintiún millones quinientos
setenta y cinco mil trece quetzales con setenta y nueve centavos
(Q21,575,013.79) del período comprendido del uno de junio de dos mil diez al
treinta y uno de marzo de dos mil diecisiete; E.ii) fotocopias de: i) “(…)
expediente número LEXT guion cero quince guion once (LEXT-015-11), de la
entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, denominado ESCOBAL (sic)
(…)”; ii) “(…) expediente número LEXR guion cero ochenta y nueve guion cero
ocho (LEXR-089-08), de la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
denominado JUAN BOSCO (sic) (…)”; iii) expediente de solicitud de información

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identificado como UIPEM ciento ochenta y tres - dos mil diecisiete (183-2017)
tramitado por Roberto Morales, ante la Unidad de Información Pública del
Ministerio de Energía y Minas; iv) expediente de solicitud de información
identificado como UIPEM ciento ochenta y nueve - dos mil diecisiete (189-2017)
tramitado por Pedro Rafael Maldonado Flores ante la Unidad de Información
Pública del Ministerio de Energía y Minas; v) expediente de solicitud de
información identificado como UIPEM ciento noventa - dos mil diecisiete (190-
2017) tramitado por Pedro Rafael Maldonado Flores, ante la Unidad de
Información Pública del Ministerio de Energía y Minas; vi) escrito de solicitud de
licencia de explotación minera denominada Escobal, presentado por Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, ante el Ministerio de Energía y Minas, el seis de julio
de dos mil once; vii) Estudio de Impacto Ambiental del Proyecto Minero Escobal,
presentado por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ante el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales, páginas de la cinco – uno a la cinco – cinco,
cinco – catorce y de la diez – uno a la diez – doce (5-1 a la 5-5, 5-14 y de la 10-1
a la 10-12); viii) resolución de tres de abril de dos mil trece, dictada por el
Ministerio de Energía y Minas, dentro del expediente identificado como SEXT –
cero quince - once (SEXT-015-11), en la cual se dispuso el otorgamiento de la
licencia de explotación minera Escobal a Minera San Rafael, Sociedad Anónima;
ix) resolución de veintiséis de abril de dos mil doce, dictada por la Dirección
General de Minería del Ministerio de Energía y Minas, dentro del expediente
identificado como SEXT – cero ochenta y nueve – cero ocho (SEXT-089-08), en
la cual se otorgó la licencia de exploración minera Juan Bosco a Minera San
Rafael, Sociedad Anónima; x) resolución de diecinueve de octubre de dos mil
once, identificada como tres mil sesenta y uno –dos mil once / DIGARN / ECM /
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beor (3061-2011/DIGARN/ECM/beor) emitida por la Dirección General de Gestión
Ambiental y Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales; xi) certificaciones: xi.a) extendidas por el Registrador General de la
Propiedad de la Zona Central, las cuales documentan diversas fincas adquiridas
por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, sobre las cuales se desarrolla el
proyecto de explotación minera Escobal, ubicadas en el departamento de Santa
Rosa, así como de la inscripción uno (01) de la finca noventa y uno (91), folio
noventa y uno (91) del libro uno E (1E) de Minas y xi.b) extendidas por la
Encargada de la Oficina del Impuesto Único Sobre Inmuebles, de la
Municipalidad de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el
veintiocho de julio de dos mil dieciséis, las cuales certifican que Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, ha pagado el primer trimestre correspondiente al año
dos mil dieciséis del Impuesto Único Sobre Inmuebles de las fincas en las cuales
se desarrolla el proyecto de explotación minera Escobal, ubicadas en el municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; xii) sentencias
dictadas por la Corte de Constitucionalidad: xii.a) el veintiséis de mayo de dos mil
diecisiete, dentro de los expedientes acumulados noventa – dos mil diecisiete,
noventa y uno – dos mil diecisiete y noventa y dos – dos mil diecisiete (90-2017,
91-2017 y 92-2017); xii.b) el veintiuno de diciembre de dos mil siete, dentro del
expediente tres mil ochocientos setenta y ocho – dos mil siete (3878-2007); xii.c)
el veinticinco de mayo de dos mil diez, dentro del expediente mil treinta y uno –
dos mil nueve (1031-2009); xii.d) el catorce de septiembre de dos mil quince,
dentro de los expedientes acumulados cuatro mil novecientos cincuenta y siete –
dos mil doce y cuatro mil novecientos cincuenta y ocho – dos mil doce (4957-
2012 y 4958-2012); xii.e) el veinticinco de marzo de dos mil quince, dentro de los
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expedientes acumulados ciento cincuenta y seis – dos mil trece y ciento
cincuenta y nueve – dos mil trece (156-2013 y 159-2013) y xii.f) el diez de junio
de dos mil quince, dentro del expediente trescientos cincuenta y tres – dos mil
catorce (353-2014); xiii) Primer Diagnóstico Comunitario del Proyecto de
Explotación Minera Escobal en San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, elaborado por la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del
Viceministerio de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas; xiv)
resolución de uno de junio de dos mil diecisiete, dictada por la Unidad de
Información Pública del Registro Nacional de las Personas, identificada como UIP
doscientos cuarenta y nueve – dos mil diecisiete (249-2017); xv) resolución de
uno de junio de dos mil diecisiete, dictada por la Unidad de Información Pública
del Registro Nacional de las Personas, identificada como UIP doscientos
cincuenta – dos mil diecisiete (250-2017); xvi) acta notarial autorizada en la
ciudad de Guatemala, el cinco de junio de dos mil diecisiete, por el Notario Luis
Pedro Martínez Valdeavellano, en la cual se hace constar el resultado de la
búsqueda del sitio web “Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala”; xvii)
informes emitidos por la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del
Viceministerio de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas: a) de
visita al Proyecto Escobal en el municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, de catorce de febrero de dos mil doce; b) de visita
a los municipios de Cuilapa y San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, de veintisiete de agosto de dos mil doce; c) de visita a las aldeas El Chan
Grande, El Quequexque, Las Nueces, El Copate, Los Planes, El Fucío y el
caserío Los Vados del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, de siete de septiembre de dos mil doce; d) de visitas a Minera San
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Rafael, Sociedad Anónima, Proyecto Escobal y municipalidad de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa, de veintiocho de septiembre de dos mil
doce; e) de actividades de evaluación y seguimiento de la conflictividad social
derivada del proyecto minero Escobal realizadas por la Unidad de Diálogo y
Participación Comunitaria en el municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, de dos de octubre de dos mil doce; f) de reunión
con miembros del Magisterio del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, de cinco de octubre de dos mil doce; g) de visitas
a las aldeas Media Cuesta, San Rafaelito, Estanzuelas y La Cuchilla del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de
veintidós de octubre de dos mil doce; h) de visitas a los caseríos Las Cortinas, El
Cielito, El Renacimiento, La Lagunilla, Las Delicias, así como, las aldeas La Vega
y El Chanito del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, de doce de noviembre de dos mil doce e i) de reunión para presentar al
Consejo Departamental de Desarrollo de Santa Rosa el proyecto minero Escobal;
xviii) Ayudas de memoria elaboradas por el Viceministerio de Desarrollo
Sostenible del Ministerio de Energía y Minas: a) de presentación de aval de los
representantes del Consejo Comunitario de Desarrollo del trabajo que realiza
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, de veinticuatro de febrero de dos mil
doce; b) de reunión del Ministerio de Energía y Minas con el Alcalde de San
Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de veinte de agosto de dos
mil doce; c) de reunión de trabajo para dar seguimiento al proyecto minero
ubicado en el municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, de veintiuno de agosto de dos mil doce; d) de reunión del Concejo
Municipal de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de

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veintinueve de agosto de dos mil doce, en la cual se divulgó información
relacionada con el proyecto de explotación minera Escobal; e) de presentación
del proyecto minero Escobal al Consejo Departamental de Desarrollo de Santa
Rosa, de treinta y uno de agosto de dos mil doce; f) de presentación de los
resultados del Estudio de Impacto Ambiental del proyecto minero Escobal a las
alcaldías y la sociedad civil, por parte de Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
y el Ministerio de Energía y Minas, de veintiséis de septiembre de dos mil doce y
g) de presentación del proyecto minero Escobal a los miembros del Consejo
Municipal de Desarrollo del municipio de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, de seis de diciembre de dos mil doce; xix) memorandos emitidos
por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas,
números: a) cero noventa y siete –dos mil doce (097-2012) de siete de mayo de
dos mil doce, que traslada carta remitida por vecinos de la aldea La Cuchilla del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa y b) ciento
cincuenta y tres – dos mil doce (153-2012) de trece de julio de dos mil doce, que
traslada oficio remitido por la municipalidad de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa; xx) oficio emitido por el Ministerio de Energía y
Minas el diecisiete de octubre de dos mil doce, identificado como MEM–VMH–
OFI– doscientos cincuenta y ocho – dos mil doce (MEM–VMH–OFI– 258–2012);
xxi) oficio emitido por el Alcalde Municipal de San Rafael Las Flores,
departamento de Santa Rosa el tres de julio de dos mil doce, en el cual convoca
al Ministro de Energía y Minas a participar en una mesa de diálogo de alto nivel,
con el propósito de adoptar consensos; xxii) oficio emitido por el Sistema
Nacional de Diálogo Permanente de la Presidencia de la República de diecisiete
de julio de dos mil doce, identificado como GG–SNDP– ciento sesenta y seis –
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dos mil doce (GG–SNDP–166–2012); xxiii) manual interno para la gestión de
quejas y reclamos, denominado “Tú Cuentas” elaborado por Minera San Rafael,
Sociedad Anónima; xxiv) actas emitidas por los Consejos Comunitarios de
Desarrollo de las comunidades de: a) Estanzuelas del municipio de San Rafael
Las Flores del departamento de Santa Rosa, el dieciocho de mayo de dos mil
trece, identificada como trece – dos mil trece (13-2013); b) El Fucío del municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el veinticinco de julio
de dos mil trece, identificada como dieciocho – dos mil trece (18-2013); c) El
Fucío del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa,
el ocho de noviembre de dos mil trece, identificada como veinte – dos mil trece
(20-2013); d) La Vega del municipio de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, el veinte de agosto de dos mil trece, identificada como cero uno –
dos mil trece (01-2013); e) San Rafaelito del municipio de San Rafael Las Flores
del departamento de Santa Rosa, el once de junio de dos mil trece, identificada
como cero dos – dos mil trece (02-2013); f) El Copante del municipio de San
Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el treinta y uno de mayo de
dos mil trece, identificada como cero dos – dos mil trece (02-2013); g) de Barrio
El Borbollón del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, el doce de noviembre de dos mil trece, identificada como cero nueve – dos
mil trece (09-2013); h) Los Planes del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, el ocho de julio de dos mil trece, identificada como
cero nueve – dos mil trece (09-2013); i) Empedrado El Quequexque del municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el diez de septiembre
de dos mil trece, identificadas como ochenta y nueve – dos mil trece, noventa –
dos mil trece y noventa y uno – dos mil trece (89-2013, 90-2013 y 91-2013); j)
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San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el doce de agosto de
dos mil trece, identificada como cero seis – dos mil trece (06-2013); k) El Cielito
del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el once
de noviembre de dos mil trece, identificada como cero ocho – dos mil trece (08-
2013); l) Sabana Redonda del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, el once de octubre de dos mil trece, identificada
como cero nueve – dos mil trece (09-2013); m) Las Nueces del municipio de San
Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el once de noviembre de dos
mil trece, identificada como sesenta y cuatro – dos mil trece (64-2013); n) La
Cuchilla del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, el veinticuatro de septiembre de dos mil catorce, identificada como sesenta
y nueve – dos mil catorce (69-2014); ñ) La Cuchilla del municipio de San Rafael
Las Flores del departamento de Santa Rosa, el veintinueve de octubre de dos mil
catorce, identificada como setenta – dos mil catorce (70-2014); o) La Cuchilla del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el seis de
noviembre de dos mil catorce, identificada como setenta y tres – dos mil catorce
(73-2014); p) La Cuchilla del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, el ocho de septiembre de dos mil catorce,
identificada como once – dos mil catorce (11-2014); q) La Cuchilla del municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, -no consta fecha-,
identificada como treinta y ocho (38); r) El Barrialito del municipio de San Carlos
Alzatate del departamento de Jalapa, el diecinueve de mayo de dos mil catorce,
identificada como cero uno – dos mil catorce (01-2014); s) Los Pocitos del
municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa, el siete de julio de dos mil
catorce, identificada como cincuenta y ocho – dos mil catorce (58-2014); t) Los
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Pocitos del municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa, -fecha
ilegible-, identificada como cero dos – dos mil catorce (02-2014); u) El Jícaro del
municipio de Cuilapa del departamento de Santa Rosa, el trece de diciembre de
dos mil catorce, identificada como cero uno – dos mil catorce (01-2014); v) El
Jícaro del municipio de Cuilapa del departamento de Santa Rosa, el veintisiete de
enero de dos mil quince, identificada como veinte – dos mil quince (20-2015); w)
Los Pocitos del municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa, el doce
de enero de dos mil quince, identificada como cero uno – dos mil quince (01-
2015); x) Los Pocitos del municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa,
-no consta fecha-, identificada como cero seis – dos mil quince (06-2015) e y) La
Vega del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el
veintiocho de enero de dos mil quince, identificada como cero tres – dos mil
quince (03-2015); xxv) solicitudes de infraestructura dirigidas a Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, de los Consejos Comunitarios de Desarrollo de las
aldeas: a) La Vega del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, de veinte de agosto de dos mil trece; b) Las Cortinas del municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de junio de dos mil
trece; c) Chan Grande del municipio de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, de veinte de mayo y diecinueve de agosto, ambas de dos mil
trece; d) Media Cuesta del municipio de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, de catorce de febrero de dos mil trece; e) Sabana Redonda del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de diez de
abril y dieciséis de octubre, ambas de dos mil catorce; f) Las Nueces del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de
veintitrés de abril de dos mil catorce y g) Caserío Carrizal del municipio de San
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Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, de veintitrés de febrero de
dos mil catorce; xxvi) solicitudes de obras de infraestructura dirigidas a Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, por el Consejo Educativo y Maestras de la
Escuela Oficial Urbana Mixta de Párvulos de San Rafael Las Flores,
departamento de Santa Rosa, de agosto de dos mil trece y marzo de dos mil
catorce; xxvii) solicitud de obra de infraestructura dirigida a Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, por el Caserío Carrizal del municipio de San Carlos Alzatate
del departamento de Jalapa, de veintitrés de febrero de dos mil catorce; xxviii)
convenios suscritos entre Minera San Rafael, Sociedad Anónima y: a)
Comunidad educativa de la Escuela Oficial de Párvulos Casco Urbano de San
Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el dos de junio de dos mil
catorce; b) Consejo Comunitario de Desarrollo de la aldea Sabana Redonda del
departamento de Santa Rosa, el dieciséis de junio de dos mil catorce; c)
Municipalidad de San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa, el veinte de
agosto de dos mil catorce; d) Consejo Comunitario de Desarrollo de San Germán
Amberes del municipio de Santa Rosa de Lima, departamento de Santa Rosa, el
veinticuatro de junio de dos mil catorce y e) Consejo Comunitario de Desarrollo
de la aldea Los Vados del departamento de Santa Rosa, el doce de enero de dos
mil quince; xxix) convenio de colaboración institucional suscrito entre la
Asociación Nacional de Municipalidades de la República de Guatemala –ANAM-
y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el quince de mayo de dos mil trece;
xxx) convenio de cooperación técnica identificado como cuarenta y tres – dos mil
quince (43-2015) suscrito entre el Ministerio de Agricultura, Ganadería y
Alimentación y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el veintinueve de
diciembre de dos mil quince; xxxi) convenio de cooperación suscrito entre el

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Ministerio de Energía y Minas y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el
dieciséis de abril de dos mil trece; xxxii) convenio de concertación de acciones
suscrito entre Fundación para el Desarrollo Económico y Social de Guatemala -
FUNDES- y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el veintidós de abril de dos
mil catorce; xxxiii) convenio de cooperación técnica interinstitucional suscrito
entre el Ministerio de Desarrollo Social y Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
el treinta de abril de dos mil catorce; xxxiv) convenio de fortalecimiento
educacional en el departamento de Santa Rosa suscrito entre Fundación
Crisálida Internacional y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el catorce de
junio de dos mil trece; xxxv) convenio de aporte voluntario celebrado entre el
Ministerio de Energía y Minas y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el
dieciséis de abril de dos mil trece; xxxvi) convenio de aporte voluntario celebrado
entre el Ministerio de Energía y Minas y Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
el quince de diciembre de dos mil quince; xxxvii) convenios de aporte económico
voluntario celebrados entre Minera San Rafael, Sociedad Anónima, y los Alcaldes
de las municipalidades siguientes, ubicadas en el departamento de Santa Rosa:
a) San Rafael Las Flores, el veintiocho de enero de dos mil dieciséis; b) Santa
Cruz Naranjo, el nueve de febrero de dos mil diecisiete; c) Barberena, el nueve
de febrero de dos mil diecisiete y d) Cuilapa, el dieciséis de marzo de dos mil
diecisiete; xxxviii) cartas de entrega y recepción de obras de infraestructura
realizadas por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, a favor de las Escuelas: a)
Oficial de Párvulos del Casco Urbano del municipio de San Rafael Las Flores,
departamento de Santa Rosa, de dos de junio de dos mil catorce y b) Oficial
Rural Mixta ubicada en la Colonia San Germán en el municipio de Santa Rosa de
Lima del departamento de Santa Rosa, de veinticuatro de junio de dos mil

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catorce; xxxix) cartas de invitación de Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
dirigidas a diversas entidades y empresas contratistas para que manifestaran su
interés de participar en los concursos de cotización para la ejecución de los
proyectos: a) “Mejoramiento en escuela primaria aldea San Germán Amberes,
Santa Rosa de Lima, Santa Rosa” de veintidós de enero de dos mil catorce; b)
“Construcción oratorio caserío El Carrizal, San Carlos Alzatate, Jalapa” de
veintidós de enero de dos mil catorce y c) “Estudio de pre-factibilidad para la
introducción de sistema de drenajes en la comunidad de Amberes, Santa Rosa
de Lima, Santa Rosa”, de veintidós de enero de dos mil catorce; xl) cartas de
entendimiento suscritas por: a) el Ministerio de Economía y Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, el dieciséis de diciembre de dos mil quince y b) el Instituto
Técnico de Capacitación y Productividad -INTECAP- y Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, el ocho de agosto de dos mil trece; xli) notas de veintitrés de
agosto de dos mil once, en las cuales aparece constancia de la manifestación de
representantes de diversos Consejos Comunitarios de Desarrollo, en relación a
su conocimiento sobre las operaciones de reconocimiento y exploración que
desarrolla Minera San Rafael, Sociedad Anónima, así como de la inexistencia de
inconvenientes legales entre la referida entidad y sus respectivas comunidades,
además los aportes económicos, sociales y educativos otorgados por esa
sociedad. Los Consejos firmantes corresponden a las comunidades del municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa siguientes: a) Sabana
Redonda; b) San Rafael; c) El Cielito; d) El Fucío; e) San Rafaelito; f) El Copante;
g) Los Vados; h) La Cuchilla; i) La Vega; j) Los Planes; k) El Quequexque y l)
Media Cuesta; xlii) constancias de visitas técnicas emitidas por los beneficiarios
de los proyectos sociales de Minera San Rafael, Sociedad Anónima el doce de

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noviembre y dos de diciembre, todas de dos mil trece; xliii) Acuerdo ministerial
quinientos cincuenta y cinco – dos mil quince (555-2015) emitido por el Ministro
de Agricultura, Ganadería y Alimentación, el treinta de diciembre de dos mil
quince, en el cual aprobó el convenio de cooperación técnica identificado como
cuarenta y tres – dos mil quince (43-2015) suscrito entre la citada Cartera y
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, el veintinueve de diciembre de dos mil
quince; xliv) Acuerdo ministerial de ratificación del Acuerdo complementario al
convenio básico de cooperación científica y técnica entre el gobierno de la
República de Guatemala y el gobierno de la República Federativa del Brasil para
la implementación del proyecto “Apoyo para el desarrollo del programa cultivando
agua buena de Guatemala” emitido por el Ministerio de Relaciones Exteriores el
seis de febrero de dos mil quince; xlv) testimonio de la escritura pública veintidós,
autorizada en la ciudad de Guatemala el diecisiete de marzo de dos mil catorce,
por el Notario Juan José Quesada Krieger, que contiene contrato de constitución
de fideicomiso revocable de administración y pago y xlvi) comunicado efectuado
por el Ministerio de Energía y Minas identificada como MEM – treinta y tres – dos
mil diecisiete (MEM-33-2017), el seis de junio de dos mil diecisiete, en el cual
afirma que Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ha cumplido con las
obligaciones impuestas por el Estado de Guatemala y que, por su parte, el
Ministerio ha observado el ordenamiento jurídico. Justifica la falta de realización
del proceso de consulta por considerar que en el área de influencia de ambos
proyectos mineros no se ubican pueblos indígenas y E.iii) en disco compacto: a)
Estudio de Impacto Ambiental del Proyecto Minero Escobal y sus anexos
presentado por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ante el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales; b) resolución identificada como tres mil sesenta

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y uno –dos mil once / DIGARN / ECM / beor (3061-2011/DIGARN/ECM/beor)
emitida por la Dirección General de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, el diecinueve de octubre de dos mil
once; c) Actualización del Estudio de Impacto Ambiental del Proyecto Minero
Escobal presentado por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ante el Ministerio
de Ambiente y Recursos Naturales; d) resolución identificada como cero cinco mil
ochocientos uno – dos mil dieciséis / DIGARN / DCA / OBT / rdor (05801-2016/
DIGARN/DCA/OBT/rdor) emitida por el Departamento de Calidad Ambiental de la
Dirección de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente
y Recursos Naturales, el ocho de diciembre de dos mil dieciséis; e) Documentos
denominados: e.i) “Características de la población y de los locales de habitación
censados, Censos nacionales XI de población y VI de habitación 2002”,
elaborado por el Instituto Nacional de Estadística, en julio de dos mil tres; e.ii)
“Caracterización departamental, Jalapa 2012”, elaborado por el Instituto Nacional
de Estadística, en noviembre de dos mil trece; e.iii) Caracterización
departamental, Santa Rosa 2012, elaborado por el Instituto Nacional de
Estadística, en noviembre de dos mil trece y h) Diagnóstico Situación de la
Cultura Xinka elaborado por la Antropóloga Claudia Dary Fuentes, a iniciativa de
la Dirección General de Desarrollo Cultural y Fortalecimiento de las Culturas del
Ministerio de Cultura y Deportes, en dos mil dieciséis. F) Auto para mejor fallar:
la Corte Suprema de Justicia, Constituida en Tribunal de Amparo, previo a
resolver, mediante resolución de treinta de agosto de dos mil diecisiete, requirió:
i. a la Procuraduría General de la Nación que informara sobre la existencia de
solicitud de opinión realizada por el Ministerio de Energía y Minas del
requerimiento de prórroga presentado por Minera San Rafael, Sociedad Anónima,

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dentro del expediente de exploración con licencia Juan Bosco. La institución
requerida no proporcionó la información solicitada; ii. al Ministro de Energía y
Minas, así como a la Dirección General de Minería, señalar: ii.a. el vencimiento
de la licencia de exploración minera Juan Bosco y la fecha en que acaeció tal
circunstancia, ii.b. la existencia de prórroga de la mencionada licencia, quién la
presentó, ante qué autoridad y cuál es su estado; en cumplimiento de lo
ordenado, el Director General de Minería del Ministerio de Energía y Minas
informó que la licencia Juan Bosco fue otorgada mediante resolución de veintiséis
de abril de dos mil doce, por un plazo de tres años contados a partir del acto de
notificación, que fue practicado el doce de mayo de dos mil doce, en
consecuencia, el derecho adquirido en la citada licencia venció el once de mayo
de dos mil quince, además indicó que el once de febrero de ese mismo año,
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, presentó solicitud de prórroga de la
referida licencia minera de exploración ante esa Dirección, sin embargo, aun no
ha sido resuelta, por virtud de que el expediente original fue remitido a esa Corte;
iii. al Ministro de Ambiente y Recursos Naturales “(…) el estudio de impacto
ambiental de los sitios arqueológicos y lugares sagrados de la comunidad ´Xinka´
(…)” (sic) ubicados en los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, en el cual
conste si tales sitios son afectados por los proyectos de exploración y explotación
minera desarrollados por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, así como
informe del marco histórico y el período al que corresponden tales sitios
arqueológicos y lugares sagrados. En virtud de lo anterior, la citada autoridad
ministerial remitió copia del Estudio de Impacto Ambiental presentado por Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, dentro del expediente en el que le fue otorgada
la licencia de explotación Escobal. También remitió fotocopia de la resolución A.J.

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cuatrocientos diecinueve / dos mil once (A.J. 419/2011) emitida por la Dirección
General del Patrimonio Cultural y Natural del Ministerio de Cultura y Deportes, el
veintiocho de noviembre de dos mil once, en la cual se ordenó: “(…) I) Liberar el
área de terreno fuera del polígono de amortiguamiento para los montículos A, B y
C (…) en donde no puede hacerse ninguna construcción ni movimientos de
tierras del sitio arqueológico San Rafael Las Flores, que se encuentra ubicado en
el proyecto minero El Escobal (…)”; iv. a la Arquidiócesis (sic) del departamento
de Santa Rosa “(…) estudio relacionado con la población indígena ´Xinka´ que
reside en los municipios del departamento de Santa Rosa, a efecto de determinar
el origen y evolución histórica de los ´Xinkas´ y si efectivamente en ese lugar se
inició dicha cultura (…)”. El Obispo Católico de la Diócesis de Santa Rosa de
Lima del departamento de Santa Rosa, presentó los resultados de la encuesta
realizada en el departamento de Santa Rosa durante los meses de marzo y abril
de dos mil quince, en virtud de la cual, treinta y dos mil ciento sesenta y dos
personas se identificaron como indígenas Xinkas, de las cuales seis mil
seiscientas setenta y cuatro pertenecen al municipio de San Rafael Las Flores; v.
al Ministro de Cultura y Deportes informe sobre la existencia de lugares sagrados
y monumentos arqueológicos que correspondan a la cultura Xinka ubicados en
los departamentos de Santa Rosa y Jalapa. La entidad requerida manifestó que
los lugares sagrados asociados a monumentos arqueológicos en los
departamentos de Santa Rosa y Jalapa, son de origen maya correspondientes a
los períodos preclásico y clásico y que, aunque algunos han sido reutilizados por
grupos Xinkas, no es posible asumir la existencia de un monumento arqueológico
de origen Xinka y vi. al Ministerio de Energía y Minas informe de los kilómetros
cuadrados que abarcan las licencias mineras otorgadas a Minera San Rafael,
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Sociedad Anónima, así como, los municipios que afecta, debiendo acompañar
plano geográfico suscrito por profesional de ingeniería civil. La citada Cartera
indicó que originalmente el área de la licencia de exploración minera Juan Bosco
otorgada a la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, fue de cincuenta y
nueve . nueve mil ciento sesenta y seis kilómetros cuadrados (59.9166 Km2)
ubicada en los municipios de Mataquescuintla, Nueva Santa Rosa, San Rafael
Las Flores y Casillas del departamento de Santa Rosa y el área otorgada en la
licencia de explotación minera Escobal fue de diecinueve . nueve mil novecientos
veinticinco kilómetros cuadrados (19.9925 Km2) dentro del municipio de San
Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; además presentó los planos
geográficos solicitados. G) Sentencia de primer grado: la Corte Suprema de
Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, consideró: “(...) como cuestión
preliminar, estima pertinente dar respuesta a los argumentos sustentados por el
Ministerio de Energía y Minas (autoridad impugnada) y la entidad Minera San
Rafael, Sociedad Anónima (tercera interesada), quienes al presentar sus alegatos
cuestionaron el incumplimiento de los presupuestos de procedencia de:
temporalidad, definitividad y legitimación (activa y pasiva) (…) en el presente
asunto, se configura una excepción a la observancia del presupuesto abordado,
puesto que al tratarse de una denuncia por omisión, no resulta aplicable que para
instar la jurisdicción constitucional el plazo prescrito en el artículo 20 de la Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, sea aplicable en el
presente asunto, pues en efecto, la violación al derecho de consulta enunciada
se estima de carácter permanente, lo que a su vez denota que la propia conducta
reprochada (acto negativo de abstención u omisión) posibilita el conocimiento de
los motivos de agravio denunciados al ser de naturaleza continuada, en tanto la

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autoridad obligada soslaye el mandato legal de consultar a la comunidad
afectada (…) En relación a la falta de definitividad alegada por el Ministerio de
Energía y Minas y la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, se estima
que el Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala –CALAS- y la
Comunidad Xinka de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, no tuvieron
participación en los procedimientos administrativos en los que se emitieron los
actos denunciados, que autorizaron la exploración y explotación minera en las
instalaciones ocupadas por la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
motivo por el cual no puede exigírsele que, antes de acudir al amparo,
interpusiera los recursos o acciones respectivas para discutir la juridicidad de lo
actuado por aquel Ministerio. Además, al denunciarse la omisión de la referida
autoridad en cuanto a celebrar la consulta previa a la que alude el Convenio
Número 169 de la Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos
Indígenas y Tribales en Países Independientes, no existen recursos o instancias
ordinarias a través de las cuales pueda ventilarse adecuadamente esa situación
(…) Se cuestiona por parte de la autoridad impugnada y los terceros interesados,
que el amparo procede únicamente cuando existe un interés personal legítimo, ya
que la legislación nacional no contempla la procedencia de la acción popular, y
en todo caso la protección de derechos de una colectividad o difusos, compete
únicamente al Ministerio Público y al Procurador de los Derechos Humanos (…)
La justiciabilidad en amparo de derechos colectivos e individuales homogéneos
ha sido admitida por la Corte de Constitucionalidad en casos calificados (…) La
citada tendencia jurisprudencial no equivale a posibilitar la acción popular en esta
vía, habida cuenta que en esos supuestos, al igual que si se trataran de una
persona natural o jurídica, la legitimación activa está íntimamente ligada a la

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condición de que el agravio denunciado recaiga directamente sobre la esfera de
derechos fundamentales del promotor del amparo, con la salvedad de que
desempeña ese papel un determinado conglomerado de personas que se
encuentran genuinamente agrupadas en una asociación, organización
comunitaria, institución tradicional o similar, que para efectos procesales actúa
por medio del o de los personeros o representantes designados con ese
cometido. Lo anterior se evidencia al analizar la naturaleza jurídica del (sic)
interponente, que este si (sic) posee legitimación activa para promover el
presente amparo, al encontrarse genuinamente agrupada en una asociación (…)
Resulta inviable acoger el argumento de la autoridad impugnada y de la entidad
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en cuanto a señalar que el acto
reclamado no fue emitido por la autoridad denunciada, pues constaba en las
actuaciones que las emitió la Dirección General de Minería. Es pertinente hacer
mención, de que en el derecho internacional público, uno de los sujetos
legitimados para ser parte en los instrumentos internacionales es el Estado, por
tal motivo se entiende que es este quien adquiere los derechos y obligaciones
que se deriven de aquello (…) En el caso de mérito, al cuestionarse el
incumplimiento de llevar a cabo la consulta con los pueblos indígenas respecto a
la licencia de explotación y exploración minera, se entiende que el ente obligado
a llevarla a cabo era el Organismo Ejecutivo, a través del Ministerio de Energía y
Minas, pues esa potestad le está conferida en la ley de la materia (…) el amparo
promovido cumple con los presupuestos de procedencia (…) al advertir la
existencia de un problema estructural que se pone de manifiesto en el caso
objeto de examen, se ha considerado necesario emitir una sentencia atípica con
matices ńomogenéticos´ que integre el ordenamiento jurídico y proporcionar

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lineamientos que puedan vincular a diferentes actores que, aunque no aparezcan
como autoridades reprochadas en el asunto examinado, sean vinculados en la
decisión que se emita a fin de superar una situación inconstitucional advertida por
la evidente omisión de realizar la consulta previa e informada que corresponde
cuando se emprendan proyectos que puedan causar afectación a las
comunidades indígenas (…) Es por ello que, a falta de una normativa local sobre
el tema, en párrafos subsiguientes se fijarán los lineamientos que deben
observarse en las consultas para que estas sean consideradas válidas (…) Cabe
estimar que la Corte de Constitucionalidad en sentencia (…) emitida en los
expedientes acumulados (…) (90, 91, y 92-2017), dio las pautas para realizar el
proceso de consulta a pueblos indígenas en nuestro país. En el contexto
nacional, actualmente se carece de un cuerpo normativo específico que viabilice
el derecho a la ćonsulta´ conforme lo dispuesto por el Convenio número 169 de
la Organización Internacional del Trabajo (…) Ante esta situación que acontece
en la realidad, en la que figuran como afectadas una gran cantidad de personas
que reprochan violación al derecho de consulta previsto en el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo, la Corte de Constitucionalidad estableció
un mecanismo, para dar respuesta rápida y eficaz a la problemática suscitada,
siempre dentro del marco de su competencia y atendiendo a los principios de
razonabilidad y autocontención de los que deben estar revestidas las
resoluciones que emita para proteger los derechos humanos (…) De manera que
al haberse omitido tal consulta, según lo considerado en las partes conducentes
de este fallo, el Estado de Guatemala, debe cumplir sus obligaciones
internacionales de buena fe y garantizar la efectivización del derecho humano
colectivo referido, de conformidad con el principio Pacta Sunt Servanda (…) para
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que el proceso de consulta cumpla con el criterio y estándar de buena fe es
necesario que: a) El Estado de Guatemala cumpla con todos los criterios y
estándares aplicables a la materia de consulta. b) Se establezca un clima de
confianza mutua entre las partes. c) Que el proceso de consulta sea
absolutamente transparente, sin ocultar ninguna información que pueda afectar
los derechos y la decisión de los pueblos indígenas. d) Se asegure que antes de
aprobar cualquier proyecto que afecte sus tierras o territorios y otros recursos,
particularmente en relación con el desarrollo, la utilización o la explotación de los
recursos minerales, híbridos o de otro tipo, las comunidades originarias tomarán
su decisión y su eventual consentimiento de manera libre, informada y sin ningún
tipo de presión, persecución, extorsión, coerción, tergiversación de la
información, engaño, ardid o cualquier artimaña que anule o nulifique su decisión
o consentimiento de parte del Estado o de agentes que actúen con su
autorización o aprobación (…) e) se eviten de manera clara acciones como
intentos o desintegración de la cohesión social de las comunidades afectadas y
negociaciones secretas y paralelas con líderes o personas individuales de la
comunidad (…) Es vital subrayar que en todo momento la consulta debe ser
concebida (…) como un diálogo intercultural de buena fe en el que se busque el
consenso y el acomodo recíproco de los intereses legítimos de las partes (…)
Consecuentemente, en el caso concreto debe estar orientada, por un lado, a
formar en las comunidades Xinkas ubicadas en los departamentos de Santa
Rosa y Jalapa, un panorama objetivo, pleno y transparente del modo y grado de
las implicaciones de la autorización de los proyectos mineros Éscobal´ y ´Juan
Bosco´, considerando tanto sus beneficios como sus repercusiones no deseadas
así como las posibilidades de mitigación, compensación o resarcimiento de estas;

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y por otro, a trasladar a las autoridades públicas competentes una visión
culturalmente pertinente y ajustada a la realidad, de las preocupaciones y
expectativas de aquellas comunidades frente a la indicada iniciativa. Es a partir
de esa concepción que la consulta deberá propiciar el acercamiento de
perspectivas y posturas que desemboquen en la cristalización de acuerdos
satisfactorios para todos los interesados (…) como quedó apuntado en el
apartado respectivo, el Estado de Guatemala, por medio del Ministro de Energía
y Minas, autorizó los proyectos mineros en cuestión y que además se encuentra
pendiente de resolver la prórroga de la licencia minera de exploración ´Juan
Bosco´ presentada por la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima con
fecha once de febrero de dos mil quince, sin haberse realizado una consulta
previa conforme los estándares constitucionales y convencionales; deberá el
órgano del Estado encargado dirigir el proceso de consulta, encaminar también el
diálogo a la posibilidad de arribar a acuerdos relativos a la implementación de
medidas de mitigación y/o reparación de posibles daños ecológicos o de otra
naturaleza que se pudieran haber ocasionado a los territorios del Pueblo
Indígena ´Xinka´. Para el efecto, deberá procurarse la implementación de
medidas destinadas a garantizar el derecho a la vida, salud, educación,
desarrollo cultural y económico del pueblo indígena relacionado (…) del estudio
de las actuaciones y específicamente del informe circunstanciado rendido por el
Ministro de Energía y Minas, se advierte que de conformidad con el Decreto
número 48-97 del Congreso de la República de Guatemala, previo a la
autorización de explotación y exploración minera, se debe cumplir con los
requisitos respectivos y en el caso de que no aportó medios de convicción que
demostraran que a la comunidad relacionada se les permitiera participar de

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manera efectiva y previa a la instalación de la entidad denominada ´Minera San
Rafael, Sociedad Anónima´; si bien la autoridad reprochada manifestó que
cumplió con todas las fases del procedimiento administrativo de conformidad con
lo que regula Ley de Minería y su respectivo reglamento, incluyendo la
publicación de edictos en medios de comunicación escritos, también lo es que,
estaba obligada a observar lo concerniente al derecho de consulta, que les es
reconocido en párrafos precedentes, por lo que las publicaciones a las que se
hace referencia no suplen de ninguna manera ese derecho de consulta que el
ente amparista denuncia vulnerado. La omisión de realización de la consulta,
conduce a estimar el otorgamiento del amparo, con el propósito de que aquella
tenga lugar y restablecer los derechos afectados a los pobladores de las áreas de
influencia en las que los proyectos mineros se realizan. Esta deberá llevarse a
cabo, conforme los estándares internacionalmente reconocidos para el efecto y
según el procedimiento que se describirá. Sin embargo, debe tenerse presente
que el Ministerio de Energía y Minas otorgó bajo su responsabilidad
autorizaciones para la instalación de la entidad Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, las cuales se encuentran contenidas en las resoluciones
administrativas impugnadas, por lo que es indispensable determinar la situación
en la que quedarán esas decisiones. Con respecto al agravio denunciado por el
amparista en cuanto a que no se respetaron los sitios arqueológicos y lugares
sagrados de la comunidad Xinka, que se encuentran ubicados en los
departamentos de Santa Rosa y de Jalapa, y de conformidad con el primer
párrafo del artículo 31 de la Ley del Organismo Ejecutivo, esta Corte determina
que por medio de lo requerido en auto para mejor fallar el Ministro de Cultura y
Deportes informó bajo su responsabilidad que los asentamientos prehispánicos

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ubicados en dichas circunscripciones tenían relación con los períodos preclásico
y clásico (…) los cuales era de origen maya y que han sido reutilizados por
grupos Xinkas, por lo que no es posible asumir sobre la existencia de
monumentos arqueológicos de dicha etnia. Asimismo, se adjuntó fotocopia de la
resolución número A.J. cuatrocientos diecinueve diagonal dos mil once emitida
por la Dirección General del Patrimonio Cultural del Ministerio de Cultura y
Deportes del veintiocho de noviembre de dos mil once, que contenía la
finalización del proyecto de rescate de San Rafael Las Flores, Santa Rosa, por
medio del cual se resolvió ´liberar el área de terreno fuera del polígono de
amortiguamiento para los montículos a, b y c (desde la base de los tres
montículos hasta los 25 m) en donde no puede hacerse ninguna construcción ni
movimientos de tierra del sitio arqueológico San Rafael las Flores, que se
encuentra ubicado en el proyecto minero El (sic) Escobal del municipio San
Rafael las Flores departamento de Santa Rosa…´, en virtud de haberse
localizado material cultural que demostraba la existencia de ocupación
prehispánica en el lugar. Por lo que, este Tribunal Constitucional determina que
se respetó el derecho de la población indígena Xinka al haberse establecido por
parte del Estado de Guatemala, medidas para la conservación del sitio
arqueológico ubicado en el municipio de San Rafael las Flores del departamento
de Santa Rosa, cumpliéndose de esa forma con lo dispuesto por los artículos del
57 al 61 de la Constitución Política de la República de Guatemala y la Ley para la
Protección del Patrimonio Cultural de la Nación (…) Esta Corte advierte que
existe una incongruencia entre lo argumentado por el Ministerio de Cultura y
Deportes y lo indicado por el Ministerio de Energía y Minas, en cuanto a la
existencia del pueblo indígena Xinka y de qué lugares se consideran sagrados,

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por lo que se estima pertinente fortalecer a los Ministerios relacionados para que
den cumplimiento a la normativa constitucional referente a la cultura y a las
comunidades indígenas, motivo por el cual este Tribunal Constitucional, se
adhiere a la exhortación realizada por la Corte de Constitucionalidad en sentencia
del veintiséis de mayo de dos mil diecisiete, proferida en los expedientes
acumulados números noventa, noventa y uno y noventa y dos todos de dos mil
diecisiete, respecto a que el Congreso de la República de Guatemala debe
cumplir en el plazo de un año contado a partir de estar firme esta sentencia, con
realizar el procedimiento legislativo a efecto de asegurar que en el plazo citado se
apruebe la normativa legal referente al derecho de consulta (…) En este
momento, al dictar la decisión final debe puntualizarse lo referente a la vigencia o
no de las decisiones administrativas que contienen la autorización de aquellos
proyectos –acto reclamado–, resoluciones que fueron dictadas bajo
responsabilidad de los funcionarios autorizantes conforme lo establece el artículo
154 de la Constitución Política de la República de Guatemala. Al respecto, este
Tribunal Constitucional considera que, como efecto del amparo definitivo,
tomando en consideración el estado en el que se encuentran las cosas, en donde
se ha aprobado los proyectos, se han otorgado licencias, se han iniciado
operaciones –aun cuando momentáneamente se han suspendido en virtud del
amparo provisional–, por lo que esta Corte con fundamento en la Observación
General del Convenio número 169 de la Organización Internacional del Trabajo
realizada por la Comisión de Expertos en Aplicación de Convenios y
Recomendaciones efectuada en la óchentaiunava´ reunión efectuada en el año
dos mil diez de la cual se hizo referencia en el sexto considerando y en el fallo
emitido por la Corte de Constitucionalidad al que se hizo alusión en este fallo, se

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considera que para viabilizar el derecho a la ćonsulta´, deberá otorgarse la
protección solicitada con el efecto de ordenar al Ministro de Energía y Minas,
realizar la consulta establecida en el Convenio número 169 de la Organización
Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países
Independientes; para el efecto, concede el plazo de doce meses, contados a
partir de que adquiera firmeza este fallo, lapso durante el cual podrá continuar
sus operaciones la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima en los
proyectos denominados Éscobal´ y ´Juan Bosco´. Asimismo, debe revisarse la
regulación sobre las regalías a efecto de que se mejore el porcentaje en favor de
los territorios y poblaciones afectadas por los proyectos extractivos de los
recursos naturales, para plantear las reformas que se consideren pertinentes,
para ello deben participar activamente las poblaciones involucradas con la
Minera. En otro orden, esta Corte atendiendo a su visión de nación estima que se
deberá implementar una política interinstitucional con los pueblos de cultura
Xinka y demás aledaños, a efecto de salvaguardar los derechos fundamentales y
así como cualquier impacto ambiental, educativo, de salud, cultural y demás. Esta
Corte constituida en Tribunal Constitucional, considera que es importante atender
a lo expresado por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos –CIDH–
en su informe preliminar emitido el cuatro de agosto de dos mil diecisiete, en el
marco de la visita a Guatemala, referente a la consulta con los pueblos y
comunidades indígenas, manifestando lo siguiente: ´La comisión recuerda al
Estado de Guatemala que la realización de esta consulta es obligación
internacional de acuerdo con los estándares interamericanos en la materia. La
inexistencia de regulación interna no puede ser un obstáculo ni un pretexto para
su falta de aplicación. En este sentido, la referida Comisión insta al Congreso de

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la República de Guatemala a elaborar una ley de consulta previa que cumpla con
los estándares interamericanos en la materia, a través de un proceso de consulta
con los pueblos y comunidades indígenas. La Comisión también ha sido
informada sobre actividades extractivas que han ocasionado la contaminación de
agua y tierras, el desplazamiento forzado, la afectación de la subsistencia de
identidad de los pueblos indígenas y la criminalización de las personas
defensoras de sus derechos. El Estado debe tomar medidas de reparación y no
repetición en estos casos, y la aplicación de la consulta previa debe permitir
además la participación de los pueblos indígenas en los beneficios que tales
actividades y proyectos produzcan.´ Con base en lo considerado, el amparo debe
otorgarse para el solo efecto de que se haga valer el derecho de consulta de la
comunidad indígena Xinka conforme a lo apuntado en párrafos anteriores y lo
que se declare en la parte resolutiva del presente fallo (...)” Y resolvió: “(...) I)
OTORGA, el amparo solicitado por el Centro de Acción Legal-Ambiental y Social
de Guatemala (CALAS), en contra del Ministro de Energía y Minas, para que se
restituya a la comunidad indígena Xinka de los departamentos de Santa Rosa y
Jalapa, en sus derechos constitucionales vulnerados, por lo tanto se ordena a la
autoridad recurrida, realizar la consulta establecida en el Convenio número 169
en Países Independientes, según las pautas descritas en la presente sentencia;
para el efecto, concede el plazo de doce meses, contado a partir de que adquiera
firmeza este fallo, lapso durante el cual podrá continuar sus operaciones la
entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima. II) Esta Corte estima que los
Ministerios de Estado deberán dar cumplimiento a la normativa constitucional
referente a la cultura y comunidades indígenas y se adhiere a la exhortación

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realizada por la Corte de Constitucionalidad dirigida al Congreso de la República
de Guatemala, para que en el plazo de un año contado a partir de estar firme
esta sentencia, realice el procedimiento legislativo a efecto de asegurar que en el
citado plazo se apruebe la normativa legal atinente al derecho de consulta, para
el efectivo cumplimiento de lo indicado, deberá notificársele el presente fallo. III)
Este Tribunal Constitucional considera que se debe atender lo indicado en el
considerando séptimo de la presente sentencia. IV) Se revoca el amparo
provisional otorgado en auto del veintidós de junio de dos mil diecisiete. V)
Oportunamente remítase a la Corte de Constitucionalidad copia certificada del
presente fallo, para los efectos contenidos en el artículo 81 de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad. VI) Notifíquese a las partes y en
razón del contenido de esta sentencia y sus alcances, dese noticia de ella
también al Congreso de la República de Guatemala y al Ministerio de Ambiente y
Recursos Naturales y al Ministerio de Cultura y Deportes (...)”
III. APELACIÓN
Presentaron apelación contra el fallo de primer grado: a) Centro de Acción Legal-
Ambiental y Social de Guatemala –CALAS–; b) Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, c) Municipalidad de Mataquescuintla del departamento de Jalapa; d)
Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala; e) Asociación Solidarista
de Empleados de Minera San Rafael y Empresas Anexas –ASEMIS– y f) Atlas
Mining & Construction, Sociedad Anónima, que posteriormente fue sustituida por
Representaciones Químicas, Sociedad Anónima, en quien se unificó la
personería de siete terceras interesadas. Los apelantes fundaron sus
correspondientes recursos en los argumentos que a continuación se resumen:
A) El Centro de Acción Legal Ambiental y Social de Guatemala –CALAS–

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, postulante, adujo que el fallo de primer grado, si bien otorga la protección
constitucional solicitada, le causa inconformidad porque algunos de sus puntos
provocan violación a diversos derechos constitucionales, como lo describe a
continuación: a) el fallo apelado vulnera el principio de certeza jurídica, en virtud
que inobserva la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación Racial y, por consiguiente, el Artículo 46 de la
Constitución Política de la República de Guatemala, revictimizando al pueblo
Xinka ante la negación que, de su existencia, hizo la autoridad ahora
cuestionada; b) al haber dispuesto revocar el amparo provisional, el Tribunal de
Amparo de primer grado violó el debido proceso, así como lo establecido en el
Artículo 30 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad; c)
al inobservar el contenido del Artículo 61 de la Ley de Amparo, Exhibición
Personal y de Constitucionalidad, viola el derecho de defensa y d) en la emisión
del fallo se inobservó el principio de congruencia, porque el Tribunal de Amparo
de primer grado no hizo pronunciamiento respecto de la denuncia que
expresamente efectuó en el escrito inicial de amparo, en cuanto a la
discriminación de la que fue víctima el pueblo Xinka. B) Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, tercera interesada, argumentó: a) la Corte Suprema de
Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, no advirtió que el amparo fue
solicitado sin cumplir con los presupuestos procesales de temporalidad,
definitividad, legitimaciones activa y pasiva; a.1) para descartar el cumplimiento
del presupuesto de temporalidad, aduce que la amparista tuvo conocimiento del
otorgamiento de la licencia de explotación minera Escobal desde el dieciocho de
abril del dos mil trece, cuando el Ministerio de Energía y Minas, por medio de la
Unidad de Información Pública emitió resolución mediante la cual le extendió

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copia de dicha licencia, por haberlo solicitado oportunamente. Afirma que la fecha
en la cual tuvo conocimiento la ahora postulante del otorgamiento de las licencias
a las que alude, puede determinarse tomando como referencia la fecha de
presentación de la oposición a la solicitud de la licencia de explotación -cinco de
octubre de dos mil doce- así como aquella en la cual fue presentado el escrito de
evacuación de previo de oposición -trece de junio de dos mil dieciséis-
actuaciones formuladas por Quelvin Otoniel Jiménez Villalta, quien compareció
actuando bajo la dirección y procuración del abogado que en este amparo auxilia
al Centro de Acción Legal Ambiental y Social de Guatemala -CALAS-, cuya sede
señaló aquella persona particular como lugar para recibir notificaciones, incluso el
ultimo escrito referido se redactó en papel membretado de esa entidad. La
mencionada oposición se fundamentó en la ausencia de consulta por parte del
Ministerio de Energía y Minas a las comunidades Xinkas de los municipios
afectados por el proyecto de explotación minera. No obstante haberse expuesto
este punto ante el Tribunal de Amparo de primer grado, en el fallo apelado se
estimó que, en vista que el presente caso versa sobre una omisión, no resulta
aplicable el plazo regulado en la ley de la materia, debido a que se trata de una
violación permanente. Afirma que ese punto de vista es equivocado porque en el
escrito inicial de amparo la entidad amparista formuló petición expresa en cuanto
a que sean dejadas sin efecto las licencias de exploración y explotación, lo cual
requiere del tribunal una actitud positiva, por lo que la petición de amparo sí está
sujeta al plazo que establece el Artículo 20 la Ley de Amparo, Exhibición
Personal y de Constitucionalidad; a.2) la inobservancia del principio de
definitividad del acto reclamado, la fundamenta en el hecho de que aquella
oposición formulada por Quelvin Otoniel Jiménez Villalta –quien, según aseveró,
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compareció auxiliado por el Abogado Pedro Rafael Maldonado Flores, del Centro
de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala y señaló como lugar para
recibir notificaciones la sede de esa entidad-, denunciando, al igual que lo hace
en la presente acción de amparo, supuesta violación al derecho de consulta al
pueblo indígena Xinka. Oposición que según asegura, en esa fecha, aún se
encontraba en trámite. Afirma que esa actuación administrativa denota que la
entidad amparista sí tuvo participación dentro de los procedimientos
administrativos de las citadas licencias, por lo que resulta inadmisible el criterio
del Tribunal de Amparo de primer grado en cuanto a que a la ahora postulante no
podía exigírsele la observancia de ese presupuesto, por no haber tenido
participación en aquella tramitación; a.3) aduce que la postulante carece de
legitimación para solicitar amparo porque no fundamentó ni acreditó tener la
representación de las comunidades Xinkas de los departamentos de Santa Rosa
y Jalapa, ni adujo formar parte de ese pueblo ni tener sentido de pertenencia a
dicha comunidad. Afirma que no obstante lo anterior, el Tribunal de Amparo
consideró de forma errónea, infundada, incongruente y sin ningún razonamiento
lógico, que la amparista posee legitimación activa por encontrarse genuinamente
agrupada en una asociación, sin explicar de qué forma representa a dichas
comunidades. Señaló que esta Corte le ha reconocido legitimación a la solicitante
del amparo, específicamente en casos en los cuales se denuncian violaciones
ambientales; pero que no le ha reconocido legitimación para promover acciones
como la presente en la cual lo que denuncia es violación al derecho de consulta a
los pueblos indígenas Xinkas y a.4) en cuanto al cuestionamiento que se formula
respecto de la licencia de exploración minera Juan Bosco, acaece falta de
legitimación pasiva del Ministerio de Energía y Minas, puesto que esa licencia fue
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emitida por la Dirección General de Minería, que es un ente distinto a la autoridad
denunciada, ese extremo provoca que el Ministro de Energía y Minas no pueda
responder en amparo por la emisión de ese acto administrativo. Este punto fue
abordado de manera errada por la Corte Suprema de Justicia, Constituida en
Tribunal de Amparo, al estimar que al ser el Ministerio de Energía y Minas el
obligado a llevar cabo el proceso de consulta a las comunidades indígenas, era
correcto que el amparo hubiera sido enderezado en su contra; sin embargo, de
conformidad con el Artículo 9 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de
Constitucionalidad, para que se cumpla este presupuesto debe haber conexidad
entre la autoridad contra quien se promueve el amparo y la que emitió el acto de
poder que se reprocha como agraviante, elemento que no ocurre en el presente
caso. Agregó que la Corte Suprema de Justicia, Constituida en Tribunal de
Amparo, no tenía competencia para conocer en cuanto a la citada licencia de
exploración, por lo que debió inhibirse y remitir el expediente al tribunal
correspondiente; b) el Tribunal de Amparo violó sus derechos constitucionales de
defensa y debido proceso al no pronunciarse sobre uno de los temas debatidos
en el amparo y que es la inexistencia de comunidades Xinkas en el municipio de
San Rafael Las Flores. Asegura que aportó documentación con la cual se
comprueba que las diez comunidades que se encuentran en el área de influencia
del proyecto, no se identifican como Xinkas. La Corte Suprema de Justicia,
Constituida en Tribunal de Amparo, no tomó en cuenta los medios de prueba
mediante los cuales se demostró esa circunstancia, tales como: i. el documento
denominado Primer Diagnóstico Comunitario Proyecto de Explotación Minera
Escobal, San Rafael Las Flores, Santa Rosa, elaborado por el Ministerio de
Energía y Minas, en el cual hizo constar que de once mil doscientos un (11,201)
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habitantes de esa localidad, únicamente el uno por ciento (1%) se identificó como
perteneciente a la comunidad Xinka, o maya, grupo derivado de la inmigración; ii.
Censo elaborado por el Instituto Nacional de Estadística en el año dos mil dos, en
el cual consta que, del total de pobladores del referido municipio, solo dos
personas se identificaron como Xinkas; iii. Diagnóstico Situación de la Cultura
Xinka realizado por el Ministerio de Cultura y Deportes en el año dos mil
dieciséis, el cual confirma que en el municipio de San Rafael Las Flores, no se
ubica la comunidad indígena Xinka; iv. información proporcionada por el Registro
Nacional de las Personas en relación a que en el municipio de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa, no existe población que se identifique
como perteneciente a la etnia Xinka; v. información que se obtuvo del sitio web
del Parlamento Xinka de Guatemala, en la cual no consta que la comunidad
indígena Xinka tenga su asiento en los municipios que se mencionan en los
documentos oficiales como área de influencia y vi. actas suscritas en el municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el cinco y seis de
abril de dos mil diecisiete, en las cuales consta que miembros del Consejo
Comunitario de Desarrollo de las comunidades del área de influencia del
Proyecto Minero Escobal, identificadas como aldea Los Planes, El Fucío,
Estanzuelas, La Cuchilla y Las Nueces, hacen constar que en las Aldeas que
representan, no existe población que se identifique como indígena; c) señala la
tercera interesada que no obstante que los anteriores medios de convicción
relacionados fueron aportados y debidamente diligenciados, el Tribunal de
Amparo no se pronunció al respecto, de haberlos apreciado habría determinado
la inaplicabilidad del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo
en este caso. El único pronunciamiento que emitió al respecto fue la transcripción

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sobre el resultado de una encuesta que llevó a cabo la Diócesis de Santa Rosa
de Lima, en marzo y abril de dos mil quince, en la cual se concluye que en el
departamento de Santa Rosa, de las personas encuestadas, treinta y dos mil
ciento sesenta y dos (32,162) personas se identificaron como indígenas Xinkas,
precisando que en el municipio de San Rafael Las Flores fueron seis mil
seiscientas setenta y cuatro (6674) personas las que se identificaron como
Xinkas. Respecto de ese censo aseguró que entre las funciones de la Iglesia
Católica, no se encuentra la de realizar estudio demográfico o antropológico,
función que sí está conferida al Instituto Nacional de Estadística, al Registro
Nacional de las Personas de la República de Guatemala y al Ministerio de Cultura
y Deportes, por lo que la referida encuesta no permite establecer
fehacientemente la validez o veracidad de la información proporcionada, ni se
conocen las bases científicas y técnicas mediante las cuales se generó la
información. Enfatiza en el hecho de que, al no ser aplicable el Convenio 169 de
la Organización Internacional del Trabajo, no era obligatorio que se llevara a cabo
el proceso de consulta previo a emitir la licencia de explotación minera Escobal,
porque con base en los documentos referidos emitidos por autoridades
competentes y legitimadas para tal efecto, se puede concluir que en el municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa no residen o habitan
personas que se identifiquen como pertenecientes al Pueblo Indígena Xinka, sin
que ello constituya discriminación hacia dicho pueblo o negación de su
existencia; d) el Tribunal de Amparo de primer grado consideró, de forma
errónea, que el Ministerio de Energía y Minas únicamente se había limitado a
publicar edictos en medios de comunicación escritos; sin embargo, al proceso de
amparo fueron aportados diversos documentos (que conforman más de mil

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quinientos folios), con los cuales se demuestra que no obstante que no resultaba
aplicable el proceso de consulta previa, el Estado de Guatemala sí desarrolló un
proceso adecuado y de buena fe previo a la emisión de la licencia de Explotación
Minera Escobal, el cual se ajusta a los parámetros internacionalmente
reconocidos. Lo anterior consta en la respuesta de solicitud de información
pública de seis de abril de dos mil diecisiete emitida por el Viceministerio de
Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas, dentro del expediente
identificado como UIPMEM-190-2017, así como en los documentos aportados por
su representada con los cuales demostró que el Estado de Guatemala, sí
desarrolló un proceso adecuado y de buena fe previo a la emisión de la licencia
de explotación minera Escobal, en el cual cumplió con todos los principios
internacionalmente reconocidos para su realización. De ahí que, en el presente
caso, no existe agravio de relevancia constitucional que amerite la tutela
constitucional. Aportó cuadro en el que describe cada una de las actividades que
se realizaron como parte del proceso de consulta que aduce realizado,
describiendo quiénes fueron los participantes y los temas abordados en tales
oportunidades. Asimismo, consignó cuadro en el cual describe la actividad
realizada y el objetivo o elemento de la consulta que se cumplió con cada una de
los eventos que se realizaron; e) el Tribunal de Amparo de primer grado ordenó
de forma errónea que se realice consulta a las comunidades indígenas de los
municipios de San Rafael Las Flores, Casillas y Nueva Santa Rosa del
departamento de Santa Rosa, así como en Mataquescuintla, del departamento de
Jalapa, sin distinguir que la consulta debe hacerse de manera independiente para
la licencia de exploración Juan Bosco y la de explotación minera Escobal, en sus
respectivas áreas de influencia. Lo ordenado por la Corte Suprema de Justicia,

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Constituida en Tribunal de Amparo, desatiende la definición que sobre el área de
influencia regula el Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental,
así como en los fallos emitidos por esta Corte y por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, conforme los cuales, dicha área obedece a un
procedimiento técnico y científico establecido en los Estudios de Impacto
Ambiental, y no puede ser impuesta de forma antojadiza, arbitraria o sin ningún
sentido lógico razonable. Asegura que, en todo caso, en el supuesto de que se
decidiera que procede realizar el procedimiento de consulta, esta debe realizarse,
para la licencia de exploración minera Juan Bosco, en las comunidades indígenas
Xinkas del municipio de Mataquescuintla del departamento de Jalapa y en los
municipios de Nueva Santa, San Rafael Las Flores y Casillas, todos del
departamento de Santa Rosa y, para el caso de la licencia de explotación minera
Escobal, debe realizarla únicamente a las comunidades Xinkas en el municipio de
San Rafael Las Flores, departamento de San Rosa. En otros términos, si se
llegara a declarar que procede realizar consulta previa, debe ordenárse al
Ministerio de Energía y Minas que realice el proceso en forma independiente para
cada medida administrativa y, además, que se circunscriba al área de influencia o
a la zona de incidencia de cada una y f) la Corte Suprema de Justicia, constituida
en Tribunal de Amparo, no se pronunció sobre el hecho de que la licencia Juan
Bosco se encuentra vencida y, por consiguiente, resulta imposible que pueda
ocasionar agravio alguno en el ámbito constitucional, por lo que con relación a
esta el amparo ha quedado sin materia. Si bien es cierto que solicitó una prórroga
de la referida licencia, la misma aún no ha sido resuelta por la Dirección General
de Minería, como consecuencia, no puede causar afectación alguna a los
derechos de la entidad amparista. Aunado a lo anterior y, en todo caso, la

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resolución de dicha solicitud de prórroga generaría un acto administrativo nuevo y
distinto que obviamente difiere de los señalados como actos reclamados dentro
de la presente acción de amparo. C) La Municipalidad de Mataquescuintla del
departamento de Jalapa –tercera interesada– expresó: a) la sentencia
impugnada incumple con las finalidades que el Artículo 265 constitucional
atribuye al amparo, el cual, en consonancia con el Artículo 10 de la Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, dispone que esa garantía
está dada en razón de proteger a las personas contra las amenazas de
violaciones a sus derechos o para restaurar el imperio de estos cuando la
violación hubiere ocurrido y b) se omitió interpretar de forma extensiva la
Constitución Política de la República de Guatemala, con el objeto de brindar la
máxima protección, y se dejó de analizar todo aquello que formal, real y
objetivamente resultara pertinente y todos y cada uno de los fundamentos de
derecho aplicables, pese a que esa es una obligación que atañe a los tribunales
de amparo por virtud de lo preceptuado por el Artículo 42 de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad. D) La Asociación Parlamento del
Pueblo Xinka de Guatemala –tercera interesada– argumentó: a) la sentencia
impugnada fue dictada en contravención con lo regulado en el Artículo 8 de la
Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, porque si bien
reconoce que, como pueblo Xinka de Santa Rosa y Jalapa, les fueron violados
derechos fundamentales, no suspendió definitivamente los actos reclamados, lo
cual permite que continúe la violación a los derechos fundamentales; b) esta
Corte en varias sentencias ha reconocido que el derecho a la consulta se
encuentra dentro del catálogo de derechos fundamentales protegidos en los
estándares internacionales y en ese sentido, no opera únicamente como

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parámetro para que los jueces constitucionales examinen la legalidad de las
actuaciones gubernamentales, sino que constituye punto de partida del
ordenamiento jurídico vigente que toda la población, especialmente las
autoridades, deben observar y aplicar; c) al haber sido otorgadas las licencias
mineras sin que previamente se haya consultado a la comunidad Xinka, aquellas
carecen de legalidad, porque no es suficiente con que el Ministerio de Energía y
Minas haya observado el procedimiento regulado en la Ley de Minería, sino que
también debió cumplir con la obligación estatal que le impone el Convenio 169 de
la Organización Internacional del Trabajo; d) la autoridad denunciada no solo dejó
de observar el derecho de consulta, sino además, negó la existencia del pueblo
Xinka, a fin de justificar esa omisión, por lo que de mantenerse vigentes los actos
reclamados, se menoscaba la eficacia del control de convencionalidad y el bloque
de constitucionalidad, al consentir que subsistan los actos administrativos que
contravienen la legislación internacional vigente en Guatemala, lo cual coloca a
las comunidades indígenas en situación de inseguridad, en virtud que no pueden
confiar en el ordenamiento jurídico guatemalteco, porque los encargados de
aplicarlo, lo hacen de forma contradictoria o ambigua y e) al privilegiar lo regulado
en el Artículo 125 constitucional, se soslayan sus derechos fundamentales, por lo
que al otorgarse el amparo, se debió suspender en definitiva los actos
reclamados, porque, como afirmó, fueron emitidos con inobservancia al debido
proceso administrativo y al principio de legalidad, debido a que se ha conculcado
el derecho a la consulta del pueblo Xinka. E) Asociación Solidarista de
Empleados de Minera San Rafael y Empresas Anexas –ASEMIS–, tercera
interesada, argumentó: a) el Convenio 169 de la Organización Internacional del
Trabajo establece una serie de derechos colectivos cuyos titulares son los
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pueblos indígenas y sus miembros. Esa regulación internacional surgió por la
necesidad de proteger la identidad, costumbres, tradiciones, formas de vida y
cosmovisión propias y características de aquellos pueblos. Ante esa
circunstancia, es equivocada la decisión del Tribunal de Amparo de primer grado
de ordenar que se realice consulta a pueblos indígenas en el Municipio de San
Rafael Las Flores –área de influencia del proyecto de explotación Escobal– pese
a que en ese Municipio no se ubica el pueblo indígena Xinka, extremo que se
comprueba con i. el censo elaborado por el Instituto Nacional de Estadística, ii.
Diagnóstico elaborado en el año dos mil dieciséis por el Ministerio de Cultura y
Deportes titulado "Situación de la Cultura Xinka"; iii. información proporcionada
por el Registro Nacional de las Personas de la República de Guatemala y iv. la
información que consta en el sitio web del Parlamento del Pueblo Xinka de
Guatemala; b) el Registro Nacional de las Personas mediante resoluciones de
uno de junio de dos mil diecisiete, identificadas como UIP doscientos cincuenta -
dos mil diecisiete y UIP número doscientos cuarenta y nueve - dos mil diecisiete
(UIPNo.250-2017yUIP249-2017), que demuestran que sí existe población
indígena Xinka en el país, pero que esta no reside en el Municipio de San Rafael
Las Flores. Asegura que el hecho de que se afirme que en esa circunscripción no
existe comunidad Xinka, no equivale a la negación de la existencia de dicho
Pueblo Indígena, sino que, por el contrario, se afirma su existencia, pero debe
tomarse en cuenta que están asentados y residen en otras circunscripciones
geográficas del país; c) no obstante lo anterior y, contrario a lo considerado por la
Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, previo a la
emisión de la licencia de explotación minera Escobal, el Estado de Guatemala,
por medio del Ministerio de Energía y Minas, desarrolló e implementó proceso

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adecuado y de buena fe para fomentar la participación, el diálogo y entrega de
información con las instituciones representativas de las comunidades del área de
influencia del referido proyecto, con el objetivo de llegar a acuerdos y consensos
con estas últimas respecto de la medida administrativa y medidas de mitigación
de impacto. Lo anterior consta en la respuesta de solicitud de información pública
de seis de abril de dos mil diecisiete emitida por el Viceministerio de Desarrollo
Sostenible del Ministerio de Energía y Minas dentro del expediente UIPMEM-190-
2017, que fue acompañada, pero en forma parcial, por la amparista en su escrito
de promoción de amparo. Con base en lo que consta en esa documentación,
puede advertirse que se cumplió con los parámetros establecidos en el Convenio
169 de la Organización internacional del Trabajo para el proceso de consulta,
afirmación que tiene sustento en lo siguiente: i. se observó el carácter previo de
la consulta y mediante procedimientos apropiados que datan desde el año dos
mil once; ii. el proceso se realizó con instituciones representativas de las
comunidades del área de influencia del Proyecto Minero Escobal -determinada en
el Estudio de Impacto Ambiental- porque se agotó con participación de los
respectivos Consejos de Desarrollo (COCODES) de las comunidades que
integran el área de influencia del proyecto citado, los cuales están plenamente
facultados para representarlas y actuar en beneficio de sus intereses. Debe
tenerse en cuenta que en el municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa no existen comunidades Xinkas o poblaciones
indígenas, que tengan alguna otra forma de representación; iii. el Estado de
Guatemala ha llevado a cabo todos los esfuerzos necesarios a efecto de que se
mitigue cualquier posible riesgo o daño que pudiera llegar a ocasionarse,
impulsando el diálogo continuo con los habitantes del área de influencia y sus
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Consejos de Desarrollo, promoviendo la implementación de proyectos de
desarrollo sostenible de los cuales resulten beneficiados todos los habitantes de
aquella área de influencia; iv. el Estado de Guatemala logró establecer
importantes acuerdos con los habitantes de las comunidades del área de
incidencia, habiendo obtenido, incluso, el consentimiento libre y expreso para que
ese proyecto sea desarrollado. Ese consentimiento ha quedado plasmado
también por el interés manifestado por los habitantes de aquella área al
involucrarse, apoyar y beneficiarse de los proyectos de desarrollo sostenible
descritos, reconociendo que desde la presencia de Minera San Rafael en el área
de influencia, se han producido mejoras y beneficios en los diversos ámbitos de
educación, infraestructura, agricultura, empleo y la facilitación del suministro de
agua potable, en general en el desarrollo de los citados habitantes y v. también
se ha cumplido con observar que las comunidades participen en los beneficios
que reporta el proyecto minero, siendo favorecidas de dos maneras específicas:
v.a. se constituyó la Asociación de los ex propietarios de los terrenos en los
cuales se desarrolló el proyecto minero Escobal, la cual está integrada por más
de doscientos vecinos de las comunidades del área de influencia de dicho
Proyecto, a quienes se les ha dado participación equivalente al cero punto cinco
por ciento (0.5%) de las ganancias que reporta Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, habiendo recibido en dicho concepto hasta la fecha –quince de
septiembre de dos mil diecisiete– la cantidad de veintiséis millones doscientos
diecisiete mil setecientos setenta y cuatro quetzales con treinta y siete centavos
(Q26,217,774.37) y v.b. se han suscrito un total de cuatro Convenios de Aportes
Voluntarios con las Municipalidades de: San Rafael Las Flores, Cuilapa, Santa
Cruz Naranjo y Barberena, todas del departamento de Santa Rosa, habiendo

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percibido en dicho concepto, en total, hasta la fecha la cantidad de ochenta y dos
millones ochocientos setenta y seis mil ciento doce quetzales (Q82,876,112); d)
al haber llevado a cabo el referido proceso consultivo, el Estado de Guatemala sí
cumplió y respetó el derecho de consulta, aunque no se le haya denominado
específicamente “consulta previa”, por lo que no existe agravio o lesión a los
derechos constitucionales del amparista ni de los habitantes de las comunidades
del área de influencia del proyecto minero aludido, en consecuencia, deviene
notoriamente improcedente realizar nuevo proceso consultivo como lo pretende la
accionante; e) el amparo fue planteado sin observar los presupuestos procesales
de legitimación activa, definitividad de los actos reclamados y temporalidad,
aseveración que tiene sustento en lo siguiente: i. la amparista carece de
legitimación para accionar en amparo, en vista que no acredita que se la haya
ocasionado agravio personal y directo, porque: i.a. el agravio denunciado no
atañe a la materia ambiental, que es el ámbito en el que la Corte de
Constitucionalidad ha reconocido legitimación a esa entidad y i.b. la amparista
solicita protección en favor de terceros, atribuyéndose legitimación para defender
los derechos del pueblo indígena Xinka, pese a no pertenecer a este y el cual, en
todo caso, tiene sus propias autoridades que lo representan; ii. la solicitud de
amparo es extemporánea, por cuanto el reclamo que por vía de esa garantía se
formula, no alude a una actitud omisa de la autoridad impugnada, sino que lo que
se pretende es que se decrete la suspensión definitiva de la licencia de
explotación referida. Derivado de esto, siendo que mediante resolución de
dieciocho del mes y año citados emitida por la Unidad de Información Pública del
Ministerio de Energía y Minas, la ahora postulante tuvo conocimiento de que fue
aprobada la licencia de explotación minera Escobal, es a partir de la fecha en la

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que tuvo conocimiento de ese acto que debe contabilizarse el plazo para acudir
en amparo. Además, han sido planteadas diversas acciones, entre ellas un
amparo, siete procesos contenciosos administrativos y una oposición contra el
procedimiento administrativo de autorización de la citada licencia, acciones en las
cuales se señaló como lugar para recibir notificaciones la sede de la amparista, y
en los escritos contentivos de tales diligencias se utilizó papel membretado de
esa entidad. Todos esos elementos debieron ser tomados en cuenta para
determinar que ha transcurrido en exceso el plazo de treinta días con el que
contaba la postulante para acudir en amparo y iii. no se cumplió con el principio
de definitividad, porque el agravio relativo a la omisión de consulta previa es el
mismo que adujo Quelvin Otoniel Jiménez Villalta en la oposición que planteó
dentro del procedimiento administrativo de la licencia de explotación, oposición
que, en la fecha de la evacuación de su audiencia, aún se encontraba en trámite.
Debe tenerse en cuenta que el opositor fue auspiciado en esa gestión por la
ahora postulante del amparo, lo cual se comprueba por el hecho de que, en el
trámite de esa oposición, señaló como lugar para recibir notificaciones la sede de
la amparista y los escritos fueron presentados en hojas membretadas del Centro
de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala, habiendo figurado como
abogado el mismo que auxilia la presente acción de amparo. Resulta
improcedente sostener que siendo que no fue la amparista la que planteó la
oposición no puede exigírsele el cumplimiento del principio de definitividad,
puesto que el agravio denunciado persigue la tutela de derechos del pueblo
Xinka, que es precisamente uno de los reclamos esgrimidos en la citada
oposición, esto hace que resulte desacertado el criterio del Tribunal de Amparo
de primer grado en cuanto a que siendo que la entidad amparista y la comunidad

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Xinka no tuvieron participación en el proceso administrativo de otorgamiento de
licencias, no se les puede exigir el agotamiento de recursos administrativos. F)
Representaciones Químicas, Sociedad Anónima, representante común de
las terceras interesadas, expresó como motivos de apelación, los siguientes: a)
en la sentencia impugnada no se aborda ni se hace consideración alguna sobre
los argumentos de inobservancia de los presupuestos procesales siguientes: i.
competencia, el que se adujo observado, en virtud que la licencia minera de
explotación Escobal fue otorgada por el Ministerio de Energía y Minas y la
licencia de exploración minera Juan Bosco (que se encuentra vencida) fue
expedida por la Dirección General de Minería, pese a ello ambas fueron
invocadas como actos reclamados dentro del presente amparo; ii. temporalidad,
que adujo incumplido con sustento en la intervención de la amparista en el
procedimiento administrativo de otorgamiento de licencia minera de explotación
Escobal y iii. definitividad, que se denunció como inobservado porque, en el
marco de las garantías de certeza y seguridad jurídica, debieron agotarse
previamente diversas instancias y procedimientos administrativos previos. No se
abordó en la sentencia que apela, la denuncia razonada de violación de los
derechos fundamentales de defensa, al debido proceso, a la tutela judicial eficaz
y a la propiedad de la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima; b) la Corte
Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, debió inhibirse de
conocer de la acción de amparo planteada contra la Dirección General de
Minería, y remitirla a la Sala competente, conforme lo establecido en el Artículo 4
del Auto Acordado 1-2013 de la Corte de Constitucionalidad, sin que pueda
aducirse como aplicable lo dispuesto en el Artículo 7 de ese Auto Acordado,
porque las licencias otorgadas por las dos autoridades denunciadas, no son
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resoluciones o actos que hayan sido objeto de conocimiento y resolución en
grado, por lo que no aplica dicha disposición al caso concreto. Por lo tanto, la
Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, se arrogó
funciones competenciales que no tiene y, consecuentemente, inobservó el
presupuesto procesal de existencia de competencia; c) aún y cuando la
postulante del amparo haya aducido que tuvo conocimiento del hecho
cuestionado el diecisiete de abril de dos mil diecisiete, consta en el expediente
administrativo que se sustanció con ocasión de la licencia de explotación Escobal
que, el trece de junio de dos mil dieciséis, Quelvin Otoniel Jiménez Villalta, con la
asesoría del Centro de Acción Ambiental Legal-Ambiental y Social de Guatemala
–CALAS–, cuya sede señaló como lugar para recibir notificaciones, presentó
escrito en papel membretado de esa entidad, en el cual se opuso al
reconocimiento del derecho minero de la entidad peticionante, aduciendo
ausencia de consulta previa, libre e informada a los pueblos indígenas de los
municipios afectados por el otorgamiento de la licencia minera. Ante esa
circunstancia, no corresponde a la realidad la afirmación de la postulante en
cuanto a que, tuvo conocimiento de la falta de consulta previa, hasta el mes de
abril de dos mil diecisiete. Afirma que con base en esos elementos el Tribunal de
Amparo de primer grado debió declarar incumplido el presupuesto de
temporalidad; d) la petición de amparo no cumple con el presupuesto de
definitividad por las razones siguientes: d.i) infracción al principio de confianza
legítima: el derecho a la seguridad jurídica, consagrado en el Artículo 2
constitucional implica que los administrados gozan de los beneficios derivados
del principio de confianza legítima, conocido como expectativas legítimas. Dicho
principio encuentra su asidero conceptual en el hecho de que el propio Estado no

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puede, impunemente, vulnerar intereses jurídicos y expectativas creadas a través
de conductas toleradas e impulsadas por el propio Estado. En ese sentido, existe
amplia jurisprudencia en el derecho comparado, que ha aceptado que las
expectativas legítimas y los estados de confianza se encuentran sujetas a control
jurisdiccional. Asegura que, doctrinariamente, para comprender los alcances del
principio de protección de la confianza legítima, es pertinente recordar que este
surge en el marco de protección a los derechos de los particulares frente a la
posibilidad que tiene la Administración Pública para revocar actos que favorecen
al administrado. Si bien aquella puede revocar actos estimados como irregulares,
aunque hayan sido favorables al administrado, dichas revocatorias provocan
daños porque el otorgamiento del acto administrativo a favor del administrado,
genera expectativas que hacen emprender acciones derivadas de dicha
autorización estatal. De esa manera, basados en el beneplácito, autorización,
venia, soporte y apoyo del Estado, los administrados beneficiarios de tales
autorizaciones estatales, realizan acciones necesarias para concretar las
actividades y acciones autorizadas y que derivan en inversiones económicas de
alto impacto. Tal como ocurre en el caso que ha sido sometido a conocimiento
del Tribunal de Amparo, en el cual la actividad minera se generó derivado de las
licencias de explotación y exploración objeto de análisis dentro del amparo y
conllevó a realizar inversiones millonarias para la adquisición de bienes muebles
e inmuebles, compra de equipo industrial, plantas, molinos, materias primas,
químicos, herramientas, edificaciones, construcciones, tecnología, vehículos,
etcétera, así como la contratación de miles de trabajadores que generan empleo
directo sin excluir la compra de otros bienes y servicios en cantidades
significativas e importantes que han generado empleos indirectos para beneficio

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de miles de familias guatemaltecas. Los beneficiaros de las licencias de
explotación y exploración mineras extendidas por el Ministro de Energía y Minas
y por el Director General de Minería, respectivamente, han actuado con absoluta
buena fe. Dentro de dicha lógica, los administrados que, habiendo actuado de
buena fe, adquirieron derechos a la seguridad y a la propiedad privada a partir de
los actos denunciados, se encuentran protegidos por los Artículos 2º. y 39 de la
Constitución Política de la República de Guatemala. De ahí que la invalidación
súbita de las autorizaciones estatales, daña la confianza legítima y las
expectativas de buena fe de los administrados, por lo que es imperativo que el
Tribunal superior pondere y analice esta tendencia doctrinaria y jurisprudencial
que, como fue expuesto, surgió en un contexto de protección a la garantía
constitucional de seguridad jurídica. Afirma que, en el fallo apelado, la Corte
Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, otorgó tutela
constitucional para el solo efecto de que se haga valer el derecho de consulta de
la comunidad indígena Xinka, en los términos, parámetros y directrices
contenidos en las referidas resoluciones. En ese sentido, al haber otorgado el
amparo definitivo para los efectos ya indicados, el Estado de Guatemala, a través
del Organismo Judicial, modificó, alteró y cambió de manera importante, los
alcances, condiciones, términos y circunstancias dentro de las cuales la entidad
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, puede ejercer sus derechos derivados de
las licencias de explotación y exploración extendidas por el Estado referido a su
favor, provocando trastorno sustancial a las condiciones previstas de inversión,
que afecta la confianza legítima y las expectativas de buena fe de la entidad
Minera San Rafael, Sociedad Anónima. Por otra parte, asegura, que resulta
desacertado que el Tribunal de Amparo haya conferido plazo de doce meses

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para que se realice el proceso de consulta y que, al mismo tiempo, haya otorgado
plazo de un año al Congreso de la República para que emita la legislación que
norme el proceso de consulta. Estima que, en todo caso, de sostenerse el
otorgamiento del amparo dispuesto en primer grado, deberá precisarse que la
consulta debe realizarse dentro de los doce meses contados a partir de que ya se
haya emitido la legislación correspondiente, esto con el fin de que el proceso de
consulta ordenado se realice con base en normativa suficiente, amigable, sencilla
y de fácil aplicación, con el objeto de que la consulta sea eficaz y d.ii) Infracción
a la doctrina de los actos propios: esta teoría proclama el principio general de
derecho que norma la inadmisibilidad de actuar contra los propios actos
ejecutados con anterioridad, es decir, que se prohíbe que un persona pueda
limitar los derechos de otra actuando contra su propio comportamiento. Asegura
que la eventual suspensión definitiva de las licencias mineras otorgadas a Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, supondría abuso de derecho, prohibido por el
Artículo 18 de la Ley del Organismo Judicial y, asimismo, conlleva flagrante
contravención a la doctrina de los Derechos Propios, sustentada en la verdad
sabida y la buena fe guardada, principio filosófico que inspira el comercio,
consagrado en el Artículo 660 del Código de Comercio de Guatemala y d.iii)
violación al principio de declaración de lesividad: la declaratoria de lesividad
es un acto administrativo por el que una entidad administrativa considera dañino
para los intereses públicos generales, un acto previamente dictado por ella. Es
requisito previo que la impugnación se haga ante la jurisdicción contencioso
administrativa. Ante esa circunstancia, si el Ministerio de Energía y Minas
considera dañinas para los intereses públicos las referidas licencias mineras,
deben declarar la lesividad de las mismas y solicitar su anulación por la vía

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contencioso administrativa. Por consiguiente, la suspensión definitiva de dichas
licencias, así como retrotraer el procedimiento de otorgamiento de las mismas a
una fase previa a la resolución de otorgamiento de aquellas deviene ilegal y
violatoria al principio de lesividad. Concluyó, afirmando que la subsecuente
paralización de las operaciones industriales y comerciales de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, supone consecuencias negativas a sus intereses y su
patrimonio, porque se le haría incurrir en moratorias e incumplimientos a nivel
nacional e internacional, perjudicando su aviamiento mercantil, limitando los
derechos laborales de sus trabajadores y allanando el camino para un
inminente colapso comercial, con las impredecibles consecuencias para la
empresa, sus filiales, sus accionistas, sus acreedores, sus inversionistas, bancos
financistas, sucursales, tanto en Guatemala como en muchos países alrededor
del mundo.
IV. ALEGATOS EN EL DÍA DE LA VISTA PÚBLICA
A) El Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala –CALAS–,
postulante, reiteró los argumentos expuestos en el escrito inicial de amparo y
apelación. Agregó que: a) esta Corte, en los expedientes 1600-2015, 795-2016 y
1380-2016, le reconoció legitimación para actuar en defensa de los derechos
difusos y colectivos, extremo que les ha permitido en diversas oportunidades
instar la vía del amparo para reclamar la observancia de derechos humanos
colectivos relacionados con el medio ambiente; b) asegura que no existe
parámetro de comparación entre la gestión integrada de recursos hídricos y una
matriz energética implementada en el norte del país, con el modelo extractivo que
se realiza en las licencias a las cuales se ha aludido en este proceso de amparo,
porque estas causan impacto ambiental irreversible que genera afectación en la

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cuenca hidrográfica del Río los Esclavos; c) resaltó que Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, aún sin contar con la licencia respectiva había invertido en
infraestructura en la zona de explotación, razón por cual no puede aducir buena
fe en su actuar; d) aduce que los proyectos cuestionados han dejado como saldo
personas fallecidas, otras encarceladas y, lo más grave, han provocado la ruptura
del tejido social de las poblaciones asentadas en la cuenca hídrica de los
municipios afectados; e) afirmó que en la doctrina, la legislación nacional y la
jurisprudencia internacional, no existe la figura de la consulta reparadora, la cual
según su entender, persigue reparar el daño ocasionado pero a costa de la
ruptura del tejido social, así como del irreversible impacto ambiental y de altos
niveles de corrupción en la zona; f) en consideración al principio de no
regresividad en la protección de derechos humanos, la sentencia de alzada no
puede conllevar retroceso en la protección de los derechos colectivos de los
pueblos indígenas, de hacerlo se transgredería el estado constitucional de
derecho y se revictimizaría a las poblaciones indígenas Xinkas de los
departamentos de Santa Rosa y Jalapa; g) en la sentencia apelada, el Tribunal
de Amparo de primer grado omitió pronunciarse respecto a la discriminación que
sufrió el pueblo Xinka por parte de Estado de Guatemala, pese a que dicho
argumento constituye el principal motivo de agravio en el amparo. Aduce que
existe discriminación al negar la existencia del pueblo Xinka, para facilitar el
otorgamiento de la licencia minera, así como obviar el proceso de consulta
establecido en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, no
obstante que consta en el estudio de impacto ambiental que Minera San Rafael
está ubicada sobre el sitio arqueológico Xinka denominado San Rafael. Afirma
que dicho proceder encuadra en el delito de discriminación, regulado en el

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Artículo 202 bis del Código Penal. Agregó que las terceras interesadas en el
amparo también incurrieron en el delito referido, porque al apelar solicitaron que
la Corte de Constitucionalidad declare la inexistencia del pueblo Xinka con el
objeto de vedarles el derecho de ser consultados; h) los proyectos mineros
Escobal y Juan Bosco, ocupan los municipios de San Rafael Las Flores, Casillas
y Nueva Santa Rosa del departamento de Santa Rosa y Mataquescuintla en el
departamento de Jalapa; sin embargo, de acuerdo con los convenios de regalías
voluntarias firmados entre el Ministerio de Energía y Minas y la entidad Minera
San Rafael Sociedad Anónima, los municipios de influencia directa de estos
proyectos son, además de los ya señalados, San Carlos Alzatate en el
departamento de Jalapa y Santa Rosa de Lima en el departamento de Santa
Rosa, abarcando ambos proyectos, un total de ochenta kilómetros de extensión;
i) el amparo objeto de estudio no se asemeja a las circunstancias acaecidas en el
caso Oxec, razón por la cual la sentencia que esta Corte dictó en aquel caso no
debe ser parámetro de referencia para la resolución de la presente acción
constitucional; además, precisó que dicho fallo no constituye doctrina legal; j) la
autoridad denunciada ha transgredido principios fundamentales de la Convención
Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial,
porque en aras de favorecer el otorgamiento de licencias mineras, niega la
existencia de uno de los cuatro pueblos que habitan la República de Guatemala –
el pueblo Xinka–, proceder con el cual justificó su negativa de realizar el proceso
de consulta a los pueblos indígenas; k) respecto de la información proporcionada
por el Registro Nacional de las Personas –RENAP– en relación a que no consta
la existencia del pueblo Xinka en las áreas relacionadas, indicó que esta no debe
ser tomada en cuenta en virtud que fue hasta el uno de diciembre de dos mil
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catorce, que esa institución dispuso la inclusión, en el Documento Personal de
Identificación, de los campos sobre la pertenencia a algún Pueblo o Comunidad
Lingüística, lo cual implica que esa información empezó a ser captada dos años
después de que el Ministerio de Energía y Minas negara la existencia del pueblo
Xinka en Guatemala; l) el Ministerio de Energía y Minas y Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, no pueden negar la existencia del pueblo Xinka porque
desde antes que se expidieran las licencias mineras relacionadas tenía
conocimiento que el proyecto de explotación Escobal se ubica sobre el sitio
arqueológico denominado San Rafael, extremo que consta en el Estudio de
Impacto Ambiental aprobado por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales;
m) asegura que la decisión del Tribunal de Amparo de primer grado de permitir
que la entidad minera continúe operando mientras se desarrolla la consulta, es
discriminatoria y n) considera que el fallo emitido por la Corte Suprema de
Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, fue producto de tráfico de influencias,
puesto que existe video del evento "Denver Gold Forum 2017" o Foro del Oro de
Denver 2017, en el cual el representante de la entidad canadiense Tahoe
Resources lnc, propietaria la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, Roy
Clayton, manifestó en forma pública y expresa que la sentencia de primer grado
fue producto del acercamiento que dicha entidad tuvo con el Gobierno de los
Estados Unidos de América. Concluyó solicitando que se emita pronunciamiento
sobre la denuncia de discriminación que cometió el Ministerio de Energía y Minas
contra el pueblo Xinka de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa. Además,
de considerarlo necesario, se solicite en auto para mejor fallar informes a la
Embajada de Estados Unidos de América y a la Corte Suprema de Justicia,
constituida en Tribunal de Amparo, en torno a las circunstancias que pudieron

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influir en el sentido de la sentencia de amparo de primer grado. B) La
Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala, tercera interesada,
expresó: a) reiteró lo manifestado en su escrito de apelación y resaltó la
afectación del pueblo Xinka sobre la violación del derecho de consulta. Asegura
que la falta de información sobre la etnia Xinka en el Instituto Nacional de
Estadística, pudo derivar del hecho de que cuando fue realizado el último censo,
en el año dos mil dos, en la boleta no figuraba variante para poder consignar la
pertenencia a alguno de los pueblos indígenas. En el caso de la información del
Registro Nacional de las Personas –RENAP– esta institución agregó esa variante
hasta el año dos mil catorce y fue como consecuencia de denuncias presentadas
por la comunidad Xinka de Guatemala, en relación a que no aparecían dentro de
las boletas de enrolamiento de datos de ese Registro; b) indicó que en abril de
dos mil trece, el Ministerio de Energía y Minas y Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, celebraron convenio de aporte voluntario de regalías, en el cual
reconocieron que los diez municipios de influencia directa son Mataquescuintla y
San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa, San Rafael Las Flores, Casillas,
Nueva Santa Rosa, Santa Rosa de Lima, Santa Cruz Naranjo, Barberena y
Cuilapa del departamento de Santa Rosa, circunscripciones en las que ha
existido y existe pueblo Xinka; c) refirió que en el Libro del Cabildo de la ciudad
de Guatemala del año mil quinientos veintinueve, aparece un acta en la que los
españoles trataron en Consejo de Guerra la situación del Pueblo de
Jumaytepeque sobre sus tierras, además, recientemente en sentencia de dos de
junio de dos mil diecisiete, emitida por la Sala Segunda de la Corte de
Apelaciones del ramo Civil y Mercantil, dentro del expediente 137-2016, se
reconoció la existencia del pueblo Xinka de Jumaytepeque como titular del

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territorio comunal de más de cincuenta kilómetros cuadrados; d) desde mil
ochocientos sesenta y dos, el Gobierno de Guatemala otorgó al municipio de San
Carlos Alzatate del departamento de Jalapa más de ciento treinta y nueve (139)
caballerías de territorio, prácticamente la totalidad de ese municipio como tierra
comunal, la que administran de acuerdo con sus propias formas de organización;
e) asimismo, el treinta de septiembre de mil novecientos veintitrés, por medio de
Acuerdo Gubernativo, se reconoció la personalidad jurídica de la comunidad
indígena de Jalapa, también conocida como comunidad indígena Xinka de Santa
María Xalapán, como propietaria de cuatrocientas (400) caballerías que ha
organizado bajo sus propias formas de administración; f) las tierras de las
comunidades indígenas citadas, conforme el Artículo 67 de la Constitución
Política de la República de Guatemala, gozan de protección especial del Estado,
en el sentido que mantendrán las formas propias de tenencia de la tierra comunal
y administración que tradicionalmente han tenido, razón por la cual considera que
en el presente caso, no solo se transgredió el derecho de consulta, sino también
los territorios comunales Xinkas, porque, pese a reconocerse que se encuentran
en el área de influencia directa del proyecto minero, no se les consultó previo a la
emisión de las licencias cuestionadas, vedándoles su derecho de libre
determinación y de decidir qué hacer o no dentro de su territorio de acuerdo a sus
propias formas de organización; g) señaló que la Corte de Constitucionalidad en
sentencia de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete, dictada dentro de los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017, reconoce la consulta
como un derecho fundamental, que forma parte del bloque de constitucionalidad
guatemalteco, asimismo, que es un derecho de carácter colectivo que sirve
precisamente para poder influir en las decisiones que toma el Estado en relación
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a las situaciones que pueden afectar su forma de vida; h) refirió que en la
sentencia dictada por la Corte Suprema de Justicia, se consideró la necesidad de
revisar el tema de las regalías que Minera San Rafael otorga al Estado de
Guatemala, sin embargo, en el presente caso, no se alega un derecho
económico, sino la afectación a su forma de vida, porque se le impone un modelo
de desarrollo económico contrario a su cosmovisión, el cual ha sido perjudicial
porque ha provocado división, criminalización, muerte, desconfianza, tráfico de
influencias y ha roto el tejido social del pueblo Xinka e i) puntualizó que no se
puede alegar que el derecho minero es un derecho adquirido dentro del marco de
la legalidad, porque la emisión de las licencias no observó todo el marco jurídico
aplicable, no bastaba con aplicar únicamente la Ley de Minería, también debieron
respetarse los instrumentos de derecho internacional suscritos y ratificados por el
Estado de Guatemala. Solicitó que se declare con lugar el recurso de apelación y
como consecuencia, se modifiquen los efectos del otorgamiento dispuestos en la
sentencia apelada, por resultar incongruentes, en virtud de que no puede
restituirse el derecho de consulta violado si las licencias mineras otorgadas
continúan surtiendo efectos. C) El Consejo del Pueblo Maya –CPO–, tercero
interesado, indicó: a) comparece en el presente asunto solidarizándose con el
pueblo Xinka en la defensa de los derechos que han sido vulnerados de forma
sistemática durante varios años; b) indicó que desde que se ratificó el Convenio
169 de la Organización Internacional del Trabajo, el Estado de Guatemala, por
medio del gobierno de turno y los Ministerios quedaron obligados a consultar a
los pueblos indígenas, previamente, sobre las medidas administrativas y
legislativas que afectan la vida, la espiritualidad y el bienestar de estos últimos; c)
durante los últimos veinte años, los pueblos indígenas han exigido la aplicación
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de ese instrumento internacional, pero el Estado de Guatemala, que no supera el
problema de racismo histórico, no admite que Guatemala sea un país
eminentemente indígena y niega a esa parte de la población el reconocimiento de
sus derechos; d) los argumentos del Ministerio de Energía y Minas, expuestos en
el informe circunstanciado, denotan la imposibilidad de que en Guatemala se
pueda construir una sociedad justa. Negar la existencia de un pueblo, es negar
su historia, su identidad, su territorio y sus derechos, pese a que estos son
reconocidos no solo por la normativa nacional sino también en el derecho
internacional; e) se ha exigido la observancia del derecho de consulta previa en
cuanto a la explotación de los bienes naturales en sus territorios y se han emitido
resoluciones en las que se les reconoce ese derecho, pero pese a ese
reconocimiento no se cumple con disponer la suspensión definitiva de los
proyectos que causan daño a sus poblaciones; f) al igual que el pueblo Xinka, en
la actualidad, existen muchos pueblos indígenas a los que se les violan sus
derechos, esto porque en Guatemala aún se privilegia a un sector, el cual tiene la
concepción de dar tratamiento de peones a los pobladores y perciben el territorio
como su finca, situación que obliga a la Corte de Constitucionalidad a reconducir
la situación, logrando la construcción de la armonía en Guatemala; g) arguyó que
no es posible que a veinte años de haber ratificado el Convenio citado, se siga
actuando como si los derechos ahí reconocidos fueran algo ilusorio. De ser cierto
que en el caso concreto se desea implementar diálogo verdadero, es necesario
que se dejen sin efecto las licencias otorgadas y a partir de ese momento decidir
como corresponde; h) la sentencia apelada es absurda, porque burla y
menosprecia los pueblos indígenas originarios de Guatemala, por estar redactada
a favor de las empresas transnacionales y sus aliados locales e i) afirma que la

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consideración realizada en el fallo impugnado no es lógica, por cuanto que se
consigna que es necesario emitir sentencia atípica con matices monogenéticos;
sin embargo, este tipo de sentencia se emite, únicamente, para profundizar en el
análisis del derecho vulnerado y, así se pueda garantizar y asegurar su plena
vigencia y efectividad; no sirven tales fallos para manipular la sentencia y
provocar un contra sentido. Refirió que la consulta debe celebrarse con carácter
previo, en el caso concreto, si no se cumplió con observar tal extremo, la
consecuencia debe ser la suspensión definitiva de las licencias otorgadas, porque
solo de esa manera se puede restaurar el derecho vulnerado. Esa restitución en
el goce del derecho de consulta no se repara ordenando la realización de la
consulta en forma posterior, sino que debe restituirse al pueblo Xinka en su
derecho de que siempre que se dispongan medidas en su territorio, previamente,
deben ser consultados, ese es el silogismo que debe aplicarse y no otro. Solicitó
que se revise de forma exhaustiva la sentencia apelada y se haga valer la
justicia, emitiendo fallo que garantice el derecho de consulta a los pueblos
indígenas y que, al determinar que este fue vulnerado, se procedan a suspender
en definitiva las licencias otorgadas. D) La Municipalidad de Mataquescuintla,
departamento de Jalapa, tercera interesada, adujó que: a) es de su
conocimiento que el Ministerio de Energía y Minas otorgó las licencias mineras
que fueron solicitadas por Minera San Rafael, Sociedad Anónima; sin embargo,
dicha entidad omitió realizar la consulta previa a las poblaciones ubicadas en las
áreas de influencia en que se desarrollan los proyectos; b) ha recibido continuas
quejas de los pobladores, quienes afirman que las labores de explotación se
realizan hasta altas horas de la noche, lo que perturba su tranquilidad; c) carece
de veracidad que el proyecto minero se circunscribe únicamente al municipio de

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San Rafael Las Flores, porque los trabajos de explotación también se han llevado
a cabo en el territorio del municipio de Mataquescuintla. Aunado a ello, es preciso
indicar que a ese municipio le ha sido ofrecida parte de las regalías que Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, otorga al Estado de Guatemala; pero se han
negado a aceptar; d) las regalías mínimas que se pagan, únicamente las reciben
algunas municipalidades, que incluso se encuentran muy alejadas del área de
influencia del proyecto, tales como, Santa Cruz Naranjo, Barberena y Cuilapa; e)
el daño que los citados proyectos causan al medio ambiente afectarán a las
presentes y futuras generaciones; f) los actuales Alcaldes de las municipalidades
de San Carlos Alzatate, Mataquescuintla, San Rafael Las Flores, Casillas, Nueva
Santa Rosa y Santa Rosa de Lima (las cuales se ven directamente afectadas por
las actividades extractivas que realiza Minera San Rafael, Sociedad Anónima)
fueron electos democráticamente y se comprometieron en sus campañas
electorales a no aceptar regalías derivadas de proyectos mineros; g) asegura que
el gobierno de un país extranjero influyó en la sentencia de amparo de primer
grado, por lo que sus efectos denotan la apropiación de recursos naturales de
Guatemala por parte de empresas de aquel país, situación que impactará
negativamente a esa región, puesto que elevará sus índices de pobreza y
contaminación ambiental; h) citó la sentencia de diecinueve de enero de dos mil
doce, expedientes acumulados 2433-2011 y 2480-2011, en la cual esta Corte
señaló que: “(…) es incuestionable el derecho de los pueblos interesados a ser
consultados (…)” y que “(…) No existe una extralimitación de funciones, porque
los pueblos no tienen prohibición para expresar su opinión sobre asuntos que de
cualquier manera sean de su interés (…)” e i) estima que la sentencia dictada por
el a quo, al revocar el amparo provisional otorgado, transgredió los derechos que

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en esta habían sido reconocidos, contraviniendo el Artículo 30 de la Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad. Solicitó que el fallo de
primer grado sea revocado, otorgando la protección constitucional solicitada y
ordenando la suspensión de los actos reclamados. Además, enfatizó en su
petición de que sea revocado el numeral IV de la referida sentencia. E) La
Municipalidad de Casillas, departamento de Santa Rosa, tercera interesada,
argumentó que el municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa se
dedica a la siembra y cosecha de frijol, caña y café, así como a la crianza de
ganado. Afirma que es inadmisible que los pueblos indígenas no se les consulte
sobre los proyectos de minería que entidades internacionales desarrollan en sus
territorios. Concluyó asegurando que es necesario resolver a favor de la
población Xinka, porque solo de esa manera se puede mantener la paz social en
el municipio que representa. F) La Municipalidad de Santa Rosa de Lima,
departamento de Santa Rosa, tercera interesada, expresó: a) la actividad que
desarrolla la empresa minera les afecta porque explota los recursos naturales de
su comunidad; b) disiente de la forma en la que resolvió el Tribunal de Amparo de
primer grado, porque si bien reconoció a los pueblos indígenas su derecho de
consulta, permite que la empresa minera continúe con los trabajos de
explotación. Refirió que lo que los pueblos indígenas demandan es que se les
tome en cuenta y que se les permita emitir su parecer sobre la instalación de este
tipo de empresas en sus pueblos; c) al negar la existencia del pueblo Xinka han
sido ignorados y discriminados, sin tomar en cuenta que un alto porcentaje de los
pobladores no está de acuerdo con la instalación de proyectos mineros en sus
territorios y al permitirles que lo hagan, ha provocado la ruptura del tejido social y
la paz de los pueblos; d) demandan que se les permita continuar con el modelo
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de desarrollo que han mantenido durante años, en el cual existe respeto a la vida
y los derechos del pueblo, afirman que tanto en Santa Rosa de Lima como en
otros pueblos, incluido San Rafael Las Flores –municipio en el que está instalado
el proyecto minero– existe pobreza, lo cual es indicativo de que esos proyectos
no resuelven los problemas y necesidades de la población, por el contrario,
provocan división, que es una consecuencia grave; e) en cuanto al agua, afirman
que es un derecho vital para todo ser humano que fluye desde la profundidad de
la tierra, es un regalo de Dios para la sobrevivencia, así como de la vida vegetal y
de los animales, por lo que es necesario administrarla con responsabilidad en
búsqueda del bien común, no con ambición desenfrenada de crecer
económicamente, sin importar la trasgresión de los derechos de los más débiles;
f) en el proceso de amparo ha quedado acreditado que las licencias mineras
referidas fueron otorgadas con violación al principio de legalidad. Por tal razón,
de acuerdo con la propia jurisprudencia que esta Corte ha asentado, es evidente
que la Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, debió
suspender en forma definitiva las licencias mineras Escobal y Juan Bosco; sin
embargo, no lo hizo y g) asegura que la Corte de Constitucionalidad debe emitir
su fallo con apego al principio de legalidad, sin dejarse influenciar por la campaña
mediática, que tanto la empresa minera como las gremiales empresariales han
realizado en los medios de comunicación, aduciendo que están incurriendo en
significativas pérdidas económicas. Solicitó que al resolver este asunto, el
Tribunal constitucional lo haga con responsabilidad, escuchando la voz de Dios,
por medio de la voz del pueblo, es decir, apegada a la ley para que los pueblos
puedan disfrutar de la paz social que se ha venido deteriorando a consecuencia
de la presencia de las empresas mineras, extremo que únicamente se conseguirá

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dejando en suspenso en forma definitiva las licencias mineras y ordenando llevar
a cabo la consulta, pero sin permitir que la empresa continúe operando durante el
tiempo que se sustancie ese proceso. G) La Municipalidad de San Carlos
Alzatate, departamento de Jalapa, tercera interesada, refirió que esa
comunidad está conformada por personas indígenas, las cuales solicitan que se
respeten sus derechos. Manifestó que la problemática que se ha vivido en ese
pueblo ha provocado inconformidad por la forma arbitraria del proceder de la
empresa minera. Pidió que se respeten sus derechos como comunidad indígena,
así como ellos son respetuosos de la ley. H) La Municipalidad de Nueva Santa
Rosa, departamento de Santa Rosa, tercera interesada, refirió que: a)
personeros de la empresa minera han manifestado a los inversionistas
extranjeros que han entregado múltiples aportes a los municipios; sin embargo,
esto carece de veracidad, porque únicamente se han limitado a regalar algunos
artículos, en cuya entrega requieren a las personas firmar documentos, que luego
presentan ante los citados inversionistas para acreditar su anuencia con la
actividad minera; proceder que amerita ser investigado; b) no es aceptable
conferir preeminencia al interés económico sobre el valor de la vida humana. La
decisión que se emita en este caso puede salvar la vida de los pobladores o
provocar su pérdida, por lo que el fallo debe atender el clamor del pueblo; c) en
sentencia de dos de julio de dos mil diecisiete, dictada por la Sala Segunda de la
Corte de Apelaciones del ramo Civil y Mercantil dentro del expediente 137-2016,
fue otorgado amparo en favor del pueblo Xinka de Jumaytepeque en protección
de sus tierras, precedente que contribuye al análisis del presente caso, porque
fue dictado en atención a que, en Nueva Santa Rosa, existen trece comunidades
Xinkas que administran ciento veintisiete caballerías de tierra; d) Guatemala es el

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noveno país más desigual del Mundo, según lo indicó Rebeca Arias,
representante de Naciones Unidas, quien afirmó que debe mejorar en la
prestación de servicios sociales, tales como agua, salud y vivienda, los cuales se
ven directamente afectados por las actividades mineras; e) resulta inaceptable
que se lleven la riqueza de los pueblos, sin ser fiscalizados y que estimen que
esto es compensable con las regalías que dan a las municipalidades, las cuales
califica de “sobornos para los Alcaldes”, porque no reparan el daño que se
ocasiona al pueblo; considera que esto se evitaría legislando el tema de la
minería, tal como lo hizo El Salvador y f) hubo anomalías en el otorgamiento de
las licencias mineras, por lo que el pueblo de Guatemala exige justicia y esta solo
se alcanzará cancelando en definitiva tales licencias. Esto último permitirá la
convivencia pacífica de las comunidades, permitiéndoles desarrollar su propio
modelo económico. Solicitó que sean canceladas definitivamente las licencias
otorgadas a Minera San Rafael, Sociedad Anónima. I) La Municipalidad de San
Rafael Las Flores, departamento de Santa Rosa, tercera interesada,
argumentó: a) su interés es salvaguardar la seguridad, derechos y bienestar de
sus habitantes. Indicó que independientemente de lo que se resuelva dentro de la
presente acción constitucional de amparo, es necesario que el Estado respete las
garantías constitucionales, tal como lo regulan los Artículos 1º. y 2º. de la
Constitución Política de la República de Guatemala; b) con fundamento en los
artículos citados, deben respetarse las garantías constitucionales de los
habitantes del municipio de San Rafael Las Flores, porque si la entidad Minera
San Rafael continúa operando o dispone suspender operaciones, provocaría
bloqueos y protestas en contra y a favor de esa entidad; c) es necesario tomar en
consideración la opinión de la población de los municipios afectados, porque a

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ellos se debe el Estado, en virtud que la soberanía radica en el pueblo y d) debe
considerarse que la municipalidad, por medio de su gobierno, debe velar por el
bienestar de sus habitantes. Solicitó que se resuelva la acción de amparo
garantizando a los habitantes de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, sus derechos fundamentales. J) El Ministerio de Energía y Minas,
autoridad denunciada, expresó: a) conforme el Artículo 125 de la Constitución
Política de la República de Guatemala, la explotación de recursos naturales no
renovables fue declarada de utilidad y necesidad públicas, así como la
explotación técnica y racional de hidrocarburos, minerales y demás recursos
naturales no renovables. Ese mismo precepto establece que el Estado debe
establecer y propiciar las condiciones propias para la exploración, explotación y
comercialización de esos recursos. Con base en esa disposición constitucional el
Congreso de la República promulgó el Decreto 48-97, Ley de Minería, con el
objeto de normar la actividad de reconocimiento, exploración, explotación y en
general las operaciones mineras. Según lo establecido en la Ley de Minería y su
Reglamento, una vez cumplidos los requisitos de ley y agotado el trámite
respectivo, corresponde a ese Ministerio otorgar las licencias de explotación
minera y, por su parte, a la Dirección General de Minería de esa Cartera
corresponde otorgar las licencias de exploración. De esa cuenta, correspondía al
Ministerio conocer y resolver lo relacionado con el otorgamiento de la Licencia de
Explotación Escobal y a la Dirección lo relacionado con el otorgamiento de la
Licencia de Exploración Juan Bosco; b) lo actuado por el Ministerio y la Dirección
se encuentra conforme a Derecho, habiendo dado cumplimiento al mandato
constitucional referido y con base en las facultades que le confiere la Ley de
Minería y su Reglamento, así como la Ley del Organismo Ejecutivo; c) aseguró

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que en el presente caso, se incumplió el presupuesto procesal de definitividad
porque previo a la promoción del presente amparo, el Procurador de los
Derechos Humanos, conforme el Artículo 274, literal f), de la Constitución Política
de la República de Guatemala, debió promover acciones o recursos, judiciales o
administrativos, con el objeto de proteger los intereses que le han sido
encomendados; d) existe falta de legitimación pasiva, porque su actuar depende
de acto de autoridad y leyes superiores que no son discrecionales; e) existe falta
de legitimación activa en la organización civil que promovió el amparo de mérito,
porque, en todo caso, correspondía a las comunidades asentadas dentro de la
circunscripción territorial que se aduce afectada, acudir a la justicia constitucional
en procura de la defensa de los derechos e intereses que colectivamente
comparten, compareciendo por medio de las personas a las que reconocen
representatividad de acuerdo con sus prácticas y costumbres, o al Procurador de
los Derechos Humanos a efecto de proteger los intereses difusos que le han sido
encomendados. La amparista no tiene la representatividad del Pueblo Xinka, por
lo que carece de legitimación activa; f) según el Convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo, la consulta a los pueblos indígenas debe ser realizada
por los gobiernos o Estados, quienes deben determinar los mecanismos para
llevarla a cabo. A pesar que Guatemala ratificó ese Convenio, han existido
diferentes criterios en cuanto a quién corresponde realizar la consulta, en algunos
casos la consulta ordenada judicialmente la han realizado las municipalidades.
Afirma que, pese a que el Convenio 169 de la Organización Internacional del
Trabajo no debía aplicarse previo a extender la licencia de explotación Escobal,
el Estado de Guatemala cumplió con los parámetros de consulta que son
requeridos por dicho Convenio, previo a la emisión de la citada licencia; g) la

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consulta prevista en el citado Convenio no resulta aplicable para otros grupos que
no sean considerados pueblos indígenas o tribales. En ese sentido, si el Estado
emite medida administrativa en la cual no se prevea afectación directa a ninguna
comunidad indígena o tribal, no está obligado a realizar o llevar a cabo la
consulta que refiere el Convenio mencionado. Refirió que previo a otorgar la
licencia del proyecto minero Escobal, estableció que de la población radicada en
el municipio de San Rafael Las Flores, que asciende a once mil doscientos uno
habitantes, únicamente el uno por ciento se identifica como perteneciente a una
etnia Maya o Xinka, producto de la migración, lo cual se corrobora con el censo
elaborado por el Instituto Nacional de Estadística y el Diagnóstico del año dos mil
dieciséis realizado por el Ministerio de Cultura y Deportes, titulado “Situación de
la Cultura Xinka”, el cual establece que en el departamento de Santa Rosa, las
comunidades Xinkas son dos y no están ubicadas en el Municipio de San Rafael
Las Flores, sino en el municipio de Chiquimulilla y Nueva Santa Rosa, asimismo,
con la información proporcionada por el Registro Nacional de las Personas, en
resolución de uno de junio de dos mil diecisiete, en la cual establece que si bien
existe población indígena Xinka en el país, dicha población no reside en el
municipio de San Rafael las Flores, ni en las comunidades que integran el área
de influencia directa del proyecto de explotación. Indicó que no niega la
existencia de dicho pueblo indígena, por el contrario afirma su existencia, solo
que están asentados y residen en otras partes del país y h) tal como se informó
en escrito de seis de abril de dos mil diecisiete, emitido por el Vice Ministro de
Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas dentro del expediente
número UIPMEM – ciento ochenta y tres – dos mil diecisiete (UIPMEM-183-
2017), el Estado de Guatemala por medio del Ministerio de Energía y Minas

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realizó el proceso previo de carácter informativo y participativo, con la finalidad de
establecer diálogo en el municipio de San Rafael Las Flores, proceso en el cual
participaron autoridades locales, municipales y Consejos Comunitarios de
Desarrollo (COCODES). A pesar de que no se le denominó expresamente
“consulta previa” en virtud que no existe legislación que reglamente el
procedimiento, sí cumplió con los parámetros establecidos en el Convenio 169,
así como en la jurisprudencia nacional e internacional para realizarla, a saber: h.i)
para la emisión de la licencia de explotación minera Escobal, el Estado de
Guatemala sí cumplió con el carácter previo de la consulta, en virtud que antes
de su emisión (tres de abril de dos mil trece) condujo y llevó a cabo un proceso
consultivo que inició en el año dos mil once, con las instituciones representativas
de las comunidades de las áreas de influencia determinadas en el Estudio de
Impacto Ambiental, aprobado por el Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales; h.ii) la consulta se hizo por medio de las instituciones representativas
de los pueblos interesados, manteniendo diálogo constante con los habitantes de
las comunidades del área de influencia del proyecto minero Escobal, el cual se
condujo en su mayoría a través de los Consejos de Desarrollo correspondientes,
de conformidad con lo regulado en los Artículos 1 y 3 de la Ley de Consejos de
Desarrollo Urbano y Rural. El diálogo se realizó, además, con Consejos
Municipales de Desarrollo –COMUDES–, Consejos Departamentales de
Desarrollo –CODEDES–, el Magisterio y el Consejo Municipal de San Rafael Las
Flores; h.iii) la consulta se realizó de buena fe y mediante procesos
transparentes, es decir, el Estado de Guatemala hizo los esfuerzos necesarios a
efecto de que el desarrollo del proyecto minero Escobal se adecuara a lo
ordenado en la licencia en la cual se autorizó su ejecución, disponiendo la

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mitigación de cualquier posible riesgo o daño que pudiera ocasionarse,
motivando, como se afirmó, diálogo continuo tanto con los habitantes del área de
influencia, como con sus Consejos Comunitarios de Desarrollo –COCODES– y
otras instituciones representativas, promoviendo la implementación de proyectos
de desarrollo sostenible en beneficio de los vecinos del área de influencia; h.iv) la
Consulta tuvo como finalidad llegar a acuerdos y obtener el consentimiento sobre
las medidas propuestas. El Estado de Guatemala sí ha cumplido con el referido
Convenio, por cuanto ha logrado establecer importantes acuerdos con los
habitantes de las comunidades del área de influencia del proyecto minero
Escobal, incluso ha recibido el consentimiento libre y expreso para el desarrollo
de dicho proyecto y h.v) la consulta debe determinar que los pueblos interesados
pueden participar siempre que sea posible, en los beneficios que reporten tales
actividades y percibir indemnización equitativa por cualquier daño que puedan
sufrir como resultado de esas actividades. La consulta realizada sí cumplió con
dicho parámetro, en virtud que las comunidades interesadas sí participan en los
beneficios que reporta Minera San Rafael, Sociedad Anónima, a través de la
Asociación de Expropietarios de los terrenos en los cuales se desarrolló el
proyecto de la licencia minera Escobal, que está integrada por más de doscientos
vecinos de las comunidades del área de influencia de dicho proyecto, quienes
tienen participación equivalente al cero . cinco por ciento (0.5%) de las ganancias
que reporta Minera San Rafael, según lo expuso dicha entidad en su escrito de
evacuación de audiencia. Solicitó que declare con lugar el recurso de apelación y
como consecuencia, se modifique la sentencia impugnada por ser contradictoria,
porque ordena al Ministerio de Energía y Minas que lleve a cabo proceso de
consulta, pero no indica qué procedimiento en específico debe realizar. Debe

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tomarse en cuenta que, en todo caso, deben realizarse dos procesos de consulta
independientes, en virtud que los proyectos objeto de amparo (uno de explotación
y otro de exploración), se encuentran en municipios y departamentos diferentes;
además, se refieren a procedimientos administrativos distintos y autorizados por
autoridades administrativas diferentes (el Ministerio de Energía y Minas y la
Dirección General de Minería). K) Minera San Rafael, Sociedad Anónima –
tercera interesada– reiteró lo expuesto en su escrito de apelación, respecto al
incumplimiento de presupuestos procesales del amparo, así como lo
concerniente a la inaplicación del Convenio 169 de la Organización Internacional
del Trabajo, derivado de la inexistencia de comunidad indígena Xinka en los
cuarenta y cinco kilómetros cuadrados que conforman el área de influencia de la
licencia de explotación Escobal, ubicada en la municipalidad de San Rafael Las
Flores, de conformidad con el Estudio de Impacto Ambiental respectivo, así como
lo relativo a la ausencia de agravio, puesto que oportunamente se llevó a cabo el
proceso consultivo previo con las comunidades del área de influencia del
relacionado proyecto, para lo cual se observaron los parámetros establecidos en
el Convenio aludido. Asimismo, destacó que el derecho que se denuncia violado
es el de consulta, que asiste a los pueblos indígenas y no derechos ambientales.
El Tribunal de Amparo de primer grado omitió emitir pronunciamiento sobre la
imposibilidad de que la licencia minera de exploración Juan Bosco pueda causar
agravio, en atención a que se encuentra vencida. Tampoco se pronunció en
cuanto a que, habiendo sido esa licencia extendida por el Director General de
Minería, el amparo sobre esa actuación lo debió conocer una Sala de la Corte de
Apelaciones y no la Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de
Amparo, de conformidad con lo preceptuado en el Artículo 4 del Auto Acordado

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01-2013 de la Corte de Constitucionalidad. Agregó que: a) el Ministerio de
Energía y Minas no negó la existencia del pueblo Xinka, como lo aduce la
amparista, sino que afirmó y demostró que este pueblo no se encuentra ubicado
en el municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa;
extremo que basó en la información oficial emitida por el Registro Nacional de
las Personas -RENAP-, el Instituto Nacional de Estadística (INE) y el Ministerio
de Cultura y Deportes; b) del análisis del contenido de la sentencia dictada por la
Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, no se advierte que
ese órgano jurisdiccional haya revictimizando al pueblo xinka, contrario a ello,
dispuso el otorgamiento de la protección constitucional pedida para que a la
población indígena ubicada en los municipios de Casillas, Nueva Santa Rosa,
San Rafael Las Flores y Mataquescuintla le fueran restituidos los derechos
constitucionales que se señalaron como vulnerados. La amparista, no obstante
haber obtenido la protección constitucional solicitada, apeló el fallo de primer
grado, lo cual evidencia que su interés no era la restauración del goce de sus
derechos, sino la cancelación del proyecto minero; c) en cuanto al agravio que
aduce la postulante, derivado de que el fallo impugnado revocó el amparo
provisional, asegura que la Corte de Constitucionalidad ha definido que los
efectos del amparo provisional no son definitivos sino temporales y su vigencia
queda supeditada al momento en el que se emita la sentencia respectiva. Afirma
que el Tribunal de Amparo tiene la facultad de revocar el amparo provisional en la
sentencia cuando las situaciones fácticas y el sentido de ese pronunciamiento así
lo ameriten, como sucedió en el presente caso, en el cual la Corte Suprema de
Justicia, Constituida en Tribunal de Amparo, dispuso que podía continuar con las
operaciones mineras; d) como tercer agravio de apelación el solicitante se limitó

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a indicar que: “(...) se violenta el Artículo sesenta y uno (61) de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad”, sin expresar de manera
comprensible en qué consistía esa supuesta violación, mencionando únicamente
que se violó ese artículo de la ley de la materia. Dicho agravio carece de debido
razonamiento, lo cual imposibilita presentar argumentos de refutación y que el
tribunal de alzada emita pronunciamiento al respecto; e) en cuanto a la apelación
presentada por la municipalidad de Mataquescuintla, departamento de Jalapa,
asegura que esa institución edilicia no emitió razonamientos respecto de los
agravios que le ocasiona la sentencia de primer grado, únicamente, se limitó a
transcribir preceptos de la Constitución Política de la República de Guatemala,
así como de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad,
extremo que impide poder exponer argumentos de refutación, así como emitir
pronunciamiento al respecto; f) la Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de
Guatemala fundamenta su apelación en su inconformidad respecto de que el
Tribunal de Amparo de primer grado no suspendió de forma definitiva la licencia
de explotación minera Escobal. Al respecto, asegura que esta Corte, en el fallo
dictado dentro los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017, dispuso
que en los casos en los cuales se denuncia la omisión de consulta previa, las
sentencias deben tener efecto reparador, lo cual significa que si bien se
reconoció el derecho de consulta del que gozan los pueblos indígenas y tribales,
su inobservancia es imputable al Estado, por lo cual no puede afectarse los
derechos de terceros sobre quienes no recae esa obligación, fue con base en ese
criterio que se permitió a las terceras interesadas en ese proceso –Hidroeléctrica
Oxec e Hidroeléctrica Oxec II– que continuaran con sus operaciones, mientras el
Estado de Guatemala, por medio del Ministerio de Energía y Minas, debe llevar a
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cabo el proceso de consulta a las comunidades indígenas ubicadas en el área de
influencia del proyecto, dentro del plazo fijado en esa sentencia; tal razonamiento
fue adoptado por la Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de
Amparo, en el fallo apelado, razón por la cual la decisión que ahora se conoce en
alzada no puede ocasionar los agravios que denuncia la apelante; g) derivado del
citado proceso consultivo, se acordó el otorgamiento de beneficios directos a
favor de las municipalidades ubicadas dentro del área de influencia, durante la
vigencia de la licencia otorgada, tales como inversiones, proyectos de desarrollo
y regalías correspondientes al cinco . cinco por ciento (5.5%) sobre sus ingresos
brutos, siendo el promedio mundial de cuatro . cinco por ciento (4.5%); h)
asegura que Minera San Rafael, Sociedad Anónima, al momento de ser
suspendida, había pagado más de trescientos millones de quetzales en concepto
de regalías directas a las comunidades ubicadas en el área de influencia,
invertido más de setecientos millones de dólares de los Estados Unidos de
América en el territorio de Guatemala y pagado impuestos por un monto mayor a
seiscientos millones de quetzales; i) a la fecha, ha pagado al Estado de
Guatemala más de mil millones de quetzales en concepto de impuestos y
regalías, ha generado más de seis mil plazas de trabajo, ha invertido más de
ochenta y cinco millones en proyectos de desarrollo, salud, educación y
seguridad social en el área de influencia y ha pagado trescientos ochenta mil
quetzales diarios en salarios percibidos por personas de esa área; j) existen
datos oficiales que señalan que Guatemala ha dejado de percibir ciento doce
millones de quetzales (Q112,000,000.00) a razón de uno . un (1.1) millones de
quetzales diarios, derivado de lo anterior, el Banco de Guatemala reconsideró el
crecimiento económico del país con relación al indicador de Producto Interno

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Bruto -PIB-, asimismo, la calificadora de riesgos internacional Standard & Poor´s
redujo la calificación crediticia de Guatemala, lo cual se le considera más
riesgoso para la inversión extranjera; k) adicionalmente, el a quo no tomó en
consideración los documentos presentados por ella y el Ministerio de Energía y
Minas, fundamentando su decisión en documentos poco relevantes para el caso,
obtenidos mediante auto para mejor fallar; l) Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, además de estar sujeta al cumplimiento del ordenamiento jurídico
guatemalteco debe observar las legislaciones estadounidense y canadiense, las
cuales superan por mucho la esfera de protección a derechos y principios que
otorga el Estado de Guatemala; m) la magnitud de la huella ambiental que deriva
de su actividad es mínima, puesto que ha utilizado el ochenta por ciento (80%) de
su territorio para reforestación y agricultura y n) la Doctora Carmen Moreno,
Directora de la Organización Internacional del Trabajo refirió en su visita a
Guatemala: “(…) el Convenio 169 debe ser un instrumento de buena gobernanza
y una herramienta para resolver los conflictos y reconciliar los distintos intereses
(…)”; por lo que estima que dicho argumento debe ser tomado en consideración
al decidir el presente caso. Solicitó que se declaren sin lugar los recursos de
apelación interpuestos por Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de
Guatemala (CALAS), la municipalidad de Mataquescuintla y la Asociación
Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala, así como, con lugar su recurso de
apelación, y como consecuencia, se revoque el fallo de primer grado. L) La
Asociación Solidarista de Empleados de Minera San Rafael y Empresas
Anexas –ASEMIS–, tercera interesada, reiteró lo expresado en el escrito
contentivo de su recurso de apelación y agregó: a) que el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo tiene como objeto tutelar los derechos de
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los pueblos indígenas y tribales, asegura que este no es aplicable al caso
concreto, debido a que el pueblo Xinka no se encuentra asentado en el área de
incidencia del proyecto de explotación minera Escobal, circunscripción territorial
que fue definida en el Estudio de Impacto Ambiental aprobado por el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales, esto de conformidad con el “Primer Diagnóstico
Comunitario Proyecto de Explotación Minera Escobal San Rafael Las Flores,
Santa Rosa” elaborado por el Ministerio de Energía y Minas, documento que
también fue valorado en el caso Oxec. Hizo énfasis en que, según jurisprudencia
de esta Corte, es precisamente el Estudio de Impacto Ambiental el que sirve de
base para determinar el área de influencia de cualquier proyecto. Señala que, en
todo caso, la consulta debe realizarse de conformidad con ese parámetro
objetivo; b) la licencia Escobal abarca un área de dos . sesenta y dos kilómetros
cuadrados (2.62 km2); sin embargo, el área de incidencia aprobada por el
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales es de cuarenta y cinco kilómetros
cuadrados (45 km2), en ese territorio se ubican diez comunidades pertenecientes
al municipio de San Rafael Las Flores, pero ninguna de ellas alberga población
Xinka, esto de conformidad con: b.i) el censo elaborado por el Instituto Nacional
de Estadística; b.ii) las certificaciones emitidas por el Registro Nacional de las
Personas de Guatemala –RENAP–; b.iii) la información que consta en el sitio
web del Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala y b.iv) el diagnóstico
elaborado por el Ministerio de Cultura y Deportes en el año dos mil dieciséis,
denominado “Situación de la Cultura Xinka”; c) lo manifestado por el Parlamento
del Pueblo Xinka de Guatemala, relativo a que por medio de un convenio
voluntario de pago de regalías se amplió el área de incidencia, carece de
veracidad, porque esto únicamente puede efectuarse mediante resolución

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administrativa. Ese convenio demuestra la buena fe que tiene Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, de pagar regalías por encima de las exigidas por la Ley de
Minería; d) acceder a la pretensión de algunas de las entidades apelantes, en
cuanto a que se suspenda en definitiva la licencia de operaciones, pese a que
han transcurrido cuatro años desde que el proyecto empezó a ejecutarse, violaría
el principio de seguridad y certeza jurídica que le asiste, porque la Corte de
Constitucionalidad en ningún caso ha dispuesto que la omisión de consulta tenga
como consecuencia, la declaratoria de suspensión definitiva de un proyecto que
se encuentra operando. Ese criterio jurisprudencial ha tenido sustento en el
hecho de que, disponerlo así, acarrearía responsabilidad para el Estado.
Además, la suspensión definitiva provocaría afectación en la situación laboral de
más de un mil quinientas personas, como afectadas directamente y a sus
familias; e) tanto la amparista como la municipalidad de Mataquescuintla y la
Asociación Parlamento del pueblo Xinka de Guatemala, no realizan petición
concreta, ni argumentación sobre los motivos que sustentan su recurso de
apelación, lo cual imposibilita a la Corte de Constitucionalidad efectuar el
pronunciamiento respectivo; además, indica que el Tribunal de Amparo de primer
grado, al dictar sentencia que ahora es objeto de cuestionamiento, reparó el
agravio denunciado al ordenar que se realice la consulta requerida; f) la
postulante señaló que la sentencia impugnada viola el Artículo 46 constitucional y
revictimiza al pueblo Xinka por la supuesta negación de su existencia,
argumentos que a su juicio son infundados, porque del estudio de ese fallo se
desprende que el Tribunal de Amparo de primer grado analizó la supuesta
violación denunciada a la luz de lo establecido en el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo; g) no existe agravio que amerite la

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protección constitucional de amparo, en virtud que el Estado de Guatemala llevó
a cabo el proceso consultivo previo a la emisión de la licencia de explotación
Escobal, el cual cumplió con los parámetros establecidos en el Convenio 169 de
la Organización Internacional del Trabajo; h) destacó el incumplimiento de los
presupuestos procesales de la acción de amparo planteada; i) asegura que
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ha invertido setecientos ochenta millones
de dólares de los Estados Unidos de América (USD80,000,000.00), por lo que la
suspensión de la licencia otorgada, provocaría pérdidas incalculables a la referida
entidad minera que podrían llevarla a la quiebra, siendo el único responsable el
Estado de Guatemala. Asegura que, según el Ministerio de Finanzas Públicas, la
partida presupuestaria para el municipio de San Rafael Las Flores, en los últimos
tres años, fue de cuarenta y un millones de quetzales (Q41,000,000.00) y que las
regalías que la entidad minera le pagó a ese municipio, durante ese mismo
período, ascienden a ciento catorce millones de quetzales (Q114,000,000.00); j)
de suspenderse la licencia de minería se afectaría a terceros, entre ellos, el
Estado de Guatemala, porque este dejará de percibir regalías e impuestos, así
como a los trabajadores de la referida minera y sus comunidades, puesto que la
mina ha contribuido al desarrollo de esas poblaciones porque: j.i) ha generado
más de un mil quinientos empleos directos y seis mil indirectos; j.ii) ha pagado al
Estado de Guatemala más de mil millones de quetzales en concepto de regalías,
impuestos y aportes voluntarios desde el año dos mil catorce; j.iii) ha invertido
ochenta y cinco millones de quetzales en proyectos de desarrollo; j.iv) ha abierto
más de ciento cincuenta negocios nuevos en el municipio de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa; j.v) ha incluido más de veinticinco mil
personas en programas de desarrollo social; j.vi) ha pagado, diariamente en

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concepto de salarios y beneficios para trabajadores de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, más de trescientos ochenta mil quetzales, para un total de
más de once millones de quetzales al mes; j.vii) efectuó el pago de treinta
millones sesenta y un mil trescientos sesenta y tres quetzales con noventa y seis
centavos en regalías a ex propietarios de las fincas que actualmente ocupa la
licencia Escobal; j.viii) pagó más de ochenta y nueve millones ochocientos
sesenta y nueve mil cuatrocientos noventa quetzales con cuarenta centavos, en
regalías legales otorgadas desde el año dos mil catorce y j.ix) pagó más de
ciento noventa y cuatro millones doscientos veintidós mil doscientos cuatro
quetzales con sesenta y seis centavos, por concepto de regalías voluntarias
otorgadas desde el año dos mil catorce; k) lo expuesto evidencia que las
comunidades del área de influencia e incluso el Estado de Guatemala, han
percibido beneficios derivados del otorgamiento de las licencias relacionadas,
además de otras ventajas que provienen de los proyectos de desarrollo
sostenible descritos. Reconocen que desde que Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, ha tenido presencia en el área de incidencia, se han creado mejoras y
beneficios en educación, infraestructura, agricultura, empleo y la facilitación del
suministro de agua potable, en general, ha contribuido al desarrollo de los
habitantes; por lo que al solicitar la postulante que se suspendan las licencias, su
pretensión va más allá de garantizar el derecho de consulta que aduce le asiste a
las poblaciones que asegura son afectadas y l) la amparista y la Asociación
Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala pretenden la suspensión definitiva
del acto reclamado; sin embargo, esto constituye medida desproporcionada e
innecesaria, porque existe doctrina legal de esta Corte, en la cual se ha sostenido
el criterio de que no resulta imperativo suspender definitivamente la licencia

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otorgada, puesto que se haría incurrir en responsabilidad al Estado de
Guatemala, esto sumado a la inseguridad que ello conlleva y la afectación a los
derechos fundamentales de trabajo, propiedad, industria y comercio de terceros.
A ese respecto, citó el fallo de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete, emitido
dentro de los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017, sentencia
estructural, que determinó pautas que deben ser observadas en todos los
proyectos hidroeléctricos y mineros en los que se analice la aplicación del
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo. Hace énfasis en que,
hasta la fecha, no ha sido emitida sentencia de este Tribunal en la que se haya
ordenado realizar la consulta y dejar en suspenso las actividades del proyecto en
cuestión. Solicitó que se declaren con lugar los recursos de apelación
interpuestos por Asociación Solidarista de Empleados de Minera San Rafael y
Empresas Anexas –ASEMIS– y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, y como
consecuencia, se revoque la sentencia impugnada, denegando el amparo y que,
en todo caso, no se suspenda la licencia de explotación minera Escobal,
asimismo, que se declaren sin lugar las apelaciones interpuesta por la postulante,
así como por la Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala y la
Municipalidad de Mataquescuintla del departamento de Jalapa. M)
Representaciones Químicas, Sociedad Anónima, representante común,
tercera interesada, expresó: a) el Tribunal de Amparo de primer grado omitió
efectuar la calificación de los presupuestos procesales, establecida en el Artículo
26 del Acuerdo 1-2013 de la Corte de Constitucionalidad, siendo estos, la
legitimación, temporalidad, definitividad y, obviamente, la competencia; b) con
relación a la competencia, afirma que de acuerdo con lo regulado en los Artículos
13, literal a) de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, 4,

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literal a) del Auto Acordado 1-2013 de este Tribunal, la Corte Suprema de Justicia
solamente podía conocer de la impugnación de la licencia de explotación
Escobal, porque fue la emitida por el Ministro de Energía y Minas, no así la
impugnación de la licencia de exploración Juan Bosco, porque esta fue emitida
por la Dirección General de Minería y consecuentemente, el conocimiento sobre
ese acto administrativo le competía exclusivamente a una Sala de la Corte de
Apelaciones; c) en cuanto al presupuesto de temporalidad, ha sido criterio
sentado por esta Corte que a la omisión de consulta, establecida en el Convenio
169 de la Organización del Trabajo, no aplica el plazo del Artículo 20 de la Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad; sin embargo, dentro del
presente amparo se impugnan las licencias mineras, por lo que sí procede aplicar
el plazo establecido en ese precepto; d) en cuanto a la legitimación pasiva, el
Ministerio de Energía y Minas ostenta la legitimación pasiva por la emisión de la
licencia de explotación Escobal; pero no para los efectos de la impugnación de la
licencia de exploración Juan Bosco, porque esta última fue emitida por la
Dirección General de Minería; e) en cuanto al principio procesal de definitividad,
afirma que consta en autos y en el expediente administrativo número SEXT-015-
11 Escobal (tramitado ante el Ministerio de Energía y Minas con motivo de la
solicitud de la emisión de la licencia de explotación minera Escobal) que Quelvin
Otoniel Jiménez Villalta, bajo la asesoría del Centro de Acción Legal-Ambiental y
Social de Guatemala –CALAS–, cuya sede se señaló como lugar para recibir
notificaciones y bajo la dirección, procuración y auxilio del Abogado Pedro Rafael
Maldonado Flores, que actualmente comparece dentro del presente amparo
como Mandatario Judicial con Representación del Centro de Acción Legal-
Ambiental y Social de Guatemala –CALAS–, presentó en papel membretado de

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“CALAS” escrito de trece de junio de dos mil dieciséis, identificado como
“evacuación previo a oposición” en el cual se opuso al otorgamiento de derecho
minero Escobal y señaló: “comparezco a evacuar el previo que impusiera esta
Dirección a la oposición a la aprobación del otorgamiento de derecho minero de
explotación denominado proyecto minero Escobal”; además, denunció: “ausencia
de consulta previa libre e informada a los pueblos indígenas de los municipios
afectados por la licencia minera que se tramita, tal como lo manda el convenio
169 de la Organización Internacional de Trabajo”; es decir que, el Centro de
Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala –CALAS– tuvo conocimiento
desde esa fecha (trece de junio de dos mil dieciséis) de las actuaciones
acaecidas dentro del expediente administrativo; sin embargo, en el escrito inicial
de amparo, el ahora postulante afirmó que conoció de esas acciones hasta el
diecisiete de abril de dos mil diecisiete, al ser notificado de las resoluciones de la
Unidad de Información Pública, en las que se le informó que no se realizaron los
procesos de consulta a los pueblos indígenas. Lo expuesto, evidencia la falta del
cumplimiento de los presupuestos procesales de temporalidad y definitividad;
razón por la cual, el Tribunal de Amparo de primer grado debió suspender en
definitiva del trámite del amparo; f) en cuanto a la pretensión del fondo del
amparo, indicó que resulta importante señalar que en la sentencia apelada no se
abordó la denuncia razonada de violación de los derechos de defensa, al debido
proceso, a la tutela judicial eficaz y a la propiedad privada. Indicó que Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, tiene el derecho a que dentro del marco del debido
proceso se cumpla con los principios fundamentales de contradicción, igualdad
procesal, legalidad, doble instancia, fiscalización y valoración de la prueba, los
cuales por medio del amparo no resultan pertinentes, puesto que la impugnación
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de las licencias mineras emitidas a favor de dicha entidad, deben ser dilucidadas
en proceso de conocimiento. Asimismo, de conformidad con el derecho de
defensa y debido proceso, la entidad minera está facultada a hacer valer los
derechos adquiridos que el Estado le otorgó oportunamente; g) en el contexto de
la consulta a que se refiere la sentencia apelada, tomando como marco
conceptual de referencia los criterios sentados por la Corte de Constitucionalidad,
en el sentido de emitir sentencia atípicas, estructurales, nomogenéticas y no
positivistas, establece que debe realizarse la consulta previa a las comunidades
indígenas; sin embargo, estima que esta debe realizarse sin menoscabar los
derechos legítimamente adquiridos por la entidad minera y debe ajustarse a dos
principios fundamentales: i) el principio de la confianza legítima y ii) el principio
de la doctrina de los actos propios. Aunado a lo expuesto y, en observancia del
principio de proporcionalidad, si la Corte de Constitucionalidad, en el caso
concreto, dispusiera confirmar la sentencia impugnada, debe cumplir con estos
aspectos, es decir, no suspender las licencias mineras y no obstaculizar la
explotación y operación, porque el responsable de la supuesta omisión de
consulta a los pueblos indígenas es el Ministerio de Energía y Minas, por lo que
esa circunstancia no tendría que afectar las actividades y derechos de Minera
San Rafael, Sociedad Anónima. Respecto a la infracción del principio de la
doctrina de los actos propios, indicó que la eventual suspensión definitiva de las
licencias mineras otorgadas a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, supondría
abuso de derecho, prohibido en el Artículo 18 de la Ley del Organismo Judicial,
asimismo, implicaría vulneración a la doctrina de los derechos propios, la cual se
sustenta en la verdad sabida y la buena fe guardada, que es un principio
filosófico que inspira el comercio, el cual se encuentra contenido en el Artículo

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660 del Código de Comercio de Guatemala; h) señala que para los efectos de la
consulta complementaria debe determinarse de forma clara, precisa e inequívoca
las áreas de afectación de la explotación minera, tal como lo establecen los
Artículos 13, 14 y 15 del Convenio 169 de la Organización Internacional de
Trabajo e i) afirma que los recurrentes, en sus respectivos escritos de apelación,
no pidieron que se revocara o modificara la sentencia apelada,
consecuentemente, existe deficiencia técnica fundamental, respecto de la cual la
Corte de Constitucionalidad ha considerado que debe consignarse la expresión
de la solución final que se pretende obtener del Tribunal ad quem, ello porque, el
Artículo 67 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad
preceptúa que la resolución en apelación deberá confirmar, revocar o modificar lo
resuelto por el tribunal de primer grado, y en caso de revocación o modificación,
hará el pronunciamiento que en Derecho corresponda. Solicitó que se declare
con lugar el recurso de apelación interpuesto y como consecuencia, se revoque
el fallo apelado, denegando amparo. N) Mirna Floricelda López González, en
quien se unificó la personería de novecientas noventa personas que
requirieron ser vinculadas al proceso de amparo en calidad de terceras
interesadas, manifestó que: a) la denuncia efectuada por el postulante en el
escrito inicial de amparo es confusa y no cuenta con el respaldo probatorio que
demuestre que la emisión de las licencias señaladas como agraviantes violan los
derechos de participación, protección, consulta y no discriminación del pueblo
Xinka asentado en los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, los cuales están
reconocidos en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo y la
Declaración de las Naciones Unidas sobre Derechos de los Pueblos Indígenas;
b) como originarios del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de
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Santa Rosa y miembros de esa comunidad, en la cual se encuentra ubicado el
proyecto de la licencia Escobal, aseguran que en el área de influencia de ese
proyecto no residen pobladores que se autoidentifiquen o formen parte de la
comunidad Xinka, por lo que no existe lesión a los derechos constitucionales que
se denuncian; c) la entidad accionante es ajena al municipio de San Rafael Las
Flores, en consecuencia, al no haber sido objeto de agravio personal y directo
carece de legitimación activa para plantear el presente amparo, por lo que la
acción constitucional instada es notoriamente improcedente y d) el otorgamiento
del amparo y la suspensión de las actividades mineras, constituiría una medida
desproporcionada, que perjudicaría gravemente a los habitantes del municipio de
San Rafael Las Flores, porque dejarían de percibir los múltiples beneficios
económicos, sociales, laborales, educativos y ambientales, en virtud de dicho
proyecto, que desde su instalación ha conllevado un significativo aumento en su
calidad de vida. Solicitó que se deniegue la protección constitucional de amparo
solicitada. O) El Ministerio Público indicó que comparte el criterio sustentado
por el Tribunal de Amparo de primer grado por haber otorgado la protección
constitucional solicitada, en virtud de las razones siguientes: a) lo resuelto por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos y Corte de Constitucionalidad en
casos similares como el presente, determina que la consulta a pueblos indígenas
como lo establece el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo
sobre Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes, es reconocida
como derecho fundamental de carácter colectivo, y debe generarse a efecto de
establecer canales de diálogos sostenidos, efectivos y confiables con los pueblos
indígenas, cuando se prevea que se provocará afectación en las condiciones de
vida de esas comunidades, que ha de realizarse mediante procedimientos de

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consulta y participación. La situación que se denota de los argumentos
esgrimidos por la postulante y lo manifestado en el informe circunstanciado
rendido por la autoridad cuestionada, es que no ha sido agotada la consulta al
pueblo Xinka, omisión que es atribuible a la autoridad cuestionada, por tal razón y
en resguardo a los derechos regulados en el Convenio 169 citado, la acción
constitucional debe otorgarse, con el objeto de que la consulta tenga lugar
conforme los estándares internacionales reconocidos por el ordenamiento jurídico
guatemalteco; b) de esa cuenta, corresponde al Estado de Guatemala, por medio
del Ministerio de Energía y Minas, poner en práctica la consulta establecida en el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos
Indígenas y Tribales en Países Independientes, en observancia del ordenamiento
jurídico, tanto nacional como internacional aplicable al presente caso; c) el
Convenio citado, en su Artículo 6, literal a), establece que debe consultarse a los
pueblos interesados mediante procedimientos apropiados y a través de sus
instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectarles directamente en especial antes de
emprender o autorizar programas de protección o explotación de recursos
naturales o de encontrarse ya en ejecución como acaece en el presente caso,
para disponer las medidas mitigadoras, resarcitorias o compensatorias que
garanticen el modo de vida y las proyecciones futuras de las comunidades
afectadas, es decir, atendiendo la importancia de la consulta a pueblos indígenas
y previendo conflictos que puedan surgir entre comunidades indígenas por dicho
tema, es entendible que debe conferírseles participación en las decisiones
relativas a medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles
directamente y d) al emitir sentencia otorgando la protección constitucional

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pedida, se debe tomar en consideración lo relacionado con el Derecho a la
identidad, con el objeto de que la consulta a pueblos indígenas se lleve a cabo
por advertir disposiciones de poder público que afectan directamente sus
condiciones de vida, que van en detrimento de su identidad cultural y su
subsistencia digna. Solicitó que resuelva sin lugar el recurso de apelación y como
consecuencia, se confirme la sentencia impugnada.
V. INFORMES REQUERIDOS POR LA CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD,
EN AUTO DE SIETE DE MARZO DE DOS MIL DIECIOCHO
Esta Corte, previo a dictar sentencia, requirió los siguientes estudios e
informes:
A) Al Ministerio de Cultura y Deportes, al Instituto de Estudios Interétnicos
(IDEI) de la Universidad de San Carlos de Guatemala y al Centro de
Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas (CIAA) de la Universidad
del Valle de Guatemala que, realizaran, cada uno y en forma separada, estudio
antropológico en el Municipio de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, a efecto de obtener información acerca de la existencia de pueblos
indígenas en ese Municipio, tomando como referencia los criterios objetivos y
subjetivos definidos en el Convenio 169.
B) Al Centro de Estudios Superiores de Energía y Minas –CESEM– de la
Facultad de Ingeniería de la Universidad de San Carlos de Guatemala y al
Centro de Estudios Ambientales y Biodiversidad –CEAB– de la Universidad
del Valle de Guatemala, que emitieran opinión versada, cada uno y en forma
separada, sobre: i) Estudio de Impacto Ambiental realizado dentro del
expediente formado con ocasión de la solicitud de licencia de explotación minera
requerida por la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, dentro del
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expediente SEXT- cero quince – once (SEXT-015-11) del Ministerio de Energía y
Minas y ii) estudios realizados del dos al seis de diciembre de dos mil trece, por
el Ministro de Energía y Minas, el Ministro de Ambiente y Recursos Naturales y el
Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, sobre el proyecto de explotación
minera con licencia Escobal. Se requirió que en estos estudios se estableciera si
las medidas de mitigación previstas por la citada entidad minera son eficientes
para evitar la contaminación de las aguas superficiales y del medio ambiente en
general. Que, en caso de advertirse contaminación al agua, debían establecer si
tal alteración posee relación con la actividad del citado proyecto de explotación
minera. Se requirió a ambos entes que determinaran las consistencias e
inconsistencias de los estudios sobre los cuales se requería su opinión, debiendo
agregar sus propias conclusiones.
C) Al Director de Gestión, Control y Seguimiento Ambiental del Ministerio
de Ambiente y Recursos Naturales (sic) que informara qué monitoreos ha
realizado en el proyecto de explotación con licencia Escobal, con qué
periodicidad se han efectuado esas actividades de seguimiento y qué medidas
preventivas se han asumido para evitar la contaminación de las aguas
superficiales.
D) Al Viceministro de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y
Minas que remitiera el expediente administrativo, formado en el Viceministerio a
su cargo, en el que se documente todo lo actuado con ocasión de las solicitudes
de las licencias de exploración y explotación formuladas por la entidad Minera
San Rafael, Sociedad Anónima y
E) Al Ministro de Ambiente y Recursos Naturales que remitiera el Instrumento
de Evaluación Ambiental aprobado por ese Ministerio sobre el proyecto

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exploración autorizado mediante licencia Juan Bosco.
En los plazos señalados por este Tribunal, las instituciones requeridas
comparecieron a la sede de esta Corte en sendos escritos, que fueron
incorporados al expediente correspondiente. A continuación, se resume el
contenido de los informes aportados.
a) Informes relativos a los estudios antropológicos solicitados sobre el
Municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa
i) Informe rendido por el Ministerio de Cultura y Deportes
El Ministerio de Cultura y Deportes asegura que efectuó estudio de
carácter mixto. Para ello realizó consultas bibliográficas de estudios existentes,
entrevistas a personas relacionadas con el asunto y una visita corta a la cabecera
municipal de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa.
En su informe aseguró que en lo concerniente al origen del pueblo Xinka,
las hipótesis más aceptadas proponen que estos formaron parte de una serie de
migraciones provenientes del noroeste de Mesoamérica y cronológicamente se
asocian a grupos de habla pipil que también migraron desde una región que
actualmente es parte de los Estados Unidos Mexicanos. Luego de su llegada,
ocuparon diversos lugares en el sureste de Guatemala, principalmente en la
región que actualmente conforman los departamentos de Santa Rosa, Jutiapa y
Jalapa.
El municipio de San Rafael Las Flores fue creado el dos de marzo de mil
ochocientos sesenta y se asentó en las tierras de la hacienda denominada El
Potrero. El Gobierno de Guatemala de ese momento, ordenó que se
establecieran dos poblaciones, una compuesta por los indígenas que ocupaban
la aldea de Alzatate y la otra conformada por los ladinos que residían en la

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hacienda mencionada. Esta última población recibió el nombre de San Rafael;
por esa razón el municipio de San Rafael Las Flores no es el resultado de la
evolución de un “pueblo de indios”.
En el municipio de San Rafael Las Flores existe un sitio arqueológico que
fue estudiado en dos mil once. Los arqueólogos concluyeron que los hallazgos
son residuos de una ocupación menor; se estableció así, que no existió
asentamiento formal y prolongado. Los lugares sagrados asociados a
monumentos arqueológicos en San Rafael Las Flores son de origen maya; no es
posible asumir la existencia de un monumento arqueológico de origen xinka. Los
lugares que actualmente se consideran habitados por xinkas en el departamento
de Santa Rosa son Chiquimulilla, Guazacapán, Taxisco, San Juan Tecuaco,
Jumaytepeque y Santa María Ixhuatán. En Jalapa la montaña de Santa María
Xalapán, algunas aldeas de Mataquescuintla, parte de San Carlos Alzatate y
parte de San Pedro Pinula.
En cuanto a la conservación de toda o parte de sus instituciones sociales,
económicas, culturales y políticas, en San Rafael Las Flores no se encuentra
organización formal dentro de la estructura de la Iglesia Católica, como podrían
ser las cofradías de corte tradicional.
Las instituciones económicas no presentan tradición, porque se manejan
dentro de los principios internacionales de la oferta y la demanda, ofreciendo
productos nacionales e importados. No fue posible identificar instituciones de
función cultural y política tradicionales.
Describe que en las comunidades de San Rafael Las Flores (casco
urbano), caserío La Cuchilla, caserío Los Planes, Aldea Las Nueces, Caserío El
Fucío, Aldea Sabana Redonda, Caserío El Volcancito, Aldea San Juan Bosco,
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Aldea Estanzuela y Aldea El Quequexque, predomina la autodeterminación de
mestizo o ladino. Para los cuidados de la salud de sus habitantes, algunas
comunidades cuentan con centros de salud, centros de acopio y la asistencia de
comadronas. En la cabecera municipal, el idioma predominante es el español, la
población joven se interesa en el idioma inglés, contrario a lo que sucede con el
idioma xinka debido a que, según afirman los vecinos del lugar, no tiene sentido
aprender ese lenguaje por la ausencia de población de esa etnia en el casco
urbano.
En lo que concierne a la religión que profesan sus habitantes, existen
datos del año dos mil once, los cuales muestran que la religión católica romana
posee el porcentaje más alto, seguida de la religión evangélica y otras que
representan el dos . diecisiete por ciento (2.17%); dentro de este último grupo, se
puede incluir a los practicantes de la espiritualidad maya, quienes disponen de
cuatro lugares sagrados denominados Amberes, Media Cuesta, Olivia y San
Rafael Las Flores. En estas prácticas participan personas que se auto determinan
mayas, mestizos y xinkas; sin embargo, las visitas a dichos lugares generalmente
son de carácter ocasional.
La producción agropecuaria consiste en crianza de aves, cultivo de maíz y
hortalizas; asimismo, pero en menor proporción, se observó la crianza de bovinos
y porcinos. Se pudo establecer que la actividad económica menos apreciada se
relaciona con el cuidado de los bosques. La vestimenta utilizada por hombres y
mujeres es propia del grupo ladino o mestizo, con ciertas características de moda
internacional y comercial.
En San Rafael Las Flores no se encuentra organización formal dentro de
la estructura de la iglesia católica romana, como podrían ser las cofradías de

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corte tradicional. La autoridad local es el alcalde municipal, no existe alguna
evidencia de organización tradicional. Si bien existe el Consejo del Pueblo Xinka
de Guatemala y el Parlamento del Pueblo Xinca de Guatemala, estos no poseen
representantes del municipio de San Rafael Las Flores. [Este informe obra a
folios mil quinientos tres (1,503) al mil quinientos quince (1,515) de la pieza de
amparo formada ante esta Corte.]
ii) Informe rendido por el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la
Universidad de San Carlos de Guatemala
El Instituto de Estudios Interétnicos de la Universidad de San Carlos de
Guatemala, informó haber realizado entrevistas colectivas abiertas y semi-
estructuradas en: i) el departamento de Santa Rosa: específicamente en los
municipios de Cuilapa, Nueva Santa Rosa, Casillas [específicamente en La Aldea
y Laguna de Ayarza], San Rafael Las Flores [tanto en la cabecera departamental
como en las aldeas El Copante, Media Cuesta, Las Nueces y el Volcancito] y ii)
en el departamento de Jalapa: en el Municipio de Mataquescuintla. Realizó
búsquedas bibliográficas y archivísticas, especialmente en el Archivo General de
Centroamérica.
La institución requerida remitió informe en el cual asentó: territorio es un
término polisémico que no solo alude a espacio, sino a un medio geográfico y
natural, en el cual se desarrollan las relaciones sociales y que tiene significancia
cultural e implicaciones a nivel social. Para el pueblo indígena, territorio no
equivale a municipio, porque la lógica cultural del territorio es distinta a la lógica
administrativa. El municipio es una unidad político-territorial del Siglo XIX, por lo
que no resulta suficiente para explicar la conexión de los habitantes con el
territorio, por ser ellos precedentes a la formación de demarcaciones municipales.

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El territorio Xinka es extenso y comprende los departamentos de Escuintla, Santa
Rosa y Jutiapa, no se limita al municipio de San Rafael Las Flores.
Regionalmente ha existido intercambio de productos vegetales y animales –
corredores agroecológicos y culturales–; cada grupo ha creado una ruta para
llegar a la costa o a las montañas. Actualmente existen relaciones
interpersonales, familiares, comerciales y de trabajo entre los habitantes de los
distintos municipios que conforman el departamento de Santa Rosa, inclusive con
habitantes de los departamentos de Jalapa y Jutiapa. Las personas entrevistadas
afirmaron que “no se encuentran encerrados dentro del municipio”. Consideran
que cualquier decisión gubernamental asumida para una población afecta a las
vecinas, porque conciben su territorio más allá de los límites municipales. Por
esta razón, el Instituto no circunscribió su estudio al municipio de San Rafael Las
Flores.
Para abordar el tema de la continuidad histórica citó que desde mil
novecientos cuarenta, se han realizado estudios arqueológicos en los
departamentos de Santa Rosa, parte de Jutiapa y Escuintla. Como resultado, se
han identificado estructuras arquitectónicas prehispánicas, de tipo habitacional y
ceremonial. El departamento de Santa Rosa posee ciento veintinueve sitios
arqueológicos, que se distribuyen en trece de los catorce municipios que lo
conforman; en el municipio de San Rafael Las Flores existen identificados trece
sitios arqueológicos, los cuales datan del período preclásico (1500 a.C) hasta el
postclásico (850-1524 d.C), de los cuales destaca el sitio denominado San Rafael
Las Flores, ubicado a tres kilómetros de la cabecera municipal y a seis de
Mataquescuintla. Es uno de los sitios mayores del suroccidente. Fue declarado
Monumento Nacional el doce de junio de mil novecientos setenta [Registrado en

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el Archivo de Sitios del Departamento de Monumentos Prehispánicos, así como
en la Unidad de Registro de la Dirección General de Patrimonio Cultural y Natural
y en el Archivo de Sitios del Dr. E. M. Shook.] No se ha logrado identificar el
nombre del grupo o grupos que habitaron el sitio, así como el idioma que
hablaban, los datos que obtuvieron no evidencian que los xinkas hayan
construido ese sitio, pero sí consta que fueron estos a quienes los españoles
encontraron en la región. Los habitantes del municipio de San Rafael Las Flores
entrevistados se identifican como descendientes de los antiguos constructores de
las estructuras halladas, apreciación motivada por su estima al lugar.
Asegura el Instituto que, según investigaciones arqueológicas realizadas
en el lugar, la Minera San Rafael se ubica en una parte de ese principal sitio
arqueológico. Afirma que las personas entrevistadas dijeron conocer la existencia
de varios montículos ubicados en terrenos privados cercanos al pueblo y en los
terrenos que ocupa la entidad minera.
En el municipio de San Rafael Las Flores y sus aldeas, habitan personas
mestizas y otras que se auto identifican como Xinkas y reconocen el espacio del
sur oriente del país como propio, porque históricamente han vivido allí y han
usado esas tierras para sobrevivir. La conexión territorial es inseparable e
incomprensible si no se toma en cuenta su historia regional vinculada a
Mataquescuintla y San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa, a Ayarza del
municipio de Casillas y otros lugares. La Laguna de Ayarza, ubicada en el
municipio de Casillas, departamento de Santa Rosa, es concebida por los
pobladores como un manto acuífero que pertenece a Casillas y a otros pueblos
vecinos la cual, según su cosmovisión, los ha alimentado durante años.
El municipio de San Rafael las Flores fue creado el dos de marzo de mil
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ochocientos sesenta, fue asentado sobre tierras de la hacienda denominada El
Potrero, originalmente adscrita al pueblo de Mataquescuintla el cual fue
catalogado durante toda la época colonial como “pueblo de indios”. Los
ocupantes originarios del territorio rural sobre el que se erigió el municipio eran
los trabajadores de la hacienda, así como otros habitantes rurales tanto
indígenas, como mestizos y españoles.
San Rafael Las Flores está inserto en una dinámica territorial, económica,
social y cultural de la región Xinka, la cual se define, según su ubicación
geográfica, en relación al mar y a las montañas.
Todo el territorio de Santa Rosa, parte de Jutiapa y Jalapa fue ocupada
por la etnia Xinka, con intercambios culturales con los pipiles y poqomames.
Los lingüistas coinciden en que las toponimias en idioma xinka permiten
confirmar la antigua ocupación del territorio por parte de los xinkas. Se ha
establecido que los xinkas habitaron un territorio más extenso de lo que se ha
supuesto, que se pudo haber dilatado hasta los márgenes del río Motagua.
Algunos nombres de municipios, aldeas, volcanes, cerros, montañas, cascadas,
ríos y lagunas están en idioma xinka: Alutate, Alzatate, Ayampuk, Ayarza,
Araisapo, Arloroma, Guixoro, Ipala, Samororo, Sanpaquisoy, Sansare, Sanarate,
Sanguayabá, Sansirisay, Sanyuyo, Sansayo, Sansupo, Sansururate, Sare,
Tatasirire y Urlanta.
Con relación a la conservación, en todo o en parte, de las instituciones
sociales, económicas, culturales y políticas, aseguró que se produjo un proceso
de mestizaje biológico y cultural, que se reflejó en la generalización del uso del
idioma español; sin embargo, ese fenómeno no acabó con las poblaciones
autóctonas.
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Elementos culturales de San Rafael Las Flores y de los municipios
vecinos, se han transformado por los cambios económicos derivados de las
políticas coloniales y liberales, debido a la modernización y globalización, así
como la introducción de productos industrializados, el impacto de los medios de
comunicación y las migraciones, por lo que no se puede encontrar allí la pureza
étnica de sus pobladores, como existieron hace siglos.
Entre los hallazgos de la investigación se determinó que los adultos
mayores de algunos poblados hablan el idioma xinka, no así los niños y jóvenes.
Este fenómeno deriva de la discriminación y racismo que operó negativamente
contra la práctica cotidiana del idioma. Las personas entrevistadas mencionaron
características culturales que les identifican, tales como la gastronomía
tradicional de origen xinka. Algunas personas identifican una forma particular de
vestir de las mujeres indígenas, conformada por un vestido largo de tela de
colores fuertes y diseños floreados, además del delantal o gabacha. Este tipo de
vestimenta ha sido sustituida por otros tipos de ropa, debido a la discriminación.
Algunas mujeres de la aldea Media Cuesta del municipio de San Rafael
Las Flores, poseen técnicas de alfarería idénticas a las de Santa María
Ixtahuatán, centro alfarero por excelencia de la zona Xinka.
Existen prácticas médicas tradicionales vigentes, sobre todo relacionadas
con el embarazo, parto, post parto y cuidados en la infancia. En el estudio de
campo se observaron ejemplos del uso que los pobladores del municipio de San
Rafael Las Flores hacen de plantas medicinales.
En el conocimiento local y la tecnología indígena se reportó la observación
de las fases de la luna durante la época de la siembra, poda, tala y cosecha;
también toman en cuenta la luna para determinar los cuidados de las mujeres
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embarazadas y de los recién nacidos. En el área rural se observó la dieta básica
de consumo de maíz y frijol, además de yerbas como quilete, yerba mora y
chipilín.
En los departamentos de Santa Rosa, Jutiapa y Jalapa, existen varias
comunidades que han sido creadas para velar por la posesión, herencia y
traspaso de las tierras comunales; también para el cuidado de los recursos
naturales de propiedad colectiva, tales como los ríos, quebradas, lagunas y
bosques. Los recursos naturales, junto a la cosmovisión propia y las relaciones
sociales que se establecen en un espacio físico, conforman la base fundamental
de la noción de territorio.
Las comunidades indígenas han existido hace siglos, pero fueron
obligadas a inscribirse legalmente como asociaciones civiles. Salvo pocas
excepciones, las comunidades citadas cuentan con un representante frente al
Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala (PAPXIGUA). Las comunidades
indígenas del suroriente de Guatemala existen para salvaguardar las tierras
comunales y, aunque en San Rafael Las Flores no existen tierras comunales,
comparten, con el respeto de comunidades de otros municipios, ciertas
tradiciones culturales.
En la religión Xinka tienen relevancia las celebraciones de las y los santos
patronos de varias aldeas y cabeceras municipales. Esas festividades están a
cargo de las comunidades indígenas y de las cofradías locales y constituyen
motivo importante a la cohesión social y la reciprocidad. Muchas cofradías han
desaparecido, como la de San Rafael Las Flores, que existió hasta hace veinte
años, cuando las mujeres llegaban de las aldeas llevando alimentos propios de la
región. Aun y cuando esta cofradía ya no existe, es parte de la memoria colectiva

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del pueblo. Actualmente se realizan rezados en la casa del mayordomo o primer
ministro, persona encargada de cuidar la imagen religiosa.
En relación al tema de la autodeterminación, aseguró que los vecinos se
describen como descendientes de quienes hace muchísimos años dejaron los
montículos y restos materiales del sitio arqueológico de San Rafael Las Flores.
Varias personas vinculan estos vestigios con la identidad Xinka, esta es su
manera de interpretar la existencia de dicho lugar y su articulación con el
presente, lo cual puede no corresponder con la interpretación estrictamente
arqueológica, pero sí con la formación de identidades.
La identidad Xinka se fundamenta en el apego territorial, el sentido de
pertenencia a una comunidad que es representada por medio de organizaciones
indígenas antiguas y otras nacidas luego de los Acuerdos de Paz.
San Rafael las Flores está habitado por personas que se identifican como
ladinas y/o mestizas, también por otras que reconocen a sus antepasados
indígenas y, de esa cuenta, se autodefinen como indígenas y Xinkas, otros se
identifican como gente de campo, campesinos y otros como mestizos. Algunos ya
no se denominan Xinkas, porque ha predominado el discurso de ladinización por
parte del Estado, se autodeterminan como mestizos, pero dicen que creen que
sus antepasados fueron indígenas.
En San Rafael Las Flores, las personas también hablaron de tres lugares
que identifican como comunidades Xinkas: las Aldeas de la Cuchilla, Copante y
Media Cuesta. También consideran que un barrio o una zona de San Rafael
podría ser Xinka. [Este informe obra a folios del mil quinientos dieciocho (1,518)
al mil quinientos cuarenta y ocho (1,548) de la pieza de amparo formada ante
esta Corte.]
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iii) Informe rendido por el Centro de Investigaciones Arqueológicas y
Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala
El ente requerido asegura que efectuó consultas bibliográficas, revisión de
archivos y visitas de campo en el Municipio de San Rafael Las Flores. En estas
últimas visitaron tres (3) instituciones estatales, cuatro (4) no gubernamentales e
indígenas de la zona, un (1) museo regional y entrevistaron dieciocho (18)
familias que representan a cincuenta y un (51) individuos, incluyendo guías
espirituales en la cabecera municipal y cuatro aldeas.
Se indica que para establecer la existencia de grupos indígenas en la
región suroriente de Guatemala, debe tomarse en cuenta que se han registrado,
además de los pueblos Xinka o Poqomam, identidades indígenas albergadas
bajo los términos “naturales”, “mestizos”, “de la montaña”, “ladinos pardos”,
“indios ladinos”, etc. Estas identidades difieren del modelo tradicional identificado
para la región occidental del país, debido a ello, para identificar estos grupos
deben tomarse en cuenta criterios flexibles, sin pretender sujetarse a
etiquetamientos sociolingüísticos.
El estudio no se limitó a determinar la presencia del pueblo Xinka, sino a
todas las variantes de etnicidad, no se circunscribió a las fuentes documentales
del Municipio de San Rafael Las Flores, sino abarcó las de Mataquescuintla (del
departamento de Jalapa), por ser esta jurisdicción a la cual pertenecía
originalmente el pueblo de San Rafael Las Flores.
En cuanto al criterio de continuidad histórica y conexión territorial, la
evidencia arqueológica indica ocupación del período Preclásico al Postclásico en
los sitios arqueológicos denominados San Rafael Las Flores, Laguna de Ayarza y
Media Cuesta. Existe evidencia de asentamientos indígenas en San Rafael Las

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Flores durante la época previa a la conquista. Como en la mayoría de los sitios
arqueológicos del país, no se puede comprobar o descartar la relación entre las
poblaciones que habitaron ese territorio y las que actualmente residen en él. Lo
que sí se advierte es que, al momento de la Conquista, la zona era un punto de
encuentro interétnico entre pueblos Poqomam, Xinka y Nahuatl/Pipil.
En el padrón de mil ochocientos cincuenta y dos (1852) -época que
antecede a la creación del municipio- aparecen registradas trescientas ochenta y
nueve (389) personas identificadas como indígenas, cuyos apellidos se
encuentran en idioma castellano. Los documentos históricos de la región
reconocen la presencia de poblaciones indígenas en el territorio de San Rafael
Las Flores durante el Siglo XVIII, época en la que aún pertenecía a
Mataquescuintla.
Los municipios de San Rafael Las Flores, Mataquescuintla y San Carlos
Alzatate tienen origen común, porque derivaron de la división de la hacienda
denominada San Juan El Potrero. La Laguna de Ayarza ha sido lugar sagrado y
fuente de recursos para la población de San Rafael Las Flores. Las tierras
ejidales de San Rafael Las Flores llegaban hasta las orillas de la Laguna de
Ayarza. En la actualidad, aún existe interacción económica, matrimonial y
religiosa entre aquellos tres municipios.
En mil ochocientos sesenta (1860), cuando fue creado el municipio de San
Rafael Las Flores, en el lugar existía población indígena. No ha sido encontrada
evidencia documental que identifique movimiento migratorio significativo desde la
fundación del Municipio. La memoria oral también indica que parte de la
población actual ha permanecido en el territorio desde entonces y se identifican
como indígenas, reflejando así trayectoria familiar y comunitaria asociada a la

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pertenencia al territorio. Esto permite concluir en que la población que
actualmente habita en la región de San Rafael Las Flores, desciende de las
poblaciones mencionadas.
En lo que concierne al criterio de conservación, en todo o en parte, de las
instituciones sociales, económicas, culturales y políticas, en varias aldeas del
Municipio de San Rafael Las Flores, se registró la existencia de elementos
sociales, económicos, culturales y políticos propios de las poblaciones indígenas
Xinka y Poqomam, especialmente en los ancianos.
Se obtuvo información acerca de una comunidad de San Rafael Las Flores
que forma parte del Parlamento Xinka.
Se observó un modelo de salud y medicina que responde a un cuerpo
epistémico no biomédico ni occidental, presente en la población, especialmente
en el área rural.
Se observaron artes y técnicas aun practicadas por ancianos como la
alfarería, la jarcia y atarrayas de pesca, elementos culturales asociados a las
esferas Xinka y Poqoman.
Actualmente algunos elementos culturales como la vestimenta, rezadoras,
bailadoras de funerales y cofradías no son practicadas por los pobladores; no
obstante, aún se conservan en la tradición oral de las generaciones mayores.
Se registraron prácticas tradicionales asociadas a la pedida de novias y el
uso de lugares sagrados, así como en la gastronomía, observación de las fases
lunares y el cuidado de semillas, las cuales corresponden a la cultura indígena
mesoamericana.
Con relación a la autodeterminación, existe evidencia que habitantes de
San Rafael Las Flores, se autoidentifican como indígenas. Se afirma que la

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autodeterminación no se cuantifica, sino que se aproxima a la conciencia de la
identidad indígena en el suroriente de Guatemala que, si bien está presente, ha
cambiado en el transcurso del tiempo, dependiendo del contexto sociopolítico de
cada período histórico y los procesos propios de autoidentidad individual y
comunitaria.
Luego de recolectar y analizar los datos arqueológicos, históricos y
etnográficos, el Centro de Investigaciones concluye en que, con aplicación de los
criterios del Convenio 169, sí considera la existencia de pueblos indígenas en el
Municipio de San Rafael Las Flores. [El informe a que se hace referencia en esta
literal obra a folios del mil quinientos cincuenta y tres (1,553) al mil quinientos
sesenta y cinco (1,565) de la pieza IV de amparo formada ante esta Corte.]
b) Informes conteniendo opinión versada sobre: i) Estudio de Impacto
Ambiental presentado por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, previo al
otorgamiento de la licencia de explotación “Escobal” y ii) monitoreo
realizado del dos al seis de diciembre de dos mil trece, por el Ministro de
Energía y Minas, el Ministro de Ambiente y Recursos Naturales y el Ministro
de Salud Pública y Asistencia Social, sobre el proyecto de explotación
minera con licencia Escobal.
i) Informe rendido por el Centro de Estudios Superiores de Energía y Minas
–CESEM– de la Universidad de San Carlos de Guatemala
i.a) Respecto del Estudio de Impacto Ambiental
En el caso del instrumento de evaluación analizado, las medidas de
mitigación propuestas por la entidad minera, sí son adecuadas para evitar la
contaminación. Sin embargo, resultaría conveniente que tales medidas sean
evaluadas mediante auditoría ambiental.

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El instrumento de evaluación ambiental refiere que se utilizará proceso de
flotación, el cual requiere cantidades menores de cianuro de sodio en
comparación con un proceso de cianuración comúnmente utilizado, previendo
que para desechar las colas, se dispondrá de un depósito de hasta sesenta y
cinco metros de alto, con taludes, las cuales se exprimirán y se depositarán
secas.
En lo que concierne a las consistencias e inconsistencias de ese estudio,
estima que ese instrumento de evaluación es consistente, debido a que fue
elaborado conforme los términos de referencia que proporciona el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales. Asimismo, el estudio presenta adecuada
compresión de la situación ambiental en el año dos mil once, fecha de su
realización, y de las medidas de mitigación que propone. No se advierte
contaminación hídrica, sin embargo, el ente especializado no descarta la
posibilidad de que, con las operaciones del proyecto, puedan surgir impactos no
previstos en las cuencas hidrográficas adyacentes, por lo que recomienda la
revisión de la definición del área de influencia del proyecto minero.
i.b) Con relación al informe de la inspección técnica interinstitucional
De conformidad con el informe de la visita efectuada, se tomaron muestras
de agua en grifos y pozos de abastecimiento de agua potable, también en la
descarga de la planta de tratamiento de aguas residuales, entrada de la planta de
tratamiento de aguas residuales, cuerpos de agua superficiales, en la pileta de
cumplimiento ambiental y en los lodos generados por el clarificador de la planta
de tratamiento, advirtiéndose que en cuatro puntos de muestreo, la calidad
bacteriológica es deficiente, porque se encuentran contaminados por coliformes y
escherichia coli, también, se evidenció que el agua del pozo municipal de San
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Rafael Las Flores, no cumple con los valores límites de arsénico; sin embargo,
esto se puede relacionar con condiciones geológicas naturales, la cual no tiene
relación con la actividad minera, en todo caso, tal extremo es responsabilidad del
proveedor del servicio de agua.
Con relación a la visita interinstitucional, evidencia las inconsistencias
siguientes: i. en el numeral IX se indicó que debería entregarse análisis de las
variaciones de los sismógrafos, no obstante ello, en el informe final únicamente
consta que se observaron casetas en las que se encuentran resguardados los
sismógrafos; ii. en el numeral XXII, se refirió que los resultados de los monitoreos
deberían ser presentados al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, en un
informe semestral, con los parámetros evaluados durante el mismo, debiendo
mantener los resultados obtenidos de cada monitoreo a la vista del citado
Ministerio; sin embargo, consta que se realizó petición verbal del informe sin
hacer constar que se tuvo a la vista el mismo; iii. en el numeral XLII, relacionado
con el manejo de disposición de desechos peligrosos, consistentes en aceites,
lubricantes, refrigerantes y otros, se indica que el proyecto sí cumple con los
requerimientos, pese a que fueron reportados derrames en varias ubicaciones y
iv. la ubicación del muestreo de los cuerpos de aguas superficiales, no
corresponde con los puntos indicados en el cuadro en el que se muestran las
coordenadas de los mismos. Los muestreos en cuerpos de agua y pileta de
cumplimiento ambiental presentan únicamente un cuadro con la interpretación de
los resultados, indicando que no existe contaminación del agua; sin embargo, se
debe contar con los resultados de laboratorio que respalden las conclusiones
emitidas, de lo contrario los resultados únicamente reflejan la opinión del personal
que realizó el informe de dicha visita. Recomienda: a) realizar auditoría ambiental

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para conocer las condiciones actuales del proyecto, en vista que los documentos
analizados fueron elaborados entre los años dos mil once y dos mil trece. Ese
tipo de proyectos deben ser monitoreados constantemente; b) realizar los
monitoreos mediante la metodología minera "APELL para minería" con el fin de
proveer preparación para emergencias a nivel local y c) que las inspecciones
técnicas y monitoreos ambientales en proyectos de este tipo, sean realizados por
comisiones que incluyan a miembros de las comunidades cercanas al proyecto y
entes académicos que garanticen la eficiencia e imparcialidad de las mismas.
[Obra a folio mil quinientos noventa y tres (1593) de la Pieza IV de esta Corte.]
ii) Informe rendido por el Centro de Estudios Ambientales y Biodiversidad –
CEAB– de la Universidad del Valle de Guatemala
ii.a) Respecto del Estudio de Impacto Ambiental
En lo que concierne a la eficiencia de medidas de mitigación, el Estudio de
Impacto Ambiental, en general, describe adecuadamente la identificación y
análisis de los peligros asociados al proyecto minero. Asimismo, considera
adecuada la utilización de medios alternativos para la extracción de metales,
debido a que el proceso de mina subterránea con la extracción de metales por
medio de flotación, requiere cantidades menores de cianuro que las minas
metálicas a cielo abierto con extracción de metales por lixiviación con cianuro,
generando un impacto ambiental considerablemente menor, adicionalmente el
proceso de filtrado y secado de colas previsto en el estudio, reduce el volumen de
este material de desecho y resulta en un depósito de colas estable. Las medidas
de mitigación previstas se consideran efectivas para evitar la contaminación de
aguas superficiales y el medio ambiente en general; sin embargo, el documento
presenta algunas secciones que se pueden mejorar, específicamente en el

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diseño de muestreo de calidad de agua, tanto para determinar la línea base,
como para el monitoreo propuesto a realizarse durante la operación de la mina,
de igual forma, estima que existen oportunidades de mejora en aspectos de
monitoreo de flora y fauna.
Con relación a la línea base y monitoreo de aguas superficiales y
subterráneas, refiere que se pudo ampliar el número de puntos de toma de
muestras, debido a que los lugares designados para tal efecto únicamente
comprenden la quebrada Escobal y el río el Dorado, antes y después de
atravesar el área de la mina, sin evaluar los ríos de San Rafael y Tapalapa, los
cuales son afluentes principales que atraviesan el municipio de San Rafael Las
Flores. De conformidad con el diseño del estudio, no es posible determinar si la
actividad minera está impactando todos los ríos de la región, debido a que la
contaminación de agua que pudiera causar la actividad minera afectaría también
aguas que se ubican fuera del área de influencia directa del proyecto. Se estima
relevante evaluar la calidad de los cuerpos de agua que se ubican debajo del
área del proyecto, en vista que con ello podrían determinarse los impactos que la
actividad minera tiene sobre la calidad del agua. Esto fue solicitado a la entidad
titular de la licencia de explotación seis meses previos al inicio de la etapa de
construcción del proyecto; sin embargo, a la fecha de la visita, tal requerimiento
no había sido atendido. En cuanto al manejo de flora y fauna, considera que las
medidas de mitigación propuestas no son específicas, debido a que en el estudio
se mencionó revegetación con especies nativas o de rápido crecimiento; pero no
se indicó un listado de esas especies, no se detalló la forma de obtención de
semilleros ni si se establecería un vivero o la fuente de estas. De igual forma, no
fue detallada la metodología de monitoreo biológico a realizar, para poder

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identificar los impactos por parte de la actividad minera sobre la biodiversidad de
la región. Por lo tanto, no son claros los objetivos y metas respecto de la
intención de rehabilitar la biodiversidad a las condiciones previas a las
actividades mineras o incrementarla.
Estima que, en general, el Estudio de Impacto Ambiental presenta una
consistencia satisfactoria, aunque existen algunos puntos de mejora. Como
inconsistencia del citado instrumento de evaluación, destaca que en la “sección
de alternativas” no se haya realizado el análisis de la alternativa de “no llevar a
cabo” el proyecto de extracción minera. Asegura que en los Estudios de Impacto
Ambiental, esa alternativa es importante como una herramienta de control que
permite cuantificar los impactos relativos de las alternativas con proyecto.
Resalta que el Estudio de Impacto Ambiental únicamente busca determinar
los posibles impactos de la actividad minera antes de que esta inicie operaciones,
posteriormente, por lo tanto, debe evaluarse el Sistema de Gestión Ambiental por
medio de monitoreos adecuados, los cuales deben ser implementados por la
misma minera, complementados con el control que deben realizar las autoridades
competentes.
ii.b) Con relación al informe de la inspección técnica interinstitucional
Advirtió inconsistencia entre la teoría del referido estudio con relación a la
práctica de la operación.
El informe de la visita interinstitucional reportó los resultados del análisis
de la muestra tomada en la descarga de la planta de tratamiento de aguas
residuales y de la disposición de lodos del proyecto, concluyendo que estas sí
cumplen con los límites máximos permisibles, de conformidad con el Acuerdo
Gubernativo doscientos treinta y seis - dos mil seis; sin embargo, no indica cuál
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de las plantas de tratamiento fue analizada, tomando en cuenta que existen tres
plantas de tratamiento de aguas.
Al haber sido realizada la visita ocho meses después de iniciada la
actividad de la mina, sería difícil advertir cualquier impacto en el medio ambiente
en ese momento, por lo cual es importante que se efectúen monitoreos
constantes, utilizando puntos de muestreo adecuados que involucren todos los
ríos y quebradas principales, incluyendo aquellos que se ubican fuera del
proyecto minero. Sin perjuicio de que los muestreos no evidenciaron
contaminación relacionada con la actividad minera, sí se advirtieron los
problemas siguientes: i. el agua producida en los túneles de excavación no era
canalizada de acuerdo con lo previsto en el Estudio de Impacto Ambiental, lo cual
representa riesgo para los trabajadores y riesgo de contaminación de aguas
subterráneas y superficiales y ii. una pileta construida por emergencia para tratar
aguas de proceso, no fue impermeabilizada, por lo tanto, representa amenaza de
contaminación de aguas subterráneas. Estas deficiencias no fueron corregidas
por la entidad minera, no obstante que se solicitó fueran subsanadas en vista
previa, como consecuencia de ello, se sugirió imponerle la sanción
correspondiente.
El informe es inconsistente en cuanto a los puntos de muestreo de calidad
de agua y no incluyó los resultados de los análisis de aguas superficiales
realizados por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. Aunado a lo
anterior, el informe concluye que el proyecto minero cumple con los compromisos
ambientales, sin embargo, en la lista de cotejo no se indicó cumplimiento de los
compromisos relativos a la biodiversidad y la calidad del agua, además se
evidencian tres compromisos relativos al tópico de relación con comunidades

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indígenas, que fueron reportados como cumplidos, pero sin adjuntarse la
documentación que respalde tales afirmaciones.
Con relación a la interrogante de la posible contaminación de agua derivada de la
actividad de la mina, el único documento que contiene información al respecto es
el informe de la visita interinstitucional; sin embargo, los puntos de toma de
muestras de calidad de agua descritos en el Estudio de Impacto Ambiental, no
coinciden con los puntos utilizados durante la visita interinstitucional referida, por
lo tanto, no se puede determinar de forma certera si, en caso de existir
contaminación del agua, esta se encuentra relacionada con la actividad minera.
Los muestreos realizados por el Ministerio de Salud en las comunidades
aledañas al proyecto minero, evidencian existencia de contaminación microbiana
por coliformes y E coli, la cual probablemente se originó de descarga de aguas
domésticas de esas comunidades o por contaminación por heces animales. El
muestreo también evidenció niveles de arsénico mayores a los permitidos para
agua de consumo humano en el pozo municipal de San Rafael Las Flores; sin
embargo, con la información proporcionada en el informe de visita
interinstitucional, es imposible determinar la fuente de esa contaminación, aunque
la información contenida en el Estudio de Impacto Ambiental sugiere que puede
ser de origen natural, debido a que la población de San Rafael Las Flores y una
parte de la mina, se ubican en áreas de aluvión, que corresponden a suelos con
alto contenido de arsénico de forma natural. Al margen de lo anterior, el ente
especializado resalta que la presencia de altas concentraciones de arsénico debe
ser tomado en cuenta seriamente por la entidad minera, debido a que el proceso
de remoción y exposición del suelo y minerales por el proceso de minería, podría
repercutir en un aumento significativo de la disolución de arsénico en las aguas

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superficiales y subterráneas de la región. El segundo muestreo realizado durante
la visita, tuvo como objetivo evaluar posible contaminación ambiental,
concluyendo que la calidad de estos cuerpos de agua no se ve afectada por la
descarga de aguas residuales del proyecto minero, sin embargo, es imposible
evaluar la veracidad de esta afirmación, debido a que no se mostraron los
resultados de análisis de calidad de agua y los puntos de muestreo no coincidían
con los puntos base consignados en el Estudio de Impacto Ambiental. [Obra a
folio mil quinientos sesenta y seis (1566) de la Pieza IV de esta Corte.]
c) Informe rendido por el Director de Gestión Ambiental y Recursos
Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales respecto de las
inspecciones realizadas en el proyecto de explotación con licencia Escobal
El funcionario requerido detalló el trámite administrativo del expediente
doscientos diecisiete - once (217-11) contentivo de Estudio de Impacto
Ambiental del proyecto de explotación minera con licencia Escobal presentado
por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ante el Ministerio de Ambiente y
Recursos Naturales. Aseguró que el diecinueve de octubre de dos mil once, fue
dictada la resolución tres mil sesenta y uno – dos mil once/DIGARN/ECM/beor
(3061-2011/DIGARN/ECM/beor), por medio de la cual fue aprobado el Estudio de
Evaluación Ambiental aludido, por lo que fue extendida Licencia de Evaluación
Ambiental número mil cuatrocientos setenta y seis – dos ml once/DIGARN
categoría “A” (1476-2011 DIGARN categoría “A”), con vigencia del quince de
diciembre de dos mil once al catorce de diciembre de dos mil doce.
Asimismo, refirió que en junio de dos mil diecisiete, fue conformada mesa
técnica interinstitucional de trabajo integrada por el Viceministro de Ambiente y
Recursos Naturales y miembros de la Coordinadora Nacional para la Reducción

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de Desastres (CONRED), el Congreso de la República, el Ministerio de
Gobernación, la Procuraduría de Derechos Humanos y la Municipalidad del
municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa, con el objeto de dar a
conocer a los pobladores y representantes de los Consejos Comunitarios de
Desarrollo del citado municipio, el informe técnico-científico elaborado por el
Instituto Nacional de Sismología, Vulcanología, Meteorología e Hidrología
(INSIVUMEH), en el cual se afirma que los sismos de baja magnitud ocurridos en
el área en la que se encuentra asentada la población, son producidos por causas
naturales de origen geológico, por lo que los movimientos de placas tectónicas no
derivan de las actividades mineras que se desarrollan en la región.
El doce de octubre de dos mil diecisiete, se celebró reunión en la sede de
la Arquidiócesis de Santa Rosa, en la que participaron autoridades municipales,
representantes del Ministerio de Gobernación, de la Procuraduría de los
Derechos Humanos, del Ministerio de Energía y Minas, de la Presidencia y del
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, ocasión en la que se discutió la
conflictividad provocada, según lo manifestado por los pobladores, por el
proyecto minero que desarrolla Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en el
municipio de Casillas
Adjuntó a su informe fotocopia de las inspecciones técnicas que han sido
realizadas en el proyecto de explotación minera con licencia Escobal, las cuales
se enuncian a continuación:
a) Monitoreo ambiental de verificación del cumplimiento de los compromisos
adquiridos en el Plan de Gestión Ambiental del Estudio de Impacto Ambiental del
proyecto minero con licencia Escobal, realizado del veintiocho al treinta de abril
de dos mil catorce, por comisión interinstitucional integrada con personal de los
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Ministerios de Energía y Minas y Ambiente y Recursos Naturales [adjuntó informe
de la inspección referida].
b) Monitoreo practicado del veintiocho al treinta de abril de dos mil catorce, al
proyecto de explotación con licencia Escobal. [En atención al requerimiento
realizado a la entidad minera en el informe técnico realizado luego de dicha
inspección, el veintitrés de agosto de dos mil dieciséis, Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, presentó Diagnóstico Ambiental de Bajo Impacto del proyecto
de Actualización del Estudio de Impacto Ambiental del Proyecto minero Escobal].
c) Monitoreo ambiental de verificación del cumplimiento de las obligaciones
impuestas en la resolución de aprobación identificada con el número dos mil
seiscientos trece – dos mil siete / ECM / LP (2613-2007/ECM/LP), dictada por el
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, practicado del veintisiete al treinta
de abril de dos mil quince, por comisión interinstitucional integrada con personal
de los Ministerios de Energía y Minas y la citada Cartera Ministerial.
d) Informe circunstanciado de catorce de noviembre de dos mil dieciséis, en el
que constan los resultados de visita al proyecto minero con licencia Escobal
realizada el once del mes y año citados.
Al informe remitido, el funcionario requerido adjuntó legajo de fotocopias
sin foliar.
d) Expediente del Viceministro de Desarrollo Sostenible del Ministerio de
Energía y Minas
El Viceministro de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas,
remitió expediente sin número, conformado por cuatrocientos sesenta (460)
folios, en el que constan treinta y seis (36) apartados, a los cuales esa oficina
identificó como “Anexos”.

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e) Expediente del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales formado con
ocasión del Evaluación Ambiental Inicial y Plan de Gestión Ambiental
aprobado por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales sobre el
proyecto exploración autorizado mediante licencia Juan Bosco.
El Ministro de Ambiente y Recursos Naturales compareció a aportar copia
simple del expediente EAI-4,413-2104 formado ante esa Cartera con ocasión del
instrumento de Evaluación Ambiental Inicial y Plan de Gestión Ambiental
presentado por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, con ocasión de la
solicitud de licencia de exploración Juan Bosco.
VI. DE LOS ESTUDIOS JURÍDICOS PRESENTADOS DENTRO DEL
PRESENTE PROCESO DE AMPARO
Durante la tramitación del presente expediente, tanto en primer grado
como ante este Tribunal, varias personas –individuales y jurídicas–
comparecieron a aportar sendos escritos en los que expusieron puntos de vista
respecto de diversos temas. Sobre cada una de tales comparecencias, fue
emitida resolución en la que se tuvieron por presentados los análisis jurídicos
aportados al Tribunal.
A continuación, se traslada resumen de las argumentaciones esgrimidas
por cada uno de los comparecientes.
A) Análisis jurídico presentado por la Cámara de Industria de Guatemala
ante la Corte Suprema de Justicia [folio ciento setenta y siete (177) de la Pieza
I de amparo formada ante el Tribunal de Amparo de primer grado]
a) Los alcances del derecho de consulta a los pueblos indígenas: no es un
derecho de veto
La consulta es un proceso de buena fe y no debe ser considerado como

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derecho de veto de las comunidades; debido a que es potestad del Estado de
Guatemala asumir las decisiones administrativas en cada caso.
La aplicación del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo,
en especial con relación a la consulta de los pueblos indígenas o de grupos con
interés, no puede vulnerar lo dispuesto en la Constitución Política de la República
de Guatemala, tampoco puede servir como fundamento para reclamos que
vulneren derechos fundamentales de terceros o que legitimen la creación de
normas que concedan privilegios (derecho de veto) de ningún tipo, porque la
consulta regulada en ese instrumento internacional fue creado para generar
diálogo intercultural, buscando acuerdos entre las comunidades, el Estado y los
solicitantes de las medidas, cuya meta es crear un acercamiento entre los
interesados, sistema que se basa en el principio de buena fe, el cual conlleva que
ambas partes traten de llegar a un acuerdo sin agendas ocultas o intenciones
más allá de respetar la transparencia de lo públicamente convenido.
Pese a que el Estado reconoce la validez del Convenio mencionado, aún
no ha generado un procedimiento para la realización de las consultas por medio
de una ley o reglamento, lo cual provoca incertidumbre en la aplicación de aquel
derecho. Esto conlleva un vacío jurídico. De ahí que sea inviable limitar el
ejercicio de un derecho adquirido, exigiendo el cumplimiento de un procedimiento
que no existe, generando un ambiente de inestabilidad en el que no se respetan
los derechos adquiridos, debido a que las licencias y permisos obtenidos para
realizar actividades productivas se mantienen en constante peligro de ser
revocadas.
Es decir, se penaliza el supuesto incumplimiento de una obligación que,
aunque el Estado cumpla, puede ser considerado como no cumplido al no existir

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claridad respecto de lo que se debe entender como cumplimiento de dicha
obligación.
En el caso concreto, es imposible que la entidad que recibió las licencias
realizara el procedimiento de la consulta dispuesto en el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo, porque la obligación no recaía sobre ella,
sino sobre el Estado, que es quien debe cumplir con los dos requisitos esenciales
de la aplicación del derecho de consulta.
Sería no solo injusto, sino que lesionaría la certeza jurídica y los derechos
adquiridos de la entidad que recibió las licencias, si estas se cancelaran,
provocándole daños y perjuicio irreparables.
b) Aplicación del criterio sustentado en la sentencia dictada en los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017 (caso Oxec y Oxec II)
La Corte de Constitucionalidad, al resolver el presente asunto debe
observar lo resuelto en los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017
(caso Oxec y Oxec II). Debe tomarse en cuenta que las resoluciones de este
Tribunal son vinculantes.
En esos expedientes, la Corte de Constitucionalidad emitió una sentencia
que doctrinariamente se conoce como un “fallo estructural”, estableciendo
lineamientos obligatorios que deben tomarse en cuenta para celebrar las
consultas contenidas en el Convenio 169 de la Organización Internacional del
Trabajo, en tanto el Congreso de la República de Guatemala no cumpla con su
obligación de emitir una ley específica, a efecto de solucionar el vacío existente
en el país.
Entre los lineamientos impuestos en la decisión de la Corte de
Constitucionalidad, para celebrar las consultas, se incluye la intervención de la

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autoridad estatal responsable, quien debe conducir el procedimiento de buena fe,
de forma transparente y pública; además, se reconoció el derecho de la industria
(Oxec y Oxec II), para continuar con sus operaciones.
En el fallo relacionado se estableció que no basta con cumplir las normas
generales para otorgar una licencia para cualquier sector productivo, porque es
responsabilidad del Estado la celebración de la consulta, respetando el espíritu
del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, generando un
modelo de respeto y participación y no un sistema de dependencia o superioridad
de una parte con la otra, lo que persigue es un modelo de integración y
colaboración.
También se dispuso que se debía realizar el procedimiento de consulta
dentro del plazo de un año, contado a partir de la emisión de la sentencia. De
forma general, se estableció un período de pre consulta como fase de estudio, lo
cual permite generar un procedimiento de consulta específico para cada medida,
dicha consulta es flexible, porque puede adaptarse para ser lo más transparente
y de buena fe para cada ocasión, lo que incluye el establecimiento de fechas para
el diálogo y la comunicación.
“Por último, se establece un plazo de doce meses, para que se inicien los
procedimientos de consulta para todos los casos existentes”.
La sentencia emitida en los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y
92-2017 (caso Oxec y Oxec II) no resolvió la paralización o suspensión de las
entidades que obtuvieron la licencia, porque se reconoció que, al no existir un
procedimiento establecido, la omisión de agotar el proceso de consulta no es
responsabilidad de los administrados.
c) Obligación de observar el principio de seguridad y certeza jurídica

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Es propósito fundamental de la Constitución Política de la República de
Guatemala tutelar garantías constitucionales; lo cual incluye el respeto de las
normas y disposiciones legales. Esto permite alcanzar seguridad jurídica, hito
imprescindible de cualquier Estado de Derecho, porque permite que todas las
personas posean certeza y confianza plena en que sus derechos no serán
vulnerados de forma antojadiza o caprichosa.
El Artículo 2º de la Constitución Política de la República de Guatemala
establece como deber del Estado garantizar a los habitantes certeza y seguridad
jurídica; esto compromete a las autoridades a respetar lo acordado y no imponer
nuevos requisitos, que puedan afectar la libre ejecución de derechos adquiridos.
En el caso objeto de análisis, la seguridad jurídica se vulneraría si se declarara
que debió observarse un procedimiento inexistente.
La transgresión a la seguridad jurídica impide el desarrollo de la justicia y
la equidad. La certeza es esencial para los demás valores, porque la
incertidumbre es incompatible con la tranquilidad que apareja la claridad de
conocer fehacientemente qué regulaciones son aplicables y de qué manera.
B) Análisis jurídico presentado por la Cámara de Comercio Guatemalteco-
Americana (AMCHAM) ante la Corte de Constitucionalidad [folio doscientos
cuarenta y seis (246) de la Pieza I formada ante esta Corte]
a) Inviabilidad de la pretensión de suspensión definitiva de las licencias de
extendidas en favor de Minera San Rafael, Sociedad Anónima. Principio de
proporcionalidad
La pretensión de la accionante en cuanto a que se suspendan definitivamente
las resoluciones que otorgaron las licencias en cuestión, es atentatoria del
principio de proporcionalidad.
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La pretensión de la accionante en cuanto a que se realice el proceso de
consulta no exige la satisfacción de la primera parte de esa pretensión —
suspender las resoluciones aprobatorias de las licencias—. De tal manera que la
realización de la consulta previa sin que para el efecto se suspendan las licencias
mineras es absolutamente factible (como esta misma Corte ha dispuesto en otros
casos), y además satisface las exigencias del principio de proporcionalidad.
La noción de proporcionalidad es un principio general del derecho
constitucional, el cual exige que las intrusiones gubernamentales a las libertades
de los individuos sean justificadas y requiere, asimismo, que en la medida que
esas intrusiones gubernamentales sean más severas, las justificaciones sean
también más robustas. El objeto de la proporcionalidad es que las limitaciones a
los derechos fundamentales únicamente puedan sustentarse viablemente en la
protección y resguardo jurídico de otros derechos o valores fundamentales, que
también estén constitucionalmente amparados.
El principio de proporcionalidad ha sido considerado como un “criterio
universal de constitucionalidad”, así como “una parte inevitable de cada texto
constitucional”. La influencia y alcances de la aplicación de la proporcionalidad ha
alcanzado tal extensión que ha sido denominada la norma última y por
antonomasia de cualquier Estado de Derecho.
La Corte de Constitucionalidad ha utilizado en diversas ocasiones el principio
de proporcionalidad como herramienta para resolver casos que aparejaban
contraposición entre principios o derechos fundamentales, por ejemplo, al calificar
la proporcionalidad de sanciones impuestas a notarios, examinar la legitimidad de
regresiones a prestaciones sociales ofrecidas por el Instituto Guatemalteco de
Seguridad Social -IGSS-, la validez de requisitos que se imponen a las empresas

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que prestan servicios de seguridad privada.
La proporcionalidad es la medida efectiva para analizar el caso sub judice: i)
por su pertinencia y adopción generalizada en el derecho constitucional
contemporáneo y el derecho internacional de los derechos humanos como
método para dirimir colisiones entre derechos constitucionales y ii) porque es una
herramienta útil para examinar el adecuado uso de cualquier medida regulatoria
adoptada en el ejercicio del poder público, supuestos que se concretan en el
presente amparo, de ahí que la utilidad de la aplicación del principio de
proporcionalidad al caso concreto, se debe a que por medio de este se podría
determinar constitucionalmente si en efecto las afectaciones que derivarían de la
suspensión definitiva de las licencias mineras estrían justificadas por la
protección al derecho de consulta que se está haciendo valer.
El principio de proporcionalidad está conformado por tres sub principios. La
evaluación de estos subprincipios determina si se ha observado el principio de
proporcionalidad en el caso concreto y, por ende, si las medidas empleadas o
propuestas son constitucionalmente legítimas. Estos son: i) adecuación; ii)
necesidad y iii) proporcionalidad en sentido estricto.
El sub principio de adecuación, demanda que el sacrificio sobre el ejercicio de
un derecho constitucional sea adecuado o idóneo para preservar otro valor
constitucional; es decir, la verificación de si un medio empleado en la limitación
de un derecho constitucional en realidad fomenta y promueve la protección del
derecho que se pretende proteger. Los medios empleados deben ser razonables
y aumentar las posibilidades de la consecución del derecho que se pretende
proteger.
El de necesidad, exige que no exista otro medio menos restrictivo para

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preservar el valor fundamental en cuestión. Para implementar el sub principio de
necesidad a un escenario concreto, se deben examinar todas las vías que
persiguen la obtención del fin deseado y debe elegirse la que menos limite el
derecho constitucional en cuestión.
Y el sub principio de proporcionalidad en sentido estricto, busca la
optimización de las posibilidades jurídicas del caso, es decir, el máximo ejercicio
de todos los derechos en juego. Este sub principio, al contrario de los anteriores,
no examina las circunstancias fácticas del caso, si no que se limita a evaluar los
elementos jurídicos.
La proporcionalidad en sentido estricto busca establecer una congruente y
proporcional relación entre la limitación a un derecho y el beneficio que
representa el derecho que está en contra. Es importante determinar que la
importancia de los derechos no siempre guarda identidad. Según el principio de
proporcionalidad, la importancia de un derecho es relativa en cuanto a otros
derechos que están en juego, por lo que lo expuesto reafirma la premisa que
establece que los derechos no son absolutos, sino que deben garantizarse en
función de no infringir o vulnerar otros derechos en cuestión.
La premisa fundamental de la proporcionalidad en sentido estricto es: “Cuanto
mayor sea el grado de no satisfacción o restricción de uno de los principios, tanto
mayor deberá ser el grado de la importancia de la satisfacción del otro”. En
términos prácticos, la evaluación de dicha premisa se traduce en lo siguiente: la
determinación de si se cumple o no con el subprincipio de proporcionalidad strictu
sensu se califica con base en la ponderación que consta de tres pasos: a) el
primero que consiste en definir el grado de afectación o no satisfacción de un
principio; b) el segundo paso que radica en establecer la importancia del principio

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que está contrapuesto y c) el tercero que supone definir si la importancia de la
satisfacción de un principio justifica la restricción del principio que se encuentra
opuesto.
b) Aplicación del principio de proporcionalidad al presente caso
En el presente asunto, la aplicación del principio de proporcionalidad tiene por
objeto establecer si la suspensión definitiva de las licencias mineras es
proporcional, si la afectación que deriva de las suspensiones de licencias se
encuentra constitucionalmente legitimada para preservar el derecho a la consulta.
En concreto, los derechos que se contraponen son, por un lado, la libertad de
industria, comercio y trabajo, así como la propiedad privada (amparados en los
Artículos 39 y 43 constitucionales, sin perjuicio de otras normas internacionales) y
el derecho a la consulta previa, que deriva de la autodeterminación de los
pueblos, la protección a los pueblos indígenas y sus propiedades (Artículos 66 y
67 constitucionales, sin perjuicio de otras normas de carácter internacional).
El fin primordial de la consulta previa es involucrar a las comunidades
potencialmente afectadas en los proyectos y medidas que materializan una
afectación, de tal manera que se preserve el derecho de las comunidades de
determinar por sí mismas (autodeterminación) su desarrollo social, cultural y
económico. La consulta no puede tener, como consecuencia directa, la
suspensión de las licencias, porque su naturaleza es consultiva y no vinculante.
Su fin primordial es el involucramiento, participación e información de las
comunidades que pudieran verse afectadas por una medida administrativa o de
otra índole.
Los objetivos esenciales no se logran con la suspensión de la licencia, porque
no es una medida que en sí misma promueva la realización de una consulta

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previa, en términos fácticos es evidente que la suspensión de licencias mineras
es independiente de la realización de la consulta, es decir, estos hechos no están
vinculados causalmente. Expuesto de otra manera, la realidad es que, aun y
cuando las operaciones de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, estén
suspendidas, esto no garantiza, promueve o fomenta la realización de la
consulta, porque esta puede llevarse a cabo indistintamente de que estén
realizándose las operaciones extractivas o no, como ya lo ha recalcado esta
Corte en casos anteriores, porque dichas operaciones no impiden o afectan su
realización.
En el caso concreto, el cumplimiento del sub principio de necesidad se verifica
ponderando si la suspensión de las licencias mineras es la alternativa menos
gravosa para proteger el derecho a la consulta previa que se pretende hacer
valer, es decir, que es viable determinar si se ha cumplido el principio de
necesidad respondiendo la siguiente pregunta: ¿es posible realizar una eventual
consulta previa sin privar a los empleados de la entidad minera de sus fuentes de
trabajo e ingreso, sin impedir el libre desarrollo de la industria y el comercio de la
entidad, sin obstaculizar el aprovechamiento de la propiedad privada y poner en
riesgo las significativas inversiones realizadas en el país?
La respuesta a cada uno de los cuestionamientos anteriores es un categórico
sí, es posible restaurar un pretendido derecho a la consulta previa sin suspender
las actividades de una industria y afectar los derechos de cientos y miles de
personas que dependen de dichas actividades.
Llevar a cabo la consulta previa no riñe ni obstaculiza las operaciones de
Minera San Rafael, Sociedad Anónima y, viceversa, las operaciones de la minera
pueden continuar sin ser óbice a la ejecución de la consulta, es decir, existe un

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medio menos gravoso que suspender las licencias mineras para preservar el
derecho a la consulta previa y consiste en ordenar la realización de la consulta
mientras se continúan las actividades extractivas.
Debido a que existen otras vías que permiten alcanzar el fin constitucional
deseado (la realización de la consulta), que son menos gravosas, debe optarse
por ellas, de ahí que suspender las licencias mineras, como lo pretende el
amparista constituiría evidente violación del sub principio de necesidad.
Para determinar si el sub principio de proporcionalidad se cumple en el caso
bajo estudio, es imperativo constatar si el grado de no satisfacción que derivaría
de la suspensión de las licencias mineras se ve justificado por la importancia de
realizar la consulta.
La suspensión implicaría la pérdida de miles de fuentes de trabajos directos e
indirectos, la obstaculización del desarrollo de una actividad económica lícita, la
afectación a la propiedad privada derivada de la pérdida del valor de las
inversiones realizadas por Minera San Rafael, Sociedad Anónima y sus
accionistas, el desincentivo a la inversión nacional y extranjera como método de
desarrollo. Es decir, el grado de afectación resultante de una suspensión
definitiva a las licencias de la entidad minera es del nivel más grave.
Ambos derechos en colisión están constitucional e internacionalmente
protegidos por normas de orden público. Es decir, en virtud de que ambos
derechos son fundamentales, una intrusión a los derechos de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, y de sus personas vinculadas no se justifica en aras de
alcanzar otro derecho de la misma jerarquía, el cual en este caso es el derecho a
la consulta previa. Consecuentemente, se debe concluir que la realización de la
consulta no es un motivo imperativo que justifique la suspensión de las licencias

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mineras de la Minera y, por tanto, tal medida inobservaría el principio de
proporcionalidad en sentido estricto.
Con base en el principio de seguridad jurídica la confianza hacía el
ordenamiento jurídico requiere, como presupuesto indispensable, predictibilidad
en la aplicación e interpretación de las normas que rigen a una sociedad, por lo
que si en el pasado se han emitido criterios contestes respecto de la aplicación
de una norma y ante la ausencia de motivos de que justifiquen un giro
jurisprudencial, deben prevalecer los criterios anteriormente establecidos, esa
preferencia a los criterios jurisprudenciales ya establecidos es conteste con la
doctrina de la jurisprudence constante, al contrario de la doctrina stare decisis, en
la cual el precedente judicial es obligatorio y un solo precedente tiene suficiente
fuerza vinculante por sí mismo.
La escuela de la jurisprudence constante es consistente con la naturaleza de
la jurisprudencia de la Corte de Constitucionalidad que en general no es
obligatoria (salvo para tribunales de inferior jerarquía, cuando constituya doctrina
legal), y el hecho de que ese órgano no está previamente vinculado o limitado por
sus anteriores resoluciones.
A pesar de los precedentes reiterados por la Corte de Constitucionalidad no la
obligan, el uso prudente de estos sugiere otorgar significativa deferencia al
precedente ya asentado frente a nuevas posibles interpretaciones de una norma.
Con el paso de los años la Corte de Constitucionalidad ha resuelto casos en
los que, como en el presente, se alega la omisión de la obligación estatal de
realizar una consulta de conformidad con el Convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo.
De manera consistente y reiterada la Corte de Constitucionalidad ha

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emitido fallos en los que ha reiterado que se deben dictar medidas tendientes a la
realización de la consulta sin obstar la continuidad de las operaciones extractivas
o hidroeléctricas.
Existe una línea firme jurisprudencial integrada por los expedientes: 3787-
2007, 4419-2011, 5327-2012, 4957-2012, 1149-2012, 156-2013, 90-2017, 91-
2017 y 92-2017, que contienen un criterio establecido en la doctrina de la Corte
de Constitucionalidad, por medio del cual se determina que la omisión estatal de
realizar la consulta no provee bases suficientes para cancelar el desarrollo de la
operación de la empresa respectiva.
Como consecuencia del hecho de que en la macrosentencia dictada en los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017, así como en los fallos
citados anteriormente, se concluyó que no procede suspender definitivamente la
autorización gubernamental que permite la operación de una empresa en casos
en los que se alegue omisión de realizar consultas previas, por lo que dichos
criterios deben replicarse, observarse y acogerse en ocasiones futuras,
precisamente para llenar la omisión legislativa y proveer certeza jurídica a los
ciudadanos.
La Corte de Constitucionalidad no debe acoger la solicitud de suspensión
de las licencias mineras concedidas a Minera San Rafael, Sociedad Anónima.
C) Análisis jurídico presentado por el Alcalde Municipal de Santa Cruz
Naranjo del departamento de Santa Rosa ante la Corte de
Constitucionalidad [folio setecientos noventa y nueve (799) de la Pieza II
formada ante esta Corte]
a) Del convenio de aporte voluntario celebrado entre la municipalidad de
Santa Cruz Naranjo y la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima

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Luego de diálogos y reuniones celebradas entre Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, autoridades estatales y vecinos del municipio de Santa Cruz Naranjo
del departamento de Santa Rosa, convinieron que aquella efectuaría aporte
voluntario, consistente en uno por ciento (1%) de las ganancias que se obtengan
de la actividad minera. Ese acuerdo permite a la población participar de los
beneficios del proyecto minero que desarrolla la institución referida.
El aporte económico voluntario otorgado por Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, a la Municipalidad de Santa Cruz Naranjo del departamento de Santa
Rosa, correspondiente al segundo semestre de dos mil dieciséis, fue de tres
millones trescientos sesenta y cuatro mil ochocientos cuarenta y ocho quetzales
con ochenta y cinco centavos (Q3,364,848.85). Dicha cantidad ha sido utilizada
por la referida Municipalidad para llevar a cabo proyectos de construcción y
solventar gastos administrativos.
b) Informe a la Corte de Constitucionalidad sobre las consecuencias que
produce al municipio la suspensión de operaciones de la entidad minera
Es su deber informar a la Corte de Constitucionalidad sobre las graves
consecuencias que se causan al municipio cada día que pasa sin que se permita
a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, continuar con sus operaciones, al no
resolverse en definitiva la acción de amparo promovida por el Centro de Acción
Legal-Ambiental y Social de Guatemala (CALAS), entidad que no pertenece al
departamento de Santa Rosa, ni es afectado en forma alguna por el desarrollo
del proyecto minero con licencia Escobal.
Existe pago pendiente, el cual corresponde al primer semestre de dos mil
diecisiete, que asciende al monto de cinco millones trescientos doce mil
cuatrocientos veintinueve quetzales (Q5,312,429.00) que podrían haberse

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utilizado a favor de los vecinos del municipio de Santa Cruz Naranjo.
Desde el año dos mil trece, la Municipalidad de Santa Cruz Naranjo del
departamento de Santa Rosa, ha recibido regalías voluntarias por parte de
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, las cuales han pasado a formar parte de
su presupuesto, permitiendo realizar obras a favor del municipio, pero existen
otras que aún se encuentran pendientes, las que dependen exclusivamente de
los aportes que realiza la citada entidad minera.
c) Urgencia de la emisión del fallo de segundo grado
Resulta necesario e indispensable que se emita la sentencia correspondiente,
porque cada día que transcurre sin que se reinicien las operaciones de la entidad
minera, la aludida Municipalidad se ve perjudicada, al no poder concluir proyectos
pendientes de ejecución e iniciar otros que permitan el desarrollo para mejorar la
calidad de vida de los vecinos del municipio.
D) Análisis jurídico presentado por Juan Carlos Peláez Villalobos, en su
condición de investigador independiente en materia jurídico-registral de
inmuebles con énfasis en aspectos histórico-documentales y su relación
etnohistórica ante la Corte de Constitucionalidad [folio ochocientos treinta y
dos (832) de la pieza II formada ante esta Corte)
a) Consideraciones teóricas y jurídicas respecto de la existencia y
territorialidad de los Pueblos Xinkas
Durante los últimos decenios, la historiografía oficial guatemalteca ha
realizado afirmación alejada de la realidad socio-antropológica y de todo rigor
científico: el Pueblo Xinka en Guatemala se encuentra en vías de extinción, sobre
todo derivado de estudios del año mil novecientos setenta, en los cuales el punto
de referencia para el reconocimiento de un pueblo originario, se centraba en la

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cantidad de hablantes de un idioma o lengua materna.
En la actualidad definir la existencia o no de un pueblo originario ya no
depende única y exclusivamente del uso del idioma, porque se toman en cuenta
otros factores o elementos culturales como la autoidentificación o identidad
cultural, la pertinencia cultural, la cosmovisión, la cosmogonía y la cosmopolítica
de los grupos humanos para poder definirlos como un pueblo o comunidades
indígenas, respetando la autodescripción voluntaria de los individuos a un
colectivo etnocultural propio, así como la existencia de un conglomerado
sociocultural específico en el cual se interrelacionan integralmente con las
mismas o parecidas características y valores asumidos del pueblo que se trate.
Si bien es cierto, la región suroccidental del territorio nacional (donde se
ubican los departamentos de Santa Rosa y Jalapa) ha sido sujeta de un proceso
de ladinización que afectó principalmente a los pueblos originarios allí asentados,
ello no significa que los habitantes se “hayan blanqueado culturalmente”, en vista
que la historia ha demostrado que, ante la invasión de la identidad cultural de los
pueblos indígenas y su asimilación o integración forzosa a la cultura dominante,
dichos pueblos han reaccionado, reforzando su identidad etno cultural como un
mecanismo de defensa de la cultura ancestral ante la intromisión de un agente o
cultura exógena.
En la actualidad, el Pueblo Xinka se encuentra experimentando proceso de
reforzamiento identitario, cuyo eje vector de coalición viene a ser la defensa de su
territorio ancestral.
Las luchas de los pueblos originarios de Guatemala es una realidad, el
Pueblo Xinka es un caso paradigmático en el ejercicio de la administración propia
de sus tierras comunales y de su territorio.

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La Organización de las Naciones Unidas (ONU) en mil novecientos
ochenta y siete, realizó estudio sobre la discriminación, en ese documento define
lo que se debe entender como “persona Indígena” y propone lo siguiente:
“Desde el punto individual, se entiende por persona indígena toda persona que
pertenece a esas poblaciones indígenas por auto identificación como tal indígena
(conciencia de grupo) y es reconocida y aceptada por esas poblaciones como
uno de sus miembros (aceptación de grupo)”. Es decir, que para ser considerado
como miembro de una comunidad o pueblo indígena, en primer lugar tiene que
existir un pueblo que se identifique como indígena, que la persona se identifique
como miembro de esa comunidad o pueblo y que sea aceptado como un
miembro. Esas circunstancias acaecen con el Pueblo Xinka, en el cual existen
personas que se identifican como Xinkas, existen comunidades y pueblos que se
identifican como Xinkas y en el concierto de Pueblos Originarios de Guatemala,
se reconoce la existencia del Pueblo Xinka; además, el Estado de Guatemala lo
reconoce como existente.
La pertinencia cultural con la cual se identifica la persona indígena viene a
ser dictada por la vida intra-comunitaria, lo comunal prevalece sobre lo individual
sin desaparecer al individuo en su propia personalidad; sin embargo, para ser
considerado persona indígena tiene que asumir e interiorizar una serie de
patrones culturales que lo identifican con una comunidad indígena como tal,
miembro de un pueblo indígena de ascendencia Maya o Xinka y ser aceptado
comunalmente como tal en dichas comunidades.
Los patrones culturales son todas aquellas maneras de comprender la
creación, la naturaleza, la comunidad, la persona, es lo que se denomina
cosmogonía. También, son todas aquellas maneras de relacionarse con la

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creación, la naturaleza, la comunidad, la persona, es lo que se llama
cosmovisión. Y últimamente ha surgido el concepto de cosmopolítica como
aquella red de relaciones humanas integradas a las naturales en vistas a lograr
alcanzar el buen vivir o bien común, lo que para el mundo occidental se
conceptualiza como desarrollo. Las comunidades indígenas en forma ancestral
han ido elaborando y socializando su propia cosmogonía, cosmovisión y
cosmopolítica; esta forma muy particular de desenvolverse y relacionarse consigo
y con el otro es lo que origina el derecho y sentimiento de pertenencia identitaria,
elementos para la pertenencia a un pueblo o nación originaria.
En la actualidad, las comunidades indígenas presentes en territorio
guatemalteco, son descendientes genéricas y culturales de los pueblos
originarios Maya y Xinka, Sin embargo, cabe resaltar, que de conformidad con la
etnohistoria, la historia y la antropología las referidas civilizaciones, desde sus
orígenes se han conformado por la diversidad de pueblos, por lo que, aunque sus
descendientes tienen un mismo origen filocultural, ellas no. En el estudio de la
Organización de las Naciones Unidas referido, se presenta la definición de lo que
debe entenderse como comunidad indígena, pueblo indígena o nación indígena:
“Son comunidades, pueblos y naciones indígenas las que, teniendo una
continuidad histórica con las sociedades anteriores a la invasión y precoloniales
que se desarrollaron en sus territorios, se consideran distintos de otros sectores
de las sociedades que ahora prevalecen en sus territorios o en parte de ellos.
Constituyen ahora sectores no dominantes de la sociedad y tienen la
determinación de preservar, desarrollar y transmitir a futuras generaciones sus
territorios ancestrales y su identidad étnica como base de su existencia
continuada como pueblo, de acuerdo con sus propios patrones culturales, sus
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instituciones sociales y sus sistemas legales”.
La autodeterminación es una de las características fundamentales en el
ser de un “Pueblo o Comunidad Indígena”, quienes mantienen y eligen patrones
culturales representativos existentes previamente en los grupos de cuya
ascendencia devienen y son actualizados dentro de las dinámicas sociales y
culturales del mundo contemporáneo, los cuales se expresan como una acción
de resistencia activa y pasiva ante los atropellos históricos que los grupos
hegemónicos imponen desde la política, economía y el derecho; la
autoidentificación de las comunidades indígenas miembros de un pueblo Maya o
Xinka debe ser considerada como una dinámica de actualización de dichos
patrones culturales, pues son ellas las encargadas de su propio desarrollo.
Para ser jurídicamente considerado como comunidad, pueblo o nación
indígena es necesario poseer vigentes los patrones culturales que los identifican
como descendientes de los pueblos originarios, esto no implica permanecer
anclado en el pasado, sino que actualizando las costumbres propias de cada
grupo humano procediendo a aferrarse a los patrones culturales esenciales que
los identifican con grupos existentes y resistentes al proceso de colonización al
que son constantemente sometidos.
En la definición propuesta por la Organización de Naciones Unidas, se
menciona la “continuidad histórica”, respecto de la cual se considera que “Esta
continuidad histórica puede consistir en la continuación, durante un período
prolongado que llegue hasta el presente de uno o más de los siguientes factores:
ocupación de las tierras ancestrales o al menos de parte de ellas; ascendencia
común con los ocupantes originales de esas tierras; cultura en general, o en
ciertas manifestaciones específicas (tales como religión, vida bajo un sistema

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tribal, pertenencia a una comunidad indígena, trajes, medios de vida, estilo de
vida, etc.); idioma (ya se utilice como lengua única, como lengua materna, como
medio habitual de comunicación en el hogar o en la familia, o como lengua
principal, preferida, habitual, general o normal) y otros factores pertinentes (…)”
Todos los factores referidos, se generan en cada uno de los pueblos de
ascendencia Maya o Xinka ubicados y localizados en Guatemala, unos se
acentúan más que otro derivado del proceso de castellanización o ladinización a
que han sido sometidos. Esta última circunstancia exige que los representantes
de las entidades estatales de gobierno, deban estar sensibilizados e imbuidos en
la realidad multinacional del Estado guatemalteco; teniendo conocimiento mínimo
socio-antropológico que les brinde instrumentos básicos para abordar las
pretensiones de las comunidades indígenas miembros de un Pueblo Maya o
Xinka. Ningún funcionario, persona particular, entidad pública o entidades
privadas pueden negarle a otra persona, menos a un pueblo, que se
autoidentifique como indígena sin cometer un acto discriminatorio y racista.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, respecto a la
autoidentificación colectiva de cada comunidad indígena, ha estimado que: “(…)
es un hecho histórico social que hace parte de su autonomía, por lo cual
corresponde a la comunidad correspondiente identificar su propio nombre,
composición y pertenencia étnica, sin que el Estado u otros organismos externos
lo hagan o lo controviertan: <la Corte y el Estado deben limitarse a respetar las
determinaciones que en este sentido presente la comunidad, es decir, la forma
como esta se auto-identifique>”. [(Cfr. Caso Comunidad Indígena Xákmok contra
Paraguay. Sentencia del veinticuatro de agosto de dos mil diez (…) treinta y
siete.) Citada por la Corte de Constitucionalidad en la sentencia emitida dentro

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del expediente 1262-00, sentencia de doce de julio de dos mil uno].
La región sur oriental del territorio guatemalteco (Santa Rosa y Jalapa) ha
sido sometida a un proceso de castellanización-ladinización sumamente agresivo.
El Estado de Guatemala ha planificado la asunción de la cultura de los pueblos
originarios a la cultura dominante, por ello a lo largo de la historia el Pueblo Xinka
ha fortalecido su constitución identitaria etnocultural.
En la actualidad, las prácticas de la espiritualidad ancestral se viven y
promueven entre la población, como las narraciones mitopoyéticas sobre la
génesis de dichos Pueblos se han rescatado y se promueven en los centros de
promoción cultural entre las generaciones jóvenes y de la niñez. La vestimenta
está siendo rescatada de conformidad con la memoria viva de personas
ancianas, fuentes de sabiduría y resabios culturales. Existen ingentes intentos de
preservar, estudiar y sistematizar los distintos idiomas Xinkas. Además, perviven
patrones culturales Xinkas en la administración de sus territorios, que han sido
resguardados y administrados por las autoridades comunitarias bajo patrones
culturales y jurídicos propios que responden a la cosmovisión y cosmopolítica
ancestral.
El haber sido objeto de un proceso de ladinización asimilacionista, no
significa que se haya realizado perfectamente "el blanqueamiento etno cultural",
más bien, como se ha afirmado en diversas ocasiones, los miembros de los
Pueblos Originarios respondieron en sentido contrario "afirmando sus patrones
identitarios etnoculturales".
Diversas fuentes históricas confirman el ascenso de la curva demográfica
de los Pueblos Originarios de Guatemala, entre los cuales figura el Pueblo Xinka.
En la actualidad se conoce que no hubo pestes ni movimientos sociales en el

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territorio de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, que ameritaran la
aniquilación etnocultural del Pueblo Xinka. Por lo tanto, carece de veracidad la
tendencia estatal de acentuar la disminución de sus miembros y su casi
desaparición estadística obtenida mediante los "censos de la población",
contrario a ello, en los albores del mencionado Siglo surgió una lucha
reivindicativa de su identidad como miembros del Pueblo Indígena Xinka,
especialmente con actos como la solicitud de aprobación de los reglamentos de
administración de las tierras comunales que les pertenecen y de los reglamentos
del uso de sus bosques comunales. Existe contradicción epistemológica, porque
real y objetivamente el Pueblo Xinka y su territorio existen, contrario a los datos
oficiales que niegan esa existencia. El Estado de Guatemala a partir del año mil
novecientos veinte, ha sometido a los miembros de este pueblo originario a un
constante y agresivo proceso de aculturación, lo que ha sido resistido por sus
integrantes fortaleciendo el carácter interno y externo de su identidad etnocultural
propia, al grado de ser uno de los pueblos originarios que ha luchado en forma
más aguerrida por el reconocimiento de su pervivencia ancestral. En la
actualidad, el citado pueblo mantiene la administración ancestral de sus territorios
y recursos naturales, en consecuencia, es uno de los pueblos que presenta
resistencia más organizada y sistemática ante la amenaza del despojo
neocolonial que se pretende instalar dentro de sus territorios para saquear sus
recursos naturales.
Debe tenerse en cuenta que el término territorio indígena constituye: “(...)
la referencia espacial de la identidad colectiva, es decir el espacio de pertenencia
a un grupo y a una cultura. Es el espacio histórico que simboliza las relaciones
afectivas con el pasado ancestral, y también el espacio vivido en donde se han

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plasmado las huellas que dejan las relaciones afectivas y de contradicción entre
los miembros de la comunidad. Es, además, el espacio simbólico que ha
permitido la reproducción cultural del pueblo, es decir, es el espacio de vida y de
la madre naturaleza. El territorio indígena es un espacio de apropiación. No es
solamente un referente simbólico, sino una fuente de recursos para beneficio
individual o colectivo, sujeto a diferentes formas de ocupación, es decir una
garantía para la sobrevivencia que difícilmente puede obtenerse fuera del
contexto comunitario. El territorio indígena constituye un espacio político, cultural
y económico sobre el cual se establecen relaciones de poder y de diferenciación
social, pero también relaciones de cooperación, solidaridad y reciprocidad (…)”
(Diagnóstico de la Conservación y Manejo de Recursos Naturales en Tierras
Comunales. Documento del Consejo Nacional de Áreas Protegidas, 2009, Págs.
16 a la 18).
“El territorio de un Pueblo Indígena conlleva dentro de su propia naturaleza
una serie de notas propias que responden a la cosmovisión del grupo social y
antropológicamente diferenciado, sin buscar con ello el surgimiento de un grupo
con soberanía autónoma o autárquica que pretenda la secesión del resto del
territorio estatal. Simplemente es el reconocimiento de la ‘otredad’ particular de la
Comunidades Indígenas de Ascendencia Maya -en este caso Xinka- asentados
en el territorio nacional de la República de Guatemala” (Juan Carlos Peláez
Villalobos. Nuestra Madre Tierra. Guatemala, 2011. Pág. 21).
En el Sistema Interamericano de Derechos Humanos existe abundante
jurisprudencia al respecto, la cual ha de aplicarse, por ser integrante del
ordenamiento jurídico guatemalteco como parte del bloque de constitucionalidad
y como consecuencia, aplicar el control de constitucionalidad y el control de

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convencionalidad, en todas las actividades del Estado, sea en diligencias
judiciales o administrativas.
El pueblo Xinka alega en su favor la territorialidad que como pueblo
originario le corresponde en los departamentos de Santa Rosa, Jalapa y Jutiapa,
lo que hace al amparo de la normativa contenida en el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT) Sobre Pueblos Indígenas y Tribales
en Países Independientes.
b) Conclusiones relevantes para el caso concreto
i) El Pueblo Xinka mantiene una relación viva y actual con sus
territorialidades, tierras comunales y recursos naturales, tal relación no implica
únicamente su aprovechamiento, sino también su administración y defensa.
Existe todo un bagaje de relación espiritual con dicha territorialidad, existen
lugares sagrados, manifestaciones arqueológicas de su permanencia continúa
como pueblo originario en dicho territorio, así como rutas de viajes cosmogónicos
donde se concretizan los mitos e historias de sus ancestros, existe variada
toponimia histórica que marca una serie de límites del territorio Xinka.
ii) El Pueblo Xinka es un pueblo indígena prehispánico, el cual en la
actualidad se encuentra experimentando una gran vitalidad fundamentada en dos
ejes transversales: su lucha identitaria etnocultural y la defensa de su
territorialidad ancestral.
iii) Existe prueba documental que permite delimitar la territorialidad
ancestral del Pueblo Xinka de Guatemala, caracterizada por la íntima relación
que su población mantiene con sus sitios identificados con toponimias propias y
la memoria viva de los ancestros históricos.
iv) El Pueblo Xinka posee como un valor etnocultural propio, la defensa del
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territorio en cuanto al respeto y buen uso de los recursos naturales.
v) El Estado de Guatemala tiene una deuda histórica con el Pueblo Xinka,
debido a que, desde el establecimiento de la república moderna, ha buscado
invisibilizar y desaparecer estadísticamente a ese pueblo originario con la
finalidad de despojarlo de sus derechos históricos y ancestrales.
E) Análisis jurídico presentado ante la Corte de Constitucionalidad por el
Centro de Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad -Dejusticia-; Due
Process of Law Foundation (DPLF) / Fundación para el Debido Proceso;
Earth Rights Internacional (ERI); Clínica de Derechos Humanos, Facultad de
Derecho, Universidad de Columbia; Human Rights Research and Education
Centre, Universidad de Ottawa; Instituto de Democracia y Derechos
Humanos de la PUCP (IDEHPUCP); Robert F. Kennedy Human Rights;
Plataforma Internacional contra la Impunidad y Alianza de Autoridades
Indígenas Ancestrales [folio mil ciento setenta y seis (1176) de la Pieza III
formada ante esta Corte].
a) El auto-reconocimiento como criterio de definición de los pueblos
indígenas y su condición de sujeto colectivo de derechos
El Derecho Internacional ha avanzado en el derecho al auto-reconocimiento
fundamentalmente a través de dos instrumentos, ambos ratificados por
Guatemala: el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo y la
Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas. Uno de los elementos centrales de estos instrumentos es la afirmación
de que los pueblos indígenas son los actores centrales en decidir, libre y
autónomamente, si se reconocen como tales. Para determinar la existencia de un
pueblo indígena el Convenio 169 establece elementos objetivos y subjetivos. El

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criterio subjetivo se refiere a la autoconciencia de un grupo de poseer una
identidad indígena o tribal. Por su parte, los criterios objetivos establecen que un
grupo se considera como indígena cuando: a) los que desciendan de las
poblaciones originarias de los Estados y que b) conservan todas o parte de sus
instituciones sociales, económicas, culturales y políticas.
El elemento subjetivo es un ejercicio autónomo de reconocimiento colectivo
de una comunidad como un grupo que posee una identidad indígena. En el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo –OIT–, el Artículo 1(2)
se refiere a la auto-identificación colectiva como criterio subjetivo para determinar
la aplicación de sus disposiciones a los pueblos indígenas y tribales.
La idea de preexistencia de los pueblos interesados no sólo estaría fundada
en la continuidad histórica de estos, la costumbre y su cultura, sino que
comprendería la auto-identificación originaria del pueblo de que se trate. En esta
línea, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (en adelante también
CIDH) ha aseverado “(…) que no es posible precisar una definición de PPll
(pueblos indígenas), dada la inmensa diversidad de los pueblos de las Américas
y del resto del mundo, pues una definición estricta y cerrada siempre correrá el
riesgo de ser demasiado amplia o demasiado restrictiva”.
La Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas, en el Artículo 33, establece los derechos de los pueblos indígenas a
decidir sus propias identidades, procesos de pertenencia e instituciones. Los
Estados que adoptaron la Declaración, entre ellos Guatemala, reconocen que el
ejercicio del derecho a la determinación de la identidad se da de manera colectiva
en los ámbitos de las costumbres, tradiciones y composición institucional propia
de cada pueblo o comunidad indígena.

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En el ámbito interamericano, Comisión Interamericana de Derechos Humanos
–CIDH– ha seguido la auto-identificación del pueblo o comunidad como criterio
fundamental para el establecimiento de su carácter como indígena. En efecto, ha
afirmado que el criterio de auto-identificación es el principal para determinar la
condición de indígena, tanto individual como colectivamente en tanto pueblos.
Igualmente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido como
elemento determinante la auto-identificación colectiva. En su sentencia en el
Caso de la Comunidad Indígena Xákmok Kásek vs. Paraguay, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos afirmó que “la identificación de la
Comunidad, desde su nombre hasta su composición, es un hecho histórico social
que hace parte de su autonomía (...) Por tanto, la Corte y el Estado deben
limitarse a respetar las determinaciones que en este sentido presente la
comunidad, es decir, la forma cómo esta se auto-identifique”.
La Organización Internacional del Trabajo ha explicado que los elementos
objetivos que definen un pueblo indígena son: a) continuidad histórica, es decir,
que sean sociedades que desciendan de grupos anteriores a la colonización o la
conquista; b) conexión territorial en el sentido que sus antepasados hayan
habitado el país o región y c) instituciones políticas, culturales, económicas y
sociales distintivas que sean propias y hayan sido mantenidas de manera parcial
o total.
Un estudio del Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indígenas de Naciones
Unidas concluyó que, entre los factores considerados pertinentes para la
comprensión del concepto indígena figuran: i) la prioridad en el tiempo, respecto
de la ocupación y el uso de determinado territorio, ii) la perpetuación voluntaria
de la distinción cultural, que puede incluir los aspectos del idioma, la organización
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social, la religión y los valores espirituales, los modos de producción, las leyes e
instituciones; iii) la conciencia de la propia identidad, así como su reconocimiento
por otros grupos, o por las autoridades estatales, como una colectividad distinta y
iv) experiencia de sometimiento, marginación, desposeimiento, exclusión o
discriminación, independientemente de que estas condiciones persistan o no.
El reconocimiento de que las formas de vida y culturas indígenas, además de
su uso u ocupación de la tierra tradicional, no necesitan ser estáticas para ser
legítimas, es un criterio importante del derecho a la autodeterminación. En dos
mil diecisiste, la Corte Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos señaló
en el asunto de African Commission of Human and Peoples’ Rights v. The
Republic of Kenya que el hecho de que el pueblo Ogiek haya adoptado una
forma de vida más “moderna” no significa que el pueblo haya perdido su distintiva
identidad cultural. Según el tribunal africano: “Una forma de vida estática no es un
elemento definitorio de cultura o distinción cultural (...) Es natural que algunos
aspectos de la cultura de la población indígena, como ciertas formas de vestirse o
símbolos grupales, puedan cambiar con el tiempo. Sin embargo, los valores, en
su mayoría la tradición invisible de los valores incrustados en la autoidentificación
[del grupo] a menudo permanecen sin cambios [Traducción libre]”.
El referido Tribunal señaló que algunos cambios “modernos” en el estilo de
vida Ogiek que el gobierno de Kenia encontró ofensivos fueron en realidad el
resultado del maltrato del Estado a los Ogiek y la negación del acceso del pueblo
a su tierra. Esta misma Corte ha rechazado la idea de que un pueblo indígena
autoidentificado pueda perder su condición de tal y sus derechos
correspondientes meramente sobre la base de tomar decisiones que un Estado
considera que no se ajustan a un concepto externo y limitado de indigenidad.

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Por su parte, la citada Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el
Caso del Pueblo Saramaka. vs. Surinam, rechazó el argumento del Estado de
que la inclusión voluntaria de algunos miembros del pueblo Saramaka en la
‘sociedad moderna’ ha afectado su distinción cultural. En el caso, Surinam
cuestionó si se puede definir legalmente a los saramaka de una forma que se
tome en cuenta los distintos grados en que varios miembros auto-identificados
del pueblo Saramaka se adhieren a las leyes, costumbres y economía tradicional
del pueblo Saramaka, particularmente de aquellos que viven en Paramaribo o
fuera del territorio reclamado por los Saramaka.
La Corte respondió que “[e]l hecho que algunos miembros individuales del
pueblo Saramaka vivan fuera del territorio tradicional Saramaka y en un modo
que difiere de otros saramakas que viven dentro del territorio tradicional y de
conformidad con las costumbres saramaka no afecta la distinción de este grupo
tribal ni tampoco el uso y goce comunal de su propiedad.” Además, observó que
“la cuestión de si algunos miembros auto-identificados del pueblo Saramaka
pueden afirmar ciertos derechos comunales en nombre de la personalidad
jurídica de dicho pueblo es una cuestión que debe resolver solo el pueblo
Saramaka de conformidad con sus propias costumbres” y no el Estado o la Corte.
Debe enfatizarse que, bajo el Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, los pueblos o comunidades indígenas no requieren estar registrados o
reconocidos por el Estado, para ser titulares y ejercer sus derechos. En efecto, en
el Caso de la Comunidad Indígena Yakye Axa Vs. Paraguay, la Corte
lnteramericana de Derechos Humanos determinó que “(…) el otorgamiento de
personería jurídica sirve para hacer operativos los derechos ya existentes de las
comunidades indígenas, que los vienen ejerciendo históricamente y no a partir de

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su nacimiento como personas jurídicas. Sus sistemas de organización política,
social, económica, cultural y religiosa, y los derechos que ello apareja, como la
designación de sus propios líderes y el derecho a reclamar sus tierras
tradicionales, son reconocidos no a la persona jurídica que debe inscribirse para
cumplir con un formalismo legal, sino a la comunidad en sí misma que la propia
Constitución paraguaya reconoce como preexistente al Estado”.
b) Derecho de consulta y a consentimiento previo, libre e informado
De acuerdo a reiterada jurisprudencia del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos, el derecho de propiedad, contenido en el Artículo 21 de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos, “(…) protege la vinculación
estrecha que los pueblos indígenas guardan con sus tierras, así como con los
recursos naturales de las mismas y los elementos incorporales que se
desprendan de ellos”. Con base en ello, la Corte en mención ha establecido
salvaguardias especiales de los derechos territoriales de los pueblos indígenas,
que pueden ser resumidas de la manera siguiente: a) la posesión tradicional de
los indígenas sobre sus tierras tiene efectos equivalentes al título de pleno
dominio que otorga el Estado; b) la posesión tradicional otorga a los indígenas el
derecho a exigir el reconocimiento oficial de propiedad y su registro; c) el Estado
debe delimitar, demarcar y otorgar título colectivo de las tierras a los miembros de
los pueblos indígenas; d) los miembros de los pueblos indígenas que por causas
ajenas a su voluntad han salido o perdido la posesión de sus tierras tradicionales
mantienen el derecho de propiedad sobre las mismas, aún a falta de título legal,
salvo cuando las tierras hayan sido legítimamente trasladadas a terceros de
buena fe y e) los miembros de los pueblos indígenas que involuntariamente han
perdido la posesión de sus tierras, y estas han sido trasladadas legítimamente a

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terceros inocentes, tienen el derecho de recuperarlas o a obtener otras tierras de
igual extensión y calidad.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido que, además
de los requisitos comúnmente aplicados en la restricción de la propiedad
individual (legalidad, necesidad y proporcionalidad), las restricciones derivadas
de la concesión de actividades económicas que afecten a los pueblos indígenas,
no deberán poner en peligro la integridad cultural de la comunidad indígena y, en
última instancia, su subsistencia física y cultural como pueblo.
Con tal fin, los Estado deben llevar a cabo procesos de consulta libre e
informada, de buena fe, antes de autorizar cualquier actividad económica que
afecte a los territorios de los pueblos indígenas y tribales. La jurisprudencia del
Sistema Interamericano de Derechos Humanos ha establecido también que la
consulta debe realizarse “de conformidad con las costumbres y tradiciones” de
los pueblos indígenas.
Según ha establecido la Corte, los Estados deben garantizar que los
miembros de las comunidades indígenas y tribales se beneficien razonablemente
de estas actividades y que no se otorgue ninguna concesión hasta que una
entidad independiente y técnicamente capaz que actúa bajo supervisión del
Estado haya realizado una evaluación previa del impacto social y ambiental del
proyecto.
c) Obligación de obtener el consentimiento de los pueblos indígenas en
proyectos de inversión de gran impacto
Tanto la Corte como la Comisión Interamericana de Derechos Humanos se ha
referido de manera constante a la protección de los derechos de los pueblos
indígenas, en especial al derecho al territorio y su relación intrínseca con el

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derecho al consentimiento. De acuerdo con la Corte lnteramericana de Derechos
Humanos, el consentimiento debe: “(…) interpretarse como una salvaguarda
reforzada de los derechos de los pueblos indígenas, dada su conexión directa
con el derecho a la vida, a la identidad cultural y a otros derechos esenciales en
relación con la ejecución de planes de desarrollo e inversión que afecten al
contenido básico de dichos derechos”
Se trata pues de un “(…) deber limitado de obtener el consentimiento libre,
previo e informado”, en el que el consentimiento no puede circunscribirse
solamente como un objetivo del proceso de consulta, sino un verdadero derecho
fundamental.
La Corte citada ha establecido una serie de circunstancias bajo las cuales el
consentimiento es exigible cada vez que el Estado tome decisiones o medidas
que afecten los territorios y recursos naturales de los pueblos indígenas. Esas
circunstancias o supuestos del consentimiento como mandatario guardan estricta
relación con los proyectos de inversión de gran impacto, así como de los casos
de desplazamientos territoriales de los pueblos indígenas.
Sobre este tema, la Corte ha señalado que: “(…) cuando se trate de planes de
desarrollo o de inversión a gran escala que tendrían un mayor impacto dentro del
territorio Saramaka, el Estado tiene la obligación, no sólo de consultar a los
Saramakas, sino también debe obtener el consentimiento libre, informado y
previo de estos, según su costumbres y tradiciones.”
Cuando la ejecución de planes de inversión o desarrollo o de concesiones de
explotación de los recursos naturales amenace con el despojo de su territorio a
los pueblos indígenas, así como de los recursos naturales para la subsistencia de
los mismos, requiere per se el consentimiento de estos.

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Al respecto, la Comisión interamericana de Derechos Humanos ha indicado
que "algunas actividades pueden considerarse prima facie a gran escala, como
las grandes explotaciones mineras (…) Asimismo, ha precisado que existen
évidentes diferencias entre pequeñas actividades mineras y los grandes tajos
propios de la ‘mega minería’; que implica la remoción de altas cantidades de
materia por año y la afectación de una amplia superficie”, actividades que
constituirían proyectos de gran impacto.
d) Desplazamiento territorial de los pueblos indígenas
El desplazamiento es una medida excepcional para llevar a cabo proyectos de
inversión dentro de los territorios indígenas, debido a que sus efectos principales
“(…) comprenden la pérdida de territorios y tierra tradicional, el desalojo, la
migración y el posible reasentamiento, agotamiento de recursos necesarios para
la subsistencia física y cultural, la destrucción y contaminación del ambiente
tradicional, la desorganización social y comunitaria, los negativos impactos
sanitarios y nutricionales de larga duración [y], en algunos casos, abuso y
violencia”
Al respecto el Artículo 16.2 del Convenio 169 de la Organización Internacional
del Trabajo señala que “(…) cuando excepcionalmente el traslado y la
reubicación de esos pueblos se consideren necesarios, solo deberán efectuarse
con su consentimiento, dado libremente y con pleno conocimiento de causa”.
Concordemente el Artículo 10 de la Declaración de las Naciones Unidas sobre
los derechos de los pueblos indígenas, que añade lo siguiente: “Los pueblos
indígenas no serán desplazados por la fuerza de sus tierras o territorios. No se
procederá a ningún traslado sin el consentimiento libre, previo e informado
de los pueblos indígenas interesados, ni sin un acuerdo previo sobre una

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indemnización justa y equitativa y, siempre que sea posible, la opción del
regreso" (letras negrillas añadidas por los autores).
En su informe titulado "Pueblos Indígenas, Comunidades Afrodescendientes y
Recursos Naturales: protección de derechos humanos en el contexto de
actividades de extracción, exploración y desarrollo", la Comisión Interamericana
de Derechos Humanos abordó detalladamente los supuestos que requieren el
consentimiento de los pueblos afectados. Allí, la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos ratificó la posición de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso Saramaka contra el Estado de Surinam, en el sentido de
que los proyectos a gran escala deben ser precedidos no solo de la consulta, sino
del consentimiento del pueblo indígena o tribal afectado.
En el documento mencionado, la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos desarrolló pautas para definir a un proyecto como “a gran escala”, a
partir de la magnitud del proyecto, volumen e intensidad de la afectación al
territorio e impacto humano y social de la actividad. En este sentido, la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos mencionó expresamente la extracción de
minerales, gas y petróleo como ejemplos de actividades a gran escala.
e) Salvaguardas específicas sobre el derecho a un medio ambiente sano
La Corte ha subrayado que la degradación ambiental y los efectos adversos
del cambio climático tienden a afectar el goce efectivo de los derechos humanos
de la población. En casos sobre derechos territoriales de pueblos indígenas y
tribales, el referido tribunal ha hecho referencia a la relación entre un medio
ambiente sano, la protección de los recursos naturales y la preservación de la
cultura y forma de vida de las respectivas comunidades o pueblos.
Como ha indicado el Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales

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de la Organización de las Naciones Unidas, los Estados tienen la obligación de
establecer mecanismos adecuados para supervisar y fiscalizar actividades de
exploración y explotación de recursos naturales. En el mismo sentido, la Corte ha
sostenido "(…) el deber de proteger las áreas de reserva natural y los territorios
de comunidades indígenas implica un deber de supervisión y fiscalización.”
En relación con la obligación de llevar a cabo estudios de impacto ambiental
(EIA), el Artículo 7.3 del Convenio 169 de la Organización Internacional del
Trabajo dispone: “(…) los gobiernos deberán velar por que, siempre que haya
lugar, se efectúen estudios, en cooperación con los pueblos interesados, a fin de
evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y sobre el medio ambiente que las
actividades de desarrollo previstas puedan tener sobre esos pueblos. Los
resultados de estos estudios deberán ser considerados como criterios
fundamentales para la ejecución de las actividades mencionadas (…)”
La Corte ha indicado que los Estudios de Impacto Ambiental deben realizarse
"(…) conforme a los estándares internacionales y buenas prácticas al respecto”.
Además, de acuerdo con la Corte Internacional de Justicia, en sentencia de
veinte de abril de dos mil diez, caso de las plantas de celulosas sobre el Río
Uruguay, Argentina contra Uruguay, la responsabilidad del Estado no termina con
la realización de este estudio, sino que tiene la obligación de monitorear, de
manera continua, los efectos de un proyecto o actividad en el medio ambiente.
La Corte ha establecido parámetros generales que deben tenerse en cuenta
en la realización de los Estudios de Impacto Ambiental; llevarse a cabo antes de
la realización de la actividad, realizarse por entidades independientes bajo la
supervisión del Estado, abarcar el impacto acumulado, participación de las
personas interesadas, respetar tradiciones y cultura de los pueblos indígenas y

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tener un contenido determinado.
En la Opinión Consultiva “Medio Ambiente y Derechos Humanos”, la Corte
establece que la consulta a las comunidades indígenas y tribales, debe realizarse
dentro del proceso de estudio de impacto ambiental, cuando se desarrollen
proyectos que puedan afectar sus territorios, destacando además que estos
estudios deben realizarse respetando las tradiciones y cultura de estos pueblos
indígenas afectados. En el caso de proyectos de inversión que puedan afectar
territorios indígenas y tribales, la Corte ha indicado que “se debe dar participación
a la comunidad, dentro del proceso de estudio de impacto ambiental, mediante
una consulta”.
En la controversia que en el presente expediente se ha sometido a la
jurisdicción de la Corte de Constitucionalidad de Guatemala, queda claro que la
evaluación de impacto ambiental presentada por el Ministerio de Energía y Minas
no reconoce la existencia del pueblo Xinka en las zonas de influencia de los
proyectos Escobal y Juan Bosco, por lo que no se realizó un proceso de consulta
y ni se obtuvo el consentimiento previo, libre e informado de dicho pueblo. Esta
omisión implica la nulidad de pleno derecho de la declaración de impacto
ambiental que dio lugar a la concesión de las licencias de los proyectos en
cuestión, al no haberse practicado de conformidad con la normativa y estándares
internacionales.
f) Obligaciones internacionales del Estado de Guatemala con relación al
Pueblo Xinka
i) Marco constitucional sobre los derechos de los pueblos indígenas
La Constitución Política de la República de Guatemala de mil novecientos
ochenta y cinco no cuenta con disposiciones sobre la consulta previa, aunque

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recoge ciertos derechos conexos. Entre las normas aplicables a los pueblos
indígenas, la Constitución reconoce el derecho a la identidad cultural de las
personas y las comunidades (Artículo 58), establece salvaguardas para el
patrimonio cultural de la Nación (Artículo 60), protege el arte, folklore y artesanías
tradicionales (Artículo 62), entre otras. La Constitución guatemalteca contiene
una sección sobre "comunidades indígenas" en la que se establece, entre otras,
la obligación de protección de los grupos étnicos (Artículo 66), la protección de
las tierras y las cooperativas agrícolas indígenas (Artículo 67), y el otorgamiento
de tierras para el desarrollo de las comunidades (Artículo 68).
Se advierte particularmente la relevancia del Artículo 66, referido a la
“protección de los grupos étnicos”, por cuanto reconoce implícitamente la
diversidad cultural de Guatemala. Se trata de la primera Constitución en la
historia del país que contiene una referencia similar. Su antecesora, la
Constitución de mil novecientos cuarenta y cinco, declaraba “de interés y utilidad
nacionales, el desarrollo de una política integral para el mejoramiento económico,
social y cultural de los grupos indígenas”, evidenciando así una aproximación
integracionista. “Si bien la Constitución guatemalteca vigente parte de un punto
de inestimable valor, no contiene un reconocimiento explícito de su carácter de
país pluricultural, multiétnico y multilingüe, ni se refiere al reconocimiento expreso
de los pueblos indígenas que habitan en él”.
i) Recepción de los tratados y estándares internacionales en el ordenamiento
interno
Guatemala es Estado parte de los tratados de derechos humanos más
relevantes en el marco del Sistema lnteramericano de Derechos Humanos y en el
de la Organización de Naciones Unidas, aplicables a la protección de los

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derechos de los pueblos indígenas. Se hace por ello sumamente relevante
recordar que las disposiciones internas deben ser interpretadas a la luz del
derecho internacional aplicable que reconoce y protege los derechos de los
pueblos indígenas. En efecto, como Estado miembro de la Organización de los
Estados Americanos, Guatemala se encuentra obligado al cumplimiento de la
Declaración Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre (1948). Asimismo,
ratificó la Convención Americana sobre Derechos Humanos el veintisiete de abril
de mil novecientos setenta y ocho y reconoció la competencia contenciosa de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, el nueve de marzo de mil
novecientos ochenta y siete. Guatemala ha ratificado la mayoría de los tratados
interamericanos de derechos humanos.
El cinco de junio de mil novecientos noventa y seis, Guatemala ratificó el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, el cual entró en
vigencia doce meses después. Cabe notar que la Corte Constitucional
guatemalteca, a través de una Opinión Consultiva emitida en mil novecientos
noventa y cinco, concluyo que: "(…) el Convenio 169 analizado no contradice lo
dispuesto en la Constitución y es un instrumento jurídico internacional
complementario que viene a desarrollar las disposiciones programáticas de los
Artículos 66, 67, 68 y 69 de la misma, lo que no se opone sino que, por el
contrario, tiende a consolidar el sistema de valores que proclama el texto
constitucional”. Igualmente, la Corte de Constitucionalidad ha establecido,
basándose en la Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indígenas, obligaciones que tiene el Estado de Guatemala respecto de
tales pueblos.
Respecto al rango que ocupan estos tratados en el orden interno, el

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Artículo 46 de la Constitución guatemalteca establece que los tratados de
derechos humanos tienen preeminencia sobre el derecho interno. En dos mil
doce, en la sentencia dictada en el expediente número 1822-2011, la Corte
estableció que los tratados de derechos humanos priman sobre la Constitución.
Adicionalmente, en dicho fallo, recogió la figura del bloque de constitucionalidad,
definiéndolo como aquellas normas y principios que, aunque no forman parte del
texto formal de la Constitución, han sido integrados por otras vías a la
Constitución y que sirven a su vez de medidas de control de constitucionalidad de
las leyes como tal.
Tales instrumentos internacionales constituyen parámetro de
constitucionalidad en materia de derechos y libertades y poseen una función
hermenéutica, en virtud de la cual los jueces, al momento de interpretar el
derecho interno, deben recurrir a estos instrumentos, así como a las
interpretaciones realizadas por los tribunales internacionales, en virtud que
ambas generan obligaciones para todo el aparato estatal.
En cuanto a la consulta previa específicamente, si bien como se advirtió el
deber estatal de consultar a los pueblos indígenas no aparece regulado en la
Constitución, con base en el Artículo 46 de ese Texto Fundamental, la Corte de
Constitucionalidad ha interpretado que la consulta previa es “un derecho
fundamental de carácter colectivo”, integrado plenamente en el bloque de
constitucionalidad guatemalteco.
En el caso concreto, es relevante el informe rendido por el Ministerio de
Cultura y Deportes, porque en él incluye información respecto de la existencia de
restos arqueológicos Xinkas, demostrando su presencia en los departamentos de
Santa Rosa y Jalapa. Esto les concede las garantías y derechos reconocidos por
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el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo, la Declaración de las Naciones Unidas
sobre los derechos de los pueblos indígenas, la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, y demás instrumentos internacionales de los que el Estado
de Guatemala es parte.
F) Análisis jurídico presentado por la Cámara de Industria de Guatemala
ante la Corte de Constitucionalidad [folio mil trescientos cuarenta y dos (1342)
de la Pieza III formada ante esta Corte]
a) Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental. Características que
determinan su carácter técnico, objetivo e imparcial
El Estudio de Impacto Ambiental es un documento técnico, cuya elaboración y
validez depende de la legislación nacional aplicable, los primeros cuerpos legales
que regulan su procedencia son la Ley de Minería, Decreto número 48-97, el
Reglamento de la Ley de Minería, Acuerdo Gubernativo 176-2001 y la Ley de
Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente, Decreto número 68-86, ambos
del Congreso de la República de Guatemala.
El Acuerdo Gubernativo 137-2016, Reglamento de Evaluación, Control y
Seguimiento Ambiental, aprobado por la Comisión Nacional del Medio Ambiente
de la Presidencia de la República –reglamento que contiene los lineamientos,
estructura y procedimientos necesarios para apoyar el desarrollo sostenible del
país en el tema ambiental–, define el Estudio de Evaluación de Impacto
Ambiental como: “(…) el documento técnico que permite identificar y predecir,
con mayor profundidad de análisis, los efectos sobre el ambiente que ejercerá un
proyecto, obra, industria o actividad que por sus características se ha
considerado como de moderado y de alto impacto ambiental potencial o riesgo

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ambiental según el Listado Taxativo”. El instrumento de evaluación ambiental es
un documento técnico, objetivo e imparcial, elaborado por una persona individual
o jurídica –especializada en materia ambiental y registrada ante el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales–, cuyo contenido mínimo es determinado por la
legislación nacional vigente, y cuya revisión y aprobación está a cargo de
entidades públicas expertas en materia ambiental, de ahí que no debe ser
considerado como un documento técnico que pueda ser tachado de ser subjetivo
o parcial, sino que debe dársele pleno valor probatorio.
Una licencia de exploración minera y una licencia de explotación minera son
autorizaciones distintas, por ello la Ley de Minería en su Artículo 6 regula:
“Explotación Minera: extracción de rocas, minerales o ambos, para disponer de
ellos con fines industriales, comerciales o utilitarios”; “Exploración Minera:
conjunto de trabajos administrativos, de gabinete y de campo, tanto superficiales
como subterráneos, que sean necesarios para localizar, estudiar y evaluar un
yacimiento”.
Una de las principales diferencias entre ambas licencias, es la obligación legal
que tiene todo interesado en obtener licencia de explotación minera de presentar
Estudio de Impacto Ambiental ante la Dirección General de Gestión Ambiental y
Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, de
conformidad con lo que establece el Artículo 20 de la Ley de Minería.
b) Diferencias entre la licencia de exploración Juan Bosco y la licencia de
explotación Escobal
Las diferencias entre las licencias de exploración y explotación se extraen de lo
preceptuado en los Artículos 24 y 27 de la Ley de Minería, de los que dimanan
los derechos que confieren las licencias de exploración y explotación, en tal

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sentido el Artículo 24 establece: “La licencia de exploración confiere al titular la
facultad exclusiva de localizar, estudiar, analizar y evaluar los yacimientos para
los cuales le haya sido otorgada dentro de sus respectivos límites territoriales
(…)” Por su parte el Artículo 27 prescribe: “La licencia de explotación confiere al
titular la facultad exclusiva de explotar los yacimientos para los cuales le haya
sido otorgada, dentro de sus respectivos límites territoriales”.
En el presente proceso de amparo se señalan como lesivas dos licencias de
operaciones mineras otorgadas a favor de Minera San Rafael, Sociedad
Anónima: i) Licencia de exploración denominada Juan Bosco otorgada por el
Director General de Minería en resolución cero cero nueve (009), de veintiséis de
abril de dos mil doce, dentro del expediente SEXR – cero ochenta y nueve – cero
ocho (SEXR-089-08), la cual se encuentra vencida desde el veinticinco de abril
de dos mil quince y ii) Licencia de Explotación denominada Escobal, aprobada
por el Ministro de Energía y Minas, mediante resolución mil trescientos dos
(1302), de tres de abril de dos mil trece, dentro del expediente SEXT – cero
quince – once (SEXT-015-11).
Atendiendo a las normas citadas, que establecen objetivos distintos y
diferencias entre las licencias de exploración y explotación, la licencia de
exploración denominada Juan Bosco, es una licencia distinta e independiente de
la licencia de explotación denominada Escobal.
Destaca las diferencias siguientes:
1) la licencia de exploración denominada Juan Bosco: objeto: confería la
facultad exclusiva a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, de localizar, estudiar,
analizar y evaluar yacimientos de minerales; área: el área de la licencia se
ubicaba en el municipio de Mataquescuintla del departamento de Jalapa y en los

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municipios de Nueva Santa Rosa, Casillas y San Rafael Las Flores, todos del
departamento de Santa Rosa y el plazo: la licencia fue otorgada por un plazo de
tres años, contado a partir de la fecha de su otorgamiento, es decir, del veintiséis
de abril de dos mil doce, por lo que venció el veinticinco de abril de dos mil quince
y 2) la licencia de Explotación denominada Escobal: objeto: confiere la
facultad a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, de explotar oro, plata, níquel,
cobalto, cromo, cobre, plomo, zinc, antimonio y tierras raras; área: el área de
influencia abarca únicamente el municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, es decir, dicha licencia no abarca la totalidad del
departamento de Santa Rosa y ningún otro municipio del departamento de Jalapa
y plazo: la licencia fue otorgada por un plazo de veinticinco años.
Cada una de las licencias referidas, por ser individuales y distintas, tienen
objeto, área y plazo específicos, definidos en la licencia respectiva, extremo que
debe ser tomado en cuenta al momento de resolver.
G) Análisis jurídico presentado por James Anaya y James Cavallaro ante la
Corte de Constitucionalidad [folio mil cuatrocientos ochenta y dos (1482) de la
Pieza III formada ante esta Corte]
a) Pueblos indígenas. Elementos que determinan su existencia
El marco internacional de derechos de los pueblos indígenas tiene un
propósito fundamentalmente protector y correctivo, que apunta a reparar las
consecuencias actuales de la denegación histórica a su derecho a la libre
determinación y de otros derechos humanos fundamentales consagrados en
instrumentos internacionales de aplicación general, por ello la Declaración de las
Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas, así como la
Declaración Americana sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas, reconocen

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en términos idénticos en sus preámbulos, que los pueblos indígenas han sufrido
injusticias históricas como resultado, entre otras, de la colonización y de haber
sido desposeídos de sus tierras, territorios y recursos, lo cual les ha impedido
ejercer, en particular, su derecho al desarrollo de conformidad con sus propias
necesidades e intereses.
Al determinar los grupos para los cuales se debe aplicar los instrumentos
internacionales sobre los derechos de los pueblos indígenas, siendo que no
existe definición única de estos, los mismos estándares refieren aspectos tanto
objetivos como subjetivos.
Entre los aspectos objetivos, se incluye: a) ocupación de las tierras
ancestrales o al menos de parte de ellas; b) ascendencia común con los
ocupantes originales de esas tierras; c) cultura en general o en ciertas
manifestaciones específicas; d) idioma y e) residencia en ciertas partes del país o
en ciertas regiones del mundo. Por su parte, el Convenio 169 de la Organización
Internacional de Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales, en el Artículo 1,
literal b, identifica los siguientes para determinar su ámbito de aplicación hacia los
pueblos en países independientes, considerados indígenas por el hecho de
descender de poblaciones que habitaban en el país o en una región geográfica a
la que pertenece el país en la época de la conquista o la colonización o del
establecimiento de las actuales fronteras estatales y que cualquiera que sea su
situación jurídica, conservan todas sus propias instituciones sociales,
económicas, culturales y políticas o parte de ellas.
Respecto del elemento subjetivo, los estándares internacionales, como la
Declaración de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas en los Artículos 9 y 33, reconocen los derechos de los pueblos

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indígenas a auto-identificarse y a pertenecer a una comunidad o nación indígena,
de conformidad con las tradiciones y costumbres de aquellas, sin que el ejercicio
de ese derecho derive en discriminación de alguna clase. El criterio de auto-
identificación permite que sean las personas y las comunidades y pueblos
indígenas quienes definan su propia identidad cultural y constituye el criterio
fundamental para determinar la condición de indígena de un pueblo o comunidad.
(Como en el Caso Pueblo Saramaka vs. Surinam, ante la Corte Interamericana
de Derechos Humanos en la sentencia de veintiocho de noviembre de dos mil
siete, (excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas), párr. 164). El
Convenio 169 citado hace referencia a la conciencia de la identidad indígena
como “un criterio fundamental para determinar a los grupos a los que se aplican
las disposiciones las disposiciones del presente Convenio” (Artículo 1, párrafo 2).
Asimismo, la Declaración Americana establece que “La auto identificación como
pueblos indígenas será un criterio fundamental para determinar a quienes se
aplica, los Estados respetarán el derecho a dicha auto identificación como
indígena en forma individual o colectiva, conforme a las prácticas e instituciones
propias de cada pueblo indígena” (Artículo 1.2).
Como ha afirmado el Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas,
la Corte Interamericana de Derechos Humanos, resulta un principio generalmente
aceptado de los derechos humanos que la existencia de grupos diferenciados por
razón étnica, lingüística o religiosa, no puede depender de la decisión unilateral
de los Estados. Sin embargo, en varios países se han generado prácticas
preocupantes de no reconocer ciertos grupos como pueblos indígenas, obviando
así la aplicación de sus obligaciones internacionales en esta materia. Tal como
ha enfatizado la Relatora Especial sobre los derechos de los pueblos indígenas,

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Victoria Tauli-Corpuz, al no reconocer a ciertos grupos como pueblos indígenas,
los Estados y otros actores evitan la aplicación de las normas internacionales y
los mecanismos de protección más apropiados para tratar los tipos de problemas
de derechos humanos que confrontan estos grupos.
b) Responsabilidad de las entidades privadas de respetar los derechos
humanos de los pueblos indígenas
Los principios rectores sobre empresas y derechos humanos adoptados por el
Consejo de Derechos Humanos, afirman la responsabilidad de las empresas de
respetar los derechos humanos y de aplicar la debida diligencia en materia de
derechos humanos en sus acciones. El anterior Relator Especial sobre los
derechos de los pueblos indígenas, James Anaya, ha enfatizado que la falta de
un reconocimiento explícito, o un reconocimiento limitado de los pueblos
indígenas por parte de un Estado “no puede ser una excusa para que las
empresas no apliquen los estándares internacionales mínimos en relación con los
derechos de estos pueblos”. Por lo que, dentro de un marco de diligencia debida,
según los principios internacionales, corresponde a las empresas la
responsabilidad de alertar de antemano la existencia de pueblos indígenas
potencialmente afectados por sus futuras actividades y en qué medida podrían
verse afectados por las mismas, sin que sea dable que contribuyan o se
beneficien del incumplimiento por parte del Estado de sus obligaciones
internacionales con los pueblos indígenas.
En el contexto específico de Guatemala, tal como se reconoce en los Acuerdos
de Paz, los pueblos Maya, Xinca y Garífuna han sido sometidos a niveles de
discriminación, explotación e injusticia por su origen, cultura y lengua, tras su
visita al país, el anterior Relator Especial Anaya, notó que esta historia ha
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resultado en rupturas de aspectos importantes de sus identidades, observando
que, además el conflicto armado “tuvo un impacto altamente destructivo de las
formas tradicionales de organización social y política al interior de las
comunidades”, situación que se ha complicado aún más por la creación de
nuevas instancias formales de representación democrática que han traído como
consecuencia el “debilitamiento de las estructuras tradicionales y la entrada en
juego de intereses políticos locales en muchos casos ajenos a los intereses de
las propias comunidades.”
c) Aplicación del principio precautorio en caso de incertidumbre del daño
causado a los pueblos indígenas
Cuando existen dudas respecto a la aplicabilidad de los estándares
internacionales en materia de los derechos de los pueblos indígenas, resulta de
utilidad referirse al principio precautorio. Según este principio, la falta de certeza
científica sobre los peligros de daño grave o irreversible, en general sobre el
medioambiente y la salud, no puede ser utilizada como un pretexto de no tomar
una acción protectora. De la misma forma, cuando exista la posibilidad de que
una medida podría resultar en daño grave o irreversible, los Estados deberían
ejercer el mayor nivel de precaución para anticipar, evitar y mitigar los riesgos, a
través de la aplicación de los estándares internacionales relevantes. El deber de
precaución podría ser aún mayor en los casos de los grupos quienes han sufrido
un debilitamiento de sus estructuras tradicionales representativas y quienes están
en procesos de recuperación de aspectos centrales de su identidad, tomando los
riesgos y vulnerabilidades adicionales que corren en cuanto a su sobrevivencia
cultural.
Por su naturaleza, los proyectos de extracción y desarrollo de los recursos

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naturales, tienden a impactar de manera significativa a los derechos de los
pueblos indígenas afectados. Por lo general, los derechos afectados comprenden
los derechos a la libre determinación; no discriminación; participación; propiedad,
tierras, territorios, recursos naturales; cultura y religión, incluyendo lugares y
objetos sagrados y salud y bienestar físico en relación con un medio ambiente
limpio y saludable, entre otros. En muchos países, los proyectos de extracción y
de desarrollo también han resultado en situaciones de conflictividad y de división
en las comunidades, resultando en impactos negativos sobre la sobrevivencia
cultural de los pueblos y en violaciones a los derechos a la integridad física y la
vida por las situaciones de violencia que se han generado.
En el contexto de estos proyectos, debido a los riesgos de impactos
significativos, los Estados están obligados a aplicar medidas para evitar posibles
daños y asegurar garantizar los derechos humanos. Según los estándares
internacionales sobre los derechos de los pueblos indígenas y el medioambiente,
estas salvaguardas incluyen el desarrollo de procesos de consulta y la obtención
de su consentimiento libre, previo e informado, sobre el proyecto a desarrollarse.
Estos procedimientos especiales y diferenciados, se justifican por la naturaleza
de la situación de vulnerabilidad de ciertos grupos (social y económico) y porque
por lo general, están marginados en la esfera política y los procesos
democráticos corrientes
d) Derecho de consulta a los pueblos indígenas. Las características de los
procesos consultivos
La obligación de los Estados de consultar a los pueblos indígenas está
afirmada en diversos instrumentos internacionales, en particular el Convenio 169
de la Organización Internacional de Trabajo y la Declaración de las Naciones

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Unidas sobre los derechos de los pueblos indígenas; además, los órganos de
tratados de la Naciones Unidas han afirmado en numerosas ocasiones que los
tratados de derechos humanos garantizan el derecho de los pueblos indígenas a
ser consultados, incluyendo la Convención Internacional sobre la Eliminación de
todas las Formas de Discriminación Racial, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos y el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales y que este deber es un corolario de un gran número de derechos
humanos aceptados universalmente.
El anterior Relator Especial, James Anaya, ha dedicado varios informes al
tema del derecho a la consulta, en cuanto al contexto específico de Guatemala
aclara que la obligación de consultar a los pueblos indígenas deriva de que: a) los
pueblos indígenas tradicionalmente no gozan de una representación adecuada
en los procesos democráticos ordinarios de toma de decisiones; b) las decisiones
del Estado impactan de manera diferenciada a los derechos e intereses de los
pueblos indígenas en maneras no compartidas por la sociedad en general y c) la
necesidad de medidas especiales que permitan corregir sus condiciones
desfavorecidas.
El deber de celebrar consultas es una obligación que se plantea, porque los
derechos sustantivos de los pueblos indígenas pueden verse afectados por una
acción determinada, particularmente los derechos relacionados a la identidad
cultural, libre determinación, autonomías, tierras, territorios y recursos naturales,
entre otros.
Cabe señalar que el deber de celebrar consultas variará necesariamente en
función de la naturaleza de la medida propuesta y del alcance de su impacto
sobre los pueblos indígenas, por ejemplo, las medidas de reforma constitucional
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o legislativa que interesan o afectan a todos los pueblos indígenas de un país,
requerirán mecanismos consultivos y representativos apropiados que estén de
alguna manera abiertos a todos los pueblos indígenas y al alcance de estos. En
cambio, las medidas que afecten a pueblos o comunidades indígenas
particulares, como las iniciativas de extracción de recursos naturales en sus
territorios, requerirán procesos de consulta que garanticen la participación activa
de los grupos afectados y presten atención a sus intereses.
No existe una fórmula para todos los países y para todas las circunstancias
con relación a la aplicación del derecho a la consulta. En este sentido, el Artículo
34 del Convenio 169 de la Organización Internacional de Trabajo, regula que “la
naturaleza y el alcance de las medidas que se adopten para dar efecto al
presente Convenio deberán determinarse con flexibilidad, teniendo en cuentas
las condiciones propias de cada país”; sin embargo, el margen de
discrecionalidad no es absoluto, tal y como afirma el Artículo 31 de la Convención
de Viena sobre el Derecho de los Tratados: “(…) un tratado deberá interpretarse
de buena fe conforme al sentido corriente que hay de atribuirse a los términos en
el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.”
Existe un importante desarrollo de los elementos esenciales del deber de los
Estados de asegurar la consulta a los pueblos indígenas, acorde a los estándares
internacionales, que incluye: a) el carácter previo de la consulta, es decir, debe
ser en las fases iniciales de una medida a desarrollarse y continuar durante todas
las fases del proyecto en el marco de comunicación constante entre las partes; b)
ser de buena fe y con la finalidad de llegar a un acuerdo; c) la consulta debe ser
adecuada y accesible, por medio de mecanismos culturalmente apropiados y con
los representantes tradicionales de los pueblos indígenas; d) la realización de

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Estudios de Impacto Ambiental conforme a los estándares internacionales, que
constituyen una salvaguardia de derechos que deben respetar las tradiciones y
cultura de los pueblos indígenas y e) con información completa e independiente,
tanto sobre los beneficios como los riesgos del proyecto.
Los estándares internacionales establecen claramente que la consulta no es
un mero trámite o procedimiento formal para lograr la autorización o expeditar la
implementación de una medida, porque deberían de funcionar como “una
salvaguardia de los derechos internacionalmente reconocidos”, que “se ven
invariablemente afectados de una u otra forma” por los proyectos de escala
industrial.
Los procesos de consulta sirven para identificar con anticipación y desarrollar
medidas que protegen los derechos que pueden verse afectados por un proyecto.
Para poder evaluar los posibles riesgos de un proyecto y para que los pueblos
indígenas puedan adoptar decisiones libres e informadas como requieren los
estándares internacionales, también son fundamentales los estudios sobre el
impacto ambiental y sobre los derechos humanos, previos a la ejecución de las
operaciones extractivas.
Una característica fundamental de la consulta es que se desarrolle antes de la
aprobación y adopción de la medida en cuestión. Los órganos de control de la
Organización Internacional de Trabajo han interpretado que el requisito de
consulta previa implica “que las comunidades afectadas sean involucradas lo
antes posible en el proceso” y que las reuniones posteriores al trámite de la
medida, no cumplen con los requisitos establecidos en el Convenio 169 de la
Organización Internacional de Trabajo.
Los estándares internacionales de derechos humanos, también requieren que

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los plazos de la consulta sean adecuados para que los pueblos indígenas puedan
conocer y discutir la medida “libremente”. En la práctica, la consulta y el
consentimiento pueden ser necesarios en las distintas etapas de un proyecto
extractivo, desde la exploración hasta la producción y la clausura del proyecto. En
algunos casos, los Estados han implementado proyectos sin llevar a cabo un
proceso de consulta aún en proyectos a gran escala. Es importante señalar que
en estos casos, se estarían incumpliendo los estándares internacionales
relacionados con la obligación de consultar y obtener el consentimiento de los
pueblos indígenas. Sin embargo, si las actividades de un proyecto continúan en
el futuro, es necesario que sean con base en el consentimiento de las
comunidades afectadas, por medio de un proceso llevado a cabo de conformidad
con los estándares internacionales y con garantías, para asegurar la protección
efectiva a los derechos humanos impactados. Durante este proceso, sería
necesario suspender las actividades del proyecto, para que las consultas se
desarrollen en forma “libre” (sin presiones) tal como requieren los estándares
internacionales y dejar abierta la posibilidad de que el proyecto no siga adelante
dependiendo de los resultados de la consulta.
Es evidente que existen desafíos importantes en muchos países para
asegurar las condiciones para llevar a cabo procesos de consulta, debido a los
altos niveles desconfianza que existen entre los pueblos indígenas, los Estados y
las empresas. Esta desconfianza deriva a menudo de patrones de una falta de
cumplimiento histórica y contemporánea con los estándares internacionales en
materia de derechos humanos, incluyendo la consulta y el consentimiento, u otras
prácticas contrarias a los estándares de buena fe.
Cabe señalar que en el contexto de proyectos extractivos y de

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aprovechamiento de recursos naturales las "(…) prácticas tales como los intentos
de desintegración de la cohesión social de las comunidades afectadas, sea a
través de la corrupción de los líderes comunales o del establecimiento de
liderazgos paralelos, o por medio de negociaciones con miembros individuales de
las comunidades que son contrarias a los estándares internacionales (…)”
agravan estos niveles de desconfianza. En este sentido, la Corte Interamericana
ha enfatizado que "(…) la buena fe exige la ausencia de cualquier tipo de
coerción por parte del Estado o de agentes o terceros que actúan con su
autorización o aquiescencia (…)” [Caso Pueblo Indígena Kichwa de Sarayaku vs.
Ecuador, Sentencia de junio de dos mil doce (fondo y reparaciones), párr. ciento
ochenta y seis]
En ese contexto, es necesario tomar medidas concertadas para crear un clima
de buena fe y confianza mutua a través del establecimiento de espacios de
diálogo y acercamiento con los representantes tradicionales de los pueblos
indígenas afectados. Un paso importante en esta conexión es la suspensión del
proyecto ya mencionado. Entre otras medidas, se debe implementar esfuerzos
para enfrentar los desequilibrios del poder, en cuanto a recursos, influencia
política, experticia, acceso a información, entre otros, que en general existen
entre el Estado y los pueblos indígenas.
e) De los Estudios de Impacto Ambiental
Es fundamental que los Estados aseguren la objetividad de las evaluaciones
de impacto, sometiendo los estudios a una revisión independiente o desarrollar
otras medidas.
Los citados estudios, desarrollados con la participación de los pueblos
indígenas, ayudan a identificar la extensión de los impactos ambientales y

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sociales y el impacto acumulado que han generado los proyectos existentes y los
que vayan a generar los proyectos que hayan sido propuestos. El anterior Relator
Especial Anaya, ha asegurado que los procedimientos de consulta con respecto a
proyectos extractivos, constituyen las vías mediante las cuales los pueblos
indígenas pueden contribuir activamente a la evaluación previa de los posibles
efectos de la actividad propuesta sobre sus derechos sustantivos e intereses.
Además, son claves para la búsqueda de alternativas menos dañinas o para la
definición de medidas de mitigación, para llegar a acuerdos favorables sobre sus
propias prioridades y estrategias de desarrollo, y promover el disfrute de sus
derechos humanos.
f) Área de influencia de los proyectos de explotación de recursos
La posible afectación directa de derechos por los proyectos de extracción y
desarrollo de los recursos naturales, debe determinarse de manera integral, en
vista que enfocarse únicamente en “áreas geográficas de influencia directa” de
una medida propuesta, limitaría la protección de derechos humanos a cuestiones
ambientales.
g) Alcances del derecho de consulta
De acuerdo con su función como medio para salvaguardar los derechos
humanos, la consulta no es simplemente una medida para validar una decisión
predeterminada o un acuerdo desfavorable para los pueblos indígenas afectados.
Solo cuando los acuerdos se dan “en condiciones justas que protejan los
derechos de los pueblos indígenas, el consentimiento cumple su función de
salvaguardia de los derechos humanos”.
En ese sentido, los órganos de control de la Organización Internacional de
Trabajo, han reconocido que los principios de buena fe han sido concebidos para
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crear un diálogo que permita a los Estados y a los pueblos indígenas, trabajar
con miras al logro del consenso y procuren seriamente llegar a un acuerdo
mutuamente satisfactorio.
En ciertos casos, los estándares internacionales obligan a los Estados no
solo a consultar a los pueblos indígenas, sino también a obtener su
consentimiento libre, previo e informado. En estos contextos, es de gran
relevancia el derecho a la libre determinación de los pueblos indígenas que
incluye su derecho a participar en la toma de decisiones que les afectan y sentar
sus propias prioridades para el desarrollo dentro de sus territorios.
Existe un consenso a nivel internacional que, por lo general, es necesario
obtener el consentimiento de los pueblos indígenas afectados antes de adelantar
con proyectos de extracción en sus territorios.
Según los estándares internacionales, los Estados pueden imponer
limitaciones al ejercicio de algunos derechos (aunque solo a aquellos que no
sean considerados como “intangibles”) y que tales limitaciones solo pueden
establecerse bajo parámetros limitados y bien definidos. Para ser válidas, estas
limitaciones tienen que cumplir con los criterios de necesidad y proporcionalidad
con una finalidad pública válida, definida dentro de un marco general de respeto
de los derechos de una comunidad o pueblo indígena y no se obtenga el
consentimiento, el Estado tendría que determinar y justificar por qué el proyecto
de extracción es necesario para lograr un objetivo legítimo y asegurar que su
diseño es necesario y proporcional para lograr tal fin.
Cuando un Estado determina que puede permitirse poner en marcha un
proyecto extractivo que afecta a un pueblo indígena sin su consentimiento y
decide hacerlo, queda obligado a respetar y proteger los derechos del pueblo
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indígena y de asegurar una garantía de las demás salvaguardas pertinentes,
incluyendo la adopción de medidas de mitigación para reducir o compensar la
limitación de derechos humanos. La Corte Interamericana también ha enfatizado
que en ningún caso se puede avanzar con una iniciativa si la restricción implica
“una denegación de las tradiciones y costumbres de un modo que ponga en
peligro la propia subsistencia del grupo y de sus integrantes”.
H) Análisis jurídico presentado por Gladys Elizabeth Tzul Tzul ante la Corte
de Constitucionalidad [folio mil quinientos setenta y nueve (1579) de la pieza IV
formada ante esta Corte]
La compareciente aportó al expediente el documento sociológico-
académico denominado “Mujeres Xinkas y Estructura Política Comunal Xinka: Un
análisis sobre los efectos de los COCODES”.
En el documento aludido, se expone que la estructura política Xinka
funciona como formación social histórica, basada en el control de la tierra
comunal y en la existencia de estructuras históricas de gobierno, dentro de dichas
organizaciones se encuentra: la Sala de Comunes, los Gabinetes Mayores y
Menores, las Juntas de Principales, entre otros.
En la estructura política Xinka, las mujeres constituyen la columna
vertebral; porque garantizan la vital labor de cuidar niños, hombres, ancianos y
enfermos. Además, el ser fuente de vida las convierte en centrales de cultivo en
parcelas para alimentación familiar y de animales domésticos, cuidan las fuentes
de agua, venden los excedentes de sus productos para obtener dinero y realizan
intercambio complementario con sus compañeros, padres, hermanos, hijas,
amigas y demás comuneros, lo cual garantiza la vida colectiva.
El argumento central del estudio jurídico consiste en que “la reproducción

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de la vida precisa de una estructura política que organice y paute la defensa, el
cuido y la recuperación de los bienes comunales que toda la comunidad Xinka
disfruta”. Esas estructuras de política comunal, se articulan de manera autónoma
y supracomunal con otras comunidades y ha dado nombre a lo que en los
pueblos se conoce como Parlamento Xinka.
La existencia del sistema de autoridades comunales propias del pueblo
Xinka funcionan de manera cotidiana, porque es la que establece las pautas y
normas para la regulación de la vida social, debido a que el sujeto de la política
comunal no es un individuo en sí, sino que una trama colectiva donde los fines
inmediatos son deliberar y producir decisión política para asegurar los medios
concretos para el bienestar: el territorio y todo lo que contiene.
La estructura Xinka tiene como pilares básicos las asambleas, el trabajo
comunal y un sistema de autoridades propias (Gabinetes, Juntas de Principales,
Salas de Comunes, entre otras). La existencia de los denominados Concejos
Comunitarios de Desarrollo -COCODES-, creados en dos mil dos –dentro del
marco de la política general de descentralización– se convierten para la política
Xinka, en un mecanismo de suplantación de las históricas y legítimas autoridades
y asambleas de las comunidades que por siglos los pueblos Xinkas han
conservado.
Un efecto de la existencia de los Concejos Comunitarios de Desarrollo -
COCODES- consiste en el trasplante de la burocracia estatal al seno de las
estructuras comunales; sustituyendo de esa manera las deliberaciones e
intereses comunes de las asambleas y autoridades Xinkas del cuido y resguardo
de tierras y montañas, por los procedimientos burocráticos, es decir, sus agendas
se centran en los procedimientos aludidos y de realización de documentos para la

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priorización de proyectos de infraestructura y no necesariamente en la histórica
consigna del cuido del territorio.
Un segundo efecto consiste en el interés de los Concejos Comunitarios de
Desarrollo -COCODES- en la planificación de proyectos de infraestructura, lo que
habilita la creación de redes de influencias basadas en el clientelismo y la
prebenda de política partidista, en razón de que son las personas cercanas a los
círculos de confianza del alcalde municipal, quienes construirán redes de
influencia que compiten por favores y negocios, esas personas son nombradas
en actos privados para ocupar la dirigencia de los Concejos Comunitarios de
Desarrollo.
Las comunidades Xinkas a pesar de la guerra interna, lograron conservar
sus estructuras de gobierno. Así lo presenta la historia oral reciente, es bajo esta
investigación de historia oral que se permite vislumbrar algunas lógicas que van
desde términos del cuido de los límites de los mojones, de las dinámicas de los
derechos de uso de la tierra comunal, hasta los términos de arreglo de conflictos
entre vecinos. Tanto el cuido de mojones, como la mediación de conflictos al
interior de la comunidad, muestran el funcionamiento de una sociedad que ha
establecido sus formas de autorregulación, en función de las dinámicas de los
lazos creados por compartir tierra comunal y por regular la vida cotidiana según
las normas comunales del uso.
La incomprensión de los funcionarios estatales sobre los mecanismos de
resolución de problemas sobre límites de tierras comunales, evidencia la
efectividad del sistema de autoridades Xinkas, porque este tenía como funciones
primordiales el cuido y resguardo de los límites de la tierra, así como de mediar y
resolver los problemas que se presentan en torno a los límites en el uso.

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En la política Xinka, los referentes para la resolución de asuntos sobre
tierras comunales son dilucidados ante la Junta de Principales, los Gabinetes o la
Sala de los Comunes, según el territorio de que se trate.
La institucionalidad creada por los Acuerdos de Paz, no logró romper las
estructuras de dominación militar, sino más bien se refuncionalizaron, puesto que
dichas estructuras se perpetuaron en las estructuras civiles de participación tal y
como sucede en los Consejos Comunitarios de Desarrollo –COCODES–.
Visto desde la perspectiva de la "representación" los Consejos
Comunitarios de Desarrollo –COCODES– son incompatibles con los formatos de
poder y representación política Xinka. Las estructuras comunales Xinka tienen
como fuente de poder las diversas asambleas comunales y el poder recae en una
persona; los citados Consejos aparecen según la promulgación de la una ley
Estatal y en varios casos, los dirigentes de esos Consejos no son relevados de
sus cargos, creando con ello redes de influencia política que clausuran la
vitalidad y autonomía de producción de decisión de los comuneros Xinkas,
además de una suplantación de sus instituciones.
Las mujeres Xinkas son parte constitutiva de la estructura comunal y son
agentes activistas en la complejidad de la organización de la vida cotidiana que
tiene forma y contenido en la estructura de política comunal Xinka, producida
desde la propiedad comunal de la tierra.
Las luchas de las mujeres Xinkas se dirigen a la reproducción de la vida,
por la alimentación y el cuidado de los niños, por el resguardo de las fuentes de
agua, el cuidado de parcelas de cultivo familiar y su centralidad en la
organización de fiestas y de duelos, entre otros. Este mundo de la reproducción
se ve directamente afectado por la instalación liberal de los Concejos

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Comunitarios de Desarrollo –COCODES–. El funcionamiento de estas
instituciones representa también una erosión de la fuerza femenina en las
comunidades Xinkas, por cuanto que mientras en la estructura comunal son
constitutivas de decisión en tanto son comuneras y hacen uso de las tierras
comunales, por el contrario, en la estructura de Concejos Comunitarios de
Desarrollo –COCODES– solo puede participar como un sector y con ellos de
nuevo se instala un trasplante liberal en el mundo comunitario.
La energía social de las mujeres se presenta como columna vertebral, en
tanto que articula las dimensiones del mundo doméstico al mundo comunal,
porque se encarga del cuidado de la vida y lucha contra la violencia. Por ello, la
capacidad de intervención social de las mujeres habilita una amplitud en el
universo político comunal.
Este es el telar de fondo para comprender las dinámicas políticas de las
luchas de las mujeres Xinkas que no luchan de manera individual, sino que con la
comunidad en general, porque es en ella donde radica la posibilidad de la vida.
El futuro de la vida está en el pasado vivido. “Yo soy mujer Xinka, digo que soy
Xinka, porque vivo en la tierra comunal del pueblo, además de nosotros los
Xinkas tenemos un origen; el hacedor de todo fue Tata Kajna Tiwix”, quien creó e
hizo todo nuestro mundo y Nana Mikeila es la guardiana, cuidadora y protectora
de todo lo creado; por eso las Xinkas se rigen por la energía de Tata Kajna Tiwix,
el hacedor de la tierra, a la que protegen, y además las mujeres Xinkas se rigen
por la energía femenina de Nana Mikeila, la guardiana que cuida el territorio
Xinka, por ello cada una desde su identidad como mujeres Xinkas, cuidan y
protegen el territorio.
Son las comunidades indígenas las que habilitan el mundo para que los
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comunitarios y citadinos tomen agua limpia.
I) Análisis jurídico presentado por la Cámara de Comercio Guatemalteco-
Americana (AMCHAM) ante la Corte de Constitucionalidad [folio mil
seiscientos seis (1606) de la Pieza IV formada ante esta Corte]
En el sistema judicial guatemalteco se han emitido criterios
jurisprudenciales, tanto por la Corte de Constitucionalidad, como por la Corte
Suprema de Justicia, fundamentados legal y fácticamente y desarrollados
conforme a las circunstancias actuales; en las cuales es obvia y evidente la
omisión legislativa que no ha permitido concretizar el procedimiento para llevar a
cabo la consulta a los pueblos indígenas, prevista en el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales en
Países Independientes. Omisión que no es responsabilidad de entidades
privadas que invierten en el país, sino del Estado.
Para la resolución del presente proceso de amparo, debe tenerse en
cuenta el precedente jurisprudencial contenido en la sentencia emitida en el caso
OXEC, el cual deberá utilizarse como herramienta técnica judicial que permita
mantener la armonía concretizada en otro fallo que, aunque individual, ha sido
emitido en particulares y similares circunstancias.
La sentencia del caso OXEC marca un antes y un después dentro del
capítulo de la aplicación del Convenio 169 citado, en ese fallo la Corte de
Constitucionalidad: i) plasmó de forma fundamentada los lineamientos
internacionales, sustantivos y procedimentales que integran el derecho de
consulta, el cual categoriza como parte del bloque de constitucionalidad
guatemalteco; ii) enmienda de forma provisional, por medio de una
macrosentencia, la falencia sistemática gubernamental que menoscaba el

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derecho humano fundamental de consulta que gozan los pueblos indígenas; iii)
habilita nuevamente la operación del proyecto OXEC y establece un
procedimiento ad hoc que debe seguir el Ministerio de Energía y Minas para el
caso particular de OXEC y la comunidad indígena q’eqchi; y iv) en virtud de la
falta de reacción del Congreso, luego de varias exhortaciones de la Corte de
Constitucionalidad, conmina nuevamente a los Diputados del Congreso a que en
el plazo de un año generen el proceso legislativo necesario para suplir el vacío
legal existente.
Coherentemente con lo resuelto por la Corte de Constitucionalidad en la
sentencia del caso OXEC y por la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en algunos de sus fallos, respecto del derecho humano de consulta de los
pueblos indígenas, es obligación del Estado de Guatemala acomodar su
estructura institucional interna para asegurar su protección.
Es el Estado de Guatemala quien se ha adherido al tratado internacional
que regula el derecho de consulta a los pueblos indígenas, por lo que es la
autoridad estatal la principal obligada de promover su protección por medio de la
correcta y precisa implementación de mecanismos legales e institucionales que
faciliten su respeto. La carencia de legislación ordinaria en la materia no puede
anular el derecho de consulta a los pueblos indígenas, porque ello significaría
que la validez de un acto omisivo menoscabaría un derecho humano
fundamental; sin embargo, lo anterior genera una situación compleja, porque en
un escenario se tiene la protección de un derecho fundamental y, por el otro, la
falta de diligencia del Estado de Guatemala, como principal obligado en emitir la
normativa que asegure la protección de ese derecho, afectando directamente al
sector privado en detrimento de otro derecho fundamental como lo es el de

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propiedad privada.
Un concepto básico enraizado en el término justicia es el de: “Dar a cada
quien lo que merece”; ese principio fue aplicado correctamente por la Corte de
Constitucionalidad al emitir una macrosentencia, acatada por la Corte Suprema
de Justicia, que debe guiar la decisión del Tribunal Constitucionalidad en el
presente caso.
Se debe de considerar la sentencia del caso OXEC y emitir un fallo
congruente con lo establecido por la Corte Suprema de Justicia en la instancia
anterior y que: i) no entorpezca las operaciones de Minera San Rafael; ii)
confirme la ordene al Ministerio de Energía y Minas que realice las consultas a
los pueblos indígenas de conformidad con los lineamientos plasmados por la
Corte de Constitucionalidad y iii) refuerce la conminatoria al Congreso para que
en el plazo de un año genere el proceso legislativo correspondiente.
Guatemala, por ser un país en vías de desarrollo, requiere capital
extranjero para impulsar cualquier agenda de desarrollo económico y social. De
conformidad con lo anterior, resulta fundamental la atracción de inversión
extranjera. Sin embargo, esto al implicar un alto riesgo para el inversionista,
requiere que el Estado garantice la efectividad del principio de seguridad jurídica.
El mejoramiento de la seguridad jurídica depende de la optimización de tres
capacidades: i) capacidad de gobierno; ii) capacidad de producción legislativa y
reglamentaria y iii) capacidad de gestión judicial y administrativa, que en conjunto
afectan el clima de negocios que incide como variable de competitividad para
atraer capital extranjero de forma directa. Lo anterior consiste en un modelo de
buena gobernanza, en función a la seguridad jurídica, bajo el cual se debe basar
la actuación Estatal para efecto de poder mejorar su competitividad en atraer

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aquella inversión.
La capacidad de Gobierno consiste en la naturaleza política y grado de
institucionalidad que tiene el Estado. Particularmente, para el caso de seguridad
jurídica, se refiere a la independencia de los tres organismos del Estado y el
respeto al derecho en general, como fuente de estabilidad e institucionalidad.
Capacidad de producción legislativa y reglamentaria, se refiere a la calidad
normativa que rige el ordenamiento interno y el proceso mediante el cual son
emitidas tales normas. A nivel legislativo, el proceso de promulgación de normas
incide directamente en la calidad de las mismas; se debe contar con el
conocimiento técnico y el consenso político para promulgar leyes dirigidas a
regular un tema, sin otorgar beneficios arbitrarios a sectores particulares.
Y la capacidad de gestión judicial y administrativa se refiere a la calidad de
operación del aparato judicial administrativo al ejercer el control de legalidad y
constitucionalidad en sus decisiones. Algunas de las condiciones para asegurar
esta calidad son: imparcialidad política y económica del poder judicial; capacidad
de poder administrar los casos de forma eficiente sin incurrir en mora judicial; la
revisión de los actos administrativos, con base en el principio de legalidad; el uso
de la jurisprudencia para otorgar certeza y predictibilidad al sistema judicial, labor
que corresponde realizar a esta Corte.
En el presente proceso de amparo, la Corte de Constitucionalidad debe
observar los tres elementos citados, en la forma que sigue:
En la capacidad de Gobierno, esta Corte debe asegurar su imparcialidad e
independencia como órgano controlador del orden Constitucional y garantizar el
respeto al derecho como elemento necesario de institucionalidad. Esto implica
que su esfera de Poder Judicial no debe ser penetrada por factores políticos
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externos provenientes del Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y/o sociedad civil.
La decisión de la Corte debe obedecer y respetar estrictamente el derecho, ya
sea contenido en las normas o en la jurisprudencia.
En la capacidad de producción legislativa y reglamentaria, la Corte de
Constitucionalidad ha desarrollado doble función: i) en vista de la falencia
operativa del Congreso, esta Corte ha tenido que suplir dicho vacío legal y, a la
vez, conminar a dicho órgano a que produzca el elemento legislativo faltante y ii)
por antonomasia, es el ente de control de legalidad y constitucionalidad, ex post,
de la normativa emitida por el Congreso. Sus sentencias deben observar la
legislación ordinaria y la constitucional, así como sus propios precedentes.
Respecto de la Gestión Judicial y Administrativa, la Corte debe reflejar alta
capacidad en cada uno de sus fallos porque estos trascienden más allá del caso
concreto, generando expectativas de aplicabilidad que inciden en las decisiones
de inversionistas establecidos o que pretenden establecerse en el país. Debe
existir un alto nivel de diligencia en cada pronunciamiento porque sus decisiones
coadyuvan con la buena gobernanza del Estado de Guatemala.
Tahoe Resources, Inc. es la accionista mayoritaria de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, si bien es una entidad formalmente constituida en Canadá, se
cotiza en la Bolsa de Nueva York y dirige su administración y operación por
medio de filiales estadounidenses, en ese sentido, de conformidad con la
estructura corporativa y operativa de Tahoe Resources, Inc. con respecto a
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, podrían considerarse protegida por el
Capítulo 10 del Tratado de Libre Comercio entre República Dominicana,
Centroamérica y Estados Unidos -CAFTA-DR-.
Para que un inversionista se entienda protegido por el Capítulo 10 citado

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debe, preliminarmente, encajar dentro del concepto de inversión e inversionista
de otra Parte que establece el Artículo 10. Para hacer tal determinación, es
preciso analizar el Artículo 10.28 del Tratado de Libre Comercio entre República
Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos -CAFTA-DR-, que contiene ambas
definiciones: “(…) Inversión significa todo activo de propiedad de un inversionista
o controlado por el mismo, directa o indirectamente, que tenga las características
de una inversión, incluyendo características tales como el compromiso de
capitales u otros recursos, la expectativa de obtener ganancias o utilidades, o el
asumir riesgo. Las formas que puede adoptar una inversión incluyen: (…) (b)
acciones, capital y otras formas de participación en el patrimonio de una empresa
(…)”, por medio de la participación accionaria de Tahoe Resources, Inc. en
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, las filiales estadounidenses pudieran
considerarse como las que controlan indirectamente la inversión accionaria en el
territorio guatemalteco. Por el otro lado, "(...) inversionista de una Parte significa
una Parte o una empresa del Estado de la misma, o un nacional o empresa de la
Parte, que intenta realizar, está realizando o ha realizado una inversión en el
territorio de otra Parte (...)". De conformidad con el texto citado, indiscutiblemente
las filiales estadounidenses aludidas encajan dentro de lo que se considera
inversionista de una Parte.
Consecuentemente, si en determinado caso se decide elevar la presente
disputa a un plano internacional, la inversión realizada por Tahoe Resources, Inc.
y sus filiales estadounidenses en el territorio nacional, podrían considerarse como
una inversión cubierta por el Capítulo 10 del Tratado de Libre Comercio entre
República Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos -CAFTA-DR- y
acreedora de todas sus prerrogativas.

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El citado Capítulo establece ciertas disposiciones como estándares
mínimos de protección que un Estado parte debe garantizar a las inversiones
cubiertas de otro Estado Parte. Para el caso de Minera San Rafael, debe
aplicarse la obligación de Nivel Mínimo de Trato, que incluye la obligación del
Estado de proveer un trato justo y equitativo de acuerdo al derecho internacional
consuetudinario.
Dependiendo del resultado del caso Minera San Rafael, el Estado de
Guatemala podría enfrentar arbitraje de inversión en su contra, ya sea dentro del
foro del Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones –
CIADI–, como del Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil –
CNUDMI–, a efecto de debatir sobre el incumplimiento de las disposiciones
contenidas en el citado Tratado de Libre Comercio.
La obligación de trato justo y equitativo que debe el Estado de Guatemala
a los inversionistas podría verse inobservada desde dos perspectivas: i) por la
negligencia del órgano legislativo de promulgar la normativa interna que regule el
proceso de consulta a los pueblos indígenas, lo que hace imposible su
cumplimiento, generado alto nivel de inseguridad a los inversionistas; y ii) desde
la óptica internacional, resolver este caso en sentido distinto al dispuesto en el
caso OXEC, podría ser considerado como arbitrario, violando el debido proceso
de los inversionistas.
En los casos Teco Guatemala Holdings LLC contra Guatemala y Railroad
Development Corporation contra Guatemala, el Tribunal del Centro Internacional
de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones –CIADI–, declaró que el Estado
de Guatemala violó la obligación de trato justo y equitativo prevista en el Artículo
10.5 del citado Tratado. En el segundo caso citado, el Estado de Guatemala fue
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condenado a pagar al inversionista la cantidad de once millones trescientos seis
mil setecientos cuarenta . nueve dólares de los Estados Unidos de América
(USD11,306,740.9), por concepto de compensación por daños. Recientemente,
en el primero de los casos relacionados, el Estado de Guatemala fue condenado
a pagar la cantidad de veintiocho millones seiscientos veintiún mil doscientos
cuarenta y siete. cuatro dólares de los Estados Unidos de América
(USD28,621,247.4) también por concepto de compensación por daños y gastos y
costos legales.
Las cifras citadas son altas para una economía en desarrollo. Guatemala
se encuentra actualmente en crisis económica y política; por lo que no debe
sumarse, a esa situación, otros aspectos perjudiciales.
J) Análisis jurídico presentado por el Centro para la Acción Legal en
Derechos Humanos (CALDH) [folio mil seiscientos dieciocho (1618) de la Pieza
IV ante esta Corte]
a) Vigencia de la licencia Juan Bosco
La Licencia de exploración Juan Bosco fue concedida a Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, el nueve de mayo de dos mil doce, para un período de dos
años. Sin embargo, la compañía aludida solicitó dos ampliaciones para extender
su vigencia, las cuales aún no han sido resueltas por el Ministerio de Energía y
Minas. De conformidad con lo anterior, no es atendible lo alegado por algunas de
las partes procesales en cuanto a que tal derecho al encontrarse vencido, no
genera afectación alguna a los derechos del pueblo Xinka, en consecuencia,
tales argumentos no deben ser atendidos por la Corte de Constitucionalidad.
b) Inobservancia del derecho de consulta a los pueblos indígenas asentados
en las áreas en que se desarrollan los proyectos mineros Escobal y Juan

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Bosco
Se encuentra acreditada la violación a los derechos denunciados, en virtud
que la autoridad objetada no agotó el proceso de consulta con el pueblo indígena
Xinka, previo al otorgamiento de las licencias mineras Escobal y Juan Bosco, en
los términos previstos por el Convenio 169 de la Organización Internacional del
Trabajo, extremo que se acredita con el informe circunstanciado presentado por
el Ministro de Energía y Minas.
Frente a la demanda de protección constitucional, el Ministro de Energía y
Minas, informó que la institución que representa: “(…) al realizar el diagnóstico
comunitario previo a otorgar las licencias mineras objeto del presente amparo,
determinó de conformidad con los registros del último Censo de Población y
Habitación del año 2002 que realizó el Instituto Nacional de Estadística, que en el
área de influencia directa del polígono de las licencias mineras no se identifican
pueblos indígenas. A pesar de lo anterior el Ministerio de Energía y Minas sí
realizó un proceso previo de carácter informativo y participativo al que asistieron
autoridades representativas de la comunidad, cumpliendo con las premisas y
principios que indica la OIT y el Convenio 169; para demostrar lo anteriormente
manifestado se acompaña el Anexo l”.
No obstante, lo afirmado por el Ministro de Energía y Minas, el representante
legal de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, sostiene que: "En el presente
caso, el Ministerio de Energía y Minas previo a otorgar la licencia del Proyecto
Minero El Escobal, estableció que de la población (11,201 habitantes) del
municipio de San Rafael Las Flores únicamente el 1% se identifica como
perteneciente a una etnia maya o Xinka, producto de la migración. Lo anterior se
hizo constar en el documento elaborado por dicho Ministerio denominado ´Primer

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Diagnóstico Comunitario Proyecto de Explotación Minera Escobal San Rafael Las
Flores, Santa Rosa´ (Anexo 19). Dicha información se corrobora con los datos
proporcionados por el Registro Nacional de las Personas de Guatemala, el sitio
web del Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala, el diagnóstico elaborado por
el Ministerio de Cultura y Deportes en el año dos mil dieciséis denominado
"Situación de la Cultura Xinka" y el censo del Instituto Nacional de Estadística.
[Según el censo poblacional referido y lo afirmado por la autoridad cuestionada
en su informe circunstanciado, únicamente en los municipios de Casillas del
departamento de Santa Rosa y San Manuel Chaparrón del departamento de
Jalapa no se reporta población que se autoidentifique como Xinka.]
El área de afectación de las operaciones derivadas de la licencia de
explotación denominada Escobal, además del municipio de San Rafael Las
Flores, del departamento de Santa Rosa, abarca los municipios de
Mataquescuintla, San Carlos Alzatate y Jalapa del departamento de Jalapa; así
como los municipios de Casillas, Nueva Santa Rosa, Santa Rosa de Lima,
Barberena, Santa Cruz el Naranjo y Cuilapa del departamento de Santa Rosa, lo
que se acredita con el Convenio de Aporte Voluntario celebrado entre el
Ministerio de Energía y Minas y la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
en el cual se estipuló en la cláusula "CUARTA: “(…) Manifiestan los partes que el
aporte regulado en el presente convenio, será distribuido de lo siguiente manera:
a) Un tres por ciento (3%) dividido en formas iguales al Estado y la municipalidad
donde se lleve o cabo lo actividad extractiva. En el presente caso, dicho
Municipalidad es lo Municipalidad de San Rafael Las Flores. b) Un uno por ciento
(1% dividido en partes iguales entre los municipios de influencia directa de lo
actividad extractiva. Dichos municipios son: del departamento de Jalapa: c.1)

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Mataquescuintla; c.2) San Carlos Alzatate; c.3) Jalapa; del departamento de
Santa Rosa: c.4) Casillas; c.5) Nueva Santa Rosa; c.6) Santa Rosa de Lima; c.7)
Barberena; c.8) Santa Cruz el Naranjo y c.9) Cuilapa (…)”
La autoridad cuestionada, por el deber de debida diligencia en cuanto a la
realización de consulta, debió realizar el proceso consultivo con el pueblo Xinka
asentado en todos los municipios afectados.
La documentación presentada y los argumentos insostenibles de la autoridad
cuestionada y las terceras interesadas permiten concluir que no se realizó
proceso de consulta al pueblo Xinka. Derivado de lo anterior, correspondería
conforme a lo previsto por el ordenamiento jurídico nacional y los estándares
internacionales, confirmar la protección constitucional, debido a la violación a los
derechos de consulta del pueblo Xinka, debiendo ordenarse que se extremen las
reglas de la debida diligencia de las autoridades estatales para evitar vulnerar los
derechos de pueblos originarios reconocidos en el Artículo 66 de la Constitución
Política de la República de Guatemala y en el Convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo, previo al otorgamiento de cualquier licencia de
reconocimiento, exploración y explotación minera.
c) Modificación ilegal de las áreas otorgadas en las licencias mineras
concedidas a Minera San Rafael, Sociedad Anónima
Para evitar dar cumplimiento a la obligación de consulta, la autoridad
objetada, en alianza con la entidad minera, modificó deliberadamente las áreas
afectadas, reduciéndolas a la amparada en la licencia de explotación Escobal, la
cual es de diecinueve . nueve mil novecientos veinticinco kilómetros cuadrados
(19.9925 Km2). Y Minera San Rafael, Sociedad Anónima, a un área de cuarenta
y cinco kilómetros cuadrados (45 Km2). a pesar de que conforme al Convenio

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suscrito entre el Ministro de Energía y Minas y la referida entidad el área afectada
comprende un total de diez municipios pertenecientes a los departamentos de
Jalapa y Santa Rosa.
d) De la configuración de fraude de ley
Las circunstancias de que haya mediado manipulación de las áreas de
influencia de los proyectos y que las licencias otorgadas en el caso sometido a
juicio hayan sido emitidas con inobservancia del deber de consulta, que a tenor
de lo previsto en el Artículo 6 del Convenio 169 de la Organización Internacional
del Trabajo es de carácter imperativo e ineludible, configura el fraude de ley,
prohibido por los Artículos 44 y 176 de la Constitución Política de la República de
Guatemala, y previsto en el 4 de la Ley del Organismo Judicial. La Corte de
Constitucionalidad se ha pronunciado sobre el fraude de ley en sentencias de
ocho de agosto de dos mil once, cinco de agosto de dos mil dos y catorce de
enero de mil novecientos noventa y tres, dictadas dentro de los expedientes
2906-2011, 737-2002 y acumulados 241-1992 y 245-1992, respectivamente.
Al respecto, el Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo –PNUD– en
su Informe Nacional de Desarrollo Humano, Riesgos de Corrupción en el
Otorgamiento de Derechos Mineros en Guatemala (2015/2016), señaló: "(…) el
Estado permite la extracción de sus bienes naturales, muchas veces a costa de la
estabilidad y el bienestar de sus pueblos, debido a su débil capacidad de
regulación, así como, deficiencias estructurales que han sido revelados en el
informe Nacional”. Destaca que la vulneración al derecho de consulta ha sido una
preocupación recurrentemente denunciada en los informes anuales de la Oficina
del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en
Guatemala.
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e) Extensión territorial sobre la cual la entidad Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, aduce poseer derechos mineros
De conformidad con el reporte anual emitido por el Consejo de Ética para el
Fondo de Pensiones Global del Estado Noruego en dos mil catorce, la entidad
Tahoe Resources Inc, ha afirmado que Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
posee derechos mineros en un área aproximada de dos mil quinientos kilómetros
cuadrados (2,500 Km2); no obstante, según información proporcionada por el
Ministerio de Energía y Minas (en el sitio web: http://www.mem.gob.gt/wp-
content/uploads/2018/06/Ot_santarosa.pdf) la licencia Escobal ampara una
extensión de diecinueve . nueve mil novecientos veinticinco kilómetros cuadrados
(19.9925 Km2), ubicada en San Rafael Las Flores, municipio del departamento
de Santa Rosa, aprobada mediante resolución mil trescientos dos (1302), el tres
de abril de dos mil trece y la licencia Juan Bosco de cincuenta y nueve . nueve
mil ciento sesenta y seis kilómetros cuadrados (59.9166 Km2), que abarca Ios
municipios de San Rafael las Flores y Casillas del departamento de Santa Rosa;
así como, Mataquescuintla del departamento de Jalapa, otorgada mediante
resolución cero cero nueve (009), el veintiocho de abril de dos mil doce. De esa
cuenta, las licencias cuestionadas Escobal y Juan Bosco comprenden, en total,
una extensión aproximada de setenta y nueve . nueve mil noventa y un
kilómetros cuadrados (79.9091 Km2).
Conforme a la información publicada por el Ministerio de Energía y Minas, la
entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima solamente tiene registradas
cuatro licencias, siendo estas: Juan Bosco LEXR – cero ochenta y nueve – cero
ocho (LEXR-089-08), Escobal LEXT – cero quince – once (LEXT-015-11), Lucero
LEXR – cero cuarenta y uno – cero seis (LEXR-041-06) y Andrés LEXR – cero
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treinta – cero siete (LEXR-030-O7), las cuales totalizan un área equivalente a
ciento sesenta y nueve . siete mil trescientos cuarenta y un kilómetros cuadrados
(169.7341 Km2), cuya extensión comprende municipios de los departamentos de
Santa Rosa, Jalapa, Jutiapa y Guatemala; no obstante, la entidad propietaria de
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ha afirmado que posee derechos sobre
veintidós (22) licencias, que en promedio comprenden un área de dos mil
quinientos kilómetros cuadrados (2,500 km2).
f) De la manipulación y ocultamiento de información
Minera San Rafael, Sociedad Anónima y la entidad propietaria de esta
“Tahoe Resources Inc” ocultó y manipuló la información siguiente: a) la empresa
tenía conocimiento desde la adquisición en dos mil diez, que las licencias
mineras adquiridas producto de la transacción de compra-venta realizada con
Goldcorp Inc, otorgadas a la entidad Entre Mares, Sociedad Anónima, se
encontraban en territorios cuya población pertenecía al pueblo Xinka, como
consecuencia de ello, en el informe titulado Proyecto Escobal Guatemala NI
cuarenta y tres – ciento uno (NI 43-101), realizado en dos mil diez por AMEC
Americas Limited –AMEC–, se ponderó en la evaluación preliminar como un
aspecto de alto riesgo los aspectos culturales y patrimoniales, ante la evidencia
arqueológica en la zona; b) el rechazo de los pueblos originarios de Guatemala a
las actividades mineras, afirmando que la empresa no tiene conocimiento de la
presencia de población indígena que resida en el “área inmediata al proyecto”, sin
embargo, las licencias adquiridas llamadas Oasis Lucero y Andrés cubrían un
área aproximada de ciento cincuenta y dos kilómetros cuadrados (152 km2),
equivalentes a quince mil doscientas (15,200) hectáreas excedían el ámbito
territorial del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
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Rosa, derivado de ello, en el informe anual del período finalizado en dos mil once,
afirma que la empresa “(…) no tiene conocimiento de ninguna población indígena
que resida en el área del Proyecto Escobal. Según el Instituto Nacional de
Estadísticas de Guatemala (Censo 2002), la población de San Rafael Las Flores
es noventa y nueve . seis por ciento (99.6%) ´ladino´, es decir de origen hispano
y no indígena”, lo cual implica que al menos el cero . cuatro por ciento (0.4%) de
la población en dicho municipio era perteneciente a algún pueblo originario del
país; c) que no obstante reportar pago de impuestos al treinta de septiembre de
dos mil diecisiete, ha efectuado un total de sesenta y cinco solicitudes de
devolución de créditos fiscales a la Superintendencia de Administración
Tributaria, de los cuales: ocho devoluciones han sido aprobadas sin ajustes,
veintiocho devoluciones han sido aprobadas con ajustes, nueve se encuentran
en proceso de auditoría y diez están pendientes de auditoría y d) que la tasa de
retorno de capital invertida promedio se ha fijado en cincuenta y uno . cuatro por
ciento (51.4%), pudiendo alcanzar el setenta . uno por ciento (70.1%) con lo cual
el capital invertido según sus propias proyecciones sería en el peor de los
escenarios de dos años, el cual según la última proyección alcanzaría un retorno
promedio de capital equivalente al sesenta y ocho . cinco por ciento (68.5%)
sobre un capital de cuatrocientos cinco . cuatro millones de dólares de los
Estados Unidos (USD405.4 millones).
g) Sobre los daños causados a la población indígena
Según los documentos que obran en el expediente se pone de manifiesto el
rompimiento del tejido social, producto de las acciones realizadas por Minera San
Rafael, Sociedad Anónima.
Además, las operaciones mineras amparadas en la licencia Escobal han

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generado daños a la población que no han sido resarcidos por la entidad Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, como fueron puestas en conocimiento por Ios
miembros de los Consejos Comunitarios de Desarrollo de “Los Planes”, “El
Fucío”, “Estanzuelas”, “Aldea La Cuchilla” y “Las Nueces”, tal como quedó
documentado en actas en las que constan reuniones sostenidas con Consejos
Comunitarios de Desarrollo de algunas comunidades aledañas a Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, en las que se evidencian los daños provocados por
las actividades que realiza dicha entidad, entre los que se destacan: a) Reunión
llevada a cabo en el Consejo Comunitario de Desarrollo –COCODE– de Los
Planes el cinco de abril de dos mil diecisiete, según el punto tercero del acta LPN
– uno – dos mil diecisiete (LPN-1-2017): “(…) Los miembros del COCODE
plantearon las preocupaciones y sugerencias orientadas al derecho minero El
Escobal: a) la preocupación que nacimientos de agua se han secado a partir de
la presencia minera en el área, b) ruidos y vibraciones por las detonaciones las
cuales han provocado que las casas se rajen y que han quitado la paz a las
personas para dormir tranquilos, c) PQIYQ-—Y contaminación por los químicos
que utiliza la mina, d) así mismo, se identifican como la aldea más afectada por el
trabajo minero, e) mantienen una preocupación de la situación que se generará
cuando la mina cierre y la sugerencia de que los aportes de la mina sean
proyectos auto-sostenibles, como una cooperativa que ayude a que los grupos de
agricultores puedan darle un valor agregado a sus productos, y f) posibilidades de
trasladar las actuales condiciones de trabajo para que se mantengan en el tiempo
(…)”; b) en reunión realizada en el Consejo Comunitario de Desarrollo –
COCODE– de El Fucío el seis de abril de dos mil diecisiete, se puso de
manifiesto en el punto cuarto del acta que: “(…) Dentro de los daños que se
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perciben, los miembros del COCODE plantearon las preocupaciones y
sugerencias orientadas en torno el derecho minero El Escobal, a) rajaduras en
las casas y vibraciones, considerados ya como una comunidad evaluada por la
CONRED en naranja, b) la preocupación del ruido que se escucha toda la noche,
c) la preocupación del polvo que se levanta, d) que se están haciendo
perforaciones mineras a menos de 40 metros de nacimientos de agua y se han
secado pozos de agua, además de sentirse amenazados a que el agua que
encuentran tenga altas cantidades de metales pesados y solicitan poder hacer
monitoreo del agua que consumen, para lo que el representante del Ministerio de
Ambiente indica que ese monitoreo puede solicitarse al Ministerio de Salud, e) la
falta de aportes a su comunidad por parte de la mina, f) en el tema laboral
manifiestan que generalmente se contrata a personas de otros municipios, así
como que los beneficios son mayores para los que no son de San Rafael (…)”; c)
en reunión sostenida en el Consejo Comunitario de Desarrollo –COCODE– de
Estanzuelas el cinco de abril de dos mil diecisiete, en el punto tercero del acta
EST número uno – dos mil diecisiete (EST No. 1-2017): “(…) Los miembros del
COCODE plantearon las preocupaciones y afectaciones que consideran que se
han suscitado en torno al derecho minero El Escobal: a) la contaminación que ha
provocado la mina, b) la preocupación de la disminución de la cantidad de agua a
partir de la presencia de la mina, c) la preocupación de que la tierra ha disminuido
su capacidad afectando en la producción de cultivos, principalmente de café, d) la
presencia de vibraciones en su comunidad, y e) manifiestan que se sienten
engañados ante cualquier ayuda que provea la mina, manipulando a la gente
para aceptarlos y utilizando las firmas de los comunitarios para promocionar el
desarrollo social de la mina (…)” y d) en reunión sostenida con miembros del

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Consejo Comunitario de Desarrollo –COCODE– y comunitarios de la aldea La
Cuchilla el seis de abril de dos mil diecisiete, en el punto tercero del acta, se
indica que: “(…) Los miembros del COCODE plantearon las preocupaciones y
sugerencias orientadas al derecho minero El Escobal: a) que las visitas que
realizan a la mina han sido limitadas para no entrar a los espacios donde están
afectando o donde pasan debajo de su comunidad, b) que los monitoreos que se
han instalado en su comunidad han sido manipulados, c) las vibraciones se han
mantenido y cada vez son más fuertes en su comunidad y han causado rajaduras
en toda la comunidad y los han tratado de desalojar pero se sienten manipulados
y las pocas familias que quedan se ven obligados por la empresa para irse al ser
amenazados con que los servicios que se habían instalado poco a poco
desaparecen, d) al haber sido declarados como comunidad inhabitable por
CONRED, se sienten amenazados a que su comunidad no tenga servicios y
condiciones que antes tenían, e) así mismo, se identifican como una de las
aldeas más afectadas por el trabajo minero y consideran que lo mejor sería
suspender las operaciones mineras hasta que se encuentre una solución,
salvaguardando la vida de las personas (…)”
h) Demandas y denuncias realizadas contra Minera San Rafael, Sociedad
Anónima y Tahoe Resources Inc, en el plano internacional
El rechazo de las operaciones mineras en el área afectada por Ias licencias
Escobal y Juan Bosco, son anteriores al otorgamiento de las licencias por parte
de la autoridad impugnada a la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
extremo que fue del conocimiento del Ministerio de Energía y Minas, de los
representantes de Minera San Rafael, Sociedad Anónima y de Tahoe Resources
Inc, [propietaria de los activos de Minera San Rafael, Sociedad Anónima], así
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como de la sociedad guatemalteca y comunidad internacional, no obstante, las
licencias mineras fueron otorgadas mediante procedimiento en el que se
manipuló información por parte de agentes estatales en alianza con el sector
empresarial y financiero, nacional e internacional.
La entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, y la entidad Tahoe
Resources Inc, en alianza con el sector empresarial, han realizado campañas de
cabildeo internacional y nacional para influir en actores políticos, diplomáticos y
en la opinión pública para presionar a los órganos jurisdiccionales a los que ha
correspondido conocer la presente acción de amparo, tal y como lo han
documentado entidades de derechos humanos y la Oficina del Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Guatemala.
Además, las operaciones desplegadas por Minera San Rafael, Sociedad
Anónima y la entidad propietaria Tahoe Resources Inc, en el área de influencia
de las licencias mineras otorgadas y en trámite, además de la violación al
derecho de consulta del pueblo Xinca, han propiciado el incremento de los
niveles de violencia social, vulneraciones de derechos humanos de autoridades
ancestrales, lideresas y líderes comunitarios, personas defensoras de derechos
humanos, e, incluso el hostigamiento y ataque contra magistradas y magistrados,
acciones que han motivado el retiro de inversionistas y la promoción de
demandas ante tribunales canadienses y estadounidenses, así como, la
incorporación en el año dos mil diecisiete de la empresa propietaria de Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, en el informe Dirty Profit -Ganancias Sucias-, por
las operaciones del proyecto denominado Escobal ejecutado en el territorio
nacional.
Las prácticas empresariales de Minera San Rafael, Sociedad Anónima y la

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entidad propietaria de esta, Tahoe Resources Inc, ejecutadas en alianza con
agentes estatales, el sector empresarial y financiero nacional e internacional, han
generado inseguridad, lo cual ha provocado el retiro de inversionistas, la
promoción de demandas ante órganos jurisdiccionales en Canadá y Estados
Unidos de América, así como el Sistema Interamericano. Por ello, resultaría
paradójico y contrario al ordenamiento jurídico, permitir que esa empresa
continúe desarrollando operaciones durante el proceso de consulta al pueblo
Xinka, siendo procedente revocar la sentencia de primera instancia en este
aspecto.
Las diversas acciones legales promovidas en el ámbito internacional son: a)
demanda promovida ante la Corte del Distrito Oriental de Nueva York por Tyler
Sanders y otros contra Tahoe Resources Inc, C.Kevin MaCarthur, Ronald W.
Clayton, Mark Sadler y Elizabeth Macgregor por violación a las leyes federales de
valores, caso número uno : diecisiete – cv – cero cuatro mil cincuenta y dos
(Caso No. 1:17-cv-04052). En ella se sostiene que los demandados presentaron
información falsa a los accionistas sobre el cumplimiento de la obligación de
consulta a los pueblos indígenas que se encuentran en el área de influencia del
proyecto minero Escobal; b) ante la Corte del Distrito de Nevada se sustancia la
demanda promovida por Oussama Attigui y otros contra Tahoe Resources Inc,
Elizabeth McGregor, Mark Sadler, Ronald W. Clayton y Kevin McArthur, por
violación de las leyes federales de valores, caso número dos : diecisiete – cv –
mil ochocientos sesenta y ocho (Caso No. 2:17-cv-1868). En la acción promovida
se afirma que la demandada realizó declaraciones falsas en torno a la licencia
Escobal, otorgada a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, lo cual provocó que
algunos accionistas compraran acciones de Tahoe Resources Inc, a precios

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mayores a los reales; c) ante el sistema jurídico canadiense se sustancia
demanda contra Tahoe Resources Inc derivado de los graves perjuicios
provocados por personal de seguridad de Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
en abril de dos mil trece, al abrir fuego contra personas que manifestaban
pacíficamente contra las operaciones mineras que realiza la entidad citada, así
como por manipulación de la escena del crimen por parte de su personal y el
Ejército y la Policía Nacional Civil de Guatemala; d) el ocho de abril de dos mil
catorce, el Consejo de Ética para el Fondo Global de Pensiones del Gobierno
Noruego, recomendó al Ministro de Finanzas de ese país la exclusión de Tahoe
Resources Inc, por considerar que Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ha
vulnerado derechos humanos, derivado de la actividad de explotación minera que
desarrolla en Guatemala. Sobre el derecho de consulta puntualizó que: “(…) no
es suficiente que un proceso de consulta satisfaga los requisitos legales formales
si la legislación no concuerda con los estándares internacionales (…)” Derivado
de lo anterior, los fondos del gobierno noruego fueron retirados de las inversiones
de Tahoe Resources Inc, desde el uno de enero de dos mil quince; e) el ocho de
mayo de dos mil diecisiete, Justice and Corporate Accountability Project, presentó
solicitud para que la entidad Tahoe Resources Inc fuera investigada, en vista que
omitió divulgar información importante sobre las operaciones en curso de la
minera con licencia Escobal y la propuesta de su expansión. Al referirse a los
procesos de consulta llevados a cabo en Guatemala argumentó que tanto Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, como sus partidarios “(…) han presentado
demandas para evitar que las personas voten o se invaliden los resultados
desfavorables de dichos votos (…) [asimismo, Tahoe Resources Inc,] argumentó
en diciembre de 2015 que el grado de apoyo de la comunidad debería

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determinarse por el número de alcaldes que reciben regalías (…) [según la
información proporcionada por la referida entidad, quien] tenía información de
que cuatro meses antes, una serie de consultas en la región habían tenido por
resultado alcaldes que rechazaron las regalías (…) [por lo que] tenía información
sobre la falta de apoyo a sus operaciones, pero no la divulgó”. Como puede
advertirse las prácticas empresariales de Minera San Rafael, Sociedad Anónima
y su propietaria Tahoe Resources Inc, han tenido costos significativos para la
vigencia de los derechos humanos, el Estado de Derecho y la seguridad jurídica
en Guatemala, como factor clave para propiciar inversión extranjera y f)
incorporación de Tahoe Resources Inc, propietaria de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, en el Informe Dirty Profit -Ganancias Sucias-. El referido
informe analiza las empresas y entidades financieras que violan normas y
estándares ambientales, así como derechos humanos. El informe publicado en
dos mil diecisiete, incluyó a la entidad aludida por las operaciones que realiza en
Guatemala, habida cuenta que desde el dos mil once, ha existido oposición a las
operaciones desarrolladas por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, lo que ha
quedado evidenciado en los referendos practicados en los municipios
circundantes a los proyectos. Destaca, además, que en abril de dos mil trece, se
otorgó la licencia de explotación minera Escobal, sin tomar en consideración las
más de doscientas quejas individuales que fueron presentadas por motivos
ambientales. Como resultado de lo anterior, la licencia se encuentra sujeta a
diversos procesos legales. Y puntualiza que los funcionarios de gobierno que
otorgaron las licencias renunciaron a mediados de dos mil quince, por denuncias
de corrupción, en las cuales se vieron involucrados el presidente y vicepresidenta
del país. Asimismo, señala que desde que entró en operación la mina, a
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principios de dos mil catorce, se han reportado escases de agua, secado de
pozos en varias comunidades cercanas y se ha documentado contaminación
hídrica, así como daños a casas que se cree están relacionados con explosiones
y el tráfico de camiones.
En el mismo sentido, relaciona las referidas prácticas empresariales con
actos de violencia, manipulación de información, omisión de divulgar información
relevante y violación de derechos humanos. El incumplimiento de Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, se encuentran documentado en el Primer Diagnóstico
Comunitario: Proyecto de Explotación Minera Escobal, San Rafael las Flores,
Santa Rosa, realizado por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible del
Ministerio de Energía y Minas, en el cual consta que: a) la percepción positiva
que tenían los comunitarios varió, porque muchos de los ofrecimientos realizados
por la entidad referida no se llevaron a cabo; b) “San Rafael Las Flores tiene alta
vulnerabilidad ambiental, por el mal manejo de sus recursos hídricos y
ecosistemas prioritarios, así como por la intensidad de uso del suelo. También
tiene alta vulnerabilidad político institucional por la baja participación de la
sociedad civil e interinstitucional para fomentar el desarrollo del municipio, al
relacional las amenazas y la vulnerabilidad se puede catalogar a San Rafael Las
Flores con alto riesgo” y c) “Mucha de la conflictividad desatada hasta ahora
puede minimizarse y de alguna manera hasta resolverse si se informa a la
población de manera oficial y sobretodo objetiva sobre el proyecto minero, ya que
gran parte del descontento se debe a la desinformación o poco acceso a
información verídica que se tiene”.
i) Ganancias generadas por el proyecto de explotación Escobal y capital
invertido por Minera San Rafael, Sociedad Anónima

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Según información proporcionada por la entidad propietaria de Minera San
Rafael, Sociedad Anónima la tasa de retorno de capital invertido promedio de esa
entidad, después del pago de impuestos, sería el siguiente: a) cincuenta y uno
(51%) sobre un capital inicial de trescientos veintiséis . seis millones de dólares
(USD326.6) y b) sesenta y ocho . cinco por ciento (68.5%) sobre un capital de
cuatrocientos cinco . cuatro millones de dólares (USD405.4). La Corte de
Constitucionalidad puede advertir que, según la información publicada por Tahoe
Resources Inc, (en el sitio web:
http://www.tahoeresources.com/wpcontent/uploads/2017/10/TahoeSR2016Spanis
hW.pdf.) la venta de plata, que se obtuvo como producto de las operaciones de la
licencia Escobal durante dos mil dieciséis, alcanzó un total de trescientos
dieciséis . ocho millones de dólares (USD316.8). Únicamente con esa operación,
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, recuperó el noventa y siete por ciento
(97%), del total de capital que espera invertir durante toda la vida útil de la mina,
según su primera proyección y el setenta y ocho por ciento (78%), de
conformidad con la última proyección estimada. Es preciso advertir que las
sumas que esperaría invertir, serían los gastos que la empresa proyecta tener
durante toda la vida útil de la mina, por lo que aún no han representado un
desembolso efectivo, mientras las ganancias obtenidas de la comercialización de
plata, es una suma que efectivamente ya obtuvo dicha entidad.
Conclusiones y peticiones de fondo
En torno al derecho de consulta, es relevante la recomendación del Comité
para la Eliminación de la Discriminación Racial, sobre los informes periódicos
décimo noveno a vigésimo segundo (19º a 22º) combinados de Costa Rica. Ese
país ha desarrollado proceso participativo en el cual, respetando el derecho de

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los pueblos originarios, autoridades estatales y de los pueblos originarios han
puesto en marcha un mecanismo con amplia participación social.
La Corte de Constitucionalidad puede advertir que los principios, reglas y
prácticas internacionales han ido evolucionando hasta llegar a considerar que no
se requiere una ley emanada del poder legislativo, sino un “mecanismo práctico”
que sea incluyente y respete las formas de organización social y prácticas
culturales de los pueblos originarios.
Esta solución representaría un avance en el estancamiento que ha tenido el
proceso legislativo, el cual, por diversas razones ha sido desatendido
reiteradamente por el Congreso de la República, de allí, la necesidad de innovar
la doctrina legal de la Corte de Constitucionalidad, en vista que una solución
distinta podría no solamente lesionar los derechos de los pueblos originarios,
sino, además, intensificar los niveles de violencia y violación a los derechos
humanos.
Oportuno resulta acotar, que la falta de una ley o mecanismo, no exime a las
autoridades estatales para tornar operativos los derechos contenidos en el
Artículo 66 de la Constitución Política de la República y el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo.
En este caso, como lo ha afirmado la Corte de Constitucionalidad en
diferentes fallos, es procedente: a) confirmar la protección constitucional otorgada
al pueblo Xinka de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa; b) suspender,
conforme a lo previsto en el ordenamiento jurídico y los estándares
internacionales, las operaciones de Minera San Rafael Sociedad Anónima, para
garantizar la protección de los derechos que han sido vulnerados; c) ordenar a la
autoridad cuestionada, que en observancia del deber de debida diligencia

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establezca la potencial afectación de los derechos de consulta de otros pueblos
que pertenecen a la cultura maya; d) innovar la doctrina de la Corte de
Constitucionalidad, en el sentido de que el Organismo Ejecutivo desarrolle, en
observancia del deber de debida diligencia, un mecanismo de consulta con la
participación de autoridades de los pueblos originarios radicados en Guatemala,
en el cual se respeten las formas de vida y organización social de cada pueblo y
e) establecer medidas que garanticen la no repetición de las violaciones
denunciadas.
El conocimiento que tuvo la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, y
la entidad propietaria Tahoe Resources Inc, de la presencia de población
indígena en el área de influencia del proyecto extractivo y la manipulación de la
información, sobre la presencia del pueblo Xinka en el área de influencia, torna
procedente que la Corte de Constitucionalidad revoque la posibilidad de que
dicha entidad desarrolle operaciones, porque no solamente ha generado
condiciones para presionar a los órganos jurisdiccionales para obtener un fallo
favorable, no obstante, ser notoriamente ilegal el otorgamiento de las licencias
mineras, por haber violado el derecho de consulta del pueblo Xinka.
K) Análisis jurídico presentado por la Cámara de Comercio Guatemalteco-
Canadiense (CANCHAM) ante la Corte de Constitucionalidad [folio mil
setecientos once (1711) de la Pieza IV formada ante esta Corte]
a) Obligaciones del Estado de Guatemala respecto de inversores
El Estado de Guatemala tiene la obligación de proteger y promover la
economía, el Artículo 43 de la Constitución Política de la República de Guatemala
reconoce la libertad para ejercer actividades económicas y productivas; esa
disposición constitucional debe ser integrada con lo regulado en los Artículos 118
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y 119 constitucionales, que prevén las obligaciones estatales de: i) estimular las
actividades industriales; ii) orientar la economía para generar riqueza y una
adecuada distribución de la misma y iii) promover desarrollo ordenado y eficiente
del comercio interior y exterior del país. Asimismo, el Artículo 39 constitucional
protege la propiedad privada, como derecho fundamental y en sus Artículos 101 y
102, tutela el derecho al trabajo, que en este caso asiste a los trabajadores de
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, y sus proveedores.
Los derechos aludidos también se encuentran protegidos en múltiples
instrumentos internacionales, tales como la Convención Americana sobre
Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, el
Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, la
Declaración Universal sobre Derechos Humanos y diversos convenios de la
Organización Internacional del Trabajo, los cuales forman parte del bloque de
constitucionalidad.
El marco jurídico descrito es congruente con otras obligaciones estatales
contraídas en el plano internacional relativas a la protección de la inversión
extranjera, tales como las que se derivan del Tratado de Libre Comercio entre
Estados Unidos, Centroamérica y República Dominicana (DR-CAFTA), cuya
observancia supone el cumplimiento de los estándares de trato justo y equitativo,
así como protección y seguridad plena.
b) La inversión extranjera como método para garantizar el desarrollo
económico. El impacto económico y fiscal de los proyectos mineros en la
economía de Guatemala
Uno de los métodos más efectivos para garantizar el desarrollo económico
de los Estados, especialmente de aquellos que se encuentran en vías de

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desarrollo, es la atracción de Inversión Extranjera Directa (IED). Esta consiste en
la colocación de capital en un país extranjero, mediante la inversión; como ocurre
con Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en Guatemala.
En cuanto al sector minero, destaca que constituye el segundo rubro más
importante de inversión extranjera directa en Guatemala, lo anterior es
consecuencia de las inversiones realizadas por dos entidades extranjeras
denominadas: Goldcorp, INC. y Tahoe Resources, INC., casa matriz de Minera
San Rafael, Sociedad Anónima.
En el informe titulado “Impacto Económico y Fiscal de Proyectos Mineros
en Guatemala” elaborado por Central American Business Intelligence -CABI-, se
exponen datos económicos que cuantifican la inversión directa realizada por
Goldcorp, INC. y Tahoe Resources, INC. en la República de Guatemala, que se
calcula superior a dos mil millones de dólares de los Estados Unidos (USD
2,000,000,000.00), por tal razón representa una de las mayores inversiones
individuales en la historia del país. Esta ha tenido un efecto directo en el aumento
de los índices de desarrollo económico del Estado, porque cada operación
minera apareja el pago de regalías, impuestos y aportes voluntarios. Se estima
que, en los últimos diez años, esa industria ha generado al Estado de Guatemala
más de tres mil quinientos millones de quetzales (Q3,500,000,000.00) en
concepto de impuestos y regalías.
Dicho informe también contiene datos sobre los estados financieros de las
referidas transnacionales, impuestos y regalías pagadas por el sector de minas y
canteras de Guatemala, las ganancias que percibe el Estado y las regalías en
América Latina.
El sector de Minas y Canteras de Guatemala ha contribuido en los últimos

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diez años con el pago de cinco mil seiscientos veintitrés millones . cincuenta y
tres de quetzales (Q5,623,000,000.53) en concepto de impuestos ordinarios. Es
importante resaltar que los impuestos pagados por el sector de minas y canteras,
ha disminuido desde el dos mil catorce, debido a las pérdidas operativas de las
empresas que trabajan en el país y al cierre de las mismas.
Las regalías, tanto legales como voluntarias, constituyen uno de los
principales aportes que el sector minero otorga al país. Las primeras
corresponden al cuatro por ciento (4%) del ingreso total de las entidades mineras
y las segundas representan el uno por ciento (1%) del aludido ingreso. El Estado
de Guatemala, en el dos mil quince, percibió cerca de ochocientos millones de
quetzales (Q800,000,000.00) en concepto de regalías y ciento sesenta millones
de quetzales (Q160,000,000.00) en dos mil dieciséis y dos mil diecisiete.
Los mandatos imperativos de promoción y protección de las inversiones,
adquieren un matiz aún más trascendental en contextos de pobreza y exclusión.
De conformidad con cifras suministradas por del Banco Mundial, el porcentaje de
guatemaltecos que vivían en pobreza extrema en dos mil catorce, era del sesenta
por ciento (60%) es decir, nueve . seis (9.6) millones de personas se encontraban
en esa condición. Precisamente, para contrarrestar los flagelos que reciente la
población de un país lacerado por la pobreza, es imperioso que este incentive,
proteja y genere métodos que promuevan su desarrollo económico. Según
diagnóstico realizado por el Banco Mundial, los bajos niveles de inversión en
Guatemala han incidido en su insuficiente crecimiento en productividad y
competitividad. Asimismo, de conformidad con estimaciones realizadas por esa
institución, si se incrementaran las inversiones a niveles proporcionales (según el
Producto Interno Bruto –PIB–) a los de México, Perú y Chile, sería suficiente para
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que Guatemala aumentara uno por ciento (1%) en su crecimiento económico, lo
que en términos de desarrollo económico es una cantidad elevada, pues se
estima que el porcentaje actual es de tres . dos por ciento (3.2%)
aproximadamente. En otras palabras, aumentando la inversión en proporciones
similares a las de los referidos países, el crecimiento económico en Guatemala
incrementaría treinta y tres por ciento (33%) aproximadamente. Además, en otros
reportes, el Banco Mundial ha indicado que las abrumadoras cifras sobre los
niveles de pobreza en el país, demandan la adopción de medidas urgentes
tendientes a fomentar su crecimiento económico.
c) Montos de la inversión realizada por la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, en territorio guatemalteco
Contrario al discurso erróneo que sostiene que las regalías son bajas y
que las entidades mineras perciben la mayor parte de las ganancias generadas,
Guatemala obtiene las regalías más altas de Latinoamérica. Esto en atención a
que el porcentaje de regalías que exige la legislación interna, es calculado sobre
las ventas brutas de las operaciones mineras. Asimismo, es importante indicar
que la actividad minera es una de las principales generadoras de divisas, lo cual
ha coadyuvado a evitar la depreciación de la moneda nacional.
En el diagnóstico realizado por el Banco Mundial, constan dos datos
fundamentales para comprender el aporte de la minería al país. El primero refiere
que de los guatemaltecos que viven en extrema pobreza, ninguno se dedica a
actividades de minería, esto se explica porque el sector minero provee salarios
dignos, lo cual contribuye a combatir la pobreza. El segundo, indica que quienes
se dedican a la actividad minera son libres de pobreza extrema, dadas las
condiciones favorables de trabajo.

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Tahoe Resources Inc. por medio de Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, ha invertido en Guatemala más de mil doscientos millones de dólares
de los Estados Unidos (USD1,200,000,000.00) de la manera siguiente: i)
Adquisiciones de capital: ochocientos noventa millones de dólares de los Estados
Unidos (USD 890 millones); ii) Mantenimiento: catorce millones de dólares de los
Estados Unidos (USD14 millones); iii) Inventarios: treinta y ocho millones de
dólares de los Estados Unidos (USD 38 millones) y iv) Otros gastos de
construcción: trescientos diez millones de dólares de los Estados Unidos (USD
310 millones). La inversión realizada por Tahoe Resources Inc., para el desarrollo
y operación del proyecto minero Escobal, cuyo titular es Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, constituye la mayor inversión realizada por dicha entidad.
Desde el inicio de sus operaciones, Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, ha otorgado al Estado de Guatemala el pago de más de mil millones de
quetzales (Q1,000,000,000.00) en concepto de impuestos y regalías, a un ritmo
de, por lo menos, doscientos millones de quetzales (Q200,000,000.00) al año, sin
contar el pago de los impuestos indirectos que se generan, los empleos,
consumos diarios, entre otros.
d) Parámetros para la resolución del caso concreto. Consecuencias
que tendría acoger la petición de anulación de las licencias conferidas
La Corte de Constitucionalidad, al resolver el presente asunto, debe
apegarse al criterio asentado en fallos precedentes, relativo a la no suspensión
de la autorización administrativa cuestionada en casos en los que se analiza la
posible violación del derecho de consulta previa. En el asunto bajo análisis, la
suspensión definitiva de la licencia otorgada a Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, acarrearía graves consecuencias que afectarían la economía nacional

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y principalmente la economía local del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa y constituiría incumplimiento por parte del Estado
de Guatemala de sus obligaciones constitucionales de impulsar, fomentar y
proteger la inversión y el comercio para alcanzar el desarrollo.
En el presente caso, la amparista pretende que el Tribunal Constitucional
declare la suspensión definitiva de las operaciones de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, especialmente las que se llevan a cabo en virtud de la
licencia de explotación Escobal, bajo el argumento de que se incumplió con la
obligación de realizar proceso de consulta previo al otorgamiento del citado
derecho minero, de conformidad con la regulado en el Convenio 169 de la
Organización Internacional de Trabajo.
La Cámara de Comercio Guatemalteco-Canadiense -CANCHAM- sostiene
que el desarrollo sostenible de todo proyecto y actividad económica, para que
sea viable debe conciliar factores sociales, económicos y ambientales. En ese
sentido, todo proyecto debe llevarse a cabo entablando relaciones transparentes,
comunicación y diálogo con las comunidades que se encuentran dentro del área
de influencia.
Con base en los datos financieros y económicos reportados en el informe
anteriormente relacionado, se colige que en caso de que el Tribunal
Constitucional acoja las pretensiones de la amparista, tal decisión produciría
grave afectación a la economía del país, en vista que se dejarían de percibir
ingresos millonarios, incrementaría la tasa de desempleo y disminuiría
considerablemente la inversión extranjera directa. Por esta razón, la Corte de
Constitucionalidad ha sostenido criterio relativo a la no suspensión de
autorizaciones administrativas en acciones constitucionales en las cuales se

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denuncia violación al derecho de la consulta previa a pueblos indígenas.
Los perniciosos efectos que acarrearían la suspensión definitiva de
operaciones son predecibles mediante el análisis de las consecuencias derivadas
de la suspensión provisional decretada por la Corte Suprema de Justicia, en
razón de que ha representado la pérdida de millones de quetzales en impuestos y
regalías para el país, además ha afectado a los habitantes y principalmente a los
trabajadores del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa.
Desde que se otorgó el amparo provisional en dos mil diecisiete, el Estado
de Guatemala ha dejado de percibir aproximadamente cincuenta millones de
quetzales (Q50,000,000.00) en concepto de regalías, han sido despedidos
alrededor de quinientos trabajadores y se ha generado abrupta caída en la venta
de minerales, lo cual ha afectado la generación de divisas.
Las consecuencias descritas son meramente ilustrativas del grave impacto
que tiene el desarrollo de las actividades mineras que realiza Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, sobre la economía del país, ya que, al día, se pierden
millones en impuestos y regalías que debieran destinarse a atender las
necesidades básicas de las comunidades aledañas al proyecto, así como de toda
la población. De la resolución que se dicte en el caso bajo análisis depende el
ingreso directo de miles de millones de quetzales y, colateralmente, el futuro de
otras inversiones extranjeras en el país, las cuales son indispensables para la
generación de empleo y desarrollo económico en Guatemala; consiguientemente,
es imprescindible que la Corte de Constitucionalidad cumpla los plazos previstos
en la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad. Es menester
que el Tribunal Constitucional se apegue a los precedentes asentados en casos

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similares, en los cuales claramente ha determinado que las autorizaciones
administrativas otorgadas no deben ser suspendidas, cuando la solicitud de tutela
constitucional deriva de la supuesta vulneración del derecho de consulta previa,
regulado en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo,
tomando en consideración que el objeto del citado instrumento internacional, es
el diálogo de buena fe entre el Estado, las comunidades y entidades comerciales.
La información proporcionada permite concluir que las actividades mineras
tienen consecuencias prácticas y sensibles que afectan el desarrollo económico
de Guatemala y el ejercicio de los derechos fundamentales de su población.
Además, la protección a la inversión extranjera y la libertad de industria son
derechos humanos y, por tanto, merece todos los esfuerzos del Estado para
garantizar su goce efectivo.
L) Análisis jurídico presentado por el Procurador de los Derechos Humanos
ante la Corte de Constitucionalidad [folio mil setecientos cincuenta y tres
(1753) de la Pieza IV formada ante esta Corte.]
a) El cumplimiento de los presupuestos procesales
Aseguró no debe darse prevalencia excesiva y rigorista al cumplimiento de los
presupuestos procesales que viabilizan la procedencia de la citada garantía
constitucional, sino que debe primar la protección de los derechos fundamentales
denunciados. Además, al no existir resolución del a quo en la cual haya dispuesto
la suspensión definitiva del amparo se colige el cumplimiento de los requisitos
formales aludidos.
b) La urgencia de la emitir sentencia
En ejercicio de sus atribuciones como defensor de los derechos e intereses
difusos de la población, recalcó el carácter urgente de la emisión de sentencia

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que decida el asunto llevado a sede constitucional, en vista de su trascendencia
social e interés nacional.
La imperiosa necesidad de pronto pronunciamiento por la Corte de
Constitucionalidad atañe tanto a las comunidades indígenas que se consideran
agraviadas, como a la tercera interesada, Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
pues el excesivo prolongamiento de los efectos positivos de la disposición que
otorgó el amparo provisional solicitado, particularmente la orden de suspensión
de operaciones, puede ocasionar consecuencias altamente perniciosas para sus
intereses.
c) La inobservancia del derecho de consulta. Existencia de pueblo indígena en
el área de influencia del proyecto
En el caso que se analiza se destaca que: a) según estudio de
caracterizaciones departamentales realizado por el Instituto Nacional de
Estadística en dos mil doce, la población indígena en Santa Rosa y Jalapa es del
tres por ciento (3%) y cero . uno por ciento (0.1%), respectivamente, información
que respalda lo manifestado por la entidad amparista respecto a la existencia de
comunidades indígenas en el área de influencia que debieron ser consultadas
previo al otorgamiento de las licencias mineras; b) el Estado de Guatemala, al ser
parte del Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, está
obligado a observar sus preceptos, lo cual incluye la regulación relacionada con
el derecho de consulta de los pueblos indígenas, en virtud del cual debe dotarse
de procedimientos o mecanismos de participación a esas colectividades para que
de forma previa e informada se pronuncien sobre la adopción y aplicación de
medidas legislativas o administrativas, como la autorización de programas de
prospección o explotación de recursos naturales en sus territorios, lo que según

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lo expresado por la postulante del amparo no ocurrió, de esa cuenta, tal extremo
debe ser dilucidado; c) de conformidad con la jurisprudencia de la Corte de
Constitucionalidad en materia de consulta a pueblos indígenas, esta debe
llevarse a cabo en proceso previo e informado y debe versar sobre aquellas
decisiones que puedan afectar los intereses de estos grupos; d) la Unidad de
Acceso a la Información Pública del Ministerio de Energía y Minas, como
resultado de la solicitud de información pública realizada por la amparista
informó, en resolución de diecisiete de abril de dos mil diecisiete, que la citada
Cartera no realizó proceso de consulta a pueblos indígenas previo al
otorgamiento de las licencias mineras, en vista que en el área de influencia del
proyecto no tiene asiento ninguna comunidad indígena y e) el Diagnóstico
Situación de la Cultura Xinka elaborado por el Ministerio de Cultura y Deportes en
dos mil dieciséis, demuestra que existen poblaciones indígenas ubicadas en los
departamentos de Santa Rosa, Jalapa y Jutiapa, por lo que el actuar de la
autoridad cuestionada es discriminatorio.
d) Pertinencia de la aplicación de la sentencia estructural emitida en el
expediente 90-2017, 91-2017 y 92-2017 (caso Oxec y Oxec II)
El Tribunal Constitucional que conoce la presente controversia, debe
sustentar su resolución en el contenido de la sentencia proferida dentro de los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017 (caso Oxec y Oxec II), en
virtud que esta sentencia es de carácter estructural y, en consecuencia, sentó las
bases para resolver casos futuros en los cuales el acto que se reclama sea la
omisión de proceso de consulta previa e informada; lo que coadyuva a la
agilización de la emisión del fallo.
Los lineamientos proporcionados en el citado precedente resultan aplicables

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al caso bajo estudio, porque el acto reclamado en ambos procesos
constitucionales es fundamentalmente la autorización de licencias por el
Ministerio de Energía y Minas inobservando el derecho de consulta que asiste a
las comunidades indígenas interesadas, de conformidad con lo previsto en el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo. Aunque en puridad el
otorgamiento de licencia para la instalación de central hidroeléctrica y las de
explotación y exploración minera son diametralmente diferentes, las
consideraciones respecto a su naturaleza carecen de relevancia, pues esto no
constituye el objeto de la controversia.
Aunado a lo anterior, los agravios denunciados en uno y otro guardan
estrecha semejanza, porque en términos generales los postulantes denunciaron
conculcación a su derecho de consulta, lo cual les impidió participar en las
decisiones del órgano administrativo.
La Corte de Constitucionalidad debe aplicar al presente asunto los parámetros
establecidos en la sentencia estructural dictada en el caso Oxec y Oxec II, pues
esto facilitará la emisión del fallo correspondiente, tomando en consideración que
el objeto de esta clase de pronunciamientos es dar solución programática a
reiterados problemas de la administración pública para evitar que se continúen
vulnerando derechos fundamentales y facilitar la resolución de casos similares,
como el presente. Los lineamientos decantados en el precedente antes referido,
deben ser observados en el caso objeto de análisis, dada su pertinencia en los
aspectos siguientes: a) la entidad amparista cumple el presupuesto procesal de
legitimación activa, porque al dedicarse a la protección del medio ambiente,
tiene interés directo en el asunto, por cuanto que la actividad de extracción de
minerales constituye un potencial riesgo para el ambiente; b) al no hacerle dado

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intervención a la postulante en el procedimiento administrativo que subyace al
amparo, no puede exigirse el cumplimiento de los requisitos de temporalidad y
definitividad, asimismo, porque el derecho de consulta es imprescriptible; c) el
marco legal que regula el derecho de consulta a pueblos indígenas fue
consignado en el considerando VI de la sentencia cuya base se invoca para la
solución del presente caso, siendo: el Convenio 169 de la Organización
Internacional del Trabajo, la Convención Americana de Derechos Humanos, el
Pacto Internacional sobre Derechos Civiles y Políticos, la Convención
Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial
y la Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas, esto conforme el bloque de constitucionalidad reconocido en la
doctrina legal sentada por la Corte de Constitucionalidad, quien además lo
cataloga como principio general del Derecho Internacional y derecho fundamental
justiciable; d) otros apartados de la sentencia dictada en el caso Oxec y Oxec II
son útiles para fallar en el presente asunto, tales como el considerando IX, que
siguiendo el contenido del Artículo 6, literal a), del Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo refiere las circunstancias que hacen
obligatoria la realización de proceso consultivo y el considerando decimo (X), el
cual resalta el carácter preventivo de la referida medida gubernativa, así como su
calidad de verdadero diálogo en el que priman la buena fe, la comunicación
constante, la transparencia, el entendimiento, el respeto mutuo, la orientación
objetiva de arribar a consensos, la concreción mediante procedimientos
culturalmente apropiados, en los que se respeten las costumbres y tradiciones de
los pueblos indígenas y tribales; definiendo la esfera competencial que rige y
limita la actuación de la autoridad administrativa; e) como ya se ha manifestado,

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dado el carácter estructural del precedente multicitado y ante la inexistencia de la
normativa local pertinente deben atenderse los lineamientos en él establecidos,
con el objeto de que dotar de plena validez los procesos de consulta a pueblos
indígenas que se practiquen; f) debe observarse lo dispuesto en el considerando
décimo segundo (XII) de aquella sentencia, pues en él se especificó la forma
como debe desarrollarse el proceso de consulta a los pueblos interesados,
principalmente, porque en este caso al igual que en aquel, se incumplió con la
obligación de realizar ese proceso y g) también es relevante el análisis de su
Considerando décimo tercero (XIII), dado que el respeto al derecho de consulta
permite valorar y determinar la vigencia de las autorizaciones conferidas por la
autoridad que se cuestiona.
LL) Análisis jurídico presentado por Don Wallace Jr. ante la Corte de
Constitucionalidad [folio de la pieza formada ante esta Corte]
a) Los compromisos internacionales contraídos por el Estado de Guatemala.
Normas de protección a la inversión extranjera
El Estado de Guatemala ha contraído diversos compromisos internacionales
por medio de convenios y tratados internacionales, tales como: la Convención
Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas, diversas
convenciones de la Organización Internacional del Trabajo y el Tratado de Libre
Comercio entre República Dominicana, Centroamérica y Estados Unidos de
América (DR-CAFTA por sus siglas en inglés).
El Capítulo 10 del último instrumento citado, contiene disposiciones que
protegen la inversión internacional, incluyendo de forma no limitativa, lo siguiente:
i) Trato Justo y Equitativo: Guatemala tiene la obligación de tratar a los

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inversionistas extranjeros de forma justa, observando el debido proceso. La
jurisprudencia ha abordado casos que involucran la negación de justicia como
parte del trato justo y equitativo. La Comisión de Derecho Internacional de la
Organización de Naciones Unidas también ha establecido que los gobiernos
pueden ser responsables por las actividades de sus Cortes.
ii) Protección y Seguridad Plenas: esta protección supone la obligación
de debida diligencia de Guatemala en proteger a los inversionistas extranjeros
contra la violencia, dentro del ejercicio de sus facultades policiales.
Notablemente, tribunales arbitrales internacionales han establecido el alto grado
de diligencia que deben garantizar los Estados sede, concepto que han ampliado
a la seguridad comercial, legal y física de las inversiones.
iii) Expropiación: en Guatemala está prohibida la expropiación o
nacionalización de cualquier tipo, ya sea directa o indirecta, sin indemnización
justa y propósito público.
En materia de inversión extranjera, el concepto de legalidad bajo el derecho
internacional consiste en el ejercicio adecuado de las facultades reguladoras del
Estado sede. En efecto, existen dos facultades reguladoras que son relevantes:
1) las ambientales y la protección de las comunidades indígenas,
municipalidades, entre otras y 2) las que rigen el ejercicio de poder público
respecto de la aprobación de contratos, estatutos o tratados que aprueban
inversiones extranjeras. Cuando las citadas facultades reguladoras entran en
conflicto, debe acudirse al derecho internacional para decidir cuál debe
prevalecer en cada caso particular. De tal manera que si el presente asunto
llegara a discutirse en la instancia internacional es probable que el tribunal a
quien corresponda juzgar, decida el asunto conforme las normas de Derecho

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Internacional.
Guatemala ha adoptado un sistema legal moderno comprometido con la
protección de los derechos económicos de su pueblo y de los inversionistas
extranjeros, así como del Estado de Derecho, además ocupa un lugar en el orden
legal internacional y percibe beneficios económicos y sociales por ser miembro
de la comunidad de las Naciones Unidas. Derivado de lo anterior, bajo el derecho
internacional, y en especial en observancia de las Normas de Responsabilidad
del Estado aceptadas bajo la costumbre jurídica internacional y como se
establece en los Artículos sobre la Responsabilidad del Estado de las Naciones
Unidas, es plenamente aceptado y reconocido que las resoluciones dictadas por
la Corte de Constitucionalidad, por tratarse de un órgano del Estado, aparejan
responsabilidad para Guatemala, lo que, naturalmente, tiene repercusiones en el
plano internacional. Esto significa que las decisiones asumidas por el citado
Tribunal Constitucional no producen consecuencias únicamente a nivel nacional,
sino que también pueden afectar otras naciones y, por ende, las obligaciones
contraídas por el Estado.
La adhesión de los Estados al Derecho Internacional es inherente a sus
obligaciones económicas, lo que propicia ambiente comercial estable y predecible
entre las naciones. De conformidad con lo anterior, la Corte de
Constitucionalidad, al resolver, debe ordenar el restablecimiento inmediato de la
licencia Escobal. La decisión en ese sentido observaría las obligaciones
internacionales contraídas por Guatemala.
En cuanto a la protección de los derechos económicos en Guatemala
refirió que, con base en la legislación interna, la costumbre jurídica internacional y
en adherencia a regímenes económicos internacionales el Estado de Guatemala

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reconoce derechos económicos sustanciales que protegen tanto a nacionales,
como extranjeros y prevé mecanismos para hacerlos efectivos.
Los redactores de la Constitución Política de la República de Guatemala, con
apego al derecho internacional, enumeraron derechos económicos, entre los
cuales se encuentran los derechos a la propiedad pública y privada.
En el cuerpo de la Constitución Política de Guatemala existen varias
referencias a principios y costumbres del derecho internacional, así como al
mandato de participación conjunta del Estado de Guatemala con otras naciones
en el contexto internacional. Estas referencias son reflejo del convencimiento de
que el texto supremo debe ser interpretado a la luz del derecho internacional,
verbigracia los Artículos constitucionales 27; 42; 87; 99; 102, literal t; 106; 121
literal d; 142 y del 149 al 151.
El Artículo 39 constitucional establece que la propiedad privada es un derecho
fundamental, asimismo, el Artículo 40 consagra garantías de ese derecho al
imponer limitaciones a la potestad gubernativa de expropiación. Resultan de
particular relevancia, los Artículos 118 y 119, que establecen la obligación del
Estado de Guatemala de: i) orientar la economía nacional para que el uso
adecuado de los recursos naturales y el potencial humano redunde en
incremento de la riqueza y ii) promover las actividades industriales, adoptar
medidas para asegurar un desarrollo eficiente y aprovechamiento de recursos
naturales, así como un desarrollo ordenado y eficiente del comercio nacional y
extranjero, respectivamente. Este marco protege sistemáticamente los derechos
económicos, lo que denota que las inversiones nacionales y extranjeras son
prioridad constitucional.
Guatemala, consistente con los derechos económicos reconocidos en su

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Carta Magna y observando los instrumentos internacionales que ha ratificado, ha
adquirido obligaciones internacionales de carácter comercial, incluyendo
derechos que inversionistas extranjeros pueden hacer valer mediante
mecanismos internacionales de resolución de controversias.
El multicitado Estado se ha sujetado a obligaciones internacionales
significativas que protegen los derechos económicos de quienes comercializan e
invierten en Guatemala. Aunque aceptar estas obligaciones conlleva disminución
de su poder soberano, también implica el otorgamiento de beneficios para su
población en el sector comercial.
Los tratados de libre comercio y tratados bilaterales de inversión suscritos por
el Estado de Guatemala otorgan protecciones y recursos específicos a los
inversionistas extranjeros. El Capítulo 10 del DR-CAFTA contempla la obligación
de brindar a los inversionistas extranjeros trato justo y equitativo, protección y
seguridad plenas, trato nacional e indemnización por expropiación. En el caso de
que algún Estado miembro incumpliera alguna de las citadas obligaciones, los
inversionistas afectados estarían facultados para hacer valer sus reclamos ante
un tribunal arbitral internacional y demandar el pago de indemnización monetaria.
A la presente fecha se han llevado dos casos de arbitraje internacional de
inversión contra el Estado de Guatemala bajo el Capítulo 10 del DR-CAFTA,
Teco v. Guatemala (2010) y RDC v. Guatemala (2007), en ambos casos la
controversia ha sido resuelta en favor de los inversionistas estadounidenses.
b) Inversión extranjera en Guatemala. Caso de Minera San Rafael, Sociedad
Anónima
Las estadísticas sobre el comercio y la inversión durante los últimos veinte
años demuestran los beneficios económicos que Guatemala ha percibido como

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resultado de las políticas comerciales liberales que ha adoptado. De forma más
significativa se muestran los incrementos adicionales en el comercio e inversión
que han ocurrido desde que el DR-CAFTA entró en vigencia el uno de julio de
dos mil seis. Según lo muestra el sitio web Export.gov, Estados Unidos es el
socio comercial más grande de Guatemala, representando casi un cuarenta (40)
por ciento del comercio exterior de ese país.
En el año dos mil trece el Gobierno de Guatemala otorgó a la subsidiaria local
de Tahoe Resources, Minera San Rafael, Sociedad Anónima, licencia de
explotación minera denominada Escobal. Dicha compañía ha realizado
inversiones significativas, así como la contratación de cientos de personas, en su
mayoría guatemaltecas. La entidad ha desarrollado sus actividades de buena fe,
prueba de ello, es la aprobación por parte del Ministerio de Ambiente y Recursos
del Estudio de Impacto Ambiental presentado, requisito indispensable para
obtener la citada licencia de conformidad con las leyes guatemaltecas.
Con respecto al sector minero, según información pública, Tahoe Resources
ha invertido en Guatemala más de uno . siete millardos de Dólares de los
Estados Unidos de América (USD 1.7 millardos), lo cual hace que la industria
minera sea la segunda fuente de inversión extranjera más importante en las
últimas dos décadas. La entidad mencionada de manera individual representa
una de las inversiones más altas en la historia del citado país, ha generado
impuestos, regalías y otros beneficios significativos.
c) Consecuencias negativas provocadas por la suspensión de las licencias
otorgadas a Minera San Rafael, Sociedad Anónima. Responsabilidad del
Estado de Guatemala en el plano internacional
La suspensión de dicha licencia y las credenciales de exportación minera han

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provocado daño económico significativo a Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
y Tahoe Resources, tales como reducción de personal, entre otras
consecuencias. La suspensión de las licencias mineras otorgadas a Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, ha suscitado preocupaciones significativas por parte
del gobierno de los Estados Unidos y otros gobiernos e inversionistas extranjeros,
por la falta de certeza respecto de los compromisos internacionales adquiridos
por el Estado de Guatemala. En casos similares, en los que se ha discutido
violación al derecho de consulta el citado Tribunal Constitucional ha permitido la
continuación de operaciones en megaproyectos como el presente, por lo que la
referida suspensión contradice el criterio aludido.
Asimismo, con base en tratados económicos internacionales, como el DR-
CAFTA, la suspensión de las referidas licencias podría considerarse como una
privación sustancial de las inversiones extranjeras realizadas en el proyecto de
explotación minera Escobal y, por lo tanto, constituir una expropiación que
propiciaría el cobro de indemnización al Estado de Guatemala por parte de los
inversionistas. Adicionalmente, la suspensión indefinida de las licencias
mencionadas puede considerarse como una negativa al cumplimiento de la
obligación de proporcionar un trato justo y equitativo, además, atenta contra las
expectativas legítimas de los inversionistas estadounidenses de llevar a cabo los
proyectos después de haber cumplido los requisitos que prevé la legislación
nacional.
La Corte de Constitucionalidad, al resolver, debe confirmar la decisión
asumida por el Tribunal de Amparo de primer grado que dispuso que Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, podía continuar con sus operaciones durante la
realización de la consulta a los pueblos indígenas. Si la Corte de

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Constitucionalidad 0decidiera que las operaciones mineras deben permanecer
suspendidas durante el proceso de consulta, tal decisión sería contraria a las
obligaciones internacionales contraídas por el Estado de Guatemala,
especialmente en cuanto a los derechos económicos reconocidos en su
Constitución y en los instrumentos internacionales que ha ratificado.
La Constitución Política de la República de Guatemala y sus instituciones son
consistentes con los estándares del Derecho Internacional, de esa cuenta las
decisiones del Tribunal Constitucional guatemalteco son de primordial relevancia
respecto de las consecuencias que derivan de las obligaciones internacionales
adquiridas por el Estado referido.
CONSIDERANDO
-I-
TESIS QUE FUNDAMENTAN LA DECISIÓN DEL TRIBUNAL
A) El titular del Ministerio de Energía y Minas viola los derechos de los
pueblos indígenas de participar en la formulación, aplicación y evaluación de los
planes y programas de desarrollo económico, social y cultural susceptibles de
afectarles directamente; así como de que sea respetada la integridad de sus
valores, prácticas e instituciones, cuando, sin ordenar la realización de estudios
especializados, declara la inexistencia de un pueblo indígena y concede licencias
mineras, sin agotar la consulta previa regulada en el Convenio 169 de la
Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales en
Países Independientes.
B) Viola los derechos de los pueblos indígenas al medio ambiente y a
preservar el vínculo especial con sus territorios y recursos naturales, la autoridad
administrativa que incumple con exigir la presentación de Estudio de Impacto

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Ambiental previo a extender licencia para ejecutar proyecto de exploración
minera que incluya perforación de pozos.
-II-
ACOTACIONES NECESARIAS
A) En el presente caso, la entidad Centro de Acción Legal-Ambiental y Social
de Guatemala –CALAS– acude en amparo contra el Ministro de Energía y Minas,
esbozando como acto reclamado “la discriminación y violación al derecho de
consulta a los pueblos indígenas Xinkas de los departamentos de Santa Rosa y
Jalapa afectados por el otorgamiento de las licencias mineras de explotación
denominada Escobal y de exploración denominada Juan Bosco.”
Las licencias a las cuales hace referencia la postulante en el apartado
transcrito, son las que se describen a continuación: i) licencia de exploración
minera, denominada Juan Bosco, extendida por la Dirección General de Minería
del Ministerio de Energía y Minas –en adelante denominada indistintamente como
“la Dirección”–, mediante resolución de veintiséis de abril de dos mil doce, dictada
en el expediente SEXR – cero ochenta y nueve – cero ocho (SEXR-089-08), en la
cual otorgó a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, facultad exclusiva para
explorar yacimientos de oro, plata, níquel, cobalto, cromo, cobre, plomo, zinc,
antimonio y tierras raras, en área de cincuenta y nueve . nueve mil ciento sesenta
y seis kilómetros cuadrados (59.9166 Km2), localizada en los municipios de
Mataquescuintla del departamento de Jalapa, y Nueva Santa Rosa, Casillas y
San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; el plazo de vigencia de
la licencia se fijó en tres (3) años y ii) licencia de explotación minera,
denominada Escobal, extendida por el Ministerio de Energía y Minas, por medio
de resolución de tres de abril de dos mil trece, dictada en el expediente SEXT –

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cero quince – once (SEXT-015-11), mediante la cual se otorgó a Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, el derecho exclusivo de explotar productos mineros
denominados oro, plata, níquel, cobalto, cromo, cobre, plomo, zinc, antimonio y
tierras raras, en el área de diecinueve . nueve mil novecientos veinticinco
kilómetros cuadrados (19.9925 Km2), localizada en el Municipio de San Rafael
Las Flores, del departamento de Santa Rosa. La licencia de extendió por el plazo
de veinticinco años.
Para efectos prácticos, en adelante en el presente fallo, a la primera de las
licencias se le denominará únicamente licencia de exploración Juan Bosco, en
tanto que la segunda, se citará como licencia de explotación Escobal, sin que
resulte necesario la especificación del número y la fecha que corresponde a cada
una de las autorizaciones identificadas.
B) La vulneración a derechos constitucionales que formula la postulante surgió,
según afirma, por la omisión de agotar, con las comunidades indígenas que se
encuentran ubicadas en los municipios en los que se desarrollan aquellos
proyectos, el proceso de consulta que prevé el Convenio 169 de la Organización
Independientes, que para efectos prácticos en adelante se citará, en el presente
fallo, únicamente como Convenio 169.
-III-
DEL ANÁLISIS SOBRE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA
PETICIÓN DE AMPARO QUE SE CONOCE
La Corte de Constitucionalidad ha demarcado jurisprudencialmente que la
viabilidad de las peticiones de amparo, está sujeta al cumplimiento de los
presupuestos procesales previstos en la ley de la materia. La inobservancia de

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uno de esos requisitos impide a los órganos jurisdiccionales conocer el fondo del
asunto. Por esa circunstancia, el análisis sobre el cumplimiento de las
condiciones de viabilidad que rigen esta garantía constitucional, es un asunto de
previo y obligado conocimiento para los tribunales de amparo, quienes pueden
abocarse al conocimiento de fondo de la denuncia llevada a su sede, únicamente
después de haber establecido el estricto cumplimiento de esos requerimientos de
ley.
En el presente caso, se ha aducido por parte de varios de los sujetos
procesales, que la petición de amparo incoada carece de algunos de tales
presupuestos de viabilidad. Con fundamento en este señalamiento, insisten los
exponentes de estos argumentos, la petición de amparo debió ser denegada en
primer grado y que, al no haber asumido esa decisión el a quo, procede decidirlo
así a esta Corte. Siendo que el citado extremo, como se afirmó, es de obligado
conocimiento para el Tribunal, antes de conocer los agravios que sobre el fondo
de la sentencia apelada se adujeron, se procederá a analizar si concurren o no
los presupuestos procesales que se aducen inobservados.
a) Sobre la legitimación activa de la entidad que acude en amparo: se ha
afirmado que la entidad Centro del Acción Legal-Ambiental y Social de
Guatemala –postulante– no ostenta legitimación activa para promover el presente
amparo, en atención a que no demostró qué agravio personal y directo le fue
causado en la esfera de sus derechos y porque, además, no acreditó ostentar la
representación de las comunidades que afirma se encuentran asentadas en el
área de influencia de los proyectos mineros referidos.
En principio cabe citar que la legitimación activa es la capacidad que
tienen las personas, individuales o jurídicas, de poder activar un proceso de

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amparo. Si bien esa condición asiste a aquellos que han sufrido transgresión
directa en la esfera de sus derechos, no se constriñe a ese solo supuesto, abarca
también a aquellas personas a quienes les ha sido conferida la posibilidad de
defender determinados derechos en favor de terceros.
Con relación a la situación específica de la ahora postulante, es menester
indicar que, en otros procesos de amparo en los que esa entidad actuó en
defensa de derechos de comunidades afectadas por actividades mineras y en los
cuales denunció vulneración al derecho de consulta, esta Corte reconoció que la
asociación civil referida, sí tiene legitimación para instar la justicia constitucional
con ese propósito. Ejemplo de esa tendencia se encuentra contenida en los
expedientes 1600-2015 y acumulados 795-2016 y 1380-2016, formados con
ocasión de apelación de auto de amparo provisional, carpetas judiciales en las
cuales esta Corte dispuso otorgar la protección constitucional interina que la
ahora postulante solicitó por el otorgamiento de licencias de exploración minera.
En esos casos, al igual que lo hace en el que ahora se conoce, aquella entidad
denunció violación al derecho de los pueblos indígenas de ser consultados por
medidas que afectan, en especial, su derecho a un ambiente sano. En esos
pronunciamientos la Corte dispuso otorgar el amparo provisional pedido, sin
cuestionar la legitimación de la postulante. La identidad de los agravios y de la
pretensión de aquellos procesos de amparo con el que ahora se conoce, provoca
que, por seguridad y certeza jurídica, en este asunto deba reconocerse, también,
que a la postulante le asiste legitimación para acudir en amparo en el presente
caso. Para fortalecer el criterio anterior, cabe citar que en el expediente 4069-
2015, este Tribunal, en auto de doce de enero de dos mil diecisiete, declaró con
lugar la solicitud de aclaración presentada por la entidad Centro del Acción Legal-
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Ambiental y Social de Guatemala y como consecuencia de haber atendido ese
remedio procesal, precisó el reconocimiento de la legitimación de esa entidad
para accionar en casos que guardan similitud con este. Para el efecto el Tribunal
asentó: “(…) Esta Corte trae a cuenta que en pronunciamientos precedentes ha
estimado que el Centro de Acción Legal-Ambiental y Social (CALAS) ostenta
legitimación para promover acciones ordinarias y constitucionales en defensa del
derecho a un ambiente saludable, pues constituye una asociación civil que,
según sus estatutos, tiene como fines y objetivos, entre otros, promover por todos
los medios previstos en la legislación guatemalteca, la defensa legal y la
protección jurídica del patrimonio natural guatemalteco integrado por todos los
recursos renovables y no renovables, los sistemas ambientales, así como
desarrollar acciones relacionadas con la fiscalización aplicable a entidades
públicas que tienen competencia, entre otros temas, en cuanto a recursos
naturales renovables y no renovables (…)” Concluyó afirmando que: “(…) Sí se le
reconoce legitimación activa al Centro de Acción Legal-Ambiental y Social
(CALAS) para promover garantías constitucionales de esta naturaleza, por lo que
así deberá entenderse en los pasajes de la sentencia en los que se hace
referencia a ese tipo de legitimación”. En resumen, la tendencia de este Tribunal
ha sido la de reconocer, a dicha asociación civil, capacidad para promover
acciones ordinarias y constitucionales en defensa del derecho a un ambiente
saludable, incluso cuando esa denuncia ha estado asociada a la de omisión de
consulta a los pueblos indígenas, por estar aquel derecho –a un ambiente
saludable– comprendido entre los derechos fundamentales cuya preservación se
persigue asegurar mediante la consulta referida. Debe resaltarse que la ahora
postulante ha sido constituida como asociación civil y sus estatutos establecen,

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como fines y objetivos, entre otros, desarrollar acciones y actividades de
incidencia ciudadana relacionada con la fiscalización aplicable a las entidades
públicas que tienen competencias en el tema de recursos naturales (renovables y
no renovables). Estos argumentos permiten descartar la afirmación de los citados
sujetos procesales, en cuanto a que la entidad postulante debía acreditar que
ostenta la representación de las comunidades indígenas en favor de quienes
asegura accionar, porque, como quedó asentado, esta Corte ya ha reconocido
legitimación a la postulante para promover acciones como la que ahora se
traslada a conocimiento de este Tribunal.
b) Sobre la temporalidad de la acción: varios fueron los sujetos procesales que
aseguraron que la petición de amparo inobservó, en su planteamiento, el plazo
de treinta días que la ley de la materia prevé para su promoción. Esa afirmación
la hacen depender del momento en el cual, aseguran, la ahora postulante tomó
conocimiento de la existencia de las licencias, tanto del proyecto de exploración
como de explotación aludidos. Aseguran que, en vista que la persona particular
que acudió a efectuar oposición en los expedientes administrativos, actuó con el
auxilio del mismo abogado que ahora auxilia a la postulante, y que su gestión la
formuló en papel membretado de esa entidad, debe tomarse esa comparecencia
como dato referente para determinar el momento en el cual la ahora postulante
tuvo conocimiento del otorgamiento de las licencias a las que alude.
Previo a abordar las alegaciones de las partes, es preciso señalar que la
Ley de Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad, en el Artículo 20,
prevé que la petición de amparo debe formularse dentro de los treinta días de
conocido por el afectado el hecho que, a su juicio, le perjudica. Sin embargo, esta
Corte ha demarcado jurisprudencialmente que ese plazo no puede aplicarse a

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aquellos casos en los cuales lo que se denuncia es una conducta omisiva. Ha
asentado este Tribunal, en número considerable de fallos, que los procederes
omisos o de abstención causan agravio continuado que, por mantenerse en el
tiempo, pueden ser denunciados sin sujeción al plazo a que alude el precepto
citado [ver fallos de veintiséis de mayo y veintiséis de enero, ambos de dos mil
diecisiete, así como siete de julio de dos mil dieciséis, dictados dentro de los
expedientes 90-2017, 91-2017 y 92-2017, 1798-2015 y 5711-2013].
Esta Corte, con aplicación de la tesis esbozada, estima que las
argumentaciones de las partes, respecto a que en este caso se ha incumplido
ese presupuesto procesal, no pueden ser atendidas porque, según consta en el
escrito inicial de amparo, la denuncia de la entidad postulante gira en torno a que
se ha incurrido en discriminación del pueblo indígena Xinka de los municipios de
Jalapa y Santa Rosa, por no habérseles consultado previo a otorgar las licencias
de exploración minera Juan Bosco y de explotación minera denominada Escobal.
La postulante no reclama contra un acto positivo, sino que, todo lo contrario, lo
que denuncia es una violación producida por una conducta omisa. Esta Corte, en
reiterados pronunciamientos, ha afirmado que: “(…) Se configura una excepción
a la observancia del presupuesto abordado, puesto que al tratarse de una
denuncia por omisión, no resulta aplicable el plazo que para instar la jurisdicción
constitucional prescribe el artículo 20 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y
de Constitucionalidad. En efecto, la violación al derecho de consulta enunciada
se estima de carácter permanente, lo que a su vez denota que la propia conducta
reprochada –acto negativo, de abstención u omisión– posibilita el conocimiento
de los motivos de agravio denunciados al ser de naturaleza continuada, en tanto
la autoridad obligada soslaye el mandato legal de consultar a la comunidad

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afectada (…)” [ese criterio se encuentra contenido, entre otros, en los fallos de
treinta y uno de marzo de dos mil dieciséis, veintiséis de mayo y veintinueve de
junio, ambos de dos mil diecisiete, dictados en los expedientes 2567-2015; 90, 91
y 92-2017 y 3120-2016].
Así lo declaró el Tribunal de Amparo del primer grado al disponer que, al
presente caso, no le era aplicable el plazo establecido en el Artículo 20 de la ley
de la materia. Minera San Rafael, Sociedad Anónima, discrepa de ese criterio del
a quo y aduce que siendo que la entidad amparista formuló petición expresa en
cuanto a que sean dejadas sin efecto las licencias de exploración y explotación,
esto requiere del tribunal una actitud positiva, por lo que la petición de amparo sí
está sujeta al plazo que para la promoción de estas acciones prevé la ley.
Sin embargo, a juicio de esta Corte, el equívoco de este argumento radica
en el hecho de proponer que la temporalidad de la petición de amparo sea
determinada a partir de los efectos que la postulante pretende de la sentencia de
amparo, y no del acto reclamado señalado expresamente por la entidad
amparista. Estas razones permiten descartar el motivo de agravio analizado y
respaldar lo decidido por el Tribunal a quo respecto del cumplimiento del
presupuesto de temporalidad del presente amparo.
c) De la definitividad de la conducta reclamada: también se adujo que el
planteamiento del amparo inobservó el principio de definitividad. Aseguran las
partes que se faltó a ese principio en virtud de que, dentro del expediente
administrativo de las licencias referidas, han sido planteadas diversas
oposiciones, recursos de revocatoria, procesos en la vía contencioso-
administrativa, e incluso otros procesos de amparo, gestiones que, según indican,
están pendientes de resolver.

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Para abordar lo relacionado con este presupuesto, resulta pertinente
acotar que de conformidad con el Artículo 19 de la Ley de Amparo, Exhibición
Personal y de Constitucionalidad, la petición de amparo está sujeta al
agotamiento previo de los recursos idóneos previstos en las leyes ordinarias. Ese
presupuesto atiende al carácter subsidiario y extraordinario del amparo, el cual
constituye una garantía constitucional a la cual puede acudirse solo después de
agotadas las instancias ordinarias, mediante las cuales el afectado puede
válidamente denunciar y obtener reparación del agravio resentido.
Esta Corte estima que los argumentos que han expuesto las partes para
denunciar el incumplimiento de este presupuesto procesal no resultan atendibles.
No podría aducirse que, previo a acudir en amparo a denunciar discriminación
por omisión de consulta a los pueblos indígenas, los afectados deban acudir a las
vías administrativas o judiciales ordinarias, porque el derecho a la consulta a los
pueblos indígenas y el derecho a un ambiente sano, son garantías que esta Corte
ha tutelado por vía del amparo en forma directa. Debe resaltarse que los medios
de defensa cuyo agotamiento puede exigirse al afectado, previo a acudir en
amparo, tal como se asentó al inicio de esta literal, deben ser idóneos para
obtener la reparación pretendida, siendo estos aquellos medios de impugnación
ordinaria cuya presentación haga surgir para su interponente expectativa
razonable de que por esa vía podrá obtener la reparación de la afectación que
resiente. En cuanto al derecho de consulta de los pueblos indígenas, esta Corte
ha sido enfática en afirmar que: “(…) Al denunciarse la omisión de la referida
autoridad en cuanto a celebrar la consulta previa a la que alude el Convenio 169
en Países Independientes, no existen recursos o instancias ordinarios a través de

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los cuales pueda ventilarse adecuadamente esa situación (…)” [este criterio ha
quedado asentado entre otros, en las sentencias de veinticinco de marzo de dos
mil quince, veintiséis de marzo de dos mil dieciséis y veinticinco de mayo de dos
mil diecisiete, dictadas en los expedientes 5710-2013, 3753-2014 y acumulados
90-2017, 91-2017 y 92-2017, respectivamente]. Por esta razón, no se advierte
equívoco en el proceder el Tribunal a quo, al no haber atendido la denuncia de
falta de definitividad que formularon algunas de las partes.
También fue aducido por una de las terceras interesadas que, previo a
acudir en amparo, se debió instar, en sede contencioso administrativa, la
declaratoria de lesividad de los actos administrativos a que alude la postulante.
Se afirmó que, si el Ministerio de Energía y Minas considera dañinas para los
intereses públicos las referidas licencias mineras, deben declarar la lesividad de
las mismas y solicitar su anulación por la vía contencioso administrativa. Con
relación al citado argumento, se estima pertinente reiterar lo afirmado en párrafos
precedentes en cuanto a que, la materia de discusión, en un procedimiento de
declaratoria de lesividad, dista de aquella que se somete a discusión por vía del
presente amparo, consistente en la omisión de consultar a los pueblos indígenas
de conformidad con lo regulado en el Convenio 169.
d) Sobre la denuncia de falta de legitimación pasiva del Ministerio de
Energía y Minas respecto de la violación que se aduce acaecida en el
expediente de la licencia de exploración minera Juan Bosco: aducen algunos
de los sujetos que participaron en la tramitación del amparo, como terceros con
interés, que en cuanto a la licencia minera de exploración Juan Bosco, el Ministro
de Energía y Minas carece de legitimación para ser sujeto pasivo del amparo,
debido a que esa autorización fue emitida por el Director General de Minería. Por
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esa misma razón, aseguran, el Tribunal de Amparo de primer grado debió
inhibirse de conocer en cuanto este acto administrativo y remitir las actuaciones
correspondientes a una Sala de la Corte de Apelaciones.
Sobre el presupuesto de legitimación pasiva, esta Corte ha demarcado
jurisprudencialmente que para que un funcionario o persona pueda soportar la
pasividad de un proceso de amparo, debe existir correspondencia entre el
funcionario que causó la lesión que se denuncia y aquel contra quien se dirige la
acción. La falta de esa correspondencia inviabiliza el conocimiento de fondo del
asunto.
En el presente caso, para examinar la denuncia de incumplimiento del
presupuesto procesal de legitimación pasiva, cabe remitir, de nueva cuenta, a la
lectura del apartado en el cual la postulante consignó la conducta que denuncia
agraviante, la cual difiere de la que las apelantes describen como acto
reclamado. El extremo anterior resultaría suficiente para descartar lo
argumentado por las partes en cuanto a la inobservancia de ese presupuesto. Sin
embargo, a efecto de clarificar lo pertinente a la legitimación del Ministro para ser
cuestionado en amparo en casos como el que ahora se analiza, se estima
pertinente citar que esta Corte, en diversos fallos, ha asentado criterio en cuanto
a que es al Ministerio de Energía y Minas al que corresponde promover el
proceso de consulta en los procedimientos de autorizaciones de operaciones que
propendan a la exploración, explotación o uso de recursos naturales no
renovables. Ese criterio se encuentra asentado, entre otras, en las sentencias de
veintiséis de mayo de dos mil diecisiete, doce de enero de dos mil dieciséis y
veintitrés de noviembre de dos mil quince, dictadas en los expedientes
acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017; 5705-2013 y 5713-2013; y 406-2014,

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respectivamente, en las cuales este Tribunal afirmó: “(…) Es el Estado de
Guatemala, el responsable de llevar a cabo el procedimiento de consulta, por
ende, se requiere que el Organismo Ejecutivo, por medio del Ministerio de
Energía y Minas, proceda a realizar la consulta (…)” Así mismo, en el expediente
3753-2014 citado, esta Corte consideró: “(…) En cuanto a los deberes generales
que conciernen a los Ministerios de Estado con relación a la consulta previa a
pueblos indígenas (…) lo preceptuado en el artículo 194 constitucional, en el cual
se les asigna, entre otras funciones, la de ´Velar por estricto cumplimiento de las
leyes´ [inciso i]; y, en sintonía con ello, en el artículo 27 de la Ley del Organismo
Ejecutivo (Decreto 114-97 del Congreso de la República y sus reformas) figura
encabezando las atribuciones generales de los Ministros la de Ćumplir y hacer
que se cumpla el ordenamiento jurídico en los diversos asuntos de su
competencia´ [inciso a]. En congruencia con lo explicado en párrafos
precedentes, debe entenderse que las expresiones las leyes y ordenamiento
jurídico comprenden cualesquiera normativa jurídica aplicable, sea de origen
nacional o internacional. Vale resaltar que esta Corte ha estimado en su
jurisprudencia reciente que el Ministerio de Energía y Minas es la cartera
mediante la cual el Organismo Ejecutivo debe hacerse cargo de practicar la
consulta previa a pueblos indígenas, cuando sea procedente (…)” Con base en lo
anterior, cuando en los expedientes sustanciados ante la Dirección confluyan las
circunstancias necesarias para consultar a las comunidades indígenas en
relación a una medida administrativa, no correspondería, estrictamente, a esa
oficina el agotamiento del proceso de consulta, sino a la Cartera a la que esa
dependencia pertenece. En el último de los fallos citados en líneas precedentes,
esta Corte, en el apartado resolutivo de su sentencia, declaró: “(…) Se ordena a

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la Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y Minas que, en un
plazo de quince días –contados a partir de la fecha en la que el presente fallo
cause ejecutoria–, eleve el expediente administrativo de la licencia de exploración
minera (…) al despacho superior, a fin de que éste (sic), que aglutina a las
autoridades máximas de la cartera en referencia [Artículos 2 y 3 del Reglamento
Orgánico Interno del Ministerio de Energía y Minas], a la brevedad posible,
asuma las medidas y gire las instrucciones pertinentes para que las comunidades
indígenas (…) para que se realice el procedimiento de consulta (…)” [en similar
sentido se emitieron los fallos de veintitrés de enero de dos mil quince, doce de
enero y treinta y uno de marzo, ambos de dos mil dieciséis, dictados en los
expedientes 406-2014, 411-2014 y 2567-2015, respectivamente]. Esa obligación
de remitir lo actuado al Ministerio de Energía y Minas, atiende, precisamente, a
que es este el competente para administrar aquel proceso de consulta.
Los precedentes citados resultan valiosos para sustentar el criterio de que
el Ministerio de Energía y Minas sí debe soportar la pasividad del presente
amparo, por cuanto que lo que se denuncia en este caso, es la omisión de
consultar a pueblos indígenas y, como se apuntó, la responsable de observar ese
derecho es la Cartera mencionada.
Varias de las terceras interesadas aseguraron que la Corte Suprema de
Justicia, constituida en Tribunal de Amparo, debió inhibirse de conocer de la
acción de amparo “planteada contra la Dirección General de Minería” y remitirla al
Tribunal competente, conforme lo regulado en el Artículo 4 del Auto Acordado 1-
2013 de la Corte de Constitucionalidad. Afirmaron que no podía aducirse como
aplicable lo dispuesto en el Artículo 7 de ese Auto Acordado, porque las licencias
otorgadas por las dos autoridades denunciadas, no son resoluciones o actos que
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hayan sido objeto de conocimiento y resolución en grado.
Este argumento no tiene fundamento, en razón de que, deriva del
equívoco de concebir, como uno de los actos reclamados, la licencia de
exploración Juan Bosco otorgada por aquella Dirección General. Si bien la
postulante pide que se deje sin efecto esa licencia de exploración, lo pretende
como resultado de reconocer la existencia del proceder reclamado que, como se
dejó asentado en líneas anteriores, es la omisión de agotar el proceso de
consulta al que se ha hecho referencia, cuya responsabilidad corresponde al
Ministerio de Energía y Minas. Por esa razón no se advierte que haya concurrido
falta de competencia de la Corte Suprema de Justicia para conocer del caso.
Habiéndose establecido que en la presente acción de amparo concurren y
se cumplen los presupuestos procesales que establecen tanto la doctrina como la
ley de la materia, procede conocer los restantes motivos de agravio que
expusieron los apelantes en sus respectivos escritos de apelación. Por razones
prácticas, se agruparán las alegaciones de los sujetos procesales cuyas
argumentaciones fueron coincidentes, sin que resulte preciso describir la parte
que adujo cada razón de agravio. Para establecer la parte a la cual corresponde
cada alegación bastará con remitirse a la lectura de los resultandos del presente
fallo.
-IV-
MÉTODO A APLICAR PARA LA RESOLUCIÓN DEL CASO
Como quedó asentado en la parte inicial del presente fallo, la denuncia de
la entidad postulante gira en torno a que se ha incurrido en discriminación del
pueblo indígena Xinka de los municipios de Jalapa y Santa Rosa, por no
habérseles consultado previo a otorgar las licencias de exploración minera Juan

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Bosco y de explotación minera denominada Escobal.
Por razón de método, en el primer apartado se asentará el marco
referencial general que rige los derechos que el Convenio 169 garantiza a los
pueblos indígenas, con especial enfoque en la forma en la cual los Estados
deben observar los compromisos internacionales relacionados con dichos
colectivos humanos, en el contexto de las actividades de exploración y
explotación mineras. Al ser distintas las actuaciones administrativas en las cuales
se aduce inobservado ese derecho que asiste a aquellos colectivos, se procederá
a efectuar análisis, en forma individualizada, de los expedientes administrativos
que documentan el trámite de las licencias de exploración y explotación, esto
último con el objeto de establecer si al otorgar la titularidad de los derechos
mineros conferidos a Minera San Rafael, Sociedad Anónima, se incurrió o no en
la violación que denuncia la entidad amparista.
-V-
EL DERECHO DE CONSULTA DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS ANTE
ACTIVIDADES MINERAS
A) El derecho de consulta de los pueblos indígenas regulado en el
Convenio 169. Los supuestos para su procedencia y sus alcances
El Convenio 169 resguarda con preponderancia el derecho de
participación de aquellos pueblos en la toma de decisiones estatales que puedan
afectarles directamente. La Comisión de Expertos en Aplicación de Convenios y
Recomendaciones de la Organización Internacional del Trabajo, ha afirmado que
el espíritu de la consulta y participación constituye la piedra angular del Convenio,
en la cual se fundamentan todas las disposiciones de este instrumento
internacional [observaciones individuales dirigidas a Dinamarca y Paraguay

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dentro del Informe general rendido en el seno de la nonagésima primera reunión
de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en dos mil tres].
Conforme a lo dispuesto en el Artículo 6, literal a), del Convenio 169, debe
consultarse a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y a
través de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas
legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente.
Esta Corte ha afirmado que ese precepto no define la expresión “medidas
administrativas” a la cual hace referencia, por lo que, para efectos de su
aplicación práctica, esa expresión debe ser comprendida como toda disposición
de la administración pública enmarcada en el ámbito de la formulación y
ejecución de sus políticas, así como el cumplimiento de sus funciones.
Tomando como parámetro la normativa internacional citada, se ha
sostenido que para que proceda la consulta es necesario que concurran dos
circunstancias: la primera, que las acciones o decisiones del poder público
encuadren en el concepto genérico de medidas administrativas o legislativas; y la
segunda, que pueda razonablemente preverse que la decisión afectará en forma
directa a los pueblos indígenas. Sobre este último punto, es pertinente resaltar
que existe vasta jurisprudencia de este Tribunal en cuanto a que la afectación
directa se determina en función de la incidencia que esas medidas puedan tener
en sus condiciones de vida –sea de índole social, económica, espiritual,
ambiental, sanitaria, alimentaria, etc–. A esto obedece que los Estados estén
obligados a asumir todas las medidas necesarias, a fin de que no se cause
menoscabo en la identidad cultural y subsistencia digna de los pueblos indígenas
[ver sentencias de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete y doce de enero de
dos mil dieciséis, dictadas dentro de los expedientes 90-2017, 91-2017 y 92-
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2017, 411-2014 y 3753-2014].
Se estima relevante aludir al alcance que se ha reconocido al derecho de
consulta de los pueblos indígenas como herramienta de preservación de su
identidad cultural. La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha
denotado la trascendencia de observar ese derecho; para ello ha afirmado que:
“(…) El Estado debe respetar, proteger y promover las tradiciones, instituciones y
costumbres de los pueblos indígenas y tribales, por ser estas un componente
intrínseco de la identidad cultural de las personas que conforman tales pueblos.
De este modo, la obligación estatal de desarrollar procesos de consulta respecto
de decisiones que afecten al territorio se vincula directamente, a la obligación
estatal de adoptar medidas especiales para proteger el derecho [a] la identidad
cultural, basada en una forma de vida intrínsecamente ligada al territorio”
[Comisión Interamericana de Derechos Humanos. (2015). Pueblos indígenas,
comunidades afrodescendientes y recursos naturales: protección de derechos
humanos en el contexto de actividades de extracción, explotación y desarrollo.
Washington, D.C., Estados Unidos: OEA/Ser.L/V/II, pp. 86-87].
Ha sido enfática la Comisión al afirmar que la previsión de que los Estados
cumplan con consultar a los pueblos indígenas, cuando se avizoren medidas que
puedan afectarles, propende a la preservación de la supervivencia del pueblo
indígena o tribal, de conformidad con sus modos ancestrales de vida. La Corte
Interamericana de Derechos Humanos definió que la supervivencia de los
pueblos indígenas no se identifica con la mera subsistencia física, sino que debe
ser entendida como la capacidad de preservar, proteger y garantizar la relación
especial que tienen con su territorio, de tal forma que puedan continuar viviendo
su modo de vida tradicional y que su identidad cultural, estructura social, sistema

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económico, costumbres, creencias y tradiciones distintivas sean respetadas,
garantizadas y protegidas. [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam.
Interpretación de la Sentencia de Excepciones Preliminares, Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de doce de agosto de dos mil ocho. Serie C
No. 185, párr. 37].
La Comisión, en similar sentido, describe que el término supervivencia no
se refiere solamente a la obligación del Estado de garantizar el derecho a la vida
de cada uno de los integrantes de aquellos pueblos, sino también a la obligación
de adoptar todas las medidas adecuadas para garantizar la relación continua del
pueblo indígena con su cultura y su territorio [Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, Op. Cit., p. 87].
Los pronunciamientos de los mencionados órganos del Sistema
Interamericano de Derechos Humanos, han sido determinantes en reconocer que
el proceso de consulta es una herramienta instituida para mantener, salvaguardar
y asegurar la forma de vida de los pueblos indígenas y tribales, sin que sea dable
entender que se trata de un mecanismo para garantizar la subsistencia de sus
integrantes individualmente considerados; por el contrario, es uno de los
baluartes instituidos en el ámbito internacional, para coadyuvar con la
preservación y conservación de la existencia digna de tales pueblos.
B) Medio ambiente y vínculo especial de los pueblos indígenas con sus
territorios y recursos naturales. La consulta prevista en el Convenio 169
como mecanismo de protección
Posee especial relevancia para la resolución del presente asunto, hacer
referencia a la consulta como medio idóneo para que los pueblos indígenas
participen, activamente, en el diseño e implementación de medidas de protección

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al medio ambiente, en caso de proyectos que impacten su entorno.
El Convenio 169 confiere particular protección al derecho al medio
ambiente sano que asiste a los pueblos indígenas, extremo que puede denotarse
del contenido de varios de sus preceptos, que aseguran el resguardo de ese
derecho. De la misma manera, el citado instrumento internacional establece los
mecanismos idóneos para que los Estados cumplan con su obligación de permitir
que los pueblos interesados participen en el diseño de mecanismos de protección
del medio ambiente que les rodea.
La protección específica que ese instrumento internacional confiere al derecho
a un ambiente sano de los pueblos originarios atiende a la relación especial que
estos poseen con la tierra, derivado de su cosmovisión. Entendida esta como: “El
cuerpo de ideas, concepciones e interpretaciones que tienen los seres humanos
sobre su posición en el mundo y frente a la naturaleza que los rodea, los astros y
el papel de sus antepasados [Claudia Dary Fuentes, citando a Florescano,
Diagnóstico Situación de la Cultura Xinka. Ministerio de Cultura y Deportes.
(2016). Guatemala, Guatemala: Cuidado Editorial: Ediciones Maya' Na'oj]. O
también: “El complejo de representaciones, ideas y creencias que orienta el
comportamiento social del hombre (...) [Es] la visión estructurada en la cual los
miembros de una comunidad combinan de manera coherente sus nociones sobre
el medio ambiente en que viven, es decir, la percepción cultural de la naturaleza,
y sobre el cosmos en que sitúan la vida del hombre” [Lorente Fernández, David.
(2006). Infancia nahua y transmisión de la cosmovisión: Los ahuaques o espíritus
pluviales en la Sierra de Texcoco (México). Boletín de Antropología Universidad
de Antioquia, volumen (20), núm. 37, pp. 152-168 Universidad de Antioquia
Medellín, Colombia].
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Las descripciones teóricas apuntadas en el párrafo que antecede, hacen
referencia a la particular forma que tienen los pueblos indígenas de concebir el
Universo. Dentro de tal concepción, un aspecto relevante es la relación especial
que estos colectivos humanos poseen con la tierra.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, al hacer referencia al vínculo
entre los pueblos indígenas y el territorio, ha afirmado que esta no es una mera
cuestión de posesión y producción, sino elemento material y espiritual del que
deben gozar plenamente, inclusive, para preservar su legado cultural y
transmitirlo a las generaciones futuras [Sentencia dictada en el caso Comunidad
Mayagna (Sumo) Awas Tingni vrs. Nicaragua (Fondo, Reparaciones y Costas),
párrafo ciento cuarenta y nueve (149)], circunstancia que deriva de que los
citados pueblos tienen una forma particular de vida, de ser, ver y actuar en el
mundo, que deriva de su estrecha relación con territorios tradicionales y los
recursos que allí se encuentran, no solo por ser estos su principal medio de
subsistencia, sino porque constituyen elemento integrante de su cosmovisión,
religiosidad y, por consiguiente, de su identidad cultural [sentencias dictadas en
los casos Comunidad indígena Yakye Axa vrs. Paraguay (Fondo, Reparaciones y
Costas); párrafo ciento treinta y cinco (135); y Comunidad indígena
Sawhoyamaxa vrs. Paraguay (Fondo, Reparaciones y Costas); párrafo ciento
dieciocho (118)].
Lo anterior derivado de que la tierra está estrechamente ligada con sus
tradiciones y expresiones orales, sus costumbres y lenguas, sus artes y rituales,
sus conocimientos y usos relacionados con la naturaleza, sus artes culinarias, el
derecho consuetudinario, su vestimenta, filosofía y valores; patrimonio cultural
inmaterial que es transmitido y recreado generacionalmente. (Sentencias

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dictadas en los casos Comunidad indígena Yakye Axa vrs. Paraguay, Fondo,
Reparaciones y Costas; párrafo ciento cincuenta y cuatro y Pueblo indígena
Kichwa de Sarayaku vrs. Ecuador, Fondo y Reparaciones; párrafo doscientos
doce).
En este apartado es conveniente subrayar que el Convenio en referencia,
regula que el término tierras utilizado en el Artículo 15 debe incluir el concepto de
territorios, comprendiendo este el hábitat de las regiones que los pueblos
interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera [Artículo 13, numeral 2 del
Convenio 169]. Ese mismo artículo, en el numeral 1, protege el derecho de los
pueblos interesados sobre los recursos naturales existentes en sus tierras.
Puntualiza ese instrumento internacional, que tales derechos comprenden la
posibilidad de aquellos pueblos de participar en la utilización, administración y
conservación de dichos recursos. Al interpretar ese último precepto, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos ha destacado que el derecho de los
pueblos indígenas a usar y gozar del territorio carecería de sentido, si no se le
estimara conectado con la protección de los recursos naturales que se
encuentran en él, necesaria para asegurar su supervivencia física y cultural, así
como el desarrollo y continuidad de su cosmovisión y costumbres [sentencia
dictada en el caso Pueblo indígena Kichwa de Sarayaku vrs. Ecuador (Fondo y
Reparaciones), párrafo ciento cuarenta y seis (146)].
Varios son los preceptos del Convenio en mención, que enfatizan en la
obligación de los Estados de conferir participación a los pueblos indígenas en las
medidas de conservación de su medio ambiente.
El Artículo 4 del Convenio prevé que los Estados están obligados a adoptar
las medidas especiales que sean necesarias “para salvaguardar las personas, las
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instituciones, los bienes, el trabajo, las culturas y el medio ambiente de los
pueblos interesados”. El Artículo 7 de ese mismo instrumento internacional, al
regular lo relacionado con los estudios que deben efectuarse en cooperación con
los pueblos interesados, establece que estos deberán ser realizados a fin de
evaluar la incidencia que sobre el medio ambiente tendrán las actividades de
desarrollo previstas. Dispone que los resultados de estos estudios deben ser
tomados como criterios fundamentales para la ejecución de esas actividades.
Manda el mismo precepto, en torno a la obligación de los Estados, de tomar
medidas en cooperación con los pueblos interesados, para proteger y preservar
el medio ambiente de los territorios que estos habitan [las negrillas no figuran
en el texto original].
Las previsiones anteriores evidentemente convergen con las directrices o
principios generales que sobre la obligación estatal de efectuar consulta previa a
los pueblos indígenas se encuentran contenidos en los Artículos 2, 6 y 15 del
Convenio 169.
El Artículo 2 del Convenio 169 establece que los gobiernos tienen obligación
de asumir, con la participación de los pueblos indígenas, acción coordinada y
sistemática tendente a proteger los derechos de esos pueblos. En concordancia
con ese precepto, el Artículo 6 citado establece que los gobiernos deben
consultar a los pueblos interesados cada vez que se prevean medidas
legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente. En forma
más específica, el Artículo 15 ordena que los gobiernos deben establecer o
mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos interesados, a
fin de determinar si los intereses de estos serán perjudicados, y en qué medida,
antes de emprender o autorizar cualquier programa de prospección o explotación

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de los recursos existentes en sus tierras.
Esta Corte, al hacer referencia a los preceptos citados, ha afirmado que para
decidir la viabilidad de toda actividad de desarrollo programada por los gobiernos
en áreas en las cuales se encuentren asentados pueblos indígenas, debe
considerarse el resultado de estudios acerca de la incidencia que en aquellos
ámbitos pueda generar la medida, debiéndose distinguir y proteger la singular
significación que entraña para dichos pueblos el vínculo con la tierra, en virtud de
lo cual, debe respetarse la importancia especial que para las culturas y valores
espirituales de tales pueblos reviste su relación con la tierra o territorios que
ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular la connotación colectiva
de esa relación [ver fallos de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete y doce de
enero de dos mil dieciséis, dictados dentro de los expedientes 90-2017, 91-2017
y 92-2017, 411-2014 y 3753-2014].
Lo afirmado en este apartado, se encuentra también reflejado
contundentemente en el Artículo 29 de la Declaración de Naciones Unidas sobre
los Derechos de los Pueblos Indígenas –aprobada por la Asamblea General de la
Organización de Naciones Unidas, con voto favorable de Guatemala, el trece de
septiembre de dos mil siete–: “1. Los pueblos indígenas tienen derecho a la
conservación y protección del medio ambiente y de la capacidad productiva
de sus tierras o territorios y recursos. Los Estados deberán establecer y
ejecutar programas de asistencia a los pueblos indígenas para asegurar esa
conservación y protección, sin discriminación (…)” El Artículo 32 de la misma
Declaración, en su parte conducente, regula: “(…) Los Estados establecerán
mecanismos eficaces para la reparación justa y equitativa por esas actividades, y
se adoptarán medidas adecuadas para mitigar las consecuencias nocivas

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de orden ambiental, económico, social, cultural o espiritual.” Esta Declaración,
aun y cuando no es instrumento coercitivo del derecho internacional, constituye
muestra del compromiso que, tanto de la Organización de Naciones Unidas como
de los Estados miembros, poseen respecto de los derechos que en materia
ambiental han sido reconocidos a los pueblos indígenas. Esto provoca que la
citada Declaración pueda ser considerada como un marco importante para
afianzar los términos contenidos en este fallo.
C) Las actividades mineras y su incidencia en el entorno en el cual se
desarrollan. Su tratamiento cuando se realicen en territorios en los que
habitan pueblos indígenas
a) La expedición de licencias mineras como medidas administrativas
Los Artículos 34 de la Ley del Organismo Ejecutivo y 2, 22, 25, 28 y 40 de
la Ley de Minería, regulan que la potestad de conocer, tramitar y resolver todas
las cuestiones administrativas relacionadas con las operaciones mineras y, por
consiguiente, de autorizar licencias –así como sus prórrogas o cesiones– de
reconocimiento, exploración o explotación de recursos mineros, encuadran en el
ámbito de atribuciones que corresponden al Organismo Ejecutivo, por medio del
Ministerio de Energía y Minas. Conforme dichas disposiciones legales, la
autorización de proyectos, operaciones o actividades vinculadas a la minería
constituye decisión emanada del gobierno central, mediante la cartera ministerial
correspondiente, que encaja en el concepto genérico de medida administrativa
antes trazado [sentencia de doce de enero de dos mil dieciséis, dictada en el
expediente 411-2014].
b) Las actividades mineras como medidas susceptibles de impactar el
medio ambiente de los territorios en los cuales se desarrollan

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b.i) Régimen jurídico guatemalteco
El Artículo 28 del Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento
Ambiental, Acuerdo Gubernativo 431-2007 [vigente al momento en el que se
tramitaron los expedientes administrativos que subyacen al presente amparo]
preveía la clasificación taxativa de los proyectos, obras, industrias o actividades
en tres categorías básicas: A, B y C –clasificación que subsiste en el
Reglamento vigente– y atiende a las características, naturaleza, impactos
ambientales potenciales o riesgo ambiental de los proyectos.
Esta Corte ha concluido en otras oportunidades, que tanto el Congreso
como el Presidente de la República han previsto que los proyectos, las
operaciones o las actividades mineras, podrían comportar alto impacto ambiental
potencial o riesgo ambiental; y por consiguiente, requieren evaluación técnica de
sus repercusiones.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos, al aludir a los
proyectos mineros, ha afirmado que los ordenamientos internos suelen contener
definiciones o escalas con relación al alcance de los proyectos y en función de
ello, puede variar el proceso de licenciamiento. Tal criterio, asegura ese órgano,
puede ser utilizado como referente a este efecto, aunque enfatiza que de ningún
modo puede ser considerado como determinante. La intensidad ambiental del
proyecto es un elemento clave a tener en cuenta, porque existen actividades que,
si bien se apropian de volúmenes que pueden resultar poco significativos, tienen
grave efecto en el entorno en el cual se desarrollan. Tal intensidad puede ser
definida en términos de su ecotoxicidad, generación de contaminantes, uso de
sustancias tóxicas, empleo de explosivos, efectos negativos sobre especies en
riesgo o endémicas, emisión de gases invernadero, entre otros. (Comisión

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Interamericana de Derechos Humanos, Op. Cit.)
Este Tribunal, en más de una oportunidad, ha sostenido que es razonable
suponer que, de ser autorizados estos tipos de proyectos, implicarían incidencia
de relativa magnitud –como mínimo en cuanto al aspecto ambiental–, en el medio
en el cual sean implementadas, con la consiguiente afectación de las condiciones
de vida de las poblaciones asentadas en ese sector, que podrían necesitar los
correctivos, reparaciones o medidas mitigadoras indispensables.
En este apartado se describirán algunos de los requisitos que, según la
legislación nacional guatemalteca, debe cumplir quien pretenda obtener licencia
para ejecutar proyectos con incidencia en el medio ambiente. La lectura de esas
exigencias legales permitirá denotar el impacto que la normativa guatemalteca
reconoce a este tipo de actividades.
El Artículo 8 de la Ley de Ley de Protección y Mejoramiento del Medio
Ambiente, regula: “Para todo proyecto, obra, industria o cualquier otra actividad
que por sus características pueda producir deterioro a los recursos naturales
renovables o no, al ambiente, o introducir modificaciones nocivas o notorias al
paisaje y a los recursos culturales del patrimonio nacional, será necesario
previamente a su desarrollo un estudio de evaluación del impacto ambiental,
realizado por técnicos en la materia y aprobado por la Comisión del Medio
Ambiente” ─en la actualidad la citada Comisión fue sustituida en sus funciones
por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales─ [esa norma ordinaria forma
parte de una serie de disposiciones legislativas que se emitieron en desarrollo de
la previsión contenida en el Artículo 97 constitucional: “El Estado, las
municipalidades y los habitantes del territorio nacional están obligados a propiciar
el desarrollo social, económico y tecnológico que prevenga la contaminación del

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ambiente y mantenga el equilibrio ecológico. Se dictarán las normas necesarias
para garantizar que la utilización y el aprovechamiento de la fauna, de la flora de
la tierra y del agua, se realicen racionalmente evitando su depredación”].
El Artículo 13 del Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento
Ambiental [Acuerdo Gubernativo 431-2007, vigente al momento de la tramitación
de los expedientes administrativos a que se hace referencia dentro del presente
amparo] establecía que para efectos de lo regulado en ese Artículo 8, el Estudio
del Impacto Ambiental equivaldrá a los instrumentos de evaluación ambiental
contenidos en ese Reglamento. El Artículo 12 de ese mismo Reglamento, por su
parte, contenía la lista de los Instrumentos de Evaluación Ambiental: i)
Evaluación Ambiental Estratégica; ii) Evaluación Ambiental Inicial y
Autoevaluación Ambiental; iii) Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental; iv)
Evaluación de Riesgo Ambiental; v) Evaluación de Impacto Social; vi)
Diagnóstico Ambiental y vii) Evaluación de Efectos Acumulativos. Se establecía
en ese precepto que “La determinación de la evaluación ambiental que deberá
efectuar el proponente del proyecto, obra, industria o actividad, se realizará
tomando como base lo establecido en la clasificación contenida en el
listado taxativo (…)” [sin negrilla en el texto original]. El Listado Taxativo de
Proyectos, Obras, Industrias o Actividades (Acuerdo Gubernativo 134-2005
vigente en la época), era definido en el Artículo 3 del cuerpo reglamentario en
mención como el documento que contiene la enumeración y clasificación
ordenada de proyectos, obras, industrias o actividades, tomando como referencia
para su elaboración estandarización basada en la Clasificación Industrial
Internacional Uniforme de Todas las Actividades Económicas ─CIIU─ y
elementos de impacto ambiental potencial o bien riesgo ambiental. La citada

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Clasificación agrupa las actividades por afinidad de proceso, permitiendo
organizar las divisiones, grupos y clases según su potencial impacto ambiental
[Comisión Centroamericana de Ambiente y Desarrollo (CCAD); Unión Mundial
para la Naturaleza (UICN) y Ministerio de Asuntos Exteriores de los Países Bajos.
Manual técnico de EIA: Lineamientos generales para Centroamérica. San José,
Costa Rica, 2003.]
Como quedó asentado al inicio de este apartado, el Artículo 28 ibidem
establecía: “Los proyectos, obras, industrias o actividades, se clasifican de forma
taxativa en tres diferentes categorías básicas A, B, y C tomando en cuenta los
factores o condiciones que resultan pertinentes en función de sus características,
naturaleza, impactos ambientales potenciales o riesgo ambiental. La categoría A
corresponde a aquellos proyectos, obras, industrias o actividades consideradas
como las de más alto impacto ambiental potencial o riesgo ambiental de entre
toda el Listado Taxativo. Los megaproyectos de desarrollo se consideran como
parte de esta categoría. La categoría B corresponde a aquellos proyectos, obras,
industrias o actividades consideradas como las de moderado impacto ambiental
potencial o riesgo ambiental de entre todo el listado taxativo y que no
corresponden ni a la categoría A ni a la C. Se subdivide en dos subcategorías: la
B uno (B1), que comprende las que se consideran como de moderado a alto
impacto ambiental potencial o riesgo ambiental; y la B dos (B2), que comprende
las que se consideran como de moderado a bajo impacto ambiental potencial o
riesgo ambiental. La categoría C corresponde a aquellos proyectos, obras,
industrias o actividades consideradas como de bajo impacto ambiental potencial
o riesgo ambiental del listado taxativo.”
En consonancia con lo anterior, en el contexto de la minería, el Artículo 7

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del Reglamento de la Ley de Minería regula: “Cuando proceda, las operaciones
mineras deben contar previo a su inicio con el estudio de impacto ambiental
correspondiente, debidamente aprobado.” El Artículo 4 de ese mismo cuerpo
reglamentario determina que son operaciones mineras, las actividades de
reconocimiento, exploración y explotación minera. El Artículo 9 prevé:
“Presentado el estudio de impacto ambiental debidamente aprobado por el
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, la Dirección o el Ministerio según
sea el caso, otorgará la licencia correspondiente” [las palabras resaltadas no
aparecen con negrilla en el texto original, se consignan de esa manera para
denotar que también algunos de los asuntos tramitados ante la Dirección
requieren la presentación del citado instrumento de evaluación].
De la interpretación sistemática del citado marco normativo, que era el
vigente y aplicable para las situaciones objeto de estudio, se desprenden las
reglas siguientes:
1) Cuando se pretenda implementar cualesquiera proyectos, obras,
industrias o actividades que puedan producir detrimento al ambiente y a recursos
naturales o culturales, previamente debe realizarse el instrumento de evaluación
ambiental que corresponda [Artículo 8 de la Ley de Ley de Protección y
Mejoramiento del Medio Ambiente].
2) Entre los proyectos, obras, industrias o actividades que pueden
redundar en las repercusiones descritas en el numeral 1), se encuentran las
operaciones mineras, que pueden consistir en actividades de reconocimiento,
exploración o explotación [Artículos 4 y 7 del Reglamento de la Ley de Minería].
3) Para establecer el instrumento de evaluación ambiental exigible en cada
caso, debe verificarse en cuál de las categorías delineadas en el Listado Taxativo

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de Proyectos, Obras, Industrias o Actividades se encuadra el proyecto del que se
trate [Artículos 12 y 13 del Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento
Ambiental].
4) Una vez efectuado el instrumento de evaluación ambiental respectivo,
debe ser aprobado por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, como
condición ineludible para el otorgamiento de la licencia [Artículos 8 de la Ley de
Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente y 9 del Reglamento de la
Ley de Minería].
Fijado el marco jurídico general atinente a aquellos proyectos, procede
analizar el ordenamiento jurídico aplicable a los proyectos de exploración [con
perforación de pozos] y de explotación minera, por ser este tipo de proyectos los
autorizados mediante las licencias Juan Bosco y Escobal, respectivamente.
En el caso específico de los proyectos de exploración con perforación
de pozos [como el autorizado mediante la licencia Juan Bosco], para determinar
cuál es el instrumento de evaluación ambiental que el interesado debe presentar
previo a que le sea conferida la licencia, es preciso efectuar lectura integral de la
normativa aplicable a ese tipo de actividades mineras, como se explica a
continuación. Esto, en procura de alcanzar la debida observancia del principio de
unidad del ordenamiento jurídico y el cumplimiento de los estándares
internacionales aplicables en la toma de decisiones de autorización de esos
proyectos.
El Listado Taxativo de Proyectos, Obras, Industrias o Actividades (Acuerdo
Gubernativo 134-2005) establece que las actividades de prospección y
exploración minera con uso de maquinaria, incluyendo perforación de pozos,
encuadran en la categoría A (Alto impacto ambiental/riesgo ambiental). [Sin

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negrilla en el texto original del Listado].
Por su parte, la Ley de Minería, en el Artículo 19, prevé que los titulares de
licencias de exploración minera deben presentar estudio de mitigación,
relacionado con las operaciones mineras que llevará a cabo en el área
autorizada, el cual será presentado a la Dirección General de Minería antes de
iniciar las labores correspondientes. En el mismo cuerpo legal [Artículo 6] se
define el estudio de mitigación como el informe técnico que describe las
operaciones de reconocimiento y exploración y las consecuencias de tales
operaciones para el medio ambiente, con miras a su protección y conservación.
El Listado Taxativo de Proyectos, Obras, Industrias o Actividades vigente
al momento de gestionarse la licencia mencionada, preceptuaba que las
actividades de prospección y exploración minera con uso de maquinaria,
incluyendo perforación de pozos, encuadran en la categoría A (Alto impacto
ambiental/riesgo ambiental) [esa previsión se reitera en el Reglamento vigente].
Según se asentó, el Artículo 28 del Reglamento de Evaluación, Control y
Seguimiento Ambiental en referencia, establecía que la categoría A corresponde
a aquellos proyectos, obras, industrias o actividades consideradas como las de
más alto impacto ambiental potencial o riesgo ambiental; de esa cuenta, les
corresponde el instrumento de evaluación ambiental previsto en el Artículo 12,
literal c, de ese cuerpo reglamentario: Estudio de Evaluación de Impacto
Ambiental.
La adecuada integración de la normativa general ambiental y la regulación
atinente a la exploración minera, conduce a concluir en que los interesados en
ejecutar proyectos de esta índole, que incluyan perforación de pozos, previo a
que les sea otorgada la licencia correspondiente, deben cumplir con presentar
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Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental, que debe ser sometido a la
aprobación de la autoridad competente. Cabe resaltar que, si bien la Ley de
Minería no regula la presentación del mencionado instrumento de evaluación
como requisito previo para obtener licencia de exploración minera, ello es
obligatorio conforme los Artículos 8 de la Ley de Ley de Protección y
Mejoramiento del Medio Ambiente; 12 y 13 del Reglamento de Evaluación,
Control y Seguimiento Ambiental; 4, 7 y 9 del Reglamento de la Ley de Minería y
Acuerdo Gubernativo 134-2005 ─contentivo del Listado Taxativo de Proyectos,
Obras, Industrias o Actividades─, que clasifica ese tipo de proyecto en categoría
A (Alto Impacto). En otros términos, el análisis integral de la normativa aplicable a
ese tipo de proyectos, conlleva a establecer que sí es requisito exigible para los
interesados en obtener aquel tipo de licencia minera cuando, como parte de la
actividad de exploración, prevean la perforación de pozos en el área. Como se
asentó, el mismo Reglamento de Evaluación que preveía el catálogo de los
instrumentos de evaluación, remitía a la aplicación del Listado Taxativo para la
determinación de la categoría de los proyectos y disponía que toda actividad de
desarrollo con categoría A requería de Estudio de Impacto Ambiental.
Si bien la Ley de Minería únicamente establece que una vez que le ha sido
otorgada la licencia, el titular de esta debe presentar, previo a iniciar labores,
estudio de mitigación, ese en todo caso es un requisito que el interesado debe
cumplir con posterioridad al otorgamiento de la licencia y más bien se dirige a
condicionar el inicio de las actividades de exploración. Los requisitos que deben
cumplirse previo al otorgamiento de la licencia, deben extraerse, como se dijo, de
la lectura integral de la normativa aplicable a ese tipo de actividades mineras.
En el caso particular de los proyectos de explotación, de conformidad

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con el Artículo 20 de la Ley de Minería, los interesados en obtener licencia para
esa actividad, deben presentar a la entidad correspondiente ─Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales─ Estudio de Impacto Ambiental para su
evaluación y aprobación, el cual será requisito para el otorgamiento de la licencia
respectiva.
Gubernativo 134-2005) establece que los proyectos de extracción de minerales
metalíferos no ferrosos (cobre, cromo, níquel, zinc, cobalto, oro, plata, antimonio,
entre otros) encuadran en la categoría A (Alto impacto ambiental/riesgo
ambiental); por tanto, en esos supuestos corresponde efectuar y obtener
aprobación del Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental ya relacionado.
b.ii) Estudio de Impacto Ambiental
1) Su regulación en el ámbito guatemalteco
En la literal que antecede, quedó descrito que la legislación guatemalteca
prevé una lista de los Instrumentos de Evaluación Ambiental que corresponde
presentar a los interesados dependiendo del tipo de proyecto cuya autorización
estatal persigan obtener. Según puede advertirse del análisis del articulado del
Reglamento citado [y que encuentra coincidencia con la normativa que rige en la
actualidad], el Estudio de Impacto Ambiental es el más profundo y completo de
los instrumentos que prevé la legislación nacional para medir la incidencia que los
proyectos, obras, industrias o actividades puedan tener en el ambiente en el que
vayan a ser ejecutados. Esas características –de completitud y profundidad– se
encuentran intrínsecamente vinculadas al hecho de ser este el instrumento
exigible en el caso de proyectos cuyo impacto potencial sea considerado mayor o
grave.
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El primer párrafo del Artículo 17 de aquel Reglamento de Evaluación
aplicable, describía al Estudio de Impacto Ambiental como el documento técnico
que permitía identificar y predecir, con mayor profundidad de análisis, los
efectos que sobre el ambiente produciría un proyecto, obra, industria o actividad
que hubiera sido considerado como de alto impacto ambiental potencial en el
Listado Taxativo (categoría A o megaproyectos) o bien, como de alta
significancia ambiental [el contenido de este párrafo coincide con el texto del
artículo que en la actualidad define ese instrumento de evaluación].
La Cámara de Industria de Guatemala, en el análisis jurídico presentado ante
la Corte de Constitucionalidad, afirmó que el Estudio de Impacto Ambiental es un
documento técnico, objetivo e imparcial, elaborado por una persona individual o
jurídica –especializada en materia ambiental y registrada ante el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales–, cuyo contenido mínimo es determinado por la
legislación nacional vigente, y cuya revisión y aprobación está a cargo de
entidades públicas expertas en materia ambiental [ver estudio jurídico obrante a
folio mil trescientos cuarenta y dos (1342) de la Pieza III de esta Corte].
Varios son los cuerpos normativos que, dentro del ordenamiento jurídico
guatemalteco, hacen referencia a este instrumento de evaluación ambiental. En
esa normativa se definen aspectos relevantes de tales estudios, verbigracia, los
encargados de su elaboración, la autoridad responsable de su análisis y
aprobación, su contenido, entre otros. En el presente caso, resulta pertinente
hacer referencia a los aspectos de mayor trascendencia para el análisis del caso.
1.1) Ente responsable de su elaboración
De conformidad con lo que establece el Artículo 15 del Reglamento sobre
Estudios de Evaluación de Impacto Ambiental, estos instrumentos de evaluación

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ambiental deben ser elaborados por técnicos en la materia, debidamente inscritos
en el Registro de Consultores –dependencia adscrita a la Secretaría General de
Planificación y Programación de la Presidencial.
1.2) Autoridad competente para decidir su aprobación
En el caso de las obras, industrias, proyectos y/o actividades categorías
A1, B1 y B2 del listado taxativo de proyectos, la aprobación de ese instrumento
de evaluación estaba a cargo del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales,
por medio de la Unidad de Calidad Ambiental de la Dirección General de Gestión
Ambiental y de Recursos Naturales [Artículo 45 del Reglamento de Evaluación
citado. En la actualidad la aprobación de este tipo de instrumento ambiental
corresponde a la Dirección de Gestión Ambiental y Recursos Naturales o a las
Delegaciones Departamentales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales
─Artículo 34 del Reglamento de Evaluación vigente─].
El Artículo 42 de ese mismo Reglamento establecía cuáles eran las causas
por las que la autoridad correspondiente podía disponer el rechazo de los
Instrumentos de Evaluación Ambiental. Ese precepto preveía la facultad de esa
Cartera para evaluar la pertinencia del proyecto y la posibilidad de repeler el
estudio que le fuera presentado si durante el análisis del proyecto, obra, industria
o actividad, se constataba que no era posible realizar esta por cualquiera de las
causas siguientes: a) ser prohibida por la Ley; b) porque la información
consignada en el documento no correspondía a la realidad del proyecto, obra,
industria o actividad; c) porque la localización de la obra se consideraba no viable
de conformidad con las leyes, planes de manejo para áreas protegidas y
ordenamiento territorial; d) porque la suma de sus efectos acumulativos en el
área, rebasara la capacidad de carga de los sistemas y elementos ambientales,

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previamente establecida en estudios científicos desarrollados por la autoridad
competente; e) se negara información o el acceso a instalaciones para efectos de
inspección o verificación y f) porque su impacto ambiental fuera altamente
significativo e incompatible con su entorno ambiental y por lo tanto inaceptable,
conforme criterio técnico [en el Reglamento vigente se replican estas causales de
rechazo y prevén otras].
En el caso que la autoridad admitiera el Estudio presentado, una vez
finalizado el trámite, debía emitir resolución razonada, aprobando o improbando
el instrumento presentado [Artículo 44. Esta exigencia se encuentra también
prevista en el Reglamento actual].
1.3) Contenido del Estudio de Impacto Ambiental
El Reglamento sobre Estudios de Evaluación de Impacto Ambiental, en el
Anexo 4, definía el contenido de ese instrumento de evaluación ambiental. Según
esa preceptiva los aspectos que deben contener los citados estudios son: a)
datos generales del proponente del proyecto; b) datos introductorios del proyecto;
c) descripción general del proyecto; d) identificación del área de influencia; e)
identificación de los factores que puedan causar impacto al medio ambiente y a
qué parte afecta; f) análisis de alternativas razonables para la ejecución del
proyecto; g) medidas de mitigación: g.i) plan de contingencia; g.ii) plan de
seguridad para la salud humana g.iii) plan de seguridad ambiental; g.iv) sistema
de disposición de desechos; h) programa de monitoreo ambiental; i) bibliografía
consultada y fuentes de datos de información y j) nombre y firma de los miembros
del equipo que preparó el Estudio.
1.4) Participación pública
El Artículo 72 de aquel Reglamento de Evaluación aplicable establecía la

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participación pública como requisito en la elaboración de Instrumentos de
Evaluación Ambiental.
Según ese precepto, el proponente del proyecto, obra, industria o
actividad, conforme a los términos de referencia fijados por el Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales, debía involucrar a la población en la etapa más
temprana posible del proceso de elaboración del instrumento ambiental [en el
Reglamento vigente no se encuentra contenida una norma con exacto texto].
El Artículo 73 establecía que el Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales debía propiciar la participación pública durante el proceso de
evaluación, control y seguimiento ambiental en todas las fases de los proyectos
[esta previsión no aparece contenida en el texto el Reglamento vigente].
El Artículo 74, por su parte, regulaba que, durante la elaboración de los
instrumentos de evaluación ambiental, el Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales debía requerir al proponente, por medio de consultor, la elaboración de
un plan de participación pública para todo el ciclo de vida del proyecto, obra,
industria o actividad [similar exigencia prevé el Artículo 43, literal b), del
Reglamento vigente].
El Artículo 78 regulaba lo relativo a la ponderación de la participación
pública y para ello establecía que en la resolución final del instrumento de
evaluación ambiental, el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales,
consideraría las observaciones, opiniones u oposiciones que hubieran sido
presentadas dentro de los veinte días del proceso de participación pública,
siempre y cuando contaran con un fundamento técnico, científico o jurídico,
notificándose de los resultados que se hubieren considerado a las partes
presentadas y a los colindantes del proyecto, obra o industria objeto del

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instrumento ambiental, para determinar la solución o diligenciamiento a las
mismas [similar regulación se encuentra contenida en el Artículo 43 Reglamento
vigente].
2) Criterios definidos por el Sistema Interamericano de Derechos
Humanos respecto de los Estudios de Impacto Ambiental
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en varios de sus
pronunciamientos, se ha referido a los Estudios de Impacto Ambiental. En este
fallo, para abordar el tema, se tomarán como referencia las aseveraciones
efectuadas por la citada Corte en: a) la sentencia dictada en el caso del Pueblo
Saramaka. Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de veintiocho de noviembre de dos mil siete; b) el fallo dictado
en el caso del Pueblo Indígena Kichwa de Sarayaku Vs. Ecuador. Fondo y
reparaciones. Sentencia de veintisiete de junio de dos mil doce y c) la Opinión
Consultiva “Medio Ambiente y Derechos Humanos” 23/17, de quince de
noviembre de dos mil diecisiete.
En los citados pronunciamientos, la Corte ha afirmado que la obligación de
llevar a cabo un estudio de impacto ambiental surge cuando ser prevea la
realización de cualquier actividad que pueda causar un daño ambiental
significativo. Al respecto, la Declaración de Río establece: “[D]eberá emprenderse
una evaluación del impacto ambiental, en calidad de instrumento nacional,
respecto de cualquier actividad propuesta que probablemente haya de producir
un impacto negativo considerable en el medio ambiente y que esté sujeta a la
decisión de una autoridad nacional competente”. La Corte resalta que esa
obligación ha sido además reconocida por la legislación de numerosos Estados
miembros de la OEA, incluyendo, Antigua y Barbuda, Argentina, Belice, Bolivia,

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Brasil, Canadá, Chile, Colombia, Costa Rica, Cuba, Ecuador, Estados Unidos, El
Salvador, Guatemala, Guyana, Honduras, Jamaica, México, Panamá, Paraguay,
Perú, República Dominicana, Trinidad y Tobago, Uruguay y Venezuela.
La Corte en mención ha afirmado que sin perjuicio de otras obligaciones
que surjan del derecho internacional, al determinarse que una actividad implica
un riesgo de daño significativo, es obligatoria la realización de un Estudio de
Impacto Ambiental. Dicha determinación inicial, puede hacerse, por ejemplo,
mediante un estudio inicial de impacto ambiental o porque la legislación interna o
alguna otra norma precise actividades que obligatoriamente requieran la
realización de un estudio de impacto ambiental.
La Corte ha señalado que esos estudios deben realizarse conforme a los
estándares internacionales y buenas prácticas al respecto. En este sentido, ha
señalado ciertas condiciones que deben cumplir dichos estudios, las cuales, si
bien han sido abordados en su mayoría en los casos en los que las actividades a
realizarse en territorios en los que haya presencia de comunidades indígenas, la
misma Corte ha afirmado que son requisitos aplicables para todo Estudio de
Impacto Ambiental.
Las condiciones delineadas por el citado Tribunal internacional, para el
caso de los Estudios de Impacto Ambiental en general son:
2.1) Deben llevarse a cabo antes de la realización de la actividad
El Estudio de Impacto Ambiental debe ser concluido de manera previa a la
realización de la actividad o antes del otorgamiento de los permisos necesarios
para su realización. El Estado debe garantizar que no se emprenda ninguna
actividad relacionada con la ejecución del proyecto hasta que el Estudio de
Impacto Ambiental sea aprobado por la autoridad estatal competente. La

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realización del Estudio de Impacto Ambiental en las etapas iniciales de discusión
del proyecto, permite que realmente se exploren alternativas a la propuesta y que
estas puedan ser tomadas en cuenta. Ha puntualizado la referida Corte que en
casos en que la autorización para realizar la actividad, concesión o licencia ya
haya sido otorgada, sin haberse realizado un Estudio de Impacto Ambiental, este
debe concluirse antes de la ejecución del proyecto.
2.2) Debe ser realizado por entidades independientes bajo la
supervisión del Estado
La Corte ha afirmado que el Estudio de Impacto Ambiental lo debe realizar
una entidad independiente y técnicamente capaz, bajo la supervisión del Estado.
En este sentido, los estudios de impacto ambiental pueden ser realizados por el
propio Estado o por una entidad privada. Sin embargo, en ambos casos es el
Estado quien, en el marco de su deber de supervisión y fiscalización, debe
asegurarse que el estudio se realizó correctamente. En caso que los estudios
sean realizados por instituciones privadas, la Corte ha afirmado que los Estados
deben tomar medidas para asegurar la independencia de tales entidades.
También afirma ese Tribunal que, dentro del proceso de aprobación de un
Estudio de Impacto Ambiental, el Estado debe examinar si la realización del
proyecto es compatible con las obligaciones internacionales del Estado. En este
sentido, el Estado tomará en cuenta el impacto que puede tener el proyecto en
sus obligaciones de derechos humanos. La Corte ha afirmado que, si los estudios
multicitados no incluyen un análisis social, ese análisis debe ser realizado por el
Estado al momento de supervisar dicho estudio.
2.3) Debe abarcar el impacto acumulado
La Corte ha señalado que el Estudio de Impacto Ambiental debe abarcar el

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impacto acumulado que han generado los proyectos existentes y los que vayan a
generar los proyectos que hubieran sido propuestos. En este sentido, si un
proyecto está relacionado a otro, el estudio respectivo considerará el impacto del
proyecto principal y de los proyectos asociados. Asimismo, ha dispuesto la Corte
que se tomará en cuenta el impacto causado por otros proyectos existentes. Este
análisis permite concluir de una manera más certera si los efectos individuales y
acumulados de actividades existentes y futuras implican un riesgo de daño
significativo.
2.4) Participación de las personas interesadas
La Corte refiere que, en el año mil novecientos ochenta y siete, el
Programa de Naciones Unidas para el Medio Ambiente adoptó los Objetivos y
Principios de los Estudios de Impacto Ambiental, en los cuales se establece que
los Estados deben permitir que expertos y grupos interesados puedan hacer
comentarios a los Estudios de Impacto Ambiental. Ha dicho aquel Tribunal que, si
bien estos principios no son vinculantes, son recomendaciones de un ente
técnico internacional que deberían ser tomadas en cuenta por los Estados.
También ha resaltado la Corte que los ordenamientos internos de Argentina,
Belice, Brasil, Canadá, Chile, Colombia, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Perú,
República Dominicana, Trinidad y Tobago y Venezuela, incluyen disposiciones
que prevén la participación ciudadana durante los procesos de evaluación de
impacto ambiental.
La Corte considera que la participación del público interesado, en general,
permite realizar examen más completo del posible impacto que tendrá el proyecto
o actividad, así como si afectará o no derechos humanos. En este sentido,
recomienda que los Estados permitan que las personas que pudieran verse
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afectadas o, en general, cualquier persona interesada tengan oportunidad de
presentar sus opiniones o comentarios sobre el proyecto o actividad antes que se
apruebe, durante su realización y después que se emita el estudio de impacto
ambiental.
2.5) Contenido de los Estudios de Impacto Ambiental
El citado órgano del Sistema Interamericano ha definido que el contenido
de los Estudios de Impacto Ambiental dependerá de las circunstancias
específicas de cada caso y el nivel de riesgo que implica la actividad propuesta.
La Corte Internacional de Justicia y la Comisión de Derecho Internacional han
señalado que cada Estado debe determinar en su legislación el contenido de los
Estudios de Impacto Ambiental requeridos en cada caso. La Corte Interamericana
estima que los Estados deben determinar y precisar, mediante legislación o
mediante el proceso de autorización del proyecto, el contenido específico que se
requiere para dicho estudio, considerando la naturaleza y magnitud del proyecto y
la posibilidad de impacto que tendría en el medio ambiente.
2.6) Verificar el impacto en las tradiciones y la cultura de los Pueblos
Indígenas
Ahora bien, en los casos en los que los proyectos puedan afectar territorios
indígenas y tribales el Sistema Interamericano de Derechos Humanos ha definido
las siguientes obligaciones:
El Artículo 7.3 del Convenio 169 establece que los Estados “Deberán velar
por que, siempre que haya lugar, se efectúen estudios, en colaboración con los
pueblos interesados, a fin de evaluar la incidencia social, espiritual y cultural y
sobre el medio ambiente que las actividades de desarrollo previstas pueden tener
sobre esos pueblos (…) Los resultados de estos estudios deberán ser
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consideradas como criterios fundamentales para la ejecución de las actividades
mencionadas”.
Con fundamento en ese precepto, la Corte Interamericana ha afirmado que
en los casos en los que las actividades vayan a desarrollarse en territorios en las
que existan comunidades indígenas, además de los requerimientos que quedaron
asentados en las literales que preceden, se debe cumplir un requisito más:
“respetar las tradiciones y la cultura de los pueblos indígenas”, es decir,
tales estudios deben abarcar el impacto social que implique el proyecto.
Ha afirmado la multicitada Corte que los Estudios de Impacto Ambiental
“Sirven para evaluar el posible daño o impacto que un proyecto de desarrollo o
inversión puede tener sobre la propiedad y comunidad en cuestión. El objetivo de
[los mismos] no es [únicamente] tener alguna medida objetiva del posible impacto
sobre la tierra y las personas, sino también […] asegurar que los miembros del
pueblo […] tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluidos los riesgos
ambientales y de salubridad, para que puedan evaluar si aceptan el plan de
desarrollo o inversión propuesto, con conocimiento y de forma voluntaria.” [Corte
IDH. Caso del Pueblo Saramaka Vs. Surinam. Interpretación de la Sentencia de
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de doce de
agosto de dos mil ocho. Serie C No. 185, párr. 40.]
En esos casos se ha definido que los Estudios de Impacto Ambiental y
Social deben respetar las tradiciones y cultura de los pueblos indígenas. En este
sentido, es necesario tomar en cuenta la conexión intrínseca que los integrantes
de los pueblos indígenas y tribales tienen con su territorio. Ha sido enfática la
Corte en afirmar que es preciso proteger esta conexión, entre el territorio y los
recursos naturales que tradicionalmente han usado y que son necesarios para su
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supervivencia física y cultural y para el desarrollo y continuidad de su
cosmovisión, a efecto de garantizar que puedan continuar viviendo su modo de
vida tradicional y que su identidad cultural, estructura social, sistema económico,
costumbres, creencias y tradiciones distintivas sean respetadas, garantizadas y
protegidas por los Estados.
La Corte Interamericana ha especificado que en caso de proyectos que se
pretendan desarrollar en territorios con presencia de pueblos indígenas, los
estudios deben ser de carácter social y ambiental. Al respecto la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos ha asegurado que en esos casos estos
estudios “Debe[n] ir más allá que los estudios del impacto estrictamente
ambiental exigidos normalmente con miras a evaluar y mitigar los posibles
impactos negativos sobre el medio ambiente natural”. Afirma que, en tales casos,
es necesario que se incorpore la identificación de “Los impactos directos o
indirectos sobre las formas de vida de los pueblos indígenas que dependen de
dichos territorios y de los recursos existentes en ellos para su subsistencia”
[CIDH. Derechos de los pueblos indígenas y tribales sobre sus tierras ancestrales
y recursos naturales. Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano de
derechos humanos. OEA/Ser.L/V/II, 30 de diciembre de 2009. párr. 254].
La Corte Interamericana ha afirmado que los resultados de los estudios deben
ser compartidos y consultados con las comunidades a fin de que puedan brindar
aportes, realizar evaluación o verificación independiente si así lo desean y, en
última instancia, tomar una decisión informada. Así, la realización de estudios
previos de impacto socio ambiental permite asegurar que los pueblos afectados
“Tengan conocimiento de los posibles riesgos, incluido los riesgos ambientales y
de salubridad, a fin de que acepten el plan de desarrollo o inversión propuesto

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con conocimiento y de forma voluntaria” [Corte IDH. Caso del Pueblo Saramaka
Vs. Surinam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de veintiocho de noviembre o de dos mil siete, Serie C No. 172, párr.
133].
James Anaya y James Cavallaro, en estudio jurídico presentado ante esta
Corte, afirmaron que los instrumentos de evaluación desarrollados con la
participación de los pueblos indígenas, ayudan a identificar la extensión de los
impactos ambientales y sociales y el impacto acumulado que han generado los
proyectos existentes y los que vayan a generar los proyectos que hayan sido
propuestos [ver estudio jurídico presentado ante este Tribunal, obrante a folio mil
cuatrocientos ochenta y dos (1482) Pieza III de esta Corte].
La Corte Interamericana ha afirmado que, en los casos en que los estudios de
impacto ambiental se han realizado con posterioridad al otorgamiento de la
concesión o aprobación de los planes de desarrollo, y no se han medido los
impactos espirituales ni culturales, entre otras afectaciones particulares de los
pueblos indígenas, eso ha provocado que estos colectivos no tengan la
información suficiente, adecuada y oportuna al momento de ser consultados
sobre el otorgamiento de alguna concesión.
3) Las autorizaciones mineras como medidas que pueden causar
afectación a los pueblos indígenas
Corresponde en este apartado abordar por qué la expedición de licencias
(o su prórroga) para proyectos, operaciones o actividades vinculadas a la
minería, encuadran dentro de los supuestos de procedencia de la consulta previa
a los pueblos indígenas.
El Convenio 169, por razones lógicas, no provee listado exhaustivo de

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medidas administrativas que obligan a los Estados a agotar el proceso de
consulta a pueblos indígenas. Más bien, como quedó asentado en la literal A) de
este Considerando, el articulado de ese instrumento internacional se dirige a
establecer, en forma general, la obligación de consulta a aquellos colectivos:
cuando se prevean medidas administrativas susceptibles de afectar directamente
a los pueblos interesados. Son escasas las decisiones administrativas a las
cuales el Convenio alude en forma específica como generadoras de esa
obligación, por lo que debe comprenderse que ese instrumento internacional
contiene numerus apertus de ese tipo de actividades. Sin embargo, sí hace
referencia específica a actividades que, por su impacto, tienen alta incidencia en
la vida de los pueblos indígenas. Así, en el Artículo 15, numeral 2, establece: “Los
gobiernos deberán establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a
los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos
serían perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o autorizar
cualquier programa de prospección o explotación de los recursos
existentes en sus tierras” [sin negrilla en el texto original].
James Anaya, al referirse a los procedimientos de consulta en caso de
proyectos extractivos, ha asegurado que estos constituyen las vías mediante las
cuales los pueblos indígenas pueden contribuir activamente a la evaluación
previa de los posibles efectos de la actividad propuesta sobre sus derechos
sustantivos e intereses. Además, los describe como procesos clave para la
búsqueda de alternativas menos dañinas o para la definición de medidas de
mitigación, para llegar a acuerdos favorables sobre sus propias prioridades y
estrategias de desarrollo, y promover el disfrute de sus derechos humanos [ver
estudio jurídico presentado ante este Tribunal por James Anaya y James
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Cavallaro, obrante a folio mil cuatrocientos ochenta y dos (1482), Pieza III de esta
Corte].
Esta Corte estima que la mención directa que efectúa el Convenio 169 de
las actividades de exploración y explotación como medidas que obligan a los
Estados a realizar el proceso de consulta, cuando haya de desarrollarse en
territorios ocupados por aquellos pueblos, resulta suficiente para comprender la
forma en la que deben proceder los Estados parte en los casos en los que les
sea requerida autorización para ese tipo de proyectos. Sin embargo, para
apuntalar la razonabilidad de caracterizar las operaciones mineras como medidas
administrativas susceptibles de afectar directamente a los pueblos indígenas,
conviene recordar, en primer orden, lo expuesto en la literal b.i) que precede
acerca de la forma en que ese tipo de proyectos se encuentra regulado en el
ordenamiento jurídico guatemalteco, con especial énfasis en los requisitos que la
legislación impone para el otorgamiento de licencias mineras y el impacto que,
según la propia legislación, produce ese tipo de proyectos en el territorio en el
cual se implementan.
En adición a las aludidas consideraciones de índole medioambiental, es
menester poner también de manifiesto la singular connotación que caracteriza la
relación de los pueblos originarios con sus territorios.
En su jurisprudencia sobre la materia, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha puntualizado que para esos pueblos, la relación con la
tierra no es meramente una cuestión de posesión y producción sino un elemento
material y espiritual [sentencia dictada en el caso Comunidad Mayagna (Sumo)
Awas Tingni vrs. Nicaragua (Fondo, Reparaciones y Costas), párrafo ciento
cuarenta y nueve (149)] en virtud de su forma particular de vida, de ser, ver y

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actuar en el mundo está constituida precisamente a partir de su estrecha relación
con territorios tradicionales y los recursos que allí se encuentran, no solo por ser
estos su principal medio de subsistencia, sino además porque constituyen
elemento integrante de su cosmovisión, religiosidad y, por consiguiente, de su
identidad cultural [sentencias dictadas en los casos Comunidad indígena Yakye
Axa vrs. Paraguay (Fondo, reparaciones y costas); párrafo ciento treinta y cinco
(135) y Comunidad indígena Sawhoyamaxa vrs. Paraguay (Fondo, reparaciones
y costas); párrafo ciento dieciocho (118)]. Así, la tierra está estrechamente ligada
con sus tradiciones y expresiones orales, sus costumbres y lenguas, sus artes y
rituales, sus conocimientos y usos relacionados con la naturaleza, sus artes
culinarias, el derecho consuetudinario, su vestimenta, filosofía y valores;
patrimonio cultural inmaterial que es transmitido y recreado generacionalmente
por las comunidades indígenas [sentencias dictadas en los casos Comunidad
indígena Yakye Axa vrs. Paraguay (Fondo, reparaciones y costas); párrafo ciento
cincuenta y cuatro (154) y Pueblo indígena Kichwa de Sarayaku vrs. Ecuador
(Fondo y reparaciones); párrafo doscientos doce (211)].
Es primordial subrayar que el Convenio 169 regula que la utilización del
término tierras en los Artículos 15 y 16 deberá incluir el concepto de territorios,
comprendiendo este el hábitat de las regiones que los pueblos interesados
ocupan o utilizan de alguna manera [Artículo 13, numeral 2]. Por su parte, la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, al referirse a la afectación que
los proyectos mineros generan en el entorno de los pueblos indígenas, ha
afirmado que diversas cifras dan cuenta que la llegada del Siglo XXI, trajo
consigo aumento significativo de las extracciones mineras y petroleras en el
continente y, más específicamente, en América Latina y el Caribe. Pone en

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relieve que, con gran frecuencia, los proyectos de extracción, explotación y
desarrollo coinciden con tierras y territorios históricamente ocupados por pueblos
indígenas y tribales, y comunidades afrodescendientes. Ello se relaciona con que
las tierras y territorios que tradicionalmente habitan estos pueblos, suelen
encontrarse en zonas que albergan cantidad significativa de recursos naturales;
además, se trata, muchas veces, de poblaciones en condiciones de exclusión,
pobreza y marginación. Ha sido informada sobre impactos negativos por la
implementación de proyectos extractivos, de explotación o desarrollo, así como
violaciones a derechos humanos. Esa situación ha sido evidenciada, asegura la
Comisión, por una diversidad de actores, como el Banco Mundial, el cual ha
observado que proyectos mineros y energéticos ponen en riesgo y afectan las
vidas, recursos y medios de vida de los pueblos indígenas. Por otra parte, la
tecnología moderna permite intervenciones en zonas hasta ahora remotas,
provocando desplazamiento significativo y daños irreparables a la tierra y a los
recursos naturales de los pueblos indígenas y tribales. En este contexto, aquellos
pueblos que habitan en lugares remotos, son particularmente vulnerables, debido
a su más débil capacidad de negociación [Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, Op. Cit., pp.16-17].
El tenor del Artículo 6 del Convenio 169 y la normativa nacional aplicable,
así como de la jurisprudencia interamericana sobre la materia, en concatenación
con los supuestos de procedencia y alcances de la consulta, han conducido a
esta Corte a determinar que existen elementos de convicción, objetivos y
verificables, para prever que la expedición de licencias de exploración y
explotación minera –o su prórroga– constituye medida administrativa que
probablemente producirá afectación directa de las condiciones de vida de las

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comunidades representativas de los pueblos indígenas que se encuentren
asentadas en el área de incidencia de esas actividades u operaciones.
D) Condiciones que deben observarse en la realización de la consulta
previa a pueblos indígenas
En los casos en los cuales se establezca que concurren los supuestos de
procedencia de la consulta previa a pueblos indígenas, es necesario asegurar
que esta se realice satisfaciendo condiciones esenciales que determinan su
validez.
Esta Corte, por su parte, ha asentado [Sentencias de veinticinco de marzo
y catorce de septiembre, ambas de dos mil quince y veintiséis de mayo de dos
mil diecisiete, dictadas dentro de los expedientes acumulados 156-2013 y 159-
2013, acumulados 4957-2012 y 4958-2012 y acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-
2017, entre otros] que esas condiciones se extraen, en síntesis, de lo
preceptuado en el Convenio 169 y el desarrollo interpretativo que sobre su
normativa han efectuado: i) la Corte Interamericana de Derechos Humanos
[sentencia dictada en el caso Pueblo Saramaka vrs. Surinam (Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas); párrafo 133], ii) la Comisión de
Expertos en Aplicación de Convenios y Recomendaciones de la Organización
Internacional del Trabajo [Observación General formulada sobre el Convenio 169]
y iii) el Relator Especial de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los
Pueblos Indígenas [principios internacionales relativos a la consulta a los pueblos
indígenas].
Conforme los fallos precitados, las condiciones que deben concurrir en los
procesos de consulta a los pueblos indígenas, para que estos se tengan por
válidamente realizados, son los siguientes:

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a) La consulta debe realizarse con carácter previo a asumir la medida
gubernativa que se pretende implementar
El Artículo 15 del Convenio 169, en su apartado conducente, dispone: “(…)
2. En caso de que pertenezca al Estado la propiedad de los minerales o de los
recursos del subsuelo, o tenga derechos sobre otros recursos existentes en las
tierras, los gobiernos deberán establecer o mantener procedimientos con miras a
consultar a los pueblos interesados, a fin de determinar si los intereses de esos
pueblos serían perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o autorizar
cualquier programa de prospección o explotación de los recursos
existentes en sus tierras (…)” El texto resaltado no figura en negrilla en el
precepto transcrito, pero se consigna de esa manera para denotar que aquel
instrumento internacional prevé que la determinación del nivel de afectación de
las comunidades indígenas, respecto de proyectos mineros, debe efectuarse en
forma previa. El carácter anticipado de la consulta no solo constituye una de las
condiciones fundamentales de esta, sino que coadyuva positivamente a la
concreción de otras como la buena fe y la transparencia en el diálogo y el
propósito de arribar a acuerdos.
En ese orden de ideas, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
asentado que se debe consultar en las primeras etapas del plan de desarrollo o
inversión, por cuanto que el aviso temprano permite un tiempo adecuado para la
discusión interna dentro de las comunidades y para brindar una adecuada
respuesta al Estado [casos del Pueblo Saramaka vs. Surinam, Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones, y Costas, párrafo 134 y del Pueblo Kichwa
de Sarayaku vs. Ecuador, Fondo y Reparaciones, párrafo 180]. Inclusive citó [en
el segundo de los casos indicados, párrafo 182], la afirmación contenida en

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sentencia emitida por este Tribunal dentro del expediente 3878-2007, de que la
consulta debe tener lugar antes de que las medidas de que se trate se hayan
perfeccionado, en vista que es de esa manera que puede trascender eficazmente
sobre ellas.
Debe ponerse en relieve que la lectura íntegra del articulado del Convenio
169 permite advertir, sin lugar a dudas, que esa institución fue conceptualizada
como un proceso que debe agotarse con antelación a que se asuma la medida
administrativa. Sirve para fundar esta afirmación el texto del Artículo 15 citado,
así como el del 6 también de ese instrumento, que imponen como obligación de
los Gobiernos la de: “a) Consultar los pueblos interesados, mediante
procedimientos apropiados y en particular a través de sus instituciones
representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente (…)” [Sin negrilla en el texto original]. La
utilización del término “prever” –descrito en el Diccionario de la Lengua Española
como “Ver con anticipación”–, no puede conllevar a otra connotación que no sea,
que el proceso de consulta debe ser dispuesto en forma anticipada y no posterior
al momento de asumir el otorgamiento de licencias para actividades mineras.
Los órganos de control de la Organización Internacional del Trabajo han
sido consistentes en afirmar esta consigna; lato sensu, dichos órganos han
interpretado que el requisito de consulta previa implica “que las comunidades
afectadas sean involucradas lo antes posible en el proceso” [Informe del Comité
establecido para examinar la reclamación en la que se alegó el incumplimiento
por Colombia del Convenio 169, presentada en virtud del Artículo 24 de la
Constitución de la OIT por la Central Unitaria de Trabajadores (CUT), 1999,
párrafo 90].
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Cabe resaltar que los casos en los cuales ha sido pedida tutela
constitucional por actividades de aprovechamiento de recursos naturales, que se
han puesto en marcha sin cumplir previamente con consultar a comunidades
representativas de pueblos indígenas afectadas, los tribunales de amparo han
ordenado que la consulta sea efectuada en forma posterior al momento en el cual
las licencias mineras ya han sido extendidas, e incluso cuando los proyectos ya
se encuentran ejecutando labores. Esa decisión ha atendido al hecho de que los
asuntos fueron trasladados a sede constitucional en época en la que ya habían
sido otorgadas las licencias mineras requeridas. En esos casos, este Tribunal ha
puntualizado que, cuando sea procedente, la consulta debe llevarse a cabo en el
estado en que se encuentran las cosas, sin que el hecho de que no se haya
efectuado con la antelación debida sea óbice para que se haga, a la brevedad
posible. Ello ha sido decidido así sin perjuicio de enfatizar, como se relacionó
precedentemente, que la obligación de los Estados es agotar ese proceso de
consulta antes de asumir las medidas administrativas.
b) La consulta debe ser libre e informada
Esta Corte, en sentencia de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete,
dictada en los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017, al
interpretar el Artículo 15.2 del Convenio 169, el cual establece que las consultas
a los pueblos indígenas sobre los proyectos de prospección o explotación de los
recursos naturales tienen como finalidad “determinar si los intereses de esos
pueblos serán perjudicados y en qué medida (…)”, afirmó que, en la etapa de
información, debe darse a conocer a todos los miembros de las comunidades
afectadas, los aspectos positivos y negativos de los proyectos.
El Estado está obligado a proporcionar datos precisos sobre la naturaleza

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y consecuencias de los proyectos a los pueblos indígenas, antes y durante la
consulta. La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha asegurado que la
consulta debe ser informada, lo cual implica dar a conocer a aquellos pueblos los
posibles riesgos, incluidos los ambientales de salubridad, a fin de que acepten,
con conocimiento y de forma voluntaria, el plan de desarrollo o inversión
propuesto, además, implica comunicación constante entre las partes [Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Caso del Pueblo Saramaka Vs Surinam.
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones, y Costas, Serie C No. 172, párr.
147].
El proceso de consulta a los pueblos indígenas deriva del derecho de
estos colectivos a determinar y elaborar las prioridades y estrategias de
desarrollo o la utilización de sus tierras o territorios y otros recursos (Artículo 7.1
del Convenio 169). Para satisfacer plenamente este derecho, el Estado debe
adoptar todas las medidas necesarias, incluidos estudios científicos
independientes, para que las comunidades y sus miembros estén plenamente
informadas de todos los impactos y beneficios que, en sus vidas, cultura,
espiritualidad, medio ambiente y su desarrollo pueda causar la puesta en marcha
de los proyectos extractivos que se planifiquen en sus territorios. La Comisión
Interamericana de Derechos Humanos ha afirmado que “puede requerirse que el
Estado suministre a dichos pueblos otros medios, que pueden incluir asistencia
técnica e independiente, con miras a que los pueblos indígenas tengan la
capacidad de adoptar decisiones plenamente informadas.” [Comisión
Interamericana de Derechos Humanos. Informe “Derechos de los Pueblos
Indígenas y Tribales sobre sus Tierras Ancestrales y Recursos Naturales.
OEA/Ser.L/V/II.Doc.56/09, 30 diciembre 2009, párr. 312].

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c) La consulta debe ser un verdadero diálogo en el cual priven la buena fe,
la comunicación constante, la transparencia, el entendimiento y el respeto
mutuos –no se agota con la sola información–
Los órganos de control normativo de la Organización Internacional del
Trabajo –OIT– han subrayado en múltiples ocasiones, que la consulta no debe
agotarse en un mero trámite formal, sino que debe concebirse como verdadero
instrumento de participación, con el objetivo de establecer diálogo entre las
partes, basado en principios de confianza y respeto mutuos.
La exigencia delineada por aquellos órganos tiene intrínsecos dos
requerimientos relevantes:
i) La consulta no debe comprenderse como un mero trámite formal:
El proceso de consulta a los pueblos indígenas solo puede tenerse por
agotado, cuando en su realización se han observado los parámetros que fija el
propio Convenio 169. Las actividades de simple información o de socialización de
una medida administrativa, o la recolección del parecer que algunos pobladores
puedan tener respecto de las decisiones gubernamentales susceptibles de
afectarles, no son suficientes para dar por observado ese derecho que asiste a
los pueblos indígenas. Cabe resaltar que, según han afirmado los órganos de
control de la Organización Internacional del Trabajo, una de las situaciones más
comunes a las cuales han tenido que enfrentarse es la realización de supuestas
consultas a los pueblos indígenas que consisten en meros trámites de audiencia
o de información [Relator Especial de Naciones Unidas sobre la situación de los
Derechos Humanos y las libertades fundamentales de los indígenas. Principios
Internacionales aplicables a la consulta en relación con la reforma constitucional
en materia de derechos de los pueblos indígenas en Chile. Nueva York, Estados

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Unidos. 2009, párrafo 21]. Pretender dar por observado el compromiso que han
asumidos los Estados derivado de la ratificación del Convenio 169, mediante
actividades informativas o de socialización, inobserva la verdadera naturaleza del
proceso de consulta, el cual fue concebido para ser agotado mediante un
conjunto de mecanismos eficaces de participación de los pueblos cuando se
prevean decisiones susceptibles de incidir en los diversos elementos que
determinan su existencia.
ii) La consulta es un proceso de diálogo entre las partes, basado en
principios de confianza y respeto mutuos:
Los citados organismos de control han referido que los procesos de consulta,
además de constituir mecanismos eficaces de consulta y participación, deben ser
vehículo para: “Prevenir y resolver conflictos mediante el diálogo, [y] disminu[ir]
las tensiones sociales (…) es consustancial a toda consulta la instauración de un
clima de confianza mutua” [Informe del Comité establecido para examinar la
reclamación en la cual se alegó el incumplimiento por Guatemala del Convenio
169, presentada en virtud del Artículo 24 de la Constitución de la OIT por la
Federación de Trabajadores del Campo y la Ciudad (FTCC), 2005, párrafo 53].
Esta Corte ha puesto en relieve que la generación de ese clima de confianza es
particularmente importante en el caso de los pueblos indígenas por la
“Desconfianza [que estos poseen] hacia las instituciones del Estado y [el]
sentimiento de marginación que encuentra sus raíces en realidades históricas
sumamente antiguas y complejas, y que no terminan de superarse aún”
[Organización Internacional del Trabajo. Informe del Comité establecido para
examinar la reclamación en la cual se alegó el incumplimiento por México del
Convenio 169, presentada en virtud del Artículo 24 de la Constitución de la

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Organización Internacional del Trabajo por el Frente Auténtico del Trabajo (FAT).
Ginebra, Suiza. 2001, párrafo 107].
Se ha afirmado que tanto las autoridades del Estado como los propios
pueblos indígenas –y aún aquellos otros sectores que, por estar involucrados en
las medidas a implementarse, también están llamados a intervenir– deben
esforzarse por propiciar ambiente de confianza y respeto recíprocos, en el que
aquella pueda llevarse a cabo provechosamente, con independencia de las
posiciones sustantivas que puedan surgir dentro del procedimiento establecido
para el efecto. Ha resaltado esta Corte que un escenario de enfrentamientos,
violencia y desconfianza, no coadyuva a que la realización de la consulta sea
auténticamente productiva.
d) La consulta debe estar dirigida a arribar a acuerdos: el consenso como
vía para la toma de decisiones –no tiene como propósito legitimar que una
parte se imponga a la otra–
Lo asentado al final de la literal precedente refleja la noción de que la
consulta es espacio de verdadero intercambio de ideas orientado a la concreción
de acuerdos, expresión pura de una práctica democrática; no se limita a la mera
exteriorización de determinadas impresiones acerca de asuntos de importancia
común.
Además, el clima de confianza que fue abordado, puede alcanzarse siempre que
las condiciones en las cuales se desarrolle el proceso permitan a las partes
percibir que todos los sujetos participantes actúan de buena fe y tienen sincero
interés por arribar a consensos. En este sentido se ha afirmado que tales
procesos deben implicar: “Diálogo genuino entre ambas partes signadas por
comunicación y entendimiento, mutuo respeto y buena fe, y con el deseo sincero

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de llegar a un acuerdo común” [Organización Internacional del Trabajo. Informe
del Comité establecido para examinar la reclamación en la que se alegó el
incumplimiento por Colombia del Convenio 169, presentada en virtud del Artículo
24 de la Constitución de la Organización Internacional del Trabajo por la Central
Unitaria de Trabajadores (CUT). Ginebra, Suiza. 1999, párrafo 90].
El Artículo 6.2 del Convenio 169 prevé, como uno de los criterios mínimos
que los Estados deben satisfacer en los procesos de consulta: “Las consultas
llevadas a cabo en aplicación de este Convenio deberán efectuarse de buena fe
y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un
acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas”.
De ahí que, en su jurisprudencia sobre la materia, esta Corte haya juzgado
pertinente enfatizar que el cumplimiento, por los Estados, de la consulta “en
buena fe” responde a la exigencia de cumplir con el fin último de dicha obligación,
que es la consecución de acuerdos. Esto, en congruencia con el tono general con
el cual fue concebido el Convenio 169, inspirado en el principio del diálogo como
vehículo de concordia, tal y como lo subraya la Organización Internacional del
Trabajo: “(…) El Convenio dispone el marco para mantener debates y
negociaciones entre los gobiernos y los pueblos indígenas y tribales. El objetivo
de una consulta de esta clase es alcanzar un acuerdo (consenso) o el
consentimiento pleno y debidamente informado de los interesados (…) les brinda
la oportunidad de participar en los procesos de adopción de decisiones y de influir
en ellas…” [Organización Internacional del Trabajo. Convenio 169 sobre Pueblos
Indígenas y Tribales: Un Manual. Proyecto para promover la política de la
Organización Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indígenas y Tribales.
Ginebra, Suiza. 2003, páginas 16 y 17].

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De lo expuesto se extrae que el proceso de consulta busca promover el
entendimiento mutuo y el consenso en la toma de decisiones, descartándose de
esta manera que ese mecanismo pueda ser utilizado como medio para que una
parte se imponga sobre la otra [Observaciones del Relator Especial sobre la
situación de derechos humanos y libertades fundamentales de los indígenas
acerca del proceso de revisión constitucional en el Ecuador, junio de 2008,
párrafo 34].
e) La consulta debe agotarse mediante procedimientos culturalmente
adecuados, en los cuales se respetan las costumbres y tradiciones de los
pueblos indígenas, especialmente en cuanto a sus instituciones
representativas
En el caso del Pueblo Saramaka vs. Surinam, la Corte Interamericana de
Derechos Humanos afirmó que el Estado tiene el deber de consultar con los
pueblos indígenas, según sus costumbres y tradiciones, tomando en cuenta “los
métodos tradicionales del pueblo (…) para la toma de decisiones” [Sentencia de
veintiocho de noviembre de dos mil siete, párrafo 134, literal E: El otorgamiento,
por parte del Estado, de concesiones para la exploración y extracción de recursos
naturales dentro y sobre el territorio saramaka]. En un caso relativo a Brasil, un
Comité Tripartito de la Organización Internacional del Trabajo afirmó: “La
expresión ‘procedimientos apropiados’ [artículo 6, numeral 1 del Convenio 169]
debe entenderse con referencia a la finalidad de la consulta. No hay un único
modelo de procedimiento apropiado y este debería tener en cuenta las
circunstancias nacionales y de los pueblos indígenas, así como la naturaleza de
las medidas consultadas. En cuanto al propio proceso de consulta, este debería
tomar en cuenta la opinión de los diferentes pueblos que participan en la consulta

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sobre el procedimiento a utilizarse para intercambiar, de manera que el
procedimiento utilizado sea considerado apropiado por todas las partes
[Organización Internacional del Trabajo. Informe del Comité establecido para
examinar la reclamación en la que se alegó el incumplimiento por Brasil del
Convenio 169, presentada en virtud del Artículo 24 de la Constitución de la
Organización Internacional del Trabajo por el Sindicato de Ingenieros del Distrito
Federal (SENGE/DF). Ginebra, Suiza. 2006, párrafo 42].
Un rasgo que debe caracterizar a la consulta –en función de asegurar que
sea adecuada– es la accesibilidad; ello implica que, sobre todo en ausencia de
mecanismos institucionales específicos de consulta a los pueblos indígenas con
relación a medidas administrativas o de carácter general, deberán buscarse
procedimientos que sean accesibles a la participación del mayor número de
pueblos y comunidades indígenas, teniendo en cuenta las limitaciones
materiales, institucionales y temporales existentes. Asimismo, en función de
asegurar la accesibilidad de los procedimientos de consulta debe tenerse
presente la variedad lingüística de los pueblos indígenas, particularmente en las
áreas donde la lengua oficial no sea hablada por la mayoría, en consonancia con
lo dispuesto en el Artículo 12 del Convenio 169, que establece el deber estatal de
adoptar “medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos puedan
comprender y hacerse comprender en procedimientos legales, facilitándoles, si
fuere necesario, intérpretes u otros medios eficaces”.
Otro aspecto relevante que este Tribunal ha hecho notar, consiste en que
la consulta a los pueblos indígenas debe efectuarse por medio de sus
instituciones representativas. Al abordar esta condición, la Corte ha asegurado
que no responde a una fórmula unívoca, sino que depende en gran medida del
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ámbito o alcance de la medida específica que es objeto de consulta y de su
finalidad. Se citó que los órganos de control de la Organización Internacional del
Trabajo, respecto a la representatividad, han afirmado que esta debe entenderse
de forma flexible, porque dada la diversidad de los pueblos indígenas, el
Convenio no impone un modelo de institución representativa; lo más importante
es que estas sean el fruto de un proceso interno propio de aquellos. Además,
debe observarse que los criterios de representatividad: i) dependen
contextualmente del alcance de las medidas a ser consultadas; ii) deben
atenerse a criterios sistemáticos y preestablecidos; iii) deben incluir distintas
formas de organización indígena, siempre que, como ya se apuntó, respondan a
procesos internos de estos pueblos y iv) conforme a los principios de
proporcionalidad y no discriminación, deben responder a una pluralidad de
perspectivas identitarias, geográficas y de género [ver sentencia dictada el
veintiuno de diciembre de dos mil nueve, en el expediente 3878-2007].
f) La consulta debe ser sistemática
Para la planificación y adopción de las medidas legislativas o
administrativas que afecten a los pueblos indígenas y las consultas
correspondientes, deben realizarse mediante procedimientos más o menos
formalizados, sistemáticos, replicables y transparentes. Este requisito responde a
la necesidad de dotar de seguridad jurídica a todo acto del Estado, así como a los
objetivos de adecuación y representatividad de las consultas a los pueblos
indígenas, en función de evitar arbitrariedades y conflictos contraproducentes.
Esta Corte, en sentencia de veinticuatro de noviembre de dos mil once, dictada
en el expediente 1072-2011, afirmó que la adopción de dichos procedimientos
debería ser, en sí misma, un proceso que cuente con la participación activa de

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los pueblos indígenas.
En esa dirección se han pronunciado los órganos de control normativo de
la Organización Internacional del Trabajo, haciendo valer la obligación de los
Estados de “desarrollar, con la participación de los pueblos interesados, una
acción coordinada y sistemática con miras a proteger los derechos de esos
pueblos y a garantizar el respeto de su integridad” [Artículo 2, numeral 1 del
Convenio 169]. Ello conlleva, en los casos donde no existan, el establecimiento
de “instituciones y otros mecanismos apropiados para administrar los programas
que afecten a los pueblos indígenas”, incluyendo “la proposición de medidas
legislativas y de otra índole a las autoridades competentes y el control de la
aplicación de las medidas adoptadas en cooperación con los pueblos
interesados” [Artículo 33, numerales 1 y 2 del Convenio 169]. De igual manera, la
Comisión de Expertos en Aplicación de Convenios y Recomendaciones de la OIT
ha señalado que “la consulta prevista por el Convenio va más allá de una
consulta en un caso preciso sino que tiende a que todo el sistema de aplicación
de las disposiciones del Convenio se haga de manera sistemática y coordinada
en cooperación con los pueblos indígenas, lo que supone un proceso gradual de
creación de los órganos y mecanismos adecuados a esos fines” [Informe III
(Parte 1A) rendido en el seno de la nonagésimo sexta reunión de la Conferencia
Internacional del Trabajo, celebrada en dos mil siete, Pág. 600].
De esa suerte, puede apreciarse que, al igual que sucede con otros
aspectos, no imperan criterios preestablecidos para la creación de órganos y
mecanismos destinados a hacer operante el derecho de consulta, porque su
diseño debe obedecer a las características propias y sistemas constitucionales de
cada país. No obstante, es pertinente destacar que, por una parte, la progresiva
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instauración de dichos órganos y mecanismos es una de las obligaciones que
derivan de la ratificación del Convenio 169 y de otras normas internacionales,
tomando en cuenta los requisitos mínimos de oportunidad, diálogo, buena fe,
adecuación y representatividad aludidos; y, por otra, que, en todo caso, cuando
esta sistematicidad aún no ha sido implementada, es decir, si aquellos
mecanismos no existen formalmente [como ocurre en Guatemala], deben
adoptarse conductos transitorios con miras al ejercicio efectivo de la consulta [en
idéntico sentido se encuentran los términos de la sentencia emitida por esta Corte
en el expediente 3878-2007 citado].
E) Autoridad competente para determinar la procedencia del proceso de
consulta respecto de proyectos mineros y, en su caso, administrarlo
Es criterio decantado de este Tribunal que, de conformidad con lo
preceptuado en el Artículo 194 constitucional, los Ministerios de Estado tienen,
entre otras funciones, la de “Velar por el estricto cumplimiento de las leyes” [literal
i]; y en concordancia, el Artículo 27 de la Ley del Organismo Ejecutivo (Decreto
114-97 del Congreso de la República y sus reformas) establece, entre las
atribuciones generales de los Ministros, la de “Cumplir y hacer que se cumpla el
ordenamiento jurídico en los diversos asuntos de su competencia” [literal a]. Con
base en esa preceptiva ha afirmado esta Corte, que es el Ministerio de Energía y
Minas, la Cartera mediante la cual el Organismo Ejecutivo debe hacerse cargo de
practicar la consulta previa a pueblos indígenas, cuando sea procedente [ver,
entre otras, sentencias de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete, doce de enero
de dos mil dieciséis y veintitrés de noviembre de dos mil quince, dictadas en los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017; 5705-2013 y 5713-2013; y
406-2014, respectivamente].
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En cuanto a la Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y
Minas, la Corte, con fundamento en lo dispuesto en el Artículo 13 del Reglamento
Orgánico Interno del Ministerio de Energía y Minas (Acuerdo Gubernativo 382-
2006 y sus reformas), que prevé dentro de las funciones y atribuciones de la
indicada dependencia ministerial “Promover la participación de las comunidades
en el desarrollo de proyectos mineros” [literal g] y, en general, “Las demás que le
correspondan de acuerdo a las leyes, reglamentos vigentes y las que sean
inherentes al cumplimiento de sus funciones” [literal h], ha afirmado que cuando
la citada Dirección tenga conocimiento que las peticiones de autorización o
prórroga de licencias de exploración minera puedan afectar comunidades
indígenas, le corresponde elevar el expediente administrativo respectivo al
Despacho superior, a fin de que este, que aglutina a las autoridades máximas de
la Cartera en referencia [Artículos 2 y 3 ibidem], asuma las medidas y gire las
instrucciones pertinentes para que se lleve a cabo la consulta prevista en el
Convenio 169, observando lo asentado en el segmento anterior, en el cual fueron
abordados los elementos que deben confluir para que se entienda agotado el
proceso de consulta establecido en el Convenio 169.
F) Proceder inexcusable del Ministro de Energía y Minas en casos de
licencias para proyectos mineros. Momento oportuno para establecer la
existencia de pueblos indígenas y disponer, en su caso, la realización del
proceso de consulta
En este apartado se estima pertinente reiterar lo afirmado por la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos en cuanto a que ha podido notar que, con
frecuencia, los proyectos de extracción, explotación y desarrollo coinciden con
tierras y territorios históricamente ocupados por pueblos indígenas y tribales, y

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comunidades afrodescendientes. Esa concomitancia la explica por el hecho de
que las tierras y territorios que tradicionalmente habitan estos pueblos, suelen
encontrarse en zonas que albergan cantidad significativa de recursos naturales y,
por otro lado, que se trata de poblaciones en condiciones de exclusión, pobreza y
marginación. [Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Op. Cit., pp. 16 y
17]. Esta Corte estima que esa percepción de aquel órgano del sistema
interamericano encuentra perfecto acomodo en el contexto guatemalteco, porque,
según consta en el registro de fallos emitidos por este Tribunal, la mayoría de las
peticiones de amparo formuladas, derivado de proyectos de exploración o
explotación de recursos naturales, han sido otorgadas al haberse determinado
que, en el área de influencia de los proyectos, radican pueblos indígenas a
quienes debió consultárseles previo a asumir la medida administrativa. Esa
constante, conlleva a este Tribunal a afirmar que siempre que se avizore la
autorización de ese tipo de iniciativas, el Estado debe asumir las medidas
necesarias a efecto de establecer la presencia de pueblos indígenas en el
territorio afectado.
Ese proceder de las autoridades encargadas de la emisión de aquellas
licencias, es uno de los extremos que debe ser regulado por el Congreso de la
República en la normativa que está llamado a emitir para el cumplimiento de la
preceptiva del Convenio 169.
Esta Corte, en anteriores oportunidades, consciente de que la ausencia de
esa regulación interna ha propiciado la inobservancia de los compromisos que en
materia de derechos de pueblos indígenas atañen al Estado de Guatemala, ha
demarcado, desde sus fallos, pautas a seguir para garantizar la observancia de
tales obligaciones.
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En esta oportunidad, esa misma motivación conduce a este Tribunal a
asentar criterio en cuanto a que, en futuras ocasiones, en caso de petición de
licencias de explotación o exploración de recursos naturales, el Ministerio de
Energía y Minas, de manera fehaciente e inexcusable, antes de conferir la
autorización que se solicita, deberá establecer si en el área de influencia del
proyecto residen pueblos indígenas o tribales -a quienes asiste el derecho de ser
consultados según el Convenio 169-, obligación que debe cumplir el titular del
ramo bajo su más estricta responsabilidad. Ese proceder deberá quedar
documentado en el expediente administrativo que se forme con ocasión de la
solicitud de licencia que sea formulada y, como todo acto de poder público, su
resultado estará sujeto al control de constitucionalidad correspondiente.
Ahora bien, corresponde establecer cuál es el momento en el cual el
Ministerio de Energía y Minas debe determinar la existencia de los citados
colectivos humanos. Esto dependerá del tipo de proyecto de que se trate y la
autoridad a la que la ley confiere competencia para resolver.
a) En los proyectos de exploración
En los asuntos en los cuales le sea solicitada licencia para exploración
minera, la Dirección General de Minería, con base en el ordenamiento jurídico
interno aplicable a ese tipo de gestiones administrativas, debe proceder a
establecer la viabilidad de la gestión. Concluido el trámite que según la Ley de
Minería y los respectivos reglamentos debe agotarse para ese tipo de solicitudes,
en caso que lo actuado le permita arribar a la conclusión que la petición es
factible de ser atendida, previo a dictar la resolución definitiva, debe trasladar el
expediente al citado Ministerio, a efecto de que esta proceda como corresponde
con el objeto de garantizar el derecho de consulta a los pueblos indígenas.

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Una vez que haya recibido el expediente el Ministerio de Energía y Minas,
este deberá ordenar las diligencias correspondientes a efecto de establecer si en
el área de influencia del proyecto se encuentran asentadas o no comunidades
indígenas, conforme los parámetros objetivos y subjetivo que se extraen del
Convenio 169, a los que hará relación en el segmento próximo. Si la existencia
de aquellos colectivos humanos puede establecerla sin mayor dificultad, debe
proceder de inmediato a realizar el proceso correspondiente con los pueblos
interesados. Si encontrara dificultad para dilucidar ese extremo, debe disponer
que entes especializados ajenos a la controversia realicen estudios técnicos que
le permitan clarificar el punto.
Extremos tales como: los criterios para la selección imparcial de los entes
idóneos que deben realizar aquellos peritajes, los responsables de cubrir los
gastos que pueda generar la realización de esos estudios y otros, deberán
quedar también previstos en aquella regulación que el Congreso de la República
de Guatemala debe emitir acerca de esta materia.
En los casos en los cuales se determine que en el área de influencia no
habitan pueblos indígenas, el Ministerio retornará el expediente a la Dirección
General de Minería para que esta proceda a resolver como corresponde.
Si llegara a determinar que, en la citada área, sí radican pueblos titulares
del derecho de consulta, el Ministerio agotará el proceso consultivo y únicamente
cuando este haya sido válidamente realizado, podrá remitir el expediente a la
Dirección para que esta proceda a resolver.
b) En caso de proyectos de explotación
Solicitada la licencia de explotación minera, el Ministerio de Energía y
Minas procederá a conferir el trámite respectivo. Concluido este, en momento en

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el que únicamente penda la resolución de la petición, la citada Cartera deberá,
sin falta, establecer si en el área de influencia del proyecto existen o no
comunidades indígenas asentadas. De la misma manera que se asentó en el
apartado precedente, si pudiera establecer la presencia de pueblos indígenas
con facilidad, iniciará el proceso de consulta sin demora. Si tuviere dificultad para
determinar ese extremo, deberá disponer los estudios relacionados en la literal
anterior. Todos esos actos deberá instruirlos el titular de la Cartera en mención,
bajo su más estricta responsabilidad.
G) Titulares del derecho de consulta: pueblos indígenas y tribales. Los
elementos que determinan su existencia
Algunas de las alegaciones efectuadas por los sujetos procesales han
sugerido discusión respecto de quiénes deben ser reconocidos como titulares del
derecho de consulta previsto en el Convenio 169. En atención a esas
argumentaciones, se estima pertinente abordar dicho tópico, teniendo como
referente principal la preceptiva contenida en ese instrumento internacional, con
especial apoyo en los pronunciamientos que sobre ese particular ha emitido la
Organización Internacional del Trabajo –OIT–.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha asegurado que:
“(…) No existe una definición precisa de ´pueblo indígena´ en el derecho
internacional, y la posición prevaleciente indica que dicha definición no es
necesaria a efectos de proteger sus derechos. Dada la inmensa diversidad de los
pueblos indígenas en el mundo, una definición estricta corre el riesgo de ser
restrictiva. Al mismo tiempo, la Comisión ha hecho suyas las pautas existentes en
el derecho internacional que resultan útiles para determinar cuándo un grupo
humano puede considerarse como ´pueblo indígena´. Los criterios más

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relevantes se encuentran en el artículo 1.1 del Convenio 169 de la OIT que
contiene elementos objetivos, referidos a la continuidad histórica, conexión
territorial y presencia en todo o en parte de instituciones sociales, económicas,
culturales y políticas distintivas y específicas propias´.” [Comisión Interamericana
de Derechos Humanos, Op. Cit., p. 20.]
De la afirmación anterior, debe ponerse en relieve el peligro que ese
órgano advierte en intentar formular una definición de pueblo indígena. Coincide
este Tribunal en que la formulación de una definición, strictu sensu, puede
resultar limitativa y conllevar a la formulación de conceptos rígidos, que no
coincidan con la realidad. Por ese motivo, es razonable establecer la existencia
de esos colectivos por la concurrencia de elementos que los propios órganos
especializados han delineado en sus pronunciamientos.
En principio, procede citar que el Artículo 1 del Convenio 169 regula que
se denominan pueblos tribales en países independientes, a aquellos cuyas
condiciones sociales, culturales y económicas les distingan de otros sectores de
la colectividad nacional, y que estén regidos total o parcialmente por sus propias
costumbres o tradiciones o por una legislación especial. Con relación a los
pueblos indígenas, define que son aquellos que descienden de poblaciones que
habitaban en el país o en una región geográfica a la cual pertenecía el país en la
época de la conquista o la colonización y que, cualquiera que sea su situación
jurídica, conservan, en todo o en parte, sus propias instituciones sociales,
económicas, culturales y políticas.
Ese mismo precepto, en el numeral 2, regula que la conciencia de su
identidad indígena o tribal deberá considerarse criterio fundamental para
determinar los grupos a los cuales se aplican las disposiciones de ese Convenio.
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Con relación a los pueblos indígenas –que son los que interesan para el caso
bajo estudio–, la Organización Internacional del Trabajo, al interpretar la
preceptiva de ese instrumento internacional, ha asentado que los elementos
objetivos que caracterizan un pueblo indígena son: a) la continuidad histórica:
esto es que sean sociedades que desciendan de grupos anteriores a la
colonización o la conquista; b) la conexión territorial: que implica que sus
antepasados hayan habitado el país o la región y c) la conservación, en todo o
en parte, de sus instituciones políticas, culturales, económicas y sociales.
Como elemento subjetivo ha demarcado esa Organización la auto-
identificación, respecto de la cual ha afirmado que “la auto-identificación de los
pueblos indígenas o tribales (…) es un criterio subjetivo del Convenio núm. 169,
que asigna importancia fundamental a si un pueblo determinado se considera
indígena o tribal y a si una persona se identifica como perteneciente a ese
pueblo” (Los derechos de los pueblos indígenas y tribales en la práctica. Una
guía sobre el Convenio 169 de la OIT.
www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/@ednorm/@normes/documents/publication/w
cms113014.pdf).
El Convenio 169 citado hace referencia a la conciencia de la identidad
indígena como “Un criterio fundamental para determinar a los grupos a los que se
aplican las disposiciones las disposiciones del presente Convenio” (Artículo 1,
párrafo 2). Asimismo, la Declaración Americana establece que “La auto
identificación como pueblos indígenas será un criterio fundamental para
determinar a quienes se aplica, los Estados respetarán el derecho a dicha auto
identificación como indígena en forma individual o colectiva, conforme a las
prácticas e instituciones propias de cada pueblo indígena” (Artículo 1.2).

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Con base en los citados preceptos tanto la Corte Interamericana de Derechos
Humanos como la Comisión Interamericana de Derechos Humanos han
considerado que la autoidentificación es el criterio fundamental para determinar la
condición de indígena de un pueblo o comunidad.
En estudio jurídico presentado ante este Tribunal, el Centro Estudios de
Derecho, Justicia y Sociedad -Dejusticia- y las otras entidades que la
acompañaron en su comparecencia ante esta Corte, al hacer referencia a ese
elemento subjetivo aseguran que se refiere a la autoconciencia de un grupo de
poseer identidad indígena o tribal, es el ejercicio autónomo de reconocimiento
colectivo de una comunidad como un grupo que posee una identidad indígena.
De forma que, aquella idea de preexistencia de los pueblos interesados no solo
estaría fundada en la continuidad histórica de estos, la costumbre y su cultura,
sino que comprendería la autoidentificación originaria del pueblo de que se trate.
Refieren que, en el ámbito interamericano, la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos –CIDH– ha seguido la autoidentificación del pueblo o
comunidad como criterio fundamental para el establecimiento de su carácter
como indígena, afirmando que el criterio de autoidentificación es primordial para
determinar la condición de indígena, tanto individual como colectivamente [ver
estudio jurídico obrante a folio mil ciento setenta y seis (1176) de la Pieza III de
esta Corte].
James Anaya y James Cavallaro, en su análisis jurídico afirmaron que no
existe definición única de pueblos indígenas, de tal forma que para determinar la
existencia de estos colectivos humanos debe estarse a lo que para el efecto
establecen los estándares internacionales.
Entre los aspectos objetivos que determinan la existencia de un pueblo

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indígena los citados expertos resaltan: a) ocupación de las tierras ancestrales o al
menos de parte de ellas; b) ascendencia común con los ocupantes originales de
esas tierras; c) cultura en general o en ciertas manifestaciones específicas; d)
idioma y e) residencia en ciertas partes del país o en ciertas regiones del mundo.
Como elemento subjetivo los citados expertos refieren la autoidentificación que
permite que sean las personas y las comunidades y pueblos indígenas quienes
definan su propia identidad cultural. También lo refieren como el criterio
fundamental para determinar la condición de indígena de un pueblo o comunidad
[ver estudio jurídico obrante a folio mil cuatrocientos ochenta y dos (1482) Pieza
III de esta Corte].
También resulta importante resaltar los aportes efectuados por Juan
Carlos Peláez Villalobos, en el estudio jurídico presentado ante este Tribunal, en
el cual expuso que la Organización de las Naciones Unidas (ONU) ha expresado
que debe comprenderse como indígena: “A toda persona que pertenece a esas
poblaciones indígenas por auto identificación como tal indígena (conciencia de
grupo) y es reconocida y aceptada por esas poblaciones como uno de sus
miembros (aceptación de grupo)”. Es decir, que para ser considerado como
miembro de una comunidad o pueblo indígena, en primer lugar tiene que existir
un pueblo que se identifique como indígena, que la persona se identifique como
miembro de esa comunidad o pueblo y que sea aceptado como parte de este.
Esas circunstancias, asegura, acaecen con el Pueblo Xinka, en el cual existen
personas que se identifican como Xinkas, existen comunidades y pueblos que se
identifican como Xinkas y en el concierto de Pueblos Originarios de Guatemala,
se reconoce la existencia del Pueblo Xinka; además, el Estado de Guatemala lo
reconoce como existente. En el citado estudio, al citar a la Organización de las

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Naciones Unidas, el citado experto afirma que esta ha definido la comunidad
indígena, pueblo indígena o nación indígena como: “Las que, teniendo una
continuidad histórica con las sociedades anteriores a la invasión y precoloniales
que se desarrollaron en sus territorios, se consideran distintos de otros sectores
de las sociedades que ahora prevalecen en sus territorios o en parte de ellos.
Constituyen ahora sectores no dominantes de la sociedad y tienen la
determinación de preservar, desarrollar y transmitir a futuras generaciones sus
territorios ancestrales y su identidad étnica como base de su existencia
continuada como pueblo, de acuerdo con sus propios patrones culturales, sus
instituciones sociales y sus sistemas legales” [ver estudio jurídico presentado
ante esta Corte obrante a folio ochocientos treinta y dos (832), de la Pieza II de
esta Corte].
La lectura del articulado del Convenio 169, las referencias
jurisprudenciales y las notas teóricas citadas, permiten afirmar que no toda
agrupación de personas es titular del derecho de consulta previsto en ese
Convenio, sino lo son solo aquellas en las cuales confluyen las condiciones que
han sido abordadas en este segmento. Cabe resaltar que los derechos
fundamentales de todas las personas encuentran su fuente de protección
jurídico-normativa en el denominado bloque de constitucionalidad integrado por la
Constitución Política de la República y por instrumentos internacionales sobre
derechos humanos, tales como la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial,
entre otros. Sin embargo, en el caso de los pueblos indígenas, el Convenio 169 y
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la consulta ahí prevista, surgen como resultado de la conciencia, en el concierto
de las naciones, de la necesidad de abogar especialmente por la salvaguardia de
los derechos de los pueblos indígenas y tribales que, por factores ligados a su
identidad cultural u origen étnico, se han visto sistemáticamente relegados de los
procesos de decisión del poder público y del funcionamiento de las estructuras
estatales en general. En ese sentido, se erigen como garantía de igualdad o
mecanismo de equiparación, en cuanto a la aptitud real de esos pueblos para
pronunciarse e influir sobre las disposiciones que puedan repercutir en ellos, a fin
de situarla en el mismo plano que la que debe corresponder a cualquier grupo de
ciudadanos. Recogiendo esa idea central, el Artículo 2 del Convenio 169 regula
que los gobiernos deben asumir acciones que aseguren a los miembros de
dichos pueblos gozar, en pie de igualdad, de los derechos y oportunidades que la
legislación nacional otorga a los demás miembros de la población, debiendo
ayudar a los miembros de los pueblos interesados a eliminar las diferencias
socioeconómicas que puedan existir entre los miembros indígenas y los demás
miembros de la comunidad nacional.
La citada Comisión ha asegurado: “(…) Los Estados tienen obligaciones
específicas frente a los pueblos indígenas al ser sociedades originarias
preexistentes a la colonización o instauración de las actuales fronteras estatales,
y que han sido sujetas a condiciones de marginación y discriminación. A partir de
este hecho histórico, la comunidad internacional ha reconocido que dichos
pueblos difieren de otros colectivos y, por lo tanto, tienen derechos particulares
(…)” En idéntica línea ha afirmado que: “(…) La superación de la situación de
marginación en la que se ha mantenido a los pueblos indígenas, así como su
reconocimiento y protección como pueblos culturalmente distintos ´requieren

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estructuras políticas e institucionales amplias que les permitan participar en la
vida pública, y proteger sus instituciones culturales, sociales, económicas y
políticas en la toma de decisiones. Ello exige, entre otros, la promoción de una
ciudadanía intercultural basada en el diálogo, la generación de servicios con
adecuación cultural, y la atención diferenciada a los pueblos indígenas y tribales.
La participación efectiva a través del derecho a la consulta y en su caso, el
consentimiento previo, libre e informado se constituye como una institución que
permite el ejercicio de su singularidad como grupo étnico y la garantía de sus
derechos, indispensable en Estados multiculturales, pluralistas y democráticos
(…)” [Loc. Cit.]
El contenido del Convenio, así como los parámetros que han asentado
aquellos entes, permiten comprender que la obligación de resguardo que se
impone a los Estados respecto de esos pueblos, tiene como objetivo la
conservación de su cosmovisión y modo de vida. Esta última afirmación
encuentra sustento en lo previsto en el Artículo 4 de ese instrumento
internacional, el cual impone a los Estados parte, la obligación de adoptar
medidas especiales para salvaguardar a las personas, las instituciones, los
bienes, el trabajo, las culturas y el medio ambiente de los pueblos interesados.
En estrecha relación con esa obligación, el Artículo 5 de ese mismo instrumento,
establece que, al aplicar las disposiciones del Convenio, deberán reconocerse y
protegerse los valores y prácticas sociales, culturales, religiosos y espirituales
propios de dichos pueblos. Deben también respetarse la integridad de los
valores, prácticas e instituciones de esos pueblos [literales a y b]. La
interpretación conjunta de los artículos citados, permite establecer que la
protección que el Convenio confiere a los pueblos indígenas y tribales, atiende a

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las características de estos como conjunto de personas con instituciones,
prácticas y valores diferentes de los de la generalidad que habita un país. Ese
resguardo, según está asentado en la parte inicial del Convenio, deriva de tres
razones importantes: i) la primera, la necesidad de prevenir y erradicar las
prácticas discriminatorias de que han sido víctimas los pueblos mencionados; ii)
la segunda, la necesidad de atender las aspiraciones de tales pueblos de asumir
el control de sus propias instituciones, sus formas de vida y su desarrollo
económico y de mantener y fortalecer sus identidades, lenguas y religiones y iii)
la tercera, no menos importante que las anteriores, la necesidad de proteger a
dichos pueblos por la contribución que tienen en la diversidad cultural.
La citada Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha afirmado: “El
reconocimiento de derechos específicos a estos pueblos se encuentra igualmente
vinculado al respeto y valorización de las diferentes visiones culturales,
concepciones de bienestar y desarrollo, y en última instancia a su derecho a
existir como pueblos étnicos y culturalmente diferenciados”. [Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, Op. Cit., p. 79.]
James Anaya ha dedicado varios informes al tema relativo al derecho a la
consulta y, en cuanto al contexto específico de Guatemala, ha hecho énfasis en
cuanto a que la obligación de consultar a los pueblos indígenas deriva de que: a)
los pueblos indígenas tradicionalmente no gozan de representación adecuada en
los procesos democráticos ordinarios de toma de decisiones; b) las decisiones
del Estado impactan de manera diferenciada a los derechos e intereses de los
pueblos indígenas en maneras no compartidas por la sociedad en general y c) la
necesidad de medidas especiales que permitan corregir sus condiciones
desfavorecidas [ver estudio jurídico presentado ante este Tribunal por James
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Anaya y James Cavallaro, obrante a folio mil cuatrocientos ochenta y dos (1482)
Pieza III de esta Corte]. Esas nociones generales constituyen fundamento para
afirmar que el proceso de consulta establecido en el Convenio 169, es exclusivo
de los pueblos indígenas o tribales de los países independientes. Los derechos
de los otros grupos humanos tienen previstos mecanismos de protección y
resguardo en aquella normativa internacional y nacional a la cual se hizo
referencia.
H) Forma en la que deben proceder las autoridades administrativas o los
órganos jurisdiccionales en caso de que exista duda sobre la existencia de
pueblos indígenas
Cuando se denuncie omisión del derecho de consulta, previo a ordenar la
realización de este proceso, es condición imprescindible establecer, en forma
previa, la existencia de pueblos indígenas, en vista que son estos los titulares de
tal derecho, especialmente, en casos como el que subyace al amparo que se
analiza, en el cual los diferentes actores han esgrimido posturas opuestas,
afirmando algunos la existencia de pueblos con esas características, y negando
otros, que estos tengan presencia en las zonas en las cuales ha surgido la
controversia que ahora se dilucida.
En caso de duda, las autoridades administrativas deben ordenar que entes
especializados, ajenos a la controversia, realicen estudios y opiniones versadas
que permitan dilucidar ese extremo.
Consta en lo actuado en esta instancia que, en los argumentos de agravio
aducidos por algunos de los sujetos procesales, se encuentra comprendido el
que denota inconformidad por el hecho de que el Tribunal a quo, aun cuando le
fue denunciada la inexistencia de pueblos indígenas en las áreas de influencia,

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sin dilucidar ese punto, haya ordenado la realización de la consulta. Esta Corte
encuentra que esa razón de agravio debe analizarse y estima que, en el presente
caso, en el que, como se expuso, ha surgido como hecho controvertido la
existencia o inexistencia de pueblos a quienes deba reconocérseles la condición
de titulares del derecho de consulta, es cuestión de previo análisis y
pronunciamiento obligado, la determinación de si en las áreas de influencia de los
proyectos mineros se encuentran o no asentados algunos de los pueblos
protegidos por el Convenio 169. Solo habiendo dilucidado ese punto estará el
Tribunal en condiciones de poder establecer, si en el presente caso, resulta
procedente ordenar que se realice la consulta.
Debe recalcarse que en los casos que son trasladados a sede
constitucional, en los cuales surja duda sobre la existencia de comunidades que
puedan ser titulares del derecho de consulta, resulta pertinente que el Tribunal,
previo a abocarse a la solución del asunto y dotar de efectos positivos su fallo, se
apoye en entes técnicos y ajenos a la controversia que, dada su especialidad,
puedan aportar elementos que permitan dilucidar los puntos debatidos. En la
doctrina ha sido aceptado que: “La pericia antropológica sirve para recoger lo que
otras formas de peritaje dejan de lado, ya sea en forma de datos, narraciones,
vivencias, experiencias (…)”. (Kalinski, Beatriz: La pericia antropológica como
herramienta de investigación social. Argentina: Centro Regional de Estudios
Interdisciplinarios Sobre el Delito. s.f. p. 4 http://www.cereid.org.ar/ pdf/Pericia-
antropologica.pdf). Una de las ventajas que se ha reconocido al peritaje
antropológico, es que el informe final que prepara el experto para enviar al
tribunal requirente, lo redacta luego de analizar los datos estadísticos, científicos
y vivenciales –estos últimos los obtiene del trabajo de campo que realiza–. Esa
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interrelación de información de diversa índole, permite al perito aportar al tribunal
elementos de convicción que coadyuvan a que este pueda resolver ajustado a la
realidad y al Derecho.
-VI-
SOBRE LA LICENCIA DE EXPLORACIÓN JUAN BOSCO
I) ANÁLISIS DEL ARGUMENTO RELATIVO A LA FALTA DE VIGENCIA
DE LA LICENCIA DE EXPLORACIÓN
Con relación a la licencia de exploración Juan Bosco se estima pertinente
pronunciarse, en forma previa, respecto de la falta de vigencia de esa disposición
administrativa, por haber sido este uno de los argumentos que expuso Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, como óbice para que el asunto pudiera ser
conocido en este proceso de amparo. Aseguró la citada entidad mercantil que en
virtud que la licencia de exploración fue otorgada por un plazo de tres años, la
cual venció el veinticinco de abril de dos mil quince –sin que a la fecha hubiere
sido prorrogada– resultaba imposible que esa autorización, actualmente, pudiera
estar causando agravio revisable por vía del amparo.
Consta a folio trescientos treinta cuatro (334) del expediente de la licencia
Juan Bosco, que el once de febrero de dos mil quince, Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, compareció ante la Dirección General de Minería, a solicitar
prórroga de la autorización que ya le había sido concedida, requiriendo que le
fuera autorizado explorar área equivalente a cincuenta y ocho . cero dieciséis
kilómetros cuadrados (58.016 km2), comprendida, según afirmó, dentro de los
municipios de San Rafael Las Flores, Casillas y Nueva Santa Rosa, del
departamento de Santa Rosa. Consta en el expediente formado con ocasión de
esa licencia, que luego de varios traslados a oficinas internas, la Jefatura del
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Departamento de Gestión Legal de la Dirección aludida, dictó resolución de
nueve de noviembre de dos mil dieciséis, por la cual remitió del expediente a la
Asesoría Jurídica de esa dependencia, a efecto de que emitiera opinión. El trece
de marzo de dos mil diecisiete, la Unidad relacionada opinó: “La solicitud de
prórroga de la licencia de exploración minera denominada Juan Bosco
presentada por la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, cumple con los
requisitos previstos en los artículos de la Ley de Minería y su Reglamento, por lo
que se recomienda continuar con el trámite tendente al otorgamiento de prórroga
de licencia (...) para un área de veintinueve kilómetros cuadrados con nueve mil
cuatrocientos setenta y un diez milésimas de kilómetro cuadrado (29.9471 km2)
(…) por un período de dos años” [extremo que obra a folio cuarenta y uno (41)
del expediente respectivo]. Sobre el trámite de la solicitud de prórroga meritada,
el Director de la Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y Minas,
por virtud de auto para mejor fallar dictado por el Tribunal de Amparo de primer
grado, informó a ese órgano jurisdiccional que pende el visto bueno de la
Procuraduría General de la Nación, en atención a que esta última institución
sujetó su pronunciamiento a la verificación de algunos requerimientos y
actuaciones que obran en el expediente, el cual fue remitido como antecedente
dentro del trámite del presente proceso de amparo. Aseguró que fue esta última
circunstancia la que interrumpió el trámite de esa solicitud.
El Ministerio de Energía y Minas, derivado del auto de siete de marzo de
dos mil dieciocho, dictado por esta Corte, informó: “(…) La licencia denominada
‘Juan Bosco’ actualmente se encuentra en trámite de prórroga, sin embargo, el
mismo se encuentra suspendido por orden de la Corte Suprema de Justicia (…)”
Con base en lo que consta en la pieza del antecedente que se estudia, se

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descarta el argumento que opone la tercera interesada, en atención a que la
presentación de la solicitud de prórroga de la licencia vencida y la prosecución de
su trámite, por parte de la entidad administrativa correspondiente, ha hecho surgir
expectativa de que esa autoridad se aboque al conocimiento de esa petición. La
descripción fáctica realizada en el párrafo que antecede y lo informado por el
citado Director, permite establecer que aquel trámite administrativo tiene
expectativa de continuar, cuando retornen a las oficinas administrativas
correspondientes los expedientes que obran en esta Corte. Es inminente que la
Dirección General de Minería se aprestará a emitir resolución definitiva en cuanto
a si se concede o no la extensión de plazo que le ha sido requerida. Esta
circunstancia hace que exista expectativa de que la solicitud de prórroga obtenga
pronunciamiento. Esta última circunstancia obliga a efectuar análisis de fondo de
la violación a derechos constitucionales que en esta oportunidad se denuncia.
Proceder de distinta manera y postergar el pronunciamiento para época en la
cual se haya emitido la decisión final sobre la petición de prórroga, únicamente
conllevaría evadir el ejercicio de la función de tutela que ahora se demanda,
posponiendo, innecesariamente, la resolución del conflicto traído a sede
constitucional. Resultaría tautológico que se dispusiera que, para asumir decisión
sobre el asunto, deba aguardarse a que sea emitida la resolución de prórroga,
siendo que uno de los reclamos de la amparista es que la licencia de exploración
fue extendida sin que se consultara, en forma previa, a las comunidades
indígenas que dice afectadas por el proyecto de exploración referido. Esto último
determina que sea obligatorio que, antes de que sea decidida aquella solicitud de
prórroga, este Tribunal establezca si existe o no necesidad de realizar el proceso
de consulta que establece el Convenio 169.

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También afirmó la tercera interesada en mención que, en todo caso, la
resolución que se dicte sobre la solicitud de prórroga, generaría un acto
administrativo nuevo y distinto que difiere del reclamado dentro de la presente
acción de amparo. Con esto sugiere que ese nuevo acto debe ser visto en
proceso de amparo posterior. Esa afirmación no puede ser atendida derivado de
que, el asunto de fondo debatido en este proceso es si la concesión de las
licencias de exploración y explotación mineras respectivas, ameritaban o no la
realización de consulta a pueblos indígenas.
II) ANÁLISIS DE LA PETICIÓN DE TUTELA CONSTITUCIONAL RESPECTO
DE LA LICENCIA DE EXPLORACIÓN JUAN BOSCO
La denuncia de la entidad postulante, en torno a la licencia de exploración
Juan Bosco, se funda en que se incurrió en discriminación del pueblo indígena
Xinka de los municipios de Jalapa y Santa Rosa, por no habérseles consultado
previo a otorgar esa autorización. Para establecer la procedencia de la demanda
de tutela incoada, se realizarán las consideraciones siguientes.
A) Relato de apartados conducentes documentados dentro del expediente de
licencia de exploración Juan Bosco
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, compareció ante la Dirección
General de Minería a solicitar que le fuera conferida licencia de exploración con
nombre Juan Bosco. Refirió que el área a explorar se ubicaba en los municipios
de San Rafael Las Flores, Casillas y Nueva Santa Rosa del departamento de
Santa Rosa y Mataquescuintla del departamento de Jalapa. Describió los
minerales a reconocer y el plazo por el cual requería la autorización. A su
solicitud adjuntó documento que tituló “Descripción del Programa de Trabajo”. En
este quedaron detallados los trabajos a realizar durante los tres años de vigencia
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de la autorización. En el primer año se afirmó que se realizaría reconocimiento
del área de exploración, levantamiento geológico y análisis geoquímico. En el
segundo año se proyectó, básicamente, la realización de trabajos detallados para
mostrar las características estructurales y de intensidad de las alteraciones a
estudiar y delimitación de áreas para muestreo a detalle. En el tercer año se
aseguró que “Después de una recopilación completa de los resultados de las
actividades anteriores, se hará un análisis de la información se definiría si es
posible la planificación de un programa de perforación para evaluar un posible
yacimiento (…)” [folios cinco (5) y seis (6) del expediente SEXR-089-08 de la
Dirección General de Minería].
Consta a folio ciento cuarenta y uno (141) del mismo expediente, que la
Unidad de Asesoría Jurídica del Ministerio de Energía y Minas, al emitir su
opinión, recomendó continuar con el trámite tendente a extender la licencia,
asegurando que la solicitante debía cumplir con presentar, aparte de otros
estudios, “el instrumento ambiental que corresponda conforme el Acuerdo
Gubernativo 431-2007 y sus reformas, Reglamento de Evaluación, Control y
Seguimiento Ambiental.”
La Dirección General de Minería, en resolución de veintiséis de abril de
dos mil doce, extendió la licencia de exploración requerida con plazo de vigencia
de tres (3) años. Describió que “El área que se otorga se encuentra localizada en
los municipios de Mataquescuintla, Nueva Santa Rosa, Casillas y San Rafael Las
Flores, de los departamentos de Jalapa y Santa Rosa” [Área de influencia]. En el
apartado denominado “Otras obligaciones” asentó que la entidad minera debía:
“(…) b) Presentar un Estudio de Mitigación, relacionado con las operaciones
mineras que llevará a cabo en el área autorizada, el cual deberá ser presentado a
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esta Dirección General antes de iniciar las labores correspondientes (…) c) La
titular deberá presentar ante esta Dirección General, copia de la resolución de
aprobación del instrumento de gestión ambiental aplicable a este caso específico,
en cumplimiento a lo establecido en el Artículo 8 de la Ley de Protección y
Mejoramiento del Medio Ambiente, Decreto Gubernativo 68-86 del Congreso de
la República, tomando en cuenta el listado Taxativo de Proyectos, Obras,
Industrias o Actividades, y el artículo 11 del Acuerdo Gubernativo 431-2007
Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental, emitidos por el
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales (MARN)” [ver Licencia de
exploración Juan Bosco, obrante a folios ciento cuarenta y siete (147) a ciento
cincuenta y uno (151)].
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, compareció ante la citada Dirección a
presentar Estudio de Mitigación del proyecto de exploración mencionado. En este
documento, en el apartado denominado “Descripción del Proyecto” se asegura
que “El proyecto tiene como principal objetivo realizar una campaña de
prospección a nivel de subsuelo mediante la perforación de 10 pozos de
exploración de 6 centímetros (cm) de diámetro” [ver folio ciento ochenta y ocho
(188) del expediente administrativo relacionado].
La Unidad de Gestión Socio Ambiental del Ministerio de Energía y Minas,
en resolución de dieciséis de noviembre de dos mil doce, aceptó el Estudio de
Mitigación presentado y en el apartado de “metodología”, describió que para el
desarrollo del proyecto “(…) se espera realizar una campaña de prospección de
10 pozos de exploración de 6 cm de diámetro”. Al finalizar esa resolución
recomendó: a la Dirección General de Minería que “(…) Dado que el presente
Estudio contempla actividades de exploración con intervención directa al medio

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ambiente, se le solicite a la entidad titular del derecho minero la resolución de
aprobación del instrumento de gestión ambiental aplicable a este caso específico,
en cumplimiento al Decreto 68-86 del Congreso de la República de Guatemala y
los Acuerdos Gubernativos números 134-2005 y 431-2007, emitidos por el
Ministerio de Ambientes y Recursos Naturales (MARN)” [folios trescientos
veintidós (322) y trescientos veintitrés (323)].
La Dirección General de Minería, por su parte, dictó resolución de
veintinueve de noviembre de dos mil doce, mediante la cual dispuso tener por
aceptado del Estudio de Mitigación presentado.
Posteriormente, Minera San Rafael, Sociedad Anónima, compareció ante
la Dirección General de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales, a presentar Instrumento de Evaluación
Ambiental, Evaluación Ambiental Inicial y Plan de Gestión Ambiental del proyecto
de exploración con licencia Juan Bosco. En resolución de veinte de noviembre de
dos mil catorce, la Unidad de Calidad Ambiental de aquella Dirección aprobó el
Instrumento de Evaluación Ambiental Inicial con Plan de Gestión Ambiental
presentado por la entidad minera. [Esta resolución obra en el expediente formado
ante esta Corte derivado del requerimiento contenido en el auto de siete de
marzo de dos mil dieciocho, dictado por este Tribunal previo a emitir el presente
fallo. Folios del mil doscientos veintidós (1,222) al mil doscientos veintiséis
(1,226) de la pieza de amparo formada ante esta Corte.]
Consta que la citada Unidad asentó en su resolución: “TERCERO: Que el
artículo 17 del Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental,
Acuerdo Gubernativo 431-2007 y sus reformas, establece que el Estudio de
Evaluación de Impacto Ambiental es un instrumento de evaluación para la toma

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de decisiones y de planificación, que proporciona un análisis temático preventivo
reproducible e interdisciplinario de los efectos potenciales de una acción
propuesta y sus alternativas prácticas de los atributos físicos, biológicos,
culturales y socioeconómicos de un área geográfica determinada (…) QUINTO:
Que en el presente procedimiento administrativo se determinó que el instrumento
ambiental presentado y debidamente analizado por esta Dirección, cumple con
las normas técnicas y legales, por lo que es procedente en el presente caso,
aprobar la Evaluación Ambiental Inicial con Plan de Gestión Ambiental en
categoría ´B2´, otorgando la viabilidad ambiental en atención al instrumento
ambiental presentado”. En el apartado resolutivo de su fallo decidió: “A) aprobar
la Evaluación Ambiental Inicial con Plan de Gestión Ambiental en categoría ´B2´
del proyecto denominado “Proyecto de Exploración Minera Juan Bosco (…)”
[folios mil doscientos veintitrés (1,223) al mil doscientos veinticuatro (1,224) de la
pieza de amparo formada ante esta Corte].
Derivado de que respecto de la citada licencia de exploración, fue remitido
a esta Corte, como antecedente del presente proceso de amparo, expediente
administrativo en el cual consta, exclusivamente, el procedimiento que para ese
tipo de gestiones norma la Ley de Minería, sustanciado ante la Dirección General
de Minería, esta Corte, en auto de siete de marzo de dos mil dieciocho, requirió al
Viceministerio de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas, el
expediente formado en esa oficina con relación a la solicitud de licencia de
exploración Juan Bosco. Ese requerimiento pretendía obtener información
documentada en cuanto a las diligencias que esa Cartera hubiera asumido con el
objeto de establecer la presencia de pueblos indígenas en el territorio que
conforma el área de influencia del proyecto de exploración relacionado y su

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correspondiente consulta. Agotado el plazo otorgado por este Tribunal, fue
recibido informe del citado Viceministerio en el cual afirmó: “En referencia a la
licencia de exploración denominada ´Juan Bosco, LEXR -089-08´ se informa lo
siguiente: De conformidad con la Ley de Minería, según lo dispuesto en el artículo
24 el área de una licencia de exploración se otorgará por un polígono con una
extensión no mayor de cien kilómetros cuadrados. La licencia referida fue
otorgada en fecha 26 de abril de 2012, por un periodo de tres años, con un
polígono de 60.35 km2. En el año 2011, sufrió la reducción de su extensión a
59.91 km2 (…) En virtud de lo anterior y como consta en los registros del MEM
los cuales reflejan que un porcentaje muy bajo de licencias de exploración
derivan en licencias de explotación, y ante la necesidad de reducir nuevamente el
polígono por una nueva actualización, en donde se delimitaría el área de
influencia del proyecto, se considera oportuno esperar la reducción del polígono
que por ende definiría las comunidades a informar e involucrar en un proceso
participativo previo a otorgar la licencia de explotación si fuese el caso (…)”
[reverso del folio mil doscientos once (1211) al mil doscientos doce (1212) de la
pieza de amparo formada ante esta Corte].
B) Verificación del cumplimiento del marco normativo aplicable para el Estado
de Guatemala en torno a los derechos de los pueblos indígenas
Luego de efectuada la descripción general de las actuaciones contenidas
dentro del expediente administrativo relacionado, se estima pertinente
analizarlas, para efecto de establecer si se ha incurrido o no en violación a
derechos como lo denuncia la postulante.
a) Sobre la observancia del derecho de consulta de los pueblos indígenas
Previamente, debe establecerse si en el área de influencia del proyecto de

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exploración se encuentran o no asentados pueblos indígenas. Será a partir de las
conclusiones que obtenga este Tribunal que podrá determinarse si el actuar del
Ministro de Energía y Minas, observó o no los compromisos internacionales
adquiridos por el Estado de Guatemala respecto de aquellos colectivos humanos.
i) Determinación de la existencia de pueblos indígenas en el área de influencia del
proyecto de exploración
Como quedó asentado en apartados precedentes, el área de influencia del
proyecto de exploración bajo estudio abarca los municipios de San Rafael Las
Flores, Casillas y Nueva Santa Rosa del departamento de Santa Rosa y
Mataquescuintla del departamento de Jalapa [ver Licencia de exploración Juan
Bosco, obrante a folios ciento cuarenta y siete (147) a ciento cincuenta y uno
(151) y Estudio de Mitigación incorporado a folios ciento setenta y nueve (179) a
trescientos diecinueve (319), respectivamente].
i.i) Análisis de idoneidad sobre el material probatorio que obra en autos
Para responder la razón de agravio relativa a la presencia de pueblos
indígenas en esa área, se procederá a efectuar la valoración de los documentos
siguientes: 1) censo poblacional levantado por el Instituto Nacional de Estadística
–INE–; 2) encuesta Diocesana; 3) información registral del Registro Nacional de
las Personas –RENAP–; 4) estudio denominado “Diagnóstico situación de la
cultura Xinka” de la antropóloga Claudia Dary Fuentes y 5) informes de los
estudios antropológicos realizados por el Ministerio de Cultura y Deportes, el
Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San Carlos de
Guatemala y el Centro de Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas (CIAA)
de la Universidad del Valle de Guatemala.
En este apartado, se iniciará abordando cuáles de aquellos instrumentos

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incorporados al proceso de amparo, son idóneos para determinar la presencia de
pueblos indígenas en áreas en las cuales se proyecta asumir medidas
administrativas. Como quedó asentado en el considerando anterior, al no
encontrarse regulado cuál es el instrumento idóneo para determinar tal extremo,
este Tribunal utilizará como parámetros de medición, los instrumentos
incorporados al presente proceso de amparo, específicamente aquellos a los
cuales este Tribunal establezca que es procedente otorgarles efecto probatorio
para el asunto en debate.
En principio cabe asentar que, sobre la idoneidad de esos instrumentos de
medición aportados al proceso de amparo, las partes procesales han esgrimido
diversas posturas, algunas susceptibles de armonizarse entre sí y otras
evidentemente antagónicas. Esta Corte abordará, en este segmento, uno a uno
los elementos de medición que aportaron las partes para probar la existencia o
inexistencia, según el caso, de pueblos indígenas en determinadas áreas,
precisando cuáles de esos instrumentos tomará en cuenta este Tribunal para
dilucidar el citado punto controvertido, definiendo así a cuáles les conferirá valor
probatorio.
1) Censo poblacional levantado por el Instituto Nacional de Estadística –INE–
Tanto la postulante como algunos de los terceros interesados han insistido
en que los datos contenidos en los censos poblacionales levantados por el
Instituto Nacional de Estadísticas –INE–, son referentes idóneos que permiten
determinar la existencia o inexistencia de pueblos indígenas [el Censo
Poblacional al que se hace referencia obra a folio treinta y cinco (35) de la pieza I
formada ante el Tribunal de Amparo de primer grado].
A juicio de esta Corte, cuando en un proceso judicial sea cuestión

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controvertida entre las partes la presencia de pueblos indígenas en el área de
influencia de un proyecto minero, el punto no puede ser elucidado únicamente
con base en el último censo poblacional que se ha realizado a la fecha. Esto en
atención a que, de conformidad con los parámetros extraídos del Convenio 169 y
que fueron expuestos en el apartado precedente, establecer quiénes se
consideran pueblos indígenas requiere evaluar aspectos que rebasan los
métodos y enfoques utilizados en la elaboración de aquel tipo de instrumento.
Además, por datar de dos mil dos, su información podría no estar actualizada. En
el documento “Diagnóstico situación de la cultura Xinka” elaborado por la
Antropóloga Claudia Dary Fuentes, publicado por el Ministerio de Cultura y
Deportes en dos mil dieciséis [aportado como prueba al presente proceso de
amparo por la entidad postulante] la autora asegura que: “Los censos de
población realizados en los departamentos del suroriente y oriente del país han
sido cuestionados por las comunidades y organizaciones xinkas regionales por
subestimar el número de la población indígena, y por lo tanto, invisibilizarla. En
efecto, la demografía xinka es uno de los aspectos más controversiales. Los
censos se han basado usualmente en contar a las personas hablantes del idioma
y no han privilegiado la auto adscripción u otros rasgos culturales y organizativos.
En todo caso la data que se maneja a nivel oficial sigue siendo la correspondiente
al Censo Nacional XI de Población y VI de Habitación del 2002, al no haberse
realizado un nuevo censo. La información estadística para los departamentos
muchas veces solo registra el binomio indígena y no indígena. Siendo así es
difícil distinguir de qué manera se compone el grupo nombrado como indígena
(…)” [Ministerio de Cultura y Deportes. (2016). Diagnóstico Situación de la
Cultura Xinka. Guatemala, Guatemala: Cuidado Editorial: Ediciones Maya' Na'oj.

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p. 22].
Esta Corte estima que los censos efectuados por aquel ente estatal, tienen
su principal valor y utilidad en otro espectro de la realidad guatemalteca; pero no
son, por sí solos, parámetros para la determinación de la existencia de pueblos
indígenas. Para abonar la postura de este Tribunal respecto de los censos
levantados por aquel ente, se estima pertinente citar lo afirmado por la
especialista mencionada: “(…) Un grupo étnico no solamente se distingue por el
manejo de una lengua o idioma o por vestir de determinada manera, sino además
por una serie de experiencias sociales compartidas, acumuladas a lo largo de la
historia, por organizarse de una manera determinada para el manejo de su
territorio y por una narrativa oral particular”. Afirma la citada autora que “(…) la
identidad de un grupo se construye socialmente no solamente por los marcadores
objetivos de la cultura sino también por los subjetivos; es decir, aquellos que no
podemos observar de manera evidente. De esta cuenta, la oralidad, la
cosmovisión y la espiritualidad forman también parte de la identidad étnica.
Asimismo, debe considerar la forma de organización política y social de un grupo,
las formas propias de gestión territorial, la cual ha sido heredada de formas
ancestrales de organización (...)” [Dary Fuentes, Claudia. (2010). Unidos por
Nuestro Territorio. Guatemala, Guatemala: Editorial Universitaria, Universidad de
San Carlos. p. 287].
2) Encuesta Diocesana
La Corte Suprema de Justicia, constituida en Tribunal de Amparo,
mediante auto para mejor fallar requirió a la Diócesis de Santa Rosa de Lima del
departamento de Santa Rosa: “(…) Estudio relacionado con la población indígena
´Xinka´ que reside en los municipios del departamento de Santa Rosa, a efecto
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de determinar el origen y evolución histórica de los ´Xinkas´ y si efectivamente en
ese lugar se inició dicha cultura (…)” La Diócesis citada, en respuesta a tal
requerimiento, se limitó a cursar los datos obtenidos en una encuesta realizada
por esa entidad en el departamento de Santa Rosa, en dos mil quince, la cual,
según afirmó, refleja el número de personas residentes en ese departamento
que, al ser encuestadas, se identificaron como pertenecientes a la etnia Xinka [la
información remitida obra a folio mil trescientos cuarenta y dos (1342) al mil
trescientos cuarenta y ocho (1348) de la pieza IV formada ante el Tribunal de
Amparo de primer grado]. Consta en la pieza de amparo de primer grado que
aquel Tribunal, al momento de emitir su decisión final, no citó como apoyo la
información que le fue enviada por la citada Diócesis. No obstante esta
circunstancia, el hecho de que haya sido incorporado al proceso el contenido de
tal encuesta y, en especial, por los datos que aporta, ha hecho surgir en algunas
de las partes, la expectativa de que dicha encuesta se constituya en referente
idóneo para establecer la existencia de población indígena en aquellas áreas.
Esta Corte estima que la información remitida por la citada entidad
religiosa, no podría ser instrumento eficaz para determinar si en aquella localidad
existen comunidades en las cuales sean reconocibles los elementos subjetivos y
objetivos extraídos del Convenio 169. El primero de los motivos es similar al
expresado con relación al documento aludido en el numeral precedente; la
encuesta es un instrumento de captación de datos que resulta limitado para
verificar aquel extremo, dada su complejidad y el análisis sustancial que conlleva.
La segunda razón atiende a que, si bien la institución referida podría contar con
personal dotado de la especialización técnica necesaria para efectuar ese tipo de
estudio, ese extremo no consta a este Tribunal.

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3) Información registral del Registro Nacional de las Personas –RENAP–
Algunos de los terceros interesados han apoyado su postura en los datos
que, en relación a la pertenencia a etnias indígenas, ha contabilizado el Registro
Nacional de las Personas –RENAP– en el departamento de Santa Rosa. Aducen
que esos datos son determinantes para descartar la existencia de población
indígena en ese territorio [estos datos registrales obran a folio mil quinientos
noventa y tres (1593) de la pieza IV formada ante el Tribunal de Amparo de
primer grado].
Esta Corte, al igual que lo adujo el Tribunal de Amparo de primer grado, no
encuentra que los datos aportados por ese Registro puedan ser concluyentes
para descartar la existencia de pueblo Xinka en el área de influencia de los
proyectos. La función registral citada no conlleva el ejercicio investigativo y
analítico necesario para esclarecer si en una circunscripción territorial residen
comunidades representativas de pueblos indígenas. Aunado a ello, esos datos no
podrían ser tomados como indicativo de quiénes, entre los residentes de aquellos
municipios, poseen identidad indígena porque, tal como lo informó el personero
de esa institución pública, la casilla relativa a la pertenencia a grupo o etnia
indígena, fue instituida dentro del Documento Personal de Identificación desde el
uno de diciembre de dos mil catorce; por lo que en sus registros solamente
consta esa información respecto de aquellas personas que obtuvieron o
repusieron ese documento con posterioridad a la fecha indicada. Las
consideraciones anteriores permiten reiterar la tesis de que la determinación de la
existencia de pueblos indígenas, no puede extraerse ni colegirse de la mera
contabilización aislada de individuos o de sus rasgos personales visibles; el
análisis para confirmar aquella circunstancia requiere una evaluación profunda

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dirigida a comprobar los criterios objetivos y subjetivo de identificación indicados
en el Convenio 169.
Es menester puntualizar que la postura de este Tribunal respecto de los
instrumentos de investigación aludidos en este apartado, no conlleva desacreditar
en términos absolutos el valor probatorio de ese tipo de mediciones, ya sea en
general o en cuanto concierne a asuntos como el que se conoce en este proceso
constitucional. Se niega, eso sí, que permitan establecer, por sí solos, la
presencia de pueblos originarios en determinada localidad, dadas las aristas que
debe englobar ese estudio, según quedó explicado. Si bien es cierto, los informes
estadísticos o registrales podrían formar parte de un estudio integral y
multidisciplinario, no pueden, por sí mismos, aportar todos los elementos que se
requiere para esclarecer fundadamente, de modo fidedigno y concluyente la
cuestión controvertida bajo referencia.
4) Estudios antropológicos
4.1) De los aportados por las partes procesales
Por una parte, ha sido aportado como medio de prueba a este proceso de
amparo, el documento titulado Diagnóstico sobre la situación étnica y cultural
del pueblo Xinka, elaborado por la antropóloga Claudia Dary Fuentes. Este
documento, según se afirma en su texto, fue realizado por iniciativa de la
Dirección General de Desarrollo Cultural y Fortalecimiento de las Culturas del
Ministerio de Cultura y Deportes. Uno de los objetivos de ese estudio fue el de
efectuar descripción sobre la situación étnica y cultural del pueblo Xinka,
proveyendo información histórica, sociogeográfica y demográfica sobre dicha
etnia indígena. Asimismo, se asegura, el ensayo persigue describir y analizar los
principales marcadores o rasgos étnicos tanto objetivos como subjetivos del

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pueblo Xinka. Esta Corte, al efectuar la lectura del citado documento, encuentra
que, respecto del área de influencia el proyecto de exploración con licencia Juan
Bosco, este sí aporta elementos que permiten conocer, con nivel de profundidad
considerable, las características de la población de algunos de los municipios de
los departamentos de Jalapa y Santa Rosa.
Lo anterior provoca que, de los aportados como prueba por las partes
dentro del presente proceso de amparo, este instrumento sí pueda ser
considerado por este Tribunal como referente para determinar la existencia de
pueblos indígenas en el área de influencia de los proyectos mineros. La postura
asumida por este Tribunal respecto de este estudio atiende a dos extremos
relevantes, a saber: a) su carácter oficial, por ser publicación realizada por un
ente del estamento estatal -Ministerio de Cultura y Deportes-; b) su completitud,
porque no se constriñe a efectuar contabilización aislada de datos, sino que
realiza análisis tanto de los elementos objetivos como del elemento subjetivo de
la población de algunos de los municipios que conforman aquella área de
influencia y c) su carácter especializado, porque fue elaborado por profesional de
la Antropología, por lo que se le considera opinión seria y confiable, proveniente
de persona versada en la materia.
La autora del estudio sostiene, en la parte inicial de su trabajo, que los
departamentos de Santa Rosa, Jutiapa y Jalapa son “las regiones y los
principales pueblos (vigentes) que han sido reportados como habitados por los
Xinkas”. Afirma que en la región suroriental de Guatemala se han desarrollado
pueblos con su propia configuración, estructura sociopolítica y características
culturales, entre ellas, las variantes dialectales de un mismo idioma (el xinka).
Afirma que si bien los marcadores culturales objetivos suelen caracterizar

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o distinguir a un grupo frente a otros: un idioma, una indumentaria propia (traje o
vestido), determinadas artes o manualidades que le son propias, y que a través
del idioma se trasmite una manera de concebir el mundo y la vida, que se refleja
en una cosmovisión; en la historia del pueblo Xinka han ocurrido fenómenos por
los cuales se ha ido perdiendo la práctica del idioma y del vestuario. Sin
embargo, la pérdida de esos marcadores objetivos no significa que el grupo
étnico se tenga por extinguido, debido a que en la memoria colectiva permanece
la conciencia de haber tenido antepasados que se comunicaban en un idioma
distintivo y que practicaban determinados rituales y ceremonias religiosas.
La memoria colectiva también registra experiencias y eventos acerca de la
vida pasada del grupo en cuanto a indígenas con obligaciones y privaciones
particulares; pero también en cuanto a un grupo que tiene un valioso
conocimiento local sobre el medio ambiente (plantas, animales, astros, etc.).
Debe tomarse en cuenta que para entender la identidad de un grupo, también se
debe considerar la manera en que este se auto adscribe, la forma en que se
siente y percibe frente a los otros grupos con los que convive o que le son
próximos social o geográficamente. De esta cuenta, la oralidad, la cosmovisión y
la espiritualidad forman también parte de la identidad étnica. Asegura que durante
la investigación comprobó que algunos aspectos de la tradición xinka como el
idioma y la indumentaria han disminuido considerablemente. Resalta el relato de
una persona del departamento de Jalapa que refirió que sus antepasados eran
de refajo, usaban hilos de collares y trenzas, pero que todas esas prácticas
cayeron en desuso derivado de la discriminación.
Pese a lo anterior, asevera, existen esfuerzos de la misma población xinka
para rescatar su historia y sus prácticas culturales.

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Al abordar la caracterización de las comunidades que habitan en aquellos
tres departamentos, en general, la autora asegura que todas las comunidades
indígenas Xinkas que administran tierras comunales en los tres departamentos,
tienen varios elementos o características en común, a saber: a) todas las
comunidades cuentan con títulos de tierra que, por lo general, datan de la época
colonial. A lo interno de cada comunidad ocurre un reparto de terrenos de forma
individualizada. Se trata de un usufructo vitalicio que las familias suelen heredar a
sus respectivos parientes (aspecto que es conocido como “derechos de sangre”),
tratando que la herencia sea de forma equitativa, beneficiando a hijos e hijas; b)
todas las comunidades establecen normas y principios orales y escritos que
limitan el uso y traspaso de las tierras a personas ajenas a la comunidad. Esto es
una circunstancia ideal o formal, pero en la práctica suelen darse excepciones.
Las normas de cada comunidad definen los derechos y obligaciones de cada
comunero, así como las funciones de los miembros de la junta directiva. En los
estatutos también se indica la manera de administrar la tierra, las normas
relativas al uso del suelo, la tala de árboles, extracciones de barro, pastaje de
animales, construcción y manejo de los cercos y uso de ojos de agua, entre otras
disposiciones; c) todas las comunidades se organizan internamente para
mantener y ordenar sus asuntos de tierra: herencias, conflictos por colindancias,
traspasos, etc. Tienen procedimientos para la elección de sus autoridades
(usando planillas, procedimientos de “mano alzada” o “filas” o “formación”) que
velan porque los comuneros cumplan con las normas establecidas y con sus
obligaciones. Todas las comunidades tienen juntas directivas. Asimismo, todas
las comunidades celebran asambleas ordinarias y extraordinarias, a las cuales
asisten todos los comuneros, posesionarios de las tierras. Aunque estas son
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características que las comunidades comparten, existen diferencias. Mientras
algunas comunidades poseen una cantidad de tierra muy grande, otras apenas
poseen alguna extensión de tierra. Unas comunidades están mejor organizadas y
son más fuertes en el sentido político que otras; esta cualidad organizativa no
tiene relación directa con el tamaño de su territorio; d) un elemento o
característica que es común a todas estas comunidades indígenas, es que han
sido sujetas de despojo de sus terrenos, principalmente a finales del Siglo XIX,
por lo que han realizado acciones en defensa de sus tierras comunales. Esto se
ha dado como parte de un proceso histórico complejo, desarrollando procesos de
lucha constante por mantener su autonomía y formas propias de gestión, además
de proteger las tierras comunales. Para salvaguardar sus posesiones
comunitarias, los indígenas Xinkas han debido mantenerse cohesionados y e) las
comunidades indígenas se dedican a la agricultura de subsistencia. Algunos
comuneros siembran también para el intercambio. La mayoría de comunidades
indígenas enfrenta problemas debido al crecimiento demográfico, así como al
manejo deficiente de las tierras.
La autora del documento bajo estudio, cita con detalle lo relativo a varios
de los municipios pertenecientes a aquellos departamentos, en los cuales afirma
está asentada población Xinka. De otros municipios únicamente aporta algunos
rasgos característicos. A continuación, se trasladarán a este apartado, los datos
que expone respecto de los municipios ubicados dentro del área de influencia del
proyecto de exploración aludido, por ser la situación de esos territorios la que
interesa para la resolución del presente asunto.
Afirma que el municipio de Mataquescuintla del departamento de Jalapa es
uno de los principales pueblos indígenas vigentes. En el apartado denominado

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“Algunas fiestas y danzas del pueblo Xinka de Santa Rosa”, la autora asegura
que algunas fiestas y ceremonias en donde convergen pobladores de varios
pueblos xinkas, constituyen uno de los referentes identitarios y de cohesión social
más fuertes de este pueblo. En particular reporta la fiesta de la Virgen de
Candelaria que se realiza en la aldea Los Esclavos, del treinta y uno (31) de
enero al dos (2) de febrero de cada año. En esta ocasión, indica la antropóloga,
se observa la presencia de grupos de personas de las comunidades de
Mataquescuintla, departamento de Jalapa, que acompañan la imagen de
Santiago Apóstol.
Con relación al municipio de Casillas del departamento de Santa Rosa, en el
apartado “Los marcadores subjetivos e intangibles de la cultura Xinka”, la autora,
al abordar el asunto relacionado con los elementos de la cosmovisión que, según
afirma, “son compartidos por los habitantes de los tres departamentos en donde
este grupo habita”, cita como uno de esos elementos, lo que los integrantes de
esos pueblos conceptúan como los dueños de la naturaleza: los cerros, las
montañas y los volcanes, así como las fuentes de agua: las lagunas, lagos, ríos,
fuentes y quebradas. Asegura que, entre los lugares que tienen dueño, se
encuentran: la montaña El Mudo, de Jalapa; la peña Koyehix o Koyejix, aldea
Ixtahual de San Juan Tecuaco; cerro La Muralla (comunidad El Durazno, Casillas,
Santa Rosa).
Al referirse al departamento de Santa Rosa, la autora hace alusión a la
Comunidad Agrícola Xinka de Jumaytepeque [aldea del municipio de Nueva
Santa Rosa, del departamento de Santa Rosa], a la cual atribuye la
administración de los terrenos destinados al cultivo que se encuentran en esa
aldea; estos son de carácter comunal y, en su mayoría, se encuentran

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sembrados con cafetales, por lo que se ubica el café como el producto
estratégico de la aldea. La mayoría de habitantes poseen tierra que va desde
pequeñas parcelas hasta extensiones de varias manzanas. A las personas que
tienen propiedades dentro de las tierras comunales se les denomina
ćomuneros´. Respecto de la citada localidad no se encuentran registros durante
algún período, sin embargo, en la época republicana empiezan a encontrarse
nuevamente, más no como pueblo Xinca. Con la firma de los Acuerdos de Paz,
se reivindica y reconstruye su identidad como pueblo Xinca, acción que está en
construcción en la actualidad. La tierra fue adjudicada a los indígenas de
Jumaytepeque en el Siglo XVIII por las autoridades coloniales, a través de
Cédula Real del seis de junio de mil setecientos cincuenta y dos y desde
entonces se mantiene como propiedad comunal. En el Siglo XIX hubo otras
adjudicaciones de tierra a través de títulos. La inscripción en el Registro General
de la Propiedad de la Zona Central, documenta que el territorio comunal referido
abarca cinco mil seiscientos ochenta y nueve (5,689) hectáreas, que tienen como
usuarias a tres mil (3,000) familias. En el censo realizado por la comunidad en mil
novecientos noventa (1990), se contabilizaron doce mil setecientos (12,700)
habitantes. Se calcula que su población podría alcanzar actualmente los quince
mil (15,000) habitantes, es decir, aproximadamente la mitad de los pobladores del
municipio de Nueva Santa Rosa.
4.2) De los requeridos por este Tribunal
En virtud que esta Corte, al efectuar análisis del Diagnóstico relacionado,
si bien encontró información especializada que le permitió alcanzar algunas
conclusiones relevantes para la resolución del caso, no advirtió que ese estudio
contuviera información determinante respecto de si, en el municipio de San

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Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa [área de influencia de los
proyectos tanto de exploración como de explotación minera] se ubican o no
pueblos indígenas. Por esa razón, previo a resolver, dictó auto de siete de marzo
del presente año en el cual solicitó: “Al Ministerio de Cultura y Deportes, al
Guatemala y al Centro de Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas (CIAA)
de la Universidad del Valle de Guatemala que, realicen, cada uno y en forma
separada, estudio antropológico en el Municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, a efecto de obtener información acerca de la
existencia de pueblos indígenas en ese Municipio, tomando como referencia los
criterios objetivos y subjetivos definidos en el Convenio 169 de la Organización
Independientes. Comprendidos los elementos objetivos como: a) la continuidad
histórica: que desciendan de grupos anteriores a la colonización o la conquista;
b) la conexión territorial: que sus antepasados hayan habitado el país o región y
c) la conservación de todas o parte de sus instituciones sociales, económicas,
culturales y políticas. El elemento subjetivo constituido por la
autodeterminación” [folio mil doscientos veintisiete (1227) de la pieza de amparo
formada ante este Tribunal].
Esa decisión de este Tribunal tuvo como objetivo obtener la opinión de
entes especializados, ajenos a la controversia, sobre la existencia de pueblos
indígenas en el área de influencia de los proyectos mineros referidos. Las tres
instituciones requeridas comparecieron a aportar sendos estudios cuyos informes
estuvieron precedidos, según su propia afirmación, de estudios de campo y
análisis del marco teórico, que les colocaron en condiciones de poder remitir
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opinión versada a este Tribunal.
A continuación, se reitera en este segmento el contenido de cada uno de
los informes rendidos a este Tribunal por las entidades referidas.
4.2.1) Informe rendido por el Ministerio de Cultura y Deportes
El Ministerio de Cultura y Deportes asegura que efectuó estudio de
carácter mixto. Para ello realizó consultas bibliográficas de estudios existentes,
entrevistas a personas relacionadas con el asunto y una visita corta a la cabecera
municipal de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa.
En su informe aseguró que en lo concerniente al origen del pueblo Xinka,
las hipótesis más aceptadas proponen que estos formaron parte de una serie de
migraciones provenientes del noroeste de Mesoamérica y cronológicamente se
asocian a grupos de habla pipil que también migraron desde una región que
actualmente es parte de los Estados Unidos Mexicanos. Luego de su llegada,
ocuparon diversos lugares en el sureste de Guatemala, principalmente en la
región que actualmente conforman los departamentos de Santa Rosa, Jutiapa y
Jalapa.
El municipio de San Rafael Las Flores fue creado el dos de marzo de mil
ochocientos sesenta y se asentó en las tierras de la hacienda denominada El
Potrero. El Gobierno de Guatemala de ese momento, ordenó que se
establecieran dos poblaciones, una compuesta por los indígenas que ocupaban
la aldea de Alzatate y la otra conformada por los ladinos que residían en la
hacienda mencionada. Esta última población recibió el nombre de San Rafael;
por esa razón el municipio de San Rafael Las Flores no es el resultado de la
evolución de un “pueblo de indios”.
En el municipio de San Rafael Las Flores existe un sitio arqueológico que

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fue estudiado en dos mil once. Los arqueólogos concluyeron que los hallazgos
son residuos de una ocupación menor; se estableció así, que no existió
asentamiento formal y prolongado. Los lugares sagrados asociados a
monumentos arqueológicos en San Rafael Las Flores son de origen maya; no es
posible asumir la existencia de un monumento arqueológico de origen xinka. Los
lugares que actualmente se consideran habitados por xinkas en el departamento
de Santa Rosa son Chiquimulilla, Guazacapán, Taxisco, San Juan Tecuaco,
Jumaytepeque y Santa María Ixhuatán. En Jalapa la montaña de Santa María
Xalapán, algunas aldeas de Mataquescuintla, parte de San Carlos Alzatate y
parte de San Pedro Pinula.
En cuanto a la conservación de toda o parte de sus instituciones sociales,
económicas, culturales y políticas, en San Rafael Las Flores no se encuentra
organización formal dentro de la estructura de la Iglesia Católica, como podrían
ser las cofradías de corte tradicional.
Las instituciones económicas no presentan tradición, porque se manejan
dentro de los principios internacionales de la oferta y la demanda, ofreciendo
productos nacionales e importados. No fue posible identificar instituciones de
función cultural y política tradicionales.
Describe que en las comunidades de San Rafael Las Flores (casco
urbano), caserío La Cuchilla, caserío Los Planes, Aldea Las Nueces, Caserío El
Fucío, Aldea Sabana Redonda, Caserío El Volcancito, Aldea San Juan Bosco,
Aldea Estanzuela y Aldea El Quequexque, predomina la autodeterminación de
mestizo o ladino. Para los cuidados de la salud de sus habitantes, algunas
comunidades cuentan con centros de salud, centros de acopio y la asistencia de
comadronas. En la cabecera municipal, el idioma predominante es el español, la

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población joven se interesa en el idioma inglés, contrario a lo que sucede con el
idioma xinka debido a que, según afirman los vecinos del lugar, no tiene sentido
aprender ese lenguaje por la ausencia de población de esa etnia en el casco
urbano.
En lo que concierne a la religión que profesan sus habitantes, existen
datos del año dos mil once, los cuales muestran que la religión católica romana
posee el porcentaje más alto, seguida de la religión evangélica y otras que
representan el dos . diecisiete por ciento (2.17%); dentro de este último grupo, se
puede incluir a los practicantes de la espiritualidad maya, quienes disponen de
cuatro lugares sagrados denominados Amberes, Media Cuesta, Olivia y San
Rafael Las Flores. En estas prácticas participan personas que se auto determinan
mayas, mestizos y xinkas; sin embargo, las visitas a dichos lugares generalmente
son de carácter ocasional.
La producción agropecuaria consiste en crianza de aves, cultivo de maíz y
hortalizas; asimismo, pero en menor proporción, se observó la crianza de bovinos
y porcinos. Se pudo establecer que la actividad económica menos apreciada se
relaciona con el cuidado de los bosques. La vestimenta utilizada por hombres y
mujeres es propia del grupo ladino o mestizo, con ciertas características de moda
internacional y comercial.
En San Rafael Las Flores no se encuentra organización formal dentro de
la estructura de la iglesia católica romana, como podrían ser las cofradías de
corte tradicional. La autoridad local es el alcalde municipal, no existe alguna
evidencia de organización tradicional. Si bien existe el Consejo del Pueblo Xinka
de Guatemala y el Parlamento del Pueblo Xinca de Guatemala, estos no poseen
representantes del municipio de San Rafael Las Flores [este informe obra a folios
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mil quinientos tres (1,503) al mil quinientos quince (1,515) de la pieza de amparo
4.2.2) Informe rendido por el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la
Universidad de San Carlos de Guatemala
El Instituto de Estudios Interétnicos de la Universidad de San Carlos de
Guatemala, informó haber realizado entrevistas colectivas abiertas y semi-
estructuradas en: i) el departamento de Santa Rosa: específicamente en los
municipios de Cuilapa, Nueva Santa Rosa, Casillas [específicamente en La Aldea
y Laguna de Ayarza], San Rafael Las Flores [tanto en la cabecera departamental
como en las aldeas El Copante, Media Cuesta, Las Nueces y el Volcancito] y ii)
en el departamento de Jalapa: en el Municipio de Mataquescuintla. Realizó
búsquedas bibliográficas y archivísticas, especialmente en el Archivo General de
Centroamérica.
La institución requerida remitió informe en el cual asentó: territorio es un
término polisémico que no solo alude a espacio, sino a un medio geográfico y
natural, en el cual se desarrollan las relaciones sociales y que tiene significancia
cultural e implicaciones a nivel social. Para el pueblo indígena, territorio no
equivale a municipio, porque la lógica cultural del territorio es distinta a la lógica
administrativa. El municipio es una unidad político-territorial del Siglo XIX, por lo
que no resulta suficiente para explicar la conexión de los habitantes con el
territorio, por ser ellos precedentes a la formación de demarcaciones municipales.
El territorio Xinka es extenso y comprende los departamentos de Escuintla, Santa
Rosa y Jutiapa, no se limita al municipio de San Rafael Las Flores.
Regionalmente ha existido intercambio de productos vegetales y animales –
corredores agroecológicos y culturales–; cada grupo ha creado una ruta para

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llegar a la costa o a las montañas. Actualmente existen relaciones
interpersonales, familiares, comerciales y de trabajo entre los habitantes de los
distintos municipios que conforman el departamento de Santa Rosa, inclusive con
habitantes de los departamentos de Jalapa y Jutiapa. Las personas entrevistadas
afirmaron que “no se encuentran encerrados dentro del municipio”. Consideran
que cualquier decisión gubernamental asumida para una población afecta a las
vecinas, porque conciben su territorio más allá de los límites municipales. Por
esta razón, el Instituto no circunscribió su estudio al municipio de San Rafael Las
Flores.
Para abordar el tema de la continuidad histórica citó que desde mil
novecientos cuarenta, se han realizado estudios arqueológicos en los
departamentos de Santa Rosa, parte de Jutiapa y Escuintla. Como resultado, se
han identificado estructuras arquitectónicas prehispánicas, de tipo habitacional y
ceremonial. El departamento de Santa Rosa posee ciento veintinueve sitios
arqueológicos, que se distribuyen en trece de los catorce municipios que lo
conforman; en el municipio de San Rafael Las Flores existen identificados trece
sitios arqueológicos, los cuales datan del período preclásico (1500 a.C) hasta el
postclásico (850-1524 d.C), de los cuales destaca el sitio denominado San Rafael
Las Flores, ubicado a tres kilómetros de la cabecera municipal y a seis de
Mataquescuintla. Es uno de los sitios mayores del suroccidente. Fue declarado
Monumento Nacional el doce de junio de mil novecientos setenta [registrado en el
Archivo de Sitios del Departamento de Monumentos Prehispánicos, así como en
la Unidad de Registro de la Dirección General de Patrimonio Cultural y Natural y
en el Archivo de Sitios del Dr. E. M. Shook]. No se ha logrado identificar el
nombre del grupo o grupos que habitaron el sitio, así como el idioma que
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hablaban, los datos que obtuvieron no evidencian que los xinkas hayan
construido ese sitio, pero sí consta que fueron estos a quienes los españoles
encontraron en la región. Los habitantes del municipio de San Rafael Las Flores
entrevistados se identifican como descendientes de los antiguos constructores de
las estructuras halladas, apreciación motivada por su estima al lugar.
Asegura el Instituto que, según investigaciones arqueológicas realizadas
en el lugar, la Minera San Rafael se ubica en una parte de ese principal sitio
arqueológico. Afirma que las personas entrevistadas dijeron conocer la existencia
de varios montículos ubicados en terrenos privados cercanos al pueblo y en los
terrenos que ocupa la entidad minera.
En el municipio de San Rafael Las Flores y sus aldeas, habitan personas
mestizas y otras que se auto identifican como Xinkas y reconocen el espacio del
sur oriente del país como propio, porque históricamente han vivido allí y han
usado esas tierras para sobrevivir. La conexión territorial es inseparable e
incomprensible si no se toma en cuenta su historia regional vinculada a
Mataquescuintla y San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa, a Ayarza del
municipio de Casillas y otros lugares. La Laguna de Ayarza, ubicada en el
municipio de Casillas, departamento de Santa Rosa, es concebida por los
pobladores como un manto acuífero que pertenece a Casillas y a otros pueblos
vecinos la cual, según su cosmovisión, los ha alimentado durante años.
El municipio de San Rafael las Flores fue creado el dos de marzo de mil
ochocientos sesenta, fue asentado sobre tierras de la hacienda denominada El
Potrero, originalmente adscrita al pueblo de Mataquescuintla el cual fue
catalogado durante toda la época colonial como “pueblo de indios”. Los
ocupantes originarios del territorio rural sobre el que se erigió el municipio eran
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los trabajadores de la hacienda, así como otros habitantes rurales tanto
indígenas, como mestizos y españoles.
San Rafael Las Flores está inserto en una dinámica territorial, económica,
social y cultural de la región Xinka, la cual se define, según su ubicación
geográfica, en relación al mar y a las montañas.
Todo el territorio de Santa Rosa, parte de Jutiapa y Jalapa fue ocupada
por la etnia Xinka, con intercambios culturales con los pipiles y poqomames.
Los lingüistas coinciden en que las toponimias en idioma xinka permiten
confirmar la antigua ocupación del territorio por parte de los xinkas. Se ha
establecido que los xinkas habitaron un territorio más extenso de lo que se ha
supuesto, que se pudo haber dilatado hasta los márgenes del río Motagua.
Algunos nombres de municipios, aldeas, volcanes, cerros, montañas, cascadas,
ríos y lagunas están en idioma xinka: Alutate, Alzatate, Ayampuk, Ayarza,
Araisapo, Arloroma, Guixoro, Ipala, Samororo, Sanpaquisoy, Sansare, Sanarate,
Sanguayabá, Sansirisay, Sanyuyo, Sansayo, Sansupo, Sansururate, Sare,
Tatasirire y Urlanta.
Con relación a la conservación, en todo o en parte, de las instituciones
sociales, económicas, culturales y políticas, aseguró que se produjo un proceso
de mestizaje biológico y cultural, que se reflejó en la generalización del uso del
idioma español; sin embargo, ese fenómeno no acabó con las poblaciones
autóctonas.
Elementos culturales de San Rafael Las Flores y de los municipios
vecinos, se han transformado por los cambios económicos derivados de las
políticas coloniales y liberales, debido a la modernización y globalización, así
como la introducción de productos industrializados, el impacto de los medios de

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comunicación y las migraciones, por lo que no se puede encontrar allí la pureza
étnica de sus pobladores, como existieron hace siglos.
Entre los hallazgos de la investigación se determinó que los adultos
mayores de algunos poblados hablan el idioma xinka, no así los niños y jóvenes.
Este fenómeno deriva de la discriminación y racismo que operó negativamente
contra la práctica cotidiana del idioma. Las personas entrevistadas mencionaron
características culturales que les identifican, tales como la gastronomía
tradicional de origen xinka. Algunas personas identifican una forma particular de
vestir de las mujeres indígenas, conformada por un vestido largo de tela de
colores fuertes y diseños floreados, además del delantal o gabacha. Este tipo de
vestimenta ha sido sustituida por otros tipos de ropa, debido a la discriminación.
Algunas mujeres de la aldea Media Cuesta del municipio de San Rafael
Las Flores, poseen técnicas de alfarería idénticas a las de Santa María
Ixtahuatán, centro alfarero por excelencia de la zona Xinka.
Existen prácticas médicas tradicionales vigentes, sobre todo relacionadas
con el embarazo, parto, post parto y cuidados en la infancia. En el estudio de
campo se observaron ejemplos del uso que los pobladores del municipio de San
Rafael Las Flores hacen de plantas medicinales.
En el conocimiento local y la tecnología indígena se reportó la observación
de las fases de la luna durante la época de la siembra, poda, tala y cosecha;
también toman en cuenta la luna para determinar los cuidados de las mujeres
embarazadas y de los recién nacidos. En el área rural se observó la dieta básica
de consumo de maíz y frijol, además de yerbas como quilete, yerba mora y
chipilín.
En los departamentos de Santa Rosa, Jutiapa y Jalapa, existen varias

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comunidades que han sido creadas para velar por la posesión, herencia y
traspaso de las tierras comunales; también para el cuidado de los recursos
naturales de propiedad colectiva, tales como los ríos, quebradas, lagunas y
bosques. Los recursos naturales, junto a la cosmovisión propia y las relaciones
sociales que se establecen en un espacio físico, conforman la base fundamental
de la noción de territorio.
Las comunidades indígenas han existido hace siglos, pero fueron
obligadas a inscribirse legalmente como asociaciones civiles. Salvo pocas
excepciones, las comunidades citadas cuentan con un representante frente al
Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala (PAPXIGUA). Las comunidades
indígenas del suroriente de Guatemala existen para salvaguardar las tierras
comunales y, aunque en San Rafael Las Flores no existen tierras comunales,
comparten, con el respeto de comunidades de otros municipios, ciertas
tradiciones culturales.
En la religión Xinka tienen relevancia las celebraciones de las y los santos
patronos de varias aldeas y cabeceras municipales. Esas festividades están a
cargo de las comunidades indígenas y de las cofradías locales y constituyen
motivo importante a la cohesión social y la reciprocidad. Muchas cofradías han
desaparecido, como la de San Rafael Las Flores, que existió hasta hace veinte
años, cuando las mujeres llegaban de las aldeas llevando alimentos propios de la
región. Aun y cuando esta cofradía ya no existe, es parte de la memoria colectiva
del pueblo. Actualmente se realizan rezados en la casa del mayordomo o primer
ministro, persona encargada de cuidar la imagen religiosa.
En relación al tema de la autodeterminación, aseguró que los vecinos se
describen como descendientes de quienes hace muchísimos años dejaron los

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montículos y restos materiales del sitio arqueológico de San Rafael Las Flores.
Varias personas vinculan estos vestigios con la identidad Xinka, esta es su
manera de interpretar la existencia de dicho lugar y su articulación con el
presente, lo cual puede no corresponder con la interpretación estrictamente
arqueológica, pero sí con la formación de identidades.
La identidad Xinka se fundamenta en el apego territorial, el sentido de
pertenencia a una comunidad que es representada por medio de organizaciones
indígenas antiguas y otras nacidas luego de los Acuerdos de Paz.
San Rafael las Flores está habitado por personas que se identifican como
ladinas y/o mestizas, también por otras que reconocen a sus antepasados
indígenas y, de esa cuenta, se autodefinen como indígenas y Xinkas, otros se
identifican como gente de campo, campesinos y otros como mestizos. Algunos ya
no se denominan Xinkas, porque ha predominado el discurso de ladinización por
parte del Estado, se autodeterminan como mestizos, pero dicen que creen que
sus antepasados fueron indígenas.
En San Rafael Las Flores, las personas también hablaron de tres lugares
que identifican como comunidades Xinkas: las Aldeas de la Cuchilla, Copante y
Media Cuesta. También consideran que un barrio o una zona de San Rafael
podría ser Xinka [este informe obra a folios del mil quinientos dieciocho (1,518) al
mil quinientos cuarenta y ocho (1,548) de la pieza de amparo formada ante esta
Corte].
4.2.3) Informe rendido por el Centro de Investigaciones Arqueológicas y
Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala
El ente requerido asegura que efectuó consultas bibliográficas, revisión de
archivos y visitas de campo en el Municipio de San Rafael Las Flores. En estas

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últimas visitaron tres (3) instituciones estatales, cuatro (4) no gubernamentales e
indígenas de la zona, un (1) museo regional y entrevistaron dieciocho (18)
familias que representan a cincuenta y un (51) individuos, incluyendo guías
espirituales en la cabecera municipal y cuatro aldeas.
Se indica que para establecer la existencia de grupos indígenas en la
región suroriente de Guatemala, debe tomarse en cuenta que se han registrado,
además de los pueblos Xinka o Poqomam, identidades indígenas albergadas
bajo los términos “naturales”, “mestizos”, “de la montaña”, “ladinos pardos”,
“indios ladinos”, etc. Estas identidades difieren del modelo tradicional identificado
para la región occidental del país, debido a ello, para identificar estos grupos
deben tomarse en cuenta criterios flexibles, sin pretender sujetarse a
etiquetamientos sociolingüísticos.
El estudio no se limitó a determinar la presencia del pueblo Xinka, sino a
todas las variantes de etnicidad, no se circunscribió a las fuentes documentales
del Municipio de San Rafael Las Flores, sino abarcó las de Mataquescuintla (del
departamento de Jalapa), por ser esta jurisdicción a la cual pertenecía
originalmente el pueblo de San Rafael Las Flores.
En cuanto al criterio de continuidad histórica y conexión territorial, la
evidencia arqueológica indica ocupación del período Preclásico al Postclásico en
los sitios arqueológicos denominados San Rafael Las Flores, Laguna de Ayarza y
Media Cuesta. Existe evidencia de asentamientos indígenas en San Rafael Las
Flores durante la época previa a la conquista. Como en la mayoría de los sitios
arqueológicos del país, no se puede comprobar o descartar la relación entre las
poblaciones que habitaron ese territorio y las que actualmente residen en él. Lo
que sí se advierte es que, al momento de la Conquista, la zona era un punto de

