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CAPTULO I
Derecho de las obligaciones
Para poder vivir dignamente en sociedad, el hombre disfruta de una serie de derechos
reconocidos y protegidos por el Estado (derechos subjetivos), derechos que deben ser
respetados por los otros miembros de la comunidad, o que en ciertos casos un determinado
miembro de la sociedad debe cumplir a favor del titular de ese derecho una prestacin
(cosa, actividad o abstencin). De esa manera se crean entre los hombres una serie de
relaciones jurdicas que, segn tengan un contenido que se pueda valorar econmicamente
o no, sern relaciones jurdicas patrimoniales o relaciones jurdicas extrapatrimoniales.
La satisfaccin de los fines e intereses econmicos de los sujetos se realiza a travs del
patrimonio, universalidad jurdica compuesta por bienes inmateriales (Derechos
patrimoniales) y cosas (art 2312 C.C.). Las relaciones jurdicas que surgen en esta rea
componen el Derecho patrimonial. (Relaciones jurdicas o situaciones jurdicas
patrimoniales). - Todo lo referido a la Relacin jurdica y patrimonio ha sido objeto de
estudio en el Curso de Derecho Civil Parte General.
Y, dentro de estas relaciones patrimoniales, se ha distinguido:
a. Derechos reales: Que abarca las relaciones que implican una facultad que se ejerce
de modo directo e inmediato sobre las cosas (Alterini).
b. Derechos intelectuales: Son los derechos patrimoniales que tiene el autor de una
creacin del intelecto, en virtud del cual puede aprovechar econmicamente esa creacin en
beneficio propio, dentro de los lmites marcados por la ley. (Rivera).
c. Derecho de las obligaciones (o D. Personales, o Creditorios): Esta rama del
Derecho rige las relaciones jurdicas establecidas entre sujetos determinados (acreedor y
deudor) y que surgen bsicamente del trfico de bienes o de la causacin de daos
reparables.
Por ello se aprecia la importancia del Derecho de las Obligaciones. Relaciones jurdicas de
ese origen aparecen en todas las ramas del Derecho, y ello ha motivado expresiones
entusiastas de autores como Larombiere y Josserand, para quienes el concepto obligacional
constituye la armazn de todo el Derecho, y , mas an de todas las Ciencias Sociales.
Por medio de las obligaciones los hombres intercambian bienes y servicios, por ello
todas las relaciones pecuniarias que existen entre los hombres son vnculos obligacionales
( Mazeaud- Chabas) .Y tambin constituye la columna vertebral de las relaciones
mercantiles (Derecho Comercial). Y, en fin , este tipo de relaciones jurdicas penetra en
todas las ramas del Derecho Privado (D. De Familia; Sucesiones; D. Reales etc).
Concepto de obligacin
Segn Llambas: Obligacin es la relacin jurdica en virtud de la cual alguien
denominado deudor debe satisfacer una prestacin a favor de otro llamado acreedor
Anlisis de la definicin:
1. Relacin jurdica: No consiste en un simple estar (situacin jurdica), sino en un estar con respecto a
otro, bajo la sujecin de alguien, o en la expectativa de la prestacin que alguien debe satisfacer.
2....en virtud de la cual: La relacin jurdica es la causa eficiente (o generadora) del estado de
sometimiento patrimonial que afecta al deudor y la expectativa ventajosa que favorece al acreedor.
3. Deber de satisfacer una prestacin: Este es el contenido de la obligacin que se traduce en el
compromiso de un determinado comportamiento del deudor y la consiguiente expectativa favorable del
acreedor.
4. Ms adelante analizaremos a la coercibilidad ( compulsin por parte del acreedor) que es congruente
con la naturaleza de la obligacin, pero no hace a su esencia ( sino a su perfeccin) ya que existen verdaderas
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obligaciones que carecen de coercibilidad y que, aunque imperfectas, no dejan de ser verdaderas obligaciones
( la obligaciones naturales).
Naturaleza jurdica de la obligacin
Cuando se pregunta por la naturaleza de una figura jurdica, se est queriendo desentraar
acerca de, qu es en esencia esta figura, implica conocer sus caractersticas principales, y
permite encasillarla en el sector correspondiente.
De la naturaleza jurdica que se le reconozca pueden extraerse importantes consecuencias,
pues corresponden la figura las caractersticas generales de la categora en que se la ubica;
y de las caractersticas generales de esa categora se pueden deducir las pertenecientes a la
figura en cuestin.
Las diversas concepciones que se han expresado sobre la naturaleza jurdica de la
obligacin pueden agruparse en 3 posiciones diversas:
a). Concepcin subjetiva: que concibe al crdito como potestad del acreedor.
b). Concepcin objetiva: que lo concibe como un ttulo a la satisfaccin de un
inters.
c). Teora del vnculo complejo

a) Concepcin subjetiva; ( el crdito como potestad del acreedor)

Los autores que participan de esta concepcin entienden el derecho subjetivo como un
poder atribuido a una voluntad, y trasladan esta idea al campo de las obligaciones.
Para Savigny la obligacin consiste en un seoro del acreedor sobre los actos de conducta
del deudor que ste se ha comprometido a favor de aqul. A diferencia del Derecho real
donde se ejerce un seoro sobre la cosa, ac se lo ejerce sobre un actividad del deudor.
En la opinin de Llambas, esta teora no es acertada, pues confunde el sujeto pasivo de la
obligacin con el objeto de la misma. La coercibilidad no se ejerce sobre la persona del
deudor, sino sobre su patrimonio, y se detiene donde se deba ejercer violencia sobre la
persona del deudor.
b) Teora objetiva: (El crdito como ttulo a una prestacin)
Desde este punto de vista no es el vnculo entre los sujetos, ni la conducta del deudor lo
esencial de la obligacin, sino el inters del acreedor en el cumplimiento de la prestacin.
Es ese inters lo que el ordenamiento jurdico protege, y por eso la obligacin es til en
cuanto es un ttulo hbil para lograr la satisfaccin de aqul inters.
Relacin de patrimonios
De aqu que la obligacin aparezca como una relacin entre dos patrimonios, pues el inters
del acreedor se satisfar, en ltima instancia, por una transferencia de valores que saldrn
del patrimonio del deudor e ingresarn en el patrimonio del acreedor .
Tampoco esta visin sobre la obligacin es correcta, porque subestima el elemento personal
que la anima, que siempre estar en la primera lnea de la consideracin de este asunto, por
lo mismo que es comn el deber impuesto por el Derecho Natural, y por el Derecho
positivo.
Deber libre
Adems esa subestimacin del deber de satisfacer la prestacin desemboca en la
equivocada creencia de que el deudor no est precisado a pagar (deber- libre). Binder y
Brunetti sostuvieron que el deudor tendra un deber libre de cumplir o no cumplir; desde
que la norma jurdica no manda pagar, el deudor explican- no tiene el deber jurdico de
cumplir; por ello no se aplica sancin alguna al incumplidor.
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Pero es el caso que el derecho acuerda una indemnizacin al acreedor cuando el deudor no
cumple (art 505 inc. 3ro C.C.); este efecto quiso ser explicado por el carcter hipottico de
la norma jurdica de imputacin: la hiptesis necesaria para que sea indemnizado el dao es
el incumplimiento y, cuando este ocurre, corresponde la indemnizacin.
Pero, en realidad, no hay tal deber libre, expresin en la que, adems el adjetivo libre
estara neutralizando el sustantivo deber. La obligacin no presenta al deudor una
alternativa entre cumplir o no cumplir para que obre a su arbitrio. El deudor debe cumplir;
este es su deber y, si no cumple, por haber infringido tal deber, se lo sanciona con la
indemnizacin.
Deber in patiendo
Carnelutti dio tambin una explicacin objetiva acerca de la naturaleza jurdica de la
obligacin. Segn este autor, el deudor no tendra el deber jurdico de cumplir, ni el
acreedor derecho a obtener la prestacin; solo incumbira al deudor el deber jurdico de
soportar o tolerar (in patiendo, no in faciendo) la accin del acreedor tendiente a tomar para
s la cosa sobre la cual recae la obligacin y, recprocamente, el crdito solo le dara el
derecho para tomar para s esa cosa. Esta concepcin, que tambin diluye el efectivo deber
de cumplir, es alcanzada por crticas semejantes a las expresadas en el prrafo anterior.
Mritos de la teora objetiva
La concepcin objetiva tiene, sin embargo algunos aspectos positivos.
Lo parcial de su visin no obsta a la efectiva existencia de un inters por parte del acreedor
jurdicamente protegido. Y al desvincular la prestacin de la persona del deudor tan
ntimamente ligada a ella en la rgida concepcin subjetiva- explica por qu se admite que
un tercero satisfaga al acreedor en lugar del obligado. (arts 505 inc. 2 ; 727 y 728 C.C.); o
que en ciertos casos sea procedente que otro asuma la deuda del deudor, que tome su lugar
en la obligacin (cesin de deudas, o pago con subrogacin), pues en tales supuestos se
contempla el inters del acreedor en ser satisfecho, con independencia de quien cumpla la
prestacin.
c) Concepcin apropiada
La obligacin como vnculo complejo (Teora de la deuda y responsabilidad)
Orgenes de la teora
Modernamente autores como Demogu, Rocco etc, expresan que la relacin jurdica
obligacional es compleja, compuesta de dos elementos: 1) El dbito o deuda, y 2) La
garanta o responsabilidad.
Expresan que, si por lo general aparecen unidas conceptualmente, es menester distinguirlas,
pues son autnomas e independientes. Esta disociacin tiene antecedentes en el Derecho
Romano a travs de la correspondencia entre : a) El deber de cumplir (deuda),y, b) la
posibilidad de sujetar la persona misma del deudor (luego sobre el patrimonio), a la
ejecucin (responsabilidad)
La distincin entre deuda y responsabilidad fue formulada por el pandectismo alemn del
siglo XIX. Gierke descubre en el estudio del Derecho germnico, que en ciertas
obligaciones una persona es el deudor, y otra el responsable. Por ej: El seor feudal no
responda, sino que lo haca su administrador.
Rocco expresa que : 1. En el lado pasivo: de la obligacin encontramos dos deberes: a) El
del deudor de cumplir con la prestacin, y b) Tambin el del deudor de dejar actuar al
acreedor sobre su patrimonio en caso de incumplimiento, y 2. En el lado activo:
encontramos dos derechos: a) El del acreedor a instar al deudor al cumplimiento, y tambin
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b) el del acreedor a ejecutar los bienes del deudor para satisfacer su crdito, en el supuesto
de incumplimiento.
Hay pues, dos relaciones:
I. La relacin de deuda: Conformada por:
El deber del deudor de cumplir.
El derecho del acreedor a instar al cumplimiento

II. La relacin de responsabilidad: Formada por:

El deber del deudor de dejar actuar al acreedor, sobre su patrimonio.
El derecho del acreedor a actuar sobre el patrimonio de su deudor.
El debito o deuda
Es el estado de puro deber que se inicia con el nacimiento de la obligacin y se extingue
cuando la misma es cumplida voluntariamente por el deudor. Esta es la etapa llamada por
los autores alemanes como Schuld.
En este momento de la obligacin, el deudor se encuentra presionado psicolgicamente a
cumplir por el efecto de la gravitacin del ordenamiento jurdico y de su conciencia moral,
con independencia de toda idea de coaccin.
Por su parte el acreedor se encuentra en un estado de ilegtima expectativa, en la esperanza
de que se le pagar lo que se le debe. Por ello el derecho le otorga al acreedor la posibilidad
de un control de gestin sobre el patrimonio del deudor (puede reclamar medidas
cautelares).
La garanta o responsabilidad
Es el elemento que entre en juego a raz del incumplimiento de la obligacin.
En este momento el ordenamiento jurdico otorga al acreedor el poder de actuar contra el
patrimonio del deudor ( poder de agresin patrimonial), requiriendo la ejecucin forzada de
los bienes del obligado. La situacin del deudor es aqu, la de estar sometido a la accin
ejecutiva del acreedor, contra sus bienes.
Es decir: La responsabilidad nace a partir del incumplimiento.
El patrimonio del deudor: cumple una funcin de garanta para el acreedor.
Entonces:
A- En la deuda: El acreedor tiene una expectativa a la prestacin; es decir al cumplimiento
exacto por parte del deudor. En esta etapa el acreedor cumple un rol pasivo (se
encuentra a la expectativa), en cambio el deudor tiene un rol activo (debe cumplir con la
prestacin).
B- En la responsabilidad: tiene una expectativa a la satisfaccin por medio de la ejecucin
forzada; o por un tercero; o por la indemnizacin. (art 505 C.C.). En esta etapa los roles
se truecan, pues el acreedor pasa a tener una funcin activa ( ejerce todos los medios
legales a su alcance a fin de lograr la satisfaccin de su crdito), y el deudor tiene un rol
pasivo (debe dejar actuar al acreedor- ejecucin- sobre su patrimonio)
Ahora bien: El deudor, an no habiendo cumplido con la prestacin puede liberarse
satisfaciendo el inters del acreedor(Es decir que el deudor aunque se encuentre en mora
puede igualmente cumplir, pagando lo debido con ms los daos que su retraso le haya
producido al acreedor)

Deuda sin responsabilidad

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Pero, es de notarse, que en algunos casos puede darse, como dice una parte de la doctrina,
deuda sin responsabilidad, como en el caso de las obligaciones naturales, donde existe una
deuda, pero el deudor no cuenta con los poderes de agresin propios de la etapa de la
responsabilidad (obligaciones naturales, donde el acreedor carece de accin para exigir su
cumplimiento.
Responsabilidad sin deuda
En cambio, la mayora de la doctrina niega la posibilidad de Responsabilidad sin deuda.
Algunos autores han planteado el caso del fiador que, dicen estos autores, asume una
garanta sin ser el deudor. Pero debemos recordar que el fiador es un deudor subsidiario
(deber pagar en caso que el deudor principal no cumpla).
Responsabilidad limitada
Sin embargo la responsabilidad puede estar circunscripta a determinados bienes del
patrimonio del deudor (responsabilidad limitada). Como por ejemplo; en el caso del
heredero que acept la herencia con el beneficio de inventario: en este caso el patrimonio
del heredero no se confunde con el del difunto; y est obligado por las deudas y las cargas
de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la
herencia (art 3371 C.C.).Es decir, el heredero beneficiario, en cuanto continuador de la
persona del causante, es deudor, pero es responsable slo en la medida del activo dejado
por el causante.
Adems, la responsabilidad del deudor se encuentra limitada en cuanto que existen ciertos
bienes suyos que no pueden ser ejecutados (bienes inembargables)- tema que se ver ms
adelante.

Consideracin crtica de la teora en anlisis

No obstante la difusin de esta teora, una serie de interrogantes han sido planteados, a
veces para precisar conceptos, otras para criticarla.
En el estudio de la obligacin afirma Lehmann con criterio compartible deuda y
responsabilidad son elementos ordenadores de relevante valor didctico, aunque no deba
exagerarse su importancia desde el punto de vista de la prctica del Derecho de las
Obligaciones.
Interesa destacar que deber y poder, como sujecin de quien debe y facultad de quien puede
reclamar la prestacin, son los trminos bipolares de la relacin obligacional, grficamente
expresados en la deuda y la responsabilidad. Que no se dan como puros deberes en la
circunstancia de la deuda, pues ellos tienen correlato en la facultad del acreedor de hacer
suya la prestacin espontneamente cumplida por el deudor; ni como puros poderes del
acreedor en la circunstancia de la responsabilidad, pues tales poderes se corresponden con
los deberes del deudor, que est sujeto al cumplimiento coactivo o al pago del equivalente
indemnizatorio.
En realidad, la responsabilidad en la obligacin, nace con la deuda y queda en estado
latente. Es la potestad que el ordenamiento jurdico positivo otorga al acreedor para ser
satisfecho, y se pone en ejercicio al promediar el incumplimiento. Por ello, precisamente, la
responsabilidad del contratante que no cumple sigue siendo contractual, y no est fuera del
contrato, sino implicada por el mismo contrato que hizo nacer la deuda.
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Definiciones antiguas y modernas

En el Derecho romano
El Derecho moderno- dice Carlos Ibarguren- no ha agregado nada fundamental al sistema
latino de los derechos de crdito. La concepcin romana de las obligaciones y su aplicacin
en las mltiples relaciones del comercio de los hombres ha perdurado sin modificarse a
travs de los siglos, regulando todava nuestra compleja vida econmica. Es la construccin
jurdica ms perfecta.
Y agrega: El concepto de la obligacin en el Derecho moderno es el mismo que
desenvolvi el Derecho Romano Clsico ( es decir, el ms evolucionado): un vnculo ideal
por el cual el acreedor puede exigir del deudor una prestacin
En esta rama del Derecho, los principios del Derecho Romano fueron transmitidos al
Derecho moderno, y han permanecido caso intactos. Pero no puede negarse que, como
observan Salvat y Lafaille, en algunos aspectos de las obligaciones la influencia del
Derecho Romano no ha sido inmutable. As por ej: a) En cuanto a la transmisibilidad de las
obligaciones, pues los romanos repudiaban o resistan la transmisin de los crditos, y
mucho ms la de las deudas, que en el derecho moderno son consagradas universalmente, al
extremo de que, como expresa Lafaille, hoy se considera la obligacin como una
prestacin que se negocia y que circula; b) a su vez, penetrada por las nuevas
circunstancias que trajera la sociedad industrial- con sus secuelas: el maquinismo y el
urbanismo-, hicieron abandonar en el siglo pasado los fundamentos de la responsabilidad
clsico (responsabilidad solamente basada en la culpa), ya que hoy la responsabilidad , con
la consiguiente obligacin de reparar los daos causados puede derivar de factores
objetivos, como el riesgo creado, la garanta, la equidad etc. C) en cuanto a la extensin de
los derechos del acreedor sobre la persona y bienes del deudor, que han disminuido
sensiblemente, gracias al fenmeno de socializacin cristiana del Derecho, como se ver
luego. d) en cuanto a las fuentes creadoras, pues las obligaciones nacidas, por ejemplo de la
voluntad unilateral, de los nuevos tipos contractuales, o del contrato de trabajo, etc, no
fueron contempladas en la Roma antigua.
Acaso insensiblemente el Derecho Comercial, desprendimiento del clsico Derecho Civil,
que se sectoriz para atender en el medioevo las exigencias del trfico mercantil, fue
extendiendo su vigencia hasta teir con algunas de sus caractersticas ciertas instituciones
del Derecho de las Obligaciones fenmeno que autores como Broseta Pont y Satanowsky
denominaron la comercializacin del Derecho Civil-.
Pero, pese a las nuevas circunstancias mencionadas anteriormente, el Derecho de las
obligaciones,- gracias a los principios establecidos por el Derecho Cannico en su
momento, y los principios cristianos plasmados en la Doctrina Social de la Iglesia,
concretados en numerosas instituciones de nuestro Cdigo Civil, mantiene la exaltacin de
valores fundantes del sistema jurdico: la justicia, el Derecho natural plasmado en la
equidad, la proteccin del ms dbil, la regla moral.
Es tradicional reproducir dos definiciones de obligacin, contenidas en las Institutas
Justinianeas y en el Digesto, respectivamente. En las Institutas se dice que la obligacin es
un vnculo jurdico por el cual nosotros somos constreidos con la necesidad de pagar una
cierta cosa, segn el derecho de nuestra ciudad, y en el Digesto, un texto tomado de Paulo,
seala que la sustancia de la obligacin no consiste en hacernos adquirir una cosa o una
servidumbre, sino en constreir a otro a transferirnos alguna cosa o a hacer cumplir una
prestacin.
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Se trata de dos definiciones de orgen posclsico, pues tanto en el derecho antiguo como en
el clsico las que hoy sustantivamos con el trmino obligaciones eran individualizadas
por las acciones que servan para conseguir su efectividad (actio in personam).
En los conceptos expresados, en su voz original aparecen con nitidez tres elementos de la
obligacin:
1. Los sujetos: el activo o acreedor, y el pasivo o deudor.
2. El objeto: cuyo contenido es la prestacin.
3. El vnculo: que constrie al cumplimiento.
Es decir: En la obligacin un sujeto (deudor) tiene el deber jurdico de realizar a favor de
otro sujeto (acreedor) una prestacin. Si, por ejemplo A, el locador, le alquila una casa a
B(el locatario), este ltimo es deudor de una suma mensual en concepto de alquiler, y
A es creedor de dicha suma ; que si B no se la paga voluntariamente, la podr hacer
efectiva de un modo coactivo (vnculo), por los medios legales establecidos (art 505 Inc 1ro
C.C.).
Otros autores: Han credo necesario modificar la definicin de las Institutas, e introducirle
algunos agregados, sea sustituyendo la expresin vnculo jurdico por otras ms
significativas, tales como, necesidad jurdica, relacin jurdica, facultad de compeler
o situacin jurdica, sea aclarando en cuanto a los sujetos de la obligacin. que puede
tratarse de varios acreedores y de varios deudores, sea precisando que la prestacin a
cumplir puede ser, de dar, hacer y no hacer; tambin completando la definicin clsica con
el agregado de que, en caso de incumplimiento, el deudor es responsable ante el acreedor
con todo su patrimonio.
Para Galli: Lo establecido por las Institutas ha sido errneamente empleado,
considerndolo como si fuere una definicin de la obligacin, cuando en realidad solo se
tiene en miras la relacin obligacional en el momento en que, incumplida por el deudor, se
reclama la intervencin del derecho para asegurar sus efectos. Esta definicin, dice, no
alcanza, pues a abarcar ni a la obligacin natural, ni a ese enorme nmero de obligaciones
que por ser cumplidas voluntariamente no necesitan para nada del elemento compulsin.
De Gsperi: dice que la definicin de las Institutas, as como las variaciones que de ella
hacen los autores, no son en rigor definiciones, sino caracterizaciones de la obligacin. La
obligacin no es el vnculo jurdico- expresa este autor- puesto que ste es solo uno de sus
elementos. El concepto de obligacin es ms abstracto que el de vnculo jurdico y le
antecede. La esencia de la obligacin es la justicia correctiva o sinalagmtica. Producido un
desequilibrio patrimonial entre dos sujetos, la justicia correctiva establece el equilibrio por
medio de la obligacin.
Conceptos modernos:
Nuestro Cdigo, como muchos otros no definen la obligacin; Vlez Sarsfield expone sus
razones en su nota al art 495: Nos abstenemos de definir, porque como dice Freitas, las
definiciones son impropias de un Cdigo de leyes, afirmacin a la cual no guard
fidelidad pues, segn se sabe, el Cdigo Civil contiene innumerables definiciones legales.
Dicho art 495 se limita a establecer que las obligaciones son: de dar, de hacer, o de no
hacer. Por lo que no define a las obligaciones, y solo se limita a enunciar los posibles
tipos de prestaciones.
En la doctrina se han dado muchas definiciones de la obligacin, aunque en el fondo todas
ellas coinciden con el concepto romano de las Institutas que todava tiene vigencia.
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No es conveniente pasar lista a todas las definiciones propuestas por los diversos autores a
lo largo de la historia, ya que basta sealar que las diferencias de criterios apuntan solo a
circunstancias de detalle.
Ennecerus, que pone su acento en el crdito define a la obligacin como el derecho que
compete a una persona (el acreedor) contra otra persona determinada (el deudor) para la
satisfaccin de un inters digno de proteccin que tiene el primero, concepto que
completa Albertario.... mediante el cumplimiento, voluntario o coactivo, de un acto o de
una omisin del deudor, o mediante la accin que la ley autoriza a ejercer sobre el
patrimonio del deudor
Cordeiro Alvarez, agrega que esta relacin es transitoria.
Segn Giorgi La obligacin es el vnculo jurdico entre dos o ms personas
determinadas, en virtud de la cual una o varias de ellas- deudor o deudores- quedan
sujetas respecto a otra u otras acreedor o acreedores- a hacer o no hacer alguna cosa,
este autor destaca que los sujetos de la obligacin pueden ser plurales; menciona
prestaciones de hacer y de no hacer, porque considera que las de dar son una especie de
hacer; e insiste en conservar la expresin antigua de vnculo jurdico, lo que tambin
hace Borda.
Autores como Aubry-Rau; Colin-Capitant y De Gsperi, Snchez Romn etc, mantienen en
la definicin el concepto de necesidad jurdica de cumplir la prestacin; en tanto otros,
como Demogu y Galli, optan por caracterizar la obligacin como una situacin
jurdica, y la mayora de opiniones actuales se inclinan por considerarla una relacin
jurdica, criterio apoyado por Llambas, Alterini y otros autores.
Una de las definiciones ms completas por abarcar los distintos aspectos y caractersticas
de esta relacin jurdica es la que nos da Giorgianni: Es la obligacin aquella relacin
jurdica, en virtud de la que una persona determinada, llamada deudor, est vinculada a
un comportamiento patrimonialmente valorable para satisfacer un inters, aunque no sea
patrimonial de otra persona determinada, llamada acreedor, que tiene derecho al
comportamiento por parte de la primera. Como se ve este autor, que cuenta con elogiosa
referencia de Cazeaux, ha logrado concretar los elementos esenciales del concepto de la
obligacin y abarcarlos en un doble aspecto, activo y pasivo, y adems pone de manifiesto
las diferencias entre el valor de la prestacin (que siempre debe tener contenido
patrimonial), y el inters del acreedor ( que puede o no tener valoracin pecuniaria).
Otra definicin interesante por lo completa es la de Messineo, que expresa: Por
obligacin, o relacin obligatoria, debe entenderse, en efecto, una relacin entre dos
sujetos( al menos), en virtud de la cual uno de ellos (deudor, llamado a veces promitente)
queda obligado, esto es, sometido a un deber, o comprometido frente al otro ( acreedor;
llamado a veces, estipulante) a cumplir una prestacin, o sea a desarrollar una actividad
determinada (comportamiento) patrimonialmente valorable; y se atribuye al acreedor un
correspondiente poder, que consiste en la pretensin a la prestacin.

Diversas Acepciones de la palabra Obligacin

La nocin vulgar de obligacin alude a todo vnculo o sujecin de la persona, cualquiera
sea su orgen o contenido (deber de votar; de respetar a los dems; de fidelidad conyugal,
de respetar a los padres, de respetar la palabra empeada etc). En este sentido son
obligaciones los deberes impuestos al hombre por la moral, por los usos y conveniencias
sociales, en fin por las normas jurdicas, ya sean stas de derecho pblico o de derecho
privado.
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Tambin, en lenguaje comn- aunque impropiamente desde el punto de vista de la tcnica

jurdica- se llama obligacin al objeto o prestacin debida, en otras palabras, a la deuda.
En el Derecho comercial se llaman obligaciones a los ttulos emitidos por las Sociedades
Annimas para documentar deudas contradas a fin de aportar capitales a la entidad.
A veces, con esta expresin se hace alusin al contrato, que si bien crea obligaciones, no es
en s mismo una obligacin.
A veces se hace referencia, con la palabra obligacin al documento en el que se
instrumenta el derecho creditorio.
En un sentido tcnico, propio de la ciencia jurdica, se designa con la palabra obligacin
slo aquellos deberes impuestos por el derecho, susceptibles de estimacin pecuniaria, que
consisten en dar, hacer, o no hacer algo, una persona a favor de otra.
Deuda y deber jurdico.
La nocin de deber designa la situacin del sujeto que est precisado a ajustarse a cierto
comportamiento. El deber jurdico- por comparacin con el deber moral- presenta las notas
caractersticas del mbito del derecho: emplazo en la zona de conducta heternoma (un
sujeto frente a otro u otros), el comportamiento es exigible bajo amenazas de sanciones
jurdicas.
Los deberes jurdicos nacen de las ms diversas relaciones jurdicas (de la personalidad, de
familia, reales etc) de manera que, si bien toda obligacin es un deber jurdico, no todo
deber jurdico importa una obligacin.
La deuda o deber jurdico obligacional, tiene un contenido especfico, la prestacin.
Se trata (dice Alterini) de una conducta o actitud, de dar, hacer o no hacer, que slo versa
sobre entrega de cosas, sobre prestacin de actividad o sobre abstenciones, y es tpica de la
obligacin. La deuda- esto es el deber jurdico del deudor emergente de la obligacin- tiene
contenido patrimonial pues recae sobre bienes susceptibles de valor ( art 2311 y 2312
C.C.), y sujeta el patrimonio del deudor a la satisfaccin del crdito del acreedor. Sin
embargo la violacin de ciertos deberes, propiamente dichos, pueden hacer nacer una
deuda. Es el caso de la violacin del deber general de no daar, que a travs de la causacin
de un dao, origina en determinadas situaciones, la obligacin de repararlo (arts 1067 y
1083 C.C.); esta obligacin es nueva y distinta respecto de deber general de no daar
(neminem laedere) violado.

Crdito y derecho subjetivo (Ver tema naturaleza jurdica de la obligacin)

Caracteres de la obligacin.
La obligacin presenta algunos caracteres especficos:
1. La patrimonialidad: Ya que la conducta debida por el deudor ( y que puede ser exigida
por el acreedor), de dar, hacer o no hacer tiene contenido patrimonial ( es valorable
econmicamente).
2. Relatividad: Pues las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor,
y sus sucesores a quienes se transmitiesen (es decir que slo benefician o perjudican
a las partes, y no pueden afectar a los terceros).
3. Alteridad (bilateralidad): En cuanto que la relacin enlaza a dos sujetos, confiriendo a
uno (el acreedor) derecho a obtener determinado comportamiento del otro ( el
deudor), es decir, a obtener la prestacin, con una coercibilidad tpica del vnculo
jurdico obligacional.
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4. Diversas fuentes: La obligacin puede surgir de hechos o actos lcitos (por ej:
contratos) o de hechos ilcitos (delitos y cuasidelitos) etc.
5. Temporalidad pues la relacin jurdica no es perpetua y se agota en un tiempo
limitado, a lo que se agrega que la inaccin del titular puede derivar en la prescripcin
extintiva de la accin.

Derechos Creditorios y Derechos Reales

Los caracteres del Derecho Creditorio (u obligacin) los analizamos en el punto anterior.
A su vez el Derecho Real presenta las siguientes caractersticas:
a) Patrimonialidad: Que es la nica comn con la obligacin, pues las dems constituyen
diferencias con ella.
b) Carcter absoluto: en cuanto a que son oponibles erga omnes(contra todos).
c) Relacin directa e inmediata con la cosa: (por ej, en el dominio, el propietario puede
usar y disponer de lo que es suyo (art 14 de la Const. Nac.).
d) Creacin legal exclusiva: Los derechos reales slo pueden ser creados por ley (art
2502 C.C.)
e) Perpetuidad: en el sentido de que no se pierden por inaccin del titular, tanto que si
alguien adquiere el derecho real por prescripcin adquisitiva o usucapin, lo hace en
virtud de su accin, y no de la sola inaccin del propietario.
f) Adquisicin por tradicin: (art 577 C.C.) salvo en el caso de la sucesin hereditaria
(3265 C.C.) (tampoco en el caso de la hipoteca)
g) Posibilidad de usucapir: Es decir ,de poder adquirir la propiedad por prescripcin
adquisitiva (arts 3999 y 4015 C.C.).
h) Jus persequendi: o facultad para perseguir la cosa aunque est en manos de terceros.
i) Jus preferendi: o sea preferencia a favor del titular ms antiguo cuando concurren
varios pretendientes sobre la misma cosa, lo que no ocurre en materia de derechos
creditorios, pues entonces las preferencias obedecen a otras razones.

Dualismo y monismo
A) Criterio dualista:
El criterio que traza las diferencias (ya detalladas en el punto anterior) entre la obligacin y
el derecho real, de acuerdo a sus caractersticas, es el llamado dualista.
El Derecho personal u obligacin es una vinculacin jurdica que une a dos personas; en
virtud de la cual el deudor debe satisfacer al acreedor la prestacin debida. Derecho real,
en cambio, es un poder o facultad que se tiene sobre una cosa; el tpico es el derecho real de
dominio o propiedad, que importa un poder de seoro, de goce y disposicin de la cosa; los
restantes derechos reales no son en el fondo, sino desmembraciones de dicho derecho real.
De esta diferencia conceptual, se siguen las siguientes:
1. En los derechos reales existe una relacin directa e inmediata del titular con la cosa.
En la obligacin existe una alteridad (bilateralidad), en cuanto la relacin enlaza a dos
sujetos (acreedor y deudor), en un vnculo cuya caracterstica es la coercibilidad.
2. Los derechos reales se llaman absolutos en el sentido que se tienen erga omnes, es
decir contra cualquiera que pretenda perturbar al titular en el goce de la cosa; dan orgen a
acciones reales, cuyo objeto es mantener el derecho y que se ejercen tantas veces como sea
necesario para defenderlo. Los derechos creditorios (u obligaciones) son relativos, pues se
tienen contra personas determinadas, que son el o los deudores; por eso, las acciones
 11

personales slo pueden dirigirse contra ellos y tienden a la extincin del derecho, pues una
vez cobrado el crdito, cesa la obligacin. Por excepcin, las acciones derivadas de los
derechos reales de garanta (hipoteca, prenda etc) tienden, no al mantenimiento, sino a la
extincin del derecho, puesto que son accesorios de una obligacin de carcter personal.
3. El titular de un derecho real goza del jus persequendi o sea la facultad de hacerlo
valer contra cualquiera que se halle en posesin de la cosa; aunque el principio no es
absoluto y sufre excepciones: una de ellas sera el caso del poseedor de buena fe de cosas
muebles, contra quien no puede ejercerse reivindicacin (art 2412 C.C.). Los derechos
creditorios, en cambio, no gozan de este privilegio.
4. Tambin es inherente al derecho real el jus preferendi, o sea preferencia a favor del
titular ms antiguo cuando concurren varios pretendientes sobre la misma cosa. El derecho
creditorio, al menos en principio, supone una completa igualdad para sus diversos titulares,
salvo el caso de los privilegios (tema que se ver ms adelante).
5. Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley y, por ello su nmero es
limitado. La prohibicin que las partes interesadas puedan crear otros derechos reales que
aquellos establecidos por ley (art 2502 C.C.) obedece a la preocupacin del poder pblico
por todo lo atinente al rgimen de la propiedad, a la cual todos los derechos reales se
vinculan estrechamente, y que podra quedar alterada en sus mismos fundamentos si se
admitiese la libertad de convenciones en esta materia. En cambio los derechos personales
son ilimitados en su nmero, y las partes pueden crear tantos como convenga a sus
intereses, formando el contrato, una regla a la cual deben someterse como a la ley misma
(art 1197 C.C.).
6. Por razones anlogas a las apuntadas en el apartado anterior, la ley reglamenta, por lo
general, las formalidades requeridas para la transmisin de los derechos reales, que son ms
rigurosas para el caso de que se trate de bienes inmuebles (escritura pblica, inscripcin en
el Registro, tradicin); en cambio, los derechos personales nacen o se transmiten, en
principio, sin ningn requisito formal.
7. Los derechos reales son susceptibles de adquirirse por usucapin (prescripcin
adquisitiva); no as las obligaciones, respecto de las cuales no es concebible la posesin, la
cual, unida al transcurso del tiempo, constituye el fundamento de aqulla
8. Los derechos reales son perpetuos, en el sentido de que su titular no lo pierde por su
no uso; la prescripcin liberatoria no rige respecto de ellos. El derecho de propiedad no se
pierde por ms que el titular deje de ejercerlo por un nmero indefinido de aos, a menos
que otra persona adquiera el dominio por prescripcin adquisitiva. Pero esta regla no es
absoluta, ya que los derechos reales de garanta se extinguen cuando prescribe la obligacin
personal de que son accesorios; el usufructo, el uso y la habitacin y las servidumbres
activas se extinguen por el no uso. En cambio, la temporalidad es caracterstica de las
obligaciones, ya que la prescripcin liberatoria se opera respecto de todos los derechos
creditorios no ejercidos durante los plazos fijados por la ley.

B) Criterio monista
A la teora que distingue netamente los derechos reales de los personales (dualista), se le
opone la concepcin monista; en dos sub-especies: a) una, el monismo obligacionista que
intenta asimilar el derecho real a la obligacin (el derecho real como obligacin
pasivamente universal); y b) aquella que pretende explicar al crdito como una especie de
derecho real, el monismo realista.
 12

B.1. El Derecho Real como obligacin pasivamente universal (Monismo

obligacionista)
La relacin jurdica vincula o enlaza a dos sujetos, el titular del Derecho subjetivo (sujeto
activo) y el que tiene a su cargo el cumplimiento del deber jurdico (sujeto pasivo); por lo
tanto un grupo de autores entendieron que sera impropio caracterizar al Derecho Real
como una relacin entre la persona y la cosa. Kant haba advertido que no era posible
hablar de un derecho sobre una cosa, como si ella tuviera una obligacin respecto de
m.... Tena presente Planiol este pensamiento Kantiano cuando claramente dice: No
puede haber relacin de orden jurdico entre una persona y una cosa, porque dar un
derecho al hombre sobre la cosa equivaldra a imponer una obligacin a la cosa en
relacin al hombre, lo cual sera una absurdidad
Desde la concepcin subjetivista se propondr- como ya lo sugiere Planiol y muy poco
despus Michas, su discpulo- reducir ambas categoras a una sola: el derecho real se ejerce
tambin contra un sujeto pasivo, porque todo derecho es una relacin entre personas , de
modo que el derecho real debe ser pues, concebido bajo la forma de una relacin
obligatoria, en la cual el sujeto activo es simple y est representado por una sola persona,
en tanto que el sujeto pasivo es ilimitado en nmero por lo que los sujetos pasivos de esta
relacin, son todos los integrantes de la sociedad, que deben respetar el derecho (real) de
una persona)y abstenerse de turbarlo en el ejercicio de sus facultades. Tal obligacin de no
hacer sera pasivamente universal.
Crtica de la teora
Alsina Atienza ha respondido a esta teora diciendo: la afirmacin de que en el Derecho
real no hay sino dos elementos (el titular del derecho y la cosa) se presta a malentendidos
que han dado orgen a muchas cuestiones. Ella slo implica negar la necesidad de la
intermediacin de un deudor, sujeto pasivo determinado o especial, para que el titular ejerza
su derecho. No significa, en modo alguno, desconocer el carcter eminentemente social de
las relaciones jurdicas, ni la existencia de un deber pasivo, negativo, de abstencin, que
incumbe a la sociedad frente a aqullas, y en cuyo mrito, nadie debe interferir en las
mismas. No importa, pues, desconocer la necesidad de ese sujeto pasivo universal e
indeterminado. Pero ese deber de referencia no es una autntica obligacin, sino un deber
general que nace de la convivencia humana y del deber genrico de no daar a los dems.
B. 2. El crdito como derecho real (Monismo realista)
La tesis obligacionista de los derechos reales reconoce una vertiente subjetivista, a la que se
opondr ms tarde una tesis realista u objetivista, de los derechos personales. Su pretensin
es superar la idea de un poder de la voluntad que el acreedor ejerce sobre el deudor, para
trasladar la nocin de obligacin a la relacin entre patrimonios. As Gaudemet y Gazin en
Francia; Rocco en Italia, han considerado que la estructura del derecho de crditos es, ni
ms ni menos, que la del derecho real sobre los bienes del patrimonio del deudor. Con
palabras de Pachioni: todos los derechos estando constituidos por poderes reconocidos
por la ley sobre el mundo exterior, son derechos reales, esto es, derechos sobre las cosas.
Tanto en la propiedad como en la obligacin, se encuentran los dos elementos
constitutivos de un instituto jurdico: el deber jurdico y el poder jurdico. La nica
diferencia estara en la forma en que estn combinados dichos elementos. En la obligacin
habra un ncleo central: el deber jurdico, en el cual se introduce el poder jurdico del
acreedor, o sea el derecho de garanta sobre el patrimonio del deudor. En cambio, en la
propiedad, el ncleo central estara constituido por el poder jurdico, en el cual se
introduce un deber negativo de abstencin por parte de los dems. Lo que cambiara, pues,
 13

en estas dos instituciones (la propiedad y la obligacin) sera la recproca posicin de

estos dos elementos.-
El monismo realista constituye una reaccin contra la idea de obligacin como sujecin de
la persona del deudor. Sealaba Brinz que la actividad del deudor, en el momento que es
desarrollada, no puede ser objeto del seoro del acreedor, porque se agota
instantneamente con el cumplimiento., mientras, en el momento anterior a su desarrollo,
constituye un quid imponderable e incoercible perteneciente a la esfera psquica del deudor
que, consiguientemente, escapa al seoro del acreedor; por lo que objeto de seoro del
acreedor podra considerarse la persona del deudor slo en dos sentidos: en el sentido
material de sometimiento fsico de sta al acreedor, como en la antigua obligatio romana, o
en cambio, como exponente de un patrimonio.
De la existencia de una sujecin del patrimonio del deudor a la agresin del acreedor para
obtener satisfaccin por equivalente de la prestacin no cumplida, se ha deducido que este
mismo patrimonio considerado como unidad constituye la garanta para los acreedores. Si
todo el patrimonio del deudor constituye garanta de sus acreedores, en cuanto a que est
afectado al cumplimiento de las obligaciones, se puede concluir que sobre este objeto,
constitutivo de garanta, tienen los acreedores alguna titularidad o algn derecho. Hay,
pues, se dice, un derecho de los acreedores sobre el patrimonio del deudor.
Rocco entiende que la facultad del acreedor de dirigirse contra los bienes del deudor es un
especfico derecho subjetivo. La circunstancia de que este derecho recaiga sobre un
conjunto de bienes hace que se le configure como un derecho de garanta real. Y
extremando an ms la nota, se dir que el derecho que tienen los acreedores, es un derecho
de prenda (derecho real de garanta) sobre los bienes de los deudores.
Pero se critica a esta doctrina pues, si bien el acreedor est investido de poderes de agresin
sobre el patrimonio del deudor, si ste no cumple con la prestacin debida, y que se
concreta en la posibilidad de emplear los los medios legales, a fin de que el deudor le
procure aquello a que se ha obligado (art 505 inc. 1 C.C.), esto no implica un derecho
real sobre el patrimonio del deudor o cosas determinadas que le pertenezcan.
Afinidades entre la obligacin y el derecho real en su carcter comn de bienes
patrimoniales
En ciertas circunstancias la obligacin constituye antecedente del nacimiento de un derecho
real. As ocurre por ejemplo, en la compraventa, pues luego de la entrega el comprador se
convierte en dueo de la cosa, y el vendedor en dueo del dinero dado como precio, en
razn de que aqul contrato generador de obligaciones- constituye el ttulo de dominio de
uno y otro. (arts 577; 2524, 2602 C.C.)
A la inversa, el derecho real puede ser antecedente de la existencia de ciertas obligaciones:
las propter rem
Importancia econmica y social del derecho de las obligaciones
Para permitir a los individuos satisfacer sus necesidades materiales y espirituales dice
Rezznico- ya que nadie dispone de todos los bienes aptos para satisfacerlas, ni puede tener
todas las aptitudes para saber acerca de, por ej: medicina, ingeniera, artesanas, los
diversos oficios etc- por ello la ley los faculta para obtener esos bienes y servicios
contrayendo obligaciones: es decir, comprando, alquilando, contratando la prestacin de
servicios de otros; tomando dinero en prstamo, formando sociedades etc. Y presta el
auxilio de su autoridad para que el acreedor pueda, en su momento, satisfacer su inters
(protegido por la ley) que se concreta en el objeto de la obligacin.
 14

Mediante estas obligaciones los individuos obtienen las prestaciones de dar, hacer y de no
hacer que necesita, y que dan origen a los llamados Derechos Creditorios o Derechos
personales en las relaciones civiles.
Este es el rden lgico de las obligaciones, que responden al fenmeno de la divisin del
trabajo y del intercambio de bienes y servicios.
Es innegable pues, la importancia de la economa en el derecho de las obligaciones dice
Cazeaux-. Y es por ello que se ha podido decir que, siendo el Derecho una ciencia social
que procede por valoraciones que evolucionan, el derecho de las obligaciones, que es la
estructura jurdica de las relaciones econmicas de la sociedad, tiene que plegarse tanto a
las nuevas tcnicas de produccin y del intercambio, como a las cambiantes estimaciones
morales que ellas suscitan, por lo que ineludiblemente sufre una evolucin acorde con estas
nuevas valoraciones.
Pero de cualquier manera no se puede reducir al derecho de las obligaciones a un simple
reflejo de la realidad econmica.
Bajo la presin de acontecimientos econmicos,- expresa Josserand- el legislador se siente
tentado ms que nunca a dar preferencia a los intereses materiales sobre los imperativos
morales, de ajustar brutalmente la regla del derecho a las necesidades econmicas de la
sociedad. Pero esto no debe hacerse, pues va en ello la existencia misma de la civilizacin;
el Derecho debe resistirse a la atraccin exclusiva de lo econmico, debe seguir siendo la
ciencia de lo justo, ms todava que el Cdigo de la riqueza, porque es ante todo un poder
moral, y por otra parte, las verdaderas realidades estn incluidas en las ideas, no en el
dinero. Sin negar la materia, el espritu debe dominarla.
A pesar de su independencia recproca, las relaciones entre el Derecho y la economa deben
ser contempladas en una mutua compenetracin, dentro de una lgica subordinacin de la
economa al derecho.
Tambin la obligacin est fundamentalmente vinculada con la moral. La obligacin civil
es un deber jurdico y no simplemente moral: pero ello no impide que pueda haber un
verdadero deber moral de cumplir ciertas obligaciones. Ms an, la relacin obligatoria est
dominada por principios de orden moral. Esto lo sostiene Ripert, quien funda esta
afirmacin en un cuidadoso estudio de la jurisprudencia francesa, a travs de la cual pone
de manifiesto como la idea moral ha influido en las principales construcciones
jurisprudenciales: por ej: teora de la causa; del abuso del derecho; de la responsabilidad
civil; de las obligaciones naturales etc.

Evolucin histrica
El aporte del Derecho Romano
La teora de las obligaciones tuvo su origen y logr su plenitud en Roma.
Originariamente no se distingua entre la responsabilidad penal y civil. Tanto el ladrn
como el que haba pedido prestada una suma de dinero estaban obligados con su propia
persona y reducidos a la condicin servil; el deudor comprometa su cuerpo y ste era, dice
Bonfante, el objeto de la obligacin. El acreedor poda apoderarse de l y an venderlo
como esclavo si no cumpla con lo debido. Esta solucin tan dura fue atenundose con el
transcurso del tiempo. La ley Poetilia Papiria marc una etapa fundamental de esta
evolucin; a partir de ella, la obligacin recae sobre el patrimonio del deudor, y no sobre su
persona; pero todava el acreedor cuyo crdito no era satisfecho conservaba la facultad de
tomarlo y exigirle sus servicios, hasta que el precio de stos compensara la deuda.
 15

Finalmente, la obligacin deriv hacia una responsabilidad puramente patrimonial. Es

verdad que se mantuvo y se mantendr hasta la poca contempornea la prisin por deudas;
pero sta era una especie de sancin penal, aplicada por el Estado al deudor irresponsable.
Pero ya no caa este bajo el poder o manus de acreedor.
En el terreno delictual, la responsabilidad tambin era referida primitivamente al cuerpo del
culpable. La Ley de las XII Tablas acoge la Ley del Talin: ojo por ojo y diente por diente.
Es decir, el delincuente era pasible de una venganza por parte de la vctima. Luego se
autoriz la composicin convencional; si la vctima lo quera, el delincuente quedaba
exento de la obligacin de someterse a la venganza personal, pagando una suma de dinero.
Ms tarde la composicin fue legal, vale decir, impuesta por el Estado. Hacia fines de la
Repblica, la idea de obligatio, similar a la que emerge de un contrato, se haba extendido
ya a la responsabilidad emergente de un delito.
En la poca clsica (Imperio), la teora de las obligaciones alcanz su pleno desarrollo. Tan
admirable fue la tarea de los jurisconsultos romanos en esta materia, que la ciencia jurdica
de los siglos posteriores poco ha podido agregar a lo que ellos hicieron. Sustancialmente el
derecho moderno no ofrece alteraciones respecto de la poca justinanea en lo que atae a
las obligaciones.
Situacin del deudor
Hay, al contrario de lo que ocurra en el Derecho Romano, en que la obligacin era una
sujecin personal ms que un valor econmico, la obligacin es mirada sobre todo como
una relacin jurdica patrimonial, en la que lo esencial es la prestacin, y la persona del
deudor, que poco o nada interesa, hasta es mirada con simpata a veces, como la parte
comnmente ms dbil en la relacin jurdica.
Y como consecuencia de ese criterio que considera a la obligacin como una relacin
jurdica patrimonial, antes que personal, en el derecho contemporneo la regla es la
negociabilidad de las obligaciones (cesin de crditos; y an la Cesin de deudas
excepto las inherentes a la persona).
Adems, como se entiende que el estado de libertad, es el estado normal de las personas y
toda obligacin es una restriccin a la libertad del obligado, en caso de dudas sobre la
existencia o sobre la extensin de la obligacin, se la interpreta estrictamente, a favor del
deudor (favor debitoris o in duius pro debitori).

La moralizacin de las obligaciones

Tanto en el Derecho romano, como en las pocas clsicas de las codificaciones ( Cd. Civ.
Francs y sus seguidores), el espritu que inspiraba al derecho de las obligaciones era el de
una concepcin individualista.
Los principales pilares de esta concepcin individualista liberal, fueron:
El principio de la autonoma de la voluntad (consagrado en el D. Francs) y
plasmado en nuestro Cdigo en el art 1197.
Dentro de esta concepcin el contrato se celebra con libertad, pues toda persona
es libre de concluirlo o no, y de elegir en su caso al otro contratante, y tambin
existe libertad para determinar el contenido del contrato, dado que las normas
reguladoras son en mnima parte imperativas, y en su mayora dispositivas o
supletorias; y por ltimo, el contrato as surgido, aparece dotado de fuerza
normativa vinculante y constituye para las partes una regla a la cual deben
someterse como a la ley misma.
 16

No se reconocen lmites al ejercicio de los derechos (no exista la figura del

abuso del derecho- redaccin originaria del art 1071 C.C.)
nicamente se admita la responsabilidad basada en factores subjetivos de
atribucin ( no hay responsabilidad sin culpa- art 1109 C.C.)
Tal enfoque dice Cazeaux- trajo como consecuencia el predominio de los
derechos del individuo sobre los derechos de la comunidad, con repercusiones
decididamente injustas para los sectores sociales menos dotados desde el punto
de vista econmico.
Actualmente se considera que la ley no debe intervenir en beneficio de ciertas categoras de
ciudadanos porque sean los ms numerosos, o los ms influyentes, o por otras razones
sectarias; por cuanto el derecho, si es tributario de las necesidades sociales, debe estar a
salvo, en cambio, de las finalidades polticas, electorales y otras extraas al bien comn. La
intervencin estatal debe perseguir una mas equitativa distribucin de la riqueza y la
defensa del grupo social, anteponiendo los intereses colectivos a los individuales o de
grupo.
La corriente moderna se caracteriza, pues, por el predominio de las ideas solidaristas que
tienden a una socializacin del derecho.
Gran influencia sobre esta tendencia moralizadora, ha tenido la Doctrina Social de la
Iglesia, que ha puesto en el centro del anlisis la dignidad del hombre, creado por Dios a su
imgen y semejanza.
Si bien es cierto que lo esencial de la obligacin es la prestacin, es decir la conducta
debida por el deudor, ste es mirado con cierta simpata, tendindose a la defensa de sus
intereses, pues se lo considera la parte econmicamente ms dbil. Se trata de hacer posible
ms benigna su situacin, buscando la posibilidad, no de liberarlo sin haber cumplido; sino
de limitar los poderes de agresin del acreedor cuando vulnera la equidad y la dignidad
humana del deudor.
Algunos ejemplos de esta tendencia socializadora del derecho en materia de obligaciones
son:
Se introduce el principio de la buena fe, en la celebracin, interpretacin y
ejecucin de los contratos (art 1198 reform. por ley 17.711 C.C.).
Actualmente se observa un mayor intervencionismo del Estado, anteponindose
los intereses colectivos a los individuales o de grupo. Por ej: Proteccin a los
intereses difusos (de rango constitucional); defensa de los consumidores (Ley
24.240- de defensa a los consumidores) etc.
La responsabilidad objetiva: Que a travs de teoras como la del Riesgo creado;
o la idea de garanta etc (art 1113 C.C.), han completado y vigorizado la
tradicional fundamentacin subjetiva de la responsabilidad extracontractual
(basada en la culpa o en el dolo).
La teora de la lesin (art 954 C.C.), en proteccin de aquellos deudores
perjudicados por el aprovechamiento que hacen ciertos acreedores, de su
situacin preponderante, o de la necesidad o ligereza de aquellos. (Por ej: el
caso de la usura).
El abuso del derecho (art 1071 C.C.): Por el que los derechos subjetivos han
dejado de ser una potestad absoluta e incausada; y hoy se los concibe como una
facultad enderezada hacia un fin lcito y de la cual no se puede abusar.
 17

La teora de la imprevisin (art 1198 C.C.): Que protege a las partes en un

contrato, a las que debido a situaciones imprevisibles (caso fortuito), se les ha
producido una excesiva onerosidad en sus prestaciones.
La equidad: Que se hace presente en la responsabilidad que cabe ahora, por
ciertos hechos involuntarios (nuevo art 907 C.C. Reform por ley 17.711)
Otras figuras: fundamentadas en esta tendencia comentada son, por ej:
Responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas (art 43 C.C.) ;
Dispensa de la prescripcin (art 3980 C.C.) etc.

Influencia del impacto tecnolgico

Dice Alterini (Responsabilidad Civil): Es evidente que la teora de la responsabilidad
civil, en sus significados de derechos de daos..... y as mismo en el que involucra las
virtualidades del incumplimiento contractual (daos al consumidor etc), est en franca
transformacin.
En poco ms de un siglo irrumpi la sociedad industrial, que trajo como secuela el
maquinismo y el urbanismo, y desemboc en la sociedad postindustrial (Bell), o con otras
denominaciones superindustrial (Toffler), o neoindustrial; postindustrial etc. En ese
entorno la posibilidad de sufrir daos se incrementa notablemente, ya que los hombre da a
da se enfrentan ante nuevos problemas. Vehculos que da a da exponen al hombre a
mayores peligros. Plantas de energa atmica que producen, o pueden producir daos
impensables por su extensin temporal y espacial.
Daos provocados por productos elaborados medicinales y alimenticios etc.
Hay contaminacin larvada y permanente del agua, del suelo y del aire, inclusive por el
estampido snico de las aeronaves y el efecto de la electricidad de alta tensin; casi a diario
son noticia periodstica importantes accidentes aeronuticos; y el accidente de los
automviles, que encabeza las causas de daos corporales y de muerte.
Todo ello exige una reelaboracin de ideas, en punto a la concepcin del dao, llevando a la
necesidad de redimensionar, de reformar, hasta en algunos casos el concepto de derecho
subjetivo ( ej: en caso de intereses difusos- donde el detrimento es ms impersonal; ms
indirecto)
Ni que decir, cuando el dao se produce en el propio tejido social, como el que se produce
por la manipulacin indiscriminada de los elementos genticos.
A todo esto, desde tiempo atrs, los juristas vienen advirtiendo que nuestros
contemporneos han variado su actitud frente a los daos; all en donde en otra poca se
soportaba el dao, inclinndose ante el azar nefasto, se intenta hoy encontrar el autor del
dao. Calabressi resalta que, en los ltimos aos se ha presenciado un retorno al problema
de la responsabilidad civil.
La doctrina insiste, hoy, que ante todo debe insistirse en la prevencin de los daos ms que
han la reparacin de los daos ya acaecidos.
En esta materia ha sido fundamental el reconocimiento de los factores objetivos de la
responsabilidad extracontractual ( Ej: Riesgo creado; la garanta etc); y contractual
( defensa de los derechos de los consumidores)

Tcnica legislativa y metodologa de la codificacin

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Mtodo significa camino a seguir, la forma o manera de hacer con orden una cosa. De tal
modo es vocacin necesaria de toda tarea cultural y, en lo que nos interesa especialmente,
de un cdigo.
Un mtodo de estudio conduce a los resultados ms propicios: agrupa las instituciones,
demuestra qu es lo general y qu lo particular, permite as caracterizar las figuras por
gnero prximo y diferencia especfica, favorece la funcin docente de la norma jurdica, es
decir la organizacin y estudio de un parte del derecho, plasmada en un Cdigo..
Pese a la importancia lgica que tiene un mtodo en la organizacin de las normas de una
materia, autorizadas opiniones minimizan la importancia del mismo: as Planiol en Francia;
Machado y Bibiloni entre nosotros.
Pero estas opiniones adversas deben justificarse solo en cuanto estn condicionadas por
alguna circunstancia particular del autor: el Panegirismo de Planiol respecto del C.C.
Francs; el mtodo exegtico segn el articulado que sigui Machado para su exposicin; el
anticiparse a crticas posibles por parte de Bibiloni.
Lo cierto es que Vlez Sarsfield, en la nota de remisin del Primero de los Libros del
Cdigo seal particularmente su preocupacin por el mtodo. All dijo haber debido
proscribir, por absolutamente defectuoso, el mtodo de las Institutas y de los Cdigos
Chileno y francs, y haberse orientado, por el Eboo de freitas (aunque esto no es del todo
exacto).

a) Metodologa externa:
Se entiende por metodologa externa de un Cdigo el modo como distribuye las distintas
ramas del Derecho que trata. En lo que concierne a las obligaciones, versa sobre la
ubicacin que le da con relacin a las dems ramas del Derecho Civil.
El problema de la ubicacin de las obligaciones dentro del derecho civil (metodologa
externa), no tiene mayor importancia, porque los problemas esenciales del derecho no son
los de mtodo, sino los de concepto. Pero no puede desconocerse el inters que presenta la
cuestin, sobre todo en materia de enseanza y conocimiento.
Mtodo externo del Cdigo Civil Argentino
A) TTULOS PRELIMINARES
TTULO PRIMERO
DE LAS LEYES
TTULO SEGUNDO
DEL MODO DE CONTAR LOS
INTERVALOS DEL DERECHO

B) LIBRO PRIMERO
De las personas
SECCIN PRIMERA
De las personas en general
SECCIN SEGUNDA
De los derechos personales
en las relaciones de familia.

C) LIBRO SEGUNDO
De los derechos personales
en las relaciones civiles.
SECCIN PRIMERA
 19

(Parte primera)
De las obligaciones en general
(Parte segunda)
Extincin de las obligaciones
SECCIN SEGUNDA
De los hechos y actos jurdicos
que producen la adquisicin,
modificacin, transferencia o
extincin de los derechos y
obligaciones.
SECCIN TERCERA
De las obligaciones que nacen de los contratos

D) LIBRO TERCERO
De los derechos reales

E) LIBRO CUARTO
De los derechos reales y personales
Disposiciones comunes.

SECCIN PRIMERA
De la transmisin de los derechos por
muerte de las personas a quienes correspondan.
SECCIN SEGUNDA
Concurrencia de los derechos reales y personales
contra los bienes del deudor comn.
SECCIN TERCERA
De la adquisicin y prdida de los derechos reales
y personales, por el transcurso del tiempo.

TTULO COMPLEMENTARIO
DE LA APLICACIN DE LAS LEYES

b) Metodologa interna
Se entiende por Metodologa interna la distribucin de las materias relativas a las
obligaciones que hace el Cdigo. Es decir, no ya la ubicacin del tratamiento de las
obligaciones con respecto a las dems reas del Derecho Civil, sino el modo en que se
distribuye su contenido intrnseco, sobre todo en lo que concierne a la elaboracin de una
teora general de la relacin creditoria, independizada de sus fuentes.
Ms importante que la ubicacin dentro del Derecho Civil es el ordenamiento interno de la
materia de las obligaciones. La gran novedad operada en el derecho moderno fue legislar,
como dijimos ms arriba, sobre una teora general de las obligaciones independiente de sus
fuentes.
Veamos los antecedentes histricos:
Las Institutas tratan de las cuatro fuentes que originan las obligaciones
(Contrato, cuasicontrato, delito y cuasi delito), y luego sobre cada uno de los
contratos (Libro 3); finalmente legislan sobre las obligaciones que nacen de los
delitos y de los cuasidelitos.
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Domat trata en el Libro 1 de su obra sobre Las leyes civiles en su orden

natural de las obligaciones voluntarias y en el Libro 2 de las Obligaciones que
se forman sin convencin. (delitos y cuasidelitos).
El Cdigo Napolen, no obstante antecedente tan importante, no trat
independientemente la teora general de las obligaciones.
Los romanistas modernos (Thibaut; Zacharie; Savigny; Puchta; etc) adoptan y
perfeccionan la idea de Pothier, sistematizando la teora general de las
obligaciones, con independencia de sus fuentes. Este mtodo fue seguido luego
por el Cdigo de Chile y por Freitas, de quienes lo tom Vlez; hoy es seguido
por todos los Cdigos modernos
Nuestro Cdigo: trata de la Teora General de las obligaciones en la Seccin Primera, Libro
2 . La Seccin 2 del mismo libro legisla sobre los hechos y actos jurdicos que producen
la adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de los derechos y obligaciones, y
la Seccin 3 est dedicada a los contratos.
Dijimos ya, que el gran acierto de Vlez fue sistematizar la teora general de las
obligaciones; pero su mtodo no est exento de crticas:
a) En primer lugar, trata de los hechos y actos jurdicos a continuacin de las obligaciones
en general y antes de los contratos, cuando en realidad es una materia con la que debi
formarse una Parte General o, por lo menos, legislarla antes que las obligaciones, dada
su naturaleza ms amplia y comprensiva de stas;
b) Trata de la condicin, el plazo y el cargo junto con las obligaciones, cuando en realidad
son modalidades de los actos jurdicos en general;
c) Lo mismo puede decirse de la renuncia, que debi tratarse junto con los actos
jurdicos.
d) No legisla sobre la Cesin de deudas ( o Asuncin de deudas)

La unificacin interna e internacional

1. La unificacin interna
Desde que el Derecho Comercial se desprendi del Civil, ambas legislaciones mantuvieron
su rgimen autnomo en materia de obligaciones y contratos. Pero desde mediados del
siglo pasado se viene poniendo en cuestin dicha separacin; una poderosa corriente
doctrinaria (en nuestro pas Barca Lpez, Rivarola; Matienzo; Melo; Daz de Guijarro;
Arecha, Bengolea; Zapata etc) sostienen que no hay ninguna causa fundamental para no
establecer un rgimen nico, pues no existen diferencias sustanciales en esta materia, entre
la legislacin civil y comercial.
En el ao 1986 la Cmara de Diputados de la Nacin cre una Comisin Especial de
Unificacin Legislativa Civil y Comercial, que encomend la redaccin del
correspondiente Proyecto a un conjunto de prestigiosos juristas, entre los que se
encontraban los Dres Alterini; Alegra, Araya; Le Pera etc. Esta comisin defini un criterio
para la unificacin y propuso el remozamiento del sistema vigente, concluy su tarea en
abril de 1987, la Cmara de Diputados aprob el Proyecto.
El Senado de la Nacin en el ao 1988, cre a su vez una Comisin Tcnica Jurdica para
asesorar a su Comisin de Legislacin General. La Presidi el Dr, Luis Moisset de Espans,
a quienes acompaaron otros once prestigiosos juristas, entre los que se destacaban los
Dres: Wayar; Lpez de Zavala; Palmero; Niel Puig etc. El Senado, en noviembre de 1991
sancion como ley el Proyecto de la Cmara de Diputados del ao 1987, sin modificacin
 21

alguna. Pero esta Ley de Unificacin de la legislacin civil y comercial, o Cdigo nico
Civil y Comercial, fue vetado ntegramente por el Poder Ejecutivo.
El Proyecto de Cdigo nico de 1987 signific, por lo pronto instalar en el debate una serie
de temas cuya discusin no era frecuente; especialmente el de la unificacin del rgimen
Civil y comercial, en el que hoy a plena conformidad. Adems, nunca en la historia
parlamentaria argentina, un proyecto tendiente a la reforma del sistema patrimonial del
Cdigo Civil lleg tan lejos en el trmite legislativo: veinticinco aos antes la Ley 17.711 le
introdujo importantes reformas al Cdigo Civil, pero esta norma fue un Decreto Ley
dictada por un gobierno de facto y no por el Congreso de la Nacin.
Luego, en los aos 1992 y 1993 tuvieron estado legislativo dos Proyectos: originados, uno
por la Cmara de Diputados y otro enviado por el Poder Ejecutivo; pero que luego
quedaron truncos.
Actualmente se halla en estado legislativo un Proyecto de Cdigo Civil unificado con el
Cdigo de Comercio, redactado ,por expreso pedido del Poder Ejecutivo en el ao 1995,
por una Comisin de Juristas integrada por : Hctor Alegra; Atilio A. Alterini; Jorge H.
Alterini; Mara Josefa Mndez Costa; Julio C. Rivera y Horacio Roitman. Este Proyecto fue
elevado al P.E. en diciembre de l998, quien lo remiti para su estudio al Congreso de la
Nacin donde se encuentra para su discusin.
La Unificacin del Derecho Privado argentino- a travs de un Cdigo comn- implica
tomar posicin en un tema controvertido: el atinente al papel que le cabe a los Cdigos
frente a la proliferacin de leyes especiales. A veces se afirma la existencia de un
fenmenos de descodificacin; aunque en realidad, slo se trata de una redefinicin de la
funcin de los Cdigos: por cierto no abarca la regulacin de la totalidad de la vida social,
pero siguen siendo el receptculo de los principios generales del sistema, los indicadores de
su clima, en tanto las leyes especiales, funcionan como agregados y correcciones de los
Cdigos.
2. La unificacin internacional
Por la misma razn apuntada por Albertario, de que la teora de las obligaciones est menos
ligada que cualquier otra teora jurdica a un ambiente histrico, es dable observar una
extraordinaria similitud en la legislacin comparada, en lo que atae a su rgimen jurdico.
Es ste, por tanto, un campo propicio para la unificacin de las legislaciones. Hay que
reconocer, empero, que pese al esfuerzo de los juristas y a las mnimas diferencias que
habra que zanjar, los resultados hasta ahora son pobres.
El esfuerzo ms notable en este sentido es quizs el Proyecto de Cdigo de las
Obligaciones Franco-italiano, que aprobado en 1927 por la comisin de juristas encargada
de su redaccin, no tuvo despus sancin legislativa, si bien el Cdigo Civil Italiano de
1942 lo adopt con muy ligeras modificaciones. Ms modesta en sus alcances, pero de
resultados ms positivos, ha sido la unificacin llevada a la realidad, de las legislaciones de
Suecia, Noruega y Dinamarca, sobre las letras de cambio, derecho martimo, cheques y
agentes de comercio.
En Amrica, la unificacin del Derecho Privado ha sido incluido en el programa de la
Unin Panamericana; propsito luego reiterado en sucesivas conferencias internacionales.
En la 8va Conferencia, reunida en Lima en 1938, se creo una Comisin permanente de
juristas encargada de la unificacin del Derecho Privado y se asign a la Universidad de
San Marcos el papel de organismo centralizador de los trabajos. Iguales anhelos se han
exteriorizado en las Conferencias interamericanas de abogados.
 22

Cabe mencionar el importante aporte prestado a la tarea de unificacin por el Instituto de

Derecho comparado de Lyn, fundado en 1921 por Lambert; el Instituto de la Universidad
de Pars, creado por Capitant y Levy Ullman; el Instituto de Estudios legislativos de Roma;
el Instituto Hispano-Portugus-Americano de Madrid etc.
Este tipo de unificacin internacional nos interesa especialmente como integrantes del
MERCOSUR (Mercado Comn del Sur), compuesto por Argentina, Brasil, Paraguay y
Uruguay, y resultante del tratado de Asuncin del 26 de marzo de 1991 que, por ahora
conforma, un rea de libre comercio, en la cual sern eliminadas barreras
arancelarias( aranceles intrazonales) para el intercambio comercial, y una unin aduanera,
en la que se aplicar un arancel externo comn frente a terceros pases (aranceles
extrazonales).
Y precisamente el Tratado de Asuncin (art 1) propende a la armonizacin de las distintas
legislaciones nacionales de los pases que integran el MERCOSUR la cual deber ser
llevada a cabo en el Derecho de Obligaciones que, en cuanto da el marco legal de los
negocios, resulta ser el sistema nervioso del sistema jurdico del comercio.

Relacin de las obligaciones con otras ramas del derecho

De las relaciones de familia, aludidas en el art 499 C.C. (causa-fuente de las
obligaciones); como por ej: el matrimonio; filiacin; parentesco, etc- surgen con frecuencia
relaciones jurdicas obligacionales. Aunque la mayora de los derechos y deberes del
Derecho de familia son de orden extrapatrimonial.
En ciertas circunstancias la obligacin constituye antecedente del nacimiento de un
Derecho Real as ocurre, por ej: en la compraventa, pues luego de la entrega, el
comprador se convierte en dueo de la cosa, y el vendedor en dueo del dinero dado como
precio, en razn de que aqul contrato, generador de obligaciones, constituye el ttulo de
dominio de uno y otro ( arts 577, 2524, 2602 C.C.)
De los hechos ilcitos del Derecho penal que producen daos, surgen relaciones
obligacionales (Responsabilidad civil extracontractual), en procura de reparar
econmicamente el dao sufrido por la vctima. Tambin existe una relacin ntima entre
las acciones civiles y penal que surgen de un hecho ilcito (arts 1096 y sgs C.C., y 29 del
Cd. Panal).
Con el Derecho Comercial (ya hemos comentado la necesidad de la unificacin de ambas
legislaciones en puntos anteriores).
Con el Derecho Administrativo, por ej: en la responsabilidad civil por los daos causados
por un funcionario, o empleados pblicos, etc.
Con el Derecho Internacional Privado: (ya lo hemos comentado en el tema Unificacin
internacional)
Es decir que el Derecho de las Obligaciones mantiene relaciones con todas las ramas del
derecho, pues, aunque algunas se refieran a Derechos extrapatrimoniales, all donde se
produzca un dao a las personas o a sus derechos, se pondr en funcionamiento el rgimen
resarcitorio de la responsabilidad civil.

El Derecho Cannico
El moderno derecho de las obligaciones tiene grandes resabios de las enseanzas de los
canonistas. Su incidencia se halla fundamentalmente en lo que versa sobre la moralizacin
de las obligaciones, y as gracias a los principios derivados del Derecho Natural nos han
 23

legado instituciones como la de la Buena fe-probidad, el de la modificacin o invalidacin

de los actos lesivos y los usurarios; o el de la invalidacin de los actos jurdicos cuando los
motivos personales de las partes son inmorales; o el de la relevancia de los cambios de las
circunstancias a travs de la doctrina de la imprevisin, etc.
El Derecho Cannico dice Capitant- , ejerci, en el estudio de la causa-fin de las
obligaciones (o de los contratos que las generan), una influencia profundsima en los
civilistas, porque los Canonistas entendieron, que un contratante se obliga porque cuenta
con el cumplimiento de la prestacin de quien se comprometi con l; y entendieron que la
obligacin pierde la causa desde que la obligacin correlativa no se cumple. Por ello
desarrollaron los principios de la Excpeptio non adimpleti contractus (que inspira el art
1201 de nuestro Cdigo), y de la lex comisoria (o pacto comisorio), por incumplimiento
de la obligacin del co-contratante (contemplado en nuestro art 1203 C.C.). Adems
profundizaron en el anlisis de los motivos personales que llevaron a los contratantes a
obligarse; y propugnaron la invalidez de las obligaciones que tengan motivos (fin
concreto), inmorales.
En una palabra, la influencia que tuvo el Derecho Cannico sobre nuestro Derecho Civil,
fue la moralizacin de sus instituciones.
 24

CAPTULO II
CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
CIVILES
A) POR LA NATURALEZA (ART 515 C. C.)
DEL VNCULO NATURALES

Inmediata
DE EJECUCIN Diferida
B) POR EL TIEMPO
DE CUMPLIMIENTO
DE LA PRESTACIN
nica
DE EJECUCIN
Continuada
Permanente
Peridica

PURAS (art. 527 C.C.)

C) POR LAS
MODALIDADES Civ) Condicionales
A plazo (arts 528 y sgs. Cod.
MODALES Con cargo

Positivas
SEGN EL MODO
DE OBRAR Negativas

De dar
D) POR LA SEGN LA Hacer
PRESTACIN NATURALEZA No hacer

SEGN LA Simples
COMPLEJIDAD
Conjuntas
Compuestas
Alternativas
Disyuntas Facultativas

De dar cosas ciertas

SEGN LA
DETERMINACIN De gnero
De dar cosas inciertas de cantidad
De dinero
Deudas de
valor.

SEGN LA
NDOLE DEL De medios
CONTENIDO De resultado
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SUJETO SIMPLE
E) POR EL SUJETO
Pluralidad subjetiva disyunta
SUJETO PLURAL (falsa pluralidad: disyunta)

Segn la Divisible
Pluralidad ndole del Indivisible
Subjetiva objeto
conjunta
Segn la Simplemente
virtualidad mancomun.
del vnculo
Solidarias

PRINCIPALES

F) POR LA
INTERDEPENDENCIA ACCESORIAS

Contractuales
NOMINADAS Delictuales
Cuasidelictuales etc.

G) POR LA
FUENTE
INNOMINADAS Ex lege

Elementos de la obligacin
Nociones generales
Son aquellos componentes, que necesariamente existen o pueden existir en una relacin
jurdica obligacional.

Clasificacin. Enumeracin
Los elementos de la obligacin pueden clasificarse en: a) Elementos esenciales o
estructurales, y b) Elementos accidentales o no esenciales.
a) Elementos esenciales ( O estructurales)
Son aquellos que necesariamente deben existir en la obligacin, de modo que no puede
concebirse esa relacin jurdica (obligacin) sin la existencia de ellos, y son , segn autores
como Llambas, Rezznico, Borda etc, :
1. Sujetos: Son las personas entre quienes se forma la obligacin.
2. Objeto: Que es la prestacin debida (comportamiento del deudor), que puede ser de
dar, de hacer y de no hacer.
3. Fuente (causa fuente, o causa eficiente): Que es el hecho o acto lcito o ilcito que le
da nacimiento (art 499 C.C.).
 26

b) Elementos accidentales ( o no esenciales)

Son aquellos que pueden o no encontrarse en una obligacin, pero de faltar, no obsta a la
existencia de la misma. Y son:
1. El vnculo: Es decir la relacin jurdica. Pero no slo es un elemento de las
obligaciones, sino de todo derecho subjetivo.
2. La causa final (o causa fin): Que es propiamente elemento de los actos jurdicos (o
especficamente de los contratos)
3. La coercibilidad: Tampoco hace a la esencia de la obligacin, sino a su perfeccin.

Los sujetos
Concepto: Los sujetos de la obligacin son las personas vinculadas por la relacin
jurdica a que ella se refiere.
Nociones. Importancia
Como en toda relacin jurdica, la obligacin debe contar necesariamente con el elemento
subjetivo bajo la doble forma de sujeto activo (el titular del derecho subjetivo) que en la
obligacin se llama acreedor; y el sujeto pasivo(que tiene a su cargo el cumplimiento del
deber jurdico), y que en nuestro caso se denomina deudor. Y deben existir ambos, ya que
no se concibe un crdito sin el debito correlativo (son como dos caras de una misma
moneda- como en toda relacin jurdica a todo derecho subjetivo le corresponde del otro
lado un deber jurdico). Por eso dice el art 497 C.C. : a todo derecho personal- tomando
derecho personal en el sentido de crdito corresponde una obligacin personal,-
significando que hay un verdadero paralelismo o reciprocidad entre la deuda y el crdito..
Es decir:
Toda obligacin tiene:
Un acreedor: A cuyo favor debe satisfacerse la respectiva prestacin. Es el titular
de la facultad o derecho subjetivo, porque tiene el ttulo para exigir del deudor el
comportamiento debido.
El deudor: Es decir la persona que est en la necesidad de satisfacer la prestacin
debida.
Quines pueden ser sujetos
Los sujetos de la obligacin deben ser necesariamente personas para el derecho (art 30
C.C.): ya sea personas fsicas (naturales, o de existencia visible); o personas jurdicas (de
existencia ideal); y an los sujetos previstos en el art 46 C.C.
Capacidad
Para que la obligacin sea vlida se requiere que los sujetos actuantes (acreedor y deudor)
tengan capacidad de derecho para ser titular del crdito el acreedor, y para ser obligado por
la deuda el deudor. La ausencia de capacidad de derecho provoca la nulidad de la
obligacin que es, en principio, absoluta.
Si faltare la capacidad de hecho en alguno de los sujetos, el acto constitutivo de la
obligacin sera nulo, pero de nulidad relativa.
Adems: Acreedor y deudor deben ser personas distintas entre s -sino estaramos frente a
la imposibilidad, o extincin (si es sobreviniente) de la obligacin por confusin)
Confusin: Cuando se renen en una misma persona la calidad de acreedor y de deudor,
extinguindose, por la imposibilidad fctica que se produce, dicha obligacin.
 27

Pluralidad de sujetos
La relacin obligacional no necesariamente debe enlazar un nico sujeto acreedor con un
nico sujeto deudor. Puede haber pluralidad en una u otra parte, o en ambas; desde el
nacimiento de la obligacin (pluralidad originaria), o surgir con posterioridad al nacimiento
(pluralidad sobreviniente).
Adems, en estos casos, el vnculo puede ser:
a. Simplemente mancomunado (donde cada uno responde por su cuota-parte, si hay
pluralidad de deudores; o cada uno de los acreedores (caso de pluralidad activa) puede
exigir su cuota parte.
b. Mancomunadamente solidario: donde cada uno responde (solidaridad pasiva); o
cada uno puede exigir (solidaridad activa), el total de la prestacin
c. Obligaciones indivisibles: donde pese a la pluralidad de sujetos, cada uno debe
responder (deudores), o puede exigir (acreedores) el total de la prestacin, debido a la
naturaleza indivisible del objeto.

Transmisin de la calidad de sujetos

Las calidades de acreedor y de deudor pueden ser transmitidas por sucesin. La transmisin
o sucesin puede darse por actos entre vivos, o por actos de ltima voluntad(mortis
causa); y desde otro punto de vista puede ser: a ttulo particular o a ttulo universal.
En cuanto a qu aspecto de la obligacin puede ser transmitido, cabe: La transmisin del
crdito o de la deuda; inclusive la transmisin global del transmitente ( el patrimonio
completo)- en la sucesin hereditaria, o en la transmisin de fondos de comercio.

Pero: En cierto tipo de obligaciones no se admite la transmisin, por ej: en las obligaciones
de prestaciones intuito personae, donde se ha tenido en miras la calidad especfica del
deudor original, y slo l la puede cumplir. O cuando el crdito solo lo puede ejercer el
titular original (art 498 C.C.)(Derechos inherentes a la persona- ej: reclamo por dao
moral). O cuando existe una prohibicin convencional.

Determinacin
Los sujetos de la obligacin (acreedor y deudor) deben estar determinados al tiempo de
contraerse la obligacin, o ser susceptibles de una determinacin ulterior, uno de los sujetos
(por lo menos al momento del cumplimiento de la obligacin), en este ltimo caso hay una
indeterminacin provisional o transitoria, que est permitida y no obsta a la existencia de la
obligacin (siempre, claro est, que el sujeto indeterminado transitoriamente, sea
individualizado antes, o al momento del cumplimiento de la misma). La indeterminacin
provisional de uno de los sujetos se da en diversos casos, por ejemplo; indeterminacin
transitoria del deudor se da en las obligaciones propter rem que las analizaremos a
continuacin.; la del acreedor se observa, en los ttulos al portador, promesas de
recompensas etc.

Obligaciones reales (o propter rem)

En ciertas obligaciones la persona del deudor es determinada por su relacin con una cosa;
se trata de las obligaciones propter rem (tambin llamadas ambulatorias cabalgantes u
obligaciones reales).
 28

Segn Alsina Atieza: Son obligaciones que descansan sobre determinada relacin de
seoro sobre una cosa, y nace, se desplazan y se extinguen con esa relacin de seoro.
Caracterizacin general
Se ha resuelto en un fallo, y con criterio generalizador, que lo caracterstico de las
obligaciones propter rem reside en que se constituyen en estrecha conexin con una cosa o
ms precisamente con cierta relacin de seoro sobre una cosa y, por consiguiente, el
crdito o deuda nacen, subsisten o se extinguen junto con la relacin de seoro
mencionada; si el acreedor o deudor propter rem dejan de estar en dicha relacin con la
cosa, sea porque la abandonen o porque la enajenen, o porque otro venga a entrar en ella
originariamente, o porque la cosa desaparezca hacindose imposible la relacin de seoro
respectiva, el acreedor o deudor quedan desligados por lo menos para lo sucesivo- de la
obligacin propter rem, y sta se desplaza hacia el nuevo dueo o poseedor, por lo que se
habla a menudo que la obligacin es ambulatoria . Es por ello que, se ha dicho tambin,
las obligaciones reales o propter rem toman el asiento del derecho real, en el sentido de que
la legitimacin est dada por la circunstancia de hallarse el acreedor o el deudor en cierta
relacin con la cosa.,-
Conviene advertir, no obstante, que la relacin con la cosa que es causa de la obligacin no
debe traducirse, necesariamente, en un derecho real. Puede tratarse de la sola posesin e
incluso de la tenencia-, como bien claramente resulta del art 2416 del Cd. Civ.. En efecto
segn esta norma: son obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los
bienes, y que no gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al
poseedor de una cosa determinada.
Estas obligaciones tienen caractersticas comunes con el derecho creditorio y con el
derecho real.
Se asemejan a la obligacin porque el deudor no responde slo con la cosa en razn de la
cual nace la obligacin propter rem, sino con todo su patrimonio.
Pero se asemejan tambin al derecho real, pues se transmiten con la cosa, a travs de su
abandono; sin perjuicio de que, si el ulterior titular debe responder de una deuda propter
rem nacida en cabeza del titular anterior, pueda reclamarle lo que haya pagado en razn de
ella Conf. Art 2103 C.C.).
Antecedentes
Esta categora intermedia entre la obligacin y el derecho real fue conocida en Roma. En
cambio no se la contempl en el Antiguo Derecho francs, ni en el Cdigo Napolen; en la
doctrina posterior algunos autores la aceptaron (Toullier; Zachariae), y otros la rechazaron
(Marcad, Ortoln).
En lo que respecta a nuestro rgimen rechazaron esta figura, inspiradores de Vlez como
Aubry y Rau quien afirma que a todo derecho corresponde una obligacin, y contina
diciendo que esto mismo ocurre tambin con los derechos reales que imponen virtualmente
a los terceros, la obligacin de no provocar menoscabo alguno al titular, pero no obstante,
esta obligacin general y negativa, que corresponde a los derechos reales, no es el objeto
inmediato de esos derechos cuya existencia es independiente del cumplimiento de toda
obligacin. Sustancialmente trata de afirmar la idea de que el ejercicio del derecho real no
depende ni est mediatizado por una prestacin obligatoria a cargo de otra persona. Y en
igual sentido seal Freitas en su art 868, fuente de nuestro art 497: la obligacin que
puede considerarse como correspondiente a los derechos reales, es general y negativa, no
 29

es el objeto inmediato de esos derechos, cuya existencia es independiente del cumplimiento

de cualquier obligacin

Disposiciones legales
El art 497, tomado de Freitas, quien se inspir en Aubry y Rau, aparentemente repudia la
nocin, cuando dice: A todo derecho personal corresponde una obligacin personal. No
hay obligacin que corresponda a derechos reales. Pero autores como Zannoni, entienden
que Vlez Sarsfield en ste art. y en la nota al mismo no se refiere a las obligaciones
propter rem, sino a los gravmenes reales que nacen en razn de una desmembracin del
dominio pleno y que constituye en cabeza de sujetos diferentes la nuda propiedad y el
dominio til (usufructo; uso y habitacin; servidumbre etc), o en garanta de un crdito
(hipoteca; prenda etc).
Dice Zannoni, que mientras las obligaciones Propter rem reconocen su causa en una
relacin con la cosa, no modificando el contenido del derecho real; las cargas reales
constituyen gravmenes que soporta el titular del bien, en cuanto modifican o limitan su
derecho sobre la cosa. Las obligaciones propter rem pesan sobre el patrimonio del deudor
(ya que si el deudor de la misma no cumple voluntariamente, puede ejecutarse todo su
patrimonio), en cambio en el caso de los grvameles reales su titular responde nicamente
con dicho bien.
Por lo tanto Vlez Sarsfield, en el art 497 y su nota rechaza a los llamados gravmenes
reales, a los que excluy del mbito del derecho personal para reputarlos correctamente
como el contenido de los deberes emergentes de los derechos reales.
Y aunque en nuestro Cdigo no existe ninguna norma que expresamente acepte a las
obligaciones propter rem, diversos preceptos diseminados en el Cdigo admiten esta
categora de las obligaciones reales o propter rem. El art 3266 prev obligaciones
respecto a la misma cosa que obligan al adquirente con la cosa transmitida , y el art
3268 versa sobre obligaciones que pasan del autor al sucesor porque se refieren al
objeto transmitido y son una accesorio de ste. El art 2416, ya mencionado, a su vez,
regula como obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes a los bienes, y que
no gravan a una o ms personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de
una cosa determinada Etc.
Casos:
a) En las obligaciones de dar:
Tanto el crdito como la deuda por el valor de la medianera.
La obligacin de contribuir a los gastos de conservacin en el condominio (art
2685 C.C.)
La obligacin de pagar la expensas comunes en el rgimen de la propiedad
horizontal (art 17 ley 13.512)
La obligacin de contribuir a los gastos que ha demandado el deslinde de un
inmueble colindante en razn de confusin de lmites (arts 2746 y 2752 C.C.)
La obligacin del dueo de una cosa perdida de recompensar y pagar los gastos
de quien la encuentra (art 2533 C.C.).
Las deudas por impuestos inmobiliarios.

b) En las obligaciones de hacer:

 30

La obligacin que pesa sobre quien quiera hacer una chimenea o fogn u hogar
contra una pared medianera de construir un contramuro (art 2622 C.C.)
La obligacin del propietario del terreno contiguo a una pared divisoria que la
destruy por serle indispensable, de afirmarla o de hacerla de carga, de levantar
inmediatamente la nueva pared (art 2626 C.C.)
La obligacin del usufructuario de hacer las reparaciones necesarias para la
conservacin de la cosa dada en usufructo (art 2417 C.C.).

c) En las obligaciones de no hacer:

La obligacin del propietario del inmueble de no hacer excavaciones existentes
en el inmueble vecino (art 2615 C.C.)
La de no plantar rboles a menor distancia que la permitida del lmite con dicho
inmueble vecino (art 2628 C.C.).

El objeto. La prestacin
Todas las doctrinas estn de acuerdo en que el objeto es uno de los elementos esenciales de
las obligaciones, pero disienten en qu consiste
Concepto:
Para que exista obligacin es menester deber algo (no es posible estar obligado en abstracto
es menester deber algo concreto.
Objeto de la obligacin es aquello sobre lo cual recae la obligacin, es el que (el quid)
de la relacin.
Falta de objeto
Dijimos que el objeto es uno de los elementos esenciales o estructurales de la obligacin,
por lo que su ausencia se traduce en la inexistencia de la obligacin, que as resulta un lazo
vaco.
La falta de objeto puede derivar de:
De su indeterminacin.
De su imposibilidad
De su carencia de significacin patrimonial.

Teoras acerca del objeto de la obligacin

Habamos dicho que, todas las doctrinas estn de acuerdo en que el objeto es uno de los
elementos esenciales de las obligaciones, pero disienten en qu consiste.
Y justamente acerca de lo que consiste el objeto de la obligacin se han conformado
teoras: a) objetivas y b) teoras subjetivas.
a) Teoras objetivas (Llambas):
El objeto de la obligacin es aquello que el deudor debe satisfacer a favor del
acreedor. Consiste en una cosa, o en un hecho que habr de ejecutar el deudor, o en una
abstencin de algo que el deudor libremente podra haber efectuado de no mediar la
existencia de la obligacin que le exige un comportamiento negativo.
b) Teoras subjetivas
En la actualidad la mayora de la doctrina entiende que la cosa o los servicios concretos(o
abstencin especfica), son el soporte fsico o hecho, o abstencin concreta sobre los
cuales versa el objeto, pero no el objeto mismo. El derecho regula conductas; y el mismo
 31

art 495 C.C. clasifica las obligaciones segn su prestacin en obligaciones de dar, hacer
y no hacer.
Dice Boffi Boggero que si se considerara el objeto de las obligaciones a la cosa debida, se
confundira la Obligacin con los Derechos reales.
Por lo tanto para esta parte de la doctrina: El objeto de la obligacin es la conducta debida
por el deudor (prestacin), que puede ser de dar, hacer y no hacer (Conf. Art 495 C.C.).
Objeto de la obligacin -> la prestacin; y objeto de la prestacin -> La cosa, servicio o
abstencin prometida.
b.1.) Otras teoras o modificaciones de la doctrina subjetiva:
Messineo, Zannoni, Alterini etc : Hacen una distincin entre: 1. El objeto y 2. El
Contenido.
1. El Objeto: Son las cosas o servicios debidos.
2. El Contenido: Es la prestacin (el comportamiento que debe observar el deudor)

Zannoni, Alterini y la moderna doctrina italiana, opinan que, desde que el derecho
regula conductas humanas; el contenido (aqu no hablan del objeto) de la relacin
jurdica, es cierta conducta humana: el comportamiento del sujeto pasivo destinado
a satisfacer el inters del titular activo respecto del objeto. El contenido es
denominado tcnicamente como prestacin.
Es decir: Contenido = prestacin.
Y el objeto de la obligacin es: + En las obligaciones de dar, la cosa misma que se
debe. + En las obligaciones de hacer, y de no hacer, es la ventaja o utilidad que
deriva del hecho o abstencin debida: por ej, en el transporte, el objeto es ser
transportado hasta cierto lugar. En una obligacin que se pacte no levantar una
pared, el objeto es que el vecino pueda recibir el sol en su jardn.
Y, el contenido (la prestacin), es en estos casos la actividad, transporte por parte
del deudor, y la conducta negativa (abstencin) en el otro caso.

Real (oblig. De dar)

Especies Positivas
de prestaciones Personal (oblig de hacer)
(o contenido)
(Alterini)
Negativas (oblig. De no hacer)
b.2) Betti; Carnelutti y otros, dicen:
1. El objeto: es el bien debido
2. La accin: es el comportamiento del deudor, que no constituye el objeto de la
obligacin, sino el medio de cumplimiento de la misma.

b.3) Hernndez Gil:

Objeto de la
Obligacin -> es La Prestacin -> a) Un factor invariable, que es la conducta o
Pero constituda comportamiento del deudor, que se encuentra en todo
Por dos factores tipo de obligacin(de dar,hacer o no hacer)

-> b) Un factor variable, que puede o no concurrir, que

son las cosas
Entonces para este autor: Cuando la obligacin es de dar, las cosas integran el objeto junto con el
comportamiento o conducta.
 32

Y en las de hacer y de no hacer, el objeto es solo la conducta o comportamiento.

El objeto de la obligacin y el objeto de la prestacin

El objeto de la obligacin es la prestacin, es decir la conducta debida por el deudor (objeto
inmediato), y que puede ser de dar, hacer o no hacer.
Y, a su vez: El Objeto de la prestacin, es la cosa, el hecho o la abstencin sobre la que
recae la prestacin (objeto mediato).

Requisitos de la prestacin
Para que la obligacin tenga existencia, su prestacin debe cumplir con ciertos requisitos:
A) Posibilidad:
La prestacin debe ser material y jurdicamente posible en el momento de formarse la
obligacin.
No puede deberse sino aquello que se puede cumplir.
Para que el objeto de la obligacin se juzgue imposible; debe tratarse de una
imposibilidad:
1. Existente al tiempo de formarse la obligacin; pues si la prestacin se tornare
imposible (sin culpa del deudor, es decir por caso fortuito o fuerza mayor) luego de su
nacimiento, estaramos frente a un caso de imposibilidad de pago por fuerza mayor (no
imputable al deudor) y quedara excusado de su incumplimiento.
2. Imposibilidad absoluta, objetiva: Es decir que lo sea para todos y no solo para el
deudor.
En el supuesto de imposibilidad material originaria la obligacin es inexistente por falta
de objeto. Por ej: tocar el cielo con las manos.
En el supuesto de imposibilidad jurdica originaria (la nota al art 953 comenta el caso)
(aqu concurre un obstculo legal; por ej: prendar una casa)
B) Licitud:
Cabe expresar este requisitos con una negacin La prestacin no puede consistir en un
hecho ilcito Ej: A se compromete a pagar una suma de dinero por daarle el auto a
B (Arts 1066- 1072 y 1084 C.C.). Al contrario de la imposibilidad legal, aqu no juega
un obstculo legal, sino un comportamiento contrario a la ley (o la moral o las buenas
costumbres); en el anterior caso el hecho est impedido, en ste est sancionado.
C) Determinacin:
Es menester que el comportamiento debido por el deudor recaiga sobre algo concreto
(definido o conocido). La prestacin debe estar determinada ab initio, aunque nuestro
ordenamiento permite una cierta indeterminacin inicial, aunque al momento del
cumplimiento, sta debe estar perfectamente determinada.
No puede ser objeto de una obligacin una prestacin absolutamente indeterminada (por
ej: entregar una cosa), por lo menos debe estar determinada la especie a la pertenece la
cosa.
Existen ciertos grados de indeterminacin permitidos: Y en un orden creciente tenemos: -
*Obligaciones facultativas; *obligaciones alternativas; *obligaciones de gnero
limitado; * Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (de gnero); * obligaciones
de dar cosas inciertas fungibles (de cantidad); y * obligaciones de dar sumas de dinero.
D) Patrimonialidad:
 33

Para que exista una obligacin es necesario que su objeto (la prestacin) sea susceptible
de apreciacin pecuniaria. Esto es una consecuencia del carcter patrimonial del Derecho
Creditorio.
Si la obligacin carece de un objeto patrimonial, el incumplimiento del deudor no lo hace
incurrir en responsabilidad alguna por cuanto dicho incumplimiento no redundara en
detrimento patrimonial al acreedor.
Pero: Fueron surgiendo doctrinas que hicieron que se discutiera arduamente, a partir de
Ihering sobre si la prestacin que constituye el objeto de la obligacin debe tener un valor
patrimonial, es decir valuable en dinero, o no.
D.1 Segn una doctrina ( Savigny; Aubry et Rau; Laurent y los Pandectistas
alemanes): El objeto de la obligacin siempre debe tener un valor econmico o
patrimonial; y los llamados por Ihering bienes ideales (honor, salud, afectos, belleza
etc) estn fuera del comercio, no forman parte del patrimonio de una persona (son
inalienables e inembargables) por lo tanto no pueden ser objeto de una obligacin.
Dicen que nadie vende ni permuta su comodidad, su placer etc, como si fueren objetos
econmicos, y tales bienes no tienen cotizacin en el mercado. As por ej: La promesa
hecha a un vecino, de no tocar el piano, no representa ningn valor econmico, no puede
constituir una obligacin, y pertenece al dominio de la tica. Y agregan, que si se
contraviniese la promesa, no existira sancin patrimonial, pues no existiendo valor
econmico vulnerado el deudor no sera pasible de una condena de daos y perjuicios,
que segn Pothier son el equivalente del inters que el acreedor tendra en que la
obligacin fuese cumplida.
D.2. Segn otra doctrina (Ihering- Demolombe- Josserand- Planiol-Salvat- Galli-
Busso etc....) opinan que pueden ser objeto de obligaciones, los llamados por Ihering
Bienes ideales.
La equidad, agregan, exige a menudo la proteccin de intereses puramente morales o
afectivos, como los que surgen de las relaciones de familia, de los sentimientos, de la
esttica etc..Y si aparentemente no es posible valuar en dinero estos bienes, pues no son
cotizables en dinero apenas se los lesiona, se traducen en una disminucin patrimonial,
en un dao perfectamente valorable en dinero.
Por lo tanto para Ihering, y los autores que lo han seguido; la obligacin puede
corresponder a un inters extrapatrimonial.
Ihering public un famoso trabajo: Del inters de los contratos y de la pretendida
necesidad del valor patrimonial de las prestaciones obligatorias; all plantea para
analizarlos, tres ejemplos en los que a su juicio faltara el contenido patrimonial de la
prestacin, no obstante lo cual el derecho debe ampararlos:
1- El mozo que estipula con su patrn que quedar libre los domingos por la tarde (en
ese momento no existan leyes laborales)
2- El inquilino que estipula para l y sus hijos el goce del jardn anexo a la casa.
3- El de la seora enferma, que requiere tranquilidad y que le alquila una habitacin
al inquilino con el compromiso especial que ste no ejecutar msica.
Frente a estas hiptesis demuestra como inciden semejantes estipulaciones en el
precio:
Menos salario para el mozo (pues el patrn deber pagar a otro mozo para que
atienda los domingos por la tarde).
Ms alquiler para el inquilino de la casa, por disfrutar del jardn.
 34

Menos alquiler le cobrar la seora al inquilino al que se le limita la posibilidad

de ejecutar msica ( y tal vez ensear a sus alumnos)
Por lo tanto para Ihering: El reposo, la salud, la diversin, etc; tienen una
significacin en el inters de sus titulares, y deben ser protegidos. De manera que si una
de las partes (el deudor), no cumple lo convenido deber reparar el dao o devolver lo
pagado por el otro.
D.3. Scialoja- De Ruggiero- Messineo- Llambas Borda etc: Distinguen y
lo observan en los ejemplos de Ihering: 1. a la prestacin en s misma, que es la conducta
debida por el deudor (es decir el objeto de la obligacin); 2. del inters que puede tener
el acreedor en recibirla.
El objeto de la obligacin: es decir el dar, hacer o no hacer que constituye la prestacin y
que est a cargo del deudor, debe tener siempre un valor pecuniario; pero en cambio el
inters que est en cabeza del acreedor, su utilidad, su beneficio, provecho o ventaja
como sujeto activo del vnculo obligacional, puede no ser econmico o pecuniario, sino
puramente moral, religioso, afectivo, cientfico, esttico etc, bastando que sea serio y
digno de proteccin jurdica. Es as que el derecho de las obligaciones, mediante
prestaciones, que constituyen el objeto siempre pecuniario, de los derechos de crdito,
vale decir, mediante prestaciones siempre susceptibles de valor econmico, se satisfacen
necesidades, se reparan perjuicios o se protegen valores, bienes o intereses del acreedor
mismo o de terceros, an extraeconmicos, espirituales o msticos. Con ese fin se les
acuerda al sujeto acreedor la facultad de exigir del deudor, determinada
prestacin(Barca Lpez). Agrega Barca Lpez, que de la misma lectura de la famosa
obra de Ihering, se deducen las mismas conclusiones de los ejemplos aportados.
Solucin del Derecho Argentino: Distinguiremos al efecto entre: * las obligaciones
contractuales y las * derivadas de los hechos ilcitos.
La obligacin nacida del contrato: Debe tener como prestacin la entrega de
una cosa (objeto material susceptible de valoracin pecuniaria- art 2311 C.C.)-
O del cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de apreciacin
econmica o pecuniaria (arts 1167 ; 1169 y su nota; y 953 C.C.)
El inters del acreedor (dice Alterini) puede ser extrapatrimonial, pero la
prestacin debida por el deudor debe necesariamente tener significado
econmico. Por ej: El inters de aprender (extrapatrimonial) una lengua
extranjera puede dar lugar a un contrato, pero la actividad docente de quien se
compromete a ensearla (prestacin del deudor) es susceptible de apreciacin
econmica, pues puede cobrar por ello, aunque de hecho no lo haga.
En los hechos ilcitos: Se genera una obligacin a cargo del responsable, cuya
prestacin es patrimonial ( arts 1069; 1078; 1083 C.C. 1077 C.C.> leerlo); y el
inters al que corresponde puede ser extrapatrimonial: El dao moral integra la
reparacin en el hecho ilcito (arts 1075- 1078 C.C.), ello mismo ocurre en los
contratos (art 522 C.C.).
En fin: Los intereses morales no son ajenos al mbito de las obligaciones, en cuanto a
stas necesariamente de objeto patrimonial, pueden constituirse para servir a aquellos
intereses

El vnculo. La coercibilidad
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En nuestro modo de ver la obligacin (Alterini), al enlazar el derecho del acreedor y el

deber del deudor, tiene un vnculo con particularidades propias que justifican su tratamiento
especfico: En ella el vnculo constrie al deudor a cierto comportamiento concreto que es
la prestacin
Esa relacin (para algunos simple, para otros compleja o plural), que liga al sujeto activo
con el sujeto pasivo (y que puede ser ms o menos perfecta o imperfecta) es lo que
llamamos vnculo.
El vnculo, es uno de los elementos (no esencial) de la obligacin, y se manifiesta por la
sujecin del deudor a ciertos poderes del acreedor.
Algunos autores (Borda; Llambas etc), entienden que el vnculo no es un elemento propio
de las obligaciones, sino comn a toda relacin jurdica; sin duda esto es as, pero lo mismo
sucede con los otros elementos vistos anteriormente.
El vnculo, (con su ingrediente la coercibilidad) se manifiesta concretamente en dos
aspectos, pues da derecho al acreedor:
a) Para ejercer una accin tendiente a obtener el cumplimiento (ejecucin forzada- art
505 C.C.)
b) Para oponer una excepcin tendiente a repeler una demanda de repeticin (devolucin)
que intente el deudor que pag.
Por cierto que, el derecho a demandar el cumplimiento no significa que las deudas
cumplidas espontneamente correspondan a una obligacin que carece de vnculo: Aunque
no haya coercin efectiva, el vnculo se manifiesta en la medida en que la relacin jurdica
obligacional es coercible; pues habra dado derecho al acreedor a demandar, si el deudor no
hubiera cumplido.
La coercibilidad: Es o no un elemento esencial de la obligacin?
Para el caso de que el deudor no cumpla voluntariamente con la prestacin debida, el
derecho acuerda al acreedor la posibilidad de hacer satisfacer su pretensin forzadamente,
haciendo uso de la coercibilidad (Conf. Art 505 Inc 1ro C.C.).
Coercibilidad: Es la posibilidad de aplicar la fuerza pblica en caso de incumplimiento de
un deber jurdico. (No confundir con la coaccin, que es la fuerza pblica aplicada a un
caso concreto).
Dice Rezznico: La potestad, es decir el derecho que surge de la obligacin a favor del acreedor sera a
menudo ilusorio si ste contara solo con la honradez y la buena voluntad de su deudor. La ley debe acudir en
apoyo del acreedor siempre que ste invoque un inters legtimo, y lo hace permitindole reclamar
judicialmente el cumplimiento de la obligacin por su deudor (art 505 C.C.), y poniendo a su disposicin, por
intervencin de jueces, el apoyo del poder pblico para que aqul pueda hacer efectivo su derecho mediante
el embargo y el apoderamiento de los bienes de su deudor; o mediante el embargo y posterior venta juicial de
bienes, para que con el dinero obtenido, el acreedor vea satisfecho su crdito o la indemnizacin.
Pero: Esa coercin o compulsin a que el deudor puede ser sometido a instancias de su acreedor para dar
eficacia al vnculo jurdico, cuando solicita el amparo del poder pblico, no es ilimitada: Despus de haber
pasado de la gravsima severidad del Derecho Romano antiguo (aprisionamiento del deudor, esclavitud etc),
pasano por la prisin por deudas: en el derecho contemporneo la compulsin se detiene all donde
comportara el ejercicio de una violencia sobre la persona del deudor; o cuando la agresin al patrimonio
atente contra el decoro en la vida del deudor.
Por ello en nuestro derecho no se puede obligar a efectuar un trabajo, si el deudor se niega a hacerlo; o en el
otro caso, si una persona adeuda a otra una suma de dinero no se permite al acreedor, que para satisfacer su
crdito, llegue a privar al deudor de todos sus bienes dejndolo en situacin de indigencia (inembargabilidad
de ciertos bienes) etc).
Algunos autores como Lafaille: consideran que la coercibilidad es un elemento esencial de
las obligaciones llama a la coercibilidad, el cuarto elemento esencial de la obligacin-
y la considera como un elemento social: que se revela por la posibilidad de reclamar en
 36

justicia y con el apoyo del poder pblico el cumplimiento o la efectividad de la prestacin

debida.
En cambio otros autores (la mayora): Opinan que la coercibilidad no es un elemento
esencial de la obligacin. Por lo que pueden existir obligaciones que carezcan de
coercibilidad, y ponen el ejemplo de las obligaciones naturales que son verdaderas
obligaciones, pero que por carecer de coercibilidad no puede ser exigido su cumplimiento.
Entonces: La norma o principio general es la coercibilidad; y las excepciones son las
obligaciones naturales.
En sntesis: La coercibilidad no hace a la esencia de la obligacin, sino a la perfeccin de
la misma. Por ello, tambin se habla de: a) Obligaciones perfectas (o civiles como las
nombre Vlez), aquellas que cuentan con coercibilidad; y b) Obligaciones imperfectas (o
naturales), las que carecen de coercibilidad.

Las obligaciones naturales

Dijimos que, la virtualidad del vnculo puede ser ms o menos perfecta o imperfecta; ya
que existen obligaciones que carecen de coercibilidad (imperfecta o natural), las cuales no
pueden ser exigidas en cuanto a su cumplimiento (carecen de accin).
Concepto.:
Art 515 C.C.: ......naturales son las que fundadas slo en el derecho natural y en la
equidad, no confieren accin para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas por el
deudor, autorizan para retener lo que se ha dado en razn de ellas.
La obligacin natural: (o imperfecta) se funda slo en el Derecho Natural y en la equidad
(Derecho Natural: lo que es universalmente justo; y la equidad es la aplicacin del Derecho
Natural a un caso concreto)
Por el contrario la obligacin civil: (o perfecta) se basa no solo en el Derecho natural, sino
que tambin se encuentra tutelada por el derecho positivo; de ah que sta ltima
denominada perfecta sea la ms eficaz, por cuanto ante su incumplimiento el ordenamiento
jurdico permite al acreedor iniciar acciones judiciales tendientes a la ejecucin de la
obligacin u obtener la respectiva indemnizacin.
Nota: Aunque aparentemente las obligaciones naturales carecen totalmente de
coercibilidad; su vnculo cuenta con cierta virtualidad (coercibilidad en su segunda fase), al
poder retener con todo derecho el acreedor lo que el deudor le hubiese entregado (Puede
repeler las acciones que por reintegro le entable el deudor que ha pagado)

Orgenes
a) El tema de las Obligaciones naturales tuvo su orgen en el Derecho Romano, pero
no como una doctrina orgnica que explicara el concepto y los efectos de este tipo
de obligaciones, sino que existan casos dispersos con distintos fundamentos y
efectos a los de las obligaciones civiles. Por ej: Obligaciones contradas por
esclavos; obligaciones contractuales asumidas por personas con capitis diminutio
etc.
b) En los textos del Derecho Justiniano, obligacin natural es la que carece de accin
por oposicin a la civil que s la tiene.
c) Esta institucin fue tomada por el Derecho Cannico que desarroll la teora de las
obligaciones naturales tal como aparece en las legislaciones modernas.
Fundamento de la obligacin natural.
 37

Se discute, si las obligaciones naturales constituyen o no un vnculo jurdico, es decir, si

son una institucin del Derecho Civil, o si son de una naturaleza extraa a ste, es decir
el campo de los deberes morales o de conciencia. Y estn hasta los que niegan que sean
obligaciones.
1) Doctrina negativa: Es sostenida por Giorgi y otros autores Italianos, y entre
nosotros por Lafaille. Para estos autores la llamada obligacin natural, por
carecer de exigibilidad, no configura una relacin jurdica; sera una obligacin
no obligatoria, lo que implicara una verdadera contradiccin en los trminos. Es
decir, no sera una verdadera obligacin por no ser coercible. Para estos autores,
el cumplimiento de una obligacin natural sera un acto gratuito de liberalidad.
Existira para esta doctrina un deber de conciencia de contenido patrimonial, dao
lugar slo a un vnculo moral pero no jurdico.
Crtica: Alterini entiende que esta postura es equivocada, por cuanto la obligacin
natural rene los mismos elementos constitutivos de la obligacin civil,
diferencindose de sta, nicamente en la falta de accin, hecho que no puede
fundamentar su exclusin del campo del derecho. Busso; observa que la
coercibilidad, aunque atenuada, tambin existe en las obligaciones naturales; por
ej: Cuando ha pagado voluntariamente el deudor, da derecho al acreedor a retener
lo dado en pago (coercibilidad indirecta, atenuada o en su segunda fase).
2) Las doctrinas positivas o afirmativas: Admiten la existencia de las obligaciones
naturales como vnculo jurdico; pero discrepan en cuanto a su fundamento.
2.a. Una primera posicin: sostiene que no hay una distincin sustancial
entre las obligaciones civiles y las naturales, sino que `estas no son ms que una
variante de aquellas, y que por ciertas razones importantes se encuentran limitadas
en cuanto a la carencia de accin para exigir su cumplimiento; pero como se basan
en razones deber (equidad), brindan una excepcin para retener lo que se dado en
pago de ellas (lo que el deudor voluntariamente hubiese pagado) (Salvat-Borda-
etc)
2.b. Una segunda postura afirmativa, se inclina por considerar a la
obligacin natural como una deuda sin responsabilidad, es decir que para stos
autores en las obligaciones naturales hay debitum porque existe una prestacin
legtima por parte del acreedor, pero falta la garanta (o responsabilidad), porque el
Estado no pone a disposicin del acreedor la fuerza pblica para la realizacin de
su derecho. (De Ruggiero- Carnellutti- Pachioni etc).
Crtica: Borda dice que, aunque esta teora describe con acierto los efectos de las
obligaciones naturales, no penetra en su esencia, es decir, no explica porque se
presenta esta peculiaridad.
2.c. La doctrina predominante: opina que las obligaciones naturales
son un puro deber de equidad o Derecho Natural (Rezznico ,Alterini- Llambas-
Busso-). Dicen que las obligaciones naturales no son un simple deber de
conciencia. Pero para que un deber de conciencia sea una obligacin natural ha de
responder a una exigencia de justicia, o sea de Derecho Natural. Pues hay deberes
de conciencia que impulsan a obrar de un modo determinado por imperativos de
caridad, y ellos no engendran obligaciones naturales; como por ej: La entrega de
una limosna, que sera un mero deber de conciencia, que responde a imperativos
de caridad y no de justicia humana. He ah un deber de conciencia que no se
traduce en un deber jurdico, aunque su incumplimiento constituya una ofensa a
 38

Dios, o traiga aparejado una remordimiento de conciencia, pero no constituir una

lesin a un derecho ajeno.
Naturaleza jurdica del acto de cumplimiento (Pago o liberalidad?)
Este punto ha sido controvertido en la doctrina:
1. Para quienes niegan la existencia de la obligacin natural como un verdadero vnculo
jurdico, el llamado pago de ella no es tal, sino una liberalidad que gratuitamente realiza el
deudor. En nuestro derecho, segn lo dicho por la mayora de los autores y los arts 515 ,
516 y sgs. Y notas, esta comprensin es indefendible.
2. Para la generalidad de la doctrina: el aludido acto de cumplimiento es un verdadero acto
jurdico pago y no un obsequio o donacin.
Recordar: Pago es el cumplimiento de la prestacin que hace al objeto de la obligacin ,sea sta de dar, hacer, o
no hacer (art 725 C.C.). Es decir que el pago de una obligacin natural, puede referirse a una entrega (dar); o
cumplir con un hecho (hacer); o una abstencin (no hacer) (Nota al art 516 C.C.).
Pero: Este pago de obligacin natural tiene una peculiaridad, en l no funciona la garanta
de eviccin.
Supuestos del art 515
Luego de fijar los caracteres de la obligacin natural, el art 515 enuncia los diversos casos
de ella; enumeracin que no es taxativa (es decir que no es una topologa cerrada), sino
meramente ejemplificativa.
Inc. 1ro. (Suprimido por ley 17711)
Inc. 2do.Las obligaciones que principian por ser obligaciones civiles y se
hallan extinguidas por la prescripcin (ver Bolilla XVI Prescripcin
liberatoria)
Inc. 3ro. Las que provienen de actos jurdicos a los que les faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles. Es decir
obligaciones derivadas de actos nulos por vicios de forma. Por ej: La donacin
de un inmueble que no fue hecha en instrumento pblico (art 1810 Inc.1ro
C.C.).
Inc. 4to. Las que no han sido reconocidas en juicio por faltas de pruebas, o
cuando el pleito se ha perdido por error o malicia del juez. Es decir, que no
obstante la sentencia injusta, no desgrava la conciencia de un deudor que
realmente lo es, ni priva al acreedor de lo suyo, en el plano del Derecho
Natural. En este inciso se pueden encuadrar otros supuestos similares; prdida
de un juicio por testimoniaos falsos, negligencia o malicia de los abogados etc.
Inc. 5to.las que derivan de deudas de juego En este caso es necesario hacer
algunas aclaraciones: Es de notar que las deudas de juego ac aludidas, son las
provenientes de juego de azar o suerte. Por el contrario las deudas provenientes
de ejercicio de fuerza, destreza de armas, corridas y de otros juegos o
apuestas semejantes (art 2055 C.C.) no quedan comprendidas en este
supuesto, pues deben estar permitidas por la autoridad pblica- y de esa manera
se constituir en obligaciones civilmente exigibles sus premios. Salvo que
estn en contravencin a alguna ley o reglamento de polica (art 2055 In fine)
caso en el cual son ilcitas, por las que no se las puede exigir su cumplimiento,
ni constituyen obligacin natural.
Y en cuanto a las deudas provenientes de juegos de azar o de suerte: Hay que
distinguir tambin entre: a). Los autorizados (Lotera- Quiniela oficial- Rifas
autorizadas etc), en las que el pago de sus premios constituyen verdaderas
 39

deudas civiles (exigibles). Y b.)-Los expresamente prohibidos (ej: Jugadas

clandestinas,) que por estar contra la ley, no seran ni obligaciones civiles, ni
naturales.
Entonces: Encuadraran como obligaciones naturales aquellas deudas de juego
no contrarias a la moral y las buenas costumbres, o al orden pblico. (Por ej:
pequeas apuestas en grupo de amigos o compaeros de oficina).
Nota: En el caso de deudas de juegos prohibidos cuyas deudas son pagadas;
quien pag no podr reclamar la repeticin no por ser obligacin natural- sino
porque existe un principio jurdico que establece que nadie puede alegar
judicialmente su propia torpeza (es decir que nadie puede reclamar ante la
justicia al haber cometido un ilcito en esa circunstancia).
Finalmente: Cuadra hacer notar que las deudas de juego tienen un rgimen legal
distinto del de las dems obligaciones naturales: No pueden ser sometidas a
transaccin o arbitraje; ni garantizarse; ni ser objeto de novacin (art 2057
C.C.).
Supuestos no incluidos:
Los casos del art 515 C.C. son meramente ejemplificativos. Por lo tanto no impiden a los
tribunales conceptuar como obligaciones naturales a los dems deberes impuestos, en el
fuero de la conciencia del deudor, por el Derecho Natural o por la Equidad.
Lo fundamental de las obligaciones naturales es que, alguien consienta, basado en la
equidad o el Derecho Natural, un desplazamiento patrimonial, que no puede serle
coercitivamente impuesto.
Entre los posibles casos no enumerados por el art 515 C,C,:
Derecho de alimentos entre parientes, en los casos en que la ley no los impone.
En el Concurso Civil (o quiebra): Los saldos que queden impagos al producirse
la rehabilitacin del concursado.
El pago de ciertos servicios, que no dan lugar a acciones judiciales de cobro (ej:
pago a quien salvo una vida).
Intereses no estipulados. Por ej: En el contrato de mutuo o prstamo de
consumo gratuito, quien paga intereses pese a que no estn estipulados por las
partes, estara pagando una obligacin natural.
Disposiciones testamentarias no categricas, que manifiestan ms un deseo,
que una imposicin de cargo.
Los legados verbales.
Resarcimiento por ruptura de esponsales o concubinatos.
Alimentos a la concubina o a hijos no reconocidos et.

Efectos
Los efectos de las obligaciones naturales pueden clasificarse en:
a) Efectos primordiales, y b) Efectos secundarios
Los primeros corresponden a todas las obligaciones naturales; los segundos se dan en
algunas obligaciones naturales.
a) Efectos primordiales:
a.1: Inejecutabilidad de la obligacin: Dice al art 515 C.C.: ..No confieren accin para
exigir su cumplimiento.
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a.2: Irrepetibilidad del pago espontneo: ...pero que cumplidas por el deudor, autorizan
para retener lo que se ha dado en razn de ellas (art 515 C.C.). Y el 516 dice: El efecto
de las obligaciones naturales es que no puede reclamarse lo pagado, cuando el pago de
ellas se ha hecho voluntariamente por el que tena capacidad legal para hacerlo. Es
decir, que el pago espontneo de la obligacin natural es definitivo, quedando excluida la
repeticin alegndose ausencia de causa. Ese pago tiene causa que radica precisamente en
la obligacin natural, lo cual es ttulo apto para justificar la recepcin del pago por el
acreedor.
La ausencia de repeticin est sujeta a dos requisitos: * Que sea hecha espontneamente por
el deudor. y * Que el deudor tenga capacidad para pagar.
b) Efectos secundarios:
b.1: Garantas de terceros (art 518 C.C.): Segn este artculo es posible asegurar el
cumplimiento de la obligacin natural con garantas suministradas por terceros ( O por el
mismo deudor). A tal efecto se pueden constituir hipotecas, prendas, fianzas o clusulas
penales a favor del acreedor. (Pero: No pueden garantizarse las deudas de juego art 2057
C.C.)
Pero: La obligacin debe ser natural al momento de constituirse la garanta: pues si se
constituy la garanta cuando la obligacin era perfecta y exigible (civil), y luego se
transforma en natural (pierde la exigibilidad), lo accesorio, que es la garanta pierde
tambin su exigibilidad (Principio de la accesoriedad, que determina que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal).
Llambas; explica que en realidad estas llamadas garantas, son o pasan a ser verdaderas
obligaciones principales, que presentan la modalidad de estar subordinadas a una condicin
suspensiva, en donde el hecho condicionante, del cual dependen, es la inejecucin de la
obligacin natural por el deudor.
Alterini: Dice que esta garanta toma virtualidad de principal, subordinada al no
cumplimiento de la obligacin natural.
b.2: Novacin (Llambas prefiere hablar de conversin). La obligacin natural puede
convertirse en civil, por medio de la novacin; pues se cumpliran los extremos requeridos
por el art 802 C.C.
Excepcin: No se pueden novar las deudas de juego art 2057 C.C.)
Segn Llambas y Alterini: Convendra referirse, por lo exacto terminolgicamente, como
conversin, mas que novacin; por cuanto no se trata de dos obligaciones civiles, sino
que se produce una transformacin del carcter de la obligacin natural (imperfecta), que
se torna civil (perfecta). No obstante ello el codificador nos habla de novacin (Conf notas
a los arts 516 y 802 C.C.).

Posibilidad de, reconocimiento; compensacin; confirmacin; transmisin

y pago por consignacin:
Reconocimiento (art 718 C.C.):
Por el reconocimiento se admite la existencia de una deuda, pero sin pronunciarse sobre la
validez o naturaleza de la misma.
Es decir, que el reconocimiento no torna civil a una deuda de obligacin natural en deuda
civilmente exigible.
Y, el pago parcial importa el reconocimiento tcito de una obligacin; pero ello no revalida
el ttulo para el acreedor; es decir, que el saldo pendiente no se transforma en exigible.
 41

Compensacin (arts 818 y 819 C.C.)

La compensacin legal no se puede producir cuando una de las deudas proviene de una
obligacin natural. Porque la compensacin (que es extincin de dos deudas recprocas
hasta donde alcance la menor), se produce con relacin a deudas Civiles, lquidas y
exigibles (art 819 C.C.)
Pero: si bien esta imposibilidad de compensar se refiere a la compensacin legal; son
viables otros tipos de compensacin: voluntaria y facultativa.
Confirmacin
La confirmacin tiene por fin suprimir los vicios que afectan a un acto jurdico, causa
fuente de una obligacin.
Pero, como las obligaciones naturales nada tienen que ver con las nulidades, pues slo
carecen de exigibilidad por razones establecidas por el legislador, no se observa para nada
que la confirmacin podra darse en este tipo especial de obligacin.
Transmisin
La obligacin natural puede, tanto en su parte activa, como en la pasiva, ser transmitida; sea
por actos entre vivos (cesin de crditos o cesin de deudas); o por causa de muerte. Pero
esa transmisin no altera su calidad, es decir siempre contina como natural (no es
exigible).
Pago por consignacin
El deudor de una obligacin natural puede consignar judicialmente el pago de dicha deuda
ante; por ej: la negativa del acreedor de recibir la prestacin; o en caso de darse cualquiera
de los supuestos autorizados de pago por consignacin; por cuanto el deudor de una
obligacin natural posee el jus solvendi; y puede desgravar su conciencia poniendo la
prestacin a disposicin del acreedor.

Deuda y responsabilidad. La obligacin como vnculo complejo:

Orgenes de la teora
Modernamente autores como Demogu, Rocco etc, expresan que la relacin jurdica
obligacional es compleja, compuesta de dos elementos: 1) El dbito o deuda, y 2) La
garanta o responsabilidad.
Expresan que, si por lo general aparecen unidas conceptualmente, es menester distinguirlas,
pues son autnomas e independientes. Esta disociacin tiene antecedentes en el Derecho
Romano a travs de la correspondencia entre: a) El deber de cumplir (deuda), y, b) la
posibilidad de sujetar la persona misma del deudor (luego sobre el patrimonio), a la
ejecucin (responsabilidad)
La distincin entre deuda y responsabilidad fue formulada por el pandectismo alemn del
siglo XIX. Gierke descubre en el estudio del Derecho germnico, que en ciertas
obligaciones una persona es el deudor, y otra el responsable. Por ej: El seor feudal no
responda, sino que lo haca su administrador.
Rocco: Dice que : 1. En el lado pasivo: de la obligacin encontramos dos deberes: a) El del
deudor de cumplir con la prestacin, y b) Tambin el del deudor de dejar actuar al acreedor
sobre su patrimonio en caso de incumplimiento, y 2. En el lado activo: encontramos dos
derechos: a) El del acreedor a instar al deudor al cumplimiento, y tambin b) el del
acreedor a ejecutar los bienes del deudor para satisfacer su crdito, en el supuesto de
incumplimiento.
Hay pues, dos relaciones:
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I. La relacin de deuda: Conformada por:

El deber del deudor de cumplir.
El derecho del acreedor a instar al cumplimiento
II. La relacin de responsabilidad: Formada por:
El deber del deudor de dejar actuar al acreedor, sobre su patrimonio.
El derecho del acreedor a actuar sobre el patrimonio de su deudor.

El dbito o deuda
Es el estado de puro deber que se inicia con el nacimiento de la obligacin y se extingue
cuando la misma es cumplida voluntariamente por el deudor. Esta es la etapa llamada por
los autores alemanes como Schuld.
En este momento de la obligacin, el deudor se encuentra presionado psicolgicamente a
cumplir por el efecto de la gravitacin del ordenamiento jurdico y de su conciencia moral,
con independencia de toda idea de coaccin.
Por su parte el acreedor se encuentra en un estado de legtima expectativa, en la esperanza
de que se le pagar lo que se le debe. Por ello el derecho le otorga al acreedor la posibilidad
de un control de gestin sobre el patrimonio del deudor (puede reclamar medidas
cautelares).
La garanta o responsabilidad
Es el elemento que entre en juego a raz del incumplimiento de la obligacin.
En este momento el ordenamiento jurdico otorga al acreedor el poder de actuar contra el
patrimonio del deudor (poder de agresin patrimonial), requiriendo la ejecucin forzada de
los bienes del obligado. La situacin del deudor es aqu, la de estar sometido a la accin
ejecutiva del acreedor, contra sus bienes.
Es decir: La responsabilidad nace a partir del incumplimiento.
El patrimonio del deudor: cumple una funcin de garanta para el acreedor.
Entonces:
C- En la deuda: El acreedor tiene una expectativa a la prestacin; es decir al
cumplimiento exacto por parte del deudor. En esta etapa el acreedor cumple un rol
pasivo (se encuentra a la expectativa), en cambio el deudor tiene un rol activo (debe
cumplir con la prestacin).
D- En la responsabilidad: tiene una expectativa a la satisfaccin por medio de la
ejecucin forzada; o por un tercero; o por la indemnizacin. (art 505 C.C.). En esta
etapa los roles se truecan, pues el acreedor pasa a tener una funcin activa ( ejerce todos
los medios legales a su alcance a fin de lograr la satisfaccin de su crdito), y el deudor
tiene un rol pasivo (debe dejar actuar al acreedor- ejecucin- sobre su patrimonio)
Ahora bien: El deudor, an no habiendo cumplido con la prestacin puede liberarse
satisfaciendo el inters del acreedor(Es decir que el deudor aunque se encuentre en mora
puede igualmente cumplir, pagando lo debido con ms los daos que su retraso le haya
producido al acreedor)
Deuda sin responsabilidad
Pero, es de notarse, que en algunos casos puede darse, como dice una parte de la doctrina,
deuda sin responsabilidad, como en el caso de las obligaciones naturales, donde existe una
deuda, pero el deudor no cuenta con los poderes de agresin propios de la etapa de la
responsabilidad (obligaciones naturales, donde el acreedor carece de accin para exigir su
cumplimiento.
 43

Responsabilidad sin deuda

En cambio, la mayora de la doctrina niega la posibilidad de Responsabilidad sin deuda.
Algunos autores han planteado el caso del fiador que, dicen estos autores, asume una
garanta sin ser el deudor. Pero debemos recordar que el fiador es un deudor subsidiario
(deber pagar en caso que el deudor principal no cumpla).
Responsabilidad limitada
Sin embargo la responsabilidad puede estar circunscripta a determinados bienes del
patrimonio del deudor (responsabilidad limitada). Como por ejemplo; en el caso del
heredero que acept la herencia con el beneficio de inventario: en este caso el patrimonio
del heredero no se confunde con el del difunto; y est obligado por las deudas y las cargas
de la sucesin slo hasta la concurrencia del valor de los bienes que ha recibido de la
herencia (art 3371 C.C.).Es decir, el heredero beneficiario, en cuanto continuador de la
persona del causante, es deudor, pero es responsable slo en la medida del activo dejado
por el causante.
Adems, la responsabilidad del deudor se encuentra limitada en cuanto que existen ciertos
bienes suyos que no pueden ser ejecutados (bienes inembargables )- tema que se ver ms
adelante.
Consideracin crtica de la teora en anlisis
No obstante la difusin de esta teora, una serie de interrogantes han sido planteados, a
veces para precisar conceptos, otras para criticarla.
En el estudio de la obligacin afirma Lehmann con criterio compartible deuda y
responsabilidad son elementos ordenadores de relevante valor didctico, aunque no deba
exagerarse su importancia desde el punto de vista de la prctica del Derecho de las
Obligaciones.
Interesa destacar que deber y poder, como sujecin de quien debe y facultad de quien puede
reclamar la prestacin, son los trminos bipolares de la relacin obligacional, grficamente
expresados en la deuda y la responsabilidad. Que no se dan como puros deberes en la
circunstancia de la deuda, pues ellos tienen correlato en la facultad del acreedor de hacer
suya la prestacin espontneamente cumplida por el deudor; ni como puros poderes del
acreedor en la circunstancia de la responsabilidad, pues tales poderes se corresponden con
los deberes del deudor, que est sujeto al cumplimiento coactivo o al pago del equivalente
indemnizatorio.
En realidad, la responsabilidad en la obligacin, nace con la deuda y queda en estado
latente. Es la potestad que el ordenamiento jurdico positivo otorga al acreedor para ser
satisfecho, y se pone en ejercicio al promediar el incumplimiento. Por ello, precisamente, la
responsabilidad del contratante que no cumple sigue siendo contractual, y no est fuera del
contrato, sino implicada por el mismo contrato que hizo nacer la deuda.

Causa fuente
Fuente de las obligaciones (Art. 499 C.C.)
Si los derechos nace, si se modifican, si se transfieren de una persona a otra si se
extinguen, es siempre a consecuencia o por medio de un hecho. No hay derecho que no
provenga de un hecho y precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de
derechos; dice Vlez en la nota al la Seccin 2 del Libro II del C.C..
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En el campo de las obligaciones, todo vnculo jurdico de carcter obligacional reconoce o

se explica en razn de un hecho externo y antecedente que es su fuente. El vnculo es el
efecto y reconoce una razn eficiente (causa eficiente) que es precisamente, la fuente, la
causa de su existencia. He ah la llamada causa-fuente.
La fuente (o causa-fuente) de la obligacin es el hecho, acto o disposicin legal que la
origina.
Causa es, como seala Segovia, el hecho, acto o relacin jurdica que engendra y sirve de
fundamento a la obligacin
Llambas dice: Es el hecho dotado por el ordenamiento jurdico con virtualidad bastante
para establecer entre acreedor y deudor el vnculo que los liga.
Es un elemento esencial de la obligacin, pues no se concibe una obligacin que exista
porque s, sin dependencia de un hecho antecedente que la haya producido. El art 499 del
Cdigo es tajante al respecto: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada
de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o
de las relaciones civiles.
El art 499 C.C. alude al origen que pueden reconocer las obligaciones, o sea, a su causa
fuente. No hay obligacin sin causa, comienza diciendo, es decir, no hay vnculo
jurdico que cree obligaciones si no existe un antecedente-un por qu- que determina la
formacin o el nacimiento de ese vnculo.
Por ejemplo: un contrato de compraventa, es la fuente de la obligacin del vendedor de
entregar la cosa, y del comprador de entregar el dinero.
Un delito, es la fuente de la obligacin del autor de pagar a la vctima, la indemnizacin
correspondiente.
La fuente, es la causa de la obligacin, la llamada causa-fuente ( o causa eficiente ), para
no confundirla con la causa-fin ( o finalidad).
Clasificacin de las fuentes
Desde antao ha preocupado a los juristas ensayar una clasificacin de las fuentes que
facilite su ordenamiento legal y su estudio.
En las Institutas de Justiniano se las clasificaban as:
Contratos
Cuasicontratos
Delitos
Cuasidelitos.
Los Glosadores agregaron una quinta categora: La Ley.
Y Pothier, la ley y en algunos casos la equidad.
En el Cdigo Civil francs se admiti la clasificacin clsica y que han seguido la mayora
de los Cdigos que tomaron a aqul como modelo, es decir:
+ Contrato
+ Cuasicontrato.
+ Delito
+ Cuasidelito
+ La ley.

Proponen Aubry y Rau, una clasificacin bipartita al sostener que todas las obligaciones
tienen por fuente inmediata:
La ley
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O, un hecho del hombre,(este hecho puede ser lcito en el caso del

contrato o del cuasicontrato: o ilcito, en el caso del delito y del
cuasidelito)
Esta manera de clasificar las fuentes de las obligaciones ha recibido las siguientes crticas:

Planiol juzga que la misma, si no es del todo falsa, es superficial y da una idea de la
realidad. Para l, las fuentes se reducen a dos: * El contrato (la voluntad de las partes)
* La ley.
Y las obligaciones nacidas del cuasicontrato, del delito y del cuasidelito- dice-, no son otra
cosa que obligaciones emanadas de la ley.
Este punto de vista ha merecido la crtica de Josserand, para quien en ltima instancia, no
existira sino una sola fuente de obligaciones: La ley, ya que es ella la que determina que
hechos u actos generan relaciones jurdicas, y ella es la que le da virtualidad jurdica a tales
hechos o actos. Y si los contratos generan obligaciones, es porque la ley as lo establece.
Lo que pasa, dice este autor, es que se confunde:+ fuentes mediatas, de las + fuentes
inmediatas. La fuente mediata de las obligaciones, como de todo derecho es la ley; pero
ello no es bice para que haya fuentes inmediatas, a saber:
Los actos jurdicos
Los actos ilcitos
El enriquecimiento sin causa
La ley.
Y tambin (Josserand), objeta de la clasificacin clsica, la inclusin del
cuasicontrato, figura hbrida, utilizada a modo de bohardilla, donde se guarda todo lo
que no tiene cabida entre los contratos. Asimismo juzga superflua la divisin bipartita en
delito y cuasidelito, que pueden ser reunidos perfectamente en una sola fuente genrica: los
actos ilcitos.
Se ha criticado adems, a la clasificacin tradicional, el no haber incluido fuentes como el +
enriquecimiento sin causa; + la voluntad unilateral;+ la sentencia judicial etc.
La tendencia de los cdigos modernos es de prescindir de las clasificaciones expresas. Se
legisla sobre las fuentes, se hace la distribucin de las materias conforme a ellas, pero no se
hace una clasificacin determinada, por entenderse, con razn, que es una cuestin que
compete a la doctrina.
Las fuentes en el Cdigo Civil Argentino
El art 499 C.C., que transcribimos anteriormente, alude a los hechos o actos lcitos o
ilcitos, a las relaciones de familia y a las relaciones civiles. La norma sigue casi al pie de la
letra, el art 870 del Esboo de Freitas.
En este caso, Vlez, siguiendo a Freitas, se aparta de la terminologa clsica que haba
recogido el Cdigo Civil Francs, y el Cdigo Italiano, an cuando la doctrina de nuestros
primeros autores consider que quedaban incluidas en las cuatro fuentes clsicamente
admitidas y la ley, dentro de la expresin poco precisa del art 499 C.C.
Aunque la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones ya no tenga rango
cientfico, es til conocer el significado de sus categoras, por el frecuente empleo que de
ellas hacen los juristas.
Luego veremos algunas de las fuentes que la doctrina moderna propugna. Por ej: La
equidad; la voluntad unilateral; el abuso del derecho etc)- (Todos estos temas los
profundizaremos en el Captulo III)
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Causa fin
El diccionario nos dice; Causa: Lo que es origen o fundamento de algo. Motivo o razn
para obrar.
Alcance del trmino:
Toda causa es fundamentalmente un principio activo determinante de una existencia o de
un acontecimiento.
Ha dicho Bonfante; la causa constituye el problema ms oscuro he indescifrable de la doctrina moderna del Derecho; el
campo preferido de las lucubraciones metafsicas y de la psicologa.
Quizs toda la dificultad de esta cuestin reside en lo equvoco y ambiguo de la
terminologa usada en esta materia, y en la multiplicidad de acepciones de la palabra
causa, ya en el Derecho Romano tena hasta once significados distintos; entre ellos:
razn, fundamento, ocasin, fin, propsito, acto, negocio etc.
Para Aristteles: Habra cuatro causas (y para ello pona el caso de la realizacin de una
estatua):
1) La causa formalis, o sea la produccin de la forma o figura. Por ej: en el caso de la
estatua, es la reproduccin de la figura que se realiza en la materia.
2) La causa materialis: O sea la materia con la que estn constituidas las cosas. Ej: Es
el mrmol que se utiliza para construir la estatua.
3) La causa eficiens: Lo que produce, lo que hace derivar el ser; ej: el escultor
mismo que la ejecuta.
4) La causa finalis: caracterizado por un fin perseguido que se realiza. Ej: el impulso
que lo determin a hacer la estatua.
Es indudable que entre todas estas acepciones, son las ms importantes, y usuales:
a) Causa fuente o causa eficiente (causa eficiens de Aristteles): Es lo que se considera
como antecedente, fundamento, u orgen de algo.
b) Causa impulsiva, o causa ocasional, o causa motivo: Es el motivo personal, mediato y
variable, determinante del acto; el impulso personal que determina a una persona a
obrar en tal o cual sentido en espera de obtener tal o cual resultado.
c) Causa fin o causa final o simplemente fin (causa finalis de Aristteles): Es la finalidad
inmediata, el objetivo prximo perseguido por las partes al contratar.

Ejemplo en caso de obligacin:Compro un cuadro para obsequiar a tal persona

En este ejemplo: a) Compro el cuadro(compraventa) es la causa fuente. b) Obtengo de esta manera dicho cuadro
en propiedad (es la causa fin). c) Pensando que ser del agrado de dicha persona (es la causa motivo o causa
impulsiva).
En este ejemplo observamos; que la causa fin sera lo que ms inmediatamente persiguen las partes al obligarse: Para
el comprador, que el vendedor se comprometa a entregarle el cuadro; y para el vendedor, que el comprador le pague
el precio.
La causa fin estara siempre ligada a cada contrato, sera siempre la misma para cada uno, y
no varan aunque cambien las personas: es por lo tanto: Objetiva, abstracta; impersonal e
inmutable.

La Causa en los contratos

Suele confundirse la causa de la obligacin con la causa del contrato, siendo que son
diferentes.
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Cuando se habla de causa de la obligacin, con la palabra causa se alude al orgen, al

hecho generador de la obligacin; se trata entonces de la causa fuente (contrato, delito etc).
No correspondera, entonces hablar de causa fin de las obligaciones..
Pero cuando se habla de causa de los contratos, o en otros trminos similares, la palabra
causa ya no se usa en el sentido de fuente, sino en el sentido de causa fin, de finalidad
inmediata perseguida por quienes se obligan al contratar.
Pero: Todo acto de voluntad persigue un fin, y la relacin entre ese fin perseguido y el acto
voluntario que lo persigue es la relacin de causalidad; pues la idea del fin a perseguir es la
causa de que realicemos el acto.
Esa causa fin o motivo jurdico determinante abstracto, o los motivos concretos expresados
o conocidos, es elemento propio, no solo del contrato, sino de todos los actos jurdicos (art
944 C.C.)
Dice Alterini: La finalidad es un elemento del acto jurdico que bajo ciertas manifestaciones
(contrato, voluntad unilateral etc), genera obligaciones. No es elemento de la relacin
jurdica obligacional en s, sino del acto jurdico, globalmente considerado, que en
determinados casos es fuente de ella.
La mayora de los autores consideran que el tema de la causa fin debe extenderse a todos
los actos jurdicos, pues no es exclusiva de los contratos. Por tanto debe generalizarse en
concepto de finalidad o causa lcita, y ubicarlo dentro de la teora general de los actos
jurdicos, y an dentro de los actos voluntarios como elemento natural de validez de la
expresin de toda voluntad jurdica.
Consideramos: que en el concepto de causa fin de los actos jurdicos estn: a) El fin
inmediato, objetivo, directo que se persigue y es siempre igual para cada tipo de acto; y b)
Los motivos sicolgicos; concretos, individuales y que varan segn las intenciones de las
partes. Pero: Cuando estos motivos personales han sido exteriorizados e incorporados en
sus clusulas; o son conocidos por ambas partes (mviles ex pacto; representacin o
imaginacin anticipada).
La causa fin funciona en los actos jurdicos y especficamente en las obligaciones nacidas
de los contratos
El problema aqu consiste en saber si deben existir dentro de la ley, disposiciones que
reglamente la causa fin como una condicin de validez de las obligaciones nacidas de los
contratos, y paralelamente si esa nocin de causa, es o no un concepto autnomo de la
tcnica jurdica.
Distintas respuestas se han dado a la cuestin:
a) Una afirmativa: (Tesis causalista), Que seala que la ley debe exigir la causa como
requisito para la validez de los actos y que debe elaborarse una construccin sistemtica
de esta materia.
b) Otra negativa (tesis anticausalista)
c) Otras concepciones; Como la del neocausalismo de Capitant; de Josserand etc.

Evolucin de la teora de la causa

1. Los romanos:
Apegados a un estricto formalismo, no se preocuparon por la necesidad de la causa como
requisito de validez de las obligaciones. La causa de las obligaciones estaba en las
formalidades cumplidas y poco importaba la razn que hubiera determinado a cada parte, ni
si se haban obtenido las ventajas perseguidas al obligarse.
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Es decir, cuando en un contrato se haban cumplido todas las formalidades exigidas, estaba
asegurada su plena validez.
Por lo tanto no se poda indagar acerca de lo que haba sido su verdadera finalidad.
Sin embargo en el Derecho pretoriano se atenu un tanto esta situacin, en pro de
exigencias de justicia. La exceptio doli, estableci que aunque el contrato fuera vlido
formalmente, si el deudor se haba obligado sin recibir la prestacin que con ello haba
perseguido, el pretor le conceda como defensa, la excepcin de dolo.
Tambin al deudor le fueron concedidas, ya en el carcter de acciones, las condictios, que
tenan por objeto, que el deudor recuperara lo que haba entregado sin obtener la prestacin
prometida, vale decir sin causa.
2. El Derecho Cannico:
Con este derecho la concepcin romanstica sufre un vuelco sustancial. Los canonistas al
apartarse del formalismo romano y al admitir la validez del simple acuerdo de voluntades,
sintieron la necesidad de examinar ms a fondo los elementos del consentimiento otorgado
por las partes. Es decir que no bastaba la existencia del consentimiento de las partes, sino
que ste deba reposar sobre causas verdaderas y motivos lcitos.
Si la causa era falsa, el consentimiento deba considerarse inexistente; y si el motivo era
ilcito, el consentimiento deba ser invlido.
Los canonistas establecen dos principios: a) No hay obligacin de mantener la palabra dada
si el otro contratante no mantiene la suya; poniendo de esta manera, las bases de la teora
clsica de la causa (causa-fin).
c) Es necesario, dice, ir mas all en el exmen del consentimiento de las partes: Hay que
averiguar los mviles que han determinado a los contratantes es la nocin de la causa
impulsiva o causa motivo.
En Francia se consider que esta tendencia canonista traa un riesgo: La inseguridad en los
contratos.
3) La teora clsica.
A partir de Domat, la corriente jurdica clsica, separ la causa de las motivaciones
individuales de las partes (es decir separ los dos principios establecidos por los canonistas)
Para ellos la causa estaba implicada invariablemente por la naturaleza de cada contrato. (no
interesando quienes fueran los intervinientes en el acto y cuales sus motivaciones
mediatas). Los motivos o intenciones mediatas y personales de cada sujeto carecan de
virtualidad jurdica.
Las obligacines contractuales deban tener causa (final) para ser vlidas.
Y esta causa fin consiste:
En los contratos bilaterales:la obligacin de una de las partes es el
fundamento (causa fin) de la obligacin de la otra.
En los prstamos de dinero: la obligacin el prestamista est precedida
por lo que el prestatario debe dar para realizar el contrato (causa fin de
aquella)
En las donaciones: (en general en los contratos gratuitos en las que una
sola de las partes hace o da algo), en la propia intencin de favorecer por
parte del donante

Las enseanzas de Domat y de Pothier influyeron en la concepcin del Cod. Civ. Francs,
cuyo art 1108 incorpor a la causa (junto al consentimiento, la capacidad y el objeto), entre
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los elementos esenciales de los contratos. En otros arts,.se priva de efectos a la obligacin
sin causa o que se funden en causa falsa o ilcita.
4) El anticausalismo.
Otra lnea encabezada cronolgicamente por el jurista belga Antonio Ernst, rebate la
doctrina de los causalistas, sostiene que la nocin de causa final resulta superflua, pues se
confunde con el objeto, o con el consentimiento y a veces con la causa fuente.
a) Se confunde con el objeto en los contratos bilaterales. Por ej: el pago del precio en la
compraventa es el objeto de la obligacin del comprador y causa final de la
obligacin del vendedor.
b) Lo segundo acontece en los contratos gratuitos, en los cuales la intencin de
beneficiar no puede ser separada de la voluntad real del donante.
c) A veces se confunde con la causa fuente , por ej: en los contratos unilaterales, en los
que la causa se identifica con el hecho del acreedor que ha originado la obligacin
as, en la obligacin de restituir un prstamo, la causa final estara en el logro del
prstamo recibido
La crtica anticausalista hizo escuela a travs de Laurent (Blgica); Huc; Bdry-Lacantinerie;
Planiol; Giorgi etc.
Sustancialmente Los anticausalistas consideran inexacta e intil la teora de la causa.
Inexacta: Porque la causa fin no es elemento exclusivo de las
obligaciones de fuente contractual. Afirman que la causa fin es un
elemento propio de todo acto voluntario productor de efectos jurdicos; un
factor determinante de la voluntad que produce ese acto jurdico. El
derecho, dicen, no puede concebir ningn acto de efectos jurdicos que no
sea un acto con causa fin en miras de un objetivo.
Intil: Porque no hay necesidad de recurrir a la teora de la causa para
proscribir las obligaciones ilcitas: Basta considerar si ellas van contra la
prohibicin de la ley o se oponen a la moral o a las buenas costumbres o
al orden pblico (art 953 C.C.). O en el supuesto de falta de causa, el
acto obrado sin finalidad alguna carece de intencin y por lo tanto lo
consideran involuntario (art 897 C.C.)

4) Neocausalismo.
En 1923 la teora de la causa revivi por el impulso de Henri Capitant, y renovada luego
por Josserand y Oudot.
Los llamados neocausalistas pretenden reestablecer la separacin entre causa fin y objeto:
La primera, dicen- integra el fenmeno de la volicin; en tanto el segundo se refiere al
aspecto material de la obligacin.
La causa fin, segn Oudot, responde a la pregunta Por qu debo?; y el objeto,.a , Qu
debo?
Asimismo, se preocupan por la causa fin en el acto jurdico, no ya en la obligacin.
Los mviles o motivos impulsivos individuales (que Domat desecha como irrelevantes)
adquieren importancia cuando stos mviles se han exteriorizado en una clusula (y no han
quedado slo en la mente). Y cuando esos motivos se exteriorizan se convierte en causa,
aunque se trate de razones personales y contingentes. De tal manera (segn Capitant), la
causa fin no es hueca e invariable (como lo era para Domat), cuando los motivos por
haberse exteriorizado, alcanzan categora causal.
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Y Josserand: en 1928 avanza an ms al decir que en los actos a ttulo oneroso tales
mviles concretos y personales, cuando son comunes a ambos contratantes, es decir,
cuando tienen valor contractual (y aunque no est expresamente establecidos, pero se
encuentran en la representacin e imaginacin anticipada del fin), deciden la validez o la
nulidad del acto, segn sean o no viciosos. Pero carecen de valor jurdico si son ignorados
por la otra parte.
Solo tratndose de actos a ttulo gratuito, de liberalidad como una donacin, esos mviles
de uno de ellos pueden influir sobre la validez de tales actos, siempre que se pruebe que lo
determinaron, que son su razn de ser y que en s mismo son ilcitos o inmorales.
Ejemplos:
Compraventa: Una persona compra en una relojera un cronmetro; luego resulta que no
funciona, por cuya razn, se frustra evidentemente el propsito que tuvo en miras al
adquirirlo: Lgicamente (y aunque est expresado) est en el entendimiento comn
(representacin e imaginacin anticipada) la finalidad de tal adquisicin, es decir, tienen
valor contractual y deciden su validez. Por lo tanto el adquirente podra solicitar la nulidad.
En cambio si el individuo lo adquiere para regalarlo (motivo ignorado, ni supuesto por la
otra) y resulta luego que al obsequiado no le agrada; aqu no habra fundamento suficiente
para determinar su nulidad.

La Causa fin en nuestro Cdigo

Nuestro codificador no pudo escapar a la gran confusin reinante en esta materia:
a) El art 499 C.C. se refiere indudablemente a causa fuente de las obligaciones en
general; este art. est tomado del Esboco de Freitas.
b) En cambio los arts 500/501 y 502 estn tomados del Cod. Civ. Francs ( a pesar de la
crtica que Vlez le hace en la nota al art 499 C.C.), haciendo referencia
exclusivamente a las obligaciones que nacen de los contratos, y utiliza la palabra
causa como fin, o motivo determinante del acto.
La discusin en nuestra doctrina es: si la palabra causa empleada en los arts 500/501 y 502
C.C., tienen el mismo significado que en el Cd. Civ. Francs (en el sentido de fin) o
conserva el significado de nuestro art. 499 (es decir como fuente).
1. La gran mayora de los autores:
Con ellos, tambin Alterini, Busso, Borda. Mosset Iturraspe etc, opinan que los arts
500/501 y 502 C.C. se refieren a causa fin: Teniendo en cuenta la interpretacin del espritu
del Cdigo y la intencin del codificador. Y en este sentido de causa fin queda aclarada
teniendo en cuenta que las notas a los arts 500 y 502 citan los textos franceses que
consagran la teora de la causa fin.
Est en el espritu del Cdigo que los actos creadores de obligaciones se interpreten
teniendo en cuenta el fin con que se otorgaron.
2. Otra parte de la doctrina:
Entre ellos Salvat, Llambas Spota, Boffi Boggero, etc, opinan que en estos Arts la palabra
causa est tomada, como en el art 499 en el sentido de fuente, pues: * No conciben que el
codificador haya querido cambiar el significado de la palabra, del art 499 a los
inmediatamente siguientes; * Porque en la nota al art 499 Vlez seal expresamente el
error del Cd. Civ. Francs al haber confundido la causa de los contratos con la causa de las
obligaciones, que se hallan en las fuentes que las originan. * Porque la causa entendida
como fin no es elemento privativo de las obligaciones sino de todo acto jurdico.
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Presuncin de causa
Conforme al art 500 C.C. Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume
que existe mientras el deudor no pruebe lo contrario. El sustantivo obligacin aqu
alude indebidamente al instrumento en el que consta.
La razn de tal presuncin parece evidente, dice Busso: slo de un demente cabe esperar
que se obligue sin razn o sin motivo. Es lgico pensar que toda persona se obliga con un
fin, razn o motivo. As, pues, establecida la existencia de la relacin obligacional, se
presume que el acto generador tiene causa-fin.
Pero; Quien aparece como deudor, habindola asumido con una finalidad, puede, sin
embargo probar que no la tiene. Por lo que la presuncin que sienta la primera parte del art
500 C.C. es de tipo Juris tantum (rebatible por prueba en contrario).
Por ej: en un instrumento aparece Juan como debindole entregar un caballo pura sangre a
Pedro; en principio se presume que existe una causa fin (por una contraprestacin o una
liberalidad), pero Juan puede demostrar que no existi tal causa, pues le fue hecho firmar
en estado de semiinconsciencia, o mediante engaos.
Falsa causa. (art 501 C.C.)
De acuerdo con el art 501: La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella
sea falsa, si se funda en otra causa verdadera
Se implica as la causa fin simulada, siempre que esa simulacin sea: relativa (arts 955 y
956 C.C.) y adems lcita (art 957 C.C.), porque cuando en la simulacin relativa se
descubriese un acto serio oculto bajo falsas apariencias, no podr ste ser anulado desde
que no haya en l violacin de una ley, ni perjuicio a un tercero (art 958 C.C.)
La prueba de que la causa fin expresada es falsa, le incumbe a quien la alega.
En sntesis; el deudor puede demostrar que la causa fin exteriorizada no es real, pero el
acreedor a su vez puede todava probar que subyace una causa verdadera.
Ejemplo: Si D aparece como deudor de A por una donacin remuneratoria (acto a ttulo
oneroso a favor de quien hubiera podido pedir una recompensa en dinero por servicios
prestados arts 1822 y 1825 C.C.), puede demostrar que los servicios remunerables no
existieron, es decir que la causa fin expresada es falsa; pero A puede, no obstante, probar
tilmente que en realidad hubo una donacin gratuita, esto es, que la causa fin de D al
obligarse a dar fue hacerle una liberalidad por razones de gratuidad (art 1824 C.C.).

Causa ilcita (art 502 C.C.)

La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn valor. Las causa es ilcita,
cuando es contraria a las leyes, o al orden pblico
Este terminante precepto cubre un rea semejante a la del art 953 referido al objeto del acto
jurdico.
En principio se presume que la causa fin del acto es lcita, pues de ordinario el ejercicio de
la libertad individual se acomoda a las pautas del ordenamiento jurdico. No obstante se
puede invalidar el acto probando la ilicitud de la finalidad; pero tal alegacin no es
admitida a quien al plantearla, invoca su propia torpeza (arts 795- 1047 C.C.).
La causa fin es ilcita en las siguientes circunstancias:
a) Si es contraria a una disposicin legal imperativa (ilicitud strictu sensu).
b) Si es contraria al orden pblico, aunque no exista una disposicin expresa de la ley.
c) Si es contraria a la moral o a las buenas costumbres (art 792- 953- 1206 C.C.)
Ejemplos de ilicitud de causa:
 52

El padre que desea favorecer a uno de sus hijos ms all de lo permitido por la ley en cuanto a la porcin que le
corresponde; y aparece como comprndole un bien. Aqu no slo que la causa aparente es falsa, sino que la
causa real (una donacin) envuelve un acto ilcito porque atenta contra la legtima que es una institucin
protegida por la ley.
Otra hiptesis de causa ilcita es el perjuicio a terceros causado por fraude en los actos jurdicos ( que se
evitan por la accin revocatoria).
Otro ej: Cusa ilcita inmoral: Juan le dona a Pedro una casa pues piensa que la utilizar para vivienda de l
y su familia; pero Pedro la utiliza para casa de juegos ilcitos. etc

Sntesis
De lo expuesto surge que el sistema de la finalidad funciona de esta manera:
1: El acto es invlido:
Si carece de causa fin.
Si la causa es ilcita.
Si la causa es falsa (aunque en este caso el acto vale si subyace otra causa
fin lcita y verdadera )

2: Se presume:
Que el acto tiene causa fin.
Que la causa fin es lcita.
Que la causa fin expresada es la verdadera.

Pero en todos los casos, el interesado puede probar lo contrario pues tales presunciones slo
son juris tantum

La interdependencia de las obligaciones

En principio, las obligaciones no quedan afectadas por las vicisitudes que experimenten
otras obligaciones ajenas a ellas. Por ej: no influye para nada en la obligacin del
comprador de pagar el objeto adquirido, el hecho que se haya frustrado su expectativa de
recibir una suma de dinero por otra operacin. Ambas obligaciones son independientes
entre s, provienen de causas diferentes.
Sin embargo: Excepcionalmente, se presenta el fenmeno de la interdependencia de las
obligaciones cuando estn ligadas entre s, de manera que la una no puede existir sin la otra.

Obligaciones principales y accesorias

El art 523 C.C. expresa: De dos obligaciones una es principal y la otra es accesoria
cuando la una es la razn de la existencia de la otra (definicin que se puede aplicar a los
actos jurdicos en general y a las cosas).
Es decir: que obligacin principal (o primaria) es la que tiene existencia propia y da
nacimiento a la otra y sin la cual esta ltima no existira.
Y la obligacin es accesoria o secundaria, cuando su eficacia depende de la existencia y
validez de la otra; cuando no tiene existencia propia y slo existe en funcin de la otra.
El principal carcter de las obligaciones accesorias consiste en que ellas se rigen por los
mismos principios que la obligacin principal de la que dependen.
Rige aqu, el denominado Principio de la accesoriedad, que dