LAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO PRIVATIVAS DE LIBERTAD:

UNA REVISIN PARA LAS PERSONAS CON TRASTORNO MENTAL

CON BASE PATOLGICA PERMANENTE*

CUSTODIAL ASSURANCE MEASURES OF FREEDOM:

A REVIEW FOR PEOPLE WITH MENTAL DISORDER WITH PERMANENT
PATHOLOGIC BASIS
Rodrigo Prez Mancini**

Recibido: 14 de septiembre de 2015 - Aceptado: 30 de octubre de 2015

Resumen
Este artculo aborda el estado de la persona considerada con trastorno mental con base patolgica
al momento de resolver la situacin jurdica dentro del proceso penal al cual fue vinculado como

Penal colombiano (CP. Artculo 33) y frente a la necesidad de imponer una medida de aseguramiento
privativa de libertad de qu manera se materializa la misma sin que se afecten derechos fundamentales
para que el enfermo sea tratado como enfermo metal desde el mismo momento de la privacin
efectiva de su libertad hasta cuando sea declarado inimputable.

Palabras clave: Inimputabilidad, Trastorno mental con base patolgica, medida de aseguramiento.

Abstract
This article discusses the state of the person seen with mental disorder with pathological basis when
deciding the legal situation in the criminal proceeding which was linked as a defendant without that

and against the need to impose a security measure custodial how it is implemented without affecting
fundamental rights to which the patient is treated as sick metal from the moment of actual deprivation
of his freedom until he is declared unimpeachable.

Key words: prosecution, mental disorder, pathological basis of assurance

* Este artculo, por su naturaleza, se enmarca en el Derecho penal, parte General y el Derecho Procesal Penal como trabajo de
investigacin con el cual su autor obtendr el Ttulo de Maestro en Derecho de la Universidad Sergio Arboleda, los cuales adelant en la
ciudad de Santa Marta, Magdalena.
** Abogado de la Corporacin Universitaria de Ciencias y Desarrollo. Especialista en Derecho Probatorio de la Universidad Sergio
Arboleda. Candidato a Magister en Derecho de la Universidad Sergio Arboleda. Catedrtico de la Universidad Autnoma del Caribe
extensin Ocaa en Derecho Penal y Procesal Penal, Derecho Probatorio, Derecho Penal Militar, entre otras; Fiscal Delegado ante los
Jueces Penales Municipales en el municipio de Aguachica, Cesar

121
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

Introduccin que aseguren la comparecencia de los

La situacin a la que debe exponerse a un imputados al proceso penal, la conservacin de
capturado con trastorno mental con base la prueba y la proteccin de la comunidad, en
patolgica al momento de resolver su situacin especial, de las vctimas (C. Po, artculo 250-
jurdica, previa formulacin de imputacin, 1).
dentro de la comunidad judicial, y en concreto,
los Jueces de Control de Garantas, es una de El artculo 33 de la Ley 599 de 2000, determina
las grandes preocupaciones, aunque no muy diferentes clases de situaciones humanas en
frecuente; especialmente cuando el investigado las que el sujeto activo puede encontrarse
ha cometido un delito grave y existe el fundado al momento de cometer el injusto y que, de
riesgo o peligro para la comunidad y carece de acuerdo con ella, el Juez podra determinar
arraigo conocido. su inimputabilidad, como son la inmadurez
sicolgica y el trastorno mental.
Si bien es cierto, nuestra legislacin sustantiva
no ha sido pasiva en materia de inimputabilidad. La investigacin abordar el tema de las medidas
Se establecen como sancin las Medidas de de aseguramiento a la que eventualmente podra
Seguridad de las sealadas en el artculo 70 de imponrsele a una persona con trastorno mental
la Ley 599 de 2000. No como una pena, sino con base patolgica a quien se le ha imputado
en procura de alcanzar para el inimputable la un delito.
curacin y la rehabilitacin, tal como lo precis
la Corte Constitucional: En la primera parte, se abordar en primer
lugar el estado mental del incriminado; en
Frente a los inimputables el Estado tiene un segundo lugar, la incidencia al momento de la
doble deber: al igual que los imputables, el formulacin de la imputacin a una persona
Estado tiene el deber de privar de la libertad con trastorno mental con base patolgica y
al inimputable que ha cometido un hecho
punible. Pero a diferencia de aquellos, el Estado para determinar en el investigado, el grado de
tiene frente a los inimputables un deber distinto,
comprensin del acto de comunicacin que se
y 47 de la Constitucin: debe adelantar una
poltica de rehabilitacin de las personas aceptacin o allanamiento a cargos. La tercera
diferentes desde el punto de vista squico. Por parte y ya en concreto, y como fase subsiguiente
eso, mientras el inimputable que ha cometido del proceso y necesariamente, habindose
un hecho punible se encuentre siendo objeto formulado la imputacin, determinar cul
de una medida de seguridad, el Estado debe es la medida de aseguramiento adecuada,
proveer obligatoria e ininterrumpidamente todo proporcional y razonable que podra imponerse
a quien se podra considerar un inimputable con
curar, tutelar y rehabilitar a la persona, como base patolgica de carcter permanente frente a
la ausencia normativa o jurisprudencial, como
pues un especial vnculo jurdico entre el
mecanismo preventivo; a travs del cual el Juez
inimputable que ha cometido un hecho punible
y el Estado. (Sentencia C-176/1993).
de Control de Garantas determina, si es o no
necesario, privar de la libertad a una persona,
La medida de seguridad la determina el Juez mientras se resuelve mediante sentencia

causa criminal; entre tanto, la medida de siempre y cuando se satisfagan los requisitos
aseguramiento es provisional y cumple unos objetivos (Artculo 313, Ley 906 de 2004) y los
requisitos subjetivos (Artculo 308, Ley 906 de
2004).

122
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

El estado mental del incriminado A rengln seguido cita la Corte Constitucional:

Dentro de un Estado de Derecho el control del esto es, el hecho punible realizable por el
comportamiento antisocial de todas las personas sujeto imputable que surge como conducta
tpica antijurdica y culpable, y el hecho
del cual se determinen qu conductas son objeto punible realizable por sujeto inimputable que
de reproches y sancionables; igualmente el surge como conducta tpica y antijurdica pero
estado de cognicin y voluntad que se requiere no culpable (Sentencia C-176/1993).
del sujeto activo frente al resultado para que sea
imputable a l. El concepto de inimputabilidad es normativo,
sin embargo:
La Corte Constitucional diferencia claramente
la persona imputable del inimputable: Inimputabilidad, ms que una condicin, es
el juicio jurdico atribuible a la persona que
El estatuto penal colombiano, siguiendo la habiendo perpetrado una accin delictiva,
doctrina nacional e internacional sobre el satisface las premisas contenidas en el artculo
tema, establece dos regmenes diferenciados de 33 de la normatividad penal. Inimputable es, al
responsabilidad penal. Uno para los imputables, contrario del imputable, el sujeto que al ejecutar
que son las personas que al momento de realizar la conducta tpica no estaba en condiciones de
el hecho punible pueden actuar culpablemente, conocer y comprender su antijuridicidad o de
ya que gozan de la capacidad de comprender la orientar su comportamiento de conformidad
ilicitud de su comportamiento y de orientar su con dicha comprensin, por inmadurez
comportamiento conforme a esa comprensin. psicolgica, trastorno mental o circunstancias
En estos casos, el Cdigo Penal impone penas y
exige que el comportamiento sea no slo tpico y demostrada de una de estas situaciones
antijurdico sino adems culpable, pues la Carta le impide al sujeto percatarse de que est
excluye la responsabilidad objetiva en materia lesionando o poniendo en riesgo determinado
punitiva (CP art. 29). De otro lado, el estatuto bien jurdico tpicamente tutelado, o lo
prev un rgimen distinto para los inimputables, inhabilita para comportarse de manera jurdica,
que son los individuos que al momento del a pesar de percibir la ilicitud de su conducta.
delito, y por factores como inmadurez sicolgica (Gaviria, 2005).
o trastorno mental, no pueden comprender la
ilicitud de su conducta, o no pueden determinarse Del abanico de situaciones de inimputabilidad
de acuerdo con esa comprensin, y por ello no determinadas en el artculo 33 de la Ley 599
pueden actuar culpablemente. En esos eventos, de 2000, esta investigacin abordar, como
el Cdigo Penal no establece penas, pues ello previamente se dijo, el problema biolgico
violara el principio bsico de un derecho del trastorno mental con base patolgica en
penal culpabilista, sino que prev medidas
el proceso penal, pero no para una sancin
de seguridad, que no tienen una vocacin
sancionadora sino de proteccin, curacin, tutela
complementaria o sustitutiva de la pena de la
y rehabilitacin. Y por ello el estatuto punitivo imposicin de la medida de seguridad, sino
no exige que el comportamiento del inimputable de la detencin preventiva como una forma
sea culpable, ya que precisamente esa persona provisional anterior de la privacin de la
carece de la capacidad de actuar culpablemente. libertad cuando sea necesaria para evitar la
Basta entonces que su conducta sea tpica, obstruccin de la justicia, o para asegurar la
antijurdica, y que no se haya presentado una comparecencia del imputado al proceso, la
causal de exclusin de la responsabilidad. En proteccin de la comunidad y de las vctimas, o
tales circunstancias, esta Corte haba sealado para el cumplimiento de la pena (Ley 906/2004,
que en trminos estructurales, en el Cdigo Penal
artculo 296).
haba dos tipos de hechos punibles. (Sentencia
C-370/2002).