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encuentro interétnico entre pueblos Poqomam, Xinka y Nahuatl/Pipil.
En el padrón de mil ochocientos cincuenta y dos (1852) -época que
antecede a la creación del municipio- aparecen registradas trescientas ochenta y
nueve (389) personas identificadas como indígenas, cuyos apellidos se
encuentran en idioma castellano. Los documentos históricos de la región
reconocen la presencia de poblaciones indígenas en el territorio de San Rafael
Las Flores durante el Siglo XVIII, época en la que aún pertenecía a
Mataquescuintla.
Los municipios de San Rafael Las Flores, Mataquescuintla y San Carlos
Alzatate tienen origen común, porque derivaron de la división de la hacienda
denominada San Juan El Potrero. La Laguna de Ayarza ha sido lugar sagrado y
fuente de recursos para la población de San Rafael Las Flores. Las tierras
ejidales de San Rafael Las Flores llegaban hasta las orillas de la Laguna de
Ayarza. En la actualidad, aún existe interacción económica, matrimonial y
religiosa entre aquellos tres municipios.
En mil ochocientos sesenta (1860), cuando fue creado el municipio de San
Rafael Las Flores, en el lugar existía población indígena. No ha sido encontrada
evidencia documental que identifique movimiento migratorio significativo desde la
fundación del Municipio. La memoria oral también indica que parte de la
población actual ha permanecido en el territorio desde entonces y se identifican
como indígenas, reflejando así trayectoria familiar y comunitaria asociada a la
pertenencia al territorio. Esto permite concluir en que la población que
actualmente habita en la región de San Rafael Las Flores, desciende de las
poblaciones mencionadas.
En lo que concierne al criterio de conservación, en todo o en parte, de las

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instituciones sociales, económicas, culturales y políticas, en varias aldeas del
Municipio de San Rafael Las Flores, se registró la existencia de elementos
sociales, económicos, culturales y políticos propios de las poblaciones indígenas
Xinka y Poqomam, especialmente en los ancianos.
Se obtuvo información acerca de una comunidad de San Rafael Las Flores
que forma parte del Parlamento Xinka.
Se observó un modelo de salud y medicina que responde a un cuerpo
epistémico no biomédico ni occidental, presente en la población, especialmente
en el área rural.
Se observaron artes y técnicas aun practicadas por ancianos como la
alfarería, la jarcia y atarrayas de pesca, elementos culturales asociados a las
esferas Xinka y Poqoman.
Actualmente algunos elementos culturales como la vestimenta, rezadoras,
bailadoras de funerales y cofradías no son practicadas por los pobladores; no
obstante, aún se conservan en la tradición oral de las generaciones mayores.
Se registraron prácticas tradicionales asociadas a la pedida de novias y el
uso de lugares sagrados, así como en la gastronomía, observación de las fases
lunares y el cuidado de semillas, las cuales corresponden a la cultura indígena
mesoamericana.
Con relación a la autodeterminación, existe evidencia que habitantes de
San Rafael Las Flores, se autoidentifican como indígenas. Se afirma que la
autodeterminación no se cuantifica, sino que se aproxima a la conciencia de la
identidad indígena en el suroriente de Guatemala que, si bien está presente, ha
cambiado en el transcurso del tiempo, dependiendo del contexto sociopolítico de
cada período histórico y los procesos propios de autoidentidad individual y

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comunitaria.
Luego de recolectar y analizar los datos arqueológicos, históricos y
etnográficos, el Centro de Investigaciones concluye en que, con aplicación de los
criterios del Convenio 169, sí considera la existencia de pueblos indígenas en el
Municipio de San Rafael Las Flores [el informe a que se hace referencia en esta
literal obra a folios del mil quinientos cincuenta y tres (1,553) al mil quinientos
sesenta y cinco (1,565) de la pieza IV de amparo formada ante esta Corte].
i.ii) Valoración de los medios de prueba considerados idóneos
Derivado de las consideraciones asentadas en cuanto a cuáles, de los
instrumentos incorporados al proceso de amparo son, a juicio de este Tribunal,
idóneos para establecer la presencia de pueblos indígenas en el área de
influencia del proyecto de exploración, en este fallo únicamente se procederá a
valorar los documentos siguientes: a) “Diagnóstico situación de la cultura Xinka”
de la antropóloga Claudia Dary Fuentes y b) informes de los estudios
antropológicos emitidos por el Ministerio de Cultura y Deportes, el Instituto de
Estudios Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San Carlos de Guatemala y el
Centro de Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas (CIAA) de la
Universidad del Valle de Guatemala.
Cabe acotar que es relevante para la decisión de este Tribunal, la
coincidencia que encuentran los informes rendidos por el Instituto de Estudios
Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San Carlos de Guatemala y el Centro de
Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas (CIAA) de la Universidad del
Valle de Guatemala, en cuanto a la interrelación que advierten entre los
municipios de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa y
Mataquescuintla y San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa, incluso con

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la aldea y Laguna de Ayarza del municipio de Casillas del primero de los
departamentos recién mencionados. Encuentra razonabilidad esta Corte en la
conclusión a la que arriban los citados entes especializados en relación a que,
por haber conformado originalmente una misma región, aquellos municipios
poseen conexión en varios niveles, distintos a la división administrativa. Ese
origen común que denotan, permite a este Tribunal otorgar relevancia a su
afirmación en cuanto a que, en la actualidad, aquellos tres municipios tienen
interacción económica, social, familiar y religiosa. Esa misma razón hace que se
confiera especial relevancia a la descripción que efectúan esas instituciones del
término territorio, percepción que les hizo extender su investigación, incluso, más
allá de la circunscripción municipal de la cual esta Corte había requerido la
realización de estudios antropológicos. La razonabilidad de los motivos que
aquellas esgrimen para haber extendido su análisis a otras circunscripciones
municipales, conduce a este Tribunal a conferir valor probatorio a la información
que proporcionan sobre los otros municipios que también conforman el área de
influencia del proyecto de exploración con licencia Juan Bosco.
Con relación a la existencia de pueblos indígenas en los municipios de
Mataquescuintla del departamento de Jalapa, y Nueva Santa Rosa, Casillas y
San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, se estima relevante citar
lo afirmado por la antropóloga Claudia Dary Fuentes, en su documento intitulado:
Diagnóstico situación de la cultura Xinka, en cuanto a que los departamentos de
Santa Rosa, Jutiapa y Jalapa son las regiones y las principales localidades
vigentes que han sido reportados como habitados por xinkas. Al abordar la
caracterización de las comunidades que habitan en aquellos tres departamentos,
describe cómo los marcadores subjetivos e intangibles de la cultura xinka son

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compartidos por los habitantes de los tres departamentos en los que habita la
etnia mencionada. Respecto de algunas de esas localidades, quedó evidenciada
la concurrencia del aspecto colectivo de la relación con la tierra, el cual, según
quedó asentado en los pasajes teóricos de este fallo, constituye uno de los
valores espirituales que el Convenio 169, en el Artículo 13, numeral 1, obliga a
respetar en forma especial.
Tanto el Ministerio de Cultura, el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de
la Universidad de San Carlos de Guatemala y el Centro de Investigaciones
Arqueológicas y Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala
coinciden en que, en la región suroriental del país, se asentaron, desde épocas
remotas, etnias indígenas. El Instituto de Estudios Interétnicos de la Universidad
de San Carlos de Guatemala, asegura que sí consta que fue a los Xinkas a
quienes encontraron los españoles en la región sur oriente del país. Utilizando el
razonamiento deductivo extraído por el Centro de Investigaciones Arqueológicas
y Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala –al abordar la
situación del municipio de San Rafael Las Flores– podría afirmarse que en virtud
que no fue aportada prueba que permita establecer que haya ocurrido, en la
historia de aquella región del país, movimientos migratorios relevantes que
permitan afirmar que ha acaecido la novación de la población que ocupaba esos
municipios desde tiempos de la conquista, debe comprenderse que la población
allí radicada o parte de ella desciende de las poblaciones indígenas a quienes
encontraron los españoles en aquella época [en similar sentido, Juan Carlos
Peláez Villalobos en estudio jurídico presentado ante esta Corte asegura que en
la actualidad se conoce que no hubo pestes ni movimientos sociales en el
territorio de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, que provocaran la

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aniquilación etnocultural del Pueblo Xinka. Esto lo lleva a afirmar que carece de
veracidad la tendencia estatal de acentuar la disminución de sus miembros y su
casi desaparición estadística obtenida mediante los "censos de la población" [ver
folio ochocientos treinta y dos (832), de la Pieza II de esta Corte].
Al hacer referencia específica a algunos municipios, Dary Fuentes alude a
Mataquescuintla -del departamento de Jalapa- como uno de los principales
pueblos indígenas vigentes. Por su parte el Instituto de Estudios Interétnicos de la
Universidad de San Carlos de Guatemala, refiere que ese municipio fue
catalogado durante toda la época colonial como “pueblo de indios”.
En lo que respecta al municipio de Nueva Santa Rosa, la citada autora
resalta la situación de la aldea de Jumaytepeque, en cuya región el sentido
colectivo de la pertenencia de la tierra es un elemento sobresaliente de la
cosmovisión de quienes la habitan.
Con relación al municipio de Casillas, se advierte la concurrencia de
elementos de la cosmovisión propia de los pueblos indígenas.
En términos generales, el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la
Universidad de San Carlos de Guatemala asegura que en la actualidad existen
relaciones interpersonales, familiares, comerciales y de trabajo entre los
habitantes de los distintos municipios que conforman Santa Rosa, inclusive con
habitantes de los departamentos de Jalapa y Jutiapa.
Los elementos descritos son suficientes para que este Tribunal pueda
establecer la existencia de pueblo indígena en los municipios de Mataquescuintla
del departamento de Jalapa, así como en Nueva Santa Rosa y Casillas del
departamento de Santa Rosa.
Ahora bien, para efecto de establecer la existencia de colectivos indígenas

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en el municipio de San Rafael Las Flores, procede realizar las consideraciones
siguientes:
Los informes de los tres estudios antropológicos requeridos por este
Tribunal, hacen referencia al origen del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa: a) el Centro de Investigaciones Arqueológicas y
Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala, asegura que los
municipios de San Rafael Las Flores, Mataquescuintla y San Carlos Alzatate,
tienen origen común, porque derivaron de la división de la hacienda denominada
San Juan El Potrero; b) el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la
Universidad de San Carlos de Guatemala, afirma que el municipio de San Rafael
Las Flores fue asentado sobre tierras de la hacienda denominada El Potrero,
originalmente adscrita al pueblo de Mataquescuintla, el cual fue catalogado
durante toda la época colonial como “pueblo de indios”. Asegura que los
ocupantes originarios del territorio rural sobre el cual se erigió el municipio, eran
los trabajadores de la hacienda, así como otros habitantes rurales, tanto
indígenas como mestizos y españoles y c) el Ministerio de Cultura y Deportes
informó que para la creación del municipio de San Rafael Las Flores, medió
orden del Gobierno de Guatemala para que se establecieran dos poblaciones,
una compuesta por los indígenas que ocupaban la aldea de Alzatate y la otra
conformada por los ladinos que residían en la hacienda mencionada y que esta
última recibió el nombre de San Rafael. Esta premisa permitió a la citada
institución estatal hacer aseveración en cuanto a que el municipio de San Rafael
Las Flores no es el resultado de la evolución de un “pueblo de indios”.
Como se advierte, los dos primeros informes encuentran coincidencia en
relación a la forma en la que se originó el municipio de San Rafael Las Flores. El

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tercero, en cambio, incorpora aseveración que descarta que el municipio derive
de un pueblo indígena.
Cabe citar que en el Acuerdo Gubernativo de dos de marzo de mil
ochocientos sesenta, se lee: “Habiendo tomado en consideración la consulta
diri[g]ida por el Corregidor del Departamento de Santa Rosa, sometiendo al
conocimiento y aprobación del Gobierno la providencia dictada por aquel
Corregimiento con fecha 25 de febrero último; por el cual manda a establecer en
las tierras de la Hacienda nombrada el Potrero dos poblaciones independientes
de Mataquescuintla; la una que se compondrá de los indígenas que ocupaban la
aldea de Alzatate, y llevará el mismo nombre; y otra compuesta de los ladinos
residentes en la misma hacienda, a la que se dará el nombre de San Rafael de
Las Flores; cuyas poblaciones quedarán separadas e independientes entre sí
(…)”
Este Tribunal, al efectuar análisis del texto transcrito, arriba a la conclusión
que su cita, por sí sola, no puede servir de fundamento para afirmar que, en la
actualidad, en el municipio de San Rafael Las Flores no existe pueblo indígena.
La postura que sobre el particular asume este Tribunal se funda en los elementos
que obtiene de los estudios especializados que se analizan y que se citan a
continuación.
El Centro de Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas de la
Universidad del Valle de Guatemala asegura que en el padrón de mil ochocientos
cincuenta y dos (1852) –época que antecede a la creación del municipio de San
Rafael Las Flores–, aparecen registradas trescientas ochenta y nueve (389)
personas, cuyos apellidos se encuentran en idioma castellano, identificadas como
indígenas de la aldea San Juan El Potrero, que ocho años más tarde se
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convertiría en el municipio de San Rafael Las Flores. Ese dato permitió concluir a
la citada institución en que, en mil ochocientos sesenta, cuando se fundó el
municipio de San Rafael Las Flores, existía población indígena en ese lugar.
Esta afirmación coincide con la realizada por el Instituto de Estudios Interétnicos
de la Universidad de San Carlos de Guatemala en cuanto a que los ocupantes
originarios del territorio rural sobre el que se erigió el municipio eran los
trabajadores de la hacienda, así como otros habitantes rurales tanto indígenas,
como mestizos y españoles.
Lo anterior impide que el citado Acuerdo Gubernativo pueda ser tomado
como base para descartar la existencia de población indígena en el municipio de
San Rafael Las Flores, especialmente porque no han sido aportados elementos
que permitan a este Tribunal establecer que, en caso de haberse pretendido
implementar medida de segregación de las poblaciones indígena y mestiza
radicadas en aquella hacienda, esta hubiera obtenido algún nivel de concreción.
Aquí cobra especial relevancia citar lo afirmado por el Centro de Investigaciones
Arqueológicas y Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala,
en cuanto a que, al no haberse encontrado evidencia documental que
identifique movimiento migratorio significativo de los pobladores de esa
región, resulta fundado asegurar que la población -o al menos parte de ella-
que actualmente habita en la región de San Rafael Las Flores desciende de
ese pueblo indígena.
Cabe agregar las afirmaciones efectuadas por el Instituto de Estudios
Interétnicos de la Universidad de San Carlos de Guatemala, en relación a que el
estudio de campo realizado le permitió determinar que en el municipio de San
Rafael Las Flores, especialmente en sus aldeas, habitan personas que se auto
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identifican como Xinkas y reconocen el espacio del sur oriente del país como
propio, porque históricamente han vivido allí y han usado esas tierras para
sobrevivir. En sentido conteste, el Centro de Investigaciones Arqueológicas y
Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala, aseguró que la
memoria oral también indica que parte de la población actual del municipio de
San Rafael Las Flores ha permanecido en el territorio desde la fundación del
municipio, lo cual le hace concluir en que parte de la población que actualmente
habita en la región de San Rafael Las Flores, desciende de poblaciones
indígenas, reflejando así trayectoria familiar y comunitaria asociada a la
pertenencia al territorio.
Cabe resaltar que, si bien el Ministerio de Cultura y Deportes asegura en
su informe que la mayoría de la población del municipio San Rafael Las Flores se
autodetermina mestiza, esa aseveración no podría conllevar a la negación de que
otra porción de los habitantes de aquel municipio sí se reconocen descendientes
de pueblos indígenas. Esa circunstancia impide a este Tribunal concluir, con base
en lo afirmado por la citada institución estatal, que en el referido municipio no
exista presencia alguna de pueblos indígenas que, por consiguiente, sean
titulares del derecho de consulta. Cobra relevancia, como se expuso, que los
otros dos informes, cuya valoración se realiza en este apartado, coincidan en que
el trabajo de campo efectuado les permitió advertir que, en varias de las
comunidades analizadas, se encuentran presentes los elementos objetivos y
subjetivo demarcados por el Convenio 169, para ser considerados pueblos
indígenas.
Llama la atención de este Tribunal la afirmación efectuada por el Instituto
de Estudios Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San Carlos de Guatemala en

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el informe antropológico rendido a este Tribunal, en cuanto a que algunos
pobladores del municipio de San Rafael Las Flores ya no se denominan Xinkas,
fenómeno que la citada institución experta atribuye a lo que denominó “el
discurso de ladinización” por parte del Estado. Asegura que es a esas políticas
gubernativas que atiende el hecho que las citadas personas se autodeterminen
mestizos, aún y cuando refieran que sus antepasados fueron indígenas.
Esta Corte estima que esas circunstancias negativas producidas por la
situación de discriminación a la que han sido sometidos los pueblos indígenas no
podrían operar en su contra y servir de fundamento para descartar su existencia.
Por otro lado, cabe citar que el hecho que en el territorio del municipio de
San Rafael Las Flores convivan personas pertenecientes a la raza mestiza y que
algunos, como se dijo, aun y cuando reconozcan que sus antepasados tenían
origen xinka, nieguen pertenecer al citado pueblo indígena, no puede ser
fundamento para afirmar que ese colectivo indígena se extinguió. El Centro de
Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad -Dejusticia- y las otras instituciones que
le acompañaron en la presentación de su estudio jurídico ante esta Corte, citan
que la Corte Interamericana de Derechos Humanos, al decidir un asunto
sometido a su jurisdicción, afirmó: “[E]l hecho que algunos miembros individuales
del pueblo Saramaka vivan fuera del territorio tradicional Saramaka y en un modo
que difiere de otros saramakas que viven dentro del territorio tradicional y de
conformidad con las costumbres saramaka no afecta la distinción de este grupo
tribal (…)” Citan también que en el año dos mil diecisiete, la Corte Africana de
Derechos Humanos y de los Pueblos señaló que el hecho de que [un] pueblo
haya adoptado una forma de vida más “moderna” no significa que el pueblo haya
perdido su distintiva identidad cultural: “Una forma de vida estática no es un

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elemento definitorio de cultura o distinción cultural (...) Es natural que algunos
aspectos de la cultura de la población indígena, como ciertas formas de vestirse o
símbolos grupales, puedan cambiar con el tiempo. Sin embargo, los valores, en
su mayoría la tradición invisible de los valores incrustados en la autoidentificación
[del grupo] a menudo permanecen sin cambios” [ver estudio jurídico obrante a
folio mil ciento setenta y seis (1176) de la Pieza III de esta Corte].
Por otra parte, esta Corte advierte que los tres informes remitidos son
concurrentes en cuanto a que, en la actualidad, el idioma xinka no es el
predominante en las comunicaciones de aquellos pueblos. Explican tanto la
antropóloga Claudia Dary Fuentes y el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de
la Universidad de San Carlos de Guatemala, que la discriminación fue un factor
determinante que motivó a las generaciones anteriores a optar por no transmitir
su idioma a las generaciones más jóvenes. También son coincidentes los tres
estudios antropológicos realizados, en cuanto a que los integrantes de aquellos
pueblos, no utilizan actualmente vestimenta que pueda ser considerada propia de
esa etnia indígena. Esta circunstancia también es atribuida a razones de
discriminación.
Resulta relevante citar lo afirmado por Juan Carlos Peláez Villalobos, en el
estudio jurídico presentado ante este Tribunal, quien afirmó que, durante los
últimos decenios, la historiografía oficial guatemalteca ha realizado afirmación
alejada de la realidad socio-antropológica en cuanto a que: “El Pueblo Xinka en
Guatemala se encuentra en vías de extinción”. Aseveraciones que se han
efectuado, según asegura, derivado de estudios efectuados en mil novecientos
setenta, en los cuales el punto de referencia para el reconocimiento de un pueblo
originario, se centraba en la cantidad de hablantes de un idioma o lengua

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materna. Afirma el citado experto que en la actualidad definir la existencia o no de
un pueblo originario ya no depende única y exclusivamente del uso del idioma,
porque deben tomarse en cuenta otros factores o elementos culturales como la
autoidentificación o identidad cultural, la pertinencia cultural, la cosmovisión, la
cosmogonía y la cosmopolítica de los grupos humanos para poder definirlos
como un pueblo o comunidades indígenas, respetando la autodescripción
voluntaria de los individuos a un colectivo etnocultural propio, así como la
existencia de un conglomerado sociocultural específico en el cual se
interrelacionan integralmente con las mismas o parecidas características y
valores asumidos del pueblo que se trate. [ver estudio jurídico obrante a folio
ochocientos treinta y dos (832), de la Pieza II de esta Corte].
Otro aspecto que debe resaltarse es el contenido en el informe rendido por
el Ministerio de Cultura y Deportes que alude a que en el municipio en referencia,
la religión católica romana posee el porcentaje más alto, seguida de la religión
evangélica y otras que representan el dos . diecisiete por ciento (2.17%); dentro
de este último grupo, se puede incluir a los practicantes de la espiritualidad maya.
Afirma que las visitas a los lugares sagrados denominados Amberes, Media
Cuesta, Olivia y San Rafael Las Flores, son de carácter ocasional.
En relación a esos datos, cabe afirmar que la mención de porcentajes
elevados de feligreses de la religión católica, no constituye indicativo útil respecto
a la etnia a la cual pertenecen los pobladores del municipio de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa. Debe tenerse en cuenta que, como
resultado del sincretismo religioso, los porcentajes de los practicantes de la
espiritualidad maya podrían verse afectados, pero esto no podría servir de base
para sugerir bajo porcentaje de personas pertenecientes a etnias indígenas en

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aquella región. [Recuérdese que el sincretismo religioso es un: “(…) Complejo
proceso de apropiación, mediante el cual las diversas sociedades [indígenas] han
hecho suyos símbolos, signos y prácticas de la religión impuesta, para
reorganizarlos y reinterpretarlos en el seno de su propia matriz religiosa, o sea
que los han aceptado, pero supeditados a un esquema que no es exclusivamente
cristiano y que tiene su origen en la religión mesoamericana (…)” Smeke de
Zonana, Yemy. (2000). La resistencia: forma de vida de las comunidades
indígenas, Red El Cotidiano, volumen (16), pp. 92-102, p. 98].
De cualquier manera, tal como lo afirma la antropóloga Dary Fuentes en su
estudio, la insubsistencia de esos marcadores culturales objetivos no podría
servir de sustento para asegurar que el pueblo Xinka ha desaparecido de aquella
región del país. Además, debe ponerse en relieve lo afirmado por el Centro de
Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad -Dejusticia- y las otras entidades que
comparecieron aportando a este proceso estudio jurídico, en cuanto a que la
Corte Interamericana de Derechos Humanos ha rechazado la idea de que un
pueblo indígena autoidentificado pueda perder su condición de tal y sus derechos
correspondientes solo por las decisiones de un Estado que considera que este no
se ajusta a un concepto externo y limitado de indigenidad.
Por su parte, los expertos James Anaya y James Cavallaro afirmaron en
su estudio jurídico que el Comité de Derechos Humanos de las Naciones Unidas
y la Corte Interamericana de Derechos Humanos han descrito que resulta un
principio generalmente aceptado de los derechos humanos que la existencia de
grupos diferenciados por razón étnica, lingüística o religiosa, no puede depender
de la decisión unilateral de los Estados. Resaltan que, en varios países, se han
generado prácticas preocupantes de no reconocer ciertos grupos como pueblos

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indígenas, obviando así la aplicación de sus obligaciones internacionales en esta
materia [ver estudio jurídico obrante a folio mil cuatrocientos ochenta y dos (1482)
Pieza III de esta Corte].
Finalmente, resulta importante citar que tanto en el Diagnóstico sobre la
situación étnica y cultural del pueblo Xinka como en el informe rendido por el
Guatemala se afirma que, en la actualidad, han surgido movimientos que
propenden al rescate de la culturalidad e identidad xinca. El experto Juan Carlos
Peláez Villalobos, en su estudio jurídico, al hacer referencia al pueblo indígena
Xinka, asegura que, en la actualidad, las prácticas de la espiritualidad ancestral
se viven y se promueven entre la población. Las narraciones mitopoyéticas sobre
la génesis de dichos Pueblos se han rescatado y se promueven en los centros de
promoción cultural entre las generaciones jóvenes y la niñez. Afirma que la
vestimenta está siendo rescatada de conformidad con la memoria viva de
personas ancianas, fuentes de sabiduría y resabios culturales. Existen ingentes
intentos de preservar, estudiar y sistematizar los distintos idiomas Xinkas.
Además, perviven patrones culturales Xinkas en la administración de sus
territorios, que han sido resguardados y administrados por las autoridades
comunitarias bajo patrones culturales y jurídicos propios que responden a la
cosmovisión y cosmopolítica ancestral. Los elementos descritos con anterioridad
sirven de fundamento a este Tribunal para concluir que también en el municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa se encuentra
radicado el pueblo indígena Xinka.
i.iii) Conclusiones a las que arriba el Tribunal con relación a la existencia de
pueblo indígena en el área de influencia del proyecto de exploración Juan

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Bosco. Determinación del agotamiento del proceso de consulta
Esta Corte, luego del análisis de los medios de convicción, arriba a la
certeza de que, en los municipios de Mataquescuintla del departamento de
Jalapa y Nueva Santa Rosa, Casillas y San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa [que conforman el área de influencia del proyecto
de exploración con licencia Juan Bosco], existen colectivos humanos que llenan
los parámetros objetivos y subjetivo, demarcados por el Convenio 169, para ser
considerados pueblos indígenas.
Con fundamento en lo anterior, se concluye en que, previo a extender la
licencia de exploración que le fue requerida, la Dirección General de Energía y
Minas debió efectuar traslado del expediente a la Cartera de la cual depende, a
efecto de que esta procediera a consultar a los pueblos indígenas existentes en
aquellos departamentos. Si al citado Ministerio le hubiere surgido duda sobre la
existencia de aquellos colectivos, hubo de asumir las acciones necesarias a
efecto de determinar con certeza su presencia, sin limitarse a afirmar que en el
área de influencia del proyecto de exploración no había presencia de pueblos
indígenas.
Dentro del presente proceso de amparo, fue aportada como medio de
prueba, fotocopia del comunicado efectuado por el Ministerio de Energía y Minas,
identificado como MEM – treinta y tres – dos mil diecisiete (MEM-33-2017), el
seis de junio de dos mil diecisiete, en el cual asegura que, en la expedición de la
licencia de exploración de mérito, observó el ordenamiento jurídico, justificando la
falta de realización de consulta en el hecho de que, en el área de influencia “no
se ubican pueblos indígenas” [ver apartado de Medios de comprobación de este
fallo, literal E.II, sub literal xlvi. Ese medio de convicción obra a folio cuatrocientos
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cuarenta y seis (446) de la pieza I, formada ante el Tribunal de Amparo de primer
grado]. En vista que, como ya se ha concluido, sí se advierte la existencia de
estos pueblos en el área de influencia del proyecto, el Ministerio ahora
cuestionado, al no realizar el proceso de consulta correspondiente, vulneró los
derechos de esos grupos humanos, impidiéndoles que, antes de que se expidiera
la licencia de prospección meritada, se les consultara respecto de esa medida
administrativa, a efecto de que pudieran alcanzar consensos que permitieran –
utilizando las palabras de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos–
preservar, proteger y garantizar la relación especial que esos colectivos humanos
tiene con su territorio, de tal forma que pudieran continuar viviendo su modo de
vida tradicional y que su identidad cultural, estructura social, sistema económico,
costumbres, creencias y tradiciones distintivas les sean respetadas, garantizadas
y protegidas. También omitió conferir a los citados pueblos, la oportunidad de
participar en la planificación de medidas de mitigación y compensación que les
permitieran gozar, en forma plena, de su derecho a un ambiente sano. El
Ministerio de Energía y Minas debió observar el derecho de consulta, a efecto de
que, los citados pueblos indígenas tuvieran oportunidad de participar, de manera
libre e informada y mediante sus instituciones representativas, en la toma de
decisiones que afectarían sus condiciones de vida, dentro de un verdadero
diálogo orientado a arribar a consensos y a conciliar los intereses legítimos de
todas las partes involucradas, con relación al proyecto de exploración solicitado.
En este punto es oportuno señalar que la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos ha afirmado que “(…) las actividades de desarrollo deben ir
acompañadas de medidas adecuadas y efectivas para garantizar que las mismas
no se lleven a cabo a expensas de los derechos humanos de las personas que

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pueden ser particular y negativamente afectadas”. [Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, Op. Cit., p. 35]; postura con la cual este Tribunal concurre
plenamente, como garante del orden constitucional y de la efectividad de los
derechos fundamentales de las personas.
El Ministerio –responsable de propiciar y coordinar el proceso de consulta– en
ningún momento afirma en el oficio enviado a esta Corte –como no lo hizo al
rendir informe circunstanciado– que haya efectuado consulta alguna, sugiriendo,
por un lado, baja expectativa de que los proyectos de exploración lleguen a
generar proyectos de explotación minera. A juicio de esta Corte, la circunstancia
de que pueda o no derivar ese proyecto de exploración, en uno de explotación,
resulta irrelevante en cuanto atañe a la obligatoriedad de cumplir con la consulta
previa, porque, según el análisis que se efectuó precedentemente, respecto de la
forma en la cual está regulado en Guatemala lo relativo a los proyectos de
exploración minera, estos son susceptibles de generar, por sí mismos, alteración
en el medio ambiente de las áreas en las cuales se desarrollan. Es importarte
subrayar que el Convenio 169 no limita la obligación de consulta a los proyectos
de explotación minera, sino que también extiende esa obligación de los Estados a
los casos de prospección, en el citado Artículo 15: “2. En caso de que pertenezca
al Estado la propiedad de los minerales o de los recursos del subsuelo, o tenga
derechos sobre otros recursos existentes en las tierras, los gobiernos deberán
establecer o mantener procedimientos con miras a consultar a los pueblos
interesados, a fin de determinar si los intereses de esos pueblos serían
perjudicados, y en qué medida, antes de emprender o autorizar cualquier
programa de prospección o explotación de los recursos existentes en sus
tierras.” Estas son las razones por las cuales esta Corte no encuentra justificación
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para el proceder omiso de la autoridad cuestionada.
Afirma también la Cartera en mención, que será hasta el momento en el que
se decida la reducción del polígono que quedará determinada el área de
influencia y que ello definirá, cuáles son las comunidades a informar e involucrar
en un proceso participativo previo a otorgar la licencia de explotación si fuese el
caso. En contraposición a ese argumento es menester señalar, en primer lugar,
que el estado que guardan las actuaciones administrativas actualmente no
prejuzga sobre la obligación que tenía el Ministerio del ramo, en la época en la
cual se estuvo en posibilidad de decidir si se otorgaba o no la licencia de
exploración, de tomar todas las medidas pertinentes a efecto de establecer la
presencia de pueblos indígenas en el área de influencia, y así poder determinar a
quiénes debía consultárseles sobre esa medida administrativa. De esa cuenta, tal
circunstancia fáctica no elimina la responsabilidad del mencionado despacho
ministerial por no haber atendido oportuna y efectivamente aquella obligación.
Distinto es que cómo esa situación repercutirá al precisarse los efectos del fallo,
lo cual se hará en segmento posterior.
Ahora, en época en la cual lo que pende es la resolución sobre la solicitud de
prórroga del plazo originalmente autorizado, es claro que deberá determinarse,
como cuestión previa, el polígono que abarcará el proyecto para que sea
respecto de ese territorio que deba realizarse la consulta, tomando en cuenta
que, según los estudios especializados incorporados al presente proceso de
amparo, en toda la región suroriente del país, radican pueblos indígenas titulares
del derecho de consulta.
b) Sobre la observancia del derecho al medio ambiente sano de los pueblos
indígenas
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En el apartado C) del Considerando V de este fallo se efectuó el abordaje del
régimen jurídico aplicable a las solicitudes de licencia para ejecutar proyectos
mineros.
En este segmento, únicamente se citarán de nueva cuenta los preceptos
jurídicos de mayor relevancia para el análisis del asunto que ahora se conoce,
adicionando otros, cuya mención también resulta pertinente.
De conformidad con el Artículo 12 del Reglamento de Evaluación, Control y
Seguimiento Ambiental (Acuerdo Gubernativo 431-2007, vigente a la fecha de la
tramitación del expediente administrativo) “La determinación de la evaluación
ambiental que deberá efectuar el proponente del proyecto, obra, industria o
actividad, se realizará tomando como base lo establecido en la clasificación
contenida en el listado taxativo (…)” [sin negrilla en el texto original].
Gubernativo 134-2005) establece que las actividades de prospección y
exploración minera con uso de maquinaria, incluyendo perforación de pozos
encuadran en la categoría A (Alto impacto ambiental/riesgo ambiental) [sin
negrilla en el texto original del Listado]. El Artículo 17 del citado Reglamento de
Evaluación normaba que en los proyectos categoría A, el Estudio de Evaluación
de Impacto Ambiental era el instrumento idóneo para llevar a cabo ante proyectos
de esa índole, en virtud que permitía medir, con mayor profundidad, los efectos
que sobre el medio ambiente puede producir un proyecto (en idéntica forma se
encuentran regulados los citados proyectos en el Reglamento vigente).
El Artículo 15 del Reglamento de Evaluación citado, por aparte, describía el
Instrumento de Evaluación Ambiental Inicial, como el instrumento utilizado para
determinar si un proyecto, por su incidencia en el ambiente, requería o no de un

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análisis más profundo por medio de otro instrumento de evaluación ambiental.
El Estudio de Evaluación del Impacto Ambiental, en cambio, era definido
como el instrumento con análisis temático preventivo reproducible e
interdisciplinario de los efectos potenciales de una acción propuesta y sus
alternativas prácticas en los atributos físicos, biológicos, culturales y
socioeconómicos de un área geográfica específica, determina los potenciales
riesgos e impactos ambientales en su área de influencia e identifica vías para
mejorar su diseño e implementación para prevenir, minimizar, mitigar o
compensar impactos ambientales adversos y potenciar sus impactos positivos.
Como puede advertirse, el Instrumento de Evaluación Ambiental Inicial
estaba previsto como un estudio preliminar cuya utilidad era determinar si el
proyecto requería o no de estudio más profundo. El Estudio de Evaluación de
Impacto Ambiental, en cambio, es un instrumento de evaluación completo que,
por esa razón, se estima más acorde a las exigencias que los estándares
internacionales imponen a los Estados previo a la autorización de ese tipo de
proyectos.
Esta Corte estima que, en el expediente analizado, desde que la entidad
minera formuló su solicitud de licencia de exploración, la autoridad administrativa
correspondiente debió exigirle mayor precisión respecto de la aseveración
relativa a que, en el tercer año de trabajo “se definiría si es posible la planificación
de un programa de perforación para evaluar un posible yacimiento” [sin negrilla
en el original]. La obligación de fijar un marco claro debió imponerse a aquella
entidad a efecto de establecer la categoría que correspondería al proyecto de
exploración pretendido, así como la determinación del instrumento de evaluación
ambiental que debía requerírsele previo a otorgarle la licencia pretendida. Llama

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la atención de este Tribunal que la Unidad de Calidad Ambiental de la Dirección
General de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y
Recursos Naturales, al aprobar el Instrumento de Evaluación Ambiental Inicial
con Plan de Gestión Ambiental presentado por la entidad minera, citó como
norma fundante de su resolución el Artículo 17 del Reglamento de Evaluación,
Control y Seguimiento Ambiental, Acuerdo Gubernativo 431-2007, que regulaba
lo relativo al Estudio de Evaluación de Impacto Ambiental, instrumento de
evaluación distinto que, pese a ser el pertinente según las características del
proyecto, no fue el presentado por la entidad interesada en su implementación;
además, en el apartado decisorio de su resolución, dispuso aprobar la Evaluación
Ambiental Inicial haciendo mención a la Categoría B dos (B2) no obstante que,
según quedó establecido, por el tipo de actividad a realizar, el proyecto
encuadraba en la Categoría A del Listado Taxativo mencionado. Cabe recalcar
que aun y cuando la entidad minera hubiera presentado el Instrumento de
Evaluación Ambiental Inicial, atendiendo a su propia interpretación del Artículo 30
de aquel Reglamento de Evaluación [que permitía presentar ese instrumento de
evaluación inicial para determinar si debía presentarse estudio más profundo], en
el caso particular, tratándose de un proyecto de exploración con perforación de
pozos, debió requerírsele la presentación del Estudio de Evaluación de Impacto
Ambiental.
Se advierte que la falta de exigencia de claridad a la entidad minera en la
formulación de su petición, derivó en el desquicio procedimental que ha sido
advertido y redundó, con posterioridad, en la omisión de exigirle que, previo a
otorgarle la licencia pedida, presentara Estudio de Evaluación de Impacto
Ambiental, por ser este el instrumento de evaluación ambiental que correspondía

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de conformidad con la normativa vigente y aplicable.
Se estima pertinente asentar que tanto la normativa citada en el presente
fallo, como toda aquella que por no ser relevante para la resolución este asunto,
no ha sido invocada, pero que forma parte de la normativa jurídica que rige la
materia, constituyen el andamiaje con el cual el Estado cuenta para hacer
efectiva su función protectora de los derechos que asisten a los habitantes de la
República de Guatemala. Su carácter de normas jurídicas vigentes -sea su origen
nacional o internacional- obliga y sujeta los actos del poder público sin excepción.
Como quedó evidenciado, el ordenamiento jurídico guatemalteco incorpora una
serie de mecanismos que tornan agravado el trámite de aquellas autorizaciones.
Sin embargo, no basta con que esos requisitos se encuentren contenidos dentro
de la legislación vigente, la efectiva observancia de los derechos de los
guatemaltecos obliga a que las autoridades oficiales encargadas de su
aplicación, las atiendan estrictamente. Cabe citar lo afirmado por la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos: “(…) Los Estados parte de la OEA deben
prevenir la degradación del medio ambiente para efectos de cumplir con sus
obligaciones de derechos humanos en el marco del sistema interamericano”.
Asimismo, ha asegurado que: “Una protección adecuada del medio ambiente es
esencial para el bienestar humano, así como para el goce de los derechos
humanos, en particular el derecho a la vida.”
En el expediente administrativo que subyace al presente amparo, fue la
aplicación parcial de la normativa aplicable al caso en particular, la que provocó
las transgresiones advertidas. En ese sentido, no puede dejar de asentar esta
Corte su percepción en cuanto a que, la falta de presentación, por parte de la
entidad minera, y la falta de exigencia, por parte de la autoridad competente, del

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instrumento de evaluación ambiental correspondiente, pudo derivar de la
imprecisión que, según se evidenció en el considerando precedente de este fallo,
existe en el ordenamiento jurídico interno aplicable a los proyectos de exploración
con perforación de pozos. De hecho, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha afirmado: “(…) La ausencia de regulación, la regulación inapropiada
o la falta de supervisión en la aplicación de las normas vigentes, puede crear
serios problemas al medio ambiente que se traduzcan en violaciones de
derechos humanos protegidos por la Convención Americana” [CIDH. Informe
sobre la Situación de los Derechos Humanos en Ecuador. Capítulo VIII.
OEA/SerieL/V/II.96, doc. 10 rev. 1, 24 de abril de 1997].
Sin embargo, aun y cuando no hubiera mediado mala fe por parte de quienes
participaron dentro de aquel expediente administrativo, ello no obsta para poder
afirmar que la falta de cumplimiento de los requisitos contenidos en la normativa
aplicable redundó en violación al principio de legalidad y en incumplimiento de
compromisos internacionales del Estado de Guatemala.
Cabe hacer referencia a la afirmación efectuada por la Cámara de Industria de
Guatemala, en el estudio jurídico presentado ante esta Corte, en cuanto a que,
una de las principales diferencias entre las licencias de exploración y la de
explotación mineras, es que el interesado en obtener esta última tiene, conforme
lo que establece el Artículo 20 de la Ley de Minería, la obligación de presentar
Estudio de Impacto Ambiental ante la Dirección General de Gestión Ambiental y
Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales [ver
estudio jurídico obrante a folio mil trescientos cuarenta y dos (1342) de la Pieza III
de esta Corte].
Al respecto cabe citar que esta Corte, en el apartado general de este fallo,
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al abordar lo relativo a “Las actividades mineras como medidas susceptibles de
impactar el medio ambiente de los territorios en los cuales se desarrollan”,
específicamente, en el sub apartado que se denominó “Régimen jurídico
guatemalteco” hizo afirmación precisa en cuanto a que la adecuada integración
de la normativa general ambiental y la regulación atinente a la exploración
minera, conduce a concluir en que los interesados en ejecutar proyectos de esta
índole, que incluyan perforación de pozos, previo a que les sea otorgada la
licencia correspondiente, deben cumplir con presentar Estudio de Evaluación de
Impacto Ambiental, que debe ser sometido a la aprobación de la autoridad
competente. Se afirmó en aquel apartado que si bien la Ley de Minería no regula
la presentación del mencionado instrumento de evaluación como requisito previo
para obtener licencia de exploración minera, ello, en el caso de los proyectos que
prevean realizar las citadas perforaciones, es obligatorio conforme los Artículos 8
de la Ley de Ley de Protección y Mejoramiento del Medio Ambiente; 12 y 13 del
Reglamento de Evaluación, Control y Seguimiento Ambiental; 4, 7 y 9 del
Reglamento de la Ley de Minería y Acuerdo Gubernativo 134-2005 -contentivo
del Listado Taxativo de Proyectos, Obras, Industrias o Actividades-, que clasifica
ese tipo de proyecto en categoría A (Alto Impacto). Se asentó, que el mismo
Reglamento de Evaluación que preveía el catálogo de los instrumentos de
evaluación, remitía a la aplicación del Listado Taxativo para la determinación de
la categoría de los proyectos y disponía que toda actividad de desarrollo con
categoría A requería de Estudio de Impacto Ambiental.
Se hizo énfasis en aquel apartado inicial que si bien la Ley de Minería
únicamente establece que una vez que le ha sido otorgada la licencia de
exploración, el titular de esta debe presentar, previo a iniciar labores, estudio de

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mitigación, ese en todo caso es un requisito que el interesado debe cumplir con
posterioridad al otorgamiento de la licencia y más bien se dirige a condicionar el
inicio de las actividades explorativas. Los requisitos que deben cumplirse previo
al otorgamiento de la licencia, deben extraerse, como se dijo, de la lectura
integral de la normativa aplicable a ese tipo de actividades mineras.
Estas consideraciones permiten advertir que la afirmación efectuada por la
Cámara de Industria de Guatemala, en el citado estudio jurídico, es válida pero
solo para el caso de los proyectos de explotación que no incluyan en su ejecución
la perforación de pozos, que no es el caso del proyecto autorizado a la entidad
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, mediante licencia denominada Juan
Bosco.
Es meritorio mencionar que, aun cuando ninguna de las partes participantes
dentro del presente proceso de amparo, denunció la inobservancia a la
legislación nacional acaecida en la tramitación de la licencia Juan Bosco, esta
Corte, habiéndola advertido, no puede soslayar emitir pronunciamiento sobre tal
extremo, preponderantemente, por el nivel de afectación que ese proceder oficial
ha causado en las obligaciones que atañen al Estado de Guatemala derivado de
la ratificación del Convenio 169.
III) FORMAS DE RESTITUCIÓN DE LA SITUACIÓN JURÍDICA AFECTADA
En el trámite de la licencia de exploración Juan Bosco, se incurrió en
violación a la normativa interna que rige la expedición de proyectos de
exploración como el autorizado y en inobservancia tanto del derecho de consulta
de los pueblos indígenas, como los compromisos internacionales que atañen al
Estado de Guatemala en materia de preservación del medio ambiente de esos
colectivos humanos. Esa situación obliga a que la petición de tutela constitucional

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deba ser otorgada.
Encontrándose vencida la licencia de exploración y en trámite la solicitud
de prórroga de la citada autorización, habiéndose advertido falencia en el trámite
administrativo, este Tribunal indica que, como efecto positivo de lo que se decide
en el presente fallo, la Dirección General de Minería, al recibir el expediente
administrativo formado con ocasión de la solicitud de prórroga de la licencia de
exploración Juan Bosco, deberá dictar resolución en la que disponga la
interrupción del trámite de esa petición. En todo caso, los interesados, de
estimarlo necesario, podrán presentar nueva solicitud que cumpla los requisitos
que, para ese tipo de proyectos, han quedado delineados en esta sentencia,
especialmente lo que concierne a la presentación del Estudio de Evaluación de
Impacto Ambiental del proyecto de exploración. Posteriormente, cuando hubiere
sido determinada el área que podría abarcar la licencia y estuviere definida el
área de influencia del proyecto de exploración, la Dirección, previo a otorgar la
licencia de exploración, deberá remitir el expediente al Ministerio de Energía y
Minas, a efecto de que este agote el proceso de consulta a los pueblos indígenas
radicados en los municipios que comprenda el área de influencia. La consulta
deberá ser realizada con el pueblo Xinka y con cualquier otra etnia indígena de
esa región [debe tenerse en cuenta que el proceso de consulta no es exclusivo
del pueblo Xinka, sino que de todos los pueblos indígenas, sea cual fuere su
denominación]. Ese actuar oficial estará sujeto a la vigilancia que, como tribunal
contralor de la debida ejecución de este fallo, debe realizar la Corte Suprema de
Justicia, constituida en Tribunal de Amparo.
Es pertinente hacer referencia al argumento aducido por la entidad
postulante, al interponer apelación, en cuanto a que el Tribunal de Amparo de

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primer grado omitió efectuar declaratoria de que la autoridad había incurrido en
discriminación de los pueblos indígenas de los departamentos de Jalapa y Santa
Rosa. Esta Corte, al abordar la figura del derecho de consulta, en apartados
precedentes, asentó que este surgió derivado de la situación de marginación en
la que históricamente se han mantenido los pueblos indígenas. De tal manera
que, en casos como el que ahora se analiza, más que la sola afirmación de que
ha acaecido discriminación, resulta trascendental que en fallos como el presente,
se haga declaratoria de incumplimiento del compromiso internacional que el
Estado de Guatemala adquirió al ratificar el Convenio 169, de consultar a los
pueblos indígenas cuando se prevean medidas administrativas susceptibles de
causarles afectación directa y se ordene la inmediata restitución del derecho
violado, en cuya efectiva tutela se entiende subsumido el propósito de erradicar
las prácticas discriminatorias que puedan estar presentes en el accionar del
poder público.
La Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala afirmó que el
Tribunal de Amparo de primer grado, al haber ordenado la realización de la
consulta a los pueblos indígenas, resolvió en forma distinta de la pretendida por
la entidad amparista, porque lo que esta solicitó fue que la licencia de exploración
fuera dejada sin efecto, en atención a que fue otorgada sin observar el derecho
de consulta de los pueblos indígenas. Esta argumentación tampoco resulta
atendible con base en las aseveraciones que ya asentó este Tribunal al definir los
efectos que dará a su decisión.
-VI-
SOBRE LA LICENCIA DE EXPLOTACIÓN ESCOBAL
Derivado de la denuncia que formula la entidad postulante, en este

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apartado procede analizar las actuaciones administrativas realizadas por el
Ministerio de Energía y Minas, previo a otorgar la licencia de explotación
denominada Escobal a la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima.
I) ACTUACIONES RELEVANTES REALIZADAS DERIVADO DE LA
SOLICITUD DE LICENCIA DE EXPLOTACIÓN ESCOBAL
De la totalidad de las actuaciones efectuadas dentro del expediente
formado ante el Ministerio de Energía y Minas, con ocasión de la solicitud de
licencia de explotación formulada por la entidad Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, se estima pertinente citar las siguientes:
A) Presentación de solicitud inicial y formación del expediente
administrativo
En resolución de veintisiete de septiembre de dos mil once, consta que
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, compareció ante el Ministerio de Energía
y Minas a solicitar licencia de explotación de minerales denominada Escobal. La
Cartera en mención, inició el expediente administrativo identificado como SEXT –
cero quince – once (SEXT-015-11) –en adelante identificado únicamente como
expediente administrativo–.
B) Presentación del Estudio de Impacto Ambiental
Durante la tramitación de la solicitud citada, la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, presentó Estudio de Impacto Ambiental [copia electrónica de
este instrumento fue aportada al presente proceso de amparo, en disco
compacto, que obra a folio un mil trescientos veintidós (1,322) de la pieza de
amparo IV formada ante el Tribunal de primer grado].
Con el objeto de describir algunas particularidades del proyecto de
explotación, se estima pertinente citar determinados apartados del instrumento de

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evaluación ambiental citado.
En el estudio se afirma que el proyecto de explotación, consiste en la
extracción de importante yacimiento de plata, plomo, zinc y oro, de clase mundial,
por medio de labores subterráneas. La duración del proyecto se previó por el
plazo de veintidós (22) años [Apartado 2.2. del Estudio de Impacto Ambiental]. Se
describe que el proceso a utilizar es el de flotación selectiva (concentrado de
minerales). Se precisa que en tal proceso se usará, entre otros, cianuro de zinc
(0.05 kg/ton mineral) [Apartados 4.2 y 5.6.3 del Estudio].
Se resaltan del instrumento en mención, tres apartados:
i) El apartado intitulado “Síntesis de la Evaluación de Impactos
Ambientales”, en el cual son referidos los impactos potenciales que, sobre los
factores del medio ambiente abiótico, biótico y socioeconómico del área de
influencia, podría ocasionar el proyecto de explotación minera citado. En ese
instrumento se describe la afectación que se prevé podía ocurrir en cada uno de
esos ambientes, durante las distintas etapas del proyecto: de construcción [la
duración se previó en un (1) año]; de extracción y procesamiento [su plazo está
proyectado para dieciocho (18) años] y de cierre [cuya ejecución se prevé realizar
en tres (3) años.]
Los impactos descritos en el citado instrumento se resumen de la manera
que sigue:
a) Durante la etapa de construcción de la mina
a.i) En la calidad del aire: las emisiones de gases de combustión de los motores
de la maquinaria y equipo de construcción y el polvo a generarse por el
movimiento de tierras, afectarán la calidad del aire y podrían afectar a los
trabajadores, y en mínimo grado a los comunitarios, al no existir viviendas dentro

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del área del proyecto y el área de influencia directa; a.ii) Niveles de presión
sonora y vibraciones: el funcionamiento del equipo y la maquinaria de
construcción, durante el movimiento de tierra y por el tránsito vehicular dentro del
área del proyecto, aumentarán los niveles de sonido. Las vibraciones generadas
por el movimiento de maquinaria pesada durante esta fase serán mínimas; a.iii)
Agua superficial y subterránea: el movimiento de tierras será la principal
actividad en superficie que podría afectar el agua superficial. La construcción de
las instalaciones y edificaciones que ocuparán alrededor de cuarenta y seis .
cinco (46.5) hectáreas, impermeabilizarán el suelo y subsuelo, afectando la
infiltración y por consiguiente, el acuífero superior. La descarga de aguas
residuales domésticas directamente al subsuelo, así como derrames accidentales
de residuos de hidrocarburos al suelo, afectarían la calidad del agua subterránea.
Se requerirá perforar dos pozos para contar con los servicios en el campamento y
oficinas. a.iv) Suelo y subsuelo: la remoción de la capa superficial del suelo en
las cuarenta y seis . cinco (46.5) hectáreas, afectará la estructura del suelo al
removerlo, y al subsuelo al colocarle material selecto, compactarlo e
impermeabilizarlo. Las descargas de las aguas residuales domésticas sin
tratamiento y de desechos sólidos, de disponerse al suelo, afectarían su calidad.
La descarga inadecuada o derrame de residuos de hidrocarburos o cualquier otro
fluido proveniente de las reparaciones de la maquinaria y equipo, afectarían la
calidad del suelo; a.v) Flora y fauna: el corte de árboles dispersos en las
cuarenta y seis . cinco (46.5) hectáreas, así como el movimiento de tierras
generará impacto sobre la flora y en algunas especies de fauna. Los niveles de
sonido y la generación de polvo, así como la presencia de los trabajadores podría
afectar a la fauna del área del proyecto y del área de influencia directa. La
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descarga de residuos líquidos y sólidos al suelo, también podría afectar a la
fauna silvestre del área; a.vi) Medio socioeconómico: entre los efectos
positivos se tiene que las actividades del proyecto requerirán la contratación de
mano de obra (alrededor de mil personas), la mayoría (el setenta por ciento)
serán personas de las comunidades vecinas y cercanas. Los salarios de los
trabajadores inyectarán dinero al municipio, lo cual hará que se incrementen el
comercio, especialmente en el municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa. La entidad minera estimó invertir en esta fase,
ciento cincuenta y ocho . cuatro (158.4) millones de dólares de los Estados
Unidos de América [las cantidades expresadas en dólares, que en adelante se
citarán, harán referencia a esa moneda]. Con solamente el diez por ciento (10%)
que circule en San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa,
representaría una cantidad similar al valor de la producción de la economía del
municipio. La expectativa fue que durante esta fase se esperaría un ingreso de
veinte (20) millones de dólares en concepto de Impuesto al Valor Agregado.
Adicionalmente, el proyecto generará un promedio anual de dieciséis. cinco
(16.5) millones de dólares, en concepto de Impuesto Sobre la Renta. Entre los
efectos potenciales negativos, por el mejoramiento económico de los
trabajadores, los precios de los productos de la canasta básica podrían aumentar,
afectando a las familias cuyos miembros no trabajan para la minera. Además, la
presencia de personas de otros lugares del país, con costumbres diferentes, así
como el posible aparecimiento de prostíbulos y de otros bares, afectará la forma
de vida del municipio, específicamente de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa. El aumento del valor de la mano de obra será
beneficioso para el contratado; pero afectará los costos del agricultor y al

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avicultor, lo cual incidirá en el precio del producto; a.vii) Recursos culturales e
históricos: el movimiento de tierras en las cuarenta y seis . cinco (46.5)
hectáreas no afectará ningún vestigio arqueológico. Durante la etapa de
diseño y ubicación de las instalaciones y facilidades, un arqueólogo realizó
reconocimientos para constatar que no se afectará ningún vestigio; a.viii) Paisaje
y condición visual: las instalaciones y facilidades modificarán el paisaje y la
condición visual desde algunos puntos de la Ruta Departamental tres (RD-3) que
de San Rafael Las Flores conduce hacia Mataquescuintla del departamento
Jalapa, y desde la cabecera municipal de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa. Desde las comunidades, excepto algunas
viviendas de Los Planes y La Cuchilla, no será factible observar el proyecto.
b) Durante la etapa de extracción y procesamiento
b.i) Calidad del aire: la calidad del aire será afectada por el material particulado
proveniente de trituración y molienda, transporte y depósito de colas y por la
emisión de gases de los motores de la maquinaria y equipo utilizado.
Adicionalmente, debido al transporte de insumos y productos por caminos de
terracería se generará polvo; b.ii) Presión sonora y vibraciones: se producirán
ruidos y vibraciones causados por las detonaciones para la extracción del
mineral, así como por el transporte de insumos y productos, por el acopio de
material en los depósitos de almacenamiento, incluyendo el de colas, y por la
trituración y molienda; b.iii) Agua superficial y subterránea: el agua superficial
podría ser afectada por la escorrentía que estará en contacto con las áreas
intervenidas, principalmente con el sitio de depósito de colas, si no hubiese un
manejo adecuado. También la calidad del agua superficial podría ser afectada, si
no hubiese tratamiento adecuado de las aguas residuales del proceso y

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domésticas, así como las de desagüe extraídas de la mina. Adicionalmente, los
derrames accidentales de residuos de hidrocarburos podrían afectar la calidad
del agua superficial. No se extraerá agua de ningún río. Se requerirá bombear del
acuífero profundo a través de los dos pozos mecánicos para uso humano. El
agua de desagüe por estar en contacto con la veta, será tratada para remover los
metales, previo a su uso en la planta de proceso del mineral o antes de
descargarla en el río El Dorado; en ambos casos, debe pasar por la pileta de
cumplimiento ambiental. Además, la infiltración en el depósito de colas puede
afectar el agua subterránea. Los derrames accidentales de residuos de
hidrocarburos al suelo, podrían afectar la calidad del agua del acuífero somero,
de llegar a infiltrarse; b.iv) Suelo y subsuelo: será impactado por la extracción
de recursos naturales no renovables subterráneos, y el suelo por la erosión de las
áreas impactadas, así como por los depósitos de inertes (escombreras), colas y
de residuos sólidos domésticos y peligrosos. Alrededor de cuatro . siete (4.7)
millones de metros cúbicos serán acumulados en el depósito de colas, de los
cuales alrededor del ochenta y cinco por ciento (85%) proviene del proceso de
flotación y el quince por ciento (15%) del material inerte de la excavación de los
túneles de acceso a la veta. Los escurrimientos que produciría la erosión de los
suelos se podrían activar únicamente durante tiempos de lluvia. La calidad del
suelo puede ser afectada por derrames accidentales de sustancias químicas; b.v)
Flora y fauna: la perturbación de la flora y fauna local será afectada por los
procesos de transporte de insumos y productos, el procesamiento de minerales y
la disposición de material en el depósito de colas. La flora del área a intervenir,
será afectada permanentemente hasta que en la etapa de cierre se reconstituya
con la siembra de árboles y arbustos. La migración de la fauna del lugar se

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producirá principalmente como consecuencia del ruido provocado por la
maquinaria, vehículos, vibraciones y tránsito de vehículos y personas; b.vi)
Ambiente cultural y socioeconómico: el impacto será altamente significativo
para la economía del municipio de San Rafael Las Flores, porque incrementará la
oportunidad de empleo; algunas personas se constituirán en proveedoras de
servicios, insumos y productos para la empresa. El personal a contratar para el
trabajo de explotación y procesamiento en la mina, se estima en quinientas
setenta y cinco personas, de las cuales, cuatrocientas (el setenta por ciento)
podrían ser de la localidad. La disponibilidad de dinero en circulación hará que la
economía se convierta en punto de atracción para el desarrollo de negocios,
entre ellos la apertura de bares, cantinas, prostíbulos y similares; la mayor
liquidez incrementará los precios de los bienes de la canasta básica con efectos
adversos sobre familias que no podrán insertarse a la nueva influencia
económica, principalmente familias campesinas pobres, así como, pérdida de la
competitividad en la producción de bienes agrícolas por el encarecimiento de la
mano de obra. Para la fase de operación y con datos de un año típico, la entidad
estaría invirtiendo (sin incluir administración) sesenta . nueve (60.9) millones de
dólares. Si en el municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, circulara el diez (10%), significaría una liquidez local estimada en cuarenta
y seis. nueve (46.9) millones de quetzales por año. El derecho minero (regalía y
cánones) que estaría pagando la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
por tonelada de mineral, equivaldrá a un total anual estimado de cuatro . noventa
y siete (4.97) millones de dólares por año. La transferencia por regalías a San
Rafael Las Flores, se estima que alcanzará dieciocho . ochenta y seis (18.86)
millones de quetzales por año, lo cual significaría un incremento de doscientos

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quince por ciento (215%) del presupuesto actual de dicha municipalidad. Entre
los efectos potenciales negativos al ámbito socioeconómico, serán los mismos
que ocurrirían en la fase de construcción. La economía del país recibirá los
efectos positivos. De manera directa se espera que durante el período de
explotación minera, se reciban un total de ochenta . seis (80.6) millones de
dólares en conceptos de regalías y canon minero. Anualmente se esperaría un
ingreso de seis . dos (6.2) millones de dólares en concepto de Impuesto al Valor
Agregado. Adicionalmente, el proyecto generará un promedio anual de dieciséis .
cinco (16.5) millones de dólares, en concepto de Impuesto Sobre la Renta. Será
positivo el impacto macroeconómico en la balanza cambiaria, por el período en
que se hagan las operaciones de exportación y la transferencia de utilidades a la
casa matriz y b.vii) Topografía y paisaje: en el proceso de extracción y
procesamiento del mineral, la alteración de la topografía y calidad visual, se ve
perturbada por las instalaciones y facilidades, así como por el área de colas.
c) Durante la etapa de cierre
c.i) Aire: las emisiones de gases de combustión de los motores de la maquinaria
y equipo de construcción y el polvo generado especialmente por los trabajos de
desinstalación y demolición, afectarán la calidad del aire. Los trabajos de
demolición generarán polvo. Las emisiones de gases de combustión y el polvo
podrían en mínimo grado afectar a los trabajadores; c.ii) Ruido y vibraciones:
disminuirán con respecto a los valores generados durante la etapa de explotación
y procesamiento del mineral; c.iii) Agua superficial: la recuperación de las áreas
utilizadas por las instalaciones y facilidades, como de las zonas de
amortiguamiento [ciento quince (115) hectáreas], afectará positivamente al agua
superficial, comparada con las actividades llevadas a cabo durante la extracción y

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procesamiento del mineral; c.iv) Agua subterránea: la recuperación de las áreas
utilizadas por las instalaciones y facilidades, como de las zonas de
amortiguamiento [ciento quince (115) hectáreas], podría afectar positivamente al
agua subterránea; c.v) Suelo: una vez desmantelada las instalaciones y
demolidas la obra gris, el suelo orgánico que fue almacenado y mantenido
durante la etapa de extracción y procesamiento del mineral, se aplicará sobre
estas superficies a manera de revegetarlas, lo cual será positivo para el suelo, el
paisaje y el agua. El depósito de colas será clausurado, conformado y
revegetado, a manera de que no genere ningún impacto al ambiente; c.v.i)
Suelo: será afectado positivamente porque se reconstituirá; sin embargo, no se
recuperará a sus condiciones antes del desarrollo del proyecto. Se contará con
una serie de medidas para prevenir, mitigar y compensar los potenciales
impactos y c.v.ii) Subsuelo: los túneles serán rellenados con el material extraído
(pasta) a lo largo de la extracción y procesamiento del mineral, por lo cual
durante la etapa de cierre, no se hará ninguna actividad adicional; c.vi) Flora y
fauna silvestre: la revegetación de las áreas que serán desmanteladas y
demolidas y al final cuando ya no haya actividades, tendrán probablemente un
efecto positivo a la flora y fauna y c.vii) Medio Socioeconómico: en el ámbito
socioeconómico se generarán varios efectos potenciales tanto positivos como
negativos. Será necesario contar con algunos trabajadores para las actividades
de cierre, pero mucho menor que para la fase de extracción y procesamiento del
mineral. La mayoría serán personas de las comunidades vecinas y cercanas. El
tráfico será también bastante menor. Entre los efectos potenciales negativos al
ámbito socioeconómico, derivarán de que ya no habrá fuentes para el
mejoramiento económico de los trabajadores. El uso de la tierra en parte de la

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superficie recuperada, probablemente será la misma que antes del desarrollo del
proyecto (agricultura). Las actividades durante el cierre técnico, generarán
efectos positivos y negativos en el ámbito socioeconómico. Para prevenir, mitigar
y compensar los impactos negativos, se contará con una serie de medidas,
incluyendo la información.
ii) El segundo apartado del Estudio de Impacto Ambiental que resulta pertinente
resaltar, es el que describe las medidas de mitigación que se aplicarán para
contrarrestar los impactos identificados. Constituye el Plan de Gestión Ambiental
(PGA) en el cual se hace descripción de las medidas de prevención, control,
mitigación y compensación a los impactos ambientales, las cuales serán
implementadas durante las etapas de construcción de las facilidades e
instalaciones, extracción y procesamiento de minerales de la veta y el cierre
técnico. El objetivo de tales medidas es, según se afirma en el instrumento de
evaluación ambiental, prevenir, controlar y mitigar los impactos potenciales
negativos al ambiente físico, biótico y socioeconómico y maximizar los impactos
potenciales positivos.
En el Cuadro 13.1 del citado instrumento se resume el Plan de Gestión
Ambiental mencionado, que contiene: a) las variables ambientales afectadas; b)
la fuente generadora del impacto; c) el impacto ambiental propiamente dicho; d)
la cita de la regulación ambiental relacionada con el tema; e) las medidas
ambientales establecidas; f) el tiempo de ejecución de dichas medidas; g) su
costo; h) el responsable de su aplicación; i) el indicador de desempeño
establecido para controlar el cumplimiento y j) síntesis del compromiso ambiental.
[Por razones prácticas no se incluye en este fallo descripción específica de tales
medidas. Para conocerlas con detalle debe, en todo caso, efectuarse lectura del
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apartado 13 del Estudio de Impacto Ambiental.]
iii) El tercer apartado relevante es el que se refiere al área de influencia del
proyecto de explotación. En este apartado se precisan los datos siguientes:
a) El área de influencia directa es aquella en la que se realizan los
trabajos de explotación; está comprendida dentro de la microcuenca de la
quebrada El Escobal [ciento noventa y tres (193) hectáreas] y una porción de la
parte baja de la microcuenca del río El Dorado. [La entidad Minera San Rafael ha
adquirido doscientos sesenta y dos . trece (262.13) hectáreas, que se localizan
dentro de la quebrada El Escobal, y en la parte baja de la subcuenca del río El
Dorado.]
b) El área de influencia indirecta está conformada por la zona en la cual
podrían ocurrir impactos ambientales indirectos derivados del Proyecto, diferente
a aquella donde se realizan las acciones de minado y procesamiento. Abarca una
zona más extensa, definida dentro y fuera del área del Proyecto que comprende
sus vecindades, especialmente las que pueden ser afectadas positiva y
negativamente en el componente ambiental y socioeconómico. La constituyen los
poblados, aldeas y caseríos del municipio de San Rafael Las Flores,
denominados: La Cuchilla, Los Planes, Las Nueces, San Rafael Las Flores
(casco urbano), El Fucío, Sabana Redonda, El Volcancito, San Juan Bosco,
Estanzuelas y El Quequexque. [Ver apartados 5.2, 10, 10.2 y 10.8, entre otros,
del Estudio de Impacto Ambiental].
C) Aprobación del Estudio de Impacto Ambiental por la oficina
correspondiente
Consta en los antecedentes que el instrumento de evaluación citado,
recibió el aval estatal en resolución de diecinueve de octubre de dos mil once,

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emitida por la Dirección General de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales [folio cuatrocientos cincuenta y siete
(457) del expediente administrativo].
D) Actuaciones realizadas por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible del
Ministerio de Energía y Minas y por la entidad Minera San Rafael, Sociedad
Anónima
i) Actuaciones realizadas bajo la coordinación del Viceministerio de
Desarrollo Sostenible
Durante el trámite del presente amparo, varios de los sujetos procesales
aludieron a las actuaciones que realizó el Viceministerio de Desarrollo Sostenible
del Ministerio de Energía y Minas, previo a que la Cartera correspondiente
decidiera otorgar la licencia de explotación Escobal. Eso motivó en este Tribunal
el propósito de analizar lo actuado por esa oficina de gobierno. Sin embargo, al
advertir que entre los antecedentes remitidos no obraba expediente que
documentara tales actos, fue dictado auto de siete de marzo de dos mil
dieciocho, en el cual se ordenó remitir a esta sede: “(…) el expediente (…)
formado en el Viceministerio (…) en el que se documente todo lo actuado con
ocasión de las solicitudes de las licencias de (…) explotación minera extendida
por el Ministerio de Energía y Minas el tres de abril de dos mil trece, en el
expediente SEXT- cero quince – once (SEXT-015-11), denominada Escobal.”
(Folio mil ciento veintisiete (1,127) de la pieza de amparo III formada ante esta
Corte.)
En el plazo concedido, el Viceministro de Desarrollo Sostenible
compareció a este Tribunal a aportar expediente conformado por diversas
actuaciones, las cuales fueron denominadas como “Anexos”. [En este fallo, ese
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expediente, será citado en adelante únicamente como “el expediente del
Viceministerio” y, para efectos prácticos, se seguirá la denominación de “Anexos”
que esa oficina confirió a cada una de sus actuaciones. Así mismo, la
dependencia en mención será nombrada indistintamente como Viceministerio de
Desarrollo Sostenible o el Viceministerio.]
Aseguró el citado funcionario, en su escrito de remisión, que las
actividades que realizó esa oficina, se caracterizaron por ser procesos de diálogo
y participación de buena fe, con el objetivo fundamental de informar sobre el
derecho minero Escobal. [Ver reverso del folio un mil doscientos once (1,211) de
la pieza de amparo III formada ante esta Corte.]
Según propia afirmación del Viceministro, aquellas actividades
documentan las acciones que realizó con la finalidad de establecer diálogo con
los pobladores del Municipio de San Rafael Las Flores, departamento de Santa
Rosa, previo a que fuera otorgada la licencia de explotación referida.
A continuación, se describen las actividades documentadas en el meritado
expediente:
Anexo 1
Documenta la visita realizada el diez de febrero de dos mil doce, por
funcionarios del Ministerio de Energía y Minas a la sede del proyecto minero, en
la cual se dio a conocer a aquellos, tanto la forma en la que funciona el proyecto
de explotación, como el enfoque de desarrollo sostenible implementado por la
entidad minera. Quedó asentado que se trató de una actividad de inducción al
personal de reciente incorporación al Viceministerio, así como de acercamiento
de esa oficina pública y la entidad responsable del proyecto [Ver folios del dos (2)
al seis (6)].
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Anexo 2
Según quedó identificado en el citado expediente, este documenta
“Reunión con Escuela de Platería”, celebrada el veintidós de febrero de dos mil
doce. Únicamente se incorporó disco compacto que contiene cuarenta y cinco
(45) fotografías, de las cuales no se aporta descripción alguna [Ver folios del
ocho (8) al diez (10)].
Anexo 3
Se afirma que esta reunión, celebrada el veinticuatro de febrero de dos mil
doce, tuvo por objeto la presentación del aval que tres representantes de
Consejos Comunitarios de Desarrollo y trece comunitarios otorgaron a la labor
realizada por la entidad minera, requiriendo que ese acto provocara el
otorgamiento de la licencia de explotación pedida. Se afirma que, durante la
actividad, los participantes entregaron a las autoridades del Ministerio nota en la
cual quedó documentado el citado respaldo. Analizadas las actuaciones, esta
Corte advierte que no se encuentra incorporada al expediente la nota a la que se
hace referencia; únicamente consta cuadro en el que se efectuó el registro de los
participantes en la actividad, y en este no se consignó a qué comunidades
representaban aquellos Presidentes de Consejos Comunitarios que, según se
asegura, signaron el aval. Aunado a lo anterior, no se aporta información sobre el
resto de los participantes [Ver folios del doce (12) al quince (15)].
Anexo 4
Contiene misiva de cuatro de mayo de dos mil doce, dirigida al Ministro de
Energía y Minas, a la Viceministra de Desarrollo Sostenible y a la Directora de la
Unidad de Diálogo y Participación Ciudadana. La nota se encuentra signada por
once personas que afirman pertenecer a la Aldea La Cuchilla y que manifiestan

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su respaldo al proyecto de explotación, por los proyectos de desarrollo que,
según afirman, ha realizado la entidad minera en esa comunidad [Ver folios del
diecisiete (17) al diecinueve (19)].
Anexo 5
Se tituló “Convocatoria al MEM por parte del Alcalde de San Rafael Las
Flores a mesa de diálogo de alto nivel”, fechada tres de julio de dos mil doce.
Consta que la actividad aludida no se llevó a cabo [Ver folios del veintiuno (21) al
veinticuatro (24)].
Anexo 6
Documenta: a) requerimiento de información realizado el diecisiete de julio
de dos mil doce, por el Sistema Nacional de Diálogo Permanente de la
Presidencia de la República, a la Unidad de Resolución de Conflictos del
Viceministerio de Desarrollo, para que proporcionara información sobre el
proyecto de explotación, el estatus de la licencia y el Estudio de Impacto
Ambiental, aduciendo que ese intercambio coadyuvaría a la elaboración de la
“Estrategia interinstitucional de intervención” y b) reunión celebrada el veintiséis
de julio de dos mil doce, en la cual se efectuó entrega de la información
solicitada. En esa ocasión los participantes [Comisión Presidencial para los
Derechos Humanos –COPREDEH–, Viceministerio de Desarrollo Sostenible,
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y Sistema Nacional de Diálogo
Permanente] dejaron asentados puntos de vista relacionados con el trámite del
expediente de la licencia de explotación, entre tales criterios mencionaron: la
política del Gobierno de apoyo a la inversión privada; la aplicación del Convenio
169; el papel de los actores que, según estimación de los participantes, son los
que provocan discursos incendiarios y que, además, manejan recursos

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económicos considerables; formas de priorizar la inversión evitando el choque
con los opositores; impulso de estrategias para atender a las organizaciones
radicales mejorando la coordinación interinstitucional, “evitando que las consultas
puedan ser vía para que liderazgos interesados incurran en extorsiones”;
determinar el protocolo de intervenciones; considerar el desarrollo desde el
enfoque de los derechos humanos; realizar controles y monitoreos para combatir
la corrupción. Para tratar a las organizaciones radicales, se recomendó identificar
a sus dirigentes, debiendo “tomar en cuenta que las autoridades indígenas están
vinculadas a ciertos conflictos, pero porque algunos estuvieron vinculados en el
conflicto armado interno”.
Posteriormente, funcionarios del Viceministerio brindaron información
sobre el proyecto de explotación con licencia Escobal. Describieron las acciones
realizadas: reunión con empresarios; acercamiento con autoridades municipales
y gubernamentales; monitoreo de medios de comunicación; consultas realizadas
en los municipios de Casillas, Santa Rosa de Lima y Nueva Santa Rosa, del
departamento de Santa Rosa; reuniones entre el gobernador departamental de
Santa Rosa y la población, tanto con quienes aprueban el proyecto minero, como
con quienes se oponen; desde dos mil ocho se conformó la Comisión de
Ambiente, que visitó la mina; el Alcalde convocó a una mesa de diálogo a los
opositores del proyecto (CODIDENA, CALAS, Madre Selva, Parlamento del
Pueblo Xinka y la Iglesia Católica).
Apreciaciones manifestadas por los participantes: la mayoría de la
población ubicada en el área está anuente al desarrollo del proyecto; se advierte
poco apoyo del Ministerio de Energía y Minas; quienes se oponen exigen la
realización de la consulta, la población está dividida, aunque la mayoría pide ser

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consultada; la solicitud de otorgamiento de licencia Juan Bosco ha aumentado la
conflictividad en Nueva Santa Rosa, Santa Rosa de Lima, Mataquescuintla y
Casillas, cuyos pobladores se han opuesto con medidas legales y de facto; la
licencia de explotación minera Escobal cuenta con el visto bueno de la
Procuraduría General de la Nación, el Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales y el Ministerio de Energía y Minas; sin embargo, aún no ha sido
autorizada, en vista de que fueron planteadas treinta y cuatro (34) oposiciones en
el procedimiento administrativo [Ver folios del veintiséis (26) al setenta y siete
(77)].
Anexo 7
En documento de veinte de agosto de dos mil doce, el Viceministerio de
Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas, afirmó que derivado del
clima de conflictividad generado en la población del Municipio de San Rafael Las
Flores, por los proyectos mineros que se desarrollan en el área, los vecinos
insistían en que se llevara cabo consulta municipal acerca del desarrollo del
proyecto de explotación. Ante tal circunstancia ese Viceministerio, por iniciativa
del Alcalde Municipal de San Rafael Las Flores, inició una serie de actividades,
según se afirmó, con el objeto de generar las condiciones adecuadas para el
diálogo. [Folio ochenta y dos (82) del expediente analizado.] En atención a lo
anterior, autoridades del Ministerio de Energía y Minas realizaron reuniones con
diversos actores locales [Alcaldes Municipales, Gobernador Departamental,
Consejos Comunitarios de Desarrollo, Consejo Departamental de Desarrollo,
autoridades educativas, entre otras]. En todas las reuniones participaron
funcionarios del Ministerio de Energía y Minas, en especial del Viceministerio de
Desarrollo Sostenible [Este Anexo comprende del folio setenta y nueve (79) al
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ochenta y ocho (88)].
Anexo 8
Reunión celebrada el veintiuno de agosto de dos mil doce entre: a)
funcionarios de Sistema Nacional de Diálogo Permanente, Presidencia de la
República, Ministerios de Ambiente y Recursos Naturales, de Energía y Minas y
de Gobernación y b) personeros de Minera San Rafael, Sociedad Anónima. En
esta actividad, la Viceministra de Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía
y Minas, afirmó que el Presidente de la República y el Ministro de Energía y
Minas acordaron conformar mesa de alto nivel para revisar, en dos meses
máximo, el proyecto y crear estrategia de abordaje e intervención para garantizar
que de ser otorgada la licencia se pudiera minimizar cualquier brote violento.
Además, los participantes pusieron en conocimiento de los personeros de la
entidad minera, los resultados de algunas de las actividades realizadas, habiendo
efectuado la recomendación relativa a la implementación de estrategia de
difusión del proyecto. [Ver folios del noventa (90) al noventa y tres (93).]
Anexo 9
Documenta reuniones celebradas el veintitrés y veinticuatro de agosto de
dos mil doce, en la cual participaron, entre otros, el Alcalde Municipal de San
Rafael Las Flores, el Gobernador Departamental de Santa Rosa y el Auxiliar de la
Procuraduría de los Derechos Humanos. De las afirmaciones efectuadas en esa
actividad se resalta:
a) El Alcalde Municipal de San Rafael Las Flores, aseguró que los Consejos
Comunitarios de Desarrollo tienen posturas divididas respecto del proyecto
minero, unos en contra, otros a favor, y algunos mantienen postura neutral frente
al conflicto surgido. Afirmó que no era posible acceder a desarrollar proceso de

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consulta en todas las aldeas, caseríos y poblados del municipio por el alto costo
que esto generaría.
b) El Gobernador Departamental aseguró que la población de San Rafael Las
Flores, del departamento de Santa Rosa, está de acuerdo con la actividad
minera, porque derivado de esta se han generado proyectos de desarrollo para la
comunidad. Afirmó que el descontento lo generan los alcaldes de otros
municipios. Requirió que se asumieran medidas para la protección del medio
ambiente por ser ese el aspecto que más preocupa a la población. Aseveró haber
recibido denuncias de personas que afirmaron padecer problemas en la piel
derivado de la actividad de explotación.
c) El Auxiliar de la Procuraduría de los Derechos Humanos manifestó que la
principal preocupación de la población es la contaminación al agua. Recomendó
conformar una comisión interinstitucional para verificar que los monitoreos al
recurso hídrico sean eficientes. Denunció la negativa de la entidad minera a
permitir visitas al proyecto minero sin previo aviso. [Ver folios del noventa y cinco
(95) al ciento tres (103).]
Anexo 10
Contiene Memorando doscientos cuatro – dos mil doce (204-2012), de
veintisiete de agosto de dos mil doce, enviado por la Viceministra de Desarrollo
Sostenible del Ministerio de Energía y Minas a la encargada de la Unidad de
Diálogo y Participación Comunitaria, al cual se adjuntó fotocopia de la publicación
efectuada en el diario Prensa Libre, el veintisiete de agosto de dos mil doce, en la
cual se plasmó el parecer de varios vecinos que adversan el proyecto de
explotación minera, aduciendo desinformación respecto de este e inconformidad
por la contaminación que causa al medio ambiente, entre otros. En esa nota
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periodística se resaltó la demanda de la población sobre la realización de la
consulta sobre el desarrollo de la actividad minera [Ver folios de ciento cinco
(105) al ciento seis (106)].
Anexo 11
Documenta reunión sostenida el veintinueve de agosto de dos mil doce,
entre el Ministro de Energía y Minas, Viceministerio del Área de Minería e
Hidrocarburos, Asesora del Despacho Superior, Director General de Minería,
Viceministra de Desarrollo Sostenible, Unidad de Diálogo y Participación
Comunitaria de ese Viceministerio y el Concejo Municipal de San Rafael Las
Flores. El objeto fue informar sobre el estatus de la solicitud de la licencia de
explotación minera Escobal y escuchar la postura de los miembros de ese
Concejo. En el desarrollo de la reunión, los concejales pidieron dar solución al
clima de conflictividad que persiste dentro de la población. Señalaron a algunos
sectores, ser los responsables de la desestabilización social. Ante ello, la
Viceministra de Desarrollo Sostenible recomendó exigir a las organizaciones
opositoras del proyecto minero, que aporten estudios que demuestren sus
afirmaciones, con el objeto de establecer si el temor que han trasladado a la
población tiene o no sustento científico. También ofreció brindar asesoría y
facilitar espacios para resolver el conflicto. Se realizó la presentación general del
proyecto. Ante la interrogante de qué ocurría si se llevara a cabo la consulta, la
asesora del Despacho Superior respondió que siendo la minería un tema de
Estado, la consulta municipal no cambia la decisión del Ejecutivo. Aseguró
también haber ofrecido explicaciones técnicas y científicas a organizaciones
ambientalistas; pero que estas las rechazaron. Aseguró que existen iniciativas
para realizar estudios que permitan descartar las preocupaciones de la población,

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se mencionó la conformación de una comisión para realizar el monitoreo del
agua. El Ministro de Energía y Minas, en su intervención, enfatizó la importancia
que las entidades mineras tienen en la generación de desarrollo. Aseguró que
esa Cartera es rigurosa en el cumplimiento de los requisitos y compromisos
legales de las entidades mineras [Ver folios del ciento ocho (108) al ciento
dieciocho (188)].
Anexo 12
Se refiere a la reunión sostenida el treinta y uno de agosto de dos mil
doce, entre el Consejo Departamental de Desarrollo de Santa Rosa, el Director
General de Minería, la Viceministra de Desarrollo Sostenible, la Unidad de
Diálogo y Participación Comunitaria, la Unidad de Comunicación Social de ese
Viceministerio y Asesores Jurídicos del Ministerio de Energía y Minas. Tuvo por
objeto la presentación, en términos generales, de la actividad minera y,
específicamente, del proyecto de explotación minera Escobal. En el desarrollo de
la actividad, un representante de organizaciones campesinas expresó que la
minera afecta la cuenca del Río Los Esclavos. Afirmó que se generará una guerra
civil en caso se otorgue la licencia pedida. Un miembro del Ejército Nacional
señaló que debía evitarse la contaminación de los pozos y ríos que abastecen a
las comunidades. El Alcalde del municipio de Casillas denunció grave
contaminación al medio ambiente. El Alcalde de Nueva Santa Rosa afirmó que en
el municipio que representa, se realizó consulta municipal y el noventa y nueve .
seis por ciento (99.6%) de la población rechazó la actividad minera. Sugirió que
se conformen mesas de diálogo. Aseguraron que al cierre de la mina se generará
desempleo. El Alcalde de San Rafael Las Flores aseguró no haber realizado la
consulta municipal, porque aún no habían sido reunidas las firmas necesarias.
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Adujo haber sostenido reunión con el Presidente de la República respecto del
proyecto, quien le manifestó estar presionado por “Estados Unidos y Canadá”. La
Viceministra participante manifestó que los puntos de vista proporcionados por
los alcaldes coadyuvaban a establecer el estado de cosas a nivel local [Ver folios
del ciento veinte (120) al ciento veintiséis (126)].
Anexo 14
Informe de dieciocho de septiembre de dos mil doce, elaborado por la Unidad
de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio de Desarrollo
Sostenible, en el cual se describe el incendio de vehículos propiedad de Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, por parte de algunos comunitarios del municipio
de Mataquescuintla, del departamento de Jalapa, derivado de la instalación de
postes de líneas de transmisión de energía eléctrica en las afueran del área del
proyecto minero con licencia Escobal. [Ver folios del ciento treinta y nueve (139)
al ciento cuarenta (149)].
Anexo 15
Documenta reunión sostenida el veintiséis de septiembre de dos mil doce
entre: a) funcionarios del Viceministerio de Minería e Hidrocarburos, la Dirección
General de Minas, el Departamento de Control Minero, la Unidad Socioambiental,
la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria y Asesoría del Despacho
Superior; b) Alcaldes de los municipios de San Rafael Las Flores, Nueva Santa
Rosa y Casillas, c) Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala –
CALAS–; d) Nunciatura Apostólica de Guatemala y e) Minera San Rafael,
Sociedad Anónima. Tuvo por objeto la presentación del Estudio de Impacto
Ambiental del proyecto minero Escobal. En esa oportunidad, la entidad minera
informó que cuenta con tres estudios aprobados por el Ministerio de Ambiente y
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Recursos Naturales. Al ser inquirido sobre la utilización de cianuro, el personero
de la entidad minera respondió que sí se utilizará esa sustancia química en el
proceso de explotación y que la proporción será de una onza de cianuro por cada
tonelada de roca. Afirmó que el cianuro es una molécula fácilmente tratable. Al
ser preguntado sobre el llenado de los túneles al finalizar el proyecto, describió la
forma en la cual se realizará el proceso de cierre de la mina. Los personeros de
CALAS cuestionaron sobre la afectación al recurso hídrico e insistieron en que la
actividad minera ha contaminado el agua en el municipio de San Rafael Las
Flores. El representante de CALAS inquirió sobre la realización de estudios
hidrológicos. Aseguró que derivado del proyecto de explotación el agua se ha
contaminado. Solicitó el cierre de ese proyecto, en tanto se resuelve el problema
de contaminación aludido. Una funcionaria del Ministerio de Energía de Minas
informó que se han conformado dos comisiones integradas por el Ministerio de
Energía y Minas y el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, para realizar
pruebas y monitoreos al agua. El representante de CALAS requirió que se
homologuen criterios y metodologías y se acrediten los laboratorios antes de
iniciar los citados monitoreos al agua.
De la participación de los alcaldes se extrae: a) el alcalde de Nueva Santa
Rosa aseguró que el municipio que representa adversa la actividad minera, que
en esa circunscripción municipal se realizó consulta municipal y los resultados
fueron adversos al proyecto minero. Manifestó su preocupación por la
conflictividad social y la violencia. Afirmó que ha mediado en el rescate de
personas que han estado a punto de ser agredidas por manifestar su afinidad con
la actividad minera y b) el alcalde de San Rafael Las Flores hizo un llamado a la
paz social y aseguró que el clima de conflictividad ha generado, incluso, temor en

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los padres de no enviar a sus hijos a la escuela por la eventualidad de que
puedan ocurrir disturbios. Ofreció acompañamiento en las supervisiones técnicas
que se realicen respecto del agua [Ver folios del ciento cuarenta y dos (142) al
ciento cincuenta y cuatro (154)].
Anexo 16
Documenta informe de veintiocho de septiembre de dos mil doce, rendido
por la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio de
Desarrollo Sostenible del Ministerio de Energía y Minas, en el cual describe visita
realizada a las instalaciones del proyecto de explotación minera, el veintisiete de
septiembre de dos mil doce. En esa oportunidad, personeros de la entidad minera
explicaron el proceso que se realiza para concretar la actividad de extracción. Se
dejaron asentadas deficiencias advertidas al interior de la mina (escasez de
iluminación, de lugares de resguardo, etc.) Se verificaron los daños causados por
disturbios sucedidos en fechas anteriores. Se proyectaron reuniones informativas
con el Alcalde Municipal, el magisterio del departamento de Santa Rosa y el
Consejo Municipal de Desarrollo de San Rafael Las Flores [Ver folios del ciento
cincuenta y seis (156) al ciento cincuenta y ocho (158)].
Anexo 17
Hace referencia al informe rendido el dos de octubre de dos mil doce, por
la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria a la Viceministra de Desarrollo
Sostenible, en el cual se describen todas las actividades realizadas hasta esa
fecha, reseñadas en los Anexos anteriores [Ver folios del ciento sesenta (160) al
ciento sesenta y tres (163)]
Anexo 18
Documenta reunión sostenida el cuatro de octubre de dos mil doce, entre

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la Viceministra de Desarrollo Sostenible, el Director General de Minería, el Primer
Viceministro del Ministerio de Gobernación, Directores de establecimientos
educativos (6) y personal docente de los citados establecimientos (28). Los
miembros del Magisterio del municipio de San Rafael Las Flores, manifestaron
preocupación sobre la toxicidad de los componentes que se utilizan para la
extracción de minerales, las regalías que se obtendrán, las enfermedades que
puedan surgir derivado de la actividad minera, el plan de cierre de la mina, la
priorización de los habitantes de San Rafael Las Flores para las oportunidades de
empleo, la contaminación ambiental que pueda manifestarse a largo plazo, la
obstrucción del curso natural de los ríos, la cantidad de los minerales a extraer y
la contaminación sonora. Manifestaron estar dispuestos a participar en los
procesos de información a la comunidad [Ver folios del ciento sesenta y cinco
(165) al ciento setenta y dos (172)].
Anexo 19
En este se ha incorporado el “Primer Diagnóstico Comunitario, Proyecto de
Explotación Minera Escobal, San Rafael Las Flores, Santa Rosa” elaborado por
la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio de Desarrollo
Sostenible. Contiene las conclusiones a las cuales arribó la citada Unidad, luego
del análisis de documentación relacionada con la situación del municipio de San
Rafael Las Flores, así como de las actividades descritas en los Anexos anteriores
y que fueron realizadas por personal del Viceministerio de Desarrollo Sostenible
con el Alcalde Municipal de San Rafael Las Flores, el Concejo Municipal del
citado municipio, el Gobernador Departamental de Santa Rosa, la Auxiliatura
Departamental de la Procuraduría de los Derechos Humanos, los Presidentes de
algunos Consejos Comunitarios de Desarrollo, miembros del magisterio,

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pobladores y personeros de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, entre otros.
La Unidad, al analizar las condiciones políticas, económicas, sociales y culturales
del municipio de San Rafael Las Flores, efectuó caracterización general del
municipio, analizando los ámbitos geográfico, demográfico, político-
administrativo, socioeconómico, sociocultural, educativo, de salud y ambiental. Se
realizó la descripción siguiente: el municipio consta de quince aldeas y nueve
caseríos; el índice de pobreza es del sesenta y tres . cuatro por ciento (63.4%) y
de pobreza extrema del veinticinco . seis por ciento (25.6%); aproximadamente el
setenta y cinco por ciento (75%) de la población se dedica a la agricultura, el
noventa y nueve por ciento (99%) de la población es mestiza; únicamente el uno
por ciento (1%) se identifica como maya o xinka. Se encuentra en situación de
vulnerabilidad ambiental por el mal manejo de sus recursos hídricos y
ecosistemas prioritarios, así como por la intensidad del uso de su suelo. La poca
participación de la sociedad civil y las instituciones del gobierno lo sitúan en alto
índice de vulnerabilidad político institucional. En el ámbito político, destaca que
los opositores del proyecto minero exigen la realización de la consulta, prevista
en el Código Municipal y el Convenio 169 para que se pregunte a la población si
está de acuerdo con el desarrollo de proyectos mineros en el municipio. Hubo
manifestaciones masivas; sin embargo, asegura, según información brindada por
funcionarios ediles y por algunos comunitarios, aproximadamente el noventa por
ciento (90%) de los manifestantes no son originarios de San Rafael Las Flores,
sino de municipios vecinos. Los opositores fundamentan su postura en los
efectos negativos de la actividad minera sobre la salud de personas y animales,
así como, el ambiente, principalmente del agua. La conflictividad se agudizó
debido a la negativa a realizar la consulta municipal; en otros municipios esta ya

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fue realizada y la población manifestó rechazo a los proyectos mineros. Esta
circunstancia provocó que los alcaldes de otros municipios pidieran al de San
Rafael Las Flores, realizarla en el municipio que representa. Dicho funcionario
afirmó que los solicitantes no han cumplido los requisitos que establece la ley;
además, consideró que la consulta agudizaría la conflictividad, porque parte de la
población cree que si la mayoría vota contra el desarrollo de proyectos mineros,
podría evitarse que Minera San Rafael, Sociedad Anónima, continúe sus
actividades y deba salir del país, lo que legalmente no es acertado. Cada vez
más personas demandan la realización de la consulta por la preocupación
respecto de la contaminación del ambiente y la decepción generalizada que ha
provocado el incumplimiento de diversos proyectos por parte de Minera San
Rafael, Sociedad Anónima. Los miembros del Concejo Municipal de San Rafael
Las Flores resaltaron la importancia de informar a la población sobre el tema para
que su percepción de la minería no sea influenciada por sectores opositores, que
no han justificado científicamente su postura. Los Presidentes de los Consejos
Comunitarios de Desarrollo manifestaron tener posturas tanto a favor como
neutrales (sic) respecto al proyecto minero. La Viceministra resaltó haber
manifestado a los participantes la disponibilidad del Ministerio de entablar diálogo
y resolver la conflictividad que existe en el área de influencia del proyecto. En el
ámbito socioeconómico se afirma que el proyecto de explotación ha generado
fuentes de empleo directo, lo cual ha provocado crecimiento en el nivel de vida de
los pobladores, en vista del incremento del poder adquisitivo; sin embargo, el
sector agrícola resiente la escasez de mano de obra; citan que no pueden
equiparar lo elevado de los salarios que paga la minera. Los agricultores
resienten afectación en sus cultivos, la cual atribuyen a la contaminación que

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genera la minera. Causa descontento la contratación de personal y adquisición
de material de otros municipios y departamentos. El crecimiento comercial se
refleja principalmente en la infraestructura del casco urbano; sin embargo, no
ocurre lo mismo en las demás comunidades, cuyo avance ha sido escaso. Se
destaca la condición deplorable de sus vías de acceso. En el tema ambiental,
los pobladores continuamente han manifestado las preocupaciones que les
genera la contaminación que puede derivar de la actividad minera, por lo que han
solicitado la intervención del Estado mediante los Ministerios de Energía y Minas
y de Ambiente y Recursos Naturales. Su principal preocupación es la
contaminación del agua con el cianuro que utiliza la mina, especialmente la del
Río Los Esclavos y la Laguna de Ayarza. La contaminación auditiva constituye
otra de sus reclamaciones más recurrentes, sobre todo, por el ruido que produce
la mina en horas de la noche y la madrugada. Este tema ha provocado que
comunidades que antes estaban en favor del proyecto ahora sean opositoras a
este. También resienten la contaminación del suelo, que afirman se manifiesta en
la baja productividad en las cosechas, así como en la afectación a los cultivos. En
el ámbito educativo, los comunitarios reconocen la inversión que Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, ha realizado, principalmente, en cuanto al aporte
económico para el pago de salarios de maestros, donación de útiles escolares e
infraestructura evidente en la construcción de aulas, servicios sanitarios, cocinas,
circulación de escuelas, entre otras. Sin embargo, el incumplimiento o abandono
de programas, cuya ejecución ya había sido ofrecida [tal es el caso de los huertos
escolares] ha propiciado el descontento generalizado de la población. A pesar de
las contribuciones mencionadas, las carencias de la población aún persisten.
En el citado documento, la Unidad asentó las conclusiones siguientes: la

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disminución en la inversión de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en las
comunidades, así como la prolongada demora en dar respuesta a las solicitudes
que hacen los pobladores ha provocado su insatisfacción. Se cree que la
desinformación es una de las principales causantes de la conflictividad existente,
por lo que brindar información oficial y objetiva del proyecto es trascendental para
resolver las diferencias. Los comunitarios han mostrado interés por participar en
reuniones informativas sobre el proyecto minero impartidas por instituciones del
Estado. Los Alcaldes de los municipios de Nueva Santa Rosa, Casillas y Santa
Rosa de Lima, fueron identificados como los opositores más radicales.
Derivado de lo anterior, se realizaron entre otras, las recomendaciones
siguientes: que los Ministerios de Energía y Minas y de Ambiente y Recursos
Naturales, realicen constantes monitoreos para establecer la calidad del agua y
del suelo, así como los niveles de ruido en el área de influencia, con el objeto de
determinar si la entidad minera es un agente contaminante. Informar a la
población sobre el estado de las solicitudes de las licencias mineras para
despejar sus inquietudes. No se considera aconsejable otorgar más licencias de
explotación en San Rafael Las Flores. Retomar la realización de los proyectos
inconclusos para recobrar la simpatía de los pobladores [Ver folios del ciento
setenta y cuatro (174) al ciento noventa (190)].
Anexo 20
Hace referencia a la convocatoria a reunión de trabajo a celebrarse entre
el Viceministro de Energía y Minas y la entidad Minera San Rafael, Sociedad
Anónima. Se requirió a la citada entidad que en la reunión señalada rindiera
informe sobre el conflicto generado en el área de influencia del proyecto de
explotación, debiendo adjuntar documentación de soporte que avale el derecho

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de vía de líneas de transmisión de energía eléctrica con que cuenta la entidad
minera [Ver folio ciento noventa y dos (192)].
Anexo 23
Contiene oficio de trece de noviembre de dos mil doce, mediante el cual la
Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio de Desarrollo
Sostenible, traslada al alcalde Municipal de San Rafael Las Flores copia de las
resoluciones en las cuales otorgó autorización a Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, para la instalación de líneas de transmisión de energía eléctrica en ese
municipio [Ver folio doscientos seis (206)].
Anexo 24
Reunión sostenida el veintinueve de noviembre de dos mil doce, entre la
Viceministra de Desarrollo Sostenible, el Viceministro del Área de Minería e
Hidrocarburos, el Director General de Minería y la Unidad de Diálogo y
Participación Comunitaria, con personeros de la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima. El objeto fue comunicar a la entidad el contenido del
documento intitulado “Primer Diagnóstico Comunitario Proyecto de Explotación
Minera Escobal, San Rafael Las Flores, Santa Rosa”, elaborado por la citada
Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria (contenido en el Anexo 19).
En esa reunión, la Unidad citada emitió las conclusiones siguientes: i)
sobre el descontento de los comunitarios: disminución de la inversión social,
falta de continuidad de los proyectos ofrecidos, falta de respuesta a los proyectos
solicitados, preocupación por nuevos proyectos mineros en el área, poca
presencia de la entidad minera en las comunidades, falta de acercamiento a
líderes: ii) sobre los opositores al proyecto: identificación de los principales
opositores al proyecto y iii) sobre la divulgación de la información: el

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descontento deriva de la falta de información objetiva. La población demuestra
interés en participar en jornadas informativas, excepto aquellos cuya postura es
radicalmente opuesta al proyecto.
Se emitieron las recomendaciones siguientes: i) continuación de
proyectos suspendidos, involucrar a Gobernación Departamental, a la institución
del Procurador de los Derechos Humanos, Policía Nacional Civil, Iglesias y
Magisterio; ii) distribución estratégica del periódico local y iii) control de velocidad
de vehículos de la entidad minera [Ver folios del doscientos ocho (208) al
doscientos quince (215)].
Anexo 25
En el cual se deja asentada la reunión realizada el seis de diciembre de
dos mil doce, entre Concejo Municipal de Desarrollo –COMUDE– de San Rafael
Las Flores del departamento de Santa Rosa, el Viceministerio de Minería e
Hidrocarburos, el Viceministerio de Desarrollo Sostenible, la Unidad de
Comunicación Social y el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales. Durante
la actividad, un funcionario del Ministerio de Energía y Minas, informó sobre la
forma en la cual se ejecutan las labores de explotación minera, aludiendo a los
beneficios económicos y el nivel de desarrollo que los proyectos referidos
conllevan a las áreas en las cuales se desarrollan. Relató las actividades llevadas
a cabo por el Ministerio de Energía y Minas para monitorear el proyecto, a efecto
de verificar el cumplimiento de la legislación y alcanzar acercamiento con las
comunidades. Explicó la forma en la que será utilizado el cianuro en el proceso
de explotación [como acelerante y no como elemento principal]. Informó sobre los
monitoreos que el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales ha efectuado
para determinar la calidad del agua. Se explicó la forma de calcular las regalías y
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el porcentaje de trabajadores que de cada comunidad trabajan en el proyecto. Un
funcionario de la Dirección de Gestión Ambiental del Ministerio de Ambiente y
Recursos Naturales hizo presentación del Estudio de Impacto Ambiental del
proyecto Escobal, haciendo énfasis en que, el método de perforación subterráneo
utilizado, es menos impactante que el de cielo abierto. Explicó sobre el método
de flotación, afirmando que al utilizar pequeñas cantidades de cianuro, impacta
menos el ambiente. Informó sobre el proceso de elaboración del Estudio de
Impacto Ambiental [Las posturas asumidas por los miembros de los Consejos
Comunitarios de Desarrollo se incluirán en apartado posterior, en el cual se
describirán las afirmaciones de los miembros de tales Consejos.] [Este Anexo se
localiza en folios del doscientos diecisiete (217) al doscientos treinta y uno (231)].
Anexo 26
Misiva enviada el once de diciembre de dos mil doce, por Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, a la Viceministra de Desarrollo Sostenible, en la cual
aquella entidad describe las actividades de información que ha desarrollado,
desde el año dos mil siete al año dos mil doce, con diversos actores locales y
regionales de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa. Se describe
actividades con: i) Alcaldes de las Municipalidades de Mataquescuintla, Casillas,
Nueva Santa Rosa, Santa Rosa de Lima y San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, así como, San Carlos Alzatate y Las Monjas del
departamento de Jalapa, quienes han asistido a reuniones y visitado el proyecto
por invitación de la entidad minera, que en tales oportunidades les ha
proporcionado información sobre: el tipo de mina, el proceso extractivo, el método
de minado, la descripción del proceso de colas secas, el manejo ambiental, las
relaciones con la comunidad, el impacto económico del proyecto y la seguridad

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industrial; ii) Gobernadores de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, en
compañía de personeros de otras entidades del Estado, como diputados y
personal de la Institución del Procurador de los Derechos Humanos, así como,
del Centro de Salud de Santa Rosa, han visitado las instalaciones del proyecto
minero con el objeto de obtener información sobre el funcionamiento de la mina y
sus efectos sociales, económicos y ambientales; iii) otros actores locales y
regionales: durante el período de junio de dos mil siete a marzo de dos mil once,
pobladores y autoridades locales y regionales participaron en presentaciones del
proyecto, así como charlas y talleres informativos en los cuales se dieron a
conocer las actividades que realiza la mina y se escucharon las preocupaciones
manifestadas respecto del deterioro de la calidad y el detrimento de la cantidad
de agua, la contaminación del aire, la contaminación auditiva, así como los
riesgos sociales y económicos existentes; iv) visitas domiciliares: personeros
de la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, visitaron más de trescientas
viviendas ubicadas en el área de influencia del proyecto, con el objeto de enterar
a la población sobre el proyecto y obtener información de sus necesidades y
requerimientos para la implementación de programas de desarrollo; v) visitas al
proyecto: durante el período de octubre de dos mil once a noviembre de dos mil
doce, trescientas treinta y siete personas entre pobladores, líderes comunitarios e
integrantes de Consejos Comunitarios de Desarrollo de Santa Rosa y Jalapa,
visitaron el proyecto minero Escobal, pudiendo formular sus dudas y trasladar las
inquietudes que les generaba el desarrollo del citado proyecto; vi) visitas a Mina
San Martín: varios grupos de personas visitaron Mina San Martín ubicada en San
Francisco Morazán, Honduras, por invitación de Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, para que conocieran un proyecto minero que se encuentra en fase de

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cierre; vii) charlas informativas: durante el período de marzo de dos mil once a
octubre de dos mil doce, mil doscientas ochenta y cuatro (1284) personas entre
pobladores y autoridades locales de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa
participaron en charlas informativas realizadas por Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, en las comunidades; viii) campaña masiva en medios de
comunicación: Minera San Rafael, Sociedad Anónima, durante el año dos mil
doce, dio a conocer el proyecto de extracción minera Escobal de forma masiva en
diversos medios de comunicación; ix) varios: comunicación e información sobre
el proyecto mediante: entrevistas a autoridades, reportes que contiene
información sobre comunicación y desarrollo comunitario, mapeo de actores,
informe final epidemiológico, estudio de opinión realizado en las comunidades
ubicadas en el área de influencia, acercamiento en actividades como el día del
agua, encuentro por la educación y encuentro por la familia y elaboración de
diagnóstico de las comunidades de San Rafael Las Flores [Ver folios del
doscientos treinta y tres (233) al trescientos seis (306)].
Anexo 28
Informe de veinte de noviembre de dos mil doce, elaborado por la Unidad
de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio, sobre los incidentes
suscitados en el municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa, por la explosión de granada en parqueo propiedad de la entidad minera.
Se adjuntaron notas periodísticas de diversos medios de comunicación que
relatan los hechos [Ver folios del trescientos diecinueve (319) al trescientos
veintiocho (328)].
Anexo 29
Reunión celebrada el dieciocho de diciembre de dos mil doce, entre la

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Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio de Desarrollo
Sostenible y la Gerencia de Relaciones Comunitarias de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima. En esa oportunidad, funcionarios de la citada Unidad hicieron
referencia al contenido del “Primer Diagnóstico Comunitario Proyecto Explotación
Minera Escobal, San Rafael Las Flores, Santa Rosa”. Describieron los proyectos
prioritarios en las comunidades, los principales descontentos e inconformidades
que los pobladores resienten respecto de la entidad minera. Recomendaron
medidas a implementar con relación al abordaje social. Se enfatizó la importancia
del fortalecimiento de la comunicación constante entre la entidad minera y los
líderes comunitarios, para restablecer el acercamiento con la población. El
personero de la entidad minera relató que recientemente habían retomado la
aproximación a los líderes comunitarios, para fortalecer las buenas relaciones
que en su momento se habían logrado. Así mismo señaló que se daría
continuidad a los proyectos y se retomarían aquellos que fueron abandonados
por la coyuntura interna [Ver folios del trescientos treinta (330) al trescientos
treinta y tres (333)].
Anexo 30
Documenta reunión celebrada el quince de abril de dos mil trece entre la
Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria, Gobernadores Departamentales
de Santa Rosa y Jalapa, el Alcalde de Cuilapa del departamento de Santa Rosa y
Minera San Rafael, Sociedad Anónima. En esta oportunidad se abordaron temas
relacionados con el Acuerdo Voluntario de Regalías -municipios beneficiados- y
explicación y ampliación sobre el Acuerdo Secundario. Se proyectó
acercamiento con autoridades locales que aún adversaban la firma de los
convenios de regalías voluntarias, por su oposición al proyecto de explotación.

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Un personero de la entidad minera explicó las expectativas, en términos de
cantidades, de las regalías, aclarando que, si bien no podía aludirse a un monto
específico a cancelar, debía tomarse como referencia que se cancelarían
veinticinco dólares por cada onza de material extraído [se proyecta la extracción
de dieciséis . cinco millones de onzas de material]. El personero de la entidad
minera manifestó la necesidad de diseñar plan de estrategias, para entablar
compromisos que permitan disminuir la posibilidad de ataques. El Alcalde de
Cuilapa del departamento de Santa Rosa denunció contaminación del Río Los
Esclavos, aduciendo desaparición de la fauna marina [Ver folios del trecientos
treinta y cinco (335) al trescientos treinta y ocho (338)].
Anexo 31
Contiene Convenio de Cooperación suscrito el dieciséis de abril de dos mil
trece, entre el Ministerio de Energía y Minas y Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, en el cual ambas partes manifiestan su interés por desarrollar un plan
de abordaje social y comunitario que permita brindar información y establecer
vínculo de comunicación y participación entre el equipo gubernamental, los
actores comunitarios y municipales del área de influencia del proyecto de
explotación. Los gastos de funcionamiento de la entidad encargada de la
ejecución de este proyecto, estarían a cargo de Minera San Rafael, Sociedad
Anónima –no consta si el Convenio fue ejecutado– [El Anexo obra a folios del
trescientos cuarenta (340) al trescientos cuarenta y cuatro (344)].
Anexo 32
Reunión interinstitucional sostenida el tres de mayo de dos mil trece, en la
sede de la Presidencia de la República, a la cual asistieron: un asesor de la
Presidencia de la República y analistas del Sistema Nacional de Diálogo, de la

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Secretaría de Comunicación Social de la Presidencia de la República
de Guatemala y del Ministerio de Gobernación. Esta reunión tuvo por objeto
diseñar la estrategia de comunicación en San Rafael Las Flores, evidenciar los
esfuerzos del gobierno por brindar información y dialogar con las comunidades,
manifestar la inexistencia de daños ambientales, demostrar que la licencia fue
concedida conforme a la ley, denotar que el estado de excepción fue decretado
derivado de la comisión de delitos, así como diseñar y aplicar una estrategia en
Derechos Humanos [Ver folios del trescientos cuarenta y seis (346) al trescientos
cuarenta y siete (347)].
Anexo 33
Cartas enviadas el veinte de mayo de dos mil trece, por el Viceministro de
Energía y Minas del Área de Minería e Hidrocarburos del Ministerio de Energía y
Minas a los alcaldes municipales de: San Carlos Alzatate del departamento de
Jalapa y de San Rafael Las Flores, Santa Rosa de Lima, Santa Cruz Naranjo,
Barberena y Cuilapa, del departamento de Santa Rosa. El propósito fue informar
que se encontraba disponible en esa oficina pública, el Convenio de Aporte
Económico Voluntario suscrito entre Minera San Rafael, Sociedad Anónima y las
municipalidades [Ver folios del trescientos cuarenta y nueve (349) al trescientos
cuarenta y siete (347)]
Anexo 34
Contiene informe sobre visita de campo al área de influencia del proyecto
minero Escobal, llevada a cabo el veintiuno de mayo de dos mil trece, en la cual
participaron la Unidad de Diálogo y Participación Comunitaria del Viceministerio
de Desarrollo Sostenible, la Municipalidad de San Rafael Las Flores, la Unidad de
Relaciones Públicas de la Municipalidad, la Coordinación Técnica Administrativa

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y el Centro de Salud del citado municipio, así como el Consejo Comunitario de
Desarrollo de la aldea Los Planes y Comisaría de la Policía Nacional Civil. Se
recibió información con relación a que el estado de sitio decretado conllevó
tranquilidad al municipio. Que los pobladores protestan fundamentalmente por la
contaminación auditiva y la sobreexplotación del agua; afirman que se han
secado los nacimientos del manto acuífero, lo cual ha provocado la búsqueda de
mecanismos de denuncia de este tipo de actividades para que las instituciones
gubernamentales correspondientes ofrezcan medidas de mitigación de los daños.
Las comunidades ven con escepticismo los proyectos ofrecidos por la minera; los
consideran cortoplacistas. Se recibieron denuncias en materia ambiental y en
materia de salud, que pueden tener relación con la actividad minera [Ver folios
del trescientos cincuenta y seis (356) al trescientos cincuenta y nueve (359)].
Anexo 35
Documenta la inspección técnica interinstitucional realizada al proyecto de
explotación minera con licencia Escobal, del dos al seis de diciembre de dos mil
trece. La citada inspección estuvo a cargo de las Comisiones interinstitucionales
conformadas por técnicos de los Ministerios de Energía y Minas, de Ambiente y
Recursos Naturales y de Salud Pública y Asistencia Social. Cada Comisión
realizó las evaluaciones pertinentes dentro del marco competencial. Detallaron
los resultados siguientes: i) A cargo del Ministerio de Energía y Minas: a)
datos técnicos: se determinó que en términos generales, las condiciones de la
mina cumplen con los requisitos legales; sin embargo, existen deficiencias, que
continúan sin ser atendidas, no obstante que ya habían sido señaladas, tales
como la presencia de agua que no ha sido debidamente canalizada, insuficiente
ventilación en algunas áreas y vehículos dentro del túnel; b) seguridad minera:

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Minera San Rafael, Sociedad Anónima, cumplió lo recomendado con relación a
iluminar los cruces de acceso, las subestaciones eléctricas, el polvorín
subterráneo y las áreas de desarrollo y preparación de los frentes de explotación
en el interior del túnel, sin embargo, existen zonas que no han sido debidamente
iluminadas. La seguridad dentro de la mina no es prioridad para la citada entidad,
por cuanto ha ignorado algunas de las recomendaciones efectuadas en
ocasiones anteriores, relativas a insuficiente señalización vial dentro del túnel,
comedor y refugios de seguridad inadecuados, equipo en mal estado y desorden
el área de servicios, lo cual pone en riesgo la integridad física de los trabajadores;
c) áreas de servicios superficiales: los depósitos de colas secas, como la
planta de procesamiento y beneficio han sido adecuadamente instaladas y se les
da el mantenimiento debido; sin embargo, los talleres, principalmente el de la
entidad contratista DUMAS, adolecen de deficiencias, porque no cumplen los
estándares necesarios para su funcionamiento; d) observaciones ambientales:
las áreas de depósito de suelo orgánico, depósito de chatarra y la fosa de
sedimentación de lodos han sido inadecuadamente instaladas, se argumentó por
los personeros de la mina que esto se debe al carácter temporal de esas áreas;
sin embargo, deben cumplir los requisitos mínimos necesarios para su correcto
funcionamiento. También se encontraron derrames de combustible en el área del
generador de energía eléctrica, lo cual constituye un importante factor de riesgo.
ii) A cargo del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales: a) del
cumplimiento ambiental: se analizó el cumplimiento de los compromisos
ambientales adquiridos por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en el Estudio
de Impacto Ambiental del proyecto de explotación minera Escobal. Según las
mediciones de presión sonora, los niveles cumplen con lo establecido en la Guía

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sobre niveles de ruido de la Organización Mundial de la Salud. La entidad minera
invierte para minimizar la contaminación paisajística y en reforestación de
bosques. El manejo de los desechos sólidos debe tener un área definida. Se
observó que el equipo para el manejo de químicos, incluyendo el cianuro, no es
el adecuado de conformidad con el Código Internacional para el manejo del
Cianuro y otras normas internacionales. La entidad minera cuenta con un
programa de salud ocupacional y de seguridad industrial, el cual tiene por objeto
brindar condiciones básicas de infraestructura que permitan a los trabajadores
tener acceso a servicios de higiene y atención médica, de conformidad con la
legislación nacional. En el lugar intervenido se ubica un área protegida por el
Instituto de Antropología e Historia de Guatemala (IDAEH) adscrito al Ministerio
de Cultura y Deportes, el cual no se ve afectado por las vibraciones provocadas
por la actividad minera, en vista que la maquinaria principal y de trituración se
encuentran a una distancia considerable de este. Asimismo, se encuentra en
funcionamiento el Área de Desarrollo Sostenible que atiende las denuncias de la
población derivadas de la actividad minera. En general, cumple con todos los
compromisos adquiridos en el citado instrumento ambiental, b) descargas de
agua residual: se analizaron muestras del agua potable que consumen los
pobladores de comunidades aledañas al proyecto minero ubicadas dentro de la
microcuenca El Escobal, de conformidad con los parámetros establecidos en el
Artículo 16 del Reglamento de las Descargas y Reuso de Aguas Residuales y de
la Disposición de Lodos, los resultados obtenidos demuestran que las descargas
de la planta de tratamiento de aguas residuales de Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, no sobrepasa los límites máximos permisibles en el Artículo 21 de la
citada norma, por lo que los cuerpos de agua analizados no son afectados por
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estas. Los sólidos suspendidos y coliformes fecales encontrados, derivan de las
descargas de aguas residuales ordinarias. iii) A cargo del Ministerio de Salud
Pública y Asistencia Social: a) muestreo de agua potable: los exámenes a las
muestras de agua obtenidas de diversas fuentes de agua ubicadas en
comunidades aledañas al proyecto minero realizados por el Laboratorio Nacional
de Salud, evidencian deficiente calidad de agua, provocada principalmente por la
alta cantidad de bacterias, que no hacen aconsejable su consumo humano, en
razón de los altos riesgos sanitarios; esa situación puede ser superada mediante
la implementación de sistemas de filtración y desinfección; b) informe técnico
del Departamento de Epidemiología: la entidad minera cuenta con personal
calificado e instalaciones y equipo adecuados para la atención de consulta clínica
y emergencias. Anualmente realizan exámenes de laboratorio a todo el personal;
sin embargo, no se han realizado acciones tendientes a la prevención de
enfermedades, ni existe ningún control o sistema de vigilancia de enfermedades
laborales o epidemiológicas, y no se han investigado las enfermedades
endémicas del área. Pese a las acciones realizadas para el abordaje de
desastres dentro del túnel, como la designación de áreas específicas para la
protección del personal, la entidad minera no cuenta con un plan de abordaje en
las comunidades aledañas al proyecto en el supuesto que ocurriera un siniestro
de esta categoría [Ver folios del trescientos sesenta y uno (361) al cuatrocientos
cincuenta y uno (451)].
Anexo 36
Reunión sostenida el veintisiete de agosto de dos mil catorce, entre
miembros de la municipalidad de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, Consejos Comunitarios de San Rafaelito, Las Piedronas y El

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Borbollón, El Quequexque, El Chan Grande, El Volcancito, Barrio Oriental, La
Vega, El Chanito, Barrio Las Piscinas, Las Nueces, Los Vados, Colonias Unidas,
La Lagunilla, Estanzuelas, Las Cortinas, San Juan Bosco, Barrio Cinco Calles,
Barrios Sur, El Renacimiento, El Fucío, Media Cuesta, Los Planes, Sabana
Redonda, San Rafael Las Flores, Ministerios de Energía y Minas y de
Gobernación, Juzgados de Paz, Comité Nacional de Alfabetización, entre otros.
En esa oportunidad, funcionario del Ministerio de Energía y Minas explicó el
proceso de extracción de minerales, la proporción en cuanto a la distribución de
regalías [del total del cinco por ciento (5%), el uno por ciento (1%) corresponde a
las regalías obligatorias y el cuatro por ciento (4%), a las regalías voluntarias.]
Varios funcionarios municipales aludieron al monto dinerario que ha recibido la
Municipalidad de San Rafael Las Flores en concepto de regalías, relatando los
proyectos en los cuales se ha invertido el citado ingreso local [Ver folios del
cuatrocientos cincuenta y tres (453) al cuatrocientos sesenta (460)].
Anexos 13, 21, 22, 25 y 27
Documentan las actividades realizadas con miembros de los Consejos
Comunitarios de Desarrollo del área de influencia.
Según advierte este Tribunal, con los miembros de los Consejos
Comunitarios de Desarrollo, el Viceministerio realizó diversas actividades, entre
ellas, visitas de campo y reuniones. En esos eventos los participantes
manifestaron las opiniones siguientes:
a) Los integrantes de los Consejos Comunitarios de Desarrollo de Las Nueces,
Los Planes, Las Cortinas, El Cielito, El Chanito, El Renacimiento, Las Delicias, El
Volcancito y San Rafael Las Flores, que participaron en las reuniones, en
términos generales, aseguraron que la mayoría de pobladores de las

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comunidades que representan, adversan el desarrollo del proyecto minero.
Denunciaron que la paz y el tejido social del municipio se han destruido derivado
de la actividad minera. El proyecto extractivo se desarrolla sin haber consultado a
la población, pese a que esta ha requerido, durante más de tres años
consecutivos, que se agote ese proceso. En algunas poblaciones se llevó a cabo
la consulta municipal y la población manifestó su rechazo a ese tipo de proyectos.
Precisan que varias comunidades no aceptan proyectos provenientes de la
entidad minera, negándose, además, a recibir información sobre el proyecto
minero. Son comunidades en las cuales resulta, incluso, difícil ingresar. Adversan
el porcentaje de regalías que la entidad minera entrega al Estado. Temen que, si
se otorga la licencia de explotación, se genere una guerra civil. Aseveran que los
recursos naturales pertenecen al Estado y, por consiguiente, este debería
obtener el mayor ingreso. Manifiestan preocupación por la grave contaminación al
medio ambiente que si bien, en la actualidad no se ha manifestado a gran escala,
estiman que será perceptible a largo plazo; denunciaron la contaminación del
agua, especialmente en la cuenca del Río Los Esclavos y el río El Escobal
[afirman que en estos la fauna marina ha desaparecido]. Aducen también
contaminación auditiva, que afecta especialmente en horario nocturno.
Denuncian que la entidad minera ofreció que realizaría varios proyectos, pero
incumplió, circunstancia que, aseguran, generó grave descontento en la
población. Además, resienten que en los inicios se haya afirmado que no se
utilizaría cianuro en el proceso de extracción de los minerales, pero con
posterioridad se aceptó la utilización de esa sustancia química, aún y cuando sea
en pequeñas proporciones. Aseguran que algunos pobladores padecen de
enfermedades en la piel derivado de ese proyecto de explotación. Consideran

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que el Estudio de Impacto Ambiental adolece de inconsistencias que debieron
motivar su improbación. Aseveraron que los cultivos de milpa y de café han
presentado deficiencias, que atribuyen a la contaminación que produce el
proyecto de explotación. Están en desacuerdo con que las convocatorias a
reuniones con los Consejos Comunitarios de Desarrollo se hagan en forma
selectiva y no generalizada.
b) Los integrantes de los Consejos Comunitarios de Desarrollo de Los Vados, El
Fucío, El Quequexque, El Copante y la Lagunilla, manifestaron que sus
comunidades respaldan el proyecto minero, porque han obtenido apoyo con
proyectos de infraestructura, especialmente en las escuelas de sus
circunscripciones, así como ayuda para actividades de agricultura. Además, el
proyecto minero ha generado oportunidades de empleo. Manifestaron su
percepción en cuanto a que, en caso de que en sus comunidades se realizara
proceso de consulta, el resultado sería favorable para el proyecto minero. Pese a
lo anterior, fueron contestes en solicitar que se realizaran actividades de
información sobre la actividad extractiva, para descartar los temores de los
vecinos, especialmente en cuanto al uso de cianuro. Coincidieron en afirmar que
el apoyo de la entidad minera en el desarrollo de proyectos, al principio, era
significativo, pero, con posterioridad, la ayuda a las comunidades se fue
reduciendo hasta resultar casi nula. Expresaron su percepción en cuanto a que la
entidad minera se alejó de la población. Señalaron a determinados sectores de
generar clima de conflictividad en la población.
c) Los miembros de los Consejos Comunitarios de Desarrollo de El Chan Grande,
Media Cuesta, San Rafaelito, Estanzuelas, La Cuchilla y La Vega afirmaron que
en sus comunidades la postura de la población respecto del proyecto de

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explotación está dividida; unos pobladores adversan la actividad minera [a estos
no se les puede trasladar información porque no la aceptan] y otros, en cambio,
son partidarios de la actividad, por el nivel de desarrollo que ha llevado a sus
comunidades. Algunos aseguran que los proyectos que ha desarrollado la
entidad minera son poco significativos [limpieza de cunetas, bolsas de útiles,
etc.], otros aseguran que sí han recibido ayuda considerable para actividades
agrícolas [fertilizantes y capacitaciones en materia agrícola], construcción de
aulas en las escuelas, etc. Algunos afirmaron que no advierten contaminación ni
en el agua ni en el suelo, porque las cosechas no han sufrido menoscabo.
Afirman que Minera San Rafael, Sociedad Anónima, ha realizado reuniones
informativas con la comunidad, incluyendo visitas a las instalaciones de la mina.
Resienten que la entidad minera ha desatendido algunos de los proyectos que
había accedido a realizar y que en la contratación de personal ha dado prioridad
a personas originarias de otros departamentos [Ver folios del ciento veintiocho
(128) al ciento treinta y siete (137), del ciento noventa y cuatro (194) al ciento
noventa y siete (197), del ciento noventa y nueve (199) al doscientos cuatro
(204), del doscientos diecisiete (217) al doscientos treinta y uno (231) y del
trescientos ocho (308) al trescientos diecisiete (317)].
[Finaliza la descripción del contenido de los Anexos que conforman el expediente
del Viceministerio de Desarrollo Sostenible.]
ii) Actuación de la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en el área
de influencia del proyecto de explotación y en municipios aledaños
Durante la tramitación del presente proceso de amparo, tanto el Ministro
de Energía y Minas como la titular del derecho minero del proyecto de
explotación con licencia Escobal, aludieron a actividades que esta última realizó
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con las comunidades que conforman el área de influencia del citado proyecto
minero así como en otras radicadas en municipios aledaños a esa área. Se
estima pertinente trasladar al cuerpo del presente fallo descripción sucinta de
tales actividades, agrupándolas, por razones prácticas, según el tipo de actividad
realizada:
Actividades sociales y culturales: i) actividades recreativas para la población
del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; ii)
apoyo logístico en la organización de olimpiadas científicas estudiantiles en el
departamento de Santa Rosa, en la organización de campaña anual de
prevención del Virus de Inmunodeficiencia Humana realizada por el Centro de
Salud de Casillas del departamento de Santa Rosa, en evento con niños pobres
de aldeas rurales en los seis municipios de Santa Rosa, a la Coordinadora
Nacional para la Reducción de Desastres -CONRED- en la instalación de centro
de información para sistema de prevención en Semana Santa, al programa
“Escuelas saludables” y al programa regional de reforestación; iii) programa
regional de combate a la roya y mejoramiento de plantaciones de café, así como
de “Granjas Sostenibles”; iv) jornadas médicas en los municipios de San Rafael
Las Flores y otros del departamento de Santa Rosa y la aldea Morales del
municipio de Mataquescuintla del departamento de Jalapa; v) lanzamiento de la
primera línea de joyería artesanal en San Rafael Las Flores denominada “Xalore”
y vi) inversión de once millones setecientos sesenta y seis mil setecientos
noventa y nueve quetzales (Q11,766,799.00) en apoyo a ferias locales en los
municipios de San Rafael Las Flores, Nueva Santa Rosa, Casillas, Santa Rosa
de Lima, Barberena y Santa Cruz Naranjo, todos del departamento de Santa
Rosa, y San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa. [Ver folio ciento
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sesenta y uno (161) del expediente remitido por el Viceministerio de Desarrollo
Sostenible y anexos identificados como AQ5 y AR presentados por Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, (documentos sin foliar)].
Asistencia técnica, capacitaciones, así como cursos libres y profesionales:
i) capacitación y tecnificación en productos agrícolas, como aguacate, maíz, frijol
y café en el municipio de San Rafael Las Flores, Santa Rosa; ii) programas de
inducción y entrenamiento de injerto de aguacate en la aldea El Fucío del
municipio de San Rafael Las Flores departamento de Santa Rosa; iii) asistencia
técnica y capacitación en cosecha de agua de lluvia y conservación de suelos,
así como en producción agrícola, avícola, de ganado porcino, de abono orgánico
y en macro túnel o casa malla; iv) capacitación a cincuenta empleados del Centro
de Salud de Casillas, en alianza con el Instituto Técnico de Capacitación y
Productividad –INTECAP–; a asociaciones productivas locales en manejo
administrativo; a seiscientas mujeres en elaboración de artesanías; a los
Consejos Comunitarios de Desarrollo de San Rafael Las Flores, Casillas, Santa
Cruz Naranjo y Barberena; a la Unidad Técnica Departamental de Santa Rosa; a
más de ochocientas familias de San Rafael Las Flores en higiene, huertos
familiares, organización comunitaria, desarrollo de competencias de la mujer,
atención a la primera infancia, apoyo a la ventana de los mil días, vigilancia
nutricional, manejo, preparación y consumo de alimentos, caja de ahorro y micro-
financiamiento, así como generación de ingresos y a pobladores de los trece
municipios de Santa Rosa programa en gestión municipal; v) cursos libres en
idioma inglés, informática, gastronomía, esteticismo y panadería y vi) cursos
profesionales certificables en joyería, corte y confección, así como soldadura.
[Ver folios doce (12), del ciento veintiocho (128) al ciento treinta y siete (137),
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ciento sesenta y uno (161), del ciento noventa y cuatro (194) al ciento noventa y
siete (197) del expediente remitido por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible
y anexos identificados como A, AQ5 y AR presentados por Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, (documento sin foliar)].
Cartas de entendimiento: firmadas entre Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, y i) el Instituto Técnico de Capacitación y Productividad –INTECAP–,
para “(…) implementar y desarrollar programas de formación profesional y
capacitación técnica, dirigidos a personal técnico-operativo y administrativo de la
minera, así como a pobladores de las comunidades del área de influencia de la
´Minera San Rafael, S.A.´ (…)”, el ocho de agosto de dos mil trece; ii) la
Secretaría de Coordinación Ejecutiva de la Presidencia –SCEP–, con el objeto de
“(…) coordinar esfuerzos para fortalecer a las Municipalidades que se encuentran
dentro del área de influencia de las actividades de MSR, en el funcionamiento de
los Consejos Municipales de Desarrollo y Consejos Comunitarios de Desarrollo,
con el objeto que estos fortalezcan sus actividades y el cumplimiento de sus
objetivos (…)”, el veintidós de julio de dos mil quince y iii) el Ministerio de
Economía, cuyo objeto fue “(…) definir un marco general de cooperación técnica
(…) que promuev[a] la generación de emprendimientos y fortalecimiento de
MIPYMES existentes en las áreas de intervención de ambas entidades, a través
de la capacitación y asistencia técnica (…)”; el dieciséis de diciembre de dos mil
quince. [Ver anexos identificados como 28 y AQ3 presentados por Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, (documentos sin foliar)].
Convenios: suscritos por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, de: i)
concertación de acciones para que de forma conjunta se contribuya al desarrollo
e implementación del “Programa de Desarrollo Comunitario”, firmado por la

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entidad referida y Fundación para el Desarrollo Económico y Social de
Guatemala –FUNDES–, el veintidós de abril de dos mil catorce; ii) fortalecimiento
educacional para la ejecución inmediata de programa que fomente el desarrollo
educativo en el departamento de Santa Rosa, signado por la entidad aludida y
Fundación Crisálida Internacional, el catorce de junio de dos mil trece; iii)
fortalecimiento del monitoreo ambiental para la conformación de comité que vele
porque las actividades de extracción de minerales se realicen de manera técnica
y sostenible, suscrito por la entidad citada y Fundación para la Superación de la
Ingeniería –FUNSIN–, en dos mil diecisiete; iv) colaboración técnica o
institucional para: a) desarrollar un plan que permita establecer un vínculo de
comunicación y participación entre los actores comunitarios, municipales y
gubernamentales para impulsar la auditoría social y el plan de responsabilidad
social en el área de influencia del proyecto minero con licencia Escobal, firmado
por la aludida entidad y el Ministerio de Energía y Minas, el dieciséis de abril de
dos mil trece; b) brindar apoyo a las municipalidades a través de la
implementación de programas de capacitación, promoción y divulgación,
relacionados con temas de manejo de los recursos naturales, signado por la
entidad mencionada y la Asociación Nacional de Municipalidades de la República
de Guatemala –ANAM–, el quince de mayo de dos mil trece; c) financiar una
parte de los materiales, costos de instalación, capacitaciones, transporte y
alimentación del programa que ejecuta FUNDAZÚCAR en el Ministerio de
Desarrollo Social para el efecto Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
transferirá dieciocho millones quinientos mil quetzales (Q18,500,000.00), el cual
fue suscrito entre la entidad referida y la cartera ministerial citada, el treinta de
abril de dos mil catorce y d) que el Ministerio de Agricultura, Ganadería y

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Alimentación proporcione apoyo técnico a Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
en el desarrollo del programa “Cultivando Agua Buena”, suscrito entre los
mencionados, el veintinueve de diciembre de dos mil quince y v) ejecución y
entrega de proyectos de construcción y mejoramiento de: a) la Escuela Oficial
Rural Mixta signado por la entidad aludida y el Consejo Comunitario de Desarrollo
de la aldea Los Planes del municipio de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, el veintitrés de septiembre de dos mil trece; b) la Escuela de
Párvulos firmado por la entidad citada y la comunidad educativa de la Escuela
Oficial de Párvulos del Casco Urbano de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, el dos de junio de dos mil catorce; c) la Escuela Oficial Rural
Mixta signado por la entidad mencionada y el Consejo Comunitario de Desarrollo
de la aldea Sabana Redonda del municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa, el dieciséis de junio de dos mil catorce; d) oratorio
católico de la comunidad del caserío El Carrizal, suscrito por la entidad referida y
la Municipalidad de San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa, el veinte de
agosto de dos mil catorce y e) ciento veinte metros lineales de empedrado en
tramo carretero firmado por la entidad citada y el Consejo Comunitario de
Desarrollo de la aldea Los Vados del municipio de San Rafael del departamento
de Santa Rosa, el doce de enero de dos mil quince. [Ver anexos identificados
como 28, AQ6 y AQ7 presentados por Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
(documentos sin foliar)].
Contratos: i) contrato de constitución de fideicomiso revocable de administración
y pago celebrado el diecisiete de marzo de dos mil catorce, entre Minera San
Rafael, Sociedad Anónima, y Financiera Agromercantil, Sociedad Anónima, en
virtud del cual la primera de las entidades mencionada se obligó a: “(…)

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[transmitir] anualmente (…) el monto equivalente al cero punto cinco por ciento
(0.5%) de su Ńet Smelter Return´ anual (entendiéndose por Ńet Smelter Return´
como los ingresos obtenidos por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, según
su facturación final (…)”, estipulando como fideicomisarios a los habitantes del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa y ii) ciento
sesenta y dos contratos de donación a título gratuito, otorgados en los años dos
mil catorce, dos mil quince y dos mil dieciséis, entre Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, y expropietarios o ex poseedores de bienes inmuebles ubicados en el
polígono en el cual se desarrolla el proyecto minero con licencia Escobal, en el
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, la citada
entidad minera se comprometió a donar: “(…) el monto equivalente al cero punto
cinco por ciento (0.5%) de sus ingresos netos anuales mientras el proyecto
minero Él (sic) Escobal´ esté funcionando bajo la licencia minera de explotación
respectiva, hasta que esta tenga ingresos efectivos por la venta del concentrado
o producto minero y siempre y cuando el precio de la onza de plata sea mayor a
dieciséis dólares de los Estado Unidos de América en el London Metal Exchange.
Si el precio de la onza de plata, es más bajo que el precio indicado, la donación
voluntaria quedará sin efecto (…)”. [Ver anexos identificados como 29 y AL2
presentados por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, (documentos sin foliar)].
Donaciones: i) vacunación a niños y animales del municipio de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa; ii) láminas en la aldea La Cuchilla del
municipio de San Rafael Las Flores, Santa Rosa y donación de setenta bolsas de
cemento en el caserío El Carrizal del municipio de San Carlos Alzatate, Jalapa;
iii) semillas para siembra o reforestación en las aldeas El Quequexque y El
Fucío, así como en el caserío Los Vados del municipio de San Rafael Las Flores,
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Santa Rosa; iv) dinero para compra de fertilizante en las aldeas El Copante y
Media Cuesta del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa; v) silos para almacenamiento de granos básicos a trescientos agricultores
de Nueva Santa Rosa; vi) doscientas becas estudiantiles; vii) dinero para pago
de salarios de maestros del municipio de San Rafael Las Flores, Santa Rosa; viii)
libros para escuela de la aldea Sabana Redonda y biblioteca municipal de
Casillas, Santa Rosa; ix) equipo y mobiliario para escuela de la aldea Sabana
Redonda e instrumentos para banda escolar de la aldea El Quequexque del
municipio de San Rafael Las Flores, Santa Rosa; x) valijas didácticas para
maestros del departamento de Santa Rosa; xi) bolsas de útiles escolares en las
aldeas El Chan Grande, Las Nueces, San Rafaelito y Estanzuelas, así como en
los caseríos Los Vados y El Cielito del municipio de San Rafael Las Flores, Santa
Rosa; xii) equipo al Hospital Regional de Cuilapa y xiii) alimentos y suministros al
Centro de Rehabilitación Nutricional Regional ubicado en Casillas, Santa Rosa.
[Ver folios doce (12), del ciento veintiocho (128) al ciento treinta y siete (137),
ciento sesenta y uno (161), del ciento noventa y cuatro (194) al ciento noventa y
siete (197), del ciento noventa y nueve (199) al doscientos cuatro (204) del
expediente remitido por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible y anexos
identificados como 28, AQ5 y AR presentados por Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, (documento sin foliar)].
Obras de infraestructura: i) construcción de escuela en la aldea El Copante del
municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; ii)
circulación perimetral de escuelas en los caseríos Los Vados y El Cielito, así
como en las aldeas El Quequexque y La Cuchilla del municipio de San Rafael
Las Flores del departamento de Santa Rosa y del campo de futbol de la escuela
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de la aldea La Cuchilla del municipio y departamento citado; iii) construcción y
pintura de aulas en las aldeas El Chan Grande, El Quequexque, El Fucío,
Estanzuelas, La Cuchilla, Cuilapa, Cuesta Chica, El Copante, Los Planes, y los
caseríos Los Vados, La Vega y el casco urbano del municipio de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa; iv) construcción de canchas deportivas
en las escuelas del casco urbano, así como en el caserío El Cielito y las aldeas El
Quequexque, La Vega, Sabana Redonda, El Chan Grande, Cuesta Chica, El
Copante, El Fucío, Los Planes y La Cuchilla del municipio de San Rafael Las
Flores, así como la Colonia San Germán Amberes del municipio de Santa Rosa
de Lima del departamento de Santa Rosa y el caserío El Barrialito del municipio
de San Carlos Alzatate del departamento de Jalapa; v) construcción de dos
transversales en el tramo de ingreso a la escuela, construcción de tres
transversales e instalación de dos balastros en el tramo carretero denominado
“La Balastrera”, construcción de tres transversales e instalación de un balastro en
el tramo carretero denominado “El tanque de media cuesta” y emparejamiento del
tramo carretero ubicado en la aldea Media Cuesta, Las Cortinas y la bifurcación
hacia la aldea Ayarza-Casillas en la aldea Las Cortinas; vi) mejoras en carretera
denominada RD-3 y en carreteras de las aldeas El Fucío y El Quequexque; vii)
limpieza de cunetas en la aldea Media Cuesta; viii) construcción de dos
depósitos de agua en la aldea El Quequexque y lavaderos en la aldea El Fucío,
instalación de tuberías de agua potable en la aldea El Chan Grande e instalación
de tanque de agua potable denominado “Proyecto Agua Potable” en la colonia
San Francisco del municipio de San Rafael Las Flores, Santa Rosa; ix)
reconstrucción de oratorio en el caserío El Carrizal del municipio de San Carlos
Alzatate del departamento de Jalapa; x) mejoras en el Centro de Convergencia

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de la aldea el Copante y en el Hospital Regional de Cuilapa; xi) construcción del
centro de capacitación de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en el municipio
de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; xii) cultivo de huertos
en Colonias Unidas, las aldeas La Vega, San Rafaelito, Media Cuesta, Las
Nueces, Sabana Redonda, El Chan Grande, Estanzuelas, La Cuchilla, El
Copante, La Lagunilla, El Quequexque y El Fucío, así como, el caserío Los
Vados; xiii) estudio de prefectibilidad para la introducción de sistemas de
drenajes en la Colonia San Germán Amberes del municipio de Santa Rosa de
Lima, Santa Rosa; xiv) instalación de ciento treinta y un puntos de monitoreo
ambiental, forestal y agrícola y xv) instalación de cuarenta puntos de monitoreo
para el control interno de la entidad respecto de la erosión eólica, control de
sedimentos, así como del manejo y disposición de residuos y desechos. [Ver
folios doce (12), diecinueve (19), del ciento veintiocho (128) al ciento treinta y
siete (137), ciento sesenta y uno (161), del ciento ochenta y cuatro (184) al ciento
ochenta y seis (186), del ciento noventa y cuatro (194) al ciento noventa y siete
(197), del ciento noventa y nueve (199) al doscientos cuatro (204) del expediente
remitido por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible y anexos identificados
como 28, C, AQ2, AQ5 y AR presentados por Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, (documentos sin foliar)]. Contribuciones económicas: i) regalías
voluntarias, que de conformidad con certificación contable presentada por
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, fueron pagadas del período
correspondiente de dos mil catorce a dos mil diecisiete, por un monto de: a)
ciento noventa y cuatro millones doscientos veintidós mil doscientos cuatro
quetzales con sesenta y seis centavos (Q194,222,204.66) al Estado de
Guatemala y la municipalidad de San Rafael Las Flores y b) veintiséis millones

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novecientos cuarenta y cinco mil ochocientos cuatro quetzales con ochenta y
cuatro centavos (Q26,945,804.84) a los expropietarios de los terrenos en donde
se ubica el proyecto minero con licencia Escobal y ii) aportes voluntarios [cuyos
convenios fueron aportados por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, al
presente proceso constitucional, sin que conste a este Tribunal su grado de
ejecución]: a) a favor del Estado y las Municipalidades equivalente al cuatro por
ciento (4%) del valor del producto minero comercializado, firmados entre la
entidad referida y el Ministerio de Energía y Minas, el dieciséis de abril de dos mil
trece y el quince de diciembre de dos mil quince; b) de entrega de porcentaje,
sujeto a la condición de que únicamente sería pagado si las ventas del producto
obtenido de la extracción minera eran cerradas con un precio igual o mayor a
USD16 dólares de los Estados Unidos de América por onza troy de plata, de: b.1)
uno . cinco por ciento (1.5%) signado por la entidad mencionada y el Alcalde de
la Municipalidad de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa, el
veintiocho de enero de dos mil dieciséis; b.2) uno por ciento (1%) firmado entre la
entidad aludida y el Alcalde de la Municipalidad de Barberena del departamento
de Santa Rosa, el nueve de febrero de dos mil diecisiete; b.3) uno por ciento
(1%) suscrito por la entidad referida y el Alcalde de la Municipalidad de Santa
Cruz Naranjo del departamento de Santa Rosa, el nueve de febrero de dos mil
diecisiete; b.4) uno por ciento (1%) firmado entre la entidad aludida y el Alcalde
de la Municipalidad de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa,
el veinte de febrero de dos mil diecisiete y b.5) uno por ciento (1%) signado por la
entidad citada y el Alcalde de la Municipalidad de Cuilapa del departamento de
Santa Rosa, el dieciséis de marzo de dos mil diecisiete; c) de pago del porcentaje
correspondiente de conformidad con el Acuerdo Marco suscrito por la Cámara de

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Industria de Guatemala, Gremial de Industrias Extractivas y el Gobierno de la
República de Guatemala, el veintiséis de enero de dos mil doce, firmados por la
entidad aludida y: c.1) los Alcaldes de las Municipalidades de Santa Rosa de
Lima, San Rafael Las Flores, Santa Cruz Naranjo, Barberena y Cuilapa del
departamento de Santa Rosa, así como de San Carlos Alzatate del departamento
de Jalapa, el veintinueve de abril de dos mil trece y c.2) el Alcalde de la
Municipalidad de Casillas del departamento de Santa Rosa, el catorce de febrero
de dos mil catorce; d) de otorgamiento del porcentaje correspondiente de
conformidad con el Acuerdo Marco suscrito por la Cámara de Industria de
Guatemala, Gremial de Industrias Extractivas y el Gobierno de la República de
Guatemala, el veintiséis de enero de dos mil doce, el cual estaba sujeto a la
condición de que únicamente sería pagado si las ventas del producto obtenido de
la extracción minera eran cerradas con un precio igual o mayor a USD16 dólares
de los Estados Unidos de América por onza troy de plata, firmados por la entidad
aludida y: d.1) el Alcalde de la Municipalidad de Barberena del departamento de
Santa Rosa, el veintiocho de diciembre de dos mil quince; d.2) los Alcaldes de las
Municipalidades de Casillas, Santa Rosa de Lima, Santa Cruz Naranjo y Cuilapa,
del departamento de Santa Rosa, así como de San Carlos Alzatate del
departamento de Jalapa, el veintinueve de diciembre de dos mil quince; d.3) los
Alcaldes de las Municipalidades de Santa Cruz Naranjo y Barberena del
departamento de Santa Rosa, el veintinueve de julio de dos mil dieciséis y d.4) el
Alcalde de la Municipalidad de Cuilapa del departamento de Santa Rosa, el dos
de agosto de dos mil dieciocho. [Ver anexos identificados como 11, 15, 29, AD,
AN, AO, AP, AQ8 y AQ9 presentados por Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
(documentos sin foliar).]

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E) Inspecciones realizadas, según los antecedentes remitidos, en el
proyecto de explotación con licencia Escobal
En los antecedentes remitidos a este Tribunal obra documentación en la que
se ha dejado constancia de las inspecciones y monitoreos que se han realizado
en el proyecto de explotación, las cuales se enuncian a continuación:
a) Inspección técnica general realizada el veinticuatro y el veinticinco de
agosto de dos mil once, por el Departamento de Control Minero de la Dirección
General de Minería, la Unidad de Gestión Socio Ambiental y la Subdirección
General de Minería del Ministerio de Energía y Minas.
b) Inspección técnica de verificación de cumplimiento de las
recomendaciones contenidas en providencia CM – SCDM – quinientos – dos mil
once (CM-SCDM-500-2011), dictada el catorce de octubre de dos mil once por el
Ministerio de Energía y Minas, practicada el veinte de enero de dos mil doce, por
la Sección de Derechos Mineros de Explotación del Departamento de Control
Minero de la Dirección General de Minería de la referida Cartera Ministerial.
c) Inspección técnica interinstitucional efectuada del dos al seis de diciembre
de dos mil trece, por la Dirección General de Minería, el Departamento de Control
Minero, Asesoría Ambiental y técnicos del Ministerio de Energía y Minas;
Asesoría en Control y Calidad de Agua de la Unidad de Recursos Hídricos y
Cuencas, la Inspección Ambiental de la Dirección General de Gestión Ambiental
y Recursos Naturales y técnicos del Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales, así como Asistencia de Agua Potable y Saneamiento del
Departamento de Regulación de Salud y Ambiente, Epidemiología del Área de
Salud de Santa Rosa, la Dirección del Centro de Salud de San Rafael Las Flores
y técnicos del Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social.

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d) Monitoreo ambiental de verificación del cumplimiento de los compromisos
adquiridos en el Plan de Gestión Ambiental del Estudio de Impacto Ambiental del
proyecto minero con licencia Escobal, realizado del veintiocho al treinta de abril
de dos mil catorce, por comisión interinstitucional integrada con personal de los
Ministerios de Energía y Minas y Ambiente y Recursos Naturales.
e) Monitoreo ambiental de verificación del cumplimiento de las obligaciones
impuestas en resolución de aprobación identificada con el número dos mil
seiscientos trece – dos mil siete / ECM / LP (2613-2007/ECM/LP), dictada por el
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, practicado del veintisiete al treinta
de abril de dos mil quince, por comisión interinstitucional integrada con personal
de los Ministerios de Energía y Minas y la citada Cartera Ministerial.
f) Informe de catorce de noviembre de dos mil dieciséis, en el que constan
los resultados de visita al proyecto minero con licencia Escobal realizada el once
del mes y año citados, por inspectores del Departamento de Seguimiento y
Vigilancia Ambiental de la Dirección de Gestión Ambiental y Recursos Naturales,
del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales.
g) Mesa técnica interinstitucional de trabajo integrada en junio de dos mil
diecisiete, por el Viceministro de Ambiente y Recursos Naturales y miembros de
la Coordinadora Nacional para la Reducción de Desastres (CONRED), el
Congreso de la República, el Ministerio de Gobernación, la Procuraduría de
Derechos Humanos y la Municipalidad de Casillas del departamento de Santa
Rosa, con el objeto de dar a conocer a los pobladores y representantes de los
Consejos Comunitarios de Desarrollo del citado municipio, informe técnico-
científico elaborado por el Instituto Nacional de Sismología, Vulcanología,
Meteorología e Hidrología (INSIVUMEH), en el cual, se afirma que los sismos de

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baja magnitud ocurridos en el área son de origen geológico.
F) Emisión de la licencia de explotación Escobal
El Ministerio de Energía y Minas, en resolución de tres de abril de dos mil
trece, dispuso otorgar licencia de explotación denominada Escobal, a la entidad
Minera San Rafael, Sociedad Anónima, mediante la cual le confirió derecho
exclusivo para explotar oro, plata, níquel, cobalto, cromo, cobre, plomo, zinc,
antimonio y tierras raras. A la licencia le fue asignado plazo de vigencia de
veinticinco (25) años. El área otorgada se localiza en el municipio de San Rafael
Las Flores del departamento de Santa Rosa [esta resolución obra del folio
quinientos catorce (514) al quinientos veintidós (522) del expediente
administrativo analizado].
II) DE LA PETICIÓN DE AMPARO QUE AHORA SE CONOCE
La entidad postulante asegura que se incurrió en discriminación del pueblo
indígena Xinka del municipio de San Rafael Las Flores del departamento de
Santa Rosa, por no haberle consultado, previo a conferir la autorización estatal
para que aquel proyecto de explotación pudiera ser ejecutado.
Tanto la entidad postulante, como la Municipalidad de Mataquescuintla del
departamento de Jalapa y la Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de
Guatemala, terceras interesadas, al interponer recurso de apelación contra el
fallo del a quo, aseguraron compartir la decisión de otorgar el amparo pedido;
pero señalan que la situación jurídica afectada solo podría considerarse
restablecida con la anulación de la licencia de explotación, por haber sido
extendida sin observar el derecho de consulta a los pueblos indígenas, previsto
en el Convenio 169. Solicitaron que a la decisión de este Tribunal se confiera ese
efecto.
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Por aparte, la autoridad cuestionada, en su informe circunstanciado, aseguró que
según el Censo de Población y Habitación realizado en dos mil dos por el
Instituto Nacional de Estadística –INE– , en el área de influencia directa del
polígono de las licencias mineras, no se identifican pueblos indígenas; no
obstante, sí realizó proceso previo de carácter informativo y participativo, al cual
asistieron autoridades representativas de la comunidad, proceder con el que
estima cumplidas las premisas y los principios demarcados por la Organización
Internacional de Trabajo y el Convenio 169, en cuanto a los derechos de los
pueblos indígenas.
La entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en varias de sus
intervenciones ante este Tribunal, también insistió en el hecho de que, en el área
de influencia del proyecto de explotación, no radican pueblos indígenas. Coincidió
con la Cartera impugnada en que, pese a la falta de titulares del derecho de
consulta en el área, el Estado de Guatemala, previo a la emisión de la licencia de
explotación, sí desarrolló proceso de consulta adecuado y de buena fe. Aportó
cuadro en el cual describe cada una de las actividades realizadas como parte de
ese proceso de consulta que estima realizado, detalla quiénes fueron los
participantes y los temas abordados en cada uno de los eventos. Asimismo,
consignó cuadro en el cual refiere cada una de las actividades realizadas y el
objetivo o elemento de la consulta que, según su parecer, se cumplió con cada
evento realizado.
La Asociación Solidarista de Empleados de Minera San Rafael y Empresas
Anexas –ASEMIS–, tercera interesada, al apelar, también coincidió en cuanto a
que el Estado de Guatemala, por medio del Ministerio de Energía y Minas,
desarrolló e implementó proceso adecuado y de buena fe para fomentar la

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participación, el diálogo y la entrega de información con las instituciones
representativas de las comunidades del área de influencia, con el objetivo de
llegar a acuerdos y consensos con estas últimas respecto del proyecto y de las
medidas de mitigación de los impactos que este pueda ocasionar. Afirmó que el
Estado de Guatemala logró establecer importantes acuerdos con los habitantes
de las comunidades del área de incidencia, habiendo obtenido, incluso, su
consentimiento libre y expreso para que el proyecto de explotación se
desarrollara.
Por su parte, Representaciones Químicas, Sociedad Anónima,
representante común de varias sociedades anónimas que participaron como
terceras interesadas, aseguró que la invalidación súbita de las autorizaciones
estatales, daña la confianza legítima y las expectativas de buena fe de los
administrados. Sugiere no disponer la anulación de la licencia en mención,
porque la decisión administrativa en favor de la administrada, generó
expectativas que le hicieron emprender inversiones económicas de alto impacto.
Asegura que tanto las autoridades administrativas como la administrada –Minera
San Rafael, Sociedad Anónima– han actuado de buena fe.
La lectura de los argumentos esgrimidos por los sujetos que participan en
el presente proceso de amparo, permite establecer que, respecto de la licencia
de explotación Escobal, son básicamente tres los puntos controvertidos que se
trasladan a juzgamiento de este Tribunal, siendo estos:
A) Si existe o no presencia de pueblos indígenas en el área de influencia del
proyecto de explotación,
B) Si fue agotado o no el proceso de consulta previa establecido en el
Convenio 169 y
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C) Los efectos que este Tribunal debe conferir a su decisión, en caso que
disponga otorgar la protección constitucional pedida:
C.i) Algunos sujetos aseguran que el efecto debe ser la anulación de la licencia
otorgada y
C.ii) Otros, propugnan por la conservación de la licencia derivado de la buena fe
que, según su aseveración, ha caracterizado el actuar tanto de las autoridades
administrativas como de la titular del derecho minero.
Fijados los puntos torales de discusión de las partes, este Tribunal
procederá a efectuar análisis sobre cada uno de los extremos de inconformidad.
A) Sobre la presencia de pueblos indígenas en el área de influencia del
proyecto de explotación
En el Considerando precedente, esta Corte, al analizar los medios de
convicción incorporados al presente proceso de amparo, arribó a la conclusión
que en el municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa,
habita el pueblo indígena Xinka. A esa conclusión llegó luego de analizar los
estudios antropológicos que determinaron que, en el colectivo humano radicado
en esa área, confluye tanto el elemento subjetivo como los elementos objetivos
que el Convenio 169 y la Organización Internacional del Trabajo, han definido
como distintivos de los pueblos indígenas. Esa afirmación conllevó a este
Tribunal a asegurar que, en aquella área, sí radica pueblo titular del derecho de
consulta previsto en ese instrumento internacional.
Esas dos premisas se reiteran en el presente apartado y sirven de base
para afirmar que, previo a otorgar la licencia de explotación Escobal, el Estado de
Guatemala, a través del Ministerio de Energía y Minas, debía consultar al pueblo
indígena radicado en el área de influencia de ese proyecto extractivo.

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B) Sobre el agotamiento del proceso de consulta en el caso concreto
Quedó asentado en líneas precedentes que varios de los sujetos
procesales afirman que lo actuado por el Ministerio de Energía y Minas, previo a
otorgar la licencia de explotación Escobal, constituyó adecuado agotamiento del
proceso de consulta previo. La postulante y varios de los terceros interesados,
por aparte, niegan que esos actos sean suficientes para asegurar que se cumplió
con consultar al pueblo indígena Xinka, sobre la medida administrativa dispuesta
por la Cartera ahora cuestionada y que afecta su territorio.
Esas posturas antagónicas obligan a este Tribunal a analizar lo actuado
por esa Cartera, a efecto de establecer si con ello se concretó un proceso de
consulta en los términos que exige el Convenio 169 y que han sido desarrollados
por los órganos del Sistema Interamericano de Derechos Humanos.
a) Condiciones que deben observarse en la realización de la consulta a
pueblos indígenas
Por razones prácticas, se estima pertinente efectuar en este apartado,
síntesis de los requerimientos que, según quedó asentado en la literal D) del
Considerando V de este fallo, deben concurrir en los procesos de consulta a los
pueblos indígenas, para estimarlos válidamente realizados, en congruencia con la
naturaleza y propósitos con los cuales fueron concebidos.
i) Debe realizarse con carácter previo a asumir la medida gubernativa que
se pretende implementar
La determinación del nivel de afectación de las comunidades indígenas,
respecto de proyectos de explotación minera, debe efectuarse en forma previa.
La obligación de los Estados es agotar el proceso de consulta, antes de asumir
las medidas administrativas.

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ii) Debe ser libre e informada
El Estado está obligado a proporcionar a los pueblos indígenas, antes y
durante la realización de los proyectos, datos precisos y fidedignos sobre la
naturaleza y consecuencias de estos, debiendo adoptar todas las medidas
necesarias para ese fin. Además, las autoridades garantizarán que no sean
objeto de condicionamientos o coacciones que les impidan participar libremente
en la formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas
gubernamentales que les afecten directamente
iii) Debe ser un diálogo en el cual priven la buena fe, la comunicación
constante, la transparencia, el entendimiento y el respeto mutuos –no se
agota con la sola información–
La consulta no se circunscribe a meros trámites formales, sondeos o
actividades de difusión, sino debe concebirse como verdadero instrumento de
participación, con el objetivo de establecer diálogo entre las partes, basado en
principios de confianza y respeto mutuos. Todas las partes involucradas tienen el
deber de contribuir al establecimiento de un entorno de intercambio en el cual
prevalezcan esos principios, con independencia de las posiciones sustantivas
que defiendan.
iv) La consulta debe estar dirigida a arribar a acuerdos: el consenso como
vía para la toma de decisiones –no tiene como propósito legitimar que una
parte se imponga a la otra–
La consulta no se limita a la exteriorización de determinadas impresiones
acerca de asuntos de interés común; busca promover el entendimiento mutuo y el
consenso en la toma de decisiones, con la finalidad de llegar a acuerdos
razonables o de lograr el consentimiento, acerca de las medidas propuestas. No

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debe permitirse que ninguna de las partes interesadas defraude ese objetivo con
prácticas contrarias al mismo.
v) Debe agotarse mediante procedimientos culturalmente adecuados, en los
cuales se respeten las costumbres y tradiciones de los pueblos indígenas,
especialmente en cuanto a sus instituciones representativas
El Estado tiene el deber de consultar con los pueblos indígenas, según sus
costumbres y tradiciones, tomando en cuenta los métodos tradicionales del
pueblo para la toma de decisiones.
Esta característica se atiende cuando se cumplen dos elementos básicos:
a) La utilización de procedimientos apropiados. En vista que no existe un modelo
único de procedimiento apropiado, este debe diseñarse entre las partes tomando
en cuenta las circunstancias nacionales y de los pueblos indígenas, así como la
naturaleza de las medidas consultadas. El proceso de consulta debe implicar
también tomar en cuenta la opinión de los pueblos sobre el procedimiento a
utilizarse para agotar el proceso de consulta.
b) La consulta a los pueblos indígenas debe efectuarse por medio de sus
instituciones representativas, lo cual deberá entenderse de forma flexible. La
diversidad de los pueblos indígenas conlleva que no pueda imponerse un modelo
de institución representativa. Es trascendental tomar en cuenta que las
autoridades de los pueblos sean fruto de un proceso interno de designación
propio de aquellos, previendo las distintas formas de organización indígena.
vi) Debe ser sistemática
La consulta se realizará mediante procedimientos más o menos
formalizados, sistemáticos, replicables y transparentes. Cuando esta
sistematicidad aún no ha sido implementada mediante medidas legislativas [como

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ocurre en Guatemala], deben adoptarse conductos transitorios con miras al
ejercicio efectivo de la consulta, en cuyo caso, la adopción de dichos
procedimientos debe ser también, en sí misma, un proceso que cuente con la
participación activa de los pueblos indígenas.
b) Análisis de lo actuado como consecuencia de la solicitud de la
licencia de explotación Escobal
i) Sobre la concurrencia de las características del proceso de
consulta en lo actuado por el Viceministerio de Desarrollo Sostenible
El análisis del contenido del expediente formado ante el Viceministerio de
Desarrollo Sostenible, permite advertir que la mayoría de las actuaciones
documentadas en los Anexos referidos, fueron realizadas con antelación a que
fuera otorgada la licencia de explotación Escobal. Sin embargo, esta
circunstancia por sí sola, no implica que se haya cumplido con el carácter previo
de la consulta, puesto que, para ello, es necesario que hayan concurrido el resto
de condiciones o características que permiten establecer si lo actuado constituyó
proceso de consulta en la forma que está delineado y previsto en el Convenio
169.
Es relevante denotar que en ninguna de las actividades, reuniones o
comunicaciones a las cuales se hace referencia en los Anexos mencionados, se
precisa que las personas residentes en la localidad que intervinieron lo hayan
hecho expresamente en calidad de legítimos representantes del pueblo indígena
Xinka, residente en el área de influencia del proyecto de explotación con licencia
Escobal, que hubieran sido designados, para ese propósito específico, de
conformidad con las instituciones, procedimientos y tradiciones de este último.
Por tal razón no puede afirmarse que se hayan producido procedimientos

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culturalmente adecuados. El hecho de que, según se indicó, en reuniones como
las contenidas en los Anexos 13, 21, 22, 25 y 27 hayan participado integrantes de
Consejos Comunitarios de Desarrollo de varias de las comunidades que
conforman el área de influencia del proyecto de explotación, no puede dar por
satisfecho ese requerimiento, porque esos cuerpos colegiados forman parte de la
organización del sistema oficial, no se trata de una institución que provenga de
las prácticas ancestrales del pueblo indígena relacionado. También revela la falta
de pertinencia cultural de las actividades efectuadas el hecho de que, en ninguna
de ellas, se perciba que hayan tenido por propósito preservar y proteger la
relación especial que el pueblo indígena que radica en el área de influencia, tiene
con su territorio. No se advierte que hubieran perseguido determinar las
repercusiones que el desarrollo del proyecto minero podría generar en su
identidad cultural, estructura social, sistema económico, costumbres, creencias y
tradiciones distintivas.
La deficiencia en el actuar del Ministerio de Energía y Minas obedeció a su
equivocada posición en cuanto a que, en el área de influencia del proyecto de
explotación, no radicaba pueblo indígena alguno. Esto provocó que no cumpliera,
en primer orden, con realizar el denominado proceso de pre consulta, en la cual
hubiera podido determinar quiénes debían participar en el proceso de consulta en
representación de ese colectivo humano. Solo habiendo establecido la existencia
de un pueblo titular del derecho de consulta previsto en el Convenio 169, aquel
ente estatal podía proyectar, en debida forma, cómo era que este debía ser
consultado. Ese equívoco en el actuar del Ministerio cuestionado, provocó que
todas las actuaciones realizadas adolecieran de las falencias descritas en el
párrafo que antecede, circunstancia que sería suficiente para descartar que las
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actividades realizadas hayan podido concretar un proceso de consulta conforme
las exigencias del Convenio 169.
Las reuniones sostenidas dentro del área de influencia del proyecto de
explotación, que se describen en los Anexos 6 y 7, lograron cierto acercamiento
entre funcionarios ministeriales y algunas autoridades locales y miembros de las
comunidades. Pero, además de lo indicado en cuanto a la falta de inclusión de
representantes del pueblo indígena Xinka, no quedó documentado que se haya
producido traslado de información certera sobre las repercusiones del proyecto;
ni que se haya propiciado intercambio de ideas orientado a la concreción de
acuerdos.
En el anexo 12 se afirma que el treinta y uno de agosto de dos mil doce se
celebró reunión en la cual, funcionarios del Ministerio de Energía y Minas,
expusieron ante los miembros del Consejo Departamental de Desarrollo de Santa
Rosa, información general relacionada con la actividad minera y,
específicamente, sobre el proyecto de explotación minera Escobal. Si bien
actividades como esta podrían estimarse idóneas dentro de las fases iniciales de
la consulta, en el caso concreto su efectividad se ve afectada por el hecho de no
haber convocado a representantes del pueblo indígena Xinka y porque se
limitaron a constituir actividades de mero traslado de información, sin que
pudieran constituirse en verdaderos espacios de discusión en los cuales se
contrastaran perspectivas, prioridades, necesidades y propuestas con relación al
proyecto y, a continuación, pudieran perfilarse puntos de convergencia y
concretar convenios, para alcanzar el fin último de la consulta. Resulta revelador
observar que en el oficio mediante el cual se remitió el expediente contentivo de
todos los citados Anexos, el Viceministerio de Desarrollo Sostenible aseguró que

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las actividades ahí documentadas, se caracterizaron por ser procesos de diálogo
y participación de buena fe, con el objetivo fundamental de informar sobre el
derecho minero Escobal. Sin embargo, como ya se apuntó, si bien la labor
informativa debe formar parte de la consulta a los pueblos indígenas, esta no se
reduce al cumplimiento de esa labor ni la información constituye, en sí, el fin
último de aquel proceso.
En la reunión aludida en el párrafo anterior, se hizo constar que algunos de
los participantes manifestaron su parecer sobre la actividad minera, denunciando
contaminación de la cuenca del Río Los Esclavos, señalando el rechazo de la
mayoría de la población a la actividad minera y sugiriendo la conformación de
mesas de diálogo, entre otros extremos. No consta que la Cartera ministerial
responsable se ocupara de brindarles respuestas certeras; la Viceministra
presente se limitó a afirmar que conocer los puntos de vista de los participantes
permitía establecer el estado de las cosas a nivel local. Si bien es cierto la
captación de las perspectivas de los distintos actores era relevante para
determinar cuáles eran los extremos que causaban preocupación en el pueblo,
esa actividad debió estar seguida de medidas que permitieran establecer que se
había prestado atención a ese acopio de datos y que tal actividad de recopilación
se había realizado con un objetivo específico.
Consta en los Anexos 13, 21, 22, 25 y 27 que los participantes de las
reuniones que allí se describen, manifestaron tanto algunas expresiones de
respaldo, como varios cuestionamientos y muestras de preocupación sobre la
contaminación que podría causar el proyecto minero, la destrucción del tejido
social que se estaba generando en las comunidades, los porcentajes de regalías
que se entregarían al Estado y ciertas inconsistencias en el instrumento de

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evaluación ambiental. No obstante, no consta respuesta alguna al respecto por
parte de las autoridades ministeriales, ya sea para atender o desvanecer lo
manifestado. De esa cuenta, al igual que con relación a la situación referida en el
párrafo precedente, no puede aseverarse que se haya desarrollado genuino
diálogo, basado en el entendimiento recíproco y orientado a la consecución de
acuerdos.
En el Anexo 15 se reseñó una reunión llevada a cabo el veintiséis de
septiembre de dos mil doce, en la cual personeros de Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, presentaron el Estudio de Impacto Ambiental del proyecto
minero con licencia Escobal, ante funcionarios del Ministerio de Energía y Minas,
los alcaldes de los municipios de San Rafael las Flores, Nueva Santa Rosa y
Casillas y representantes del Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de
Guatemala –ahora postulante– [al igual que las anteriores actividades analizadas,
no se advierte participación de representantes del pueblo indígena]. De la lectura
del contenido del citado Anexo, se advierte que, en esa ocasión, surgieron
posturas contrarias al proyecto minero en mención, asociadas, principalmente,
con el peligro de contaminación ambiental y con el crecimiento de la conflictividad
social. Una representante del citado despacho ministerial aseguró que habían
sido conformadas, de forma conjunta con el Ministerio de Ambiente y Recursos
Naturales, comisiones destinadas a monitorear el agua; con lo cual atendió
parcialmente, en esa puntual ocasión, las inquietudes externadas.
En los Anexos 18 y 34, si bien se alude a reuniones o visitas realizadas
por autoridades del Ministerio de Energía y Minas con personal educativo local,
autoridades ediles y un Consejo Comunitario de Desarrollo, no se especificó que
se hubieren proporcionado datos precisos sobre la naturaleza y consecuencias

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del proyecto de explotación, especialmente los impactos y beneficios que podría
provocar en las vidas, cultura, medio ambiente y modelo de desarrollo del pueblo
indígena radicado en la zona de influencia del proyecto minero. Se recogieron las
preocupaciones de los participantes acerca de las consecuencias negativas que
el proyecto podría causar a la salud y al medio ambiente; sin embargo, no consta
que se hubiere dado contestación alguna al respecto por parte de las autoridades
de la citada Cartera ministerial. Por esos motivos, estas actividades no podrían
asumirse como parte de un proceso de consulta realizado conforme los
parámetros que exige el Convenio 169, porque las autoridades se limitaron a
escuchar en forma separada y eventual a actores sociales radicados en los
distintos poblados, caseríos o aldeas afectados pero, al igual que las restantes
actuaciones, sin haber convocado a los legítimos representantes del pueblo
Xinka. De ahí que no pueda decirse que se haya agotado un proceso ordenado y
sistemático de diálogo fructífero entre las partes interesadas, basado en el
entendimiento recíproco y dirigido a la concertación.
Llama la atención de este Tribunal que, en el documento titulado “Primer
Diagnóstico Comunitario Proyecto de Explotación Minera Escobal, San Rafael
Las Flores, Santa Rosa”, referido en el Anexo 19, la Unidad de Diálogo y
Participación Comunitaria del Viceministerio de Desarrollo Sostenible, asentó que
en las diferentes actividades realizadas los Presidentes de los Consejos
Comunitarios de Desarrollo manifestaron “tener posturas tanto a favor como
neutrales”, aseveración que contrasta con el hecho de que, según consta en
otros anexos, si bien algunos actores locales manifestaron posturas como las
descritas en el citado informe, también se advierte que cantidad considerable de
ellos manifestaron opinión contraria, haciendo énfasis en las razones por las
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cuales el desarrollo del proyecto minero les causaba preocupación.
En ese mismo informe, se alude a manifestaciones masivas de resistencia
al proyecto minero que exigían la realización del proceso de consulta, pero
inmediatamente a continuación se indica que, según información brindada por la
Municipalidad y algunos comunitarios, el noventa por ciento de los manifestantes
no son originarios del municipio de San Rafael Las Flores. Asimismo, en el Anexo
6 se hizo constar que en reunión celebrada por funcionarios de los Ministerios de
Energía y Minas y de Ambiente y Recursos Naturales, del Sistema Nacional de
Diálogo Permanente y de la Comisión Presidencial para los Derechos Humanos,
algunos participantes aseguraron que algunos opositores al proyecto utilizaban
“discursos incendiarios”. Esas estimaciones descalificadoras en el manejo de la
información sobre la percepción social, unidas a la precariedad de respuestas
institucionales a las inquietudes expresadas en reuniones documentadas en otros
Anexos, denotan desatención o minimización de tales puntos de vista. Esto
constituye indicador negativo en cuanto a la voluntad gubernamental de entablar
comunicación de doble vía, transparente y de buena fe con las poblaciones
afectadas.
Esta Corte advierte que la desatención a la percepción social es uno de los
elementos que ha provocado clima de conflictividad, predisposición y zozobra en
algunos de los integrantes del pueblo Xinka, que los condujo a que, en algunos
casos, se negaran, incluso, a participar en actividades de mera información. Esta
Corte no percibe, de manera alguna, que este último proceder del pueblo
indígena haya sido de mala fe o atienda a negativa sistemática de los integrantes
de aquel pueblo a participar en procesos de diálogo; sino más bien fue
consecuencia lógica, entre otros, de la situación de desinformación en la cual

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fueron colocados, de la negativa de las autoridades estatales a reconocer su
existencia dentro de aquella área y de consultarlos. Lo anterior, aunado a la
omisión de tomar medidas derivado de las expresiones efectuadas en diversas
actividades, pudo haber generado apreciación de que una de las partes estaba
actuando sin respetar la buena fue que debe mediar en estos procesos de
diálogo.
En los anexos 25 y 30 se hace referencia a reuniones informativas. De
acuerdo a lo ahí consignado, en la primera, de seis de diciembre de dos mil doce,
funcionarios de los Ministerios de Energía y Minas y de Ambiente y Recursos
Naturales expusieron a miembros del Concejo Municipal de Desarrollo de San
Rafael Las Flores acerca de las labores de explotación minera, los potenciales
beneficios económicos que de tales actividades derivan, el modo de utilización de
cianuro y del instrumento de evaluación del impacto ambiental del proyecto
minero. Esta actividad de información, aunque pertinente y positiva, de nuevo
presentó las falencias explicadas, en cuanto a la falta de representación del
pueblo indígena y la falta de concurrencia de condiciones propicias para un
diálogo genuino. No consta que los destinatarios de la información hayan tenido
oportunidad, en esa ocasión o posteriormente, de externar sus puntos de vista
sobre lo expuesto; menos aun que se haya propiciado la deliberación y la
búsqueda de consensos propias de un proceso de consulta. Cabe en este punto
evocar lo señalado por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos: “El
proceso de consulta debe responder al objetivo último de establecer un diálogo
entre las partes basado en principios de confianza y respeto mutuos, y con miras
a alcanzar un consenso entre las mismas. No obstante, es preocupante notar que
este requisito fundamental del derecho a la consulta se ve comúnmente afectado.

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Se ha denunciado con alarmante frecuencia casos en que meros talleres
informativos o reuniones entre los pueblos indígenas y las empresas son
tomados como suficientes para cumplir con el derecho a la consulta” [Ibid, p. 96].
En la segunda de las actividades relacionadas, de quince de abril de dos mil
trece, además de ser posterior al otorgamiento de la licencia, la información
únicamente versó acerca del Acuerdo voluntario de regalías con Minera San
Rafael, Sociedad Anónima –ahora tercera interesada–.
En el Anexo 26 se hace referencia a misiva enviada por Minera San
Rafael, Sociedad Anónima –tercera interesada– al Viceministerio de Desarrollo
Sostenible del Ministerio de Energía y Minas, en la cual describe diversas
actividades que afirma haber realizado desde dos mil siete a dos mil doce, con
actores locales de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa; principalmente
reuniones, visitas y charlas informativas. Empero, si bien esas actividades
pudieron haber contribuido a que la población radicada en la zona de influencia
del proyecto minero adquiriera conocimiento sobre este último, no cabe tomarlas
en cuenta como parte de un proceso de consulta tal cual está previsto en el
Convenio 169; habida cuenta que esta Corte ha sostenido reiteradamente, como
se apuntó en el Considerando V, que es el Organismo Ejecutivo, mediante el
Ministerio de Energía y Minas, el que debe practicar el proceso de consulta a los
pueblos indígenas.
El Anexo 31 documenta un convenio de cooperación suscrito el dieciséis
de abril de dos mil trece entre el Ministerio de Energía y Minas y Minera San
Rafael, Sociedad Anónima –tercera interesada– con el objeto, según se hizo
constar, de desarrollar un plan de abordaje social y comunitario que permitiera
brindar información y establecer vínculo de comunicación y participación entre el

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equipo gubernamental, los actores comunitarios y municipales del área de
influencia del proyecto de explotación; estableciéndose que los gastos de
funcionamiento estarían a cargo de la segunda de las entidades citadas.
Aunque no está documentado en el expediente del Viceministerio que el
referido convenio haya sido ejecutado, es menester puntualizar que, si así
hubiera sido, este no podría ser parte de un adecuado proceso de consulta
porque el Convenio 169 protege el derecho de los pueblos indígenas a participar
en la formulación, aplicación y evaluación de los planes y programas de
desarrollo económico, social y cultural susceptibles de afectarles directamente.
De esa cuenta, cuando se avizore un proyecto de esas características, es deber
estatal convocarlos, al igual que a todas las partes interesadas, para que
mediante los representantes que designen conforme sus instituciones, prácticas y
tradiciones, puedan participar en el diseño y definición de los procedimientos
destinados a asegurar, tanto la debida información como el resto de
componentes de un auténtico proceso de consulta. Sin embargo, contrario a ello,
en el presente caso, las autoridades gubernamentales concertaron la elaboración
de un plan únicamente con la entidad privada interesada en la ejecución del
proyecto, para que, posteriormente, se pudiera establecer comunicación con
actores locales, pero como consecuencia de aquel plan estructurado con
antelación, como se dijo, solo entre la Cartera del ramo y la citada sociedad
mercantil.
Aunado a lo anterior conviene recordar que, si bien resulta válido que la
administración pública pueda establecer canales de cooperación e inclusive
acción conjunta con la iniciativa privada, cuando las leyes aplicables lo permitan y
las circunstancias lo hagan fundadamente aconsejable y pertinente; no debe

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soslayarse que, en todo ámbito de su competencia, el Organismo Ejecutivo está
obligado a guiar su proceder en función de la mejor consecución de los fines del
Estado, como máxima aspiración de la acción pública. De ahí que, en situaciones
como la que subyace en este asunto debe, por medio de la cartera
correspondiente, valorar con ecuanimidad las circunstancias y variables
particulares del caso, a efecto de asegurar que sus actuaciones y sus decisiones
sean consecuentes, no solo con el aprovechamiento racional de los recursos
naturales, sino con el cometido de respetar y, de ser necesario, conciliar los
derechos y principios fundamentales que estén presentes, o inclusive
contrapuestos.
Derivado de las consideraciones anteriores esta Corte concluye en que,
en el caso concreto, no se realizó consulta que reúna las características
que exige el Convenio 169, por consiguiente, no puede acogerse la tesis
expuesta por algunos de los sujetos procesales en relación a que el Ministerio de
Energía y Minas, sí atendió las obligaciones que atañen al Estado, derivado de la
ratificación del Convenio 169.
Cabe poner en relieve que la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, ha resaltado que uno de los mayores riesgos a la existencia física y
cultural de los pueblos indígenas y tribales en la actualidad, está constituido por
los planes y proyectos de infraestructura y de explotación económica que buscan
ser impuestos y ejecutados dentro de los territorios que aquellos ocupan. Ha
denotado la Comisión su preocupación especial porque la implementación de
tales proyectos deja a aquellos colectivos sin opción de continuar con sus planes
de vida, que resultarían de imposible realización [Ibid, p. 88].
El fin último de la consulta debió ser observado a efecto de que las

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actividades realizadas constituyeran herramienta eficaz, mediante la cual el
pueblo indígena Xinka pudiera determinar sus prioridades y así contribuir
efectivamente al diseño de sus estrategias de desarrollo o de utilización de sus
tierras o territorios y otros recursos. Las preocupaciones manifestadas por líderes
y autoridades comunitarias debieron ser determinantes para reformular los
objetivos del proyecto y modificar su diseño, a efecto de que pudieran llegar a
conciliarse los intereses legítimos involucrados, incluyendo la adecuada
preservación de las condiciones de vida del pueblo indígena radicado en el área
de influencia. La Corte Interamericana de Derechos Humanos y la Comisión han
puntualizado que los pueblos indígenas y tribales deben ser capaces de influir de
manera significativa en el proceso y en las decisiones tomadas en este “(…) lo
que incluye la acomodación de sus perspectivas y preocupaciones por ejemplo, a
través de cambios demostrables y comprobables respecto de los objetivos del
proyecto, parámetros y diseño, así como de cualquier preocupación que puedan
tener acerca de la aceptación del proyecto en sí mismo (…)” [Loc. Cit.]
El Ministerio de Energía y Minas, en su informe circunstanciado, sugirió
que la falta de regulación interna respecto del proceso de consulta, impide a las
autoridades administrativas implementar tales procesos, especialmente por no
estar prevista en la ley la forma de agotarlos. Cámara de Industria de Guatemala,
por su parte, en su estudio jurídico presentado ante la Corte Suprema de Justicia,
aseguró que es inviable limitar el ejercicio de un derecho adquirido, exigiendo el
cumplimiento de un procedimiento que no existe. Afirmó que esto genera
ambiente de inestabilidad [ver folio ciento setenta y siete (177) de la Pieza I de
amparo formada ante el Tribunal de Amparo de primer grado]
Esta Corte, en anteriores oportunidades ha manifestado que esa falta de

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regulación, no puede vaciar de contenido el derecho de consulta que la normativa
internacional ha previsto en favor de los pueblos indígenas. [Este criterio se
encuentra contenido, entre otros, en los fallos de veinticinco de marzo de dos mil
quince, doce de enero de dos mil dieciséis y veintiséis de enero de dos mil
diecisiete, dictados en los expedientes: acumulados 5237-2012 y 5238-2012;
3753-2014 y 1798-2015, respectivamente.] La Corte Interamericana de Derechos
Humanos ha resaltado que: “(…) los Estados que ratifiquen el Convenio 169
deben garantizar su incorporación transversal a la legislación que regula todo el
proceso de diseño, concesión e implementación de proyectos de exploración y
explotación de recursos naturales en territorios indígenas; y al mismo tiempo
deben adoptar medidas para garantizar la aplicación efectiva de dicha legislación,
teniendo en cuenta que la falta de reglamentación no es excusa para no
cumplir con la aplicación del Convenio 169 (…) –el resaltado no figura en el
texto original– [Comisión Interamericana de Derechos Humanos. (2010).
Derechos de los Pueblos Indígenas y Tribales sobre sus tierras ancestrales y
recursos naturales, Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos. Washington, D.C., Estados Unidos: OEA/Ser.L/V/II. p. 85].
El Centro Para la Acción Legal en Derechos Humanos, en estudio jurídico
presentado ante esta Corte, hace referencia a esta y afirma que la falta de una
ley o mecanismo, no exime a las autoridades estatales para tornar operativos los
derechos contenidos en el Artículo 66 de la Constitución Política de la República
y el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo [ver folio mil
seiscientos dieciocho (1618) de la Pieza IV ante esta Corte].
Al no haber realizado el proceso de consulta aludido, el Ministro de
Energía y Minas violó los derechos del pueblo indígena asentado en el área de
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influencia del proyecto de explotación con licencia Escobal, impidiendo a ese
colectivo humano poder participar en la formulación, aplicación y evaluación de
los planes y programas de desarrollo económico, social y cultural susceptibles de
afectarles directamente; omitiendo de esa manera, tomar las medidas adecuadas
para resguardar la integridad de sus valores, prácticas e instituciones. James
Anaya y James Cavallaro, en su estudio jurídico, refirieron que la Relatora
Especial sobre los derechos de los pueblos indígenas, Victoria Tauli-Corpuz, ha
afirmado que, al no reconocer a ciertos grupos como pueblos indígenas, los
Estados y otros actores evitan la aplicación de las normas internacionales y los
mecanismos de protección más apropiados para tratar los tipos de problemas de
derechos humanos que afrontan estos grupos [ver estudio jurídico presentado
ante este Tribunal, obrante a folio mil cuatrocientos ochenta y dos (1482) Pieza III
de esta Corte].
Esta circunstancia motivará que se otorgue el amparo pedido, debiendo
ordenar que, como efecto positivo del otorgamiento de la tutela pedida, se realice
el proceso de consulta establecido en el Convenio 169 con el pueblo Xinka
radicado en el municipio de San Rafael Las Flores del departamento de Santa
Rosa.
Para el agotamiento de este proceso consultivo, el Ministro ahora
cuestionado, deberá tomar en cuenta que en caso de que aún persista la falta de
normativa, deberá seguir las pautas que se descritas en los Considerandos V, VI
y VII del presente fallo. Si la regulación del derecho de consulta ya hubiera sido
promulgada, el proceso consultivo deberá agotarse conforme el cuerpo normativo
que se hubiere emitido sobre el particular.
ii) Análisis de lo actuado por la entidad Minera San Rafael, Sociedad

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Anónima
El Ministerio de Energía y Minas, en el informe circunstanciado que
presentó ante el Tribunal de Amparo de primer grado, afirmó, entre otros
aspectos, que Minera San Rafael, Sociedad Anónima, en atención al
Entendimiento común de las Naciones Unidas sobre un enfoque basado en los
derechos humanos para la cooperación para el desarrollo, ha implementado
programas de inversión social en beneficio de las comunidades radicadas en las
áreas de incidencia de las licencias Escobal y Juan Bosco. Luego de efectuar
mención de las obras que asegura le han sido reportadas por Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, como ejecutadas en la región en la que se desarrolla el
proyecto, el Ministerio afirma que esos aportes han coadyuvado con el desarrollo
de las comunidades en las que han sido realizados.
La entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, por su parte, asegura
que ha ejecutado diversas acciones que propenden a hacer partícipes a las
comunidades de la región, de los beneficios que reporta el proyecto minero.
Esta Corte, al efectuar la lectura de la documentación que ha sido aportada al
presente proceso, advierte que la entidad minera ha realizado diversas
actividades tanto en el área en la cual se desarrolla el proyecto de explotación
como en otras regiones. No podría este Tribunal, con la sola lectura de esos
medios probatorios, afirmar que todas las acciones llevadas a cabo por la entidad
minera han contribuido al desarrollo sostenible de la región en la que se
desarrolla el proyecto extractivo, menos aún podría asegurarse que los aportes
descritos han hecho partícipe al pueblo indígena Xinka de los beneficios que
produce el proyecto. La imposibilidad de efectuar afirmación en ese sentido
deriva del hecho de que, en tanto no se haya agotado el proceso consultivo con
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el pueblo indígena Xinka, no se estará en condiciones de afirmar cuáles son las
prioridades de este y cuáles son las vías idóneas para atenderlas. Solo cuando
haya sido instaurado en debida forma un auténtico proceso de diálogo, en el cual
todas las partes participen en igualdad de condiciones, se podrá concebir creado
el escenario idóneo para alcanzar acuerdos que resulten satisfactorios para las
partes, según sus intereses, necesidades y derechos.
Algunas de las municipalidades de los municipios aledaños al área de
influencia han recibido aportes dinerarios derivados de los “Convenios de aportes
voluntarios” celebrados con la entidad Minera San Rafael Sociedad Anónima. La
municipalidad de Santa Cruz Naranjo, en estudio jurídico presentado ante esta
Corte, aseguró que desde el año dos mil trece, la Municipalidad de Santa Cruz
Naranjo del departamento de Santa Rosa, ha recibido regalías voluntarias por
parte de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, las cuales han pasado a formar
parte de su presupuesto, permitiendo realizar obras a favor del municipio, pero
existen otros proyectos que aún se encuentran pendientes y que dependen
exclusivamente de los aportes que realiza la citada entidad minera [folio
setecientos noventa y nueve (799) de la Pieza II formada ante esta Corte]. Otra
entidad edilicia, en cambio, refirió que si bien personeros de la empresa minera
han manifestado a los inversionistas extranjeros que han entregado múltiples
aportes a los municipios, dicho extremo carece de veracidad, porque únicamente
se han limitado a regalar algunos artículos [ver alegato presentado en el día de la
vista ante esta Corte por la Municipalidad de Nueva Santa Rosa, departamento
de Santa Rosa, tercera interesada].
Este Tribunal tiene claridad que, en el presente caso, se han celebrado
convenios de aporte voluntario con algunas municipalidades tanto del área de

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influencia del proyecto de explotación como con municipios aledaños, sin
embargo, ni el pago de estas cantidades dinerarias ni las solas donaciones de
artículos o la ejecución de proyectos aislados, no puede, de forma alguna, ser
tomada como referente exacto de cumplimiento de las obligaciones que atañen a
las entidades ejecutoras de proyectos de explotación de recursos naturales, en
áreas en las cuales se encuentran radicados pueblos indígenas. Esta Corte
comparte la afirmación realizada por la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos en cuanto a que es incorrecto que los Estados confundan las obras que
de buena voluntad realizan las entidades en el marco de sus políticas de
responsabilidad social empresarial con la garantía que prevé el Artículo 15.2 del
Convenio 169. Ha afirmado la citada Comisión que es importante distinguir: “(…)
los beneficios que pudieran recibirse en virtud de la responsabilidad social de las
empresas de aquellos beneficios que establece el sistema interamericano. Entre
las diferencias existentes, la responsabilidad social se debe a la voluntad de las
empresas y, por ende, los beneficios que decida otorgar a los pueblos indígenas
están en función de, y en tanto exista, dicha buena voluntad. Por el contrario, los
beneficios que deben de asegurar los Estados en cada proyecto son de
obligatorio cumplimiento, debiendo los propios pueblos indígenas participar al
momento de determinar tales beneficios.” [Comisión Interamericana de Derechos
Humanos. Pueblos indígenas, comunidades afrodescendientes y recursos
naturales: protección de derechos humanos en el contexto de actividades de
extracción, explotación y desarrollo. p.116.] Este punto de vista es conteste con la
afirmación efectuada también por el ex Relator de la Organización de Naciones
Unidas Sobre Derechos De Los Pueblos Indígenas, James Anaya: “(…) los
beneficios que deben recibir los pueblos indígenas no deben ser confundidos con
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donaciones que puedan dar las empresas [con] base a su libre voluntad o el
otorgamiento de servicios públicos que el Estado ya tiene la obligación de
proveer a todos sus ciudadanos (…)” [Loc. Cit.]
Esta Corte no pasa inadvertidas las manifestaciones realizadas por diversos
actores en cuanto a las necesidades imperantes en el sistema educativo en
aquella región. Se resalta lo afirmado por la Directora de la escuela del caserío
Los Vados, en cuanto a que la escuela que dirige cuenta con dos aulas en las
cuales ubica a los seis grados de primaria. [Anexo 13]. De esa cuenta, fueron
varias las comunidades que, con la llegada del citado proyecto, avizoraron
oportunidad para que la población allí radicada fuera partícipe de obras que
coadyuvaran con el mejoramiento de las condiciones de los establecimientos
educativos del área, cobertura de salarios a maestros, capacitaciones, entre
otros. Proyectos que, confiriéndoles la debida continuidad, no podrían ser
llamados cortoplacistas, especialmente si son ejecutados en comunidades en
situación total de abandono y marginación como la que se ha denotado en
aquella región, según descripciones contenidas en los Anexos analizados por
este Tribunal.
De cualquier manera, no puede soslayarse que la obligación de proveer de
condiciones educativas, no aceptables, sino óptimas, atañe al Estado de
Guatemala por virtud de lo regulado en el Artículo 71 de la Constitución Política
de la República de Guatemala que prevé: “Es obligación del Estado proporcionar
y facilitar educación a sus habitantes sin discriminación alguna. Se declara de
utilidad y necesidad públicas la fundación y mantenimiento de centros educativos
(…)”, en el marco del deber general de garantizar los derechos a los habitantes
de la República y de prestar los servicios públicos en condiciones dignas.

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C) Sobre el cumplimiento del deber del Estado de tomar las medidas
necesarias para garantizar los derechos a la salud y a un medio ambiente
sano del pueblo Xinka, radicado en el área de influencia del proyecto con
licencia Escobal
Se estima pertinente resaltar que, del estudio integral del expediente
formado ante el Viceministerio de Desarrollo Sostenible, se advierte que en la
región en la cual se desarrolla el proyecto minero, se vive clima de intranquilidad
e incertidumbre, condiciones que derivan, en especial, del temor que ha sido
generado en la población respecto de la contaminación al medio ambiente y a la
salud que, según aseveraciones insistentes, genera el proyecto minero cuya
autorización fue concedida a la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima.
Las inquietudes de los pobladores y de sus autoridades, quedaron
documentadas en el expediente del Viceministerio, las cuales se citan en forma
textual para denotar el clima de preocupación que afecta a aquella región. Se
resaltan las afirmaciones siguientes: i) “la oposición al funcionamiento de la
minera se debe a las experiencias de desastres derivados de esa labor en otros
países, ya que el municipio se encuentra en una zona sísmica (…)” [folio ciento
seis (106)]; ii) “La minera (…) afecta toda la cuenca del río Los Esclavos (…)
contaminan tanto que hasta los pozos mecánicos van [a] dañar. Hay procesos
químicos que están usando y tal vez ahorita no se ve la contaminación o el daño
pero más adelante en unos años se va a ver el daño” [folio ciento veintitrés
(123)]; iii) “En los depósitos de agua de las minas no se está supervisando que el
fondo sea sólido para que no se filtre el agua (…) el agua contaminada está
llegando a los ríos y pozos que abastecen a las comunidades” [folio ciento
veintitrés (123)]; iv) “Después del cierre de la mina empieza la mortandad en la

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gente (...) En San Marcos hay gente a la que se le están pudriendo las canillas
por la mina (…)” [Folio ciento veinticuatro (124)]; v) ¿Qué vamos a hacer cuando
se vaya la minera? Con todo el desempleo que va a dejar la minera lo que va a
pasar es que estas personas se van a volver delincuentes (…)” [folio ciento
veinticuatro (124)]; vi) Queremos desarrollo para la comunidad pero el problema
es que no sabemos nada de la minería (…) La preocupación es que no nos
pongamos de acuerdo con la minería, que esta solo se lleve el material y no nos
deje nada (…) el MEM tiene el compromiso de asegurar que no haya
contaminación y que la comunidad confía en eso (…)” [folio ciento treinta y dos
(132)]; vii) “Cuando hicieron esa visita pudo observar que el agua que sale del
túnel está sucia y le genera la duda de a dónde va a parar esa agua” [folio ciento
treinta y tres (133)]. En similar sentido en folio ciento treinta y dos (132)]; viii) “La
gente que está en contra de la minería (…) cree que va a haber contaminación en
el agua, que los niños nacerán sin pelo, con un solo pie, con enfermedades, que
no podrán producir más porque la tierra se va a volver árida, contaminación de
los nacimientos de agua.” [folio ciento treinta y tres (133)]; ix) “Los ruidos de los
camiones (…) afectan, en la noche no dejan dormir (…) lo que hacen es que
paran unos días mientras se calma la gente, pero después vuelven a hacer ruido
(…) Todos dicen que esto va a ser peor cuando empiecen, a funcionar las
trituradoras, cuando ya saquen el material (…)” [folios ciento treinta y seis (136) y
ciento treinta y siete (137)]. En ese mismo sentido en folios doscientos
veinticuatro (224) y doscientos veinticinco (225)]; x) “(…) Ya estamos
preocupados por la contaminación del ambiente, más del agua (…) Hace algún
tiempo empezaron a aparecer manchas blancas en las hojas de la milpa y eso
nunca se había visto antes, ha de ser por la mina” [folios ciento treinta y seis
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(136) y ciento treinta y siete (137). En similar sentido en folio ciento ochenta y
cuatro (184) y ciento ochenta y cinco (185)]; xi) “han visto por televisión
programas en donde afirman que la minería contamina, eso genera confusión y
preocupación en la población. Además, en algunas de las iglesias católicas y
escuelas tienen fotos de una señora que tiene manchas en la cara provocadas
por la minería. Otras personas dicen que se van a secar los ríos, que ya no van a
haber cosechas (…) que los túneles van a llegar hasta Jalapa porque como nadie
ve, pueden construirlo hasta donde quieran y posteriormente eso se hundirá”
[folio doscientos uno (201)]; xii) “(…) el río que tenemos a la par de la mina, El
(sic) Escobal, ya está contaminado. Antes íbamos al río a traer peces y
cangrejos, ahora ya no hay nada de eso (…)” [folio doscientos dos (202) y
doscientos tres (203)].
Fue relevante para este Tribunal advertir que las preocupaciones del
pueblo las generan, especialmente, aunque no con exclusividad, la alteración al
medio ambiente, de forma puntal, la contaminación a las fuentes hídricas de la
región y la afectación a la salud de los niños y las mujeres [sin que se entiendan
excluidos otros aspectos que generan grave inquietud en los pobladores].
Causó inquietud a este órgano jurisdiccional, advertir el temor de diversos
actores con relación a la contaminación al recurso hídrico del área de influencia
en la cual se desarrolla el proyecto de explotación, e incluso de las fuentes
fluviales de las regiones aledañas a esta. De la misma manera llamó la atención
de esta Corte el señalamiento efectuado por varios de los presidentes de
Consejos Comunitarios de Desarrollo que afirmaron: “el Estudio de Impacto
Ambiental adolece de inconsistencias que debieron motivar su improbación”.
a) De los informes requeridos por este Tribunal

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Derivado de las circunstancias descritas, este Tribunal, con el objeto de
obtener el punto de vista de entes especializados, que le permitieran determinar
la razonabilidad de tales afirmaciones, dictó auto de siete de marzo de dos mil
dieciocho en el cual requirió la opinión versada de entes ajenos a la controversia,
respecto de: i) el Estudio de Impacto Ambiental presentado por la entidad Minera
San Rafael, Sociedad Anónima, dentro del expediente del proyecto de
explotación minera con licencia Escobal y ii) el Informe de la inspección técnica
realizada al proyecto de explotación minera por la Comisión interinstitucional
conformada por técnicos de los Ministerios de Energía y Minas, de Ambiente y
Recursos Naturales y de Salud Pública y Asistencia Social, en las fechas
comprendidas del dos al seis de diciembre de dos mil trece [descrito en el Anexo
35].
Para la realización del estudio solicitado, esta Corte proporcionó a las
entidades requeridas las versiones electrónicas de los documentos sujetos a
análisis, habiéndoles solicitado establecer los extremos siguientes: a) si las
medidas de mitigación previstas por la citada entidad minera son eficientes para
evitar la contaminación de las aguas superficiales y del medio ambiente en
general; b) en caso de advertirse contaminación al agua, establecer si tal
alteración posee relación con la actividad del citado proyecto de explotación
minera y c) las consistencias e inconsistencias de los citados estudios.
Cabe precisar que para este Tribunal era necesario obtener opinión
especializada e imparcial en relación al Estudio de Impacto Ambiental que
presentó la entidad minera, previo a que le fuera otorgada la licencia de
explotación. La relevancia de los puntos de vista de expertos en la materia era
primordial para establecer la confiabilidad del documento que fijó puntos torales
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del proyecto, tales como: i) el área de influencia [significada por el área que es
afectada por la ejecución del proyecto]; ii) la medición de los impactos que este
puede generar en la citada área y iii) un extremo no menos importante: las
medidas de mitigación propuestas por la entidad minera –y que obtuvieron la
aprobación del ente estatal–. De estas últimas se pretendía establecer, en
términos generales, si se avizoraban como idóneas para reducir el impacto
negativo que el proyecto pudiera tener en aquella área, y optimizar los efectos
positivos que pudiera irrogarle.
No pretendió esta Corte agotar, dentro de la presente acción de amparo –por
no corresponder a la naturaleza de este tipo de procesos– el análisis exhaustivo
de la pertinencia de todas las afirmaciones técnico-científicas contenidas en ese
instrumento de evaluación ambiental. Se intentó, más bien, obtener referentes
sobre la confiabilidad del instrumento de evaluación ambiental presentado por la
entidad minera, especialmente determinar si dicho estudio proveía, y más bien
revelaba, datos ciertos sobre el proyecto que se intentaba ejecutar. También
perseguía este Tribunal determinar la diligencia de las oficinas estatales en el
escrutinio de ese estudio. Establecer este último extremo era primordial para esta
Corte, a efecto de corroborar la seriedad con la cual había sido abordado el
proyecto extractivo citado.
De igual manera, advirtió esta Corte que las principales denuncias de los
pobladores se relacionaban con la afectación que, según la percepción de estos,
causa o causará al medio ambiente el proyecto de explotación minera. En la
literal F) del presente Considerando quedaron enunciados los monitoreos e
inspecciones que, según los antecedentes, se han efectuado sobre el proyecto
de explotación. Esta Corte estimó pertinente establecer la efectividad de la labor

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efectuada por los entes estatales encargados de la fiscalización del cumplimiento
de los compromisos que adquirió la entidad minera y los cuales quedaron
contenidos en la resolución que le confirió la autorización estatal para ejecutar el
proyecto de explotación. Para el efecto, dispuso tomar como muestra la labor de
monitoreo realizada por la citada comisión interinstitucional [conformada por los
Ministerio de Energía y Minas, de Medio Ambiente y Recursos Naturales y de
Salud Pública y Asistencia Social]. Al solicitar que entes especializados emitieran
su opinión sobre el informe rendido por esa comisión interinstitucional, la Corte
persiguió medir la responsabilidad con la cual el Estado ha procedido en el
monitoreo del proyecto citado, en atención a la trascendencia que tienen, en
situaciones como la que se analiza, extremos como: a) el respeto a los derechos
de la población que vive en el área en la cual se desarrolla el proyecto; b) la
seguridad de los trabajadores que laboran en la mina y c) la protección al medio
ambiente en general.
Con las motivaciones anteriores, este Tribunal, en auto de siete de marzo
de dos mil dieciocho, solicitó: “B) Al Centro de Estudios Superiores de Energía y
Minas –CESEM– de la Facultad de Ingeniería de la Universidad de San Carlos de
Guatemala y al Centro de Estudios Ambientales y Biodiversidad –CEAB– de la
Universidad del Valle de Guatemala, que emitan opinión versada, cada uno y en
forma separada, sobre las actuaciones siguientes: i) Estudio de Impacto
Ambiental realizado dentro del expediente formado con ocasión de la solicitud de
licencia de explotación minera requerida por la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, dentro del expediente SEXT- cero quince – once (SEXT-015-
11) del Ministerio de Energía y Minas; ii) de los estudios realizados del dos al seis
de diciembre de dos mil trece, por el Ministro de Energía y Minas, el Ministro de

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Ambiente y Recursos Naturales y el Ministro de Salud Pública y Asistencia Social,
sobre el proyecto de explotación minera autorizado mediante licencia
denominada Escobal. El estudio requerido deberá realizarse sobre las versiones
electrónicas que se les proporcionará al momento de la notificación del presente
auto, debiendo establecer, entre otros: a) si las medidas de mitigación previstas
por la citada entidad minera son eficientes para evitar la contaminación de las
aguas superficiales y del medio ambiente en general; b) en caso de advertirse
contaminación al agua, debe establecerse si tal alteración posee relación con la
actividad del citado proyecto de explotación minera y c) las consistencias e
inconsistencias de los citados estudios, las cuales deberán quedar asentadas en
el informe correspondiente, al cual deberán agregar sus correspondientes
conclusiones (…)” [folio mil ciento veintisiete (1,127) de la pieza de amparo III
Vencidos los plazos otorgados fueron recibidos por este Tribunal los
informes requeridos, los cuales se resumen a continuación:
b) Conclusiones a las que arriba este Tribunal derivado de los informes
recibidos
i) Respecto de las opiniones vertidas sobre el Estudio de Impacto
Ambiental
i.a) Aspectos sujetos a revisión del citado instrumento de evaluación
ambiental
Son contestes ambos entes especializados en afirmar que el Estudio de
Impacto Ambiental analizado, es susceptible de ser revisado en algunos
aspectos, especialmente el relativo al área de influencia que, según sugieren
ambas entidades, puede resultar de mayor extensión luego de analizar el

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recorrido de los afluentes principales del municipio de San Rafael Las Flores.
En este apartado se estima pertinente citar lo afirmado por el experto James
Anaya en cuanto a que la posible afectación directa de derechos por los
proyectos de extracción y desarrollo de los recursos naturales, debe determinarse
de manera integral, en vista que enfocarse únicamente en “áreas geográficas de
influencia directa” de una medida propuesta, limitaría la protección de derechos
humanos a cuestiones ambientales [ver estudio jurídico presentado ante esta
Corte, en conjunto con James Cavallaro, obrante a folio mil cuatrocientos ochenta
y dos (1482) de la Pieza III formada ante esta Corte].
Esta Corte resalta la afirmación contenida en los informes rendidos por
aquellas entidades expertas a quienes se requirió opinión versada sobre el
Estudio de Impacto Ambiental porque coinciden en afirmar que el área influencia
del proyecto de explotación Escobal debe ser revisada. Esta aseveración, según
su conocimiento versado, la fundan en el análisis efectuado respecto de los
afluentes principales del municipio de San Rafael Las Flores. La opinión
especializada de ambos entes forma en el intelecto de este Tribunal la firme
noción de que el área de afectación del citado proyecto debe revisarse.
Sin embargo, no comparte esta Corte la aseveración efectuada por el Centro
para la Acción Legal en Derechos Humanos –CALDH– quien, en estudio jurídico
presentado ante esta Corte, afirmó que el área de afectación de las operaciones
derivadas de la licencia de explotación denominada Escobal, además del
municipio de San Rafael Las Flores, del departamento de Santa Rosa, abarca los
municipios de Mataquescuintla, San Carlos Alzatate y Jalapa del departamento
de Jalapa; así como los municipios de Casillas, Nueva Santa Rosa, Santa Rosa
de Lima, Barberena, Santa Cruz el Naranjo y Cuilapa del departamento de Santa

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Rosa, lo que se acredita con el Convenio de Aporte Voluntario celebrado entre el
Ministerio de Energía y Minas y la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima
[ver estudio jurídico presentado ante esta Corte obrante a folio mil seiscientos
dieciocho (1618) de la Pieza IV formada ante este Tribunal].
Esta Corte discrepa de esta última aseveración en virtud de que, la
determinación del área de influencia, es una acción que deben asumir expertos
en la materia. Es con su experticia, que los entes autorizados por la ley deben
establecer qué territorio experimentará afectación con la ejecución de un
proyecto, extremo sobre el que el Estado, por disposición legal y porque así lo ha
delineado el Sistema Interamericano de Derecho Humanos, debe ejercer estricta
vigilancia y supervisión al momento de que el citado instrumento ambiental sea
sometido a su aprobación. Sin embargo, por seguridad y certeza jurídica el
establecimiento de esa área no puede quedar a la libre contratación de algunos
de los sujetos afectados.
Debe recordarse que esta Corte, en el apartado general de este fallo, en el
que abordó lo relativo a los Estudios de Impacto Ambiental, describió que,
conforme lo que establece el Reglamento sobre Estudios de Evaluación de
Impacto Ambiental, en el Anexo 4, uno de los aspectos que debe establecerse en
el citado instrumento de evaluación ambiental es el área de influencia del
proyecto. También se citó en aquel apartado que la Corte Interamericana de
Derechos Humanos ha definido que el contenido de los Estudios de Impacto
Ambiental dependerá de las circunstancias específicas de cada caso y el nivel de
riesgo que implica la actividad propuesta. Citó ese órgano del Sistema
Interamericano que la Corte Internacional de Justicia y la Comisión de Derecho
Internacional han señalado que cada Estado debe determinar en su legislación el

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contenido de los Estudios de Impacto Ambiental requeridos en cada caso.
i.b) Calificación de consistencia de otros aspectos importantes del
Estudio de Impacto Ambiental presentado. Mecanismos recomendados para
optimizarlos
En términos utilizados por las entidades expertas requeridas, el Estudio de
Impacto Ambiental presentado por la entidad Minera San Rafael, Sociedad
Anónima, en el caso del proyecto de explotación Escobal presenta consistencia
satisfactoria.
Cabe señalar que el Estudio de Impacto Ambiental describe las
características de los proyectos de explotación subterránea con proceso de
flotación [que requiere cantidades menores de cianuro], descripción que es
conteste con los discursos esgrimidos por personeros de la entidad minera en
reuniones en las cuales les correspondió exponer respecto de la forma en la que
funciona ese proyecto, lo que guarda consonancia con los términos en los cuales
se refirieron respecto de proyectos como el especificado en el instrumento de
evaluación aludido los entes especializados consultados en sus respectivos
informes, adjudicándoles: “impacto ambiental considerablemente menor” en
comparación con la minería metálica a cielo abierto con extracción de metales
por lixiviación con cianuro.
Resalta esta Corte la opinión especializada del Centro de Estudios
Superiores de Energía y Minas de la Universidad de San Carlos de Guatemala,
en cuanto a que resultaría conveniente que el contenido de ese instrumento de
evaluación ambiental, fuera analizado mediante auditoría ambiental. La
implementación de medidas como la recomendada por la citada institución
académica, podría ser dispuesta como resultado del proceso consultivo, por
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consejo de los entes especializados a quienes pueda llamarse a participar en el
proceso de consulta en calidad de asesores técnicos del pueblo indígena Xinka.
Cabe reiterar en este apartado, la afirmación efectuada por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en cuanto a que “puede requerirse que el
Estado suministre a dichos pueblos otros medios, que pueden incluir asistencia
técnica e independiente, con miras a que los pueblos indígenas tengan la
capacidad de adoptar decisiones plenamente informadas.” [Corte Interamericana
de Derechos Humanos. Informe “Derechos de los Pueblos Indígenas y Tribales
sobre sus Tierras Ancestrales y Recursos Naturales. OEA/Ser.L/V/II.Doc.56/09,
30 diciembre 2009, párr. 312.]
Por otro lado, resulta relevante la percepción de aquellos entes, en cuanto
a la confiabilidad de las medidas de mitigación que se proponen en ese estudio,
siendo importante tomar en cuenta también la factibilidad de mejora en algunos
puntos.
Comparte este Tribunal el punto de vista de los expertos en cuanto al rol
trascendental que tiene el Estado en la tarea de fiscalización del cumplimiento de
esas medidas de mitigación. Puntos de vista como el esgrimido por el Centro de
Estudios citado, en cuanto a que las inspecciones técnicas y monitoreos
ambientales en proyectos de este tipo, deben ser realizados por comisiones que
incluyan a miembros de las comunidades cercanas al proyecto y entes
académicos, ajenos a la controversia que se ha suscitado, que garanticen la
eficiencia e imparcialidad de las mismas, forman parte de los aportes valiosos
que también pueden producirse, no solo como parte de la consulta, sino en el
marco de prácticas institucionales tendientes a asegurar el respeto, entre otros, a
los derechos a la salud, al agua y a un medio ambiente sano, de las poblaciones

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aledañas a la implementación de proyectos extractivos, independientemente de
su origen étnico o identidad cultural. La razonabilidad de la propuesta en mención
encuentra fundamento en el hecho de que, la participación de entidades
pertenecientes al área del proyecto, generaría confianza en los pobladores
permitiéndoles percibir que, en la función de fiscalización, participan personas
con sentir y percepciones afines a las suyas. Además, la inclusión de entes
académicos ajenos a la controversia, garantiza la obtención de puntos de vista
especializados, no influidos por las posturas de las partes interesadas.
ii) Respecto de las opiniones vertidas sobre el informe interinstitucional
documentado en el Anexo 35
En el apartado anterior, esta Corte expresó su respaldo a lo afirmado por los
entes de los cuales se solicitó opinión versada, en cuanto a la relevancia de la
función de los entes estatales en la tarea de fiscalización de cumplimiento de las
medidas de mitigación propuestas en el Estudio de Impacto Ambiental.
Por lo anterior, provoca inquietud en los integrantes de este Tribunal, el hecho
de que las opiniones de aquellas dos instituciones expertas, sean coincidentes en
advertir deficiencias en el informe que documentó las visitas de las Comisiones
interinstitucionales conformadas por técnicos de los Ministerios de Energía y
Minas, de Ambiente y Recursos Naturales y de Salud Pública y Asistencia Social,
a quienes se encomendó efectuar monitoreos al proyecto minero. De la lectura de
las opiniones versadas mencionadas, se advierte que las deficiencias de aquella
labor oficial las adjudican ambos entes especializados, en su mayoría, al informe
final rendido por la citada Comisión y, en muy escasos apartados, las recriminan
a la actividad de monitoreo, propiamente dicha. De cualquier manera, las
opiniones de los expertos en los que este Tribunal se apoya para el análisis del
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presente punto, permiten concluir que el desempeño de los funcionarios que
conformaron la citada Comisión interinstitucional fue negligente. No alcanza a
establecer este Tribunal si la deficiencia denotada, vició la totalidad de la función
de fiscalización y control efectuada en esas visitas, o si ocurrió que, habiéndose
efectuado correcta labor de monitoreo, la deficiencia haya acaecido al redactar el
informe final. Cualquiera que sea la situación, es inaceptable el proceder de
quienes ejecutaron esa labor oficial, porque no fueron consecuentes con la
importancia de la función que desempeñaban y con la gravedad de las posibles
consecuencias.
La situación descrita en párrafos precedentes provoca, además, que este
Tribunal no cuente con elementos de convicción concluyentes respecto a si la
ejecución del proyecto minero ha provocado contaminación del recurso hídrico
del área en la que se desarrolla. El Centro de Estudios Ambientales y
Biodiversidad de la Universidad del Valle de Guatemala, fue enfático en señalar
que la circunstancia de que los puntos de toma de muestras de calidad de agua
descritos en el Estudio de Impacto Ambiental, no coincidieran con los puntos
utilizados durante la visita interinstitucional referida, impidió determinar de forma
certera si, en caso de existir contaminación del agua, esta se encuentra
relacionada con la actividad minera. Asimismo, hizo notar que resultó imposible
evaluar si la calidad de los cuerpos de agua se veía o no afectada por la
descarga de aguas residuales del proyecto minero, debido a que no se mostraron
los resultados de análisis de calidad de agua y los puntos de muestreo no
coincidían con los puntos base consignados en el Estudio de Impacto Ambiental.
En similar sentido, el Centro de Estudios Superiores de Energía y Minas de la
Universidad de San Carlos de Guatemala, puso de manifiesto que la ubicación

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del muestreo de los cuerpos de aguas superficiales, no correspondió con los
puntos indicados en el cuadro en el cual se muestran las coordenadas de los
mismos; además, precisó que en cuanto a los muestreos en cuerpos de agua y
pileta de cumplimiento ambiental, no pudo corroborarse la afirmación de que no
existe contaminación en el agua, contenida en un cuadro con la interpretación de
los resultados, porque este no se encontraba acompañado de los resultados de
laboratorio que respalden las conclusiones emitidas.
Cabe resaltar lo afirmado por el Centro de Estudios Ambientales y
Biodiversidad de la Universidad del Valle de Guatemala, en cuanto a la
posibilidad de que la presencia de arsénico en el agua, documentada en aquel
Anexo 35, fuera de origen natural. Esta afirmación del citado ente es coincidente
con lo que consta en el Estudio de Impacto Ambiental, el cual, en el apartado 8.5
denominado “Hidrología”, sub apartado 8.5.2 titulado “Calidad del agua”, refiere
que para la determinación de la calidad del agua en el área de influencia del
proyecto se efectuó toma de muestras desde junio de dos mil ocho, en las cuales
se determinó presencia de arsénico en el agua analizada. En todo caso, es
menester destacar que la indicación de que ese elemento químico pudiera estar
presente en el agua de aquella región por causas naturales, no fue obstáculo
para que la citada institución especializada recomendara que la entidad minera
pusiera especial cuidado en el proceso de remoción y exposición del suelo y
minerales, para evitar que pueda repercutir en un aumento significativo de la
disolución de arsénico en las aguas superficiales y subterráneas de la región.
Aunque, como se explicó, no obran en este expediente elementos de
convicción objetivos y científicamente comprobables que permitan a este Tribunal
llegar a determinar de modo fehaciente que el proyecto de explotación ejecutado

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por la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, esté provocando
contaminación en el medio ambiente de la región; derivado del contenido de las
opiniones versadas aportadas por los entes requeridos, surge duda razonable en
el intelecto de este Tribunal, en torno a si el Estado de Guatemala ha observado
de manera diligente y escrupulosa su deber de vigilar el cumplimiento de los
compromisos ambientales que le son exigibles a aquella entidad. Debe tenerse
en cuenta que la responsabilidad en la satisfacción de estas obligaciones,
abonará a la seguridad y tranquilidad de quienes habitan en la región.
El Centro para la Acción Legal en Derechos Humanos –CALDH–, en estudio
jurídico presentado ante esta Corte, afirmó que las operaciones mineras
amparadas en la licencia Escobal han generado daños a la población, los cuales
fueron puestos en conocimiento por parte de Ios miembros de los Consejos
Comunitarios de Desarrollo de Los Planes, El Fucío, Estanzuelas, Aldea La
Cuchilla y Las Nueces. Afirma que ese extremo quedó documentado en actas [no
fue aportada a este Tribunal copia de la documentación a la que se alude].
Según afirma la citada entidad, en las reuniones se destacaron
preocupaciones de la población, las cuales encuentran similitud a las
documentadas en el expediente del Viceministerio de Desarrollo, las cuales
quedaron asentadas en apartado precedente.
Llama especialmente la atención de este Tribunal la aseveración que, según
la citada entidad, se encuentra contenida en algunas de las actas relacionadas,
relativa a la denuncia formulada por los vecinos de daños a sus viviendas
(consistentes en rajaduras) y la declaración por parte de la Coordinadora
Nacional para la Reducción de Desastres –CONRED– de “alerta naranja”
respecto de la Aldea El Fucío. En relación a tal extremo se estima pertinente citar

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lo asegurado por el Director de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, en informe rendido ante esta Corte,
derivado del auto de siete de marzo del año en curso [obrante a folio mil
doscientos treinta y cinco (1235) de la Pieza III de esta Corte], en el cual refirió
que en junio de dos mil diecisiete, fue conformada mesa técnica interinstitucional
de trabajo integrada por el Viceministro de Ambiente y Recursos Naturales y
miembros de la Coordinadora Nacional para la Reducción de Desastres
(CONRED), el Congreso de la República, el Ministerio de Gobernación, la
Procuraduría de Derechos Humanos y la Municipalidad de Casillas del
departamento de Santa Rosa, con el objeto de dar a conocer a los pobladores y
representantes de los Consejos Comunitarios de Desarrollo del citado municipio,
informe técnico y científico elaborado por el Instituto Nacional de Sismología,
Vulcanología, Meteorología e Hidrología (INSIVUMEH), en el cual, se afirma que
los sismos de baja magnitud ocurridos en el área son de origen geológico, porque
derivan del movimiento de placas tectónicas, según los datos obtenidos de
sismógrafo instalado en el centro del municipio durante quince días, destaca,
además, la cercanía a la falla de Jalpatagua. Asimismo, aseguró que fue
analizada la conformación del suelo, que contiene depósitos de piedra pómez y
ceniza volcánica. Las mencionadas características hacen que aquel municipio
sea considerado como zona vulnerable por los movimientos de tierra que ocurren
periódicamente. Aseveró que en la mesa técnica participó Luis Contreras,
geólogo independiente, quien respaldó el referido informe y agregó que el área
de operaciones de Minera San Rafael, Sociedad Anónima, también es cercana a
los municipios de San Rafael Las Flores [al cual pertenece la Aldea El Fucío],
Cuilapa, Barberena, Santa Cruz Naranjo y Santa Rosa de Lima del departamento
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de Santa Rosa, sin embargo, en estos no se han registrado movimientos
telúricos. Por lo anterior, se descartó que tales vibraciones deriven de las
actividades mineras que se desarrollan en la región.
Esta Corte carece de información para establecer, con certeza, que aquellos
daños provienen directamente de la actividad de la entidad minera, sin embargo,
todas las preocupaciones manifestadas por la población y la obligación de
resguardo de esta impondrá a este Tribunal la necesidad de ordenar a diversas
autoridades la realización de medidas que garanticen la integridad de las vidas y
los bienes de quienes habitan en áreas aledañas al proyecto, tal como se
describirá más adelante.
Por lo anterior, esta Corte posee fundamento para disponer, en el apartado
correspondiente, que el Estado cumpla con la atribución de fiscalización que le
corresponda, debiendo intensificar las medidas de protección al medio ambiente
del área en el cual se desarrolla el proyecto, verificando el cumplimiento de las
medidas de mitigación establecidas en el Estudio de Impacto Ambiental aprobado
por el Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y a cuya implementación está
obligada la referida entidad minera.
Debe tenerse en cuenta el vínculo estrecho que existe entre la subsistencia
del ser humano y el derecho el medio ambiente sano; así ha sido reconocido en
diversos tratados e instrumentos internacionales, entre los cuales puede citarse,
verbigracia, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y el Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales; la Carta Mundial
de la Naturaleza; la Convención para la protección de la flora, de la fauna y de las
bellezas escénicas naturales de los países de América; la Declaración de Río
sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, el Convenio sobre la Diversidad

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Biológica y el Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Derechos
Humanos en Materia de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo
de San Salvador). En forma específica, tanto el Convenio 169 de la OIT, como la
Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indígenas,
incorporan disposiciones específicas para la protección del medio ambiente de
los territorios indígenas.
La normativa internacional y nacional sobre el medio ambiente debe ser de
aplicación prioritaria en casos en los cuales el Estado autorice la ejecución de
proyectos extractivos. Para ello, las autoridades competentes deben, bajo su más
estricta responsabilidad, disponer todas las medidas eficaces que garanticen la
observancia de aquellos derechos.
Lo anterior adquiere especial significación con relación al derecho al ambiente
sano de los pueblos indígenas, como lo ha puesto de relieve la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos al afirmar que: “(…) la protección de los
recursos naturales presentes en los territorios ancestrales, y de la integridad
medioambiental de tales territorios, es necesaria para garantizar ciertos derechos
fundamentales de sus miembros, tales como la vida, la dignidad, la integridad
personal, la salud, la propiedad, la privacidad o la información. Estos derechos
resultan directamente afectados cuandoquiera que la polución, la deforestación,
la contaminación de las aguas, u otros tipos de daños ambientales ocurren en los
territorios ancestrales. Ello implica que el Estado está obligado a adoptar
acciones preventivas y positivas orientadas a garantizar un medio ambiente que
no comprometa la capacidad de las personas indígenas de ejercer sus derechos
humanos más básicos (…)” [Comisión Interamericana de Derechos Humanos.
Derechos de los Pueblos Indígenas y Tribales sobre sus tierras ancestrales y

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recursos naturales, Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos. p. 83].
c) Del proceso de consulta que se ordenará realizar
Atendiendo al estado actual de las cosas, para la efectiva restitución de la
situación jurídica afectada, esta Corte ordenará al Ministerio de Energía y Minas
que cumpla con realizar el proceso de consulta al pueblo indígena Xinka respecto
del proyecto de explotación, con licencia de explotación Escobal. En ese proceso
de diálogo deberán participar como actores principales: a) el citado pueblo
indígena radicado en el área de influencia del citado proyecto; b) la entidad
Minera San Rafael, Sociedad Anónima y c) el Ministerio de Energía y Minas [este
último participa en calidad de coordinador]. En la etapa de pre consulta que se
definirá en adelante, las personas e instituciones idóneas, según su ámbito de
competencia o campo de conocimiento, deben proporcionar información objetiva,
veraz y atinente sobre las implicaciones de la autorización del proyecto de
explotación, a manera de situar la base para la ponderación del modo y grado de
su incidencia en las condiciones de vida del colectivo indígena asentado en el
área de influencia del proyecto. Esta información será trasladada de modo
accesible y fácilmente comprensible, a todos los intervinientes. El pueblo
indígena, si lo estima pertinente, puede designar expertos en la materia,
reconocidos internacionalmente que coadyuven en el análisis de la información
que les sea proporcionada [los honorarios de estos expertos deben ser asumidos
por el Estado de Guatemala].
El proceso consultivo debe constituir un espacio de convergencia, en el
cual, el pueblo indígena Xinka exponga sus preocupaciones, describa en forma
sencilla su modo de vida tradicional, su identidad cultural, su estructura social, su

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sistema económico, sus costumbres, sus creencias, sus tradiciones distintivas y
otros extremos que estime pertinentes expresar.
Para la determinación del nivel de afectación que el desarrollo del proyecto
minero pueda causar en todos los ámbitos de la vida del pueblo indígena Xinka
radicado en el área de influencia del proyecto, así como para establecer cuáles
son las medidas idóneas que permitirán garantizar y preservar su existencia
digna, el pueblo indígena, si lo estima pertinente, puede requerir la asesoría de
entes especializados –académicos e imparciales–, cuyos honorarios deberán
estar a cargo del Estado.
Por su parte, la entidad minera expondrá las particularidades del proyecto
y suministrará toda aquella información que resulte pertinente para poder
establecer los impactos tanto positivos como negativos del proyecto que ejecuta.
En el desarrollo del proceso de consulta deberán observarse las pautas
que se precisan en los apartados respectivos de este fallo y constituirá el medio
para alcanzar acuerdos que permitan conciliar los intereses legítimos del pueblo
Xinka y la entidad minera participante, en consonancia con los fines del Estado.
El respeto a los acuerdos a los que las partes arriben como parte del proceso de
consulta será determinante para la continuidad de las actividades de la entidad
minera. Debe tenerse en cuenta que, como ha señalado acertadamente la
Comisión Interamericana de Derechos Humanos: “(…) el no prestar la
consideración debida a los resultados de la consulta en el diseño final de los
planes o proyectos de desarrollo, explotación o extracción, o de las concesiones
extractivas va contra el principio de buena fe que rige el deber de consultar, el
cual debe permitir a los pueblos indígenas la capacidad de modificar el plan
inicial. Entre los elementos objetivos que permitirían evaluar este aspecto se
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encuentran los compromisos alcanzados, los cambios o modificaciones
realizadas al proyecto para abordar las preocupaciones y objeciones, la
disposición a tomar medidas que no hayan sido requeridos como parte del
proceso, entre otros.” [Ibid, p. 107].
D) Precisión de los alcances de los derechos y facultades de las partes
involucradas en los procesos consultivos
Al realizar la lectura del expediente del Viceministerio, se encuentran
manifestaciones reiteradas de pobladores de los municipios en los que se
encuentran ubicadas las áreas de influencia de los proyectos, requiriendo que se
consulte al pueblo en relación a si, en su territorio, pueden o no ejecutarse
proyectos mineros. Consta que en algunos municipios se llevó a cabo la consulta
establecida en el Código Municipal y, en la mayoría de tales eventos, fue elevado
el porcentaje de pobladores que manifestaron su rechazo a los proyectos
mineros, según afirmación de sus autoridades.
Consta que, en una de las reuniones realizadas por el Viceministerio, el
Gobernador del departamento de Santa Rosa expuso su preocupación en cuanto
a que la realización de la consulta “agudizaría la conflictividad” en el área, porque
parte de la población cree que, si la mayoría vota contra el desarrollo de
proyectos mineros, podría evitarse que Minera San Rafael, Sociedad Anónima,
continúe sus actividades y deba salir del país, lo que legalmente no es acertado”.
[Ver contenido de Anexo 19]. Por otra parte, consta que en una de las actividades
realizadas por el Viceministerio, una persona a quien se identificó como “asesora
del Despacho Superior”, ante la interrogante de qué ocurría si se llevara a cabo la
consulta, respondió que siendo la minería un tema de Estado, la consulta
municipal no cambiaría la decisión del Ejecutivo [Anexo 11].

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Dentro del expediente del proceso de amparo, quienes comparecieron a
aportar estudios jurídicos también manifestaron su punto de vista respecto de los
alcances del derecho de consulta. Algunos aseguraron que el Sistema
Interamericano de Derechos Humanos ha establecido una serie de circunstancias
bajo las cuales resulta exigible al Estado que, previo a autorizar medidas que
afecten los territorios y recursos naturales de los pueblos indígenas, obtenga el
consentimiento libre e informado de estos. Otros de los comparecientes afirmaron
que el derecho de consulta es un proceso creado para generar diálogo
intercultural, buscando acuerdos entre las comunidades, el Estado y los
solicitantes de las medidas, cuya meta es crear un acercamiento entre los
interesados, basado en el principio de buena fe, pero que no debe ser
considerado como un derecho de veto de los pueblos indígenas.
Esta Corte estima que, previo a que se inicie el proceso consultivo que en
este fallo se ordenará agotar, el pueblo Xinka de las áreas de influencia de los
proyectos mineros, el Estado de Guatemala, la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, y todos los involucrados en ese proceso consultivo deben
tener claridad en cuanto a las implicaciones de la normativa, tanto nacional como
internacional, en la que fundan sus correspondientes posturas.
Para alcanzar ese nivel de comprensión, los actores –y todos aquellos
llamados a acompañarlos y/o asesorarlos– deben conocer con exactitud, tanto
los alcances del derecho de consulta a los pueblos indígenas como las
restricciones que el propio constituyente impuso a la potestad del Estado de
decidir lo relativo a la explotación de los recursos naturales, así como los límites
que, a esa misma potestad, generó la ratificación del Convenio 169.
a) Alcances del derecho de consulta de los pueblos indígenas previsto

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en el Convenio 169
Esta Corte ha asentado que la consulta prevista en el Convenio 169 no es un
mero trámite formal ni un evento de sufragio, es un instrumento de participación,
cuyo objetivo es establecer diálogo entre las partes, basado en principios de
confianza y respeto mutuos; así como promover el entendimiento y el consenso
en la toma de decisiones. Quedó asentado al inicio del segmento considerativo
los supuestos en los que procede agotarla. De ahí que sea equivocado que tanto
pobladores como autoridades hagan referencia indistinta al proceso de consulta
que prevé el Convenio 169 y al procedimiento que, con similar denominación,
establece el Código Municipal. En el caso de decisiones relacionadas con
desarrollo, instalación y operación de proyectos que versan sobre la exploración y
explotación minera, hidroeléctrica, geotérmica, instalación de torres y postes de
transmisión eléctrica y de telefonía celular, e instalación de mega proyectos, la
realización del procedimiento de consulta regulado en el mencionado Código no
puede tener carácter regulatorio o decisorio, porque versa sobre materias que no
se enmarcan dentro de la esfera competencial de las autoridades municipales
convocantes, sino de la que corresponde al Organismo Ejecutivo. Para ese tipo
de proyectos, la consulta regulada en el Código Municipal puede llevarse a cabo
con el único cometido de que las autoridades municipales recaben y conozcan el
parecer de sus vecinos, a fin de trasladarlo a los órganos o dependencias del
Organismo Ejecutivo competentes [ver fallos emitidos el veintiuno de enero y
veintiocho de julio, ambos de dos mil quince y cuatro de diciembre de dos mil
trece, dentro de los expedientes 5229-2013, 5251-2014 y acumulados 4639-2012
y 4646-2012, respectivamente]. Pero ello no equivale a la realización de la
consulta prevista en el Convenio 169, que conlleva diferentes características en

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su desarrollo y consecuencias jurídicas en su resultado.
Por otro lado, esta Corte estima pertinente asentar que si bien el derecho de
consulta no puede ser asumido como la prerrogativa de los pueblos indígenas a
oponerse arbitrariamente al desarrollo de ese tipo de proyectos, debe tenerse
presente que, derivado de los compromisos asumidos por el Estado de
Guatemala, al ratificar el Convenio 169, las medidas administrativas que se
pretendan asumir en territorios en los que aquellos se encuentren radicados,
pueden llevarse a cabo únicamente cuando se agote el proceso de consulta que
les permita manifestar sus prioridades de desarrollo, ser plenamente informados
sobre las implicaciones de tales medidas, deliberar libremente sobre las
condiciones de viabilidad de estos, consensuar propuestas consecuentes con
todo ello y, en suma, salvaguardar dignamente sus condiciones de vida y su
existencia como pueblos con identidad, cultura y cosmovisión propias. Debe
reconocerse entonces que la consulta no tiene por propósito inmovilizar
indiscriminadamente toda iniciativa de explotación de recursos naturales, sino la
garantía de que cada vez que se promueve una que pueda afectar a los pueblos
indígenas y sus territorios, estos tengan oportunidad, por medio de sus legítimos
representantes: i) de conocer de modo integral las implicaciones de tal proyecto;
ii) evaluarlas a la luz de su forma de vida, derechos y necesidades; iii) expresar
su punto de vista y contrastarlo razonadamente con el de otros intervinientes del
proceso y iv) eventualmente, participar en la planificación, ejecución y distribución
de beneficios del proyecto. Esto, sin perjuicio de que, en general, debe tenerse
presente que el Estado está obligado a velar porque se tomen todas las medidas
necesarias que permitan resguardar la existencia de dichos pueblos. En síntesis,
la consulta no debe ser concebida, por ninguna de las partes interesadas, como
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barrera para los planes de desarrollo industrial, sino como plataforma de
discusión equitativa, intercultural, objetiva y transparente sobre las condiciones
en que puede o no ser factible su realización.
En congruencia con lo expuesto, es equivocado afirmar que siendo la minería
un tema cuya competencia corresponde al gobierno central, el resultado de la
consulta en nada afecta las decisiones del Poder Ejecutivo al respecto. Al ser
parte del Convenio 169, el Estado de Guatemala tiene la obligación, no solo a
efectuar la referida consulta antes de desarrollar proyectos de aprovechamiento
de recursos naturales en los territorios en los cuales esos pueblos residen, sino a
asegurar el cumplimiento de todo aquello que se acuerde como resultado del
proceso de consulta; además del deber esencial de garantizar el debido respeto
de todos los derechos reconocidos en su favor en la Constitución Política de la
República y en el citado instrumento internacional. En tal virtud, el Estado no
puede poner en marcha medidas administrativas en los territorios de los pueblos
indígenas sin haber agotado el proceso de consulta en los términos explicados,
asegurar la efectividad de lo ahí consensuado y establecer que la existencia de
esos pueblos será resguardada.
A fin de generar mejores condiciones de gobernabilidad y fomentar la
convivencia intercultural pacífica, no puede el Estado imponer sus decisiones en
materia de aprovechamiento racional de recursos naturales sin agotar, siempre
que proceda, la consulta previa a los pueblos indígenas y estos últimos, por su
parte, no deben hacer uso arbitrario de esa prerrogativa. Las autoridades
gubernamentales competentes deben impulsar y hacerse cargo de efectuar la
consulta como espacio de democracia participativa. Es necesario tener claridad
de que el proceso de consulta persigue propiciar espacios idóneos para que las
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partes concilien sus intereses legítimos. La Corte Constitucional de Colombia
traza de manera elocuente el punto de vista que aquí se aborda: “(…) Las
consultas (…) no pueden ser utilizadas para imponer una decisión como tampoco
para eludir el cumplimiento de una obligación sino que deberán ser tenidos como
una ocasión propicia y no despreciable para que las entidades gubernamentales
(…) consideren el derecho de los pueblos indígenas y tribales a exponer los
condicionamientos que dicha política debe incluir, con miras a respetar su
derecho a la integridad cultural (…)” [Sentencia SU-383/83 dictada el trece de
mayo de dos mil tres, dentro del expediente T-517583 de acción de tutela
instaurada por la Organización de los Pueblos Indígenas de la Amazonía
Colombiana OPIAC contra la Presidencia de la República y otros]. Ahora bien,
indistintamente de que debe consultarse a los pueblos indígenas cada vez que se
prevean medidas administrativas que puedan afectar sus condiciones de vida, es
pertinente referir que el Sistema Interamericano de Derechos Humanos ha
delineado una serie de circunstancias en las que la obtención del consentimiento
de los pueblos indígenas es obligatoria, cuya concurrencia debe establecerse en
cada caso en particular, las circunstancias aludidas se enuncian a continuación.
La primera de estas situaciones es la de los planes o proyectos de
desarrollo o inversión que impliquen el desplazamiento de los pueblos o
comunidades indígenas de sus territorios tradicionales, es decir, su reubicación
permanente. El Artículo 10 de la Declaración de Naciones Unidas sobre los
Derechos de los Pueblos Indígenas establece: “Los pueblos indígenas no serán
desplazados por la fuerza de sus tierras o territorios, No se procederá a ningún
traslado sin el consentimiento previo, libre e informado de los pueblos indígenas
interesados, ni sin un acuerdo previo sobre una indemnización justa y equitativa

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y, siempre que sea posible, la opción del regreso”.
La segunda consiste en el caso de que la ejecución de planes de inversión o
desarrollo o de concesiones de explotación de los recursos naturales, privaría a
los pueblos indígenas de la capacidad de usar y gozar de sus tierras y de otros
recursos naturales necesarios para su subsistencia.
La tercera es cuando se vaya a autorizar el depósito o almacenamiento de
materiales peligrosos en tierras o territorios indígenas, según dispone el Artículo
29 de la Declaración de Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indígenas. [Informe de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos
denominado Derechos de los pueblos indígenas y tribales sobre sus tierras
ancestrales y recursos naturales. Normas y jurisprudencia del Sistema
Interamericano de Derechos Humanos, publicado en 2010.]
En este apartado es importante tomar en cuenta que, en cuanto al imperativo
de proteger a los pueblos originarios cuando se corrobore que existan
circunstancias perjudiciales para la subsistencia de estos colectivos, como las
enumeradas, han sido enérgicos los pronunciamientos de parte de los órganos
del Sistema Interamericano; verbigracia, la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos ha señalado tajantemente: “(…) se debe dar prioridad a los derechos a
la vida e integridad de los pueblos indígenas y tribales (…) En consecuencia,
tales pueblos tienen derecho a que se suspenda inmediatamente la ejecución de
los planes o proyectos de desarrollo, explotación o extracción de recursos
naturales que afecten esos derechos (…)” [Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, Pueblos indígenas, comunidades afrodescendientes y recursos
naturales: protección de derechos humanos en el contexto de actividades de
extracción, explotación y desarrollo, Op. Cit., p. 55]. Lógicamente, como en todo

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proceso de consulta, en el caso en particular, las afectaciones que se aduzcan
producidas por el proyecto minero que se ejecuta en el territorio del pueblo Xinka,
deben ser debidamente comprobadas en el proceso de diálogo que debe
agotarse entre las partes, con el auxilio de los expertos en la materia que
corresponda.
b) Límites de la potestad del Estado de poder autorizar la explotación de
los recursos naturales
Un punto íntimamente ligado con el abordado en la literal que precede, es el
externado por la Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala, al
interponer apelación, quien aseguró que el fallo de primer grado, al privilegiar lo
regulado en el Artículo 125 constitucional, soslayó los derechos de los pueblos
indígenas.
Al respecto cabe afirmar que un justo balance de la situación conllevará a
comprender que si bien en el Artículo 125 de la Constitución Política de la
República de Guatemala, se declara de utilidad y necesidad públicas la
explotación de minerales, en ese mismo precepto también se impone al Estado la
obligación de que esa explotación se efectúe en forma técnica y racional. James
Anaya y James Cavallaro, en estudio jurídico presentado ante esta Corte,
afirmaron que, según los estándares internacionales, los Estados pueden
imponer limitaciones al ejercicio de algunos derechos (aunque solo a aquellos
que no sean considerados como “intangibles”) y que tales limitaciones solo
pueden establecerse bajo parámetros limitados y bien definidos. Para ser válidas,
estas limitaciones tienen que cumplir con los criterios de necesidad y
proporcionalidad con una finalidad pública válida, definida dentro de un marco
general de respeto de los derechos de una comunidad o pueblo indígena y no se

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obtenga el consentimiento, el Estado tendría que determinar y justificar por qué el
proyecto de extracción es necesario para lograr un objetivo legítimo y asegurar
que su diseño es necesario y proporcional para lograr tal fin. En semejante
sentido se pronunció la Corte Interamericana de Derechos Humanos en los casos
Comunidad indígena Yakye Axa Vs. Paraguay [Sentencia de 17 de junio de 2005
(Fondo, Reparaciones y Costas); párrafo 217] y Comunidad Indígena
Sawhoyamaxa Vs. Paraguay [Sentencia de 29 de marzo de 2006 (Fondo,
Reparaciones y Costas); párrafo 138].
En la Constitución Política de la República de Guatemala, el legislador
constituyente dejó asentada en el citado Artículo 125, una salvaguarda que es
primordial para comprender la forma en la cual el Estado puede emprender la
explotación de los recursos naturales existentes en territorio guatemalteco.
Aunado a lo anterior, en el caso de que tales proyectos pretendan ser
desarrollados en territorios ocupados por pueblos indígenas, aunque corresponda
al Poder Ejecutivo decidir sobre las solicitudes de licencia de exploración o
explotación de esos recursos, ese ente debe velar porque esas actividades,
además de que se hagan bajo aquellos parámetros constitucionales –en forma
técnica y racional–, cumplan las obligaciones que el Estado contrajo al ratificar el
Convenio 169, consultando a los pueblos indígenas y tomando todas las medidas
necesarias para el resguardo de su subsistencia digna.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido la
importancia del desarrollo económico para la prosperidad de los pueblos de este
hemisferio y ha afirmado que el derecho al desarrollo implica que cada Estado
tiene la libertad de explotar sus recursos naturales, incluyendo el otorgamiento de
concesiones y la apertura a inversiones internacionales, y señala que las

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actividades de esta naturaleza pueden responder a intereses legítimos, incluso
de alcance nacional. Sin embargo, ha advertido la Comisión que las actividades
de desarrollo deben ir acompañadas de medidas adecuadas y efectivas para
evitar que sus efectos recaigan en forma desproporcionada en los pueblos
indígenas y tribales, y las comunidades afrodescendientes, colectivos cuya
diversidad étnica y cultural los Estados tienen obligación de proteger. [Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, Pueblos indígenas, comunidades
afrodescendientes y recursos naturales: protección de derechos humanos en el
contexto de actividades de extracción, explotación y desarrollo, Op. Cit., pp. 18
19, 35 y 36].
E) Llamado al actuar responsable de todos los actores inmersos en el
asunto
Esta Corte, en anteriores oportunidades, ha sido enfática en afirmar que
un escenario de enfrentamientos, violencia y desconfianza, no coadyuva a que la
realización de la consulta sea auténticamente productiva. Quedó asentado en los
pasajes teóricos de la presente sentencia que el establecimiento de mecanismos
eficaces de consulta y participación contribuyen a prevenir y resolver conflictos
mediante el diálogo y disminuyen las tensiones sociales. Se afirmó que la
instauración de un clima de confianza mutua es consustancial a toda consulta. Es
enérgico este Tribunal en mencionar que perspectivas como la contenida en la
afirmación registrada al final del Anexo 6 que invita a: “(…) tomar en cuenta que
las autoridades indígenas están vinculadas a ciertos conflictos pero porque
algunos estuvieron vinculados en el conflicto armado interno” denotan prejuicios
inadmisibles, que anulan la razón que debe privar en los representantes del
Estado al momento de administrar los procesos consultivos. Expresiones como la

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asentada únicamente abonan y recrudecen el ambiente de tensión entre las
partes. James Anaya, según afirma en el informe jurídico presentado ante esta
Corte, tras su visita a Guatemala, notó que en el país se ha incurrido en rupturas
de aspectos importantes de la identidad de los pueblos indígenas, observando
que, además el conflicto armado “tuvo un impacto altamente destructivo de las
formas tradicionales de organización social y política al interior de las
comunidades” [ver estudio jurídico presentado ante esta Corte, obrante a folio mil
seiscientos dieciocho (1618) de la Pieza III de esta Corte]. Ante esa
circunstancia puede advertirse que descalificaciones como la anotada
únicamente tienen como efecto irrespetar la cosmovisión de los pueblos
indígenas y sus autoridades, parte importante de su organización política.
Igual descalificación merece el comentario documentado en ese mismo
Anexo que recomendó: “(…) evita[r] que las consultas puedan ser vía para que
liderazgos interesados incurran en extorsiones”. Ese tipo de percepciones
desconocen el verdadero objeto del proceso de consulta y demeritan el actuar
legítimo de los pueblos indígenas, en resguardo de los derechos que les han sido
reconocidos.
También reprocha este Tribunal la afirmación contenida en el documento
titulado Primer Diagnóstico Comunitario, Proyecto de Explotación Minera
Escobal, San Rafael Las Flores, Santa Rosa, en el cual la Unidad emisora afirmó
que en aquella área “únicamente el uno por ciento (1%) se identifica como maya
o Xinka”. Tal aseveración, cuyo sustento ni siquiera se precisa dentro del
documento, luce irreflexiva y no debió ser tomada como indicativo de inexistencia
de pueblos indígenas en la región. Extremos como el aludido debieron motivar la
realización de estudios especializados que permitieran establecer la existencia de

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pueblos titulares del derecho de consulta. Habiendo quedado dilucidado este
punto mediante el pronunciamiento que esta Corte efectúa en este fallo, en
cuanto a la existencia del pueblo Xinka en aquella región: el proceso de
consulta que se ordenará debe ejecutarse con total conciencia y absoluto
respeto de la existencia de ese colectivo humano en aquella región.
También estima pertinente este Tribunal hacer llamado a los diversos
actores que han aspirado a acompañar al pueblo Xinka en la defensa de sus
derechos. Esta Corte considera que las asesorías responsables que puedan
proporcionarse a los citados grupos humanos son encomiables y valientes,
porque persiguen la defensa de grupos que históricamente han sido colocados
en condiciones de marginación. Sin embargo, ese acompañamiento debe
hacerse de forma seria, de tal manera que forme en el pueblo indígena
conocimiento informado, mediante argumentos que, aún y cuando les sea
trasladados en lenguaje sencillo, posean sustento y respaldo científico y racional.
Las meras especulaciones o acciones legales insustanciales únicamente
consiguen colocar, infundadamente, a los integrantes de ese pueblo en condición
de zozobra y angustia.
Consta de oficio a este Tribunal, el documento electrónico titulado “Informe
final identidad, territorio y conflictividad social en la región Xinka”, de las autoras
Claudia de los Ángeles Dary Fuentes y Lourdes Gretel Ninoshtchka Galindo
Tórtola, publicado por el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la Universidad
de San Carlos de Guatemala. Las autoras del informe aluden a algunos actores
sociales que han trasladado información a la población respecto de “los impactos
negativos que la extracción minera causa tanto en el cuerpo humano como en la
naturaleza (el agua, el suelo, etc.)”. Derivado de su trabajo de campo,

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incorporaron a su estudio la fotografía de un afiche en el que aparecen, además
de las imágenes de seis personas mostrando severas afecciones en la piel, el
logotipo de “CALAS”. Las autoras inmediatamente debajo de la fotografía
consignaron la información siguiente: “Figura 43. Afiche pegado en las paredes
de una tienda. Se difunde las enfermedades que causa en el cuerpo humano los
químicos de la minería, promocionado por CALAS. Aldea Soledad Grande,
Mataquescuintla, Jalapa. Foto, Gretel Galindo, 2015.” [Instituto de Estudios
Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Informe final
identidad, territorio y conflictividad social en la región Xinka. Guatemala,
Guatemala. 2015. p. 139.]
Llama la atención de este Tribunal que, pese a ser evidente que el
derecho a la salud posee íntima relación con el derecho a un ambiente sano y a
la protección de la subsistencia física de los integrantes del colectivo indígena en
mención, la entidad postulante, al someter el asunto a juzgamiento de la justicia
constitucional, ninguna mención haya efectuado al respecto. No consta que, en la
actividad realizada por el Viceministerio, en la cual los personeros de la ahora
postulante tuvieron participación, que estos hayan realizado denuncia de ese
particular peligro. Si bien los espacios abiertos por esa oficina pública no llenaron
las condiciones para ser tenidos como procesos consultivos, eran oportunidades
idóneas para que, todos los actores, trasladaran sus preocupaciones fundadas a
las autoridades, para que estas tomaran debida nota de ellas, las dejaran
asentadas en los registros estatales y procedieran a investigarlos, bajo pena de
incurrir en responsabilidad. Resalta esta Corte el llamado efectuado por las
autoridades del Viceministerio de Desarrollo Sostenible, en cuanto a que se
efectuaran las denuncias concretas de contaminación a efecto de que estas

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fueran investigadas.
El soporte serio y responsable que pueda darse a los pueblos indígenas,
coadyuva a que estos puedan adoptar posturas acordes a la defensa de sus
intereses legítimos.
Como coralario de lo anterior, esta Corte estima pertinente efectuar
llamado a todos los involucrados en el proceso de consulta y a aquellos que
legítimamente pudieran resultar inmersos en este, a efectuar sus reclamos y
defender los puntos de vista que funden sus posturas, por vía de los canales
institucionales previstos en las leyes, evitando actos de violencia que pongan en
riesgo la realización del proceso consultivo. El sostenimiento de un ambiente de
tensión y conflictividad merma la posibilidad de que ese proceso se constituya en
vía de diálogo y participación, tal como está previsto en el Convenio 169.
F) FORMAS DE RESTITUCIÓN DE LA SITUACIÓN JURÍDICA AFECTADA AL
PUEBLO XINKA
Los términos de los efectos de la protección se precisarán en la parte
resolutiva del presente fallo.
Derivado del otorgamiento de la protección constitucional pedida esta
Corte ordenará:
a) Al Ministro de Energía y Minas: i) agotar el proceso de consulta con el
pueblo indígena Xinka radicado en el área de influencia del proyecto de
explotación con licencia Escobal. En caso de persistir la ausencia de regulación
relativa al derecho de consulta a los pueblos indígenas, para la realización de la
consulta que en este fallo se ordenará realizar, deberá seguir las pautas que se
delinean en los Considerandos V, VI y VII del presente fallo y ii) instruya la
implementación de todas las medidas pertinentes a fin de asegurar que la

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actividad de explotación del proyecto minero con licencia Escobal se realice
conforme los estándares adecuados.
b) Al Ministro de Ambiente y Recursos Naturales que: i) dentro de los
ocho (8) días siguientes de que cobre firmeza el presente fallo, debe dictar
resolución ordenando a la entidad que elaboró el Estudio de Impacto Ambiental
del proyecto de explotación Escobal que, en el plazo de diez (10) días, proceda a
revisar el área de influencia de este proyecto. Cumplido el citado requerimiento,
el meritado Ministerio, por medio de la Dirección General de Gestión Ambiental y
Recursos Naturales del Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, deberá
dictar la resolución correspondiente; ii) en esa misma resolución deberá ordenar
a la entidad Minera San Rafael, Sociedad Anónima, que presente actualización
del Plan de Gestión Ambiental contenido en el Estudio de Impacto Ambiental que
le fue aprobado por ese Ministerio, acto para el cual deberá fijar plazo de quince
(15) días. Esa Cartera comunicará a la citada entidad los términos de referencia
que servirán de base para aquella actualización. La actualización del Plan de
Gestión Ambiental deberá requerirla el citado funcionario a la entidad minera
cada tres años, durante el tiempo que dure la vigencia del proyecto de
explotación; iii) intensificar y optimizar las medidas de protección al medio
ambiente del área en el cual se ubica el proyecto de explotación, asumiendo
todas las disposiciones que permitan verificar que se han cumplido las medidas
de mitigación establecidas en el Estudio de Impacto Ambiental aprobado por esa
Cartera; iv) coordinar la implementación de todas las medidas de mitigación y/o
reparación de posibles daños ecológicos o de otra naturaleza que pudieran
haberse ocasionado al territorio del pueblo indígena Xinka, aunque no hayan sido
previstos en el citado Estudio; v) ordenar que se implementen todas las medidas

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eficaces para evitar la contaminación del recurso hídrico de todos los afluentes
que puedan resultar afectados derivado de la actividad de la entidad minera; vi)
ordene la realización de inspecciones en las instalaciones del proyecto minero, a
efecto de establecer si las actividades, hallan provocado o provoquen
contaminación de los afluentes hídricos de la región. Las actividades descritas en
los numerales contenidos en esta literal deberá instruirlas el Ministro obligado por
medio de las unidades o departamentos del Ministerio a su cargo, pudiendo
requerir el apoyo de las instituciones públicas que estime pertinentes, debiendo
presentar informes ante el Tribunal de Amparo de primer grado, a efecto de
que este establezca la debida ejecución de lo ordenado.
c) Al Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social que: i) inicialmente
ordene efectuar Estudio de Línea Base de salud en el área en la cual se
desarrolla el proyecto minero con licencia Escobal, debiendo identificar la
concurrencia de enfermedades que puedan derivar de la actividad minera; ii)
ordenar la implementación de todas las medidas eficaces que permitan
resguardar la salud de todas las personas que de una u otra manera tengan
relación con el proyecto, tanto de las personas que laboran en el proyecto de
explotación como de quienes habitan en el área de influencia del proyecto,
debiendo disponer la realización de monitoreos trimestrales que permitan
establecer la efectividad de las medidas asumidas y iii) ordene la realización de
monitoreos trimestrales sobre el agua que, para uso humano, se distribuye en las
áreas de influencia, debiendo determinar que la calidad de ese recurso natural
sea óptimo para su consumo. Deberá instruir a quien corresponda la eliminación
de elementos como el arsénico, el cianuro y cualquiera otro que, en niveles no
permitidos, puedan resultar nocivos para la salud de las personas, los animales y
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las plantas de la región. En caso de advertir que la contaminación ha provenido
de otros elementos, debe informar a las municipalidades correspondientes. La
comunicación que se haga a estas entidades ediles las obligará a revisar sus
sistemas de potabilización del agua.
d) A los Ministerios de Energía y Minas y el Ministerio de Ambiente y
Recursos Naturales, crear comisiones de verificación de la efectividad de las
actividades descritas en las literales que anteceden, con el objeto de evitar, en
todo ámbito, que el proyecto extractivo al que se ha aludido cause impacto
negativo. En la conformación de tales comisiones incluirá a entes académicos
ajenos a la controversia [Vgr. Centro de Estudios Superiores de Energía y Minas
–CESEM– de la Facultad de Ingeniería de la Universidad de San Carlos de
Guatemala y al Centro de Estudios Ambientales y Biodiversidad –CEAB– de la
Universidad del Valle de Guatemala.] Cabe precisar que, en el presente fallo, en
diversas oportunidades, se ha mencionado que, para resguardar el rigor técnico y
científico de los actos que se ejecuten derivado de lo decidido en este fallo, debe
preverse la posibilidad de que instituciones científicas particulares intervengan en
actividades de asesoría que correspondan a su especialidad, ante tal
circunstancia, para dotar de efectividad el pronunciamiento de este Tribunal, en la
parte resolutiva del presente fallo, debe ordenarse al Ministerio de Finanzas que
sitúe, a los Ministerios de Ambiente y Recursos Naturales y de Energía y Minas,
los fondos que sean necesarios para sufragar los gastos que pueda irrogar la
intervención de esas entidades particulares. Y,
e) Al Secretario Ejecutivo de la Coordinadora Nacional para la
Reducción de Desastres –CONRED– que: i) en el plazo que se fijará en la parte
resolutiva del presente fallo, disponga la realización de estudios especializados

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en el proyecto minero con licencia de explotación Escobal, a efecto de establecer
los riesgos de desastres que esa actividad de explotación pudiera conllevar, tanto
para la vida como para los bienes de las personas. Una vez realizados los
estudios ordenados, el citado funcionario informará los resultados de esa
actividad al Ministerio de Energía y Minas, debiendo, además, comunicar a esa
Cartera las medidas pertinentes que deberán asumirse a efecto de resguardar la
integridad de todas las personas que, de una otra manera, tengan relación con la
actividad del proyecto en mención. También comunicará las acciones que sean
pertinentes para el debido resguardo de los bienes de quienes habitan en áreas
que puedan ser afectadas por la actividad del proyecto minero y ii) elaborar, en
forma conjunta con las municipalidades en donde se ubican las áreas de
influencia de los proyectos, manual de procedimientos para la atención de
emergencias a nivel local, el cual deberá ser divulgado por ambas entidades en
forma conjunta.
-VII-
PAUTAS PARA LA REALIZACIÓN DE LOS PROCESOS DE CONSULTA
La consulta deberá preverse como un diálogo intercultural de buena fe, en
el cual se busque el consenso y el acomodo recíproco de los intereses legítimos
de las partes. Consecuentemente, el proceso de consulta que deberá agotarse
debe estar orientado, por un lado, a formar en el pueblo Xinka radicado en las
áreas de influencia de cada proyecto, panorama objetivo, pleno y transparente
del modo y grado de las implicaciones de la autorización de tales proyectos,
considerando tanto sus beneficios como sus repercusiones no deseadas así
como las posibilidades de mitigación, compensación o resarcimiento de estas; y
por otro, a trasladar a las autoridades públicas competentes, visión culturalmente

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pertinente y ajustada a la realidad, de las prioridades de desarrollo,
preocupaciones, expectativas y propuestas de aquellas comunidades frente a la
indicada iniciativa. Es a partir de esa concepción que la consulta propenderá
efectivamente a la disolución de factores de polarización y a propiciar el
acercamiento de perspectivas y posturas que desemboque en la cristalización de
acuerdos satisfactorios para todos los interesados.
Deberán constituirse en espacios idóneos en los cuales las autoridades
escuchen las preocupaciones e inquietudes de la población y dispongan las
medidas y estudios necesarios para establecer si aquellas poseen o no sustento
científico, debiendo proporcionar al pueblo Xinka la información que respalde
cualquiera de los resultados obtenidos. Este último podrá hacerse asesorar por
entes especializados que les permitan fiscalizar la información que les sea
proporcionada. Como quedó asentado en apartados precedentes, ha surgido en
el seno del Pueblo Xinka grave nivel de preocupación, por cuestiones tales como
la posibilidad de que la actividad minera provoque malformaciones en fetos o el
aumento en la sismicidad en su territorio, las experiencias de presuntos desastres
derivados de la labor de explotación minera en otros países, la mortandad de las
personas y el desempleo luego del cierre del proyecto. Las citadas
preocupaciones únicamente quedaron esbozadas en el expediente del
Viceministerio de Desarrollo Sostenible, sin que conste a este Tribunal que el
Ministerio de Energía y Minas, en atención a lo reiterativo de esas afirmaciones,
haya dispuesto estudios serios y profundos que permitieran confirmar o desmentir
que tales temores poseen debido respaldo científico. Sin embargo, por constituir
graves señalamientos de violación a derechos humanos, el Estado deberá
escuchar las preocupaciones de los integrantes de aquel pueblo indígena y

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deberá encomendar a entidades o instituciones ajenas a las partes la realización
de análisis técnicos especializados que permitan establecer con propiedad si
poseen fundamento y, en caso de comprobar tal extremo, deberá disponer todas
las medidas necesarias para evitar que tales efectos puedan concretarse.
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos ha afirmado: “(…) los
Estados tienen el deber de tomar en cuenta las preocupaciones, demandas y
propuestas expresadas por los pueblos o comunidades afectados, y de prestar la
debida consideración a dichas preocupaciones, demandas y propuestas en el
diseño final del plan o proyecto consultado (…) [Comisión Interamericana de
Derechos Humanos. Pueblos indígenas, comunidades afrodescendientes y
recursos naturales: protección de derechos humanos en el contexto de
actividades de extracción, explotación y desarrollo. p. 97.]
Otra circunstancia relevante que deberá establecerse mediante el proceso
de consulta es la forma en la que, en todo caso, el pueblo Xinka participará de los
beneficios del proyecto. Para la determinación de este extremo, será valiosa la
asesoría que el colectivo citado pueda requerir de entes especializados que
coadyuven en el diseño de medidas efectivas que aseguren y garanticen su
subsistencia digna.
La Corte de Constitucionalidad, en fallo de veintiséis de mayo de dos mil
diecisiete, dictado en los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017,
hizo referencia a que la falta de normativa local sobre la forma en la cual debe
agotarse el proceso de consulta a los pueblos indígenas, motivó a este Tribunal,
en fallos de anterior data [en especial en el emitido en los expedientes
acumulados 156-2013 y 159-2013], a fijar las “pautas para la realización de la
consulta a los pueblos indígenas”, las cuales deben observarse para que esta se
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entienda realizada conforme los términos que exige el Convenio 169 y que han
sido desarrollados por los órganos del Sistema Interamericano de Derechos
Humanos. En esos fallos fueron descritas las principales fases que deben
observarse en la realización de los procesos de consulta a pueblos indígenas.
Tales parámetros serán tomados como referencia en este fallo, para fijar el
esquema procedimental que deberá seguir el Ministerio de Energía y Minas, con
el objeto de preservar ese derecho de consulta, ajustando aquellas pautas a las
particularidades que posee el caso que ahora se juzga.
A) El Ministerio de Energía y Minas debe requerir al Ministerio de Ambiente y
Recursos Naturales informe circunstanciado en el cual se precisen, según el
análisis propio que de conformidad con la ley debe realizar, las repercusiones
ambientales del proyecto y, en general, cuanta información sea pertinente para
efectuar posteriormente balance integral y objetivo del modo y grado de su
incidencia. Debe prestarse especial atención a la determinación del área de
influencia del proyecto y las medidas de mitigación propuestas en el Estudio de
Impacto Ambiental.
B) Recibida la documentación relacionada en la literal precedente, el Ministerio
de Energía y Minas, convocará por todos los medios de difusión y comunicación,
con cobertura en los municipios que conformen el área de influencia del proyecto.
En la convocatoria se incluirá, cuando menos, a las personas e instituciones
siguientes, con el objeto de que designen dos (2) representantes titulares y dos
(2) suplentes:
a. Al Concejo Municipal de cada uno de los municipios que constituyan área
de influencia de los proyectos.
b. A las comunidades indígenas radicadas en los municipios que constituyen

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el área de influencia de los proyectos. El pueblo indígena xinka, según su propia
elección, podrá comparecer por medio de las autoridades del Parlamento Xinka
o bien designar sus representantes de acuerdo a sus propias costumbres,
instituciones y tradiciones.
c. A los Ministerios de Cultura y Deportes, y de Ambiente y Recursos
Naturales. A cada cartera ministerial corresponde designar dos (2)
representantes (titular y suplente) por separado.
d. Al o los Consejos Comunitarios de Desarrollo que funcionen en los
municipios que constituyen el área de influencia de los proyectos de exploración y
explotación.
e. A la titular de los derechos mineros del proyecto de explotación con
licencia “Escobal”, Minera San Rafael, Sociedad Anónima.
f. A dos representantes del Procurador de los Derechos Humanos (titular y
suplente).
g. A dos representantes (titular y suplente) del Ministerio de Energía y Minas,
el cual, al igual que el citado en la literal anterior, tienen función mediadora entre
los convocados.
h. A la Universidad de San Carlos de Guatemala y a las Universidades
Privadas que integran el Consejo Departamental de Desarrollo que funciona en
los departamentos incluidos en el área de influencia.
i. A dos representantes (titular y suplente) de la Comisión Presidencial de
Diálogo.
C) Una vez queden acreditados en el Ministerio de Energía y Minas los
respectivos representantes de los sujetos convocados deben llevar a cabo la
etapa de pre-consulta, en la cual deberán realizarse las actividades siguientes:

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i) Los participantes fijarán el plazo de duración de la etapa de pre-consulta.
ii) Las personas e instituciones idóneas, según su ámbito de competencia o
campo de conocimiento, harán presentación inicial, proporcionando información
objetiva, veraz y atinente sobre las implicaciones de la autorización del proyecto,
a manera de situar la base para la ponderación del modo y grado de su
incidencia en las condiciones de vida del colectivo indígena asentado en el área
de influencia de ambos proyectos. Esta información será trasladada de modo
accesible y fácilmente comprensible. El pueblo indígena puede designar expertos
en la materia, que sean de su confianza, que les ayuden a analizar la información
que se les proporcionará.
iii) A continuación propondrán y definirán los mecanismos mediante los cuales se
debe realizar el proceso de consulta; todos los sujetos convocados decidirán
conjuntamente sobre su diseño. Dentro de su flexibilidad, deben contener, como
mínimo:
a) Las actividades deben realizarse como parte de los procedimientos de buena
fe que deben agotarse para alcanzar, de manera propositiva, consensos y
acuerdos entre los actores principales del proceso, siendo estos: el Ministerio de
Energía y Minas, el pueblo indígena Xinka, radicado en las áreas de influencia del
proyecto de explotación con licencia Escobal, respectivamente, la entidad Minera
San Rafael, Sociedad Anónima.
b) Designación, por parte de los pueblos indígenas, de asesores pertenecientes a
entes académicos especializados que les acompañarán durante el proceso de
consulta.
c) El pueblo indígena Xinka, por medio de sus representantes, deberá exponer,
también de modo accesible y comprensible, información acerca de su modo de

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vida tradicional, su identidad cultural, su estructura social, su sistema económico,
sus costumbres, sus creencias, sus tradiciones distintivas y otros extremos que
estime pertinentes expresar. Para la organización de esa información, el pueblo
indígena puede apoyarse en aquella asesoría especializada perteneciente a
entes académicos imparciales. En las reuniones a realizar, la intervención de
estos expertos coadyuvará a que todos los representantes obtengan
comprensión de la totalidad de aspectos de la vida del pueblo indígena en
mención.
d) Mecanismos de solución de las desavenencias que puedan presentarse entre
quienes intervienen en el desarrollo de la consulta.
e) Calendarización de las fases del proceso de consulta, diseñados de acuerdo
con plazos razonables para su realización, en la que cuanto menos se incluyan
aspectos como: i) determinación concreta de oportunidades para pronunciarse
acerca de las propuestas formuladas por los actores directamente involucrados
en la consulta; ii) fechas probables de materialización de preacuerdos y iii) forma
de sistematización de los acuerdos alcanzados y de seguimiento que propicie su
cumplimiento.
D) Una vez realizada la pre-consulta, dentro del plazo fijado en la primera
reunión, se procederá a la apertura de la consulta propiamente dicha, en la cual
los actores principales del proceso dialogarán a fin de arribar a acuerdos a través
del consenso, por medio de sus respectivos representantes. A solicitud de
cualquiera de ellos, el representante de la Comisión Presidencial de Diálogo
puede desempeñarse como facilitador, mediador o conciliador. Los demás
sujetos convocados para la pre-consulta también intervienen en esta etapa, pero
sin que sus pronunciamientos vinculen directamente a los actores principales. En

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esta etapa el acompañamiento de los entes especializados –académicos e
imparciales– al pueblo indígena Xinka será de primordial relevancia. El
Procurador de los Derechos Humanos fungirá como observador en todo el
proceso.
E) Alcanzados los acuerdos, las autoridades gubernativas y municipales
competentes deben definir y, en su caso, autorizar, las formas y requisitos
destinados a garantizar el cumplimiento de aquellos.
Todos los actos relacionados serán realizados inmediatamente.
F) Sobre otros efectos que este Tribunal conferirá a su decisión
En virtud que, como quedó asentado en el apartado precedente, existen
motivos que justifican el otorgamiento de amparo en el presente caso, resulta
pertinente acotar que las medidas que se dispondrán para restablecer la situación
jurídica afectada dependerán de la ponderación que este Tribunal efectuará de
diversas circunstancias.
Los sujetos que participan en este proceso han manifestado posturas
antagónicas con relación al efecto que, según su propia perspectiva, debería
conferir este Tribunal a su decisión. Unos requieren la anulación de la licencia
otorgada y otros, por el contrario, propugnan por su conservación derivado de la
buena fe que, según sus aseveraciones, ha caracterizado el actuar tanto de las
autoridades administrativas como de la titular del derecho minero.
Como cuestión preliminar se estima pertinente efectuar pronunciamiento
respecto de una circunstancia que, con recurrencia, fue invocada por las partes
para delinear los efectos del fallo de esta Corte.
El Procurador de los Derechos Humanos, la Cámara de Industria de
Guatemala y la Cámara de Comercio Guatemalteco-Americana (AMCHAM), en

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los estudios jurídicos presentados dentro del presente expediente, afirmaron que
este fallo se debe sustentar en el contenido de la sentencia proferida dentro de
los expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017 (caso Oxec y Oxec II),
en virtud que ese es un fallo de carácter estructural, que sentó las bases para
resolver casos futuros en los cuales el acto que se reclama sea la omisión de
proceso de consulta previa e informada.
La afirmación de los sujetos procesales que requieren que se aplique al
presente caso la sentencia atípica dictada en los expedientes acumulados 90-
2017, 91-2017 y 92-2017, estriba especialmente en que en ese fallo, esta Corte,
no dispuso la suspensión de las licencias que autorizaron el funcionamiento de
los proyectos hidroeléctricos Oxec y Oxec II, en el municipio de Santa María
Cahabón, departamento de Alta Verapaz –autorizaciones que fueron otorgadas
sin consultar a la comunidad indígena q’eqchi’ radicada en el área de influencia
de los citados proyectos–. Al aludir a los efectos de la sentencia referida, algunos
aseguraron que la decisión de permitir que las licencias conservaran su vigencia
y que los proyectos hidroeléctricos pudieran continuar ejecutándose, aun cuando
las autorizaciones habían sido otorgadas en aquellas circunstancias, es el
alcance que debe darse a los fallos que se dicten en todos los asuntos en los
cuales se discutan asuntos que guarden similitud con el decidido en aquella
sentencia. Quienes sostienen esa postura, han asegurado que si el fallo dictado
en el expediente en mención, proveyó las bases para resolver casos futuros en
los que se reclame contra la omisión de agotar el proceso de consulta previa, la
resolución del presente asunto debe hacerse aplicando todos los términos
dispuestos en aquella decisión que citan como precedente. Esa percepción les
hace afirmar que, en el presente caso, también debe declararse que la entidad
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minera puede continuar con las labores extractivas que le fueron autorizadas
mediante la licencia de explotación Escobal.
Para responder el argumento de mérito, es conveniente citar que en el
fallo al que se hace referencia, esta Corte afirmó que las sentencias estructurales
o macrosentencias, son aquellas que los jueces dictan en casos en los cuales
identifican la existencia de desconocimiento generalizado, recurrente y grave de
derechos humanos. Se emiten cuando, de modo sistemático, se ha producido un
déficit de derechos humanos, que ha sido resuelto en forma individual, pero que
la subsanación de la problemática impone la necesidad de dictar una sentencia
con alcances más amplios.
En ese fallo, la Corte afirmó haber identificado un problema estructural: la
violación al derecho de consulta de los pueblos indígenas. Afirmó este Tribunal
que, en todos los asuntos traídos a su sede y que se relacionaban con el tema:
“(…) se evidencia falta de cumplimiento de tal consulta respecto de los pueblos
indígenas (implementación, coordinación y supervisión), así como la observancia
de los estándares que se han fijado sobre el particular (…) Ante esta situación
que acontece en la realidad, en la que figuran como afectados una gran cantidad
de personas que reprochan violación al derecho de consulta previsto en el
Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, es indispensable que
esta Corte adapte sus decisiones, para dar respuesta rápida y eficaz a la
problemática suscitada (…) Lo anterior, refleja un problema estructural, para
el que debe darse respuesta por medio de una sentencia en la que se
provea de lineamientos para superar la debilidad detectada.” [El resaltado no
figura en el texto original.] Inmediatamente en el apartado que denominó: “La
ingente necesidad de que se emita regulación especial de la consulta a nivel

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interno” esta Corte afirmó: “(…) la ingente necesidad de que sea emitida
normativa ad hoc sobre la consulta a pueblos indígenas obedece también a la
creciente conflictividad que su ausencia provoca en el tejido social, debido a que
la contraposición de intereses que han generado proyectos, operaciones o
actividades vinculadas al aprovechamiento de recursos naturales no encuentra
un marco procedimental institucionalizado y replicable en el que pueda resolverse
adecuadamente (…)” Luego se describió la percepción generalizada, a nivel
nacional e internacional, del significativo costo social y político que representa
para el país la omisión de regular internamente la consulta; a esa repercusión,
aseguró, “se añade el pernicioso efecto que causa sobre la seguridad jurídica,
como factor clave para propiciar las inversiones y una economía sana”. Se
enfatizó en que: “(…) la omisión por parte del Congreso de la República de
legislar sobre la consulta referida, ha propiciado en el país un clima de
desconfianza para las comunidades indígenas que pueden verse perjudicadas
por proyectos encaminados al desarrollo social y las empresas inversionistas de
tales proyectos, al no existir reglas claras que doten de certeza jurídica el goce
del derecho a la consulta de las comunidades mencionadas y de otros derechos
que puedan verse afectados por operaciones o actividades de exploración o
explotación de los recursos naturales en sus territorios, así como los de las
entidades referidas que aportan su capital para poner en marcha los proyectos
aludidos con el riesgo inminente de que su inversión pueda verse mermada o
perderse ante la inexistencia de aquellas reglas. Esa realidad nacional
precisamente justifica al Tribunal adoptar la emisión de una sentencia
estructural, que hace factible la creación de directrices normativas
generales para configurar las pautas del procedimiento de consulta a los

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pueblos indígenas que debe observar el Ministerio de Energía y Minas (…)
no solo para este caso, sino para futuros, con la finalidad de superar la
ausencia de legislación interna que regule sobre el particular, así como la
vinculación de otras autoridades distintas de la reclamada en amparo, para
garantizar la efectividad del derecho de mérito, lo que permitió en esta
oportunidad estimar razonable compeler al Congreso de la República de
Guatemala, por ser el organismo estatal que no ha decretado la normativa
concerniente a aquel procedimiento (…) esta Corte, ejerciendo la función que le
ha sido encomendada por el Magno Texto –defensa del orden constitucional–,
diseña una estructura para el pleno goce de un derecho colectivo y de
prestación, superando así los obstáculos que existen para su plena
efectivización; esto propugna la realización de manera responsable de proyectos
encaminados al desarrollo sostenible (en beneficio de las comunidades indígenas
y de los propios inversionistas), lo que dota de certeza y seguridad jurídicas
los derechos de los pueblos indígenas y la inversión de los particulares,
buscándose de esa forma el equilibrio y armonización de diversos intereses,
dentro de un ambiente de concordia y convivencia pacífica, en donde exista el
compromiso del Estado de respetar y garantizar los derechos fundamentales de
las personas, en especial de aquellas que en forma colectiva e individual han sido
susceptibles de segregación o marginación histórica.”
Puede advertirse del fallo citado que, para solventar la violación
sistemática al derecho de consulta, dispuso emitir las pautas que debía seguir el
Ministerio de Energía y Minas en casos en los cuales debía consultarse a los
pueblos indígenas, previo a asumir medidas que pudieran afectarles, decisión
que se asumió, según quedó expresado en los pasajes transcritos, para dotar de
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seguridad y certeza jurídicas los derechos de los pueblos indígenas y la inversión
de los particulares. Como parte de los efectos del citado fallo estructural, se
dispuso también ordenar al Congreso de la República que emitiera la legislación
que efectivizara el goce del derecho de consulta. No puede afirmarse, por
consiguiente, que la decisión de que en aquel asunto pudieran continuarse
ejecutando labores, forme parte de las pautas generales replicables que esta
Corte incluyó en su fallo. Y esto no podría ser de otra manera porque, en todo
caso, los efectos que en cada asunto particular sometido a su conocimiento debe
conferir este Tribunal a sus fallos, específicamente en relación a la situación
jurídica de las licencias que ya han sido otorgadas sin observar el derecho de
consulta a los pueblos indígenas, es una situación que debe decidirse vis a vis.
La decisión que debe asumir el Tribunal dependerá de la ponderación que
efectúe de las circunstancias propias de cada asunto, como ocurrirá en el
presente caso, en el apartado que sigue.
a) Situaciones sujetas a ponderación Tribunal para determinar los
efectos del presente fallo
Esta Corte, al efectuar la lectura de todos los documentos aportados como
medios de prueba durante la tramitación del presente proceso de amparo,
encuentra que en la región en la cual se desarrolla el proyecto de explotación
minera, se ha suscitado grave clima de conflictividad. Según quedó documentado
en el expediente del Viceministerio de Desarrollo, en aquella área han surgido
posturas antagónicas dentro de los propios pobladores, unos adversando la
actividad minera y otros, por el contrario, avizorando oportunidades positivas para
la región derivado de la ejecución del proyecto. Esto motivó que, incluso dentro
de la tramitación del presente proceso de amparo, comparecieran pobladores de

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la región a esgrimir posturas totalmente opuestas: algunos propendiendo a la
cancelación de la licencia de explotación Escobal y otros, por aparte, requiriendo
que se permita a la entidad responsable del proyecto, continuar con la ejecución
de las labores extractivas.
La ruptura del tejido social que ha acaecido en el municipio de San Rafael
Las Flores del departamento de Santa Rosa, conduce a este Tribunal a optar por
conferir a su fallo efectos que conlleven a la armonización de las posturas
antagónicas que han surgido dentro del propio seno de la población. Debe
recordarse que la armonía ha sido evocada por esta Corte como elemento
coadyuvante en la materialización de los procesos consultivos.
La ponderación de la situación descrita, inclina a este Tribunal a ordenar la
realización del proceso de consulta, pero sin disponer la anulación de la licencia
de explotación Escobal.
En este apartado se estima pertinente resaltar que si bien las actividades
realizadas por la entidad minera y algunos actores de la región, no se
concretaron dentro de un proceso de consulta que pueda tenerse por
válidamente celebrado, sí constituyen indicativo de la capacidad de diálogo de las
partes participantes. Los acuerdos y convenios celebrados [en especial los
relativos al pago de regalías voluntarias y de aporte económicos voluntarios]
constituyen indicio que permite a este Tribunal crear expectativa favorable de la
voluntad en la negociación por parte de los involucrados en tales acuerdos. Cabe
resaltar que los convenios que ya han sido celebrados y que se encuentran
vigentes, en caso de ser compatibles con los acuerdos a los cuales se arribe
dentro del proceso de consulta, luego de agotado este, podrán recibir el aval de
las partes del proceso de consulta y con ello se comprenderán formalizados e

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incorporados a las decisiones asumidas dentro de ese proceso de diálogo. Llama
la atención de este Tribunal, la afirmación efectuada por el Centro para la Acción
Legal en Derechos Humanos –CALDH–, quien en su estudio jurídico afirmó que
en reunión llevada a cabo en el Consejo Comunitario de Desarrollo –COCODE–
de la Aldea Los Planes del municipio de San Rafael Las Flores del departamento
de Santa Rosa, celebrada el cinco de abril de dos mil diecisiete, documentada en
el punto tercero del acta LPN – uno – dos mil diecisiete (LPN-1-2017) los
participantes manifestaron: “(…) mantienen una preocupación de la situación que
se generará cuando la mina cierre y la sugerencia de que los aportes de la mina
sean proyectos auto-sostenibles, como una cooperativa que ayude a que los
grupos de agricultores puedan darle un valor agregado a sus productos, y f)
posibilidades de trasladar las actuales condiciones de trabajo para que se
mantengan en el tiempo mantienen (…)”
En este apartado se estima pertinente asentar lo afirmado por el Centro de
Estudios de Derecho, Justicia y Sociedad -Dejusticia- y las otras instituciones que
le acompañaron en su estudio jurídico, en cuanto a que la Corte Interamericana
de Derechos Humanos ha afirmado que los Estados deben garantizar que los
miembros de las comunidades indígenas y tribales se beneficien razonablemente
de las actividades de explotación de recursos [ver folio mil ciento setenta y seis
(1176) de la Pieza III formada ante esta Corte].
Esta Corte estima que, en el presente caso, con la administración adecuada
que debe efectuar el Ministerio de Energía y Minas, los diversos actores pueden
agotar en debida forma un pronto y ágil proceso de consulta fructífero, en el cual
la actitud de diálogo y conciliación será elemento positivo que coadyuvará en la
consecución de los objetivos, arribando a acuerdos que permitan conciliar los

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intereses legítimos de ambas partes. En el caso del pueblo Xinka, además de
permitirle participar en el diseño de las medidas que tiendan a preservar la
integridad de sus valores, prácticas e instituciones, se le dé la posibilidad de
formular y evaluar los planes y programas de desarrollo económico, social y
cultural que estimen adecuados. Cabe resaltar que, según la perspectiva
manifestada en aquella reunión a la que se alude en el estudio jurídico citado,
una de las diversas causas de preocupación del pueblo Xinka es la
implementación de programas de desarrollo sostenible, que impida que, a la
finalización del proyecto de explotación, las condiciones de vida del pueblo
resulten en decadencia.
Este Tribunal no soslaya la denuncia efectuada en varias de las
intervenciones documentadas en el expediente del Viceministerio, en cuanto al
abandono en el cual ha incurrido aquella entidad en la ejecución de algunas
obras que había aceptado realizar en distintas comunidades. Esta Corte no
advierte que la interrupción en la ejecución de algunas obras pueda ser tomada
como referente de actuar negligente o alevoso de la citada entidad minera. Esta
percepción del Tribunal deriva del análisis del expediente del Viceministerio, en el
cual puede advertirse que, en la etapa inicial del proyecto Escobal a la entidad le
fueron requeridos varios proyectos, que fueron de interés para las comunidades
recipiendarias. Nota este Tribunal que fue luego de algún tiempo, cuando
derivado de la negativa de agotar el proceso de consulta, entre otras razones, se
recrudeció el clima de conflictividad, la entidad minera se alejó de la población y
abandonó la concreción de proyectos que inicialmente había aceptado ejecutar.
Ese extremo fue percibido así y puesto de manifiesto por los propios pobladores y
sus autoridades en las afirmaciones contenidas en varios de los Anexos

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analizados por este Tribunal.
Cabe resaltar que otra circunstancia que cobra relevancia en el intelecto de
este Tribunal, es que los datos técnicos y científicos que los personeros de la
entidad minera expusieron en algunas de las actividades documentadas en los
distintos Anexos, encuentran concordancia con varias de las afirmaciones
contenidas en las dos opiniones versadas que obtuvo este Tribunal derivado del
auto que dictó previo a resolver. Extremos como este debe abonar a la creación
de un ambiente de confianza entre las partes, necesario para la realización de un
proceso de diálogo serio y fructífero.
b) De las condiciones de la licencia de explotación Escobal
Representaciones Químicas, Sociedad Anónima, representante común de
varias terceras interesadas, al apelar, afirmó que la beneficiaria de la licencia de
explotación extendida por el Ministro de Energía y Minas, ha actuado con
absoluta buena fe. Aseguró que, dentro de dicha lógica, los administrados que,
habiendo actuado de buena fe, adquieren derechos, se encuentran protegidos
por el Artículo 2º. de la Constitución Política de la República de Guatemala.
Afirmaron que la invalidación súbita de las autorizaciones estatales, daña la
confianza legítima y las expectativas de buena fe de los administrados. Con base
en esas afirmaciones requirió a este Tribunal ponderar y analizar esta tendencia
doctrinaria, que surgió en un contexto de protección a la garantía constitucional
de la seguridad jurídica.
El análisis del aporte probatorio relacionado con la interacción que en
alguna época se concretó entre la población del municipio de San Rafael Las
Flores del departamento de Santa Rosa y la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, –e incluso con pobladores de otras regiones que,

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formalmente, a la fecha, no forman parte de esa área– crean percepción en el
intelecto de este Tribunal en cuanto a que puede confiarse en que el proceso de
consulta será un verdadero espacio de diálogo y la ruta idónea para alcanzar los
acuerdos necesarios. La entidad minera podrá reanudar sus actividades
inmediatamente de que se haya realizado el proceso de consulta que en este
fallo será ordenado. Los términos de la licencia que le ha sido concedida podrán
eventualmente experimentar las modificaciones que sean necesarias para hacer
efectivos los resultados obtenidos en la consulta que debe realizarse por
mandato contenido en este fallo.
Es vital resaltar que las condiciones en las cuales fue otorgada la licencia
de explotación Escobal provoca que los derechos mineros que esta incorpora,
queden sujetos a las variaciones que puedan provocar los resultados del proceso
consultivo que se ordenará en este fallo. En otros términos, si como resultado de
la información, la deliberación y los consensos surgidos en el proceso de consulta
que se agote, con la participación de expertos en las diversas materias, se
llegase a establecer que es necesaria la modificación de las condiciones
originalmente dispuestas en la licencia Escobal, contenida en resolución de tres
de abril de dos mil trece, el Ministro de Energía y Minas, bajo su más estricta
responsabilidad, deberá proceder a emitir las resoluciones correspondientes que
aseguren la congruencia de la citada autorización estatal, con los acuerdos
alcanzados en la consulta, con el respeto de los derechos fundamentales de las
comunidades xincas residentes en el área de influencia y, en general, con la
preservación del medio ambiente de la región en la cual el proyecto se desarrolla.
Debe precisarse que resultaría inadecuado que este Tribunal, al delinear
las consecuencias jurídicas de su fallo, ordenara el agotamiento del proceso de

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consulta cuya realización fue omitida, pero, a un mismo tiempo, dispusiera
mantener incólumes las condiciones que incorpora en estos momentos la licencia
Escobal. Resolver de esa manera desvirtuaría el efecto útil de la protección
constitucional que se otorgará en este fallo. Prever que las condiciones de
aquella licencia puedan mantenerse invariables, independientemente de los
resultados obtenidos en el proceso de consulta, tornaría ilusorio el agotamiento
de ese proceso de diálogo previsto en el Convenio 169.
Como se asentó en los apartados correspondientes, el amparo pedido
deberá ser otorgado. Los efectos de la tutela constitucional que por esta vía se
confirma, se precisarán en el apartado resolutivo del presente fallo.
-VIII-
SOBRE LA DENUNCIA DE AFECTACIÓN A SITIOS ARQUEOLÓGICOS
Dentro de los derechos sociales regulados en la Constitución Política de la
República, se reconoce expresamente el derecho a la cultura, en el sentido que
toda persona “tiene derecho a participar libremente en la vida cultural y artística
de la comunidad, así como a beneficiarse del progreso científico y tecnológico de
la Nación” (Artículo 57) y, paralelamente, el derecho de las personas y de las
comunidades “a su identidad cultural de acuerdo a sus valores, su lengua y sus
costumbres” (Artículo 58). Íntimamente vinculado a lo anterior, es universalmente
aceptado que el patrimonio cultural de un país también se conforma de todos los
vestigios de actividad humana existentes en un entorno físico determinado, los
cuales son fuente invaluable de información sobre la vida y costumbres de los
pueblos y, también, sobre la evolución histórica de los oficios, las técnicas, el arte
y las manifestaciones espirituales. Atendiendo a esa circunstancia, la normativa
Fundamental de Guatemala establece que conforman el Patrimonio Cultural de la

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Nación “los bienes y valores paleontológicos, arqueológicos, históricos y artísticos
del país”, los cuales quedan bajo la protección del Estado y, como tales, se
prohíbe expresamente “su enajenación, exportación o alteración, salvo los casos
que determine la ley” (Artículo 60). Sobre los sitios arqueológicos, conjuntos
monumentales y el Centro Cultural de Guatemala, el Artículo 61 constitucional
complementa lo anterior al preceptuar que “(…) recibirán atención especial del
Estado, con el propósito de preservar sus características y resguardar su valor
histórico y bienes culturales (…)”
Conforme la Ley del Organismo Ejecutivo, corresponde al Ministro de
Cultura y Deportes, la protección de los monumentos nacionales y áreas de
interés histórico o cultural, la función de atender lo relativo al régimen jurídico
aplicable a la conservación y desarrollo de la cultura guatemalteca, así como el
cuidado de la autenticidad de sus diversas manifestaciones [Artículo 31].
Congruente con lo anterior, la Ley para la Protección del Patrimonio Cultural de la
Nación dispone que los bienes inmuebles, públicos o privados, relativos a
arqueología, forman parte del patrimonio cultural de la nación por ministerio de
ley [Artículos 2 y 5], motivo por el cual se encuentran bajo la salvaguardia y
protección del Estado, por conducto del indicado Ministerio. Ello guarda,
asimismo, armonía con la disposición que en la Carta Magna reconoce el
carácter de bienes del Estado a los monumentos y las reliquias arqueológicas
[Artículo 121 literal f)],
Como ya se ha afirmado, al formular su petición de amparo, la postulante
denunció violación al derecho del pueblo Xinka asentado en las áreas de
influencia de los proyectos de exploración, con licencia Juan Bosco y de
explotación, con licencia Escobal. El análisis del escrito contentivo de la solicitud

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de tutela permite advertir que la postulante, en ninguno de los apartados que
incluyó en esa actuación procesal, hizo mención a la afectación de sitios
arqueológicos ubicados en el municipio de San Rafael Las Flores del
departamento de Santa Rosa. Fue en su alegato presentado en el día de la vista
realizada en forma pública ante el Tribunal de Amparo de primer grado, que la
entidad citada incluyó afirmación en el sentido siguiente: en el expediente
administrativo correspondiente a la solicitud de licencia de explotación para el
proyecto minero denominado Escobal, el Ministerio de Energía y Minas aprobó
Estudio de Impacto Ambiental, en el cual se indicó, en forma clara, que el
proyecto aludido se ubica sobre un sitio sagrado de la cultura maya, asimismo, en
la parte conclusiva de dicho estudio se refiere que el área de explotación y
procesamiento del proyecto se localiza hacia el noreste y sureste del Sitio
Arqueológico San Rafael [Minuto veintisiete:diez (27:10) del audio contenido en el
disco compacto que documenta la vista pública celebrada ante el Tribunal de
Amparo de primer grado. [Obra a folio mil doscientos sesenta y cinco (1,265) de
la pieza III formada ante el Tribunal de Amparo primer grado].
Esa aseveración motivó al Tribunal de Amparo de Primer grado a que, en
auto de treinta de agosto de dos mil diecisiete, para mejor fallar, requiriera, entre
otros, al Ministro de Ambiente y Recursos Naturales “(…) el estudio de impacto
ambiental de los sitios arqueológicos y lugares sagrados (sic) de la comunidad
´Xinka´ ubicados en los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, en el cual conste
si tales sitios son afectados por los proyectos de exploración y explotación minera
desarrollados por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, así como informe del
marco histórico y el período al que corresponden tales sitios arqueológicos y
lugares sagrados” [Ver folio mil doscientos cuarenta y cuatro (1,244) de la pieza
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III formada ante el Tribunal de Amparo de primer grado]. En virtud de lo anterior,
el Ministerio requerido remitió copia del Estudio de Impacto Ambiental presentado
por Minera San Rafael, Sociedad Anónima, dentro del expediente en el cual le
fue extendida la licencia de explotación Escobal. Además, remitió fotocopia de la
resolución número A.J. cuatrocientos diecinueve / dos mil once (A.J. 419/2011)
emitida por la Dirección General del Patrimonio Cultural y Natural del Ministerio
de Cultura y Deportes, el veintiocho de noviembre de dos mil once, en la cual
esta última Cartera dispuso: “(…) I) Liberar el área de terreno fuera del polígono
de amortiguamiento para los montículos A, B y C (…) en donde no puede
hacerse ninguna construcción ni movimientos de tierras del sitio arqueológico
San Rafael Las Flores, que se encuentra ubicado en el proyecto minero El (sic)
Escobal (…)”.
El Tribunal de primer grado, al emitir su fallo, asentó: “(…) Con respecto al
agravio denunciado por el amparista en cuanto a que no se respetaron los sitios
arqueológicos y lugares sagrados de la comunidad Xinka, que se encuentran
ubicados en los departamentos de Santa Rosa y de Jalapa (…) el Ministro de
Cultura y Deportes informó bajo su responsabilidad que los asentamientos
prehispánicos ubicados en dichas circunscripciones tenían relación con los
períodos preclásico y clásico (…) los cuales eran de origen maya y que han sido
reutilizados por grupos Xinkas (…) Asimismo, se adjuntó fotocopia de la
resolución número A.J. cuatrocientos diecinueve diagonal dos mil once emitida
por la Dirección General del Patrimonio Cultural del Ministerio de Cultura y
Deportes del veintiocho de noviembre de dos mil once, que contenía la
finalización del proyecto de rescate de San Rafael Las Flores, Santa Rosa, por
medio del cual se resolvió ´liberar el área de terreno fuera del polígono de
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amortiguamiento para los montículos a, b y c (desde la base de los tres
movimientos de tierra del sitio arqueológico San Rafael Las Flores, que se
encuentra ubicado en el proyecto minero El (sic) Escobal del municipio San
Rafael las Flores departamento de Santa Rosa´ (…). Por lo que, este Tribunal
Constitucional determina que se respetó el derecho de la población indígena
Xinka al haberse establecido por parte del Estado de Guatemala, medidas para la
conservación del sitio arqueológico ubicado en el municipio de San Rafael las
Flores del departamento de Santa Rosa, cumpliéndose de esa forma con lo
dispuesto por los artículos del 57 al 61 de la Constitución Política de la República
de Guatemala y la Ley para la Protección del Patrimonio Cultural de la Nación
(…)”
Varios fueron los sujetos procesales que apelaron el fallo de primer grado,
fundando sus razones de agravio respecto de ese fallo en los argumentos
asentados en los apartados correspondientes. El Centro de Acción Legal-
Ambiental y Social de Guatemala –CALAS–; la Municipalidad de Mataquescuintla
del departamento de Jalapa y la Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de
Guatemala, que sostuvieron posturas similares en sus recursos de apelación, no
cuestionaron el pronunciamiento que, sobre la falta de afectación a sitios
arqueológicos, efectuó el Tribunal de Amparo de primer grado. Ante esa
circunstancia este Tribunal, al dictar el auto de siete de marzo de dos mil
dieciocho, no efectuó requerimiento alguno que le permitiera recabar elementos
de convicción relacionados con ese extremo.
Sin embargo, el Instituto de Estudios Interétnicos de la Universidad de San
Carlos de Guatemala, en el informe del estudio antropológico que envió a este

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Tribunal, incluyó afirmación en el sentido de que: “(…) En el Municipio de San
Rafael las Flores hay un total de 13 sitios arqueológicos de diferentes
temporalidades (…) Dentro de estos cabe destacar el sitio arqueológico ´San
Rafael las Flores, ubicado a tres kilómetros de la cabecera municipal y a seis de
Mataquescuintla. La minera San Rafael está asentada en una parte del sitio.”
La gravedad de la afirmación relacionada, impone que este Tribunal
efectúe análisis de los elementos que obran dentro de los antecedentes, con
relación a ese punto.
En primer orden, cabe analizar el Estudio de Impacto Ambiental, elaborado
en junio de dos mil once (2011) y presentado por la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima. En este se advierte que la entidad que lo elaboró, en el
apartado 10.8.2 de ese instrumento de evaluación ambiental, titulado Evaluación
Arqueológica, describe el reconocimiento arqueológico que se efectuó en el área
de intervención [ciento quince (115) hectáreas]. Afirma que el reconocimiento
abarcó todas las áreas que serían afectadas por las instalaciones o facilidades
del Proyecto. Se asentó que en el área se encuentra ubicado parte del sitio
arqueológico San Rafael Las Flores, por consiguiente, deben tomarse diversas
medidas de prevención para no afectar el área abarcada por dicho sitio
arqueológico. La cercanía de parte del sitio arqueológico de San Rafael evidencia
que el principal objetivo de este reconocimiento fue observar la existencia o
ausencia de material arqueológico (cerámica, obsidiana, lítica o estructuras)
sobre la superficie. En los años dos mil nueve (2009) y dos mil diez (2010) se
efectuaron dos reconocimientos arqueológicos en el área de estudio. En ambos
se notificó la presencia del sitio arqueológico de San Rafael La Flores, el cual fue
declarado Monumento Nacional en mil novecientos setenta (1970). Ese sitio está
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debidamente registrado en el Archivo de Sitios del Departamento de Monumentos
Prehispánicos y Coloniales (DEMOPRE) de la Dirección General del Patrimonio
Cultural y Natural (DGPCN). El área arqueológica puede ser extensiva y por lo
mismo, no está confinada al área donde se observan los montículos. La
evidencia arqueológica de San Rafael indica que la ocupación es continua desde
el período Preclásico Medio hasta llegar el período Postclásico Temprano. Por
consiguiente, la evidencia arqueológica encontrada, puede brindar una amplia
visión del pasado cultural maya de la región del Oriente de Guatemala.
En el apartado 10.8.2.4 se asentaron los resultados de aquellos
reconocimientos realizados, afirmando: “(…) se pudo observar que el área de los
portales no presenta evidencia arqueológica. Sin embargo, debido a la cercanía
al sitio de San Rafael, tanto en el área de instalaciones como el área plana del
depósito de colas sí se observó material arqueológico en superficie. En el área de
las instalaciones el material observado está bastante erosionado y es de
dimensiones pequeñas. No obstante, en el área plana del depósito de colas el
material encontrado es de buen tamaño, con tipos diagnósticos y material lítico
(obsidiana y piedra) de características significativas.”
Con base en los resultados anotados, en ese mismo apartado se
asentaron las conclusiones siguientes: “(…) el área de explotación y
procesamiento del Proyecto se localiza hacia el Noreste y Sur-este del sitio
arqueológico San Rafael. Parece ser, que tanto las áreas de instalaciones como
del depósito de colas se localizan dentro del área de influencia del sitio
arqueológico. Esto es especialmente cierto para el área plana ubicada hacia el
Sur-este. Hacia el Nor-este se ubicó material erosionado y esparcido por varios
terrenos. Al Sur-este se ubicó material de mejor calidad y en abundancia. En los

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portales Este y Oeste, no se observó ninguna evidencia que pueda argumentar la
presencia de un área arqueológica.”
Lo anterior motivó que se emitieran las recomendaciones siguientes: “Para
el área ubicada cerca del portal Oeste se recomienda tomar precauciones al
momento de realizar el movimiento de tierra, ya que allí se encontró material
arqueológico erosionado. En caso de encontrar restos arqueológicos se
recomienda que el personal de la Empresa documente el hallazgo tomando
fotografías y puntos GPS; sin levantar o mover lo encontrado. Esta información
deberá ser trasladada al arqueólogo encargado y al Departamento de
Monumentos Prehispánicos y Coloniales (DEMOPRE) para determinar el
seguimiento (…) En el área plana ubicada hacia el Nor-este y la localizada al Sur-
este del sitio San Rafael se recomienda que se haga una inspección con personal
del DEMOPRE. Esta inspección tendrá como objetivo dictaminar las futuras
acciones dentro del área de estudio (…) se recomienda que se delimite el
perímetro de 25 metros alrededor del área nuclear (Grupo A) del sitio San Rafael.
Esto sería conveniente para tener una barrera física y notar hasta dónde puede
trabajarse sin poner en riesgo la zona de amortiguamiento del sitio.”
En ese mismo estudio, en el apartado 12.2.2 denominado “Análisis de los
impactos ambientales durante la etapa de extracción y procesamiento del mineral
y mantenimiento de instalaciones y facilidades”, en el sub apartado 12.2.2.8
denominado “Recursos Culturales e Históricos” se afirmó: “Las actividades de
extracción y procesamiento del mineral no afectarán los recursos culturales e
históricos del área, porque para esta etapa ya no se intervendrán nuevas áreas.
En ese sentido, se realizaron investigaciones para constatar que no hubiese
ningún vestigio que pueda dañarse, de ampliarse el área de intervención. // En el

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inciso 10.8 del capítulo 10 anterior se indicó que en el área de influencia del
proyecto hay dos grupos de vestigios arqueológicos. Estos grupos están retirados
de donde se encuentran los componentes del proyecto. Sin embargo, se contará
con la supervisión de arqueólogo durante la habilitación de cualquier área, por
pequeña que sea. // Por lo tanto, se califica como un Impacto de Importancia no
Significativa (15) con un carácter Neutro (0) ya que no afecta ni positiva ni
negativamente la condición basal de la arqueología del área, de Intensidad Baja
(1), la ocurrencia es poco probable (1), la extensión puntual (1), una duración
temporal (2), un desarrollo inmediato (1) y sería reversible (2).”
En el apartado 12.4 nombrado como “Síntesis de la Evaluación de
Impactos Ambientales” se describen los impactos potenciales de las actividades
durante la construcción sobre los factores del medio ambiente abiótico, biótico y
socioeconómico, durante el año que durará esta etapa. Se asegura que, en
cuanto a los recursos culturales e históricos: “El movimiento de tierras en las 46.5
hectáreas no afectará ningún vestigio arqueológico. En ese sentido, durante la
etapa de diseño y ubicación de las instalaciones y facilidades, arqueólogo realizó
reconocimientos para constatar que no hubiese ningún vestigio que pudiera ser
afectado por el proyecto”.
Como se mencionó, fue aportada por el Ministerio de Cultura y Deportes,
resolución de veintiocho de noviembre de dos mil once en la cual, en la parte
considerativa se lee: “(…) Que el área fuera de este polígono de protección no
posee evidencia cultural ni constructiva que sea trascendental pero por la
cantidad de terreno a intervenir se recomienda contar con la supervisión de un
arqueólogo de planta en la remoción de la tierra, por lo que se emite opinión
favorable sobre la finalización del proyecto arqueológico llevado a cabo (…)” Y en

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el apartado resolutivo declaró: “I) Liberar el área de terreno fuera del polígono de
amortiguamiento para los montículos A, B Y C, (desde la base de los tres
movimientos de tierras del sitio arqueológico San Rafael Las Flores, que se
encuentra ubicado en el proyecto minero El (sic) Escobal, del municipio de San
Rafael Las Flores departamento de Santa Rosa, protegiendo el área conforme a
las medidas y colindancias señaladas en el plano, con la finalidad de que el Sitio
Arqueológico San Rafael Las Flores localizada (sic) dentro el proyecto minero el
(sic) Escobal quede resguardada (sic) de cualquier tipo de construcción en el
futuro. El propietario no podrá realizar otros trabajos de lo aprobado sin la debida
autorización de la Dirección General del Patrimonio Cultural y Natural del
Ministerio de Cultura y Deportes (…)” [Ver folio mil trescientos veintiuno (1,321)
de la pieza IV formada ante el Tribunal de Amparo de primer grado.]
Este Tribunal carece de elementos de convicción que le permitan
determinar si el proyecto minero inobserva normativa de protección al patrimonio
cultural de la Nación. Sin embargo, la gravedad de las afirmaciones que han sido
efectuadas por diversos entes dentro de la tramitación del presente proceso de
amparo, obliga a este Tribunal a ordenar:
a) A los titulares de los Ministerios de Energía y Minas y de Cultura y Deportes,
realizar, en conjunto, estudios especializados que determinen si el
funcionamiento del proyecto de explotación Escobal, afecta área perteneciente al
sitio arqueológico San Rafael Las Flores u otro ubicado en la región. Tales
estudios se efectuarán con el acompañamiento de expertos en la materia que
designe el Instituto de Estudios Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San
Carlos de Guatemala y del Centro de Investigaciones Arqueológicas y

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Antropológicas (CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala. Los gastos que
genere la realización de estos estudios estarán a cargo del Estado de Guatemala.
b) Una vez realizados los estudios anteriores, en caso de establecer que parte de
algún sitio arqueológico se halla dentro del área que comprende aquel proyecto
minero, el Ministerio de Energía y Minas deberá dictar resolución que
corresponda, en la cual garantice la observancia de la legislación de la materia.
Las acciones descritas deberán ordenarlas los titulares de los citados
Ministerios en un plazo no mayor de veinticuatro (24) horas, contado a partir del
día siguiente en el que sean notificados del presente fallo. Debiendo realizar
todas las actuaciones necesarias para la determinación del extremo a que se
alude en ese apartado dentro de un plazo no mayor de ocho (8) días hábiles,
contado a partir de la fecha en la que dicten la resolución aludida al inicio del
presente párrafo. Los titulares de aquellas carteras deben proceder bajo su más
estricta responsabilidad, bajo apercibimiento de que, en caso de incumplimiento,
quedarán sujetos a las responsabilidades penales y civiles correspondientes, en
caso dejaren de asumir las medidas tendientes a proteger el patrimonio cultural
de la Nación.
Los actos realizados quedarán sujetos al control que de estos puede
realizar el Tribunal de Amparo de primer, encargado de la ejecución de este fallo.
-IX-
SOBRE LAS REGALÍAS
Como quedó asentado en el apartado respectivo, el Tribunal de Amparo,
en su fallo, incluyó pronunciamiento en cuanto a que: “(…) debe revisarse la
regulación sobre las regalías a efecto de que se mejore el porcentaje en favor de
los territorios y poblaciones afectadas por los proyectos extractivos de los

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recursos naturales, para plantear las reformas que se consideren pertinentes,
para ello deben participar activamente las poblaciones involucradas con la
Minera.”
El citado pronunciamiento no fue cuestionado en apelación por ninguna de
las partes por vía de la apelación, circunstancia por la cual esta Corte no se
abocará a su conocimiento. Esa falta de impugnación hará que, en la parte
resolutiva del prese fallo, se declarare la firmeza y, por consiguiente, la
obligatoriedad, de ese apartado. Para dotar de eficacia ese pronunciamiento, en
la parte resolutiva del presente fallo, se precisarán los términos de su redacción.
-X-
INTERVENCIÓN DE OTRAS AUTORIDADES
Derivado de que para la ejecución de lo dispuesto en el presente fallo se
requerirá la intervención de diversas autoridades públicas –distintas del Ministro
cuestionado-, esta Corte, con fundamento en el Artículo 185 de la Ley de
Amparo, Exhibición Personal y de Constitucionalidad [el cual establece que las
decisiones de la Corte de Constitucionalidad vinculan al poder público y órganos
del Estado, y tienen plenos efectos frente a todos] previene a todo funcionario
público que sea requerido para el cumplimiento de alguna de las disposiciones
contenidas en este fallo, a ejecutar los actos que estén dentro de su ámbito
competencial, bajo apercibimiento de que, en caso de no hacerlo, incurrirán en
las responsabilidades civiles y penales correspondientes.
-XI-
SOBRE EL PLAZO PARA EMITIR REGULACIÓN ATINENTE AL DERECHO
DE CONSULTA DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS
El Tribunal de Amparo de primer grado, en el numeral II) del fallo que se

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conoce en alzada, declaró: “(…) se adhiere a la exhortación realizada por la Corte
de Constitucionalidad dirigida al Congreso de la República de Guatemala, para
que en el plazo de un año contado a partir de estar firme esta sentencia, realice
el procedimiento legislativo a efecto de asegurar que en el citado plazo se
apruebe la normativa legal atinente al derecho de consulta, para el efectivo
cumplimiento de lo indicado, deberá notificársele el presente fallo (…)”
El pronunciamiento al que el citado órgano jurisdiccional aseguró adherirse
es a la orden emanada de este Tribunal en sentencia de veintiséis de mayo de
dos mil diecisiete, dictada dentro de los expedientes acumulados 90-2017, 91-
2017 y 92-2017 en la que esta Corte ordenó: “(…) Se conmina a los Diputados
del Congreso de la República de Guatemala a que, en el plazo de un año
contado a partir de notificada esta sentencia, produzcan el proceso legislativo a
efecto de asegurar que en el citado plazo se apruebe la normativa legal atinente
al derecho de consulta (…)”
Se advierte que como efecto del pronunciamiento transcrito, quedaría
habilitado de nueva cuenta el plazo de un año para que los Diputados del
Congreso de la República de Guatemala, cumplan con emitir la legislación que le
fue ordenada en el fallo de veintiséis de mayo de dos mil diecisiete citado. No es
pertinente mantener la declaración que en esos términos efectuó el Tribunal de
Amparo de primer grado porque, derivado de esa disposición, podría entenderse
modificado el punto de partida para la contabilización de aquel plazo otorgado por
esta Corte. Como corolario, en la parte resolutiva del presente fallo, debe
disponerse la revocatoria del numeral II del fallo de primer grado.
Para examinar la situación del plazo dispuesto por esta Corte en los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017, de oficio se trae a la vista

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la pieza formada en esta sede en esas carpetas judiciales.
Del análisis de la citada pieza puede establecerse que, según consta en
los folios del cuatrocientos once (411) al cuatrocientos veintidós (422), el fallo
emitido en aquellos expedientes acumulados, cobró firmeza el seis de junio de
dos mil dieciocho, por lo que el plazo que esta Corte confirió a los Diputados del
Congreso de la República de Guatemala para que produjeran el proceso
legislativo de la normativa legal atinente al derecho de consulta, empezó a
transcurrir a partir del día siete de aquel mes y año, habiendo concluido el seis de
junio de dos mil dieciocho.
La circunstancia del vencimiento del citado plazo, motivará a esta Corte a
que, en la parte resolutiva del presente fallo, requiera a los citados funcionarios
que rindan informe a este Tribunal sobre el cumplimiento de la orden que les fue
girada. La respuesta deberá ser incorporada a la pieza formada con ocasión de
aquellos expedientes acumulados.
LEYES APLICABLES
Artículos citados y 265, 268 y 272, literal c), de la Constitución Política de
la República de Guatemala; 1º, 2º, 3º, 4º, 8º, 10, 42, 47, 49, 50, 52, 53, 54, 55,
60, 61, 65, 66, 67, 78, 149, 163, literal c) y 170 de la Ley de Amparo, Exhibición
Personal y de Constitucionalidad y 35 y 36 del Acuerdo 1–2013 de la Corte de
Constitucionalidad.
POR TANTO
La Corte de Constitucionalidad, con fundamento en lo considerado y leyes
citadas, resuelve: I. Sin lugar los recursos de apelación interpuestos por
Minera San Rafael, Sociedad Anónima; Municipalidad de Mataquescuintla, del
departamento de Jalapa; Asociación Parlamento del Pueblo Xinka de Guatemala;

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Asociación Solidarista de Empleados de Minera San Rafael y Empresas Anexas
–ASEMIS– y Representaciones Químicas, Sociedad Anónima. II. Con lugar,
parcialmente, el recurso de apelación que interpuso Centro de Acción
Legal-Ambiental y Social de Guatemala –CALAS–. III. Confirma la sentencia
de primer grado en cuanto otorga el amparo solicitado por el Centro de Acción
Legal-Ambiental y Social de Guatemala (CALAS) contra el Ministro de Energía y
Minas, con las modificaciones siguientes en los alcances de la tutela concedida:
a) para la debida protección de los sitios arqueológicos ubicados en la
región en la cual se desarrollan los proyectos mineros que, por su
naturaleza deben ser protegidos, esta Corte ordena: i) a los titulares de los
Ministerios de Energía y Minas y de Cultura y Deportes, realizar, en conjunto,
estudios especializados que determinen si el funcionamiento del proyecto de
explotación con licencia Escobal, inobserva legislación nacional que protege el
patrimonio cultural de la Nación. Tales estudios se realizarán con el
acompañamiento de expertos en la materia pertenecientes al Instituto de
Estudios Interétnicos (IDEI) de la Universidad de San Carlos de Guatemala y al
Centro de Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas (CIAA) de la
Universidad del Valle de Guatemala; ii) si al realizar los estudios se estableciere
que el proyecto minero se encuentra dentro del espacio que corresponde a
alguno de los sitios arqueológicos sujetos a protección, el Ministerio de Energía y
Minas deberá dictar resolución en la que garantice que la prosecución de
cualquier actividad de ese proyecto minero, se hará con estricta observancia de
la legislación de la materia; iii) las acciones descritas deberán ordenarlas los
titulares de los citados Ministerios en un plazo no mayor de ocho (8) días,
contado a partir del día siguiente en el que el presente fallo cobre firmeza.
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Debiendo realizar todas las actuaciones necesarias para la determinación del
extremo a que se alude en ese apartado dentro de un plazo no mayor de ocho (8)
días hábiles, contado a partir de la fecha en la que dicten la resolución aludida al
inicio del presente párrafo. Los titulares de aquellas Carteras deben proceder
bajo su más estricta responsabilidad, con apercibimiento de que, en caso de
incumplimiento, quedarán sujetos a las responsabilidades penales y civiles
correspondientes, en caso dejaren de asumir las medidas tendientes a proteger
el patrimonio cultural de la Nación, y iv) en el supuesto de que le sea presentada
nuevamente la solicitud de licencia de exploración respecto del proyecto cuya
licencia se encuentra vencida, el Ministerio de Energía y Minas deberá comunicar
a la Dirección General de Minería los resultados de los estudios que sobre este
extremo haya realizado, precisándole las medidas que debe asumir al momento
que se apreste a dictar resolución final, esto a efecto de garantizar el
cumplimiento de la legislación correspondiente; b) agotados los plazos fijados en
la literal anterior: i) en el caso de la licencia de exploración, para los efectos
positivos del presente fallo, se deberá proceder de la manera que sigue: i.a) la
Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y Minas, dentro del plazo
de ocho (8) días, contado a partir del día siguiente en el que este fallo quede
firme, deberá dictar resolución en la que suspenda el trámite de la solicitud de
prórroga de la licencia de exploración Juan Bosco; i.b) en el supuesto que la
citada sociedad presente nuevamente la solicitud de licencia de exploración, la
Dirección mencionada deberá proceder conforme lo considerado en el presente
fallo, cumpliendo con exigir la presentación del Estudio de Impacto Ambiental
correspondiente y, posteriormente, en época en la que la petición de la
administrada se encuentre en estado de resolver, deberá remitir lo actuado al

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Ministerio de Energía y Minas para que este, previo a que sea decidido si se
otorga o no la meritada licencia, cumpla con consultar al pueblo Xinka
asentado en el área de influencia del proyecto de exploración. Si esta
circunstancia acaeciera en época en la que ya hubiere sido emitida por el
Congreso de la República la regulación relativa al derecho de consulta a los
pueblos indígenas, el proceso consultivo deberá agotarse conforme tal
regulación; de lo contrario, deberá ser realizado conforme las pautas descritas en
el presente fallo; i.c) agotado el proceso de consulta y asumidos los mecanismos
para garantizar el cumplimiento de lo acordado entre las partes, el Ministro de
Energía y Minas deberá remitir el expediente a aquella Dirección para que
resuelva lo que corresponde; ii) en el caso de la licencia de explotación
Escobal, para lograr la efectividad de la presente sentencia, luego de agotados
los plazos otorgados por este Tribunal para el debido resguardo del patrimonio
cultural de la Nación, se deberá proceder de la manera que sigue: ii.a) el
Ministro de Energía y Minas deberá agotar con el pueblo indígena Xinka
asentado en el área de influencia del proyecto de explotación relacionado, el
proceso de consulta establecido en el Convenio 169 de la Organización
Independientes, para lo cual, en caso de que aún persista la falta de normativa,
deberá seguir lo dispuesto en el citado Convenio 169 y, como complemento, las
pautas descritas en el presente fallo. Si la regulación del derecho de consulta ya
hubiera sido emitida, el proceso consultivo deberá agotarse conforme el cuerpo
normativo que se hubiere emitido al respecto. El citado proceso deberá realizarse
inmediatamente, contado a partir del día siguiente de transcurridos los plazos
que este Tribunal fijó para asumir las medidas correspondientes para el debido
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resguardo del patrimonio cultural de la Nación. La inmediatez en la realización
del proceso de consulta se ordena con el objeto de que transcurra el menor
tiempo posible para el reinicio de las actividades de la entidad minera.
Durante el tiempo que dure la realización del proceso de consulta la autoridad
cuestionada deberá rendir informes periódicos detallados ante el Tribunal de
Amparo de primer grado en los cuales especifique los avances del proceso de
consulta. Finalizado este plazo deberá rendir un informe completo y exhaustivo
del proceso consultivo, ante el Tribunal de Amparo de primera instancia,
responsable de la verificación del cumplimiento de lo resuelto, a efecto de que,
previa audiencia a todas las partes intervinientes en el proceso de consulta, se
determine el cumplimiento de lo ordenado en la presente sentencia. ii.b) Se
decreta prevención en el sentido de que el proceso de consulta no se haya
completado y de que el proceso de consulta no haya podido concluir por
causas imputables al Estado –dolo o negligencia del Ministerio de Energía y
Minas-, el Tribunal de Amparo de primer grado, luego de comprobado tal
extremo, deberá dictar las disposiciones correspondientes que permitan deducir
las responsabilidades civiles, penales y administrativas correspondientes al
Ministro de Energía y Minas y a cualquier otro funcionario público que
resulte responsable de la falta de realización del proceso de consulta, sin
perjuicio de lo previsto en los Artículos 50, 52, 53 y 54 de la Ley de Amparo,
Exhibición Personal y de Constitucionalidad. El actuar del Tribunal de Amparo
de primer grado queda sujeto al control que, por vía del ocurso en queja,
pueda ejercer esta Corte. ii.c) Se ordena: 1) al Ministro de Energía y Minas
que instruya la implementación de todas las medidas pertinentes a fin de
asegurar que la actividad de explotación del proyecto minero con licencia Escobal
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se realice conforme los estándares correspondientes, durante el tiempo que dure
la licencia que oportunamente fue otorgada; 2) al Ministro de Ambiente y
Recursos Naturales que: i) dentro de los ocho (8) días siguientes de que cobre
firmeza el presente fallo, debe dictar resolución ordenando a la entidad que
elaboró el Estudio de Impacto Ambiental del proyecto de explotación Escobal
que, en el plazo de diez (10) días, proceda a revisar el área de influencia de este
proyecto. Cumplido el citado requerimiento, el meritado Ministerio, por medio de
la Dirección General de Gestión Ambiental y Recursos Naturales del Ministerio de
Ambiente y Recursos Naturales, deberá dictar la resolución correspondiente; ii)
en esa misma resolución deberá ordenar a la entidad Minera San Rafael,
Sociedad Anónima, que presente actualización del Plan de Gestión Ambiental
contenido en el Estudio de Impacto Ambiental que le fue aprobado por ese
Ministerio, acto para el cual deberá fijar plazo de quince (15) días. Esa Cartera
comunicará a la citada entidad los términos de referencia que servirán de base
para aquella actualización. La actualización del Plan de Gestión Ambiental
deberá requerirla el citado funcionario a la entidad minera cada tres años, durante
el tiempo que dure la vigencia del proyecto de explotación; iii) intensificar y
optimizar las medidas de protección al medio ambiente del área en el cual se
desarrolla el proyecto de explotación, asumiendo todas las disposiciones que
permitan verificar el cumplimiento de las medidas de mitigación establecidas en el
Estudio de Impacto Ambiental aprobado por esa Cartera; iv) coordinar la
implementación de todas las medidas de mitigación y/o reparación de posibles
daños ecológicos o de otra naturaleza que pudieran haberse ocasionado al
territorio del pueblo indígena Xinka, aunque no hayan sido previstos en el citado
Estudio; v) ordenar que se implementen todas las medidas eficaces para evitar la
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contaminación del recurso hídrico de todos los afluentes que puedan resultar
afectados derivado de la actividad de la entidad minera; vi) ordene la realización,
en forma mensual, de inspecciones en las instalaciones del proyecto minero a
efecto de establecer que las actividades que allí se realizan no provoquen
contaminación de los afluentes hídricos de la región. Todas las actividades
descritas en los numerales contenidos en esta literal deberá instruirlas el Ministro
obligado por medio de las unidades o departamentos del Ministerio a su cargo,
pudiendo requerir el apoyo de las instituciones públicas que estime pertinentes,
debiendo presentar informes periódico ante el Tribunal de Amparo de
primer grado a efecto de que este establezca la debida ejecución de lo
ordenado; 3) al Ministerio de Salud Pública y Asistencia Social que: i) ordene
efectuar Estudio de Línea Base de salud en el área en la que se desarrolla el
proyecto minero con licencia Escobal, debiendo identificar la concurrencia de
enfermedades que puedan derivar de la actividad minera; ii) ordenar la
implementación de todas las medidas eficaces que permitan resguardar la salud
tanto de las personas que laboran en el proyecto de explotación como de quienes
habitan en el área de influencia del proyecto, debiendo disponer la realización de
monitoreos periódicos que permitan establecer la efectividad de las medidas
asumidas, y iii) ordenar la realización de monitoreos trimestrales sobre el agua
que, para uso humano, se distribuye en el área de influencia del proyecto,
debiendo determinar que la calidad de ese recurso natural sea óptimo para su
consumo. Deberá instruir a quien corresponda la eliminación de elementos como
el arsénico, el cianuro y cualquiera otro que, en niveles no permitidos, puedan
resultar nocivos para la salud de las personas, los animales y las plantas de la
región. En caso de advertir que la contaminación proviene de otros elementos

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deberá informar a las municipalidades correspondientes. La comunicación que se
haga a estas entidades ediles las obligará a revisar sus sistemas de
potabilización del agua, y 4) a los Ministerios de Energía y Minas y el
Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales conformar comisiones de
verificación de la efectividad de las actividades descritas en las literales que
anteceden con el objeto de evitar, en todo ámbito, que el proyecto extractivo al
que se ha aludido cause impacto negativo. Debiendo incluir en la conformación
de tales comisiones, a entes académicos ajenos a la controversia [Vgr. Centro de
Estudios Superiores de Energía y Minas –CESEM– de la Facultad de Ingeniería
de la Universidad de San Carlos de Guatemala y al Centro de Estudios
Ambientales y Biodiversidad –CEAB– de la Universidad del Valle de Guatemala.]
IV. Se ordena al Secretario Ejecutivo de la Coordinadora Nacional para la
Reducción de Desastres –CONRED– que: i) en el plazo de treinta (30) días,
contado a partir del momento en el que sea notificado del presente fallo, disponga
la realización de estudios especializados en el proyecto minero con licencia de
explotación Escobal, a efecto de establecer los riesgos de desastres que esa
actividad de explotación pudiera conllevar tanto para la vida como para los bienes
de las personas. Una vez realizados los estudios ordenados, el citado funcionario
deberá informar los resultados de esa actividad al Ministerio de Energía y Minas,
debiendo, además, comunicar a esa Cartera las medidas pertinentes que
deberán asumirse a efecto de resguardar la integridad tanto a los trabajadores
del proyecto minero como la de los habitantes de las comunidades aledañas a
este. También deberá comunicar las acciones que sean pertinentes para el
debido resguardo de los bienes de quienes habitan en áreas que puedan ser
afectadas por la actividad del proyecto minero, y ii) elaborar, en forma conjunta
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con la municipalidad de San Rafael Las Flores, del departamento de Santa Rosa,
manual de procedimientos para la atención de emergencias a nivel local, el cual
deberá ser divulgado por ambas entidades en forma conjunta. V) En caso de
incumplimiento de las órdenes que emanan de este fallo para el Director
General de Minería, el Ministro de Energía y Minas, el Ministro de Ambiente y
Recursos Naturales, el Ministro de Salud Pública y Asistencia Social, el Ministro
de Cultura y Deportes y el Secretario Ejecutivo de la Coordinadora Nacional para
la Reducción de Desastres –CONRED– se les impondrá a cada uno de los
citados funcionarios multa de conformidad con la ley, sin perjuicio de lo previsto
en los Artículos 50, 52, 53 y 54 de la Ley de Amparo, Exhibición Personal y de
Constitucionalidad, así como de las responsabilidades civiles y penales en que
puedan incurrir. VI) Condiciones para la continuación de los trabajos de
explotación derivado de la licencia de explotación Escobal: para el efecto
deben atenderse las directrices siguientes: a) una vez asumidas todas las
medidas correspondientes para garantizar la efectiva protección del patrimonio
cultural de la Nación y agotado el proceso de consulta, el Ministerio de Energía y
Minas, dentro del plazo de quince (15) días, deberá dictar todas las resoluciones
que sean necesarias para lograr la efectividad de los acuerdos a los cuales
pudieran haber arribado las partes derivado de ese proceso consultivo, debiendo
acoplar todas las condiciones de la licencia con el objeto de viabilizar el efectivo
cumplimiento de los acuerdos alcanzados. Las decisiones contenidas en esas
resoluciones podrán incidir en las condiciones de la licencia. Una vez emitidas las
resoluciones sobre los extremos antes indicados, la entidad minera podrá iniciar
inmediatamente sus actividades. VII) El Ministerio de Finanzas Públicas deberá
situar a los Ministerios de Ambiente y Recursos Naturales y de Energía y Minas

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los fondos correspondientes para cubrir los gastos que irrogue la intervención de
entidades especializadas particulares ajenas a la controversia, que presten
asesorías técnicas y científicas al pueblo indígena Xinka o que sean llamados por
las citadas Carteras para realizar estudios o brindar cualquier tipo de asesoría por
motivo de la ejecución del presente fallo. VIII) A partir del momento en el que el
Ministerio de Energía y Minas sea notificado del presente fallo, no podrá
otorgar ninguna otra licencia para la ejecución de proyectos de explotación de
recursos naturales en tanto no haya determinado la existencia de pueblos
indígenas en la región en la cual los proyectos pretendan ejecutarse, y en caso
de establecer la existencia de estos colectivos humanos, en observancia de los
compromisos internacionales, debe proceder a consultarlos en forma previa a
extender las licencias que le sean requeridas. La omisión de atender esta
decisión judicial irrogará al titular de la Cartera las responsabilidades
civiles y penales correspondientes y provocará la nulidad de las licencias
que sean otorgadas con inobservancia de lo dispuesto en este numeral. IX)
El Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales y el Ministerio de Energía y
Minas, al avocarse a la resolución de las licencias mineras que se encuentran en
trámite, deben vigilar con extrema diligencia que en los estudios de impacto
ambiental de los proyectos mineros cuya autorización se encuentre en trámite, se
haya verificado el impacto acumulado que han generado los proyectos existentes
en la región. En caso de que no se hubiere cumplido con tal requisito, previo a
emitir la resolución correspondiente, deberán ordenar que esa exigencia sea
observada. X) Se revoca el numeral II del fallo de primer grado. Resolviendo
conforme a Derecho, se requiere a los Diputados del Congreso de la República
de Guatemala que rindan informe a este Tribunal sobre los avances para el
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cumplimiento de la orden que les fue girada en la sentencia proferida en los
expedientes acumulados 90-2017, 91-2017 y 92-2017. La respuesta original
deberá ser incorporada a la pieza formada con ocasión de dichos expedientes.
De esa respuesta, esta Corte debe remitir copia al Tribunal de primer grado, con
el objeto de que fiscalice la debida ejecución de la orden emitida. XI) Se declara
la firmeza de la exhortativa dispuesta por el Tribunal a quo, relativa a la revisión
que debe efectuarse en la legislación que establece el monto de las regalías que
deben pagar los titulares de derechos mineros. Esa modificación deberá tener por
efecto elevar el porcentaje que perciben en ese concepto los territorios y
poblaciones afectadas por los proyectos de explotación de minerales. Los
pueblos indígenas deben participar activamente en el planteamiento de las
reformas que se consideren pertinentes; para ello deben formular sus propuestas
ante cualquiera de las autoridades con iniciativa de reforma de ley. Esta última
deberá analizar la propuesta que le sea formulada y realizar la gestión
correspondiente ante el Congreso de la República dentro de un plazo de tres (3)
meses, contado a partir de que reciba la propuesta correspondiente. El citado
Organismo de Estado debe tramitar el proyecto de reforma en un plazo no mayor
de seis (6) meses contado a partir del día siguiente en el que reciba la propuesta
de ley. XII) Todo funcionario público que sea requerido para el cumplimiento de
alguna de las disposiciones contenidas en este fallo, deberá ejecutar los actos
que estén dentro de su ámbito competencial, bajo apercibimiento de que, en caso
de no hacerlo, incurrirán en las responsabilidades civiles y penales
correspondientes. XIII) En razón del contenido de esta sentencia y sus alcances,
notifíquese, además de las partes vinculadas al proceso: i) al Congreso de la
República de Guatemala, ii) al Ministerio de Ambiente y Recursos Naturales, iii)

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al Ministerio de Cultura y Deportes, iv) al Ministerio de Salud Pública y Asistencia
Social; v) a la Dirección General de Minería; vi) al Secretario Ejecutivo de la
Coordinadora Nacional para la Reducción de Desastres –CONRED–; vii) al
Guatemala; viii) al Centro de Investigaciones Arqueológicas y Antropológicas
(CIAA) de la Universidad del Valle de Guatemala; ix) al Centro de Estudios
Superiores de Energía y Minas –CESEM– de la Facultad de Ingeniería de la
Universidad de San Carlos de Guatemala y x) al Centro de Estudios Ambientales
y Biodiversidad –CEAB– de la Universidad del Valle de Guatemala. XIV) Con
certificación de lo resuelto devuélvanse los antecedentes a los entes públicos de
los cuales fueron recibidos.

Firmado digitalmente Página 554 de 554
por BONERGE
AMILCAR MEJIA
ORELLANA Fecha:
03/09/2018 7:25:36 p.
m. Razón: Aprobado
Ubicación: Corte de
Constitucionalidad
Firmado digitalmente
por GLORIA
PATRICIA PORRAS
ESCOBAR Fecha:
03/09/2018 7:25:59 p.
m. Razón: Aprobado
Constitucionalidad
Firmado digitalmente Firmado digitalmente

por NEFTALY por JOSE
ALDANA HERRERA FRANCISCO DE
Fecha: 03/09/2018 MATA VELA Fecha:
7:27:27 p. m. Razón: 03/09/2018 7:29:28 p.
Aprobado Ubicación: m. Razón: Aprobado
Corte de Ubicación: Corte de
Constitucionalidad Constitucionalidad
por HENRY PHILIP
COMTE VELASQUEZ
Fecha: 03/09/2018
7:30:32 p. m. Razón:
Razonado Disidente
Constitucionalidad
Firmado digitalmente por

MARIA DE LOS
ANGELES ARAUJO
BOHR Fecha: 03/09/2018
7:32:10 p. m. Razón:
Razonado Concurrente
Constitucionalidad
por JOSE MYNOR
PAR USEN Fecha:
03/09/2018 7:32:39 p.
m. Razón: Aprobado
Constitucionalidad
por MARTIN RAMON
GUZMAN
HERNANDEZ Fecha:
03/09/2018 8:54:30 p.
m. Razón: Aprobado
Constitucionalidad

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CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD

REPÚBLICA DE GUATEMALA, C.A.

CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, tres de septiembre de dos mil

En apelación y con sus antecedentes, se examina la sentencia de ocho de

septiembre de dos mil diecisiete, dictada por la Corte Suprema de Justicia,

Constituida en Tribunal de Amparo, en la acción constitucional de amparo

promovida por Centro de Acción Legal-Ambiental y Social de Guatemala –

CALAS– por medio de su Mandatario Judicial con Representación, Pedro Rafael

Maldonado Flores y su Director General Yuri Giovanni Melini Salguero, contra el

Ministro de Energía y Minas. El postulante actuó con el patrocinio del Abogado

Pedro Rafael Maldonado Flores. Es ponente en este caso el Magistrado Vocal I,

Bonerge Amilcar Mejía Orellana, quien expresa el parecer de este Tribunal.

A) Interposición y autoridad: presentado el diecisiete de mayo de dos mil

diecisiete en la Sección de Amparo de la Corte Suprema de Justicia. B) Acto

reclamado: la discriminación y violación al derecho de consulta a los pueblos

indígenas Xinkas de los departamentos de Santa Rosa y Jalapa, derivado del

otorgamiento de las licencias siguientes: i) de exploración, denominada Juan

de dos mil doce de la Dirección General de Minería del Ministerio de Energía y

Minas y ii) de explotación, denominada Escobal, aprobada mediante resolución

Energía y Minas. C) Violación que se denuncia: al derecho de protección a

grupos étnicos, de participación, de consulta y otorgamiento de consentimiento

libre, previo e informado, así como el de igualdad y al principio de no

discriminación racial. D) Hechos que motivan el amparo: de lo expuesto por la

postulante se resume: D.1) Producción de los actos reclamados: a) por medio

de resolución cero cero nueve (009) de la Dirección General de Minería de

Sociedad Anónima, la licencia minera de exploración denominada Juan Bosco,

que le permite ejecutar labores de exploración en área ubicada en los municipios

de Mataquescuintla, departamento de Jalapa, y Nueva Santa Rosa, Casillas y

trece, fue otorgada a esa misma entidad, la licencia minera de explotación

denominada Escobal, que abarca extensión territorial perteneciente al municipio

de San Rafael Las Flores del departamento de Santa Rosa; b) tomando en

cuenta que, según datos proporcionados el Instituto Nacional de Estadística, en

las caracterizaciones departamentales realizadas en el año dos mil doce, en el

departamento de Santa Rosa, el tres por ciento (3%) de la población es indígena,

mientras que en el departamento de Jalapa, su presencia es del cero punto uno

garantiza el derecho a la consulta de los pueblos indígenas y la obligación de las

dependencias estatales de su cumplimiento, solicitó a la Unidad de Información

Pública del Ministerio de Energía y Minas que informara si dentro del

procedimiento que precedió al otorgamiento de las licencias mineras referidas,

cumplió con realizar el proceso de consulta a los pueblos indígenas y en caso

afirmativo, que procediera a brindarle los documentos que corroboraran ese

extremo y c) en respuesta a su gestión, el diecisiete de abril de dos mil diecisiete,

la mencionada Unidad le comunicó que el Viceministerio de Desarrollo Sostenible

de esa Cartera proporcionó información en cuanto a que, respecto de la licencia

de exploración denominada Juan Bosco, en vista que en el área de influencia

Instituto Nacional de Estadística, no se identifican pueblos indígenas, se

consideró que no era pertinente la aplicación del procedimiento de consulta que

prevé el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo sobre

Pueblos Indígenas y Tribales en Países Independientes y la Declaración de la

indígenas, no dispuso agotar el procedimiento de consulta, esto en atención a

que el elemento de la autoidentificación, es uno de los criterios fundamentales

que, según el mencionado Convenio 169 y la Declaración de las Naciones Unidas

sobre Derechos de los Pueblos Indígenas, son determinantes para la

identificación de tales pueblos. D.2) Agravios que se reprochan al acto

reclamado: estima que la autoridad impugnada, al emitir los acuerdos

derechos y principio denunciados por las razones siguientes: i. el Estado de

Guatemala tiene la obligación de permitir la participación de los pueblos

indígenas en decisiones que puedan afectarles, debiendo consultarlos y obtener

su consentimiento previo, libre e informado, conforme lo regula el Convenio 169