LA JURISDICCIÓN CONSTITUCIONAL: Dicha tutela –como advierte Pablo Lucas Murillo de la

Cueva ["El examen de la constitucionalidad de las leyes

EL MODELO PERUANO y la soberanía popular". En: Ius et Praxis, N° 14. Lima:
Víctor García Toma Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la
Universidad de Lima, 1989]– revierte necesariamente
Aspectos generales en la protección de los derechos fundamentales de la
Dicha acepción alude al órgano o conjunto de órganos persona; más aún –como afirma el propio Murillo–, tal
estaduales encargados de impartir justicia en materia actividad contralora implica la culminación del Estado
constitucional. Por ende, tiene la facultad de conocer y Constitucional de Derecho, en la medida que constituye
resolver los conflictos vinculados con la prelación la máxima expresión del proceso de justificación y
jerárquica de las normas adscritas a un determinado racionalización de la vida política.
ordenamiento jurídico; la amenaza o efectiva Como señala Karl Loewenstein [Teoría de la
vulneración de los derechos fundamentales; el Constitución. Barcelona: Ariel, 1984]: "La historia del
conflicto de competencias o atribuciones entre dos o constitucionalismo no es sino la búsqueda, por el
más órganos u organismos constitucionales; y la hombre político, de las limitaciones del poder absoluto
renuencia de un ente estatal a acatar el cumplimiento ejercido por los detentadores del poder, así como el
de una norma o acto administrativo. esfuerzo por establecer una justificación espiritual,
La jurisdicción constitucional es aquel instrumento moral o ética de la autoridad, en lugar del
institucionalizado que teniendo como presupuestos la sometimiento ciego a [...] la autoridad existente".
supremacía jerárquica de la Constitución sobre La jurisdicción constitucional opera como un órgano o
cualquier otra norma del sistema jurídico y la conjunto de órganos de poder o extrapoder, según sea
necesidad de someter el ejercicio del poder estatal a la el caso, encargada de defender la eficacia y efectividad
racionalidad del derecho, se ocupa de garantizar el del sistema constitucional. Para ello cuenta con una
pleno respeto de los principios, valores y normas fuerza político-jurídica capaz de detener, revertir,
establecidas en el texto fundamental. Su existencia enmendar, subsanar, inaplicar y hasta invalidar
ratifica y preserva la fuerza normativa de la cualquier norma o acto generado por un operador
Constitución. estatal o un particular, contrario a un principio, valor o
Dicha jurisdicción deviene en el comisionado o vocero precepto contenido en el texto fundamental. Más aún,
que instituye el poder constituyente, a efectos que se deviene en expresión de su propia eficacia y
encargue del cuidado y resguardo de la dinamismo.
constitucionalidad. Para tal cometido, se le ha asignado 1.- Los alcances de la jurisdicción constitucional
la función de intérprete del contenido preceptivo del
texto supra; amén de garante de su despliegue y La jurisdicción constitucional solo cobra sentido
adaptación a los retos del tiempo. plenario en el seno del Estado Constitucional de
Derecho, ya que este último tiene como objetivos
Dentro de la jurisdicción constitucional es donde se verificar la consagración de la seguridad jurídica en la
ejerce la actividad del control constitucional. Por ende, relación entre gobernantes y gobernados; el eliminar
viabiliza la utilización del conjunto de procesos que cualquier rastro de arbitrariedad en el funcionamiento
permiten asegurar la plena vigencia y respeto del del Estado; el asegurar el sometimiento de este a la
orden constitucional; al cual se encuentra sometido Constitución y al orden jurídico derivado de esta; y el
toda la normatividad que emane de los poderes velar por la afirmación de los derechos de la persona.
constituidos y la conducta funcional de sus apoderados
políticos. Ernesto Blume Fortini. [El control de la
constitucionalidad: con especial referencia a Colombia
El orden constitucional se ve garantizado en su y al Perú. Lima: Ersa, 1996] expone que la jurisdicción
realización y continuidad a través de la referida constitucional defiende y preserva la
jurisdicción. constitucionalidad, entendida esta como el vínculo de
El Tribunal Constitucional en el caso Presidente de la armonía y concordancia plena entre la Constitución y
República (Expediente N° 00020-2005-PI/TC) ha las demás normas que conforman el sistema jurídico
señalado que la Constitución exige que las normas ya que esta diseña.
creadas o las que se creen tras su vigencia sean Víctor Ortecho Villena [Jurisdicción y procesos
compatibles y armónicas con ella: caso contrario deben constitucionales. Lima: Rodhas, 2000] señala que "la
ser expulsadas del ordenamiento constitucional. Para constitucionalidad como expresión jurídica, política y
tal efecto, existe una jurisdicción especializada sobre la social es la expresión de la supremacía de la
materia. Constitución". En ese aspecto, la jurisdicción

1
constitucional supone la imagen de un "guardián de la La existencia de las normas constitucionales tiene una
constitucionalidad". relación inmediata y directa con los hechos políticos,
históricos y culturales determinantes de su tendencia,
La constitucionalidad implica la situación que acredita
contenido y finalidades de su modo de ser preceptivo,
que las autoridades se encuentran comprometidas
los mismos que son condicionantes a su vez de todo el
cabal y seriamente en la realización de los fines, metas
orden normativo nacional.
y objetivos constitucionales; cumplimiento para el cual
–entre otras importantes tareas– se requiere de Walter F. Carnota ["La interpretación constitucional".
manera imprescindible que sea complementada con En: Curso de derecho constitucional. Tucumán: La Ley,
una pluralidad de leyes y demás normas de inferior 2001] señala que la Constitución es el referente de vida
jerarquía que aseguren su operatividad y de todas las demás normas positivas; por ende, "no es
funcionamiento. un mero catálogo de ilusiones (wish list) en donde se
apilan y amontonan las aspiraciones sociales, sino que
Este "desarrollo" de la Constitución implica que los
es fuente de legalidad; cuyos preceptos obligan de
legisladores, magistrados, funcionarios de la
manera imperativa".
administración pública y particulares manifiesten a
través de sus acciones una vocación de lealtad, Al colocarse a la Constitución en la cúspide o cima del
fidelidad y nobleza plena con sus postulados; lo cual ordenamiento jurídico se requiere y exige que las
conlleva, a su vez, que las tareas legislativas demás normas del sistema le deban fidelidad y
encuentren su compatibilización formal y material con acatamiento; de allí que estas últimas tengan que ser
la Constitución. redactadas y aprobadas de manera consistente,
congruente y compatible con sus sentidos y alcances
La conexión congruente, eurítmica y simétrica entre los
axiológicos, teleológicos, basilares y preceptivos.
postulados de la Constitución y las normas
infraconstitucionales, establece y define el marco de la b) La Constitución tiene efectos vinculantes erga
constitucionalidad. omnes, ya que es de acatamiento obligatorio tanto por
los gobernantes como por los gobernados.
El control que se ofrece dentro de la jurisdicción
constitucional implica asegurar la regularidad del Pablo Lucas Verdú ["Problemática actual de la justicia
ordenamiento jurídico, así como la tarea paulatina de constitucional y del examen de constitucionalidad de
su integración mediante la interpretación dinámica de las leyes". En: Separata de Constitución y
la Constitución; en este último rubro expresa la Gobernabilidad. Lima: Instituto de Gobierno de la
actividad de intérprete sumo de la constitucionalidad. USMP, 2008] expone que la jurisdicción constitucional
asegura el orden constitucional en la medida que
Esta labor interpretativa-integrativa de la
garantiza que el texto supra sirva de patrón o medida
constitucionalidad es vinculante para todos los poderes
inexcusable en las relaciones político-jurídicas de una
públicos y expone una acción creadora de efectos
comunidad.
genéricos hacia la sociedad. Como señala Luis Sánchez
Agesta [Curso de derecho constitucional comparado. Así, la relación entre gobernantes y gobernados y todo
Madrid: Universidad Complutense, 1980], la el funcionamiento de la organización estatal se rige por
jurisdicción constitucional "representa la eficacia la Constitución. Esto es, la sociedad política "vive" bajo
práctica frente a la inmutabilidad y la adaptación frente una Constitución; empero no debe olvidarse que la
a la cristalización de una ley falsamente divinizada". Constitución es aquello que sus intérpretes oficiales
dicen que es.
Entre los fundamentos sobre los cuales se erige la
noción de jurisdicción constitucional, tenemos los c) La Constitución contiene un programa político y
siguientes: asume un modelo de sociedad, que se debe asegurar
en su proclamación y goce, teniendo los derechos
a) La Constitución es un corpus normativo que enuncia
fundamentales de la persona, en ese contexto,
regulaciones preceptivas, principios y valores que la
particular importancia.
elevan a la condición de centro del ordenamiento
jurídico-político-social de una colectividad y por donde Alrededor de la jurisdicción constitucional se
transitan todos los aspectos medulares del derecho entrelazan los sistemas o modelos encargados de la
nacional. Como afirma Luis Carlos Sáchica [El control de tarea de la salvaguarda de la constitucionalidad, y los
constitucionalidad y sus mecanismos. Bogotá: Temis, procesos a través de los cuales se vela por la vigencia
1988], las normas constitucionales no derivan ni son plena de los derechos fundamentales de la persona.
consecuencia del desarrollo de otros preceptos
Su existencia se justifica en razón de la necesidad de
superiores que pudieran orientar y/o condicionar su
revisar la inquietante y creciente "voracidad" legislativa
aplicación, sino que se trata de un conjunto de
de los órganos estatales; por la necesidad de asegurar
"normas de normas".
la vigorosa defensa de los derechos fundamentales

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como valladar frente al abuso y la arbitrariedad estatal actuar según la Constitución; y cuya consecuencia sea
y el abuso en las relaciones entre privados; y por la la vulneración de lo por ella dispuesto.
necesidad de integrar las lagunas constitucionales.
1.2.- La naturaleza de la jurisdicción constitucional
1.1.- Los presupuestos jurídicos de la jurisdicción
Los órganos encargados del control de la
constitucional
constitucionalidad tienen una naturaleza funcional
Desde nuestro punto de vista los elementos esenciales binaria; vale decir, constan de dos elementos: el
para el establecimiento de la denominada jurisdicción jurídico y el político.
constitucional serían los siguientes:
Ello, en razón a que como expusiese el máximo órgano
a) La existencia de una Constitución morfológicamente de justicia norteamericano en el caso Estados Unidos
rígida vs. Classic (1941), la Constitución de un lado, es un
instrumento de gobierno; y del otro es poseedora de
Las constituciones rígidas son aquellas que
un carácter jurídicamente vinculante de sus
formalmente solo pueden ser modificadas mediante un
prescripciones.
procedimiento especial de reforma. Como afirma
James Bryce [Constituciones rígidas y flexibles. Madrid, Fernando Serrano Migallón ["Jurisdicción
1952], así queda garantizada la supremacía normativa constitucional y política". En: La ciencia del derecho
del texto supra. procesal constitucional. Lima: Grijley, 2009] señala que
estos están dotados de fuerza política y funciones
Dicho presupuesto, permite distinguir los alcances del
jurídico-arbitrales de custodia y garantía.
poder constituyente y los poderes constituidos.
La protección de la Constitución se viabiliza en muchas
Néstor Pedro Sagüés [Elementos de derecho
oportunidades a través de procedimientos y técnicas
constitucional. Buenos Aires: Astrea, 1997] expone que
jurídicas pero con contenidos y proyecciones
la rigidez es la expresión denotadora que permite
sustancialmente políticas.
percibir a la Constitución como una super ley.
El primer elemento es jurídico en la medida en que
b) La existencia de un órgano de control de la
dirime conflictos y controversias vinculadas con las
constitucionalidad dotado de competencias resolutivas
conductas institucionales o personales sujetas a un
Los órganos encargados de la defensa y control de la orden coactivo, a través de un proceso cuyas
constitucionalidad deben encontrarse dotados de decisiones adquieren la autoridad de cosa juzgada, las
competencias que les permitan apartar, anular o cuales son factibles de ejecución. Para tal efecto, tiene
inaplicar la normatividad infraconstitucional contraria a como referente inexorable toda la dogmática
los principios, valores y normas de la Constitución. Por emergente de la ciencia jurídica.
consiguiente, no basta la mera indicación, sugestión,
Este componente jurídico aparece cuando a petición de
opinión o advertencia; se requiere contar con el
un justiciable, se busca a través de una litis, el
atributo de la vinculación obligatoria e inapelable de
esclarecer la verdad de los hechos que afectan el orden
sus decisiones.
constitucional, haciendo prevalecer mediante una
c) La existencia de un conjunto de procesos y sentencia las prescripciones de la Constitución y las
procedimientos que permitan orientar las demandas o demás normas del bloque de constitucionalidad.
solicitudes relativas a la defensa del control de la
Así, aparecen la competencia de decisión en donde se
constitucionalidad; los mismos que deben concluir con
declara judicialmente la resolución de un conflicto; la
resoluciones o sentencias en donde se utilicen las
de ejecución que permite al ente exigir que se cumplan
técnicas propias del derecho
sus mandatos dentro de los límites por él señalados; la
En ese sentido, se deben determinar los tipos de de coerción que implica constreñir la voluntad ajena o
acciones procesales, las reglas de organización judicial, apremiar a través del poder de policía; y la de
el marco competencial, el trámite de los procesos y la documentación que tiene sustento en la necesidad de
ejecución de las decisiones relativas al órgano acreditar de manera fehaciente la realización de los
contralor. actos jurisdiccionales; así como en la de fijar
indubitablemente en el tiempo, el modo y estilo como
Las decisiones que se adopten deben responder al
se desarrollará dicha actividad procesal.
conjunto de rubros vinculados con el quehacer jurídico
(léxico, forma de razonamiento, tipo de interpretación, En suma, la actividad jurisdiccional permite o impele a
aplicación e integración normativa, etc.). exigir a una persona jurídica o natural, el cumplimiento
de una determinada conducta jurídica.
d) La acción u omisión de un órgano estatal o de una
persona sujeta a una acción determinada forma de El segundo elemento es político en la medida que es la
fuente de sus poderes, y, por ende, es basa para el

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ejercicio dos de las funciones de gobierno: la excede con largueza el mero interés de las partes y
contralora y la gubernativa. que, por ende, se proyecta no solo hacia el presente
inmediato, sino que se extiende hacia el futuro
Mediante la función contralora deviene como plantea
comprometido de todos los integrantes de la
Alfonso Santiago (h) ["Los modelos institucionales de la
colectividad.
Corte Suprema". En: Función política de la Corte
Suprema. Buenos Aires: Aboco, 2000] en una suerte de Los órganos encargados del control de la
"contrapoder" en tanto cautela que las actividades constitucionalidad mediante los fallos institucionales
legislativas y las decisiones de gobierno sean ejercitan un poder político, en razón a que residual o
compatibles y armoniosas con la Constitución; la que incidentalmente participan en la conducción general de
como tal deviene simultáneamente en el proyecto de la marcha del Estado, ya que ante ciertos hechos
vida comunitaria pactado por el pueblo, en el estatuto expresados en un proceso constitucional, delinean,
de poder de las relaciones entre gobernantes y esbozan, e indican el rumbo de las políticas generales y
gobernados, en la póliza de salvaguardarla de los hasta orientan a la adopción de medidas políticas,
derechos fundamentales de la persona y en la base y sociales o económicas concretas en un espacio y un
fundamento del orden político-jurídico. tiempo determinado. Más aún, ejercen
complementariamente la función legisferante por la vía
Eduardo Ojeriza [Citado por Alfonso Santiago (h). ob.
de la negación de validez, al expulsar o inaplicar una ley
cit.] señala que "la atribución de declarar la
contraria a la Constitución.
inconstitucionalidad del accionar de los poderes
determina que [...] participen en el terreno de la Manuel Medina Guerrero [Comentarios a la Ley
política de Estado al constituirse en la pieza de control Orgánica del Tribunal Constitucional. Madrid, 2001]
más importante del sistema constitucional". expone que "desde el momento en que el Tribunal
Constitucional está llamado a garantizar la efectiva
Jorge Carpizo explica que ella constituye por esencia
vinculación a la Constitución de todos los poderes
una función política, enmarcada dentro de la
públicos […] consiguientemente ha de pronunciarse
Constitución, que se actualiza a través de esta y "con
sobre la actuación del Parlamento y el Gobierno, se
técnicas, metodologías y parámetros jurídicos, sin
hace evidente, que a menudo, presenten una notable
desconocer los aspectos valorativos y axiológicos en su
carga política las controversias que se le plantean, y
interpretación".
que, paralelamente, sus decisiones puedan […] tener
Eduardo García de Enterría [La Constitución como repercusiones de tal índole".
norma y el Tribunal Constitucional. Madrid: Civitas,
El carácter binario de la jurisdicción constitucional se
1994] consigna que en ella se decide conflictos
acredita en atención a que la dilucidación acerca de la
políticos; aun cuando la resolución de los mismos se
constitucionalidad o inconstitucionalidad de una ley,
hace por criterios y métodos jurídicos.
así como la necesidad de defensa de un derecho
El elemento político aparece como expresión del fundamental frente a un acto de poder (hábeas corpus,
aseguramiento de los límites establecidos por la amparo, etc.) es una actividad jurídica; empero, en
Constitución al ejercicio del poder. Así, se garantiza la razón al ejercicio de un control de poder el efecto
preeminencia de los valores y principios expresivo de la determinación jurisdiccional y la
constitucionales relativos al Estado, al Gobierno y la supremacía interpretativa acerca de los alcances del
persona, sobre aquellas decisiones políticas instrumento de gobierno denominado Constitución, le
manifestadas por los órganos y organismos creados por aparejan una actividad conceptualmente política.
el texto supra, en la dación de una ley o en un acto
En esa línea Mario Capelleti [La jurisdicción
extraño a las competencias asignadas.
constitucional de la libertad. México: UNAM, 1961]
A la par, ejecuta incidentalmente una función señala que la defensa de la Constitución implica un
gubernativa en la medida que sus decisiones concepto genérico de la salvaguarda de las
contribuyen a consolidar la gobernabilidad y la disposiciones fundamentales que abarcan su ámbito
gobernanza de un Estado; amén que algunas de sus fisiológico o de función orgánica; esto es, el sistema
decisiones determinan el trazado de especificas político, social, etc.
políticas globales e incentivan la ejecución de acciones
Emilio Fernández Vásquez [Diccionario de derecho
concretas destinadas a su verificación en la praxis
público. Buenos Aires: Astrea, 1981] señala que la
política.
función gubernativa no solo comprende la
El elemento político aparece nítidamente en lo que manifestación de actos políticos, sino que se expresa
Alfonso Santiago (h) denomina fallos institucionales. también en la ejecución directa de una norma
Estos expresan decisiones trascendentes y relevantes constitucional para la seguridad y el orden del Estado.
para el cuerpo político, y en donde lo que se determina Expone que se trata de "una actividad de orden

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superior referida a la dirección suprema y general del detentadores del poder, es en realidad una
Estado, dirigida a determinar los fines de la acción del decisión política". El propio Karl Loewenstein
Estado, a señalar las directivas para las otras [ob. cit.] expresa que cuando los órganos de
actividades de orden diverso y a coordinar el ejercicio control jurisdiccional ejercen dicha actividad
de otras funciones, buscando la unidad de orientación "dejan de ser meros órganos encargados de
que corresponde a la fundamental unidad de la ejecutar la decisión política y se convierten
soberanía estatal". por propio derecho en detentadores de un
poder semejante, cuando no superior, a los
La función política de los órganos encargados del
de otros detentadores del poder instituido".
control de la constitucionalidad queda patentizada, en
su esfuerzo para preservar el orden constitucional y los - Al declararse fundada una acción de
derechos y las libertades ciudadanas. En ese contexto, inconstitucionalidad por ocio legislativo, por
opera como un poder moderador y corrector de los consiguiente, puede ordenarse –entre otras
excesos o incurias funcionales de los poderes opciones– la expedición inmediata de una
constituidos. Así, impone una actuación democrática al ley reglamentaria de la Constitución.
correcto uso de las potestades funcionales delimitadas
- Al plantearse un caso de conflicto de
por el reparto de las competencias y la protección de
competencia, se resuelve la discrepancia
los derechos ciudadanos ante el abuso derivado de un
sobre las actividades o tareas asignadas,
acto de poder.
entre dos órganos u organismos
Es evidente que tras la actuación de los órganos constitucionales, a efectos que se determine
encargados de la jurisdicción constitucional en pro del la titularidad de las mismas, así como se
afianzamiento de los mandatos, valores y principios anulen las disposiciones, resoluciones u
constitucionales, estos por sí mismos despliegan una actos viciados de incompetencia. En
función política al "encauzarse" la forma y modo de consecuencia, el pronunciamiento sobre la
actuación de los poderes públicos y la conciencia titularidad de una competencia y la carencia
ciudadana. de legitimidad de una determinada decisión
emitida con vicio de poder de actuación de
En ese contexto, aparecen la potestatum correctionen y
por medio, rebasa lo meramente jurídico y
la potestatum moderaru que se dirigen a corregir,
alcanza los fueros de una función política.
enmendar y rectificar lo defectuoso derivado de la
acción política de los poderes constituidos; así como - Al emitirse una sentencia normativa
también a hacer que estos actúen en la justa y precisa (interpretativa-manipulativa), una ley
medida establecida por la Constitución. impugnada de inconstitucionalidad "sale"
del proceso constitucional con un alcance y
Raúl Bocanegra ["Cosa juzgada, vinculación de fuerza
un contenido normativo diferente al que
de ley en las decisiones del Tribunal Constitucional
originalmente la había asignado el órgano
alemán". En: Revista Española de Derecho
legisfererente; por ende, los magistrados
Constitucional, N° 1, 1981] expone que "El papel
constitucionales ejercitan una actividad
atribuido al Tribunal Constitucional sobre la norma
paralegislativa. Al respecto, Luis López
fundamental y las cuestiones sobre las que tienen que
Guerra ["Democracia y tribunales
pronunciarse, sin perder en absoluto su carácter
constitucionales". En: Las sentencias básicas
jurídico, tiene inevitablemente una proyección y
del Tribunal Constitucional. Madrid: CEPC,
trascendencia política, muchas veces de importancia
2000] señala que al realizar una tarea de
decisiva [...]".
creación normativa por la vía de la
El elemento político surge en las circunstancias interpretación, se asume una función
siguientes: complementaria a la que ejercita el Poder
Legislativo.
- Al declararse fundada una acción de
inconstitucionalidad se abroga una ley o una - Al resolverse una controversia o conflicto de
norma con rango de ley, por consiguiente, naturaleza constitucional, la decisión surge
los magistrados constitucionales aparecen luego de una predeterminación de las
como legisladores negativos. Alfonso consecuencias políticas, sociales y
Santiago (h) [ob. cit.] señala que los órganos económicas que estas ocasionan sobre la
de control de la constitucionalidad "ejercen actividad del Estado y sobre la vida cotidiana
poder político ya que hacen prevalecer su de los ciudadanos.
decisión sobre lo dispuesto por el Poder
Es incuestionable que el fenómeno de lo político no
Ejecutivo o Legislativo". Asimismo, declara
solo se presenta en el ámbito de la decisión sino que
que la imposición "frente a los otros

5
abarca el referido a la reflexión. Otto Bachof ["Nuevas En ese contexto, el citado autor refiere que "lo esencial
reflexiones sobre lo jurisdiccional entre el derecho y la es que lo judicial no solo es capacidad para administrar
política". En: Boletín Mexicano de Derecho justicia, sino fundamentalmente poder político para
Constitucional. México: UNAM, 1986] señala que compeler al cumplimiento de la distribución de
"Considero indudable también, según mi propia competencias entre el Estado federal y los estados
experiencia como juez constitucional, que las reglas miembros".
constitucionales no pueden ser interpretadas en
Dicha concepción apareció en el contexto de la fallida
muchos casos sin recurrir a valoraciones políticas [...].
experiencia confederacional (1776-1787) en donde los
El juez constitucional aplica ciertamente derecho. Pero
estados miembros atentaron contra la unidad del
la aplicación de este derecho implica necesariamente
conjunto, como consecuencia de los conflictos de
valoraciones políticas a cargo del juez [...]".
competencia entre el órgano confederal y el derecho
Gerhard Leibholz ["El Tribunal Constitucional de la de nulificación de los cuerpos políticos miembros. Es
República Federal Alemana y el problema de la por ello que surgió la necesidad de arbitrar dicha
oposición judicial de la política". En: Revista de Estudios problemática política.
Políticos, N° 146, 1966] expone que la magistratura
A través de esta función política asignada al Poder
constitucional debe incluir entre sus consideraciones
Judicial se proyectaba evitar la desintegración nacional,
las consecuencias políticas que desencadenaría la
como consecuencia de los conflictos de determinación
orientación de su determinación. Más aún, a la técnica
de competencias federales y locales.
de interpretación jurídica debe sumarle un enfoque
político sistemático. Más aún, con la posterior aprobación de la Ley de
Organización de la Justicia (1789) se estableció el
En efecto, la interpretación constitucional tiene la
mecanismo del recurso extraordinario, que no tuvo
responsabilidad de afirmar los principios y valores
esencialmente el objeto de dirimir un conflicto entre
contenidos en la Constitución; vale decir, que, debe
partes en pugna, sino fundamentalmente obligar al
contribuir decididamente a asentar la ideología, la
respeto de la distribución de competencias entre la
doctrina y el programa político inserto en dicho texto.
instancia federal y las instancias locales, para así
En esa orientación como vocero del poder consolidar la identidad del Estado federal.
constituyente, la jurisdicción constitucional resuelve
La singular naturaleza de los órganos encargados del
bajo los cimientos del derecho conflictos de raigambre
control constitucional, se resume en las afirmaciones
política, en la medida que estos disponen su solución
del Presidente norteamericano Theodore Roosevelt (p.
bajo el resguardo de la ideología, la doctrina o el
1901-1908) cuando en 1902 señaló lo siguiente: "Los
programa político de la Constitución; ergo, actúan ante
jueces de la Suprema Corte del país, deben ser no solo
la amenaza o vulneración de un valor, principio o
grandes jurisconsultos, sino deben ser también grandes
precepto expreso o implícito en la Carta Política de un
y constructivos estadistas".
Estado.
1.3.- Los ámbitos de la jurisdicción constitucional
En suma, cumple una función política en la medida que
a través de su actividad jurisdiccional hace prevalecer A nuestro criterio cabe distinguir los espacios de
los principios y valores políticos establecidos en la actuación de la jurisdicción constitucional. Ellos serían
Constitución frente a normas y actos emanados de los los siguientes:
poderes públicos, corporaciones privadas, etc.
a) El ámbito o espacio orgánico en donde se
La función política de los órganos encargados del cautela que la actividad legislativa de los
control de la constitucionalidad se liga con los orígenes órganos con funciones legisferantes sea
mismos de la institucionalización de la jurisdicción armónica y coherente con la Constitución.
constitucional.
b) El ámbito o espacio personalista en donde se
Al respecto, Alberto Spota ["Origen histórico del poder cautela que las conductas funcionales o
político de la Corte Suprema de Justicia en los Estados ciudadanas sean armónicas y coherentes con
Unidos". En: Función política de la Corte Suprema. la parte dogmática y principista de la
Buenos Aires: Abaco, 2000] señala que tras la decisión Constitución; vale decir, resguarda la
del juez John Marshall en el caso Marbury vs. Madison libertad y demás derechos fundamentales.
aparece que la Constitución de los Estados Unidos
c) El ámbito o espacio competencial de los
(1787) estableció mediante los artículos III y VI, la
distintos órganos estaduales, en donde se
concepción de un Poder Judicial (órgano encargado del
cautela que las tareas asignadas por la
control de la constitucionalidad) como poder
Constitución a un órgano del cuerpo político
administrador de justicia y simultáneamente como un
no sean "invadidas" por entes no
ente con funciones políticas.

6
 legitimados o "abandonadas" por su legítimo admitiéndose formal o sustancialmente contradicción
titular. alguna.
Juan Colombro Campbell ["Funciones del Derecho En el segundo, la Constitución aparece en el ápice del
Procesal Constitucional". En: Ius et Praxis, vol. 8. Talca, orden político al constituirse en la fuente de
2002] clasifica los conflictos constitucionales de la legitimación del poder político, ya que como afirma
manera siguiente: José Rivera S. ["Recurso de inconstitucionalidad en
Bolivia". En: Instrumentos de tutela y justicia
a) Conflictos entre los órganos y organismos
constitucional. Memoria del VII Congreso
constitucionales. En este caso la litis se
Iberoamericano de Derecho Constitucional. México:
centra en el reparto de competencias.
UNAM, 2002] esta "tiene implícita toda una filosofía
b) Conflicto entre el Estado y los particulares. que sirve de orientación no solo a los gobernantes sino
En este caso la litis se centra en la supuesta también a los gobernados".
amenaza o violación de un derecho
La "soberanía" de la Constitución resulta del hecho que
fundamental; así como en el incumplimiento
esta es la que establece y organiza las competencias de
de una ley o acto administrativo.
los órganos dotados con poderes políticos, por lo que
c) Conflictos entre particulares. En este caso la es superior a las autoridades que se encuentran
litis se centra en la amenaza o violación de investidas con las competencias de la naturaleza
un derecho fundamental. descrita.
1.4.- Los objetivos de la jurisdicción constitucional Tras el principio de "soberanía" de la Constitución
aparece que la actuación de los órganos políticos y la
La jurisdicción constitucional se orienta a afirmar el
conducta de los gobernantes y gobernados debe
principio de "soberanía" constitucional, la
necesariamente operar dentro del cauce
racionalización del ejercicio del poder, la vigencia plena
constitucional.
de los derechos fundamentales de la persona y la
acción interpretativa e integradora de la Constitución. En ese contexto, se acredita dicha "soberanía" por
cuanto:
Al respecto, veamos lo siguiente:
- Las normas dictadas por los órganos
a) La afirmación del principio de "soberanía"
políticos que sean contrarias al texto o el
constitucional
espíritu de la Constitución, serán
Alude a las cualidades o propiedades centrales de la consideradas nulas y desprovistas de valor
Constitución en lo relativo a su incontrastabilidad, jurídico.
incondicionalidad, irrenunciabilidad e imperio sobre los
- Los actos realizados por los órganos políticos
poderes constituidos al interior del Estado.
que sean contrarios al texto o el espíritu de
En ese sentido, es notorio que frente a los mandatos la Constitución, serán declarados nulos y sin
de la Constitución no cabe oposición, resistencia u efecto legal alguno.
obstáculo que impida su verificación práctica; los
- Las delegaciones o comisiones de
cuales no pueden ser objeto de transferencia, cesión o
competencias privativas de los órganos
delegación por parte de los obligados ante ella; amén
políticos, serán declaradas nulas y sin efecto
de superponerse en su juridicidad y valor político sobre
legal alguno.
cualquier acto o norma emanada de los poderes
constituidos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial). - El incumplimiento de aquellas normas y
disposiciones emanadas de los órganos
Es de verse que el orden jurídico y político del Estado,
políticos que hubieren acreditado armonía y
se encuentra estructurado sobre la base del imperio de
coherencia con la Constitución, será objeto
la Constitución que obliga simétrica y homólogamente
de sanción política, judicial o administrativa,
a gobernantes y gobernados.
según sea el caso.
En función a los alcances de la "soberanía" de la que la
Es dable consignar que del principio de "soberanía"
Constitución es portadora, esta se impone dentro de
constitucional se desprenden las reglas de supremacía
una comunidad política en dos aspectos:
jerárquica y de control de la constitucionalidad.
En el primero, la Constitución aparece en el ápice de la
La regla de supremacía jerárquica hace referencia a la
pirámide jurídica de un Estado, constituyéndose, por lo
prelación de la Constitución sobre el resto de las
tanto, en la fuente y fundamento de todas las demás
normas del ordenamiento jurídico del Estado.
normas restantes imperantes dentro del Estado; no

7
Al respecto, cabe señalar que Hans Kelsen expuso en su sujetas al derecho constitucional; o como
obra Introducción a la teoría pura del derecho (1934) comportamientos político-jurídicos que constituyen
que el ordenamiento jurídico de una sociedad política amenazas o manifestación concreta de violación a la
deviene en un sistema de normas dispuestas Constitución.
jerárquicamente entre sí; de modo tal, que, traducido a
b) La racionalización del ejercicio del poder
una imagen visual, se asemeja a una pirámide formada
por varios pisos superpuestos; postulando así una Con ello se busca organizar la sujeción del ejercicio del
prelación normativa con arreglo a la cual las normas se poder público al control del derecho, así como
diversifican en una pluralidad de categorías armonizarlo con los fines y valores que este busca
escalonadas según su rango jerárquico. Esta alcanzar en el plano de la sociedad.
estructuración jerárquica se basa en un
Como afirmara James Madison [Alexander Hamilton y
escalonamiento sucesivo tanto en la producción como
otros. El Federalista. México: Fondo de Cultura
en la aplicación de las normas jurídicas.
Económica, 1974] "Si los hombres fueran ángeles; no
Tal como lo plantea la doctrina, en el ordenamiento sería necesario el gobierno. Si ángeles fueran a
constitucional de un Estado debe acreditarse una gobernar a los hombres no sería necesario ningún
actividad legisferante sujeta a la regularidad control interno o externo sobre el gobierno. En la
constitucional; vale decir, debe existir una relación de organización de un gobierno administrado por hombres
correspondencia y conformidad entre los grados sobre otros hombres […] lo primero que se debe hacer
inferiores y superiores de dicho ordenamiento. es permitir al gobierno que controle a los gobernados; y
luego obligarlo a controlarse a sí mismo".
Como afirma Francisco Fernández Segado ["La
jurisdicción constitucional en la actualidad". En: Ius et Es por ello que se crea un conjunto de órganos y
Praxis, N° 16. Lima: Facultad de Derecho y Ciencias mecanismos procesales vinculados con la tarea de
Políticas de la Universidad de Lima, 1990] la pirámide examinar integralmente la constitucionalidad de las
jurídica, "implica la existencia de una diversidad de normas que se dictan en el seno de una colectividad
normas entre las que se establece una jerarquización política, y que además permiten resolver los conflictos
de conformidad con lo cual una norma situada en un de competencia que pudieran presentarse entre los
rango inferior no puede oponerse a otra de superior órganos con poder estatal y los demás organismos
rango. Ello a su vez conlleva a que el ordenamiento constitucionales.
adopte una estructura jerarquizadora, en cuya cúspide
El Tribunal Constitucional en el caso Diodoro Gonzáles
obviamente, se sitúa la Constitución".
Ríos (Expediente N° 02409-2002-AA/TC) ha señalado
Charles Eisenman [Citado por Segundo Linares que la jurisdicción constitucional "verifica que los actos
Quintana. Derecho constitucional e instituciones de los operadores del Estado sean conformes a las
políticas. Buenos Aires: Plus Ultra, 1976] señala que "la asignaciones competenciales establecidas en la
Constitución constituye el grado supremo o desde el Constitución". Por ende, se encarga de resguardar la
punto de vista dinámico, [...] nada le es superior, sujeción del ejercicio del poder estatal al plexo del
porque no hay nada que le sea lógicamente anterior". sistema constitucional y evitar cualquier forma de
abuso y arbitrariedad.
En ese orden de ideas las normas constitucionales
poseen supremacía jerárquica sobre cualesquiera otras c) La vigencia plena de los derechos fundamentales
del sistema, por lo que cuando estas se le oponen
Con ello se busca asegurar el respeto y protección de
formal o materialmente, se preferirá aplicar las
los derechos básicos de la persona humana.
primeras. Como anota Manuel García Pelayo ["Estado
legal y Estado constitucional de derecho". En: Lecturas Giancarlo Rolla ["El papel de la justicia constitucional
sobre Temas Constitucionales. Lima: Comisión Andina en el marco del constitucionalismo contemporáneo".
de Juristas, 1988]: "Todo deriva de la Constitución y En: Tribunales y justicia constitucional. Memoria del VII
todo ha de legitimarse por su concordancia directa, o Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional.
indirecta con la Constitución". México: UNAM, 2002] consigna que "la justicia
constitucional ha representado la principal y más eficaz
La regla de control de la constitucionalidad hace
respuesta del Estado democrático a la exigencia de
referencia a la existencia de acciones procesales
asegurar una tutela efectiva de los derechos
concretas destinadas a asegurar la vigencia plena de la
fundamentales de la persona garantizados por las
Constitución. En ese sentido, consigna la necesidad de
cartas constitucionales: por lo tanto,
la existencia de mecanismos de resolución de los
constitucionalismo y justicia constitucional constituyen
conflictos políticos, sociales o jurídicos que se
hoy un binomio indivisible".
manifiestan ya sea como actos normativos
propiamente dichos; como relaciones intersubjetivas

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En ese contexto, es claro que adicionalmente a su rol que en su caso le permite al sistema constitucional
de cautelador de la defensa de los derechos apuntalar la idea de equilibrio y balance en el ejercicio
fundamentales de la persona, también actúa en pro de del poder.
la difusión, generalización e implementación de los
En atención a lo expuesto, la jurisdicción constitucional
mismos.
que resuelve las tensiones que surgen entre lo
La acción cívica y didáctica sobre esta materia es abstracto y lo concreto en el ámbito de las normas, o
incuestionable; consiguiéndose así no solo el goce entre lo que manifiesta la Constitución y los
pleno de dichos derechos; sino también información comportamientos del Estado y sus ciudadanos, cumple
general y fomento de una cultura ciudadana en pro de las funciones siguientes:
su respeto y promoción. Sobre lo expuesto, Giancarlo
a) Función de valoración
Rolla [ob. cit.] refiere que dicha jurisdicción contribuye
"de forma determinante al reforzamiento de la Mediante dicha acción la jurisdicción constitucional
conciencia social, en lo que respecta a la importancia examina, estima y aprecia la relación de concordancia
esencial de los derechos de cara a la existencia del o discordancia existente entre lo preceptuado en una
Estado democrático de derecho". ley o norma con rango de ley en relación a los
principios, valores y normas que con carácter
d) La afirmación de la acción interpretativa e
supraordinante se encuentran consignados en la
integradora de la Constitución
Constitución.
Con ello se busca afirmar los valores y principios
Dicho proceso se lleva a cabo en razón a la
contenidos en el corpus constitucional, así como
incertidumbre que genera la norma objeto de
asegurar su correspondencia con la realidad, amén de
valoración acerca de su compatibilidad y subordinación
preservar su vocación de presencia permanente.
al texto constitucional.
Mediante la acción interpretativa se determinan o
b) Función de pacificación
asignan los sentidos y alcances de las normas
constitucionales, en relación con un suceso o conjunto Mediante dicha acción la jurisdicción constitucional –
de sucesos frente a los cuales pueden o deben ser luego de efectuada la acción de valoración– determina
aplicados. En ese contexto, la interpretación la expulsión u otorga certificación de concordancia de
constitucional se consagra cuando al percibir in totum la norma que generaba incertidumbre en cuanto a su
los elementos que integran la norma objeto de validez constitucional.
determinación, se elige aquella facultad o deber
En cualquiera de las hipótesis descritas la jurisdicción
comprendido en ella, que se adecua a los fines y
apacigua, aplaca o acaba con todo atisbo de
valores que cimientan el corpus constitucional.
inseguridad, duda, recelo o sospecha acerca del
Al respecto, tal como lo señalara en 1907, el carácter supraordinado de una ley o norma con rango
magistrado de la Corte Suprema de los Estados Unidos, de ley respecto al corpus constitucional.
Charles Evans Hughes [Citado por Segundo Linares
c) Función de ordenación
Quintana. ob. cit.] "Nosotros estamos bajo una
Constitución, pero la Constitución es lo que los jueces Mediante dicha acción la jurisdicción constitucional ya
dicen que es". sea mediante la interpretación acerca del alcance y
sentido de los principios, valores y normas contenidas
Mediante la acción integradora se suplen las omisiones
en la Constitución, o por los efectos vinculantes de una
o defectos en que pudiere haber incurrido la
sentencia que declara la inconstitucionalidad de una
Constitución. Así, ante la existencia de una laguna
ley o norma con rango de ley determina la sujeción del
normativa se "crea" o "recrea lógicamente" a favor del
Estado y de los particulares en relación a dichas
ordenamiento constitucional, una disposición
decisiones. Es decir, conlleva la obligación de
jurisprudencial que permita asegurar la "vivencia" de
uniformizar los actos de interpretación y aplicación
los principios y valores del texto fundamental del
normativa de conformidad con lo resuelto por el
Estado.
órgano contralor de la constitucionalidad.
Es dable advertir que la jurisdicción constitucional en
La ordenación implica establecer una decisión con
modo alguno representa una contradicción con el
efecto vinculante sobre los aplicadores del derecho.
principio de separación de poderes en la medida que
Más aún, las consecuencias de lo dispuesto alcanza
ella tiene una acción concordada con su naturaleza,
tanto al Estado como a los particulares.
objeto y fines; amén que en clave constitucional tiene
como todos los órganos estaduales un reparto de d) Función de estabilización
competencia a título principal y secundario
Mediante dicha acción la jurisdicción constitucional
(administrar, legislar, impartir justicia y controlar) los
genera que no se produzca una escisión entre la norma

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constitucional y la realidad. Esta actividad a través de examen de conocimientos. Efectuada la evaluación, fue
las sentencias interpretativas, permite que declarado incompetente indefinidamente –en tanto no
permanentemente se rejuvenezcan los principios y fuese considerado técnicamente apto– para la práctica
valores constitucionales. médica, amén de ser multado con cien chelines por
ejercer sin la respectiva licencia. En acto de resistencia,
Asentada sobre la moderación y equilibrio, entre el
Bonham –quien había obtenido su título de medicina
"entumecimiento" y la "progresión" de los significados
en la Universidad de Cambridge– no solo incumplió con
constitucionales, se promueve una razonable
pagar la multa impuesta, sino que además continuó
adecuación del sentido de la Constitución a las
ejerciendo la profesión en Londres; acción por la cual
necesidades sociales de la comunidad, en un espacio-
fue confinado por desacato, en una prisión por el lapso
tiempo preciso y determinado.
de siete días por orden del citado colegio.
e) Función de colaboración
Al respecto, es dable señalar que en 1518, durante el
Mediante dicha acción la jurisdicción constitucional reinado de Enrique VIII (r. 1509-1547), se creó el Real
sugiere, plantea o propone la adopción futura de Colegio de Medicina otorgándole además las Cartas
prácticas funcionales o decisiones normativas con el Patentes de la Corporación.
propósito de optimizar el cabal y pleno funcionamiento
Dichas cartas señalaban que el ejercicio de la profesión
del sistema constitucional.
médica en la ciudad de Londres o sus suburbios
f) Función de transformación quedaba a criterio de dicha institución; amén de
encargarle facultades propias del poder de policía en lo
Mediante dicha acción la jurisdicción promueve la
relativo a la vigilancia, investigación y corrección
evolución de las relaciones coexistenciales en una
profesional sobre la materia.
comunidad política, en verificación práctica de un
valor, principio o norma constitucional "congeladas" Asimismo, mediante un Acta expedida por el
por el ocio legislativo o las ataduras del orden Parlamento conocida como la Ley 14 de Enrique VIII
preexistente al poder constituyente. Ello se formaliza a (1540) se le confirió facultades punitivas como la
través de la redefinición de significados y alcances de determinación de multas (cuyos montos se compartían
los derechos constitucionales, el reconocimiento de con la Corona) y detenciones en los casos de
derechos implícitos, la asimilación de la jurisprudencia desconocimiento de sus competencias corporativas.
supranacional, la cobertura de los vacíos generados por
Apelando a las reglas del common law, Thomas
el ocio legislativo, etc.
Bonham acudió ante la Corte de Agravios Comunes
En ese contexto, son citables los casos de Brown vs. presidida por Edward Coke, solicitando auxilio jurídico
Consejo de Educación de Topeka (estableció en 1954 la por considerar que en su caso se había producido una
igualdad e integración social en las escuelas indebida detención.
norteamericanas); caso Reynaldo Sánchez Pérez
Dicho magistrado elaboró una resolución judicial en
(estableció en el 2006 el reconocimiento de las
donde a modo de proemio repitió los argumentos
denominadas familias ensambladas en el
jurídicos expuestos en el caso Fuller (1607-1608)
ordenamiento jurídico peruano).
cuando el rey Jacobo I (r. 1603-1625) intentó resolver
g) Función cívica personalmente un conflicto de competencia que había
surgido entre la jurisdicción eclesiástica y la del
Mediante dicha acción la jurisprudencia promueve el
common law.
cabal conocimiento de las instituciones
constitucionales de los derechos constitucionales, el Así, el 13 de noviembre de 1608, este se había
sentimiento, valoración y respeto de la Constitución. enfrentado a todos los jueces ingleses señalando que
eran meros delegados suyos; y que, por ende, podía
1.5.- Los orígenes de la jurisdicción constitucional
avocarse a cualquier caso que escogiere e incluso tenía
El concepto de jurisdicción constitucional tiene potestad para retirarlo de la jurisdicción de los
antecedentes en la experiencia inglesa de los siglos XIII tribunales y decidirlo personalmente. El monarca
al XIX y en las experiencias francesa y norteamericana estimaba que los jueces eran simples "sombras y
de los siglos XVIII al XX. ministros […] y puede, si le place, presidir y juzgar en
Westminster Hall, poniendo en tela de juicio sus
Al respecto, cabe recordar la posición asumida en
sentencias […]".
Inglaterra por el juez Edward Coke en el célebre caso
Bonham vs. Henry Atkins, George Turner, Thomas La respuesta final de Coke a las argumentaciones del
Mounford y otros (1610). Así, en 1606, Thomas rey consistió en señalar en una conferencia dictada el
Bonham, médico ejerciente en la ciudad de Londres, 13 de noviembre de 1608 [E. L. Wooward. La historia
fue requerido por el Real Colegio de Medicina a un de Inglaterra. Madrid: Alianza Editorial, 1996] lo

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siguiente: "Es verdad que Dios ha dotado a su majestad Así, en dicha histórica sentencia se consignó lo
de excelente ciencia y grandes dotes naturales, pero su siguiente: "La causa por la cual imponen una multa o
majestad no es docto en las leyes de su reino, y los detienen debe ser determinada y susceptible de ser
juicios que conciernen a la vida, a la herencia, a los impugnada; ya que aunque tengan las Cartas Patentes
bienes, o a las fortunas de sus súbditos, no deben y una Ley del Parlamento, como la parte agraviada no
decidirse por la razón natural, sino por la razón y juicios cuenta con otro recurso, ni la acción (writ) de error o
artificiales del derecho, el cual es un arte que requiere algún otro, y como ellos no pueden dictar sentencia
largo estudio y experiencia, antes de que un hombre porque no son jueces, a pesar de haber una autoridad
pueda llegar a dominarlo; el derecho es la vara de oro para hacerlo, la causa de su consignación es susceptible
de la virtud y la medida para sentenciar las causas de de ser impugnada mediante una acción de falsa o
sus súbditos [...]". indebida actuación contra ellos […]".
En suma, planteó la supremacía del derecho sobre las En resumen, Coke estableció que Bonham podía ser
prerrogativas del rey. multado por el Real Colegio de Medicina por práctica
ilícita, más en modo alguno –aun cuando lo permitiese
La historia registra que ante la supina molestia del
la ley– ordenar encarcelarlo por ello; habida cuenta
monarca, quien exigía se le respondiese si él quedaba
que según el common law no admitía que una persona
sometido al derecho, Coke inclinando todo el cuerpo
pudiese ser simultáneamente juez y parte al mismo
ante el monarca –en su afán de suavizar el grave
tiempo.
momento– contestó: "El rey no debe estar sujeto a los
hombres sino solamente a la ley de Dios". Cabe señalar que pese al disgusto que ocasionó su
decisión a Jacobo I, el juez consiguió ser promovido en
En relación a las peculiaridades del caso presentado
1613 a la condición de magistrado del Supremo
por Thomas Bonham, Coke fijaría en su sentencia lo
Tribunal de Inglaterra. Lamentablemente, tiempo
siguiente: "Y se desprende de nuestros libros que en
después a instancias del propio rey fue destituido.
muchos casos, el common law controla a las Leyes del
Parlamento y en ocasiones debe juzgarlas como La historia registra que Thomas Bonham tras la
inválidas: pues cuando una Ley del Parlamento está expedición de la sentencia se trasladó a Oxford para
contra el derecho y la razón tradicionales, o es ejercer su profesión.
repugnante o imposible de ser aplicada, el common law
En el período de la augusta Revolución Francesa
debe controlarlo y juzgar a dicha ley como inválida
apareció la concepción teórica del Jurado o
[…]".
Magistratura Constitucional, cuya elaboración
Al respecto, debe advertirse que dicha argumentación correspondió al abate Emmanuel Sieyès. Este propuso
significaba cambiar la interpretación judicial expuesta la selección de un grupo de representantes,
en el caso del cirujano Roger Jenkins (1596); el cual fue encargados de vigilar que los actos del Órgano
hallado culpable de ejercer la medicina sin licencia. La Legislativo se ajustasen a la Constitución (puede
judicatura había convalidado la multa impuesta y el concebírsele como el origen propiamente dicho de los
cese de actividad. sistemas de control de la constitucionalidad de las
leyes).
En el fallo elaborado por Coke se declaró fundada la
petición de Bonham; para tal efecto, contó con la Sieyès precisó su concepción en las llamadas
adhesión de los magistrados Warburton y Daniel; el "Opiniones" que presentó a la Convención (ente
voto en minoría fue suscrito por Walmesley. parlamentario de la Revolución Francesa), al señalar
que para resguardar a una Constitución rígida se
En el fondo del asunto se aprecia que la actitud de
requería necesariamente de un jurado de ciento ocho
Coke se inspiró en la necesidad de establecer un
miembros de naturaleza cooptativa, a efectos que ante
control de legitimidad de una ley por ser contraria a los
él se pudiese denunciar los actos y leyes que le fuesen
principios del common law; vale decir, intentó
contrarios. Así, estos en caso de ser observados como
establecer la supremacía de este último sobre los actos
transgresores de la Constitución, eran declarados nulos
del poder estatal. Por ende, sentó las bases para la
y sin valor jurídico alguno.
aplicación de la Judicial Review (revisión judicial).
Textualmente, Sieyès expuso lo siguiente [Citado por
Sobre la materia, cabe señalar que Coke sostuvo que
Edgar Carpio Marcos. "Un antecedente del Tribunal
no era admisible que el Real Colegio de Medicina
Constitucional. El juez constitucional. Una lectura
actuase en propia causa como una suerte de Corte,
heterodoxa de Sieyès". En: Revista Peruana de Derecho
asumiendo simultáneamente las veces de
Constitucional. Lima, octubre 1999]: "Una Constitución
demandante, fiscal y juez; amén que el referido ente
es un cuerpo de leyes obligatorias o no es nada si no se
terminaba beneficiándose con parte del pago de la
pregunta ¿Quién es su guardián, dónde estará la
multa que devenía en recurso propio.

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magistratura de este código? Es necesario ofrecer una que derivan sus poderes legítimos del consentimiento
respuesta. de los gobernados; que cuando quiera que una forma
de gobierno se haga destructora de estos principios, el
[...]
pueblo tiene derecho a reformarla o abolirla e instituir
Si queréis dar una salvaguarda a la Constitución, un un nuevo gobierno que se funde en dichos principios, y
freno saludable que mantenga a cada acción a organizar sus poderes en la forma que a su juicio
representativa dentro de los límites de su procuración ofrecerá las mayores probabilidades de alcanzar su
especial, entonces estableced un Jurado Constitucional seguridad y felicidad [...]".
[…]. Pido, pues, un verdadero cuerpo de representantes
Ahora bien, en la jurisprudencia norteamericana
que tenga la misión especial de juzgar las
anterior a la constitución del Estado federal, podemos
reclamaciones que se puedan hacer contra todo
citar los tres antecedentes siguientes:
atentado cometido contra la Constitución".
- En 1776, la Corte Suprema de Rhode Island
La creación de este órgano representativo, extensivo y
en el caso Trevett vs. Weeden se negó a
corrector del fuero parlamentario, estaba destinado a
aplicar una ley local que no preveía el juicio
salvaguardar la Constitución de la pasión, la intriga y
por jurado en ciertos casos penales, por
del descomedido uso del principio de mayoría,
considerarla contraria a los principios de la
expedirá resoluciones de anulación de toda ley
Constitución de dicho Estado.
incompatible con el texto base de la naciente
República. - En 1782, el Tribunal de Apelaciones del
Estado de Virginia, en el caso
La composición de dicho ente debía renovarse
Commonwealth vs. Caton, declaró la
anualmente por tercios, en las mismas fechas que el
inconstitucionalidad de una ley local que
cuerpo legislativo. La elección de dicho tercio (treinta y
denegaba la facultad de otorgar indultos al
seis representantes) la llevaría a cabo el propio Jurado
Órgano Ejecutivo; pese a que esta misma
Constitucional de entre miembros del Parlamento que
había sido conferida por la Constitución de
vencía su mandato.
dicho Estado. El mismo principio fue
La conformación primicial del referido Jurado la llevaría reafirmado por el Tribunal Superior de
a cabo la Convención mediante escrutinio secreto. Nueva York en el caso Rutgers vs.
Waddington.
La propuesta de Sieyès fue rechazada con dureza
durante los debates de la elaboración de la - En 1786, en el Estado de Carolina del Norte,
Constitución de 1795. De alguna manera la propuesta en el caso Bayard vs. Singleton, la Corte
será retomada en la Constitución de 1852. Suprema del Estado se negó a aplicar una ley
que suprimía el juicio por jurado.
En este recuento, cabe referir el caso de la instauración
del concepto de la Judicial Review en los Estados Con posterioridad a la Convención de Filadelfia en
Unidos. Cabe señalar que dicha noción no fue 1787, Alexander Hamilton [ob. cit.] en una saga de
explícitamente recogida por la Constitución artículos escritos en El Federalista, plantearía que "No
norteamericana de 1787; sino que surgió como hay proposición que se apoye sobre principios más
expresión de un largo proceso de "concientización" por claros que la que afirma que todo acto de una
la vía jurisprudencial, el mismo que se gestó con autoridad delegada, contrario a los términos del
anterioridad al texto fundamental anotado (queda mandato con arreglo al cual se ejerce, es nulo. Por
claro, para la doctrina, que entre 1776 y 1787 se había tanto, ningún acto legislativo contrario a la
consolidado el principio de supremacía normativa). Constitución puede ser válido. Negar esto equivaldría a
afirmar que el mandatario es superior al mandante,
Según plantea Francisco Fernández Segado [ob. cit.], la
que el servidor es más que el amo".
proclividad norteamericana hacia la Judicial Review se
encuentra en la concepción política que subyace en la Como señala Francisco Fernández Segado [ob. cit.]: "En
Declaración de Independencia de fecha 4 de julio de lógica conexión con las consideraciones precedentes,
1776. Esta declaración –invocada por Fernández Hamilton atribuirá a los tribunales la trascendental
Segado como "ratio" para la adhesión norteamericana función de interpretar las leyes, prefiriendo la
a la Judicial Review– contiene en uno de sus párrafos lo Constitución en el supuesto de que se produzca una
siguiente: "Sostenemos como evidentes estas verdades: discrepancia entre esta y cualquier ley ordinaria".
que todos los hombres son creados iguales; que son
Así, pues, Alexander Hamilton [ob. cit.] consignó lo
dotados por su Creador de ciertos derechos
siguiente: "La interpretación de las leyes es propia y
inalienables; que entre estos están la vida, la libertad y
peculiarmente incumbencia de los tribunales. Una
la búsqueda de la felicidad; que para garantizar estos
Constitución es de hecho una ley fundamental y así
derechos se instituyen entre los hombres los gobiernos,

12
debe ser considerada por los jueces. A ellos pertenece, A lo expuesto, debe agregarse que por un error
por lo tanto, determinar su significado, así como el de administrativo cometido por un dependiente y a la par
cualquier otra ley que provenga del cuerpo legislativo. hermano de Marshall no se llegó a despachar las
Y si ocurriera que entre las dos hay una discrepancia, resoluciones de William Marbury, Dennos Ramsey,
debe preferirse, como es natural, aquella que posee Robert Townsend y William Harper.
fuerza obligatoria y validez superior. En otras palabras,
En ese contexto, el flamante Presidente Thomas
debe preferirse la Constitución a la ley ordinaria, la
Jefferson ordenó a su secretario de Estado James
intervención del pueblo a la intervención de sus
Madison, detener la remisión de las resoluciones de
mandatarios".
nombramiento pendientes de entrega; en tanto que el
Finalmente, en 1803, la Suprema Corte de los Estados renovado Congreso con mayoría demócrata-
Unidos, a través de la resolución del célebre caso republicana acordaba derogar las cuestionadas leyes.
Marbury vs. Madison, delineó en definitiva la doctrina
En ese contexto, William Marbury y los otros afectados
de la supremacía de la Constitución, vía su
interpusieron un Writ of Mandamus contra Madison,
instrumentalización a través de la declaración judicial
para que este cumpliese con la remisión de sus
de constitucionalidad, amén de concebir el papel de la
resoluciones de nombramiento.
judicatura como intérprete del corpus constitucional.
En razón de la importancia de dicho caso y del rol Marshall no obstante su estrecha relación con los
asumido por el Presidente de la Corte John Marshall, hechos reseñados, decidió asumir el conocimiento y
procederemos a continuación a resumir lo suscitado en resolución de la causa. Para tal efecto, utilizó el
torno a aquel proceso. método deductivo, centrando el análisis jurídico en tres
cuestiones:
1.5.1.- El caso Marbury vs. Madison
a) El establecimiento de la existencia o no existencia de
Dicho proceso judicial se generó en el contexto de un
derechos por parte de William Marbury y demás
abierto conflicto político entre federalistas y
demandantes, en lo relativo a la recepción de los
demócratas republicanos; vale decir, entre los
nombramientos judiciales otorgados durante la
republicanos y los demócratas de hogaño.
administración Adams
Es del caso señalar que en los estertores de su
Al respecto, en la sentencia aparece que los
gobierno, el Presidente de los Estados Unidos John
nombramientos expedidos durante la administración
Adams, reubicó en enero de 1801 a su secretario de
anterior y con sujeción a lo establecido en la Ley de
Estado John Marshall como nuevo Presidente de la
Cortes de Circuito, tenían el carácter de irrevocables
Corte Suprema. Asimismo, consiguió que un Congreso
por conferir derechos legítimos que se encontraban
adicto aprobase en febrero de 1801, la Ley de las
protegidos por las leyes de la Federación. Asimismo,
Cortes de Circuito (Circuit Court Act), que creaba
estableció que pese a haberse acreditado la no
dieciséis judicaturas federales de circuito y la Ley
remisión o despacho de las resoluciones, así como la
Orgánica del Distrito de Columbia (Organic Act of the
derogación de la ley correspondiente, en modo alguno,
District of Columbia) que establecía cuarenta y dos
ello podía perjudicar los títulos de nombramiento en sí
juzgados de paz para dicho distrito. Todo ello con el
mismos.
objeto de colocar a conspicuos partidarios que habrían
de defenderlo políticamente de la incertidumbre b) La existencia o inexistencia de los mecanismos
generada por la derrota de su organización en los procesales de defensa del derecho de los demandantes
comicios presidenciales. encabezados por William Marbury, en el caso de
acreditarse fundada la petición planteada
En aplicación de dicha ley, el propio Congreso procedió
al nombramiento de los titulares de los nuevos Al respecto, en la sentencia aparece que William
juzgados. Marbury y demás codemandantes podían ejercitar una
acción para hacer efectivo su derecho. En ese
El Presidente Adams firmó las resoluciones de
supuesto, determinó la aplicación de un apotegma del
nombramiento y Marshall en su primigenia condición
common law: "Where there is a right, there is a
de secretario de Estado, selló dichas órdenes el mismo
remedy" (donde hay un derecho, debe haber un
día en que expiraba el mandato presidencial.
remedio para su defensa).
John Marshall ferviente partidario federalista; tras un
c) La atribución de la Corte Suprema de conocer como
"nombramiento de medianoche" había asumido el
instancia originaria la petición del mandato de remisión
cargo de Presidente de la Corte Suprema; empero,
de los nombramientos judiciales otorgados por el
había continuado despachando como Secretario de
Congreso, a favor de los demandantes encabezados por
Estado hasta el relevo presidencial a cargo de Thomas
William Marbury
Jefferson.

13
Al respecto, en la sentencia se señaló que no cabía De la lectura de ambos textos se podía apreciar la
interponer la acción de mandamiento judicial existencia de falta de coherencia o armonía entre lo
("mandamus") directamente ante la Corte Suprema de señalado en la sección II del artículo 3 de la
Justicia, en los términos previstos en la Ley de Constitución y la sección 13 de la Ley de Organización
Organización de la Judicatura de 1789, en razón a que de la Justicia de 1789.
dicha norma infraccionaba la Constitución al haber
La referida sentencia tomó como soporte jurídico-
ampliado o extendido su jurisdicción originaria. Así, se
constitucional para fundamentar su parte resolutiva la
sostuvo que en este caso la actuación del máximo
cláusula de supremacía, recogida en el artículo 6 de la
organismo de justicia solo podía producirse en vía de
Constitución federal, que señalaba: "Esta Constitución,
apelación.
las leyes de los Estados Unidos que en virtud de su
Sobre esta última cuestión cabe recordar que la promulgación y todos los tratados hechos o que se
sección II del artículo 3 de la Constitución de los hicieren bajo la autoridad de los Estados Unidos, serán
Estados Unidos establece lo siguiente: "En todos los la suprema ley del país; y los jueces de cada Estado
casos concernientes a embajadores, ministros y estarán obligados a observarla, aun cuando hubiera
cónsules extranjeros, y en los que alguna provincia alguna disposición contraria en la Constitución o leyes
fuese parte, la Suprema Corte ejercerá jurisdicción de los estados".
originaria. En todos los casos mencionados
Es evidente que de la contrastación normativa aparece
anteriormente, la Suprema Corte ejercerá jurisdicción
que la Constitución no le otorgaba a la Corte Suprema
por apelación según las reglas y excepciones que
competencia para emitir órdenes directas de ejecución
prescribe el Congreso".
de conductas sobre los funcionarios públicos.
Ahora bien, con posterioridad a la aprobación de la
El fallo elaborado por John Marshall proclamó el
Constitución en 1787, el Congreso norteamericano hizo
principio esencial de que los puntos en disputa sobre
aprobar en la sección 13 de la Ley de Organización de
constitucionalidad deben ser discutidos en litigio.
la Judicatura de 1789 lo siguiente: "Promúlguese que la
Asimismo, consideró que las facultades del Congreso
Suprema Corte tendrá jurisdicción exclusiva en todas
de los Estados Unidos se encuentran delimitadas por el
las controversias de naturaleza civil en las que un
texto de la Constitución, y que los tribunales no deben
Estado fuere parte, salvo entre un Estado y sus
acatar ni aplicar aquellas normas dictadas por el
ciudadanos, y salvo también entre un Estado y
Congreso que fuesen opuestas a la Constitución,
ciudadanos de otros estados o extranjeros, en cuyo
siendo por el contrario obligación de la judicatura
caso tendrá jurisdicción originaria pero no exclusiva.
reafirmar la vigencia y aplicabilidad del texto
Ejercerá también jurisdicción exclusiva en todo juicio o
fundamental como ley suprema del país.
procedimiento contra embajadores, otros ministros
públicos, miembros de su familia o sus empleados En puridad, los argumentos de John Marshall recogían
domésticos, siempre que pueda intervenir como las consideraciones expuestas por Alexander Hamilton
tribunal de justicia conforme con el derecho en el número LXXVIII de El Federalista, en donde se
internacional; y tendrá jurisdicción originaria pero no planteaba que el gobierno de los Estados Unidos, por
exclusiva en todas aquellas causas iniciadas por su naturaleza constitucional se encontraba sujeto a
embajadores u otros ministros públicos o aquellas en limitaciones. Estas se ventilarían en la acción
las que un cónsul o vicecónsul fuere parte. El jurisdiccional, cuya tarea en este caso consistía en
juzgamiento de cuestiones de hecho ante la Suprema declarar nulos todos los actos contrarios al sentido
Corte en todas las causas contra ciudadanos de los evidente de la Constitución.
Estados Unidos se llevará a cabo por jurados. La
A través del fallo de John Marshall –según expresa
Suprema Corte también tendrá jurisdicción por
Francisco Fernández Segado [ob. cit.]– se ponía de
apelación de los tribunales de circuito y las cortes de los
relieve que "una Constitución escrita y rígida, como la
estados, y en los casos específicamente mencionados
norteamericana, representa el ápice y la cumbre de la
aquí; y tendrán el poder de mandar órdenes a los
normación". En esa idea, puede afirmarse con Nicolás
tribunales de almirantazgo, y mandamientos en casos
Pérez Serrano [Tratado de derecho político. Madrid:
en que fuesen comprendidos según los principios y las
Civitas, 1984] que "la Constitución [...] es una ley
costumbres del derecho, a cualquier tribunal o persona
fundamental, la primera en jerarquía e importancia de
designada en su oficio bajo la autoridad de los Estados
todas las leyes, de donde resulta obligatorio proclamar
Unidos".
su superioridad y supremacía".
De conformidad con lo reseñado, la ley atribuía a la
Resulta oportuno transcribir a continuación los
Corte Suprema la facultad de emitir directamente writs
párrafos más significativos de la histórica sentencia: "Si
o "mandamus" en ciertas circunstancias.
tales límites no restringen a quienes están alcanzados
por ellos y no hay diferencia entre actos prohibidos y

14
actos permitidos, la distinción entre gobierno limitado y ley. Esta doctrina subvertiría los fundamentos mismos
gobierno ilimitado queda abolida. de toda Constitución escrita. Equivaldría a declarar que
una ley totalmente nula conforme a los principios y
Hay solo dos alternativas demasiado claras para ser
teorías de nuestro gobierno es, en la práctica,
discutidas: o la Constitución controla cualquier ley
completamente obligatoria. Significaría sostener que si
contraria a aquella, o la legislatura puede alterar la
el Congreso actúa de un modo que le está
Constitución mediante una ley ordinaria. Entre tales
expresamente prohibido la ley así sancionada sería, no
alternativas no hay términos medios: o la Constitución
obstante tal prohibición, eficaz. Estaría confiriendo
es la ley suprema, inalterable por medios ordinarios, o
práctica y realmente al Congreso una omnipotencia
se encuentra al mismo nivel que las leyes y de tal modo,
total con el mismo aliento con el cual profesa la
como cualquiera de ellas, puede reformarse o dejarse
restricción de sus poderes dentro de límites estrechos.
sin efecto siempre que al Congreso le plazca. Si es cierta
Equivaldría a establecer al mismo tiempo los límites y el
la primera alternativa, entonces una ley contraria a la
poder de transgredirlos a discreción.
Constitución no es ley; si en cambio es verdadera la
segunda, entonces las constituciones escritas son Reducir de esta manera a la nada lo que hemos
absurdos intentos del pueblo para limitar un poder considerado el más grande de los logros en materia de
ilimitable por naturaleza. Ciertamente, todos aquellos instituciones políticas –una Constitución escrita– sería
que han elaborado constituciones escritas las por sí mismo suficiente en América, donde las
consideran la ley fundamental y suprema de la Nación, constituciones escritas han sido vistas con tanta
y, consecuentemente, la teoría de cualquier gobierno reverencia, para rechazar la tesis. Pero las
de ese tipo debe ser que una ley repugnante a la manifestaciones particulares que contiene la
Constitución es nula. Esta teoría está íntimamente Constitución de los Estados Unidos construyen un
ligada al tipo de Constitución escrita y debe, por ello, andamiaje de argumentos adicionales en favor del
ser considerada por esta corte como uno de los rechazo de esta interpretación.
principios básicos de nuestra sociedad. Por ello esta
El Poder Judicial de los Estados Unidos entiende en
circunstancia no debe perderse de vista en el
todos los casos que versen sobre puntos regidos por la
tratamiento ulterior de la materia.
Constitución.
Si una ley contraria a la Constitución es nula, ¿obliga a
¿Pudo acaso haber sido la intención de quienes
los tribunales a aplicarla no obstante su invalidez? O
concedieron este poder, afirmar que al usar la
bien, en otras palabras, no siendo ley, ¿constituye una
Constitución no debería atenderse a su contenido?
norma operativa como lo sería una ley válida? Ello
¿Qué un caso regido por la Constitución debiera
anularía en la práctica lo que se estableció en la teoría
decidirse sin examinar el instrumento que lo rige?
y constituiría, a primera vista, un absurdo demasiado
grueso para insistir en él. Sin embargo, la cuestión Esto es demasiado extravagante para ser sostenido.
merece recibir un atento tratamiento.
En ciertos casos, la Constitución debe ser interpretada y
Sin lugar a dudas, la competencia y la obligación del analizado su contenido por parte de los jueces.
Poder Judicial es decidir qué es ley. Los que aplican
Y si de este modo los jueces pueden abrir y examinar la
normas a casos particulares deben por necesidad
totalidad de la Constitución ¿qué parte de ella está
exponer e interpretar esa norma. Si dos leyes entran en
prohibido leer u obedecer? [...].
conflicto entre sí, el tribunal debe decidir acerca de la
validez y aplicabilidad de cada una. Del mismo modo, La Constitución prescribe que ‘No se sancionarán leyes
cuando una ley está en conflicto con la Constitución y conteniendo condenas penales individualizadas ni leyes
ambas son aplicables a un caso, de modo que la corte retroactivas’.
debe decidirlo conforme a ley desechando la
Si, no obstante, tales leyes son sancionadas y una
Constitución, o conforme a la Constitución desechando
persona es procesada bajo tales leyes, ¿debe la corte
la ley, la corte debe determinar cuál de las normas en
condenar a muerte a esas víctimas a quienes la
conflicto gobierna el caso. Esto constituye la esencia
Constitución manda proteger?
misma del deber de administrar justicia. Luego, si los
tribunales deben tener en cuenta la Constitución y ella Dice la Constitución: ‘Ninguna persona será procesada
es superior a cualquier ley ordinaria, es la Constitución, por traición salvo mediante el testimonio de dos
y no la ley, la que debe regir el caso al cual ambas testigos sobre el mismo acto o mediante su confesión
normas se refieren. pública ante un tribunal de justicia’.
Quienes niegan el principio de que la corte debe En este caso, el lenguaje de la Constitución está
considerar la Constitución como ley suprema, se ven especialmente dirigido a los tribunales. Les prescribe
reducidos a la necesidad de sostener que los tribunales directamente una regla de prueba de la que no pueden
deben cerrar los ojos a la Constitución y mirar solo a la apartarse.

15
Si la legislatura modificara esa norma y permitiera la A manera de colofón debe indicarse que John Marshall
declaración de un solo testigo o la confesión fuera de ocupó el cargo de Presidente de la Corte Suprema
un tribunal de justicia como requisitos suficientes de durante treinta y dos años (1803-1835). En el caso de
prueba, ¿debería la norma constitucional ceder frente a William Marbury, este nunca llegó a recibir su título de
esa ley? nombramiento como juez de paz, en razón a que pese
a haber replanteado su demanda, una serie de
Mediante estos y muchos otros artículos que podrán
demoras procesales ocasionaron que su reclamo
seleccionarse es claro que los constituyentes
excediera el plazo legal de cinco años que duraba el
elaboraron ese instrumento como una regla obligatoria
ejercicio de dicho cargo. Finalmente, la causa fue
tanto para los tribunales como para la legislatura.
desestimada por abstracta.
¿Por qué motivo, si no, prescribe a los jueces su
No obstante lo expuesto, con mayor organicidad y
cumplimiento? Este juramento apela ciertamente a su
tecnicismo, la noción jurisdicción constitucional
conducta en el desempeño de su cargo de carácter
aparecerá en la doctrina constitucional del siglo XX,
oficial.
durante el período de entreguerras (1919-1939). Entre
¡Qué modalidad sería imponérselos, si ellos [los jueces] los primeros divulgadores destacan nítidamente el gran
fueran a ser usados como instrumentos –y como tratadista austriaco Hans Kelsen –creador del modelo
instrumentos conscientes– de la violación de lo que de jurisdicción concentrada, la pirámide normativa,
juran respetar! etc.– y, en menor medida, Boris Mirkine-Guetzévich y
M. Charles Eisenmann.
[...]
Es de verse, que en Checoslovaquia (1920), Austria
De tal modo, la terminología especial de la Constitución
(1920), Liechtenstein (1921) y España (1931) se crearon
de los Estados Unidos confirma y enfatiza el principio,
órganos autónomos, especializados y extrapoder
que se supone esencial para toda Constitución escrita,
conocidos como Tribunales Constitucionales con el
de que la ley repugnante a la Constitución es nula, y
objeto de establecer un mecanismo orgánico de
que los tribunales, así como los demás poderes, están
defensa de la Constitución. Por ende, su rango
obligados por ese instrumento.
jerárquico tenía que ser homólogo a los órganos de
Por ello, se rechaza la petición del demandante. poder (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
Cúmplase".
Dichos entes aparecen con la responsabilidad política
Como afirma Enrique Álvarez Conde [Curso de derecho de defender los valores, principios y normas jurídicas,
constitucional. Madrid: Tecnos, 1999]: "Ciertamente, la de los actos de poder espurios dictados mediante
Constitución norteamericana no parecía permitir las mecanismos jurídicos.
conclusiones a las que llegó Marshall. Es decir, el
La propuesta de Hans Kelsen explicitada en su obra La
atributo de control judicial de las leyes a los tribunales
garantía constitucional de la Constitución surge en el
de justicia, no era una competencia establecida por la
marco de una confrontación política entre jueces y
Constitución, sino que se trata de una función
legisladores; y de una tensión académica entre los
autoapropiada por los tribunales norteamericanos".
partidarios de una fundamentación positivista del
De lo expuesto en dicha sentencia se colige que el juez derecho y los alabarderos de la sustentación de la
John Marshall estableció lo siguiente: teoría del derecho libre, en donde imperaba la
flexibilidad normativa.
a) Que William Marbury tenía derecho a
reclamar la remisión y entrega de su Marina Gascón Abellán [Diccionario de derecho
resolución de nombramiento. constitucional. México: UNAM; 2002] sostiene que la
creación de un órgano ad hoc e independiente
b) Que la Corte Suprema carecía de
encargado del control de la constitucionalidad implicó
competencia para conocer en instancia
el intento de conciliar la defensa del texto supra y la
originaria dicha pretensión.
libertad política del Parlamento frente a la judicatura,
c) Que la Ley de Organización de la Judicatura así como recuperar la aplicación racional y controlable
de 1789 era en sí misma contraria a la del derecho.
Constitución.
En efecto, Hans Kelsen consideró que la defensa de la
d) Que ninguna disposición legal contraria a la Constitución requería de garantías respecto de los
Constitución podía ser aplicada en un caso órganos constitucionales capaces de provocarle
concreto por ser inválida y sin valor jurídico infracciones mediante actos de libre creación jurídica,
alguno. desligados de su sujeción al texto supra. Por ende, el
contralor de la misma no debía ser ningún ente que
pudiere mediante sus actos ser su violador. De allí que

16
formulase la creación de un organismo independiente constitucionalidad de las leyes para proteger el
a las competencias del Poder Ejecutivo, Poder carácter supra de la Constitución. Por ende, ideó un
Legislativo o Poder Judicial. control formal sobre la producción legislativa.
En ese sentido, para garantizar la regularidad y Esta concepción se sustentaba además, en la necesidad
juridicidad del funcionamiento de los órganos con de asegurar el respeto de las minorías parlamentarias,
poder se requiere de la existencia de un ente frente a la mera aplicación rígida del principio de
independiente de estos, a efectos de salvaguardar el mayor número de adhesiones en torno a una postura.
correcto uso de los repartos competenciales
2.- Los sistemas o modelos de control de la
establecidos en la Constitución.
constitucionalidad
En la teoría kelseniana se estimaba que la garantía de
Estos sistemas o modelos presentan la característica de
la Constitución reposaba en la posibilidad de nulificar
ser originarios o derivados.
los actos de creación normativa. Dicha facultad no
podría ser atribuida al Parlamento por devenir en su Los sistemas o modelos de control de la
potencial infractor, ya que en tal caso este se constitucionalidad originarios son aquellos que
consideraría competente para efectuar una creación históricamente han surgido como consecuencia de la
libre de la ley y no como un mero aplicador de la actividad creadora de principios, categorías y reglas
Constitución. Por ende, se hacía necesario destinadas a asegurar la supremacía de la Constitución.
implementar un ente técnico e independiente al Estos son de dos clases: de control político y de control
Parlamento. Dicho ente es concebido como una suerte jurisdiccional (este último tiene dos variables:
de legislador negativo; vale decir, con atribuciones para concentrado y difuso).
determinar la perención de una norma por
Los sistemas de control de la constitucionalidad
inconstitucional.
derivados son aquellos que recogiendo la matriz de
Asimismo, planteó que tampoco podía ser asignada algún modelo originario, son objeto de una adaptación
dicha función al Poder Judicial, en razón a que su a una necesidad o realidad político-constitucional
ejercicio, requiere de una preparación y perspectiva específica. Se insertan en estados carentes de tradición
político-jurídica diferente de la del juez común. Más jurídica propia; los cuales en ese contexto se empeñan
aún, señaló que dicha actividad contralora se en desarrollar una tarea de trasplante de instituciones,
entroncaba más directamente con la gobernabilidad como sucede con los países del área latinoamericana.
que con la impartición de justicia ordinaria. En ese orden de ideas, son cuatro las adaptaciones
conocidas a la fecha: el control sobrepuesto, el control
En dicha teoría el órgano contralor de la Constitución
mixto, el control dual y el control sinérgico.
aparece con propiedades disímiles a las de la
judicatura. Entre ellas pueden mencionarse el modo de Ahora bien, la diferenciación de los sistemas o modelos
elección de sus miembros, la ubicación y rol asignado se hace por el tipo de órgano estatal que tiene a su
en el sistema político, etc. cargo la responsabilidad del control de la
constitucionalidad.
En suma, la desconfianza de Hans Kelsen sobre la
actividad contralora del Parlamento –y en ese contexto 2.1.- Los modelos originarios
al propio Poder Judicial– se sustentó en la grave
De acuerdo con la doctrina se comprende como tales al
posibilidad que se asumiese la práctica de la
control orgánico político y al control orgánico
denominada Teoría del Derecho Libre planteada a
jurisdiccional.
comienzos del siglo XX por Eugen Ehrlich y Hermann
Kantorowicz. En efecto, ello hubiera implicado la Al respecto, veamos lo siguiente:
autonómica formulación del derecho incluso por
2.1.1.- El control orgánico político
encima de la Constitución, en caso se considerase
necesario para plasmar un grado mayor de justicia. Se trata de un modelo que confía el control de la
constitucionalidad al órgano parlamentario en su
Como refiere Marina Gascón Abellán ["Los límites de la
condición de portavoz omnicomprensivo de la
justicia constitucional". En: Tendencias actuales del
soberanía popular. Excepcionalmente, puede ser
Estado constitucional contemporáneo. Lima: Ara
encargada a un ente ad hoc no jurisdiccional
Editores, 2013] el planteamiento de Hans Kelsen
constituido sobre la base de una designación
aparece enfocado en contrarrestar "un positivismo
puramente política.
jurídico desacreditado y un derecho libre desbocado".
La fundamentación de su existencia radica en el
Hans Kelsen consideraba que la creación y aplicación
principio genérico de la autonomía legislativa, que
de la ley no eran funciones estatales coordinadas, sino
proscribe el control judicial de la legislación
un unívoco proceso; de allí que debía garantizarse la
parlamentaria. En ese sentido, se sostiene que la

17
magistratura únicamente puede participar secundum 2003] lo expuesto apuntaba a "exaltar la ley y abatir al
legem y no como legisvus. Ello en atención a que la juez".
magistratura no proviene de la voluntad ciudadana,
Como hemos expuesto, dicho modelo fue inspirado en
sino de la designación por un órgano estatal; por tal
los postulados planteados por el abate Enmanuel
motivo se encuentra impedido de anular o abrogar una
Sieyés en un texto conocido como Opiniones y
ley, que es la expresión suma de aquella soberanía.
sustentada durante los debates de las constituciones
Enrique Álvarez Conde [ob. cit.] expone que en este de 1791, 1793. Dicho ente alcanzaría una cierta en la
modelo un mismo órgano –el Poder Legislativo– se concretización en la Constitución francesa de 1852.
convierte simultáneamente en juez y parte de sus
Al respecto, debe anotarse que la desconfianza en el
propias decisiones. Ello supone el apostar y confiar en
operador jurisdiccional provenía de los ataques
la capacidad institucional de la autocensura y la
ideológicos perpetrados por la en ese entonces
moderación corporativa; en la presencia activa de las
supérstite magistratura del Anciem Regime contra las
minorías parlamentarias como agentes de control de
bases del constitucionalismo democrático emanados
los excesos legisferantes de la mayoría; y
de la Revolución Francesa. Como tal encontrará cierta
residualmente en el derecho de acción de la
cabida en el constitucionalismo liberal europeo.
ciudadanía.
La expresión tenue de este modelo en el
Este modelo se sustenta en la premisa que el
constitucionalismo liberal europeo, renovará su
Parlamento como expresión directa de la voluntad
influencia a través de la Constitución estalinista de
supra del pueblo, representa un valor político absoluto
1936; lo que promoverá su impronta al resto de los
que no admite ninguna erosión del principio de la
países de la entonces estentórea orbita socialista.
omnipotencia de la ley; amén de preservar las
decisiones institucionales de renovación legislativa y La incorporación de este modelo en la experiencia
acción reformadora. estadual marxista leninista emana de la doctrina del
centralismo democrático y en donde el Parlamento
Como expone Víctor Ferreres Comella [Una defensa del
deviene en el portador clasista de la soberanía
modelo de control de constitucionalidad. Madrid:
nacional.
Marcial Pons, 2011] el principio de separación de
poderes planteado por Carlos Luis de Secondant, barón Al respecto, cabe señalar que en la teoría marxista del
de la Brede y Montesquieu instituyó la idea del juez derecho se considera que el control de
vedado de escrutar la constitucionalidad de las leyes. constitucionalidad es parte del engranaje del principio
Así en su obra El Espíritu de las Leyes, este expone que de separación de poderes; el cual es una pauta basilar
al Parlamento no solo le corresponde la función de de la sociedad burguesa en donde el interés de clase
crear sino además de interpretar la ley. Bajo dicho hace "necesario" fragmentar el ejercicio de poder y
influjo el novísimo republicanismo francés de finales sujetarlo a un sistema de frenos y de contrapesos. En
del siglo XVIII, introdujo el denominado Recurso de cambio, en el marco de la utopía de la sociedad sin
Urgencia ante la Asamblea Legislativa, por el cual el clases, no se hace necesario el control constitucional al
ente legisferante aclaraba a solicitud del juez, la margen del poder único e indivisible expresado en la
voluntad de la ley. voluntad monolítica del proletariado.
A lo sumo, la acción legislativa tenía como parámetros En América Latina aparecerá, entre otras, en la
de control el veto del Poder Ejecutivo y la lealtad Constitución del Perú de 1826 con la creación de la
constitucional del pueblo. Cámara de Censores; en la Constitución de Brasil de
1830 y en las constituciones ecuatorianas de 1830 y
Los antecedentes del control orgánico político pueden
1851.
encontrarse en la Ley del 16-24 de agosto de 1790,
mediante la cual la Convención francesa dispuso que Daniel Soria Luján [Los mecanismos de defensa de la
"los tribunales no podrán tener directa o Constitución en el Perú. El poder conservador y el
indirectamente ninguna injerencia en el ejercicio del Consejo de Estado. Tesis. Lima: Pontificia Universidad
Poder Legislativo, ni impedir o suspender la ejecución Católica del Perú, 1995] refiere que en nuestro país
de los decretos del cuerpo legislativo sancionados por durante la vigencia de la Constitución de 1828, el
el rey, bajo pena de prevaricación". Asimismo, en la Parlamento a través de su órgano denominado Consejo
Constitución de 1791 se fijó claramente que "los de Estado ejerció, por primera vez un control de
tribunales no pueden inmiscuirse en el ejercicio del constitucionalidad al anular mediante una disposición
Poder Legislativo ni suspender la ejecución de las de fecha 26 de enero de 1830 un decreto supremo
leyes". expedido por el Poder Ejecutivo por el cual se
ordenaba observar en todas las instancias de justicia de
Al respecto, como sintetiza Maurice Hauriou [Principios
la República un acuerdo de la Corte de Lima.
de derecho público y constitucional. Granada: Comares,

18
Asimismo, mediante disposición de fecha 22 de En ambos casos se apela al Pleno del Parlamento para
noviembre de 1832 anuló un decreto supremo que se decida preliminarmente sobre la
expedido por el Poder Ejecutivo que contrariamente a constitucionalidad o inconstitucionalidad del proyecto
lo dispuesto por la Ley de Presupuesto, transfería una presentado.
partida de contribución a favor de la provincia de
b) El procedimiento de revisión previa se manifiesta
Huaylas al Colegio de Huaraz.
como un acto previo a la sanción de la ley, a pedido de
En esa orientación, Francisco Fernández Segado [La un órgano extraparlamentario.
justicia constitucional: una versión del derecho
c) El procedimiento por acción popular se manifiesta
comparado. Madrid: Dykinson, 2009] expone que en el
mediante una petición formulada por un mínimo
sistema político francés, el Presidente de la República
determinado de ciudadanos, a fin de que se reexamine
ejerce una función de arbitraje político; en tanto que el
la constitucionalidad o inconstitucionalidad de una ley.
Consejo Constitucional asume la responsabilidad de
garantizar desde una perspectiva técnica las reglas Como puede observarse en el primer y segundo caso
constitucionales que rigen el funcionamiento de los existe un control a priori, y en el tercero un control a
poderes públicos. posteriori o reexaminador de una decisión normativa
emanada del Parlamento.
Las razones de su aplicación se basan en lo siguiente:
Al respecto, pueden citarse las experiencias siguientes:
a) Concentración y unidad de las funciones de
elaboración-control de la legislación en el órgano La Constitución de Finlandia de 1919, tras la reforma
parlamentario, al que se considera como supremo constitucional del 2000, ha ratificado su adscripción a
poder estatal dicho modelo que data de 1882.
Se asume que siendo aquel órgano el portador de la En ese sentido, dicho texto señala que es función de la
soberanía popular, le corresponde en exclusividad el Comisión de Asuntos Constitucionales del Parlamento,
ejercicio del control de la constitucionalidad. Como el emitir su dictamen sobre la constitucionalidad de las
consecuencia de lo expuesto, surge la atribución proposiciones de dación de ley.
multanime de establecer la normatividad general;
La referida Comisión tiene carácter permanente. La
verificar que su actividad legisferante sea armónica y
tradición parlamentaria exige que por lo menos la
coherente con el texto fundamental; y vigilar la
mitad de sus miembros tenga formación en materias
efectividad de su aplicación.
constitucionales; amén de que el ente cuente con el
b) Defensa del principio de exonerabilidad consistente apoyo de expertos externos.
en la inadmisibilidad de que los actos parlamentarios
La Constitución cubana de 1976 establece que
puedan ser objeto de observancia o control por otros
corresponde a la Asamblea Nacional del Poder Popular
órganos estatales
decidir acerca de la constitucionalidad de las leyes,
La tutela de la defensa de la constitucionalidad se decretos leyes y demás disposiciones legales. Para tal
deposita en el propio Órgano Legislativo, como efecto, al interior de su seno se ha creado la Comisión
consecuencia de razones históricas, ideológicas y de Asuntos Constitucionales; la cual es la encargada de
pragmáticas que tienden a relievar el papel de dicho emitir dictámenes propositivos a la Asamblea Nacional.
ente; a manifestar una vocación recelosa de la
La Constitución china de 1982 señala que corresponde
actividad jurisdiccional; así como a una imputación
al Comité Permanente de la Asamblea Popular
prejuiciosa contra el Poder Ejecutivo, acusado de voraz
Nacional el interpretar y supervisar el cumplimiento de
y abusivo.
la Constitución; esta incluso tiene facultades de
Entre los procedimientos utilizados por los órganos de revocación de todas las disposiciones legales contrarias
control político, tenemos los siguientes: a la Constitución.
a) El procedimiento de la cuestión previa se manifiesta Dentro de una óptica especial aparece en la
en el momento de deliberar sobre una iniciativa Constitución francesa de 1958 el denominado Consejo
legislativa o de manera precedente a la promulgación Constitucional. Dicho ente se compone de nueve
de una ley. En este caso, corresponde al Presidente del miembros; los cuales son designados paritariamente
ente parlamentario el declarar de oficio o a petición de por el Presidente de la República, el Presidente de la
parte que no abrirá paso a la deliberación de fondo de Asamblea Nacional y el Presidente del Senado.
un proyecto de ley, en razón de que la propuesta
El Presidente del Consejo es designado por el
normativa es aparentemente inconstitucional. Por lo
Presidente de la República.
demás, cualquier parlamentario puede solicitar dicha
declaración por la razón expuesta. Tiene la responsabilidad de examinar preventivamente
las leyes orgánicas y los reglamento de las asambleas

19
parlamentarias. Asimismo, se podrá someter a la lo que, de ser el caso, aplicarán el texto fundamental y
evaluación de constitucionalidad de las leyes antes de dejarán de hacer uso de la ley inconstitucional.
su promulgación, a petición del Órgano Ejecutivo.
En efecto, la facultad contralora no se concreta en una
La calidad de ente político es esgrimida por Bernard sola sala o tribunal, sino que se disemina o dispersa en
Chenot –ex Presidente de dicho órgano– al afirmar en la vastedad de todos los órganos jurisdiccionales del
1977 que "El Consejo Constitucional es un cuerpo ente judicial, los cuales poseen el poder-deber de no
político por su reclutamiento y por las funciones que aplicar una ley inconstitucional en aquellos casos
cumple". Por ende, deviene en la perspectiva francesa sometidos a su conocimiento.
en una "pieza clave de contención política".
La situación de inconstitucionalidad debe entenderse
En esa orientación, Francisco Fernández Salgado [La como una cuestión incidental respecto a la
justicia constitucional: una versión del derecho controversia concreta; ergo, no puede ser planteada
comparado. Madrid: Dykinson, 2009] expone que en el como una acción directa. Por otra parte, la decisión
sistema político francés, el Presidente de la República judicial tiene efectos declarativos; consiguientemente,
ejerce una función de arbitraje político; en tanto que el al decidirse la inaplicabilidad de la ley al caso concreto,
Consejo Constitucional asume la responsabilidad de generará su inobservancia. Así, dicha ley no surtirá
garantizar desde una perspectiva técnica las reglas efecto alguno en el caso sometido a consideración.
constitucionales que rigen el funcionamiento de los
Cabe explicar que la inaplicación surge cuando el
poderes públicos.
juzgador debe evitar resolver una litis, en base a una
2.1.2.- El control orgánico jurisdiccional norma inconstitucional.
Se trata de un modelo que confía el control de la Como expone Pedro Cruz Villalva [La formación del
constitucionalidad de manera directa o indirecta en un sistema europeo de control de constitucionalidad
ente administrador de justicia. Dicho modelo puede ser (1918-1939). Madrid: CEC, 1987] "la cuestión se
clasificado en: americano o de jurisdicción difusa y resuelve como un incidente en el desarrollo del
europeo o de jurisdicción concentrada. proceso y la eventual apreciación de
inconstitucionalidad encuentra su reflejo en el fallo
Marina Gascón Abellán [ob. cit.] señala que, entre
dictado como si la norma en cuestión no existiese".
otros, la distinción radicaría en que el modelo
americano o de jurisdicción difusa está orientado Al respecto, tal como señala Gumersindo Trujillo
primordialmente a generar garantías sobre los Fernández [Dos estudios sobre la constitucionalidad de
derechos fundamentales; en tanto que el modelo las leyes. Tenerife: Universidad de la Laguna, 1970]: "El
europeo o de jurisdicción concentrada está orientado juez no anula la ley, sino que declara una nulidad
esencialmente a cautelar la conformidad constitucional preexistente, por lo que los efectos de su declaración
de la elaboración y contenido de una ley. En ambos son lógicamente retroactivos; y dado el carácter
casos la acción contralora es asumida por un órgano incidental de la demanda, limitados al caso concreto
jurisdiccional (efectos ex tunc e interpartes)".
Al respecto, veamos lo siguiente: Por tal motivo, la ley en pugna con la Constitución no
queda afectada, en principio, en su vigencia general.
2.1.2.1.- El modelo americano o de jurisdicción difusa
Ahora bien, en aplicación del principio de stare decisis,
En este modelo la salvaguarda de la Constitución se los jueces quedan vinculados por la fuerza del
encuentra a cargo del Órgano Judicial ordinario (se le precedente, por lo que, en la práctica, a través del
denomina también de revisión judicial –Judicial tiempo tal declaración alcanzará efectos de carácter
Review– o de contralor judicial). Así, la pluralidad de los total.
jueces ordinarios tiene la potestad de establecer la
En suma, a este modelo o sistema se le puede situar
inconstitucionalidad de las normas dentro del marco
bajo el signo de la acción defensiva. La ley calificada de
de una controversia judicial concreta; esto es, los
inconstitucionalidad no es anulada, sino que
alcances de dicha inconstitucionalidad son aplicables
simplemente se rechaza su aplicación dentro del pleito
única y exclusivamente a las partes intervinientes en
generado por un accionante. Así, vía una decisión
dicho proceso judicial.
judicial el juez "veta" la aplicación de una ley
En este caso no existe un órgano contralor especial o inconstitucional para resolver una controversia. Para
ad hoc, sino que son los jueces comunes los que ante tal efecto, reviste su decisión con la autoridad de la
una determinada controversia deberán examinar si cosa juzgada.
existe contradicción entre la norma invocada –
En resumen, las características del sistema de
teóricamente aplicable para amparar un supuesto
jurisdicción difusa son las cuatro siguientes:
derecho–, y los alcances de la propia Constitución, por

20
a) Control extendido 2.1.2.2.- El modelo europeo o de jurisdicción
concentrada
La declaración de inconstitucionalidad es una
atribución que corresponde ser ejercida por cualquier En este modelo la salvaguarda de la Constitución se
autoridad judicial, con prescindencia de su grado o encuentra a cargo de un órgano jurisdiccional especial
jerarquía funcional. (se le denomina ad hoc o de contralor concentrado), a
quien se le ha confiado el control de la
b) Control incidental
constitucionalidad a un ente particular y autónomo del
El pronunciamiento de inconstitucionalidad surge a resto de los órganos del poder estatal.
partir de la existencia previa de una cuestión judicial
En dicha creación tuvo protagónica responsabilidad
generada a través de cualquier proceso rutinario y
Hans Kelsen; el cual posteriormente fundamentó sus
planteada entre personas naturales y/o jurídicas.
alcances doctrinarios en una obra denominada La
c) Control con eficacia relativa garantía jurisdiccional de la Constitución (1928).
El pronunciamiento de inconstitucionalidad solo Domingo García Belaunde [Derecho procesal
alcanza a las partes comprometidas en una cuestión constitucional. Bogotá: Tecnos, 2001] señala que el
judicial. En tal sentido, la declaración de sistema de jurisdicción concentrada se caracteriza por
inconstitucionalidad solo tiene efectos, en principio, entregar el control a "un órgano jurisdiccional especial
interpartes e inaplicativos. y concentrado, pero que está fuera de la tríada clásica
de poderes y sin relación de dependencia con el Poder
No obstante lo expuesto, cabe señalar que de manera
Judicial [...]". Este órgano tiene atribuciones exclusivas
mediata por efecto del stare decisis un
y excluyentes para determinar la declaración –que
pronunciamiento puede alcanzar eficacia plena. Ello
produce efectos generales– de inconstitucionalidad de
subsecuentemente en razón al respeto y acatamiento
una ley, declaración que se desarrolla por vía principal
al precedente vinculante, los órganos jurisdiccionales
y sin necesidad de que exista un conflicto particular
deberán seguir lo obligatoriamente decidido por otro
previo. Es decir, existe un órgano especialmente
que en uso de jerarquía lo ha establecido como tal.
encargado de conocer las acciones de
d) Control residual inconstitucionalidad.
Tal pronunciamiento surge de una actividad "añadida" El resultado de la intervención jurisdiccional ocasiona
a la tarea judicial de dirimencia en los conflictos que la ley cuestionada sea anulada (es decir, se le
derivados entre dos partes litigantes. considere inexistente); decisión que se reviste de la
autoridad absoluta que emana de la cosa juzgada. Así,
Dale Furnish ["La revisión judicial de la
la impugnación de la ley por esta vía, puede llevar a su
constitucionalidad de la ley en los Estados Unidos". En:
expulsión definitiva del ordenamiento jurídico. Ello
Sobre la jurisdicción constitucional. Lima: Pontificia
generalmente se produce desde el momento mismo
Universidad Católica del Perú, 1999] resume los
del pronunciamiento jurisdiccional (efectos erga omnes
alcances de dicha jurisdicción en que la validez
y ex nunc).
constitucional de una ley, es la última cuestión a
examinarse en el marco de un proceso judicial sobre El efecto ex nunc (a futuro) se explica por el propósito
derechos en conflicto. de tutelar principios como la estabilidad y la seguridad
jurídica, que podrían verse gravemente afectados en
Expone que existirá abstención de pronunciamiento en
caso de que se admitiesen alcances retroactivos del
caso se constate la existencia de una "cuestión
fallo declaratorio de inconstitucionalidad.
política". Asimismo, en lo relativo a la Corte Suprema
esta tiene discrecionalidad para decidir sobre conocer En puridad, este sistema se basa en la existencia de un
o no conocer un determinado proceso judicial. órgano estadual, diferente y autónomo de los
tradicionales (Legislativo, Ejecutivo y Judicial), el cual
Es de verse que ante lo resuelto por la instancia
ejerce control a partir de una privativa jurisdicción
inmediata inferior (Corte de Apelaciones) la Corte
constitucional. A este ente, compuesto por
Suprema expide o se abstiene de otorgar el auto de
magistrados orgánicamente ajenos al cuerpo
avocación.
administrador de justicia ordinaria, se le reserva el
Dicho auto es la manifestación del instituto derecho excluyente y exclusivo de determinar la
denominado certiorari, mediante el cual la Corte inconstitucionalidad de una ley y, por extensión, la
Suprema decide discrecionalmente –en atención a la facultad de su derogación con efectos rescisorios
importancia de los intereses jurídicos en juego– el generales, así como el establecimiento de los
revisar o no revisar una resolución judicial. mecanismos de corrección del acto inconstitucional.

21
Eduardo García de Enterría [La Constitución como que pronuncia las palabras de la ley, un ser inanimado
norma y el Tribunal Constitucional. Madrid: Civitas, que no puede mitigar ni su fuerza ni su rigor".
1981] señala que "Se trata de un control abstracto de
El sistema europeo o de jurisdicción concentrada se
las normas, que se rige no en función de un conflicto de
presenta en países como Austria, Alemania, España,
interés, para cuya solución sea menester dilucidar con
Italia, etc.
carácter previo la norma de decisión, sino simplemente
por una discrepancia absoluta sobre la interpretación 2.1.3.- Los modelos originarios y las variables de
del texto constitucional con relación a su admisión, naturaleza del acto cuestionado y tiempo
compatibilidad con una ley singular". de impugnación
En resumen, las características de este sistema serían Los modelos de control orgánico político y orgánico
las siguientes: jurisdiccional pueden ser adicionalmente estudiados
bajo las variables siguientes:
a) Control condensado
a) Por su admisión pueden ser expresos o implícitos
La declaración de inconstitucionalidad corresponde ser
ejercida única y exclusivamente por un órgano La admisión expresa aparece cuando la Constitución
especializado. instituye de manera explícita y manifiesta la existencia
de un órgano encargado del contralor de la
b) Control principal
Constitución. Tal el caso de la Constitución italiana de
El pronunciamiento de inconstitucionalidad se produce 1947, la Constitución alemana de 1949 o la
cuando se plantea directamente ante el órgano Constitución española de 1978.
especializado, un proceso especial denominado acción
La admisión implícita es aquella en donde en vía de
de inconstitucionalidad. Por ello, no es necesaria la
integración, a falta de expresión manifiesta en la
existencia previa de un juicio, causa o cuestión judicial.
Constitución, el modelo se implanta por decisión
c) Control abstracto jurisprudencial. Tal el caso de Estados Unidos (caso
Marbury vs. Madison) o Argentina (caso Eduardo
El órgano especializado se encarga de analizar una
Soyo).
norma cuestionada de inconstitucionalidad, en forma
aislada e independientemente de la existencia de Al respecto, en el caso del refugiado español Eduardo
aplicación de una ley a un caso concreto que afecte Soyo la Corte Suprema argentina resolvió en 1887, de
intereses particulares. En ese contexto, se promueve manera idéntica a lo previsto por la Corte Suprema
una resolución de puro derecho. norteamericana en Marbury vs. Madison. Así, el
propietario de la revista de dibujos y crítica política
d) Control con eficacia general
"Don Quijote", en la que habían aparecido caricaturas
El pronunciamiento de inconstitucionalidad opera de de algunos congresistas, fue arrestado por orden de la
manera derogante y genérica. Las consecuencias de la Cámara de Diputados. Ante ello, se interpuso
decisión del órgano especializado afectan al Estado y a directamente ante la Corte Suprema un hábeas corpus
todos los ciudadanos y adscritos a él. En tal sentido, la fundándose en lo dispuesto en la Ley N° 48. Dicho
declaración de inconstitucionalidad tiene efectos erga órgano se declaró incompetente para pronunciarse
omnes y abrogativos. inmediatamente, ya que ello implicaría extender su
jurisdicción originaria más allá de los límites que le
En el sistema de jurisdicción concentrada, el juzgador
fijaba la propia Constitución.
ad hoc responde en los hechos a una iniciativa
legislativo-jurisdiccional en donde se le plantea decida b) Por la naturaleza del acto cuestionado pueden ser
a favor de una "derogación" sui generis, vía la por razones activas u omisivas
expedición de una sentencia, de una ley
El activo aparece cuando el control se produce por la
inconstitucional.
anómala acción legisferante de un ente
Este sistema inspirado en el pensamiento de Hans gubernamental. Tal el caso de Chile.
Kelsen, rompió con la tradicional concepción según la
El omisivo aparece cuando el control se produce por la
cual no se podía modificar, anular o suprimir la vigencia
mora o retardo en cumplir un mandato constitucional
de una ley, ya que ella era, hasta ese entonces, la
de legislar, y a efectos de obtenerse la optimización
expresión omnímoda del pueblo reunido en el
plena de los principios, valores o normas del texto
Parlamento. Al respecto, debe anotarse que Carlos Luis
supra. Tal el caso de Portugal.
de Secondat, barón de la Brede y Montesquieu [El
espíritu de las leyes. México: Porrúa, 1992] había c) Por el tiempo de impugnación pueden ser
señalado lo siguiente: "El juez es simplemente la boca preventivos, reparadores o mixtos

22
La impugnación preventiva aparece cuando el control En puridad, de la imitación y la recepción surge algo
se realiza cuando la norma cuestionada se encuentra parcialmente diferente.
aún en proceso de gestación; es decir, aún no forma
En este modelo el órgano administrador de la justicia
parte del ordenamiento jurídico, y, por tal, carece de
ordinaria –Poder Judicial– ejerce simultáneamente un
obligatoriedad. Tal el caso de China.
control difuso y concentrado, según sea la naturaleza
La impugnación reparadora aparece cuando el control de la acción objeto de su conocimiento.
se realiza sobre una norma vigente y obligatoria y
Al respecto, son citables las experiencias de Brasil,
componente del ordenamiento jurídico. Tal el caso de
Venezuela y México.
España.
En el caso del Brasil, al máximo órgano de la justicia
La impugnación mixta aparece cuando el control es pre
ordinaria denominado Supremo Tribunal Federal se le
y post; ergo opera sobre las normas en proceso de
han conferido las atribuciones que son propias dentro
elaboración o las declaradas vigentes. Tal el caso de
de una jurisdicción concentrada a una Corte o Tribunal
Irlanda.
Constitucional. Entre las distintas modalidades
2.2.- Los modelos derivados procesales aparece la acción directa de declaración de
inconstitucionalidad, bajo las modalidades de acción de
De acuerdo con la doctrina se comprende como tales al
declaración de inconstitucionalidad interventiva y
control sobrepuesto, al control orgánico mixto y al
genérica. Empero también aparece el recurso
control orgánico dual. En el caso peruano se ha creado
extraordinario para revisar una sentencia
una expresión contralora que denominamos sinérgico.
supuestamente contraria a la Constitución.
Al respecto, veamos lo siguiente:
En ese contexto, Ernesto Blume Fortini [ob. cit.] señala
2.2.1.- El control sobrepuesto que "A pesar de la existencia de un control disperso de
constitucionalidad se ha incorporado la acción directa
Este surge como consecuencia del otorgamiento de
de inconstitucionalidad, bajo las modalidades
competencias de control constitucional concentrado a
interventiva y genérica. La primera controladora del
una Sala de la Corte Suprema de un Estado.
orden interno respecto de los ordenamientos federales,
En este modelo el ente contralor se encuentra adscrito y la segunda, cauteladora de la constitucionalidad de
al Poder Judicial y ejerce exclusiva y originalmente la las leyes en general".
función de expulsar del ordenamiento jurídico aquellas
En el caso de Venezuela, existe el control difuso a cargo
leyes incompatibles con los principios, valores o
de todos los magistrados del Poder Judicial;
normas de la Constitución.
concretamente se cuenta con un control concentrado a
Al respecto, son citables los casos de Costa Rica, cargo de la Corte Suprema que tiene facultades
Paraguay, Uruguay, etc. exclusivas y excluyentes para declarar la nulidad por
inconstitucionalidad de aquellos actos violatorios de la
Recibe tal denominación en razón a que la máxima
Constitución.
instancia del Poder Judicial ejerce una función de
control constitucional concentrado con carácter En el caso de México, existe un control difuso a cargo
monopólico. de todos los magistrados del Poder Judicial; y
simultáneamente se le ha conferido a la Corte Suprema
En suma, el Poder Judicial aparece como un órgano
de Justicia la competencia para conocer las acciones de
postizo de control.
inconstitucionalidad contra normas generales.
2.2.2.- El control orgánico mixto
En ese sentido Arturo Zaldivar Telo de Sarria ["La
Este surge como consecuencia de la mezcla, fusión o justicia constitucional en México. Balance y ritos". En:
combinación de dos o más modelos originarios, Tribunales y justicia constitucional. Memoria del VII
constituyendo un modelo sui géneris que, por ende, Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional.
deviene en distinto de aquellos que le sirvieron de México: UNAM, 2002] señala que México cuenta "con
base. En ese aspecto, Domingo García Belaunde [ob. un sistema de justicia constitucional complejo,
cit.] señala que "cuando las influencias son tan fuertes formado por distintos instrumentos procesales: a)
[…] se adquiere una nueva fisonomía". Así, partiendo controversias constitucionales; b) acciones de
de un influjo absortivo y recreador se genera en la inconstitucionalidad; c) medios de impugnación en
praxis un modelo relativamente diferente. materia política electoral; y d) juicio de amparo".
Esta mezcla o combinación de dos o más modelos da En relación a lo expuesto, Domingo García Belaunde
lugar a un tertium, en donde los rasgos sincréticos [ob. cit.] plantea que se trata de un control mixto en
permiten señalar algo distinto, pero no tanto para razón a que "un solo órgano, la Corte Suprema aparece
calificarlo como original. como única instancia final, pues conoce tanto del

23
control incidental (modelo americano) como del 2.2.4.1.- Aplicación del control orgánico político
control abstracto (a través de la acción popular de
Por una interpretación concordada entre los artículos
inconstitucionalidad […]. Es decir, se fusionan
94 y 102 de la Constitución y los artículos 70, 90, 91 y
armoniosamente las peculiaridades del modelo
92 del Reglamento del Congreso de la República, dicho
americano con el europeo, y dan origen a un tertium
ente realiza un control orgánico político.
quid".
En ese contexto, importante papel le corresponde a la
2.2.3.- El control orgánico dual o paralelo
organización parlamentaria la Comisión Ordinaria de
Este modelo surge como consecuencia de la aplicación Constitución y Reglamento.
de dos modelos originarios que coexisten en forma
Al respecto, veamos lo siguiente:
independiente o autónoma, manteniendo cada uno de
ellos sus propias características. Es decir, en este caso Constitución de 1993
existe una aplicación paralela sin proceso alguno de
"Artículo 94.- Reglamento del Congreso
mezcla o fusión entre los modelos originarios
trasplantados. El Congreso elabora ya prueba su Reglamento,
que tiene fuerza de ley; elige a sus
Domingo García Belaunde [ob. cit.] –autor de la
representantes en la Comisión permanente y en
nomenclatura– señala que el modelo dual o paralelo
las demás comisiones; establece la organización
"es aquel que existe cuando en un mismo país, en un
y las atribuciones de los grupos parlamentarios;
mismo ordenamiento jurídico, coexisten el modelo
gobierna su economía; sanciona su
americano y el modelo europeo, pero sin mezclarse,
presupuesto; nombra y remueve a sus
deformarse ni desnaturalizarse".
funcionarios y empleados, y les otorga
En puridad, se trata de un modelo que plantea la beneficios que les corresponden de acuerdo a
coexistencia del control jurisdiccional concentrado y el ley".
control jurisdiccional difuso, sin interferencia mutua.
"Artículo 102.- Atribuciones del Congreso
A nuestro entender, dicha acepción es aplicable para el
Son atribuciones del Congreso:
caso de la Constitución peruana de 1979.
1. Dar leyes y resoluciones legislativas, así
En efecto, el artículo 298 del referido texto instituyó al
como interpretar, modificar o derogar las
Tribunal Constitucional como órgano de control
existentes.
concentrado; empero, paralelamente en el artículo 236
reconoció al Poder Judicial como órgano de control 2. Velar por el respeto de la Constitución y de
difuso. las leyes, y disponer lo conveniente para
hacer efectiva la responsabilidad de los
2.2.4.- El control orgánico sinérgico: el modelo
infractores.
peruano
3. Aprobar los tratados, de conformidad con
En nuestro país aparece un modelo derivado y
la Constitución.
sinérgico en donde se acredita la existencia de un
control político preventivo y un control jurisdiccional 4. Aprobar el Presupuesto y la Cuenta
reparador en sus dos variables. General.
Recibe dicha denominación por la asimilación de la 5. Autorizar empréstitos, conforme a la
pluralidad de modelos originarios; esta variable Constitución.
procura una acción coexistente de varios entes
6. Ejercer el derecho de amnistía.
tendentes a lograr un efecto único: la salvaguarda de
los principios, valores y normas constitucionales, frente 7. Aprobar la demarcación territorial que
a una actividad legislativa incompatible con la proponga el Poder Ejecutivo.
Constitución a ante la expresión de conductas
8. Prestar consentimiento para el ingreso de
irregulares o arbitrarias de gobernantes y ciudadanos.
tropas extranjeras en el territorio de la
Al respecto, cabe señalar que la denominación de República, siempre que no afecte, en
sinérgica se ampara en razón a que la Real Academia forma alguna, la soberanía nacional.
de la Lengua Española define dicho término como "la
9. Autorizar al Presidente de la República
acción combinada de diversas acciones tendentes a
para salir del país.
lograr un efecto único", así como, a "la asociación de
varios órganos para realizar una función". 10. Ejercer las demás atribuciones que le
señala la Constitución y las que son propias
Al respecto, veamos lo siguiente:
de la función legislativa".

24
Reglamento del Congreso b) Recibido el oficio y el expediente mediante
el cual el Presidente de la República da
"Dictámenes
cuenta de la expedición del decreto
Artículo 70.- Los dictámenes son los documentos legislativo y a más tardar el primer día útil
que contienen una exposición documentada, siguiente, el Presidente del Congreso envía
precisa y clara de los estudios que realizan las el expediente a la Comisión de
Comisiones sobre las proposiciones de ley y Constitución y Reglamento del Congreso o
resolución legislativa que son sometidas a su a la que señale la ley autoritativa, para su
conocimiento, además de las conclusiones y estudio.
recomendaciones derivadas de dicho estudio.
c) La Comisión informante presenta
Deben incluir una sumilla de las opiniones que
dictamen, obligatoriamente, en un plazo
sobre el proyecto de ley hubiesen hecho llegar
no mayor de 10 días. En el caso que el o los
las organizaciones ciudadanas.
decretos legislativos contravengan la
Los autores de los proyectos son invitados a las Constitución Política o excedan el marco de
sesiones cuando se traten sus proyectos. la delegación de facultades otorgado por el
Congreso, recomienda su derogación o su
Los dictámenes pueden concluir:
modificación para subsanar el exceso o la
a) En la recomendación de aprobación de la contravención, sin perjuicio de la
proposición en sus términos. responsabilidad política de los miembros
del Consejo de Ministros".
b) En la recomendación de aprobación de la
proposición con modificaciones. Para este "Procedimiento de control sobre los decretos
efecto se acompaña el respectivo proyecto de Urgencia
sustitutorio. El Presidente de la Comisión
Artículo 91.- El Congreso ejerce control sobre
dictaminadora remite al Pleno la
los decretos de urgencia dictados por el
documentación completa de la aprobación
Presidente de la República en uso de la facultad
del dictamen.
que le concede el inciso 19 del artículo 118 de la
c) En la recomendación de no aprobación de Constitución Política, de acuerdo con las
la proposición y su envío al archivo o en la siguientes reglas:
inhibición de la Comisión por no tener
a) Dentro de las veinticuatro horas
competencia en la materia de la
posteriores a la publicación del Decreto de
proposición. Las proposiciones rechazadas
Urgencia, el Presidente de la República
de plano no requieren dictamen y solo se
dará cuenta por escrito al Congreso o a la
archivan mediante decreto, informándose
Comisión Permanente, según el caso,
a la Oficialía Mayor. En el acta de la
adjuntando copia del referido decreto.
respectiva sesión, debe especificarse las
causales que determinan la decisión de la b) Recibido el oficio y el expediente mediante
Comisión, tales como la copia de otros el cual el Presidente de la República da
proyectos y su incompatibilidad con la cuenta de la expedición del decreta de
Constitución Política, entre otras". urgencia y a más tardar el día útil siguiente
el Presidente del Congreso enviará el
"Procedimiento de control sobre la legislación
expediente a la Comisión de Constitución,
delegada
para su estudio dentro del plazo
Artículo 90.- El Congreso ejerce control sobre improrrogable de quince días útiles. La
los Decretos Legislativos que expide el Comisión da cuenta al Consejo Directivo
Presidente de la República en uso de las del cumplimiento de esta atribución en el
facultades legislativas a que se refiere el artículo segundo día útil siguiente a la aprobación
104 de la Constitución Política, de acuerdo con del dictamen. El Presidente informa
las siguientes reglas: obligatoriamente al Pleno y ordena su
publicación en el Portal del Congreso o en
a) El Presidente de la República debe dar
la Gaceta del Congreso o en el Diario
cuenta al Congreso o a la Comisión
Oficial El Peruano.
Permanente de los decretos legislativos
que dicta en uso de las facultades c) La Comisión informante calificará si el
legislativas, dentro de los tres días decreto de urgencia versa sobre las
posteriores a su publicación. materias señaladas en el inciso 19 del
artículo 118 de la Constitución Política y se

25
 fundamenta en la urgencia de normar plazo de treinta (30) días útiles; verificando si ha
situaciones extraordinarias e imprevisibles cumplido con lo dispuesto por los artículos 56 y
cuyo riesgo inminente de que se extiendan 57 de la Constitución Política y la presente
constituye un peligro para la economía Resolución Legislativa.
nacional o las finanzas públicas. En todo
En caso de incumplimiento del Presidente de la
caso, presenta dictamen y recomienda su
República al trámite previsto en este artículo,
derogatoria si considera que las medidas
ello no impide el control parlamentario con
extraordinarias adoptadas mediante el
arreglo a la presente norma.
decreto de urgencia no se justifican o
exceden el ámbito material señalado en el En la primera sesión siguiente a la recepción de
inciso 19 del artículo 118 de la Constitución los dictámenes de las Comisiones
Política. En caso contrario, emite dictamen Dictaminadoras que recomiendan dejar sin
haciendo constar el hecho para los efectos efecto un tratado internacional ejecutivo, el
a que se contrae la parte final del inciso b) Presidente del Congreso lo pone en
de este artículo. consideración del Pleno o de la Comisión
Permanente. Si el Congreso aprueba los
d) Si el Pleno del Congreso aprueba el
términos del dictamen negativo, emite
dictamen de la Comisión informante, el
resolución legislativa dejando sin efecto el
Presidente del Congreso debe promulgarlo
tratado, lo que notifica al Presidente de la
por ley".
República para que dentro de los cinco (5) días
"Procedimiento de control sobre los tratados útiles siguientes corra aviso a las demás partes.
ejecutivos Una vez publicada la resolución legislativa, el
tratado pierde vigencia interna.
Artículo 92.- Los tratados internacionales que
celebre o ratifica y adhiere el Presidente de la Sin perjuicio del aviso a las demás partes del
República al amparo del artículo 57 de la tratado, el Presidente de la República al recibir
Constitución Política se denominan ‘Tratados la decisión del Congreso, puede tramitar el
Internacionales Ejecutivos’ para efectos tratado en vía de subsanación, conforme lo
internos, aun cuando fuere diferente la establece el artículo 56 de la Constitución
denominación que en los mismos convenios Política.
internacionales se expresen, y solo pueden
El Presidente de la República puede someter a
versar sobre materias distintas a las
consulta de las Comisiones de Constitución y
contempladas en el artículo 56 de la
Reglamento y de Relaciones Exteriores del
Constitución Política.
Congreso, el texto de los tratados
Los tratados internacionales ejecutivos no internacionales ejecutivos que proyecte
pueden contener pactos que supongan celebrar o ratificar, a fin de que estas los
modificación o derogación de normas estudien.
constitucionales o que tienen rango de ley, o que
La opinión de las citadas comisiones no
exijan desarrollo legislativo para su
condiciona al Presidente de la República".
cumplimiento. Dentro de los tres (3) días útiles
posteriores a su celebración, el Presidente de la Cabe señalar que la comisión es un grupo de trabajo
República debe dar cuenta al Congreso o a la especializado de congresistas que entre otras tareas, le
Comisión Permanente de los tratados compete el estudio y dictamen de los proyectos de ley.
internacionales ejecutivos a que dé curso. La
En este caso en particular la Comisión de Constitución y
omisión de este trámite suspende la aplicación
Reglamento expide dictámenes, que son documentos
del convenio, el cual, si ha sido perfeccionado
que contienen una exposición documentada, precisa y
con arreglo a las normas del Derecho
clara acerca de la constitucionalidad o
Internacional, no surte efectos internos.
inconstitucionalidad de un proyecto de ley.
Realizado el trámite a que se refiere el párrafo
Dicho dictamen aprobado por la Comisión es elevado al
anterior, y a más tardar dentro de los tres (3)
Pleno del Congreso de la República; el cual luego del
días útiles, el Presidente del Congreso remite
correspondiente debate procede a aprobar o
copia a las Comisiones de Constitución y
desestimar el dictamen. En dicha circunstancia cabe la
Reglamento y de Relaciones Exteriores del
posibilidad que un proyecto sea enviado al archivo por
Congreso de la República las que estudian y
habérsele encontrado un vicio de inconstitucionalidad
dictaminan los tratados internacionales
que impide la prosecución del trámite de convertirse
ejecutivos puestos en su conocimiento en el
en ley.

26
De otro lado, el artículo 108 de la Constitución a través El artículo 51 de la Constitución expresamente
de la figura de la observación presidencial instituye a establece la supremacía jerárquica de la Constitución,
favor del Poder Ejecutivo una competencia residual de al señalar que esta prevalece sobre toda norma legal.
control orgánico político.
En atención a dicha determinación constitucional
En efecto, el artículo 108 de la Constitución aparece como correlato, en el artículo 138 del mismo
textualmente señala que: texto, el establecimiento del denominado control
constitucional difuso o judicial review.
"Artículo 108.- Promulgación de las leyes
"Artículo 138.- Impartición de justicia. Control
La ley aprobada según lo previsto por la
difuso
Constitución, se envía al Presidente de la
República para su promulgación dentro de un La potestad de administrar justicia emana del
plazo de quince días. En caso de no pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a través
promulgación por el Presidente de la República, de sus órganos jerárquicos con arreglo a la
la promulga el Presidente del Congreso, o el de Constitución y a sus leyes.
la Comisión Permanente, según corresponda.
En todo proceso, de existir incompatibilidad
Si el Presidente de la República tiene entre una norma constitucional y una norma
observaciones que hacer sobre el todo o una legal, los jueces prefieren la primera.
parte de la ley aprobada en el Congreso, las Igualmente, prefieren la norma legal sobre toda
presenta a este en el mencionado término de otra norma de rango inferior".
quince días.
Este modelo contralor se encuentra en principio a
Reconsiderada la ley por el Congreso, su cargo del Poder Judicial. Así, la totalidad de jueces
Presidente la promulga, con el voto de más de la tiene facultades para establecer la inconstitucionalidad
mitad del número legal de miembros del de una norma dentro del marco de una controversia
Congreso". concreta; esto es, los alcances de dicha
inconstitucionalidad son aplicables única y
La observación permite que el Presidente de la
exclusivamente a los partes intervinientes en dicha litis.
República solicite al Congreso de la República el
reexamen y ratificación de aprobación de una ley por En efecto, dicha facultad contralora no se encuentra en
razones de supuesta existencia de vicios técnicos sobre un juzgado o sala, sino que se disemina en la vastedad
la materia legislada, contradicciones con la política de todos los órganos jurisdiccionales del ente judicial,
general del gobierno, así como por supuestos vicios los cuales poseen el poder-deber de no aplicar una
normativos de inconstitucionalidad, sean estos norma inconstitucional en aquellos casos sometidos a
formales o materiales. su conocimiento.
A manera de colofón, cabe recordar que el Tribunal La situación de inconstitucionalidad debe entenderse
Constitucional en el caso cien congresistas de la como una cuestión incidental respecto a la
República (Expediente N° 00019-2005-PI/PC) ha controversia concreta; ergo, no puede ser planteada
señalado que "aun cuando en nuestro ordenamiento como una acción directa, Asimismo, es dable advertir
no se encuentra previsto un control jurisdiccional- que la decisión judicial tiene efectos declarativos;
preventivo de constitucionalidad, existe sin embargo, consiguientemente, al decidirse la inaplicación de una
de conformidad con el artículo 108 de la Constitución, norma a un caso concreto, generará la declaración
la obligación del Congreso de la República y del Poder formal de su inobservancia, por lo que dicho precepto
Ejecutivo de ejercer ese control en un nivel político- no surtirá efecto alguno en el caso sometido a
preventivo, para cuyos efectos tienen la obligación de consideración.
observar los criterios vinculantes sentados por la
Este modelo se caracteriza por ser expresión de un
jurisprudencia del Tribunal Constitucional".
control extendido, incidental, con eficacia relativa,
En suma, el Congreso de la República actúa como residual y declarativa.
órgano de control preventivo en el caso de los
Al respecto, el Tribunal Constitucional en el caso
proyectos de leyes objeto de una cuestión previa de
Sindicato Unitario de Trabajadores de Telefónica del
constitucionalidad; como órgano de control reparador
Perú S.A. y Fetratel (Expediente N° 01124-2001-AA/TC)
en el caso de la revisión de las facultades delegadas
ha señalado que "El control difuso de la
(decretos legislativos); y como órgano de control
constitucionalidad de las normas constituye un poder-
autocorrector en el caso de la observación presidencial
deber del Juez al que el artículo 138 de la Constitución
sobre leyes aprobadas pero no promulgadas.
habilita en cuanto mecanismo para preservar el
2.2.4.2.- Aplicación del control orgánico difuso principio de supremacía constitucional y, en general, el

27
principio de jerarquía de las normas, enunciado en el Cabe señalar, que dicha competencia contralora fue
artículo 51 de nuestra norma fundamental. desdeñada por la propia judicatura por temor a las
reacciones a los gobiernos de turno.
En el caso de nuestro país, cabe mencionar que en el
artículo 10 de la Constitución liberal de 1856 En ese sentido, resulta emblemático el caso del ex
textualmente se reconoció por primera vez el principio Presidente de la República José Luis Bustamante y
de supremacía normativa de la Constitución, al Rivero derrocado y desterrado el 27 de octubre de
establecer que "Es nula y sin efecto cualquier ley en 1947.
cuanto se oponga a la Constitución".
En 1955, José Luis Bustamante y Rivero decidió
La referida norma no fue objeto de desarrollo regresar al Perú; empero, el Cónsul General del Perú en
legislativo ni aplicación jurisprudencial. Ginebra (Suiza) le negó la visa de su pasaporte, luego
de recibir instrucciones del gobierno encabezado por el
Durante la vigencia de la entonces novísima
dictador Manuel A. Odría.
Constitución de 1920 se produjo el caso Cecilia Althaus
de Pardo. En puridad, se trató de un hábeas corpus En razón a ello, el doctor Luis Bedoya Reyes interpuso a
presentado por la esposa de Luis Pardo Barreda favor de aquel un hábeas corpus, por violación al
(hermano del ex Presidente José Pardo). derecho de libre tránsito (ingreso y salida del país).
El beneficiario de la acción había sido detenido La Corte Suprema de la República desestimó la referida
conjuntamente con periodistas, ex congresistas y ex acción de garantía, amparándose en argumentos tales
ministros, en razón a su calidad de opositores al como:
régimen de Augusto B. Leguía.
a) Que la Ley de Seguridad Interior de fecha 1
La interposición del hábeas corpus fue respondida por de julio de 1949 (Ley N° 11049) se
el gobierno con la deportación del beneficiario hacia la encontraba vigente; por ende, era legal
ciudad de Nueva York, bajo el eufemismo de "viaje al impedir el ingreso al país del beneficiario a
exterior". efectos de velar por el orden público y
mantener la tranquilidad ciudadana ad
Más aún, el gobierno dictó la Ley N° 4007 en donde se
portas de los comicios electorales de 1956.
dispuso el corte y archivamiento definitivo de todos los
procesos judiciales abiertos contra las autoridades b) Que el artículo XXII del Título Preliminar del
políticas, como consecuencia de actos realizados en Código Civil de 1936 relativo al control
"salvaguarda" del orden público. En suma, enervaba el difuso de constitucionalidad solo era
derecho de los justiciables a la interposición de un aplicable al ámbito del derecho civil.
hábeas corpus en casos de naturaleza política.
c) Que el control difuso de constitucionalidad,
En fecha 26 de agosto de 1920, la Corte Suprema al margen de lo estrictamente señalado en el
recogiendo íntegramente el dictamen fiscal elaborado Código Civil, no se encontraba reconocido en
por el doctor Guillermo Seoane finalmente declaró forma expresa e inequívoca en la
fundado el hábeas corpus presentado a favor de Luis Constitución (texto de 1933).
Pardo Barreda, disponiendo que este tuviera el
d) Que el texto supra no le ha otorgado
derecho de residir en el territorio nacional en tanto no
competencia a los jueces para declarar la
existiese una ejecutoria judicial de expatriación como
inconstitucionalidad de la Ley.
pena.
La sentencia elaborada por los magistrados Sayán
La argumentación del fiscal supremo Guillermo Seoane
Álvarez, Lengua, Tello Vélez, Ponce Sobrevilla y
se sustentó en que la Ley N° 4007 era violatoria de los
Gonzáles marcó indeleblemente la actuación de dicho
artículos 35 y 36 de la Constitución de 1920; los cuales
órgano. Cabe dejar constancia del honorable voto
sustentaban que bajo ninguna circunstancia se podía
singular expuesto por el doctor Domingo García Rada.
suspender por ninguna ley o autoridad, el derecho a la
interposición de un hábeas corpus. Ergo, Asimismo, durante el gobierno militar encabezado por
implícitamente la Ley N° 4007 fue objeto de el general Juan Velasco Alvarado (1970) se ventiló el
inaplicación por infracción al principio de supremacía caso Fundo Tumán, a raíz de la Ley de Reforma Agraria
jerárquica de la Constitución. (Decreto Ley N° 17716).
Ahora bien, el control difuso se introduce formalmente Los demandantes plantearon que dicho proceso era
en el artículo XXII del Título Preliminar del Código Civil infractorio de lo dispuesto en la Constitución de 1933;
de 1936 en donde se establece que "[...] cuando hay e incluso que su aplicación era contraria a lo
incompatibilidad entre una disposición constitucional y consignado en el propio Decreto Ley.
una legal, se prefiere la primera".

28
En ese contexto, la Corte Suprema de la República afectación del derecho constitucional de un
expresó lo siguiente: "El Poder Judicial carece de la justiciable es "obra" de la existencia de una
potestad para declarar la inconstitucionalidad de las norma inconstitucional. Para tal efecto, debe
leyes, puesto que la Constitución no se la concede probarse la concatenación lógica siguiente:
como tampoco le acuerda la facultad de apreciación y existencia y reclamo de resguardo de un
preferencia establecida en el artículo XII del Título derecho constitucional por parte de un
Preliminar del Código, disposición circunscrita al justiciable; existencia de una norma
ámbito de los juicios civiles, según lo prescribe la Ley inconstitucional; y acto de amenaza o
Orgánica del Poder Judicial en su artículo Octavo; y por violación de un derecho constitucional como
lo tanto extraña a los alcances de la acción de Hábeas consecuencia de intención o efectiva
Corpus". aplicación de una norma inconstitucional.
Posteriormente, vía el artículo 8 de la Ley Orgánica del b) Que la norma a inaplicarse tenga una
Poder Judicial de 1963 (Ley N° 14605) se estableció relación directa, principal e indiscutible con
específicamente la facultad de control difuso en la vía la solución de la controversia planteada. En
judicial ordinaria. Para tal efecto, se declaró que a la esta hipótesis el operador jurisdiccional
Corte Suprema de la República le correspondía tomará en cuenta que la norma guarde una
pronunciarse en última instancia sobre la inaplicación conexión relevante, plena e inescindible con
de una ley por inconstitucional. la solución de la controversia planteada. Es
decir, tal como expone Luis Castillo Córdova
En esa orientación, por primera vez a nivel
[Comentarios al Código Procesal
constitucional en el artículo 236 de la Constitución de
Constitucional. Tomo I, Lima: Plaestra, 2006]
1979 se consignó lo siguiente:
"debe tratarse de una norma que regule la
"En caso de inconstitucionalidad entre una norma totalidad o parte del caso que se ha
constitucional y una legal ordinaria, el Juez prefiere la presentado y que la solución del mismo pase
primera. por la aplicación de esa norma".
Igualmente, prefiere la norma legal sobre toda otra c) Que no sea posible al operador jurisdiccional
norma subalterna". obtener una interpretación conforme a la
Constitución. En esta hipótesis, el operador
Por último, en la Ley Orgánica del Poder Judicial (T.U.O.
jurisdiccional tiene la obligación funcional de
del Decreto Supremo 017-93-JUS) se determinó lo
encontrar dentro de lo razonable una
siguiente:
interpretación constitucional de la ley. En
"Artículo 14.- consecuencia, la inaplicación solo es factible
cuando se hace imposible "salvar" a la ley de
[...] cuando los magistrados al momento de
una declaración de inconstitucionalidad. Al
fallar el fondo de la cuestión de su competencia
respecto, en la Segunda Disposición Final de
en cualquier clase de proceso o especialidad,
la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
encuentren que hay incompatibilidad en su
(Ley N° 28301) se establece que "los Jueces y
interpretación, de una disposición
Tribunales solo inaplican las disposiciones
constitucional y una con rango de ley, resuelvan
que estimen incompatibles con la
la causa con arreglo a la primera [...]".
Constitución, cuando por vía interpretativa
2.2.4.3.- Los presupuestos de aplicación del control no sea posible la adecuación de tales normas
difuso al ordenamiento constitucional".
El Tribunal Constitucional en el caso del Sindicato 2.2.4.4.- Los límites al ejercicio del control difuso
Unitario de Trabajadores de Telefónica del Perú S.A. y
Dicha actividad contralora está sujeta a las
Fetratel (Expediente N° 01124-2001-AA/TC) en
consideraciones siguientes:
aplicación de lo dispuesto en el artículo VI del Título
Preliminar del Código Procesal Constitucional ha a) Que el operador jurisdiccional acredite que
consignado como presupuestos para la inaplicación de la norma objeto de examen haya o pudiera
una norma, las siguientes: ser utilizada por un funcionario estatal o una
persona de derecho privado, ocasionando la
a) Que se efectúe en el proceso judicial, en
violación de un derecho constitucional; que
donde específica y concretamente el objeto
esta sea relevante en la solución de la litis
de impugnación sea un acto que implique la
bajo su competencia; y que, no sea posible
aplicación de una norma considerada
interpretación alguna que salve su expulsión
inconstitucional. En esta hipótesis el
del ordenamiento jurídico.
operador jurisdiccional debe acreditar que la

29
 b) Que el operador jurisdiccional respete los La inaplicación deviene en un acto hermenéuticamente
precedentes y jurisprudencia del Tribunal complejo, en la medida que implica preferir la
Constitucional. aplicación de la Constitución sobre una norma de rango
inferior; la cual ostentaba hasta ese momento del
En relación a esto último, el artículo 1 de la Ley
beneficio de la presunción de validez.
Orgánica del Tribunal Constitucional (Ley N° 28301)
señala que este es el órgano supremo de El Tribunal Constitucional en el caso Defensoría del
interpretación y control de la constitucionalidad. De allí Pueblo (Expediente N° 00017-2003-AI/TC) ha señalado
que en el Código Procesal Constitucional aparezca la que el principio de la conservación de las normas se
prohibición a los jueces ordinarios de evadirse de las encuentra sujeto a las reglas siguientes:
decisiones del Tribunal Constitucional en materia de
a) Que se verifique si entre las interpretaciones
interpretación.
posibles de un enunciado legal, existe por lo
En ese contexto, los Jueces no pueden dejar de aplicar menos una que salve a la norma de la
una ley o norma con rango de ley, cuya declaración de invalidez.
constitucionalidad hubiere sido confirmada en un
b) Que la interpretación efectuada resulte
proceso de inconstitucionalidad. En suma, en dicha
razonable. Ergo, implica expresar una
hipótesis no opera el control difuso.
justificación lógica. Así, es exigible que la
Asimismo, tampoco podrán dejar de aplicarse las conceptualización, proposiciones y
normas reglamentarias, las normas administrativas y razonamientos en pro de la declaración de
las resoluciones de carácter general que hubieren compatibilidad constitucional, contengan
obtenido por la vía de la acción popular la confirmación argumentos coherentes y ordinariamente
de su constitucionalidad, por parte de la Sala aceptables por la comunidad.
Constitucional y Social de la Corte Suprema. Ahora
2.2.4.6.- El control difuso y la consulta de oficio
bien, en este supuesto no debe obviarse que conforme
lo dispone el artículo 80 del Código Procesal El instituto procesal de la consulta es obligatorio para
Constitucional "los jueces deben suspender el trámite el juez o sala que declare la inaplicación de una norma
de los procesos de acción popular sustentados en en un caso particular y concreto. Ello, bajo el
normas respecto de las cuales se ha planteado presupuesto que no existiendo impugnación pendiente
demanda de inconstitucionalidad ante el Tribunal de resolver, el superior jerárquico debe revisar la
Constitucional, hasta que este expida resolución decisión adoptada, a efectos de ratificar la medida
definitiva". adoptada, previniendo los problemas de interpretación
en que se pudiere haber cometido.
2.2.4.5.- El control difuso y el principio de
conservación de las normas En suma, la consulta permite verificar la correcta
aplicación del control difuso.
La doctrina es uniforme al señalar que la declaración
de inaplicación solo es admisible cuando el juez no Al respecto, el artículo 14 de la Ley Orgánica del Poder
puede encontrar a favor de la norma –en principio Judicial (T.U.O. del Decreto Supremo N° 017-93-JUS)
aplicable para la solución de un conflicto judicial– una dispone lo siguiente:
interpretación conforme con la Constitución. Así, Pablo
"Artículo 14.- Supremacía de la norma
Pérez Tremps ["Constitución, Ley Orgánica del Poder
constitucional y control difuso de la
Judicial y Jueces Ordinarios". En: Documentación
Constitución
Jurídica, N° 45-46. Madrid, 1985] expone que cuando
una norma admite más de una lectura interpretativa y, [...] cuando los Magistrados al momento de
en ellas, existe un criterio hermenéutico que posibilita fallar el fondo de la cuestión de su competencia,
la conservación y aplicación de la ley, el juez deberá en cualquier clase de proceso o especialidad,
utilizar dicha opción de significación armónica y, por encuentran que hay incompatibilidad en su
consiguiente, no podrá declarar su inaplicación. interpretación de una disposición constitucional
y una con rango de ley, resuelvan la causa con
En suma, como lo ha expuesto el Tribunal
arreglo a la primera.
Constitucional en el caso Sindicato Unitario de
Trabajadores de Telefónica del Perú (Expediente N° Las sentencias así expedidas son elevadas en
00024-2004-CC/TC) la inaplicación de una norma por consulta a la Sala Constitucional y Social de la
inconstitucional es la última ratio a la que debe acudir Corte Suprema, sino fueren impugnadas. Lo son
un juez; es decir, cuando queda claramente establecido igualmente las sentencias en segunda instancia
que es imprescindible e inevitable para la solución del en la que se aplique este mismo concepto, aún
conflicto jurídico. cuando contra estos no procede recurso de
casación.

30
 En todos estos casos los magistrados se limitan En ese entendido, también puede ser efectuado por el
a declarar la inaplicación de la norma legal por Tribunal Constitucional, el Jurado Nacional de
incompatibilidad constitucional para el caso Elecciones, y el fuero arbitral.
concreto, sin afectar su vigencia, la que es
En relación al Tribunal Constitucional, de conformidad
controlada en la forma y medio que la
con lo dispuesto en el artículo 3 del Código Procesal
Constitución establece.
Constitucional, se dispone que en los procesos de
Cuando se trata de normas de inferior jerarquía, hábeas corpus, amparo, hábeas data y cumplimiento,
rige el mismo principio, no requiriéndose la cuando se invoque la amenaza o violación de actos que
elevación en consulta, sin proyección del tienen como sustento la aplicación de una norma
proceso por acción popular". autoaplicativa –aquella que encontrándose en vigencia
resulta inmediata e incondicional– por ser
A lo expuesto cabe señalar, que para el caso de la
incompatible con la Constitución; la sentencia que
aplicación del control difuso de los procesos
declare fundada la demanda dispondrá además, la
constitucionales (hábeas corpus, amparo, etc.) es
inaplicabilidad de la citada norma.
aplicable lo dispuesto en el artículo 3 del Título I del
Código Procesal Constitucional, el cual dispone que: En ese contexto, en ejercicio de las competencias
establecidas en el artículo 202 de la Constitución, el
"Artículo 3.- Procedencia frente a actos
Tribunal Constitucional puede en el marco de
basados en normas
cualquiera de los procesos constitucionales
Cuando se invoque la amenaza o violación de mencionados, ejercer el control difuso de
actos que tienen como sustento la aplicación de constitucionalidad y legalidad.
una norma autoaplicativa incompatible con la
En relación al Jurado Nacional de Elecciones, el artículo
Constitución, la declare fundada la demanda
178 de la Constitución le otorga competencia para
dispondrá, además, la inaplicabilidad de la
impartir justicia en materia electoral. En ese contexto,
citada norma.
le alcanzan las disposiciones prescritas en el artículo
Son normas autoaplicativas, aquellas cuya 138 del citado texto supra.
aplicabilidad, una vez que han entrado en
En efecto, en su condición de garante orgánico del
vigencia, resulta inmediata e incondicionada.
cabal cumplimiento de las normas electorales previstas
Las decisiones jurisdiccionales que se adopten en la Constitución, su decisión tiene carácter
en la aplicación del control difuso de la jurisdiccional; y en función a lo expuesto pasible de
constitucionalidad de las normas, serán aplicar el control difuso.
elevadas en consulta a la Sala Constitucional y
En lo atinente al fuero arbitral, el Tribunal
Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Constitucional en el caso Sociedad Minera de
República, si no fueran impugnadas. Lo son
Responsabilidad Ltda. María Julia (Expediente N°
igualmente las resoluciones judiciales en
00142-2011-PA/TC) ha dispuesto que "de presentarse
segunda instancia en las que se aplique este
en un proceso arbitral una incompatibilidad entre una
mismo precepto, aun cuando contra estas no
norma constitucional y una norma legal, los árbitros
proceda medio impugnatorio alguno.
deberán preferir la primera".
En todos estos casos, los jueces se limitan a
Al respecto, ha señalado que "el proceso arbitral tiene
declarar la inaplicación de la norma por
una doble dimensión, pues, aunque es
incompatibilidad inconstitucional, para el caso
fundamentalmente subjetivo, ya que su fin es proteger
concreto, sin afectar su vigencia, realizando
los intereses de las partes, también tiene una
interpretación constitucional, conforme a la
dimensión objetiva definida por el respeto a la
forma y modo que la Constitución establece,
supremacía normativa de la Constitución, dispuesta
Cuando se trata de normas de menor jerarquía, por el artículo 51 de la Carta Magna".
rige el mismo principio, no requiriéndose la
El control difuso de la jurisdicción arbitral se rige por
elevación en consulta, sin perjuicio del proceso
las disposiciones del artículo VI del Título Preliminar del
de acción popular. la consulta a que hace
Código Procesal Constitucional y la jurisprudencia
alusión el presente artículo se hace en interés
vinculante dictada por dicho órgano.
de la ley".
El control difuso arbitral solo será ejecutable bajo los
2.2.4.7.- Aplicación del control difuso a cargo de otros
presupuestos siguientes:
órganos jurisdiccionales
a) Que se realice sobre una norma aplicable al
El control difuso de constitucionalidad es compartido
caso de la que depende la validez del laudo
con otros órganos jurisdiccionales en sentido lato.

31
 arbitral, siempre que no sea posible obtener a) Cuando se hubiesen desconocido sus
de ella una interpretación conforme a la precedentes vinculantes.
Constitución.
b) Cuando se hubiese inaplicado una norma
b) Que se verifique la existencia de un perjuicio que previamente hubiese obtenido de aquel
claro y directo respecto al derecho de alguna la declaración de confirmación de
de las partes. constitucionalidad.
2.2.4.8.- El reexamen extrainstitucional de las Dicha situación fue evaluada por el Tribunal
decisiones en materia de control difuso Constitucional en el caso Ministerio de Comercio
Exterior y Turismo (Expediente N° 00006-2006-PC/TC)
El reexamen extrainstitucional del ejercicio de la
en atención a que tras haber declarado la
competencia de control difuso de las normas, es
constitucionalidad de la Ley N° 27153 –relativa a la
realizado por el Tribunal Constitucional al amparo de lo
regulación de la actividad de juegos de casino y
dispuesto en la Constitución, la Ley Orgánica del
máquinas de tragamonedas– el Poder Judicial vía
Tribunal Constitucional y el Código Procesal
acciones de amparo declaró la inaplicación de la
Constitucional.
misma.
Al respecto, veamos lo siguiente:
Ahora bien, cabe señalar que en relación a la
El artículo 201 concordante con el artículo 202 de la restricción de efectuar el control de constitucionalidad
Constitución, le atribuye la calidad de órgano de sobre una ley confirmada en su validez por el Tribunal
control de la constitucionalidad, lo cual le permite Constitucional, no rige cuando en el marco de la
conocer en instancia única la acción de jurisdicción supranacional se hubiese determinado su
inconstitucionalidad; y en última y definitiva instancia, manifiesta incompatibilidad con un Tratado sobre
las resoluciones denegatorias de hábeas corpus, Derechos Humanos. Así, lo ha reconocido el Tribunal
amparo, hábeas data y acción de cumplimiento. Constitucional en el caso Aquilino Portella Núñez
(Expediente N° 00275-2005-PH/TC).
El artículo 1 de la Ley Orgánica del Tribunal
Constitucional (Ley N° 28301) precisa su condición de En efecto, ello se produjo en el caso de las Leyes de
órgano supremo de interpretación y control de la Amnistía N° 26479 y N° 26492 dictadas durante el
constitucionalidad. gobierno de Alberto Fujimori Fujimori las cuales fueron
declaradas incompatibles con la Convención Americana
En ese contexto, el artículo VI del Título Preliminar del
de Derechos Humanos por la Corte Interamericana de
Código Procesal Constitucional (Ley N° 28237) dispone
Derechos Humanos, en el caso Barrios Altos (2003).
que los jueces –por interpretación analógica los
operadores jurisdiccionales en sentido lato– no pueden En dicho proceso el supremo intérprete señaló que "el
dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad Estado peruano no puede tolerar la impunidad ni de
haya sido confirmada en un proceso de estos ni de otros graves crímenes y violaciones de los
constitucionalidad o en un proceso de acción popular. derechos humanos [...] por el debido cumplimiento de
compromisos expresos contraídos [...] ante la
Más aún, se encuentran obligados a interpretar y
comunidad internacional [...].
aplicar las leyes o toda norma con rango de ley y los
reglamentos según los preceptos y principios En ese sentido, la Corte Interamericana de Derechos
constitucionales, conforme a la interpretación de los Humanos ha señalado que la obligación de investigar
mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el debe cumplirse [...]".
Tribunal Constitucional.
El Tribunal Constitucional en el caso Jesús Haro Suárez
Asimismo, el artículo VII del citado cuerpo normativo (Expediente N° 00009-2001-AI/TC) ha declarado que el
dispone que los precedentes vinculantes dictados por juez puede realizar el control, en todos aquellos casos
el supremo intérprete de la Constitución tengan en los que, tras el pronunciamiento del supremo
carácter vinculante; y, por ende, son de cumplimiento intérprete declarando en abstracto la validez
obligatorio. constitucional de una ley, encontrase que su aplicación
en un caso concreto y bajo circunstancias específicas
En resumen, el reexamen del control constitucional
podría resultar inconstitucional.
ejercido por el Poder Judicial y demás entes con
competencia para inaplicar una norma, es asumido por En el caso Colegio de Abogados del Cuzco (Expediente
el Tribunal Constitucional (en el marco del N° 00004-2004-AI/TC) ha señalado que a pesar de la
conocimiento de cualesquiera de los procesos declaración de constitucionalidad de una ley, ocurriese
constitucionales previstos en el artículo 202 de la la eventualidad que en un caso concreto, esta pudiese
Constitución) en los casos siguientes: generar consecuencias inconstitucionales, aquella

32
podrá ser analizada en vía de amparo y de ser 1. El Presidente de la República.
oportuno aplicarse el control difuso.
2. El Fiscal de la Nación.
En el caso Luis Borja Urbano (Expediente N° 01680-
3. El Defensor del Pueblo.
2005-PA/TC) ha expuesto que pese a la existencia de
un pronunciamiento con declaración de validez de una 4. El veinticinco por ciento del número legal
ley, en caso se modificase la Constitución, puede de congresistas.
evaluarse el supuesto de inconstitucionalidad
5. Cinco mil ciudadanos con firmas
sobreviniente por acción de la reforma constitucional.
comprobadas por el Jurado Nacional de
2.2.5.- Aplicación del control orgánico concentrado Elecciones. Si la norma es una ordenanza
municipal, está facultado para impugnarla
La Constitución vigente ha instituido al Tribunal
el uno por ciento de los ciudadanos del
Constitucional como órgano concentrado de
respectivo ámbito territorial, siempre que
constitucionalidad.
este porcentaje no exceda del número de
Al respecto, veamos lo siguiente: firmas anteriormente señalado.
"Artículo 201.- Tribunal Constitucional 6. Los Gobernadores de Región con acuerdo
del Consejo de Coordinación Regional, o
El Tribunal Constitucional es el órgano de
los alcaldes provinciales con acuerdo de su
control de la Constitución. Es autónomo e
Concejo, en materias de su competencia.
independiente. Se compone de siete miembros
elegidos por cinco años. 7. Los colegios profesionales, en materias de
su especialidad".
Para ser miembro del Tribunal Constitucional, se
exigen los mismos requisitos que para ser vocal Dicho órgano cuenta además para el cumplimiento de
de la Corte Suprema. Los miembros del Tribunal sus funciones con lo dispuesto en la Ley N° 28301 (Ley
Constitucional gozan de la misma inmunidad y Orgánica del Tribunal Constitucional) y con la Ley N°
de las mismas prerrogativas que los 28237 (Código Procesal Constitucional).
congresistas. Les alcanzan las mismas
incompatibilidades. No hay reelección
inmediata.
Los miembros del Tribunal Constitucional son
elegidos por el Congreso de la República con el
voto favorable de los dos tercios del número
legal de sus miembros. No pueden ser elegidos
magistrados del Tribunal Constitucional los
jueces o fiscales que no han dejado el cargo con
un año de anticipación".
"Artículo 202.- Atribuciones del Tribunal
Constitucional
Corresponde al Tribunal Constitucional:
1.- Conocer, en instancia única, la acción de
inconstitucionalidad.
2.- Conocer, en última y definitiva instancia, las
resoluciones denegatorias de hábeas
corpus, amparo, hábeas data, y acción de
cumplimiento.
3.- Conocer los conflictos de competencia, o de
atribuciones asignadas por la Constitución,
conforme a ley".
"Artículo 203.- Sujetos legitimados para
interponer demanda de inconstitucionalidad
Están facultados para interponer acción de
inconstitucionalidad:

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