123
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

La salud mental del incriminado es inherente a formularse la imputacin en su contra y para

los derechos humanos, independientemente de determinar si es necesario o no, imponer una
que estn siendo objeto de una investigacin medida de aseguramiento privativa de libertad.
penal o en su defecto, cumpliendo la ejecucin
de una medida de seguridad. Bien precis la El Juez debe tener en cuenta que lo mejor que le
Organizacin Mundial de la Salud (2006): puede suceder a un procesado por un delito, es
la posibilidad de ser considerado inimputable
En algunos pases una persona debe ser puesta por trastorno mental con base patolgica, de all
en libertad, a menos que el tribunal de juicio como lo dice Heinroth, en cita que hace Szasz,
determine que se renen todas las condiciones (2004):
para el ingreso involuntario, y si se siguen
los requisitos procedimentales apropiados El mdico de la psique se le aparece al paciente
para el ingreso involuntario. En otros pases, como ayudante y salvador, como padre y
benefactor, como amigo compasivo, como
(diferente de la de paciente involuntario) para maestro amigable, pero tambin como juez que
las personas admitidas tras una declaracin sopesa evidencias, juzga y ejecuta la sentencia:
de inimputabilidad penal. Por ejemplo, en al mismo tiempo parece ser el de Dios visible
Australia se los llama pacientes forenses; para el paciente (Szasz, 2004).
en Mauricio, pacientes de seguridad; y en
Sudfrica, pacientes estatales.
Por ello Szasz era un crtico permanente de la
De todas maneras, las personas internadas tras psiquiatra en la Justicia y a gritos les recuerda
una declaracin de inimputabilidad penal, al a los Jueces, que an a pesar de ser mdico
igual que cualquier otra persona con trastornos -psiquiatra, la decisin es judicial y como
mentales que no ha sido acusada de un delito, tal es de su resorte resolver si declara o no al
tienen derecho a la revisin regular y peridica de sujeto destinatario de la investigacin como
su detencin, y el derecho a recibir tratamiento y inimputable con las consecuencias que se
atencin adecuados en un ambiente teraputico. puedan derivar de su decisin. Es la misma Corte
Constitucional, la que precisa sin embargo
El examen mental que practica el Psiquiatra el juez debe basarse en el dictamen mdico,
Forense, lo realiza de acuerdo con la orden el cual orienta pero no obliga al juez. El juez
que el Fiscal del caso, a travs del investigador puede razonablemente separarse del experticio,
y conforme a la ruta que el programa por el monopolio que tiene de la conduccin
metodolgico, le traza, le ordena. El trastorno del proceso. (Sentencia C-176/1993).
mental dictaminado por el Psiquiatra Forense lo
plasma en un informe que se incorpora al proceso De all la importancia del concepto:
a travs de su testimonio. La inimputabilidad
se declara, no por el Psiquiatra Forense, sino El trastorno mental se ha dividido en dos partes
por el Juez de conocimiento, que debe valorar con fundamento en la persistencia activa en el
el informe forense, previa contradiccin tiempo posterior al delito.
de las partes, junto con las dems pruebas
incorporadas al proceso. Ese mismo informe
psiquitrico, de existir, ante de ser Juzgado el cuando, una vez establecida la patologa,
investigado, solamente es un elemento material que explica el delito, sta no desaparece.
Necesariamente, tiene una base patolgica
entidad para ejercitar una inferencia razonable psicolgica o estructural, por lo cual
del estado mental del incriminado al momento
de los hechos, su estado mental al momento de la terminologa como trastorno mental

124
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

permanente. Genera inimputabilidad y da

lugar a una medida de seguridad. patolgica: en esta condicin, el sujeto
en estudio presenta una alteracin que
Algunas patologas acompaadas del compromete de forma grave su conciencia
deterioro de las capacidades mentales y crtica, condicin que da lugar a la
que suelen ser irreversibles son de comn conducta punible, pero que superada la
ocurrencia. Es el caso de las esquizofrenias crisis recupera totalmente sus funciones
y una variedad de las llamadas demencias, superiores.
cada vez ms frecuentes, y, en especial,
algunas de stas, que suelen acompaarse
con cambios de personalidad antes de claramente la enfermedad de base, la
que haga aparicin el ncleo central del periodicidad de su presentacin, los
problema de la memoria. riesgos y controles de sta, la coexistencia
entre crisis y conducta punible, y
recomendar, si el juez lo solicita, el tipo
curso de la alteracin implica un estado de de medida de seguridad ms adecuado.
recuperacin de las facultades superiores, y
pueden retornar, el acusado, a una condicin Por ejemplo: una persona padece de
de normalidad jurdica. epilepsia, cuadro que genera crisis de
conducta secundarias a la alteracin
cerebral que se intercala con periodos
patolgica: en el cual la alteracin ocurre de normalidad; durante el episodio
por una causa ajena al sujeto, intoxicacin, genera un dao en bien ajeno. El perito
cuadro clnico real, no siempre conlleva prueba la existencia de la enfermedad,
incapacidad para conocer, comprender encuentra una correlacin causa-efecto
o determinarse, de forma que se puede entre una de las crisis y la conducta
estar con una patologa orgnica, pero ser
negativo para el diagnstico forense de trastorno mental transitorio con base
trastorno mental. patolgica. El juez, una vez aceptado el
concepto, declara la inimputabilidad y
El cuadro ms frecuente es la embriaguez ordenar la medida de seguridad o accin
por alcohol, cuyo diagnstico es clnico o teraputica recomendable para garantizar
por laboratorio, alcoholemia; para lo cual a el tratamiento mdico y la superacin de
los centros de urgencias tomar las muestras la crisis. (Meza, 2008, p 724).
pertinentes en sangre y orina para la
deteccin de txicos. El Cdigo ha previsto
para algunos estados de embriaguez la los trastornos mentales en el llamado Manual
condicin de agravantes punitivos, pues Diagnstico y Estadstico de los Trastornos
aumentan la pena en vez de excluirla.
los trastornos mentales, y para la Corte Suprema
Corresponde al perito sustentar la de Justicia:
existencia o no de una alteracin
transitoria en el sujeto y argumentar si
la intensidad de la afectacin orgnica global del tema, no slo por su profundidad,
comprometi o no, la conciencia frente a sino en razn a que corresponde al trabajo que
la conducta punible y la condicin futura se viene decantando y actualizando, conforme
los nuevos conocimientos, por aos, y consulta

125
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

la intervencin de un muy amplio grupo de de imputacin a travs de la cual, el Fiscal,

expertos en cada materia (Sentencia, 2013). deber procurar que el investigable concentre
la atencin en el acto de comunicacin, quien,
El trastorno mental es pues, una de las causas de
inimputabilidad; sin embargo, la Fiscala General una descripcin fctica del acontecer que lo
de la Nacin a travs de sus Delegados, dentro involucra y de acuerdo con ella, adecuar el
del desarrollo del programa metodolgico, bien comportamiento antisocial en la norma descrita
en la fase de indagacin o bien en la fase de la
investigacin1, son pocos lo que se ocupan del indicando la pena o multa a imponer y los
estado del comprometido en los hechos materia
de averiguacin. Poco inters suscita; esa carga de los cargos imputados (Ley 906/2004, artculo
la dejan a la Defensa, cuando la obligacin 301, par. y artculo 351).
de la Fiscala dentro del sisterma acusatorio, a
pesar de ser procedimiento adversarial, debe El Juez de Control de Garanta est obligado
adelantar una investigacin integral, tal como a examinar que el imputado se encuentre en
lo advierte la Corte Constitucional, al indicar pleno goce de sus facultades mentales, que ha
que el sistema procesal penal derogado obliga entendido los hechos por los que se investiga,
al ente de investigacin a recaudar pruebas que ha entendido la adecuacin tpica, la pena
favorables al procesado, el segundo lo obliga a
ponerlas a disposicin de la defensa en caso de la renuncia a la presuncin de inocencia por
encontrarlas (Sentencia C-1194-05). El Fiscal en la aceptacin los cargos y advertido que por la
su investigacin debe conocer el estado mental aceptacin de su responsabilidad sobrevendr
del investigado desde el mismo momento en una sentencia condenatoria. Si el Juez de
que avoca el proceso. Ello le permite al Fiscal
determinar si el investigado es imputable o del incriminado, avala la aceptacin que hace
inimputable y de acuerdo con ello, cimentar el imputado de los cargos elevado en su contra
una hiptesis para su teora del caso y ofrecerle por la Fiscala. Lo actuado deber ser enviado
al Juez de conocimiento las pruebas necesarias
que le generen certeza y dicte la sentencia la sentencia en contra de aqul. Convocada
condenatoria o medida de seguridad. Conocer la audiencia el Juez de conocimiento debe
el estado mental de aqul que aparentemente
es imputable debe ser una regla obligatoria su estado de consciencia y de entendimiento de
cuando de los elementos materiales de prueba, las consecuencias que se genera de la misma,
evidencia fsica o de la informacin vlidamente que el acto de imputacin no ha llegado
obtenida, se tenga conocimiento del probable vaco porque result totalmente claro para el
estado de trastorno mental de aqul al momento investigado, entendible (L. 906/2004, artculo
de cometer el injusto. 293); de no ser as, el Juez de conocimiento
no debe aprobar el acto de aceptacin de los
La preocupacin se suscita cuando el autor de cargos formulados al investigado, no dictar la
un delito sea un enfermo con trastorno mental sentencia y en su defecto, deber continuarse
en un proceso y, especialmente, cuando se ha el procedimiento como si aqul no hubiere
aceptado los cargos (L. 906/2004, artculo 368).

a imponer sea igual o mayor de cuatro aos La formulacin de imputacin

de prisin. El capturado, inicialmente, dentro La formulacin de imputacin, como lo indica
del desarrollo de las audiencias preliminares la Corte Constitucional es:
concentradas, se enfrentar a la formulacin

126
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

La legislacin colombiana o la jurisprudencia

procedimientos penales, al menos en dos no han previsto la situacin jurdica de
sentidos. De una parte, porque como el la persona que padezca trastorno mental
ejercicio de este derecho slo es viable cuando permanente con base patolgica en la fase
se tiene conocimiento de la existencia de un
preliminar del proceso y, fundamentalmente,
proceso en contra de una persona, y como en
en la formulacin de imputacin, toda vez
esta audiencia se comunica a dicha persona
su calidad de imputado, la medida no solo no que el acto de comunicacin de los hechos
desconoce este derecho, sino que lo materializa jurdicamente relevantes, la adecuacin tpica
y hace efectivo. En este sentido, el Artculo 14 y la pena a imponer, siempre llegar a aqul
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y vaca, incomprensible, y cualquier aceptacin
Polticos dispone que toda persona acusada de de cargos que haga en desarrollo de la actividad
procesal afecta el debido proceso.
sin demora, en un idioma que comprenda y en
forma detallada, de la naturaleza y causas de
la acusacin formulada contra ella; aunque
de control de Garantas, es determinar, en ese
ni el texto constitucional ni los instrumentos
estadio procesal, en la audiencia de formulacin
internacionales de derechos humanos exigen
de imputacin, y sin elementos de conocimiento,
informativo, el legislador previ un acto el grado de comprensin del encartado en el
procesal especial para la materializacin de acto de comunicacin de la imputacin para
este deber, exigiendo que la comunicacin se darle continuidad a las subsiguientes fases del
efecte en esta audiencia, con la presencia proceso, ya que para imponer una medida de
del imputado, su abogado y el juez (Sentencia aseguramiento, siempre ser necesario, que
C-303 de 2013). previamente se haya formulado la imputacin.
Si el investigado padece de trastorno mental
En una persona que no padezca una enfermedad permanente con base patolgica, permanente o
mental con base patolgica, el desarrollo de la transitoria, y al momento de la formulacin de
formulacin de imputacin no tendra efectos la imputacin, tal condicin se advierta por el
irregulares, porque mentalmente estara en Juez de Control de Garantas de los elementos
condiciones de comprender los hechos que de conocimiento, en caso de que se hubiese
le son informados y el delito por el cual ha de aportado por cualquiera de las partes de la
ser investigado, pero no se puede esperar los audiencia, el Juez quedar imposibilitado para
mismos resultados en una persona enferma continuar con la audiencia de formulacin
con trastorno mentales con base patolgica, de imputacin, pues de hacerlo, cualquier
toda vez que La discapacidad mental implica consentimiento del imputado no es vlido y
la alteracin de funciones cognitivas bsicas su aceptacin estara viciada. Cul sera el
(Paraninfo, 2014). procedimiento a seguir? El legislador no lo ha
previsto, sin embargo consideraramos que sera
Establecer el estado mental del investigado no el mismo procedimiento para cuando se formula
slo es importante al momento de cometer imputacin en contra de aqul que es declarado
la conducta, sino al momento de elevarse persona ausente o contumaz (L. 906/2004,
la formulacin de imputacin y resolver la artculo 127, artculo 291), se entender que no
situacin jurdica o en cualquiera de las ha aceptado la imputacin (L. 906/2004, artculo
audiencias posteriores que estructura el proceso 368), y por ello se presumir inocente. Pero, qu
penal en la fase de Juzgamiento, especialmente sucedera cuando la formulacin de imputacin
se ha hecho en contra de una determinada
el imputado padece de una enfermedad mental. persona sin que en los elementos materiales de
prueba se pueda determinar cul es el estado

127
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

mental del incriminado y luego se conozca que de psiquiatra forense ante el Instituto Nacional
aqul es una persona con trastorno mental con de Medicina Legal y Ciencias Forenses, Grupo
base patolgica y en la audiencia de formulacin de Psiquiatra y Psicologa Forense, pero los
de imputacin acept cargos. El Juez de resultados de la experticia durante la fase
conocimiento deber rechazar la alegacin de procesal no se recibieron sino con posterioridad,
culpabilidad que hizo el imputado por su estado cinco das despus de proferida la sentencia
mental y el proceso deber continuar su cauce de segunda instancia. El Forense alleg los
normal con las subsiguientes etapas del proceso resultados e informa que pudo establecer que
(L. 906/2004, artculo 368). el investigado, al momento de cometer el reato,
padeca de trastorno mental transitorio con
Otra situacin resulta de aqul que pudo base patolgica que le impidi comprender la
encontrarse con trastorno mental transitorio con ilicitud de sus actos y determinar su voluntad
base patolgica al momento de los hechos, pero hacia el resultado y en ese orden, cita la
que para cuando se formula la imputacin su Corte Suprema de Justicia que en trminos
estado mental es normal. En reciente fallo, la no solo dogmticos, sino materiales, mucha
Honorable Corte Suprema de Justicia de Bogot distancia hay entre quien ejecuta la conducta
en Sentencia (2013), al resolver un Recurso con plena culpabilidad y aquel al cual no se
de Revisin contra la sentencia proferida en
primera instancia por el Juez Veintitrs Penal que no es pasible de pena (Sentencia, 2013).
del Circuito con Funciones de Conocimiento En esas condiciones se conden a una persona
de Bogot, a travs de la cual se conden al aduciendo una culpabilidad inexistente por su
investigado a la pena principal de 272 meses de estado mental al momento mismo de los hechos
prisin, negando la suspensin condicional de porque, segn se dijo en la misma sentencia,
la ejecucin de la pena y la prisin domiciliaria, el sujeto activo de la conducta haba perdido
como autor responsable de los delitos de contacto con la realidad y por ello careca de
homicidio y porte ilegal de armas de fuego. En cognicin y voluntad. El punto central de la
el proceso, se formul imputacin en contra de sentencia gravitaba en que si bien el investigado
aqul y la Fiscala, luego de presentar escrito padeca de un trastorno mental transitorio para
de acusacin, el ente acusador y el investigado, el momento de los hechos no as ese estado lo
afectaba al momento de la formulacin de la
un preacuerdo (Ley 906/2004, artculo 352). Con imputacin o el momento para pre-acordar con
este artculo se elimin la causal de agravacin la Fiscala los cargos imputados. La discusin
del delito de Homicidio y como consecuencia de se concentra en que si la formulacin de
ello el Juez de conocimiento emiti la respectiva imputacin y las subsiguientes actividades
sentencia condenatoria, la cual fue apelada por procesales que involucraran el consentimiento
la defensa al estimar que la pena impuesta fue y la aceptacin del investigado tenan validez.
supremamente alta. En segunda instancia, la La Corte Suprema de Justicia consider en su
Sala de Decisin Penal del Tribunal de Bogot, sentencia que la formulacin de imputacin
despus de avalar los argumentos de la defensa, surge no solo legtimo, sino vlido, como
rebaj la pena de prisin a 250 meses. Ya en quiera que la condicin de inimputabilidad
del para ese momento indiciado (sic), no tiene
ante la Corte Suprema de Justicia demanda de ninguna incidencia en su condicin de parte
Revisin contra la sentencia y el fundamento y consecuentes facultades para hacerla valer
esbozado tuvo su origen en que durante la a satisfaccin (Sentencia, 2013), todo porque
fase de investigacin, la Fiscala, con base en para la Corte, no es posible confundir esa
la informacin vlidamente producida dentro condicin jurdica de inimputabilidad, con las
del proceso, remiti al procesado a valoracin facultades mentales necesarias para afrontar el

128
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

proceso penal o mejor, la capacidad cognoscitiva Las medidas de aseguramiento

y volitiva que posea el hoy condenado cuando La regla general es que todas las persona que
asisti a esas diligencias (Sentencia, 2013). cometan un delito enfrenten el proceso penal en
libertad y en la sentencia se determine, conforme
Las consideraciones de la Corte Suprema de a la responsabilidad que se haya probado en
Justicia son lgicas, pues son dos momentos su contra, su privacin de la libertad para el
totalmente diferentes en tratndose de trastorno cumplimiento de la sentencia cuando se haya
mental transitorio. El primero deriva de un estado
mental al momento de los hechos en los cuales la suspensin condicional de la ejecucin de la
se predica la inimputabilidad y el segundo, el pena (Ley 599/2000, artculo 63).
estado de conocimiento en que se encuentra
el investigado al momento de llevarse a cabo La medida de aseguramiento, al amparo del
las audiencias de formulacin de imputacin o Derecho Procesal Constitucional (C.Po. artculo
de realizar el preacuerdo con la Fiscala dentro 28 y artculo 250), es una frmula excepcional
del proceso penal. Bien cita la Corte Suprema en el Derecho Procesal Penal, atendiendo
de Justicia (Sentencia, 2013), lo advertido por la solicitud del Fiscal al Juez de Control
la Corte Constitucional (Sentencia C-330/2013) de Garantas (Ley 906/2004, artculo 306),
No es cierto, ni fctica ni normativamente, establecida contra quienes son sujetos de una
que en todos estos supuestos la persona con investigacin, conforme al cumplimiento de los
discapacidad mental carezca de capacidad
jurdica o de capacidad cognoscitiva para Poltica de Colombia y los artculos 295 y 296
comprender el procedimiento penal. de la Ley 906 de 2004, cuyos presupuestos
se desarrollan en el artculo 308 (Ley 906),
Se evidencia que cuando la enfermedad mental habindose satisfecho cualquiera de los
del agente es permanente, es imposible formular requisitos objetivos (Ley 906/2004, artculo
la imputacin hasta tanto el instrumento 313), para determinar si es o no necesaria la
Procesal Penal no precise la ruta a seguir o privacin provisional de la libertad de cualquier
la Corte Constitucional o en su defecto, la persona investigada dentro de un proceso en
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, en la jurisdiccin penal hasta cuando se dicte la
su jurisprudencia, le d una interpretacin sentencia, teniendo en cuenta los moduladores
e indique cul es el mecanismo procesal a de la actividad judicial (Ley 906/2004, artculo
travs del cual se comunica al investigado 27) ya que toda restriccin a la libertad, debe
los hechos y la adecuacin jurdica del delito atender siempre los criterios de necesidad,
por el cual se le investigar o si como se razonabilidad, proporcionalidad y ser adecuada
precis precedentemente, se hace el acto de frente a los principios constitucionales, para que
comunicacin y frente al estado mental del
imputado se presume su inocencia. reglados a travs de los cuales, esa detencin
preventiva en centro carcelario o en lugar de
Los hechos cometidos por personas que no residencia (Ley 906/2004, artculo 307, Lit. A)
estn en capacidad para comprender, en ese se muestre necesaria para evitar la obstruccin
momento, la ilicitud de su conducta o de de la justicia, o para asegurar la comparecencia
determinarse, tal como lo seala el artculo del imputado al proceso, la proteccin de
33 de la Ley 599 de 2000, de por s podra ser la comunidad y de las vctimas, o para el
objeto de la necesidad de imponer una medida cumplimiento de la pena (Ley 906/2004,
artculo 296).
indilgado se vuelvan a repetir.

129
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

La excepcin a la regla constitucional que Al precisar la norma que la necesidad de la

ensea que toda persona sometida a una imposicin de la medida cautelar de la privacin
investigacin penal debera enfrentar el proceso
en libertad, es la detencin provisional, la cual mismos estn diseados tanto para imponerse
se aplica como frmula excepcional, despus en contra de imputables como tambin en
de habrsele formulado la imputacin, cuando contra de los que podran ser considerados
se resuelve la situacin jurdica. La Corte inimputables. En efecto, el derecho penal est
Constitucional (Sentencia C-695/2013) en tal orientado sobre el acto y no en el autor. En tal
sentido, realiz un test de proporcionalidad sentido, la Corte Constitucional, precis:

En varias oportunidades, la Corte ha resaltado

que, como consecuencia del reconocimiento
Se acepta entonces que el objetivo de de la dignidad humana (CP art 1), la Carta
esta prevencin es contribuir no slo al proscribe la responsabilidad penal objetiva, y
cumplimiento de la sentencia condenatoria, prev un derecho penal de acto y no de autor.
como materializacin del ejercicio del ius En efecto, con claridad el artculo 29 superior
puniendi estatal, sino tambin a garantizar establece que no puede haber delito sin
la justicia, como derecho que le es propio conducta. (Sentencia C-370/2002).
tanto a las vctimas de las conductas objeto
de sancin penal, como a la sociedad en En la misma sentencia (C-370/2002) la Corte
general, interesada en conservar el orden y la Constitucional explica el por qu el derecho
convivencia, mediante la materializacin de constitucional excluye el derecho penal de autor
y se inclina hacia el derecho penal de acto y
de culpabilidad. En tal sentido, cita la sentencia
C-239 de 1997, indic:
evada no slo la obligatoria comparecencia al
proceso, sino que una vez culminado, en caso
de ser declarado culpable, impida materializar
acontecimiento objeto de punicin no puede
la condena impuesta por el juez, de modo que
estar constituido ni por un hecho interno de
no solo para el individuo que ha sido procesado
la persona, ni por su carcter, sino por una
exterioridad y, por ende, el derecho represivo
especial), sino que se proyecte la prevencin
slo puede castigar a los hombres por lo
general, disuadiendo a futuros infractores en
efectivamente realizado y no por lo pensado,
potencia.
propuesto o deseado, como tampoco puede
sancionar a los individuos por su temperamento
o por sus sentimientos. En sntesis, desde esta
proporcional en stricto sensu, como quiera que
concepcin, slo se permite castigar al hombre
no tiene la entidad para anular por s misma
por lo que hace, por su conducta social, y no
la presuncin de inocencia ni la libertad de
por lo que es, ni por lo que desea, piensa o
locomocin reconocidas en la Constitucin y
siente.
en los diferentes instrumentos internacionales
ya reseados, pues adems de que se trata de
derechos que no tienen un carcter absoluto, Bien indic la Corte Constitucional
su restriccin atiende el imperativo deseo (Sentencia C-370/2002), al precisar sobre la
de conservar las condiciones para garantizar constitucionalizacin de un derecho penal
la efectividad del proceso penal, adoptando culpabilista respecto a los imputables y los
medidas de reaccin rpidas y urgentes, inimputables. Frente a estos ltimos, mira al
para precaver que los responsables de autor no como un sujeto disciplinable a travs de
comportamientos desviados no cumplan la la pena sino a travs de la medida de seguridad.
sancin.

130
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

La privacin de la libertad tiene en el proceso No es fcil para el Juez de Control de Garantas

dos objetivos; el primero de ellos es garantizar decidir sobre la imposicin o no, de una medida
la comparecencia al proceso y a la sentencia, cautelar de privacin material de la libertad.
proteger a las vctimas y la comunidad a travs En primer lugar, porque se debe determinar
de la medida de aseguramiento consistente y no porque lo concluya la Fiscala, que el
en la detencin preventiva; el segundo, es la imputado puede ser autor de la conducta a l
privacin de la libertad para cumplir la sentencia atribuida, independientemente de que el Fiscal
o la medida de seguridad. La pena tiene le haya imputado determinado delito. De los
elementos materiales de prueba debe existir
justa, prevencin especial, reinsercin social la inferencia razonable entre el resultado y
y proteccin al condenado (Ley 599/2000, la autora que le es atribuida. Sino existe ese
artculo 4). La Medida de Seguridad, por su parte,
para acreditar cualquiera de los tres requisitos
rehabilitacin (Ley 599/2000, artculo 5). descritos en la norma (Ley 906/2004, artculo
308) y desarrollados en los artculos 309, 310,
Ha indicado la Corte Constitucional que la 311 y 312 (Ley 906/2004) necesarios para la
privacin de la libertad de una persona debe imposicin de una Detencin Preventiva por
ser acorde con el ordenamiento jurdico voces del artculo 313 (Ley 906/2004).
colombiano, la jurisprudencia constitucional
y diferentes instrumentos internacionales, La Corte Constitucional precis:
toda restriccin de derechos o libertades
fundamentales, dentro del marco normativo que As la determinacin sobre las medidas de
le es propio al legislador, debe atender siempre aseguramiento, los requisitos y los supuestos
los criterios de necesidad y proporcionalidad en que ellas resultan procedentes, as como
(Sentencia C-695/13). El marco jurdico las condiciones para su cumplimiento, son
decisiones que involucran consideraciones
procesal penal esta cimentado no solo sobre la
de poltica criminal, de conveniencia y de
Legislacin interna, las decisiones de las Cortes oportunidad que caen bajo la rbita de
en sus sentencias, sino en aquellos acuerdos y competencia legislativa. Sin embargo, no se
jurisprudencias que hacen parte del bloque de trata de una potestad absoluta sino que ella
constitucionalidad.
y en los derechos fundamentales, y debe estar
Frente a la comisin de una conducta punible guiada por los principios de razonabilidad
el Juez de Control de Garanta, siguiendo
el mandato constitucional sealado en los preventiva, por tratarse de una restriccin a la
artculos 28, 29 y 250, es quien tiene la libertad personal, debe estar precedida de los
fundamentos jurdicos que conforme al artculo
competencia constitucional y procesal para
28 de la Constitucin la autorizan de manera
resolver la situacin jurdica de un incriminado
excepcional al disponer que: Nadie puede ser
y determinar la necesidad de imponer una molestado en su persona o familia, ni reducido
medida de privacin de la libertad de la persona a prisin o arresto, ni detenido, ni su domicilio
investigada cuando se acredite, con medios registrado.., salvo que concurran tres requisitos,
a saber: 1) mandamiento escrito de autoridad
250, numeral 1 de la Constitucin Poltica, en judicial competente, 2) que se expida con la
concordancia con el principio rector y garantas observancia de las formalidades legales y 3) por
procesales sealados en la Ley 906 (2004), en
su artculo 2. en la ley. Se trata de una medida de naturaleza
preventiva o cautelar y por ende provisional,

131
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

dada su naturaleza preventiva est relacionada garantas, quien siempre tendr que desplegar
con su carcter meramente instrumental un cuidadoso y certero anlisis, bajo el criterio
o procesal no punitivo que impone su de que la libertad es la regla general y la medida
ineludible fundamentacin, en cada caso de aseguramiento tiene que ser sometida a un
riguroso examen de procedencia.

El punto neurlgico en las medidas de

que pueden llevar a una privacin de la libertad aseguramiento son los imputados con trastorno
como medida cautelar. Si bien la Corte ha mental con base patolgica, porque en el
declarado la compatibilidad de la detencin
sistema procesal colombiano no tienen un
preventiva con el principio de presuncin de
inocencia, ha destacado tambin la necesidad
aparte especial o una consideracin diferencial
frente a los dems imputables, e incluso,
constitucionalmente admisibles (Sentencia entre los dems inimputables, al momento de
C-318/2008). resolverse su situacin jurdica.

Se advierte que la medida de aseguramiento se Obliga entonces, de acuerdo con la orientacin

impone a una persona o personas comprometidas de la Organizacin Mundial de la Salud, a
en un hecho punible, as se concluye del artculo que no solamente se debe tener en cuenta
308 (Ley 906/2004) independientemente de la al declarado inimputable sino aqul que se
condicin mental que padezca o en la que se encuentra vinculado a la investigacin, pero
encontraba al momento de cometer la conducta que an no ha sido acusado, a que se tenga en
delictiva y el estado en que se encuentra al cuenta su salud mental, al punto, de que si es
momento de resolverse su situacin jurdica, factible, pueda ser puesta en libertad.
siempre y cuando se cumplan con los requisitos
objetivos y subjetivos de la norma procesal Si se analiza el artculo 307 (Ley 906/2004)
penal. determina qu medidas de aseguramiento se
pueden imponer en contra de una persona. Son
La medida de aseguramiento es entonces, de ellas, Las privativas de libertad (Literal A) en
acuerdo con la Poltica criminal del Estado, la que se enlistas la Detencin preventiva en
un medio de control social y jurisdiccional y establecimiento de reclusin (numeral 1) y la
desde esta perspectiva, la Corte Constitucional Detencin preventiva en la residencia sealada
(Sentencia C-695/2013), indic: por el imputado, siempre que esa ubicacin no
obstaculice el juzgamiento (numeral 2) y las
As, una cosa es detener al individuo contra No privativas de la libertad (Literal B) de las
el cual existen indicios graves acerca de que cuales no nos ocuparemos porque no es lo que
puede ser responsable penalmente, para que suscita inters de discusin en esta investigacin.
est a disposicin de la administracin de
justicia mientras se adelanta el proceso en su No existe en la lista descrita en el artculo 307
contra, y otra muy distinta que, cumplidos (Ley 906/2004) una medida de aseguramiento
los trmites procesales y celebrado el juicio
para una persona con trastorno mental con base
con observancia de todas las garantas,
patolgica o alienado o enajenados mentales
reconocimiento y prctica del derecho de
defensa, se llegue por el juez a la conviccin de locos o dementes, lo cual quiere decir privados
que en realidad existe esa responsabilidad penal de razn o de juicio, Arenas (1983), acreditada
y de que, por tanto, debe aplicarse la sancin dentro del proceso al momento de resolver la
contemplada en la ley. Es entonces cuando situacin jurdica. Un enfermo mental que
se desvirta la presuncin de inocencia y se cometa un delito y en su contra se decrete la
detencin preventiva en centro de carcelario,

132
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

es recluido en un establecimiento penitenciario las Unidades de Tratamiento Especial (UTE)

y carcelario del INPEC como cualquier son lugares de permanencia provisional y que
parroquiano. Su estado mental no es considerado no sustituyen de manera alguna la obligacin
en esa instancia procesal y la enfermedad no del Estado para materializar sitios de atencin
ser tratada en el lugar donde se mantendr permanente para personas que se encuentren
privado de la libertad provisionalmente; no es privadas de la libertad y que padezcan trastorno
adecuada para contribuir a su curacin (Ley mental con base patolgica, bien sea de carcter
599/2004, artculo 70), entre tanto se determina permanente o transitoria, a partir del momento
su responsabilidad. en que fue privado de la libertad y hasta cuando
por lo menos en el sentido del fallo se haya
Hay derechos que las personas no pierden aun considerado inimputable por trastorno mental
cuando se encuentren privados de la libertad y con base patolgica (L. 906/2004, artculo
es el derecho a la dignidad (C. Po, artculo 1). 452) y el Juez de conocimiento disponga,
provisionalmente una medida de seguridad
al Cdigo Penitenciario y Carcelario (Ley mientras se dicta el fallo y en ella se seale,
65/1993), Cdigo Penal (Ley 599/2004), y en conforme lo indica el artculo 69 (Ley 599/2000),
en donde se ejecutar la medida de seguridad,
establecimientos de reclusin y enlista en el debiendo escoger de la lista disponible en el
numeral 5 Establecimientos de reclusin para artculo 70 (L. 599/2000) en armona con el
inimputables por trastorno mental permanente articulo 466 (Ley 906/2004) y de ellas, muy
o transitorio con base patolgica y personas seguramente, la internacin en establecimiento
con trastorno mental sobreviniente. Se precisa psiquitrico o clnica adecuada para los
que esos establecimientos estarn bajo la declarados inimputables con trastorno metal
direccin y coordinacin del Ministerio de permanente.
Salud y Proteccin Social. Pero el inters del
Legislador parece ir como los rayos, primero la Las Unidades de Tratamiento Especial (UTE),
luz y al tiempo el sonido y en ocasiones slo es estn concebidas como una frmula de control
luz porque no hay sonido, pues en la actualidad y sancin y no como un medio asistencial, tal
los establecimientos del INPEC distribuidos en vez por ello la Ley 1709 de 2014, en su artculo
el territorio nacional; algunos de ellos tienen al 24 corrige el modelo de un centro carcelario que
interior de los mismos las Unidades deTratamiento atienda la situacin de un recluso con trastorno
Especial (UTE), las cuales, de acuerdo la Ley 65 mental con base patolgica que haya sido
de 1993 facultan a los directores de los centros declarado inimputable o quien estando privado
carcelarios, a aplicar sanciones de las listadas de la libertad con detencin le sobreviene un
en el artculo 123, medias de correccin como trastorno mental de tal naturaleza. Indica la
las denominadas Medidas In Continenti (Art. norma:
125) y aislamiento (art. 126). Una Unidad de
Tratamiento Especial es un espacio al interior Establecimientos de reclusin para
inimputables por trastorno mental permanente
temporalmente a los encarcelados sobre los o transitorio con base patolgica y personas
cuales se ha de ejercitar un control estricto de con trastorno mental sobreviniente. Estos
establecimientos estn destinados a alojar y
una medida sancionatoria y donde, conforme
rehabilitar a inimputables por trastorno mental,
a los hallazgos realizados por la Defensora segn decisin del juez de conocimiento previo
del Pueblo, se mantienen algunos internos con dictamen pericial del Instituto Nacional de
Medicina Legal y Ciencias Forenses y a aquellas
por la Ley 1709 de 2014 en sus artculos 73, personas a quienes se les sustituye la pena
79 y 80, respectivamente. En tal entendido, privativa de la libertad por internamiento en este

133
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

tipo de establecimientos como consecuencia tiene un patio independiente para enfermos

de un trastorno mental sobreviniente. En ningn mentales, pero no cuenta con el equipo mdico
caso, este tipo de establecimiento podr estar y de apoyo especializado, (El tiempo, 2009).
situado dentro de las crceles o penitenciaras. Indica adems a dicha empresa de prensa, que:
Estos establecimientos tienen carcter
Uno de los temas que ms le preocupa al
asistencial; deben especializarse en tratamiento
Defensor del Pueblo son las Unidades de
psiquitrico, rehabilitacin mental con miras a
Tratamiento Especial (UTE) con que cuentan
la inclusin familiar, social y laboral.
las crceles. Son espacios en los que aslan
a los internos durante largos intervalos
La custodia y vigilancia externa de estos
de tiempo, en algunas oportunidades por
establecimientos estar a cargo del Instituto
Nacional Penitenciario y Carcelario (Inpec), y
patologas mentales que segn el Defensor del
la construccin de los mismos estar a cargo
Pueblo no estn siendo tratadas, Teresa Moya
de la Unidad de Servicios Penitenciarios
manifest que el Inpec tiene una pliza de
y Carcelarios. En todo caso, contarn con
personal especializado en salud mental en
Las Unidades de Tratamiento Especial buscan
cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 105
mantener el orden y la disciplina en los centros
del presente Cdigo y con estricto cumplimiento
carcelarios. La medida no debe superar las 72
de los estndares de calidad que para tal efecto
horas (El tiempo, 2009).
determine el Ministerio de Salud y Proteccin
Social en reglamentacin que expida para tal
efecto dentro del ao siguiente a la expedicin La situacin de las crceles de Colombia por
el hacinamiento a pesar de estar creadas para
para albergar a 76.066 presos, actualmente
Sin embargo, el contenido literal del artculo hay 120.387 (El Tiempo, 2014) no tiene
24 (Ley 1709/2014) no tiene un alcance para solucin en el corto o mediano plazo y
el procesado con trastorno mental con base entre esa poblacin un lunar que sin duda
patolgico sometido a una investigacin en constituye la poblacin carcelaria que no
donde se haya decretado su privacin de libertad. est siendo tratada adecuadamente como lo
El alcance normativo se aplica slo a quien se es la poblacin de personas con trastorno
ha declarado inimputable en la sentencia o en mental; hacemos referencia solo a aquellos
su defecto, siendo imputado detenido sufre un casos en el que la persona ya fue considerada
trastorno mental. inimputable y que como tal le fue ordenado un
tratamiento especializado para la medida de
El privado de la libertad con trastorno mental con seguridad aplicada; qu diramos respecto a la
base patolgica, tiene derecho a que mientras poblacin que an se encuentran procesada y
se determina si es imputable o inimputable, su encarcelada junto con los dems reclusos en los
enfermedad sea tratada como el inimputable establecimientos del INPEC en donde ni siquiera
con un tratamiento psiquitrico y no mantenido cuentan con unidades o patios especiales para
provisionalmente, como ocurre en la actualidad, personas con este tipo de patologa mental
en Unidades de Tratamiento Especial (UTE), apenas procesa?.
anexos o pabellones psiquitricos, de los cuales
se ha tenido una psima experiencia. La Defensora del Pueblo pudo determinar
que la poblacin privada de la libertad con
El Defensor del Pueblo de Boyac, Gustavo problemas mentales asciende a 2.060 personas
Tobo, luego de una visita a las crceles del pas, en el pas (Alarmante panorama en Unidades de
le dijo: Vimos internos con patologa mental, Tratamiento Especial de Barranquilla, 2014), sin
que carecen de atencin especializada. El Barne que se diferencie que poblacin corresponde

134
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

a declarados inimputables y cual de ella son La norma en cita tiene como punto de
procesados. referencia, contraria a la legislacin procesal
penal colombiana, que la inimputabilidad no
El artculo 307 (Ley 906/2004) slo permite dos es punto de anlisis al momento de ejercitarse
frmulas de privacin de la libertad consistente el debate probatorio (Juicio Oral) sino que se
en Detencin preventiva en establecimiento de observa a la misma cuando presuntamente de
reclusin (Literal A, numeral 1) o Detencin
preventiva en la residencia sealada por el de una eventual inimputabilidad.
imputado, siempre que esa ubicacin no
obstaculice el juzgamiento (Literal A, numeral El Cdigo Procesal Penal (L. 27.623/2014)
2) aplicable al procesado indistintamente de su argentino, establece unas medidas de coercin
condicin mental. Debi contener la norma una
tercera forma de privar de la libertad al imputado de asegurar la comparecencia del imputado o
evitar el entorpecimiento de la investigacin.
patolgica, como es la detencin hospitalaria. De De ellas, desde el literal a al literal i, podramos
esta manera, su enfermedad ser tratada desde el compararlas con las denominadas en la Ley 906
mismo momento de su privacin efectiva de su de 2004, en su artculo 307, literal B, como No
libertad y se humaniza la medida cautelar. privativas de libertad. La medida aseguramiento
no privativa de libertad en la Ley 906 de 2004,
En cambio s previ la norma la enfermedad tiene su desarrollo en el artculo 314, el cual
mental sobreviniente para la persona privada determina las reglas para la imposicin de la
de libertad. El pargrafo del artculo 24 misma y al respecto slo se aplica en delitos
(Ley 1709/2014) trata del trastorno mental cuya pena principal no sea privativa de la
sobreviniente; teniendo por el mismo, aquella libertad, o por delitos querellables, o cuando
condicin de enfermedad mental que adquiere el mnimo de la pena sealada en la ley no
el procesado durante la privacin de su libertad exceda de cuatro (4) aos, siempre y cuando
en establecimiento carcelario. Permite que se satisfagan los requisitos del artculo 308. Si el
el procesado, a travs de su defensa tcnica, hecho criminal imputado, se encuentra por fuera
solicite al Juez de Control de Garantas para que, de estos parmetros, no es posible aplicarla y
habindose acreditado ese trastorno, determine slo, de cumplirse los requisitos subjetivos del
la procedencia o no de una sustitucin de la artculo 308 (L. 906/2004), se impondran al
detencin intramural en centro carcelario por comprometido en la conducta punible una de
las dos medidas del literal A del artculo 307
sometido a un tratamiento psiquitrico en un (L. 906/2004), las cuales coinciden con las
establecimiento destinado para inimputables. descritas en los literales j y k (L. 27.623/2014,
Artculo 177) de arresto en su propio domicilio
El Cdigo Procesal de la Nacin de Argentina o en el de otra persona, sin vigilancia o con la
(L. 27.623/2014), en su artculo 66, seala: que el juez disponga y la prisin preventiva,
en caso de que las medidas anteriores no fueren
Presunta inimputabilidad en el momento del
hecho. Si se presumiere que el imputado, en el Por citar un ejemplo, si una persona con
momento de cometer el hecho, padeca alguna aparente trastorno mental con base patolgica
alteracin mental que le impidiera comprender en Colombia le causa la muerte a otra persona
la criminalidad del acto o dirigir sus acciones
de manera violenta, por la naturaleza y gravedad
del hecho y la pena a imponer, el Juez, de
manera alguna, no podra imponer una medida
de aseguramiento de las denominadas No

135
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

privativas de Libertad. En cambio, en Argentina, Conclusin

no existe tal restriccin de tal manera, si el Juez Si bien es cierto, la inimputabilidad la declara el
lo considera pertinente, frente al mismo autor, Juez al momento de proferir su sentencia dentro
podra imponer, por ejemplo, la medida sealada de un proceso con base en lo que se haya
en el artculo 177 (L. 27.623/2014), literal b la probado dentro del proceso sobre el estado
obligacin de someterse al cuidado o vigilancia mental del incriminado, es importante que
de una persona o institucin determinada, en las el Juez tenga en cuenta los informes mdicos
psiquitricos que obren en la investigacin que
ser en un hospital psiquitrico. determinen el grado de comprensin que tenga
la persona que es investigada al momento de la
Ya la Corte Constitucional haba direccionado formulacin de imputacin para la legalidad del
la competencia del INPEC para los traslados de acto propio de comunicacin y ser valorados,
los inimputables. En Sentencia T-1045 de 2002, preliminarmente, para determinar, si esa
precis: persona, en las condiciones mentales en que se
encuentra debe ser privado o no de la libertad.
En el primer evento la responsabilidad del
traslado del inimputable al sitio escogido para la De satisfacerse los requisitos objetivos y
ejecucin de la medida de proteccin recae en
subjetivos de los artculos 303 y 308 de la Ley
cabeza del Sistema de Seguridad Social en Salud,
906 de 2004, el Juez de Control de Garantas esta
cuya coordinacin esta a cargo del Ministro
de Salud (art 171 de la Ley 100 de 1993) para investido de autoridad (L. 906/2004, artculo 37,
numeral 5; artculo 39) por el mandato superior
medida deber coordinar dicho traslado con el (C. Po., artculo 250, numeral 1) para aprobar o
director o gerente del centro psiquitrico o quien no la formulacin de imputacin que se eleve
haga sus veces. No obstante, por no encontrarse contra una persona involucrada como sujeto
implementado tal sistema en lo concerniente activo dentro de un proceso penal, si sta cumple
al manejo del traslado de los inimputables a con los requisitos del artculo 288 (L. 906/2004),
los centros psiquitricos, provisionalmente
y hasta tanto sea implementado el sistema, estado de sanidad mental del incriminado.
corresponder al funcionario judicial que orden
tal medida coordinar dicho traslado para lo
cual contar con la colaboracin del Instituto
Realizada la formulacin de imputacin, el
Nacional Penitenciario y Carcelario INPEC- procesado tendr la oportunidad para decidir, si
. Se reitera que tal obligacin se impone a acepta o no, los cargos. De aceptar los cargos,
dicho instituto slo hasta cuando el sistema de implicara renunciar al derecho constitucional
seguridad social en salud sea implementado bajo de la presuncin de inocencia (C. Po.,
la responsabilidad del Ministro de Salud en este artculo 29) y el Juez proferira una sentencia
condenatoria en su contra. El problema surge
un trmino improrrogable de cuatro meses en la cuando el incriminado presenta trastorno
parte resolutiva de la presente sentencia. mental con base patolgica y al momento de la
formulacin de imputacin ese estado mental
Sobrevino la Ley 1709 de 2014, doce aos no estaba determinado en esa fase y aun as
despus de la Sentencia T-1045 de 2002 y el acept cargos; de all el Fiscal, como gerente
manejo de reclusos con trastorno mental en de la investigacin debe realizar un estudio a
centros carcelarios sigue inclume y la norma esos primigenios elementos de pruebas, a travs
como letra muerta. de cuales debe hacer un anlisis de contexto
que le permita conocer en qu estado mental
se encontraba el procesado al momento de

136
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

realizar la conducta punible. De advertir Notas

cualquier evento, a travs de esos medios de 1
Se debe diferenciar la fase de indagacin y
conocimiento, por ejemplo, una historia clnica, la fase de investigacin. La Fase de Indagacin
debe transmitir ese conocimiento en el acto de inicia al momento en que la Fiscala General
comunicacin de la formulacin de imputacin de la Nacin con la Polica Tcnica Judicial,
porque de l deriva la medida de aseguramiento conocen e intervienen frente a un delito. Con
de las descritas en el artculo 307 (L. 906/2004). base en la informacin obtenida, sea por fuente
formal (Denuncia o querella de acuerdo con
Si la medida de aseguramiento solicitada por los artculos 67 al 74 de la Ley 906 de 2004) o
la Fiscala corresponde a la sealada en el fuentes no formales. Entendido lo anterior, como
literal A, numeral 1 (L. 906/2004) Detencin la informacin de la cual se pueda inferir una
preventiva en establecimiento de reclusin, conducta punible que suministran informantes,
escritos annimos, llamadas telefnicas o
trastorno mental con base patolgica, en estos
momentos el Instituto Penitenciario y Carcelario Judicial, pg. 31) o de los conocimientos que se
(Inpec), lo mantiene, en algunas crceles tengan por los actos urgentes (L. 906 de 2004,
de Colombia, y en el mejor de los casos, en artculo 205). La investigacin nace a partir
Unidades Psiquitricas, que de ninguna manera del momento en que se formula la imputacin
le permiten al detenido ser atendidos en su al sujeto activo, en la que el Fiscala del caso
enfermedad mental desde el momento mismo busca, con el apoyo de la Polica Judicial,
de su privacin efectiva de la libertad. En el peor complementar la investigacin, la cual termina
de los casos, en crceles que no cuentan con con la presentacin del escrito de acusacin.
unidades psiquitricas y la reclusin de stos
detenidos se hace entre los dems reclusos sanos 2
Es uno de los requisitos objetivos (L. 906 de
mentales o en su defecto, como ya se estableci 2004, artculo 313, numeral 2) que se exige para
por la Defensora del Pueblo, en las Unidades imponer en contra de un imputado, una medida
de Tratamiento Especial (UTE), que de ninguna de aseguramiento de las previstas en el artculo
manera permiten el tratamiento adecuado al 307 de la misma Ley, correspondiente a detencin
enfermo mental detenido. preventiva en Centro de Reclusin (literal A) o
detencin preventiva en la residencia sealada
La solucin se encuentra en la medida en que por el imputado, siempre que esa ubicacin no
el Ejecutivo materialice la construccin de los obstaculice el juzgamiento (literal B).
Establecimientos de reclusin para inimputables
por trastorno mental permanente o transitorio con
base patolgica y personas con trastorno mental
sobreviniente bajo la direccin y coordinacin
del Ministerio de Salud y Proteccin Social, tal Alarmante panorama en Unidades deTratamiento
Especial de Barranquilla, (Octubre 4,
2014). Defensora del Pueblo. Recuperado
307 (L. 906/2004) e incluya como medidas de de http://www.defensoria.gov.co/es/nube/
aseguramiento privativa de libertad, descrita regiones/1954/Alarmante-panorama-en-
en el literal A, una tercera que corresponda a Unidades-de-Tratamiento-Especial-de-
Detencin Hospitalaria cuando de elementos Barranquilla-c%C3%A1rcel-de-El-Bosque-
materiales probatorios, evidencia fsica o hacinamiento-carcelario-c%C3%A1rceles.
informacin vlidamente obtenida en el proceso, htm
se pueda inferir que el imputado padezca un
trastorno mental con base patolgica.

137
 IURIS ISSN: 0124-6666 - Enero / Diciembre de 2015 - No. 17 (121 - 139)

Atencin y apoyo psicosocial, (2014). Ley 906 de 2004. Por la cual se expide el
Paraninfos. Autor Inmaculada Delgado Cdigo de Procedimiento Penal. Diario
Recuperado de https: //books.google.
com.co/books?id=hNv7CAAAQBAJ&pg= Colombia, septiembre de 2004
PA 4 5 & d q = e l + e n f e r m o + m e n t a l +
con+base+patolgica+capacidad
+para+comprender+ la+realidad&hl=es- Por medio de la cual se reforman algunos
419&sa=X&ei=qnNZVYusBYe0sATsy artculos de la Ley 65 de 1993, de la Ley
4 H o A Q & v e d = 0 C D k Q 6 A 599 de 2000, de la Ley 55 de 1985 y se
EwBQ#v=onepage&q=el%20 dictan otras disposiciones. Congreso de la
enfermo%20mental%20con%20base%20 Repblica de Colombia, enero 2014.
patol%C3%B3gica%20capacidad
%20para%20comprender%20la%20
realidadLa%20discapacidad%20 del cual se expide el Cdigo Penitenciario
mental&f=false y Carcelario. Congreso de la Repblica de
Colombia, agosto 1993.
Arenas, A, Comentarios al Cdigo Penal
colombiano, Tomo I, Parte General, IV Meza, J. (2008) Psiquiatra Forense, captulo
Edicin, Temis, Bogot: Editorial 1983, P. 112. Psiquiatra Clnica: Diagnstico y
204 tratamiento en nios, adolescentes y adultos.
Bogot: Editorial Mdica Internacional Ltda.
Asociacin Psiquitrica Americana. (2014) Panamericana, 3 ed. p 724
DSM-5 Manual Diagnstico y Estadstico
de los Trastornos Mentales, Edicin Editorial Manual de recursos de la OMS sobre salud
Mdica Panamericana, 5. mental, derechos humanos y legislacin.
Organizacin Mundial de la Salud (2006).
Ley 27.623 de 2014. Por el cual se aprueba
Pag. 87
el Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
Promulgado con Decreto 2321 de 2014. Szasz T. (2004) El Mito de la Psicoterapia. Pag.
Senado y Cmara de Diputados de la
69. Mxico: Ediciones Coyocn S.A de G.V.
Nacin Argentina reunidos en Congreso.
Diciembre de 2014. Sentencia C-176 (1993, mayo 6). Accin
de inconstitucionalidad. MP Alejandro
Constitucin Poltica (1991). Congreso de la
Martnez Caballero.
Repblica de Colombia. Colombia.
Sentencia C-239 (1997, mayo 20) Accin de
Gaviria, J. La inimputabilidad: Concepto y
inconstitucionalidad. M.P. Carlos Gaviria
alcance en el cdigo penal colombiano.
En: Revista Colombiana de Psiquiatra. Diaz. Corte Constitucional.
[En lnea], diciembre 2005, Suplemento
Sentencia C-370 (2002, mayo 14). Accin
No. 1: Vol. XXXIV. [citado 6 de enero,
de inconstitucionalidad, M.P. Eduardo
2015]. Recuperado en: http://www.
Montealegre Lynett. Corte Constitucional.
scielo.org.co/scielo.php?pid=S0034-
74502005000500005&script=sci_arttext Sentencia T-1045 (2002, noviembre 28). Accin
Ley 599 de 2000. Por medio del cual se expide de Tutela. M.P. Jaime Araujo Rentera. Corte
Constitucional.
Congreso de la Repblica de Colombia,
julio de 2000

138
 Rodrigo Prez M. - Las medidas de aseguramiento privativas de libertad

Sentencia C-1194 (2005, noviembre 22). Sentencia del 10 diciembre de 2013, Exp.
Accin de inconstitucionalidad, M.P. 39.565. Sentencia de revisin M.P. Dr.
Marco Gerardo Monroy Cabra. Corte Gustavo Enrique Malo Fernndez Corte
Constitucional. Suprema de Justicia, Sala de Casacin
Penal.
Sentencia C-318 (2008, abril 9). Accin de
inconstitucionalidad. M.P. Jaime Crdoba www.eltiempo.com. Mal parado qued el Inpec
Trivio. Corte Constitucional. en Boyac tras estudio adelantado por la
Defensora. 15 de octubre de 2009. (No
Sentencia C-303 (2013, mayo 22). Accin de tiene autor).
inconstitucionalidad. M.P. Luis Guillermo
Guerrero Prez. Corte Constitucional. www.eltiempo.com. El peligro de estar tras las
rejas en Colombia. 31 de enero de 2014.
Sentencia C-330 (2013, junio 5). Accin de Autor Daniel Salazar Castellanos.
inconstitucionalidad. M.P. Luis Ernesto
Vargas Silva. Corte Constitucional.

Sentencia C-695 (2013, octubre 9). Accin de

inconstitucionalidad. M.P. Nilson Pinilla
Pinilla. Corte Constitucional.

139