Del Escritorio del Dr.

JORGE ROBERTO MARADIAGA M.

ASPECTOS JURIDICOS DE INTERNET Y EL COMERCIO ELECTRONICO

PRELIMINARES

El mundo moderno se ha transformado de manera acelerada en los ltimos 10 aos.

Transformacin que no solo ha cambiado la rutina de los hombres, la economa de las
naciones, el podero mismo de ellas, sino tambin la forma de hacer negocios y realizar
transacciones, y en especial la forma como se soportan tales actividades. La
celebracin de contratos y realizacin de transacciones comerciales ha requerido de
documentos escritos y firma autgrafas, requisitos exigidos como prueba fundamental
que contiene o bien una oferta, su aceptacin, un contrato de compraventa, o u ttulo
Valor.

En la actualidad se ha generado una tendencia universal a darle valor a los

documentos llamados electrnicos, documentos generados por medio electrnicos y
que quedan dentro de un sistema de informacin con la posibilidad de ser apreciado
por los mismos medios. Esta tendencia no es solo de teoras, doctrinas o
jurisprudencias, sino de las mismas legislaciones, propiciadas por la Ley Modelo de
Comercio Electrnico de UNCITRAL, la que establece que los documentos electrnicos
tienen el mismo efecto jurdico que los documentos fsicos.

Pero el tema de los documentos electrnicos no es novedoso, aunque si desconocido.

Siendo que es preciso su regulacin, personalmente hemos preparado un Proyecto
sobre Comercio Electrnico y Firmas Electrnicas y nos hemos encontrado con que no
existe una voluntad poltica que plantee la regulacin y reglamentacin de los temas
informticos y en especial del derecho informtico, consecuencia de ello es la falta de
divulgacin y conocimiento del tema de los documentos electrnicos y las firmas
digitales o electrnicas.

Se torna un imperativo que el gobierno ponga atencin a estos temas que ya no son
del futuro sino del presente, y propicie campaas de capacitacin y actualizacin en
todas las ramas del poder a fin de que su aplicabilidad no se vea frenada por el
desconocimiento de la misma. Los estudiantes de derecho, los litigantes, juristas y
tratadistas, estamos en la obligacin de avanzar al ritmo de la tecnologa a fin de poder
suministrar u servicio eficiente, confiable y vigente.

ORIGENES DE INTERNET
Internet es un conjunto de redes de informacin enlazadas entre s, que permiten el
intercambio de datos de cualquier tipo, por casi todos los pases del mundo; razn por
la que se le conoce tambin como la "red de redes" o "Telaraa Mundial de
Comunicacin". Las tecnologas en las cuales se basa el funcionamiento de Internet
fueron inicialmente desarrolladas por el Departamento de Defensa Norteamericano con
el proyecto DARPA, a finales de los aos 60. Esta tecnologa fue creada inicialmente
con propsitos militares, pero luego las universidades y centros de investigacin se
unieron a esta red para compartir informacin cientfica y tener acceso a grandes
centros de cmputo. Desde entonces se inici el proceso de crecimiento a pasos
agigantados, que permite que este servicio pueda ser disfrutado por gran cantidad de
personas en todo el mundo.

Internet est conformado por la unin de redes de universidades, centros de

investigacin, empresas privadas y comerciales, entre otras; las cuales son
administradas independientemente y cooperan entre s para funcionar como un todo.
Existe un organismo central llamado el Network Information Center (NIC) que se
encarga de asignar direcciones Internet (nmeros IP) diferentes a cada usuario, y La
ICANN que es la encargada de asignar los nombres de dominio. Adicionalmente hay un
conjunto de organismos que se encargan de velar por el desarrollo armnico de la red,
desde el punto de vista tcnico. Algunos de ellos son: Grupo de trabajo de ingeniera de
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Telfonos: 504-239-5000; 504-239-5000; Celular: 504-990-1907.
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Internet (IETF), el consejo de arquitectura de Internet (IAB) y el grupo de trabajo de
investigacin en Internet (IRTF).

En Internet se pueden hacer mltiples cosas:

a) Consultar informacin tcnica, cientfica, econmica, social, deportiva, comercial,
etc.
b) Enviar y recibir mensajes por el correo electrnico.
c) Transferir archivos y programas de un lugar a otro.
d) Participar en grupos de discusin sobre temas de inters especfico.
e) Establecer comunicacin grupal o privada.
f) Adquirir bienes y servicios ofrecidos por entidades comerciales de carcter
internacional.

PRESTACION DEL SERVICIO EN INTERNET

Este servicio permite acceder a la informacin y aplicaciones disponibles en la red
Internet, es decir, es el servicio que posibilita tener ingreso a todos y cada uno de los
servidores y de las pginas que se hospedan en la red. La prestacin del servicio de
Internet es una relacin contractual entre un ISP (Internet Service provider - Proveedor
de Servicio de Internet) y sus respectivos usuarios, por medio de un Contrato de
adhesin, que se rige por las normas del derecho civil, comercial y del derecho de
autor.

La prestacin del servicio se realiza por medio de un contrato convencional; por lo

general es un modelo estndar para todos los contratos, el cual contiene una
descripcin general del acceso deseado, la velocidad de la comunicacin, el canal de
comunicacin digital o analgico, lnea arrendada o conmutada, acceso a un servidor
de noticias, un buzn electrnico y el costo y el mtodo de factura entre otros. En estos
contratos el usuario se adhiere a las condiciones y parmetros establecidos por el ISP.
Uno de los principales problemas de la conformacin de las ISP, es que no existe
unificacin a nivel mundial en cuanto a las exigencias para su constitucin y prestacin
del servicio. Algunos pases como Inglaterra exigen una licencia; otros por el contrario
slo exigen de una declaracin ante la autoridad de telecomunicacin sobre el inicio de
sus actividades (Alemania y Blgica); y otros por el contrario no exigen nada (E.U y
Canad).

Debido a que la legislacin sobre Internet no est unificada, puede suceder que una
empresa haga todos los trmites para prestar el servicio en el pas donde est
domiciliada ella, y no sabe si sta licencia sirve para todos los dems pases.
En Latinoamrica la problemtica existe, puesto que el nico tratado vigente al
respecto es el de libre comercio celebrado entre Mxico, USA y Canad, en el cual se
prohben las restricciones discriminatorias. Sin embargo, se respeta la legislacin
interna de cada estado, y el pas miembro del pacto, queda obligado a garantizar a los
proveedores de servicio de otro estado miembro, el ms favorable de los dos
regmenes.

Internet ha cambiado la forma de contratar y la forma de la sociedad actual, pasando

del documento escrito el documento virtual, as se da plena validez legal a las
transacciones "sin papel". Pero todo ello obliga a que hoy da se establezcan acuerdos
internacionales que armonicen las diferentes legislaciones sobre comercio por medio
de Internet. Se hace necesario un marco general de regulacin de aspectos tan vitales
como el control de las transacciones internacionales, el cobro de impuestos, la
proteccin de los derechos de propiedad intelectual, la proteccin de los consumidores
en cuanto a publicidad engaosa o no deseada, el fraude, los contenidos ilegales e
ilcitos y el uso abusivo de datos personales; asimismo obliga a generar altos niveles de
seguridad de las transacciones y medios de pago electrnicos.

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VALOR PROBATORIO DEL DOCUMENTO ELECTRNICO Y FIRMA
ELECTRNICA.
Los Mensajes de datos tienen plena valor jurdico, como el documento escrito. El Art. 5
de nuestro Proyecto de Ley determina que "No se negarn efectos jurdicos, validez o
fuerza probatoria a la informacin que est en forma de mensaje de datos, as como a
la informacin que figure en el mensaje de datos en forma de remisin.

Medio de prueba. En el campo jurdico, el documento es el elemento esencial dentro

del sistema informativo del derecho. El documento es definido por Carnelluti como una
cosa que hace conocer un hecho. El documento, es algo material, tiene una finalidad
representativa de un acontecimiento y debe ser anterior al litigio en el cual se utilizar
como prueba y con ello abre las puertas a la admisin del documento electrnico. Sin
embargo hay otra parte de la doctrina que no considerara el documento electrnico
como medio de prueba documental, pues para ellos, el documento siempre debe ser el
escrito en un soporte de papel

Qu es el documento electrnico?. Aquel proveniente de la elaboracin electrnica, o

aquel objeto fsico dirigido a conservar y transmitir informaciones mediante mensajes
en lenguaje natural, realizado por medios electrnicos.

Cuestionamientos de los documentos electrnicos como verdaderos medios de prueba:

1. Estn enmarcados dentro de la clasificacin de documentos?
2. Podrn servir los documentos electrnicos como medios de prueba, teniendo en
cuenta la ausencia de una ley que los pueda clasificar como tal?
3. Frente al concepto "Documentos original", en el electrnico se puede determinar la
diferencia entre el documento original y la copia del mismo?
4. La seguridad de los medios electrnicos es suficiente para contrarrestar la
desconfianza y falta de credibilidad que el documento electrnico genera?

Estas interrogantes estaran resueltas por la normativa propuesta. El proyecto de Ley

es claro en determinar que tanto el documento electrnico (mensaje de datos) como la
firma digital tienen el valor probatorio que la ley otorga a los documentos escritos y a la
firma autgrafa. Para ello determina ciertos requisitos.

Requisitos Jurdicos de los Mensajes de Datos.

Escrito. De acuerdo al artculo 6 de nuestro proyecto Ley de Comercio Electrnico y
Firmas Electrnicas, al cual nos habremos de referir en adelante, ste requisito queda
satisfecho con un mensaje de datos, si la informacin que ste contiene es accesible
para su posterior consulta. El documento debe quedar en algn "lugar" con la
posibilidad de ser apreciado despus en iguales condiciones a las que fue emitido y
recibido.
Firma. Es el mtodo, signo o smbolo de naturaleza digital incorporado por su titular a
un documento preparado para ser tratado por medios telemticos, con cualquiera de
las finalidades previstas para la firma manual, o como un bloque de caracteres que
acompaa a un documento acreditando quin es su autor (autenticacin) y que no ha
existido ninguna manipulacin posterior de los datos (integridad). Es cualquier mtodo
o smbolo basado en medios digitales utilizado o adoptado por una parte con la
intencin actual de vincularse o autenticar un documento, cumpliendo todas o algunas
de las funciones caractersticas de una firma manuscrita.
El Artculo 7 establece que el requisito de la firma de un documento electrnico queda
satisfecho por dos aspectos: a) Que exista un mtodo para identificar a esa persona y
para indicar que aprueba la informacin que figura en el mensaje de datos; b) Si ese
mtodo es tan fiable como sea apropiado para los fines para los cuales se gener o
comunic.
Original. Conforme al Artculo 8, El Mensaje de Datos se reconoce como documento
original, cumpliendo los siguientes requisitos: a) Garanta fidedigna que se ha
conservado la integridad de la informacin, desde el momento en que se gener el
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mensaje de datos; b) Que la informacin pueda ser mostrada a la persona que se deba
presentar.
Al tenor del artculo 9, se considera la integridad de un mensaje de datos cuando la
informacin contenida en l ha permanecido completa y sin alteracin de su contenido.
Lo anterior significa que el mensaje de datos es ntegro si no ha tenido modificacin
alguna desde el momento que es generado y enviado, hasta que ha sido recibido.
Fuerza Probatoria. El artculo 10 de nuestro proyecto, reconoce a los mensajes de
datos, la misma fuerza probatoria que el ordenamiento jurdico atribuye a cualquier
medio probatorio escrito. El mismo reconocimiento tienen las actuaciones
administrativas o judiciales en cuanto a la informacin contenida en mensajes de datos.
Valor Probatorio. Los mensajes de datos se valorarn conforme a la regla general de
sana crtica. Es decir un mensaje de datos o una firma digital tienen el mismo valor
probatorio que los documentos escritos.
Conservacin. Cuando la ley requiera que ciertos documentos, registros o
informaciones sean conservados, es preciso: a) Que la informacin sea accesible para
su posterior consulta; b) Que su conservacin sea en el formato que se haya generado,
enviado o recibido; c) Que se conserve la informacin que determine origen, destino,
fecha y hora de envo o recibido el documento.
Atribuciones. El artculo 14 precepta que el mensaje de datos proviene del iniciador
si ha sido enviado por: 1. El propio iniciador; 2. Por alguna persona facultada para
actuar en nombre del iniciador; o 3. Por un sistema de informacin programado por el
iniciador o en su nombre para que opere automticamente.
Presuncin de Origen. Artculo 15: Se presume un mensaje de datos enviado por el
iniciador, cuando: a) Se ha aplicado un procedimiento, previamente aceptado por el
iniciador; b) El mensaje de datos recibido por el destinatario es producto de los actos
de una persona facultada por el iniciador y que haya utilizado el procedimiento
acordado.
Mensaje: Enviado = Recibido. Artculo 16: El destinatario tiene el derecho a
considerar que el mensaje de datos recibido del iniciador, es el que ste quera enviar,
salvo cuando el destinatario sabe o pudo saber que la transmisin haba dado lugar a
un error.
Acuse de Recibo. Artculo 18: El iniciador puede solicitar acuse de recibo, lo que se
podr hacer mediante: a) Toda comunicacin del destinatario, automatizada o no, o b)
Todo acto del destinatario que baste para indicar al iniciador que se ha recibido el
mensaje de datos.
Tiempo de Envo y Recepcin del Mensaje. De no convenir otra cosa, se tendr por
expedido cuando entre en un sistema de informacin que no est bajo el control del
iniciador. La recepcin, salvo pacto en contrario ser: 1) Si el destinatario ha designado
sistema de informacin, ello tendr lugar en el momento en que el mensaje de datos
entre a dicho sistema o cuando el destinatario recupere el mensaje, si no se envi al
sistema designado; y, b) Si el destinatario no ha designado un sistema, sera en el
momento en que entre al sistema de informacin del destinatario.
Lugar de Envo y Recepcin del Mensaje. Salvo pacto en contrario se tendr por
expedido en el lugar donde el iniciador tenga su establecimiento y por recibido en
donde el destinatario tenga el suyo. Si tienen ms de un establecimiento, ser el que
guarde una relacin ms estrecha con la operacin subyacente y si no hay, con el
principal. De no haber establecimiento se tendr en cuenta la residencia habitual.

Seguridad de los Mensajes de Datos y las Firmas Electrnicas.

Un problema es la inseguridad, debido a que este fenmeno fue dejado al mutuo

respeto, honor de los usuarios y a la buena fe en las transacciones. La seguridad
mnima en Internet se basa en la identificacin del usuario y una palabra o clave de
acceso. El crecimiento del Internet, empez a mostrar las falencias de seguridad. Los
famosos agujeros propiciados por errores en la programacin, as como la suplantacin
de identidad, han generado alarma en la transmisin de datos y en la celebracin de
Negocios on-line. La respuesta ha sido establecer los certificados para dar la
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confiabilidad requerida y al garantizar la seguridad en Internet. Las negociaciones
virtuales aumentan.

En el comercio electrnico intervienen varias partes. As los comerciantes ofrecen

mercancas, productos y servicios a los clientes, quienes los solicitan va servidor o
correo electrnico, llenando un formulario de pedido, con lo que se inicia la transaccin.
El comerciante entonces solicita autorizacin de cobro a un banco, quien dar la
autorizacin con base en la que d el emisor de la tarjeta de crdito.

Riesgos Frente a los Documentos y Firmas Electrnicas:

Robo de Informacin. Permite obtener la informacin de los usuarios, tales como

nmeros de cuentas, tarjetas de crdito, facturacin, etc. Por este sistema se puede
robar servicios exclusivos de suscriptores, violando la privacidad en las
comunicaciones. Se contrarresta con el uso de algoritmos criptogrficos.
Suplantacin de Identidad. Una persona utiliza las claves de otra hacindose pasar
por sta y realiza transacciones en nombre de aquella. El suplantador podra usar el
nmero de tarjeta de crdito del suplantado o comprometer su responsabilidad sin que
ste tenga la voluntad de obligarse. La firma electrnica puede obviar esta
suplantacin.
Sniffers. Herramientas que permiten obtener las claves de acceso, que permiten entrar
a los lugares donde se guarda la informacin. Propician los "delitos" de robo de
informacin y suplantacin de identidad.
Modificacin de Informacin. Forma de alteracin del contenido de un mensaje de
datos en el lapso de tiempo que sale del iniciador y llega al destinatario, cambiando el
mensaje de salida al mensaje de llegada. La firma electrnica es el mecanismo
adecuado para conservar la integridad de los mensajes de datos.
Repudio. Es el rechazo o la negacin de una operacin por una de las partes que
interviene en el negocio electrnico, esto puede causar problemas en los sistemas de
pago.
En esencia las falencias apuntadas se subsanan con el uso de firma electrnica
(criptografa) y la intervencin de la autoridad certificadora.
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NOTA: REPRODUCCIN VLIDA CON FINES ACADMICOS

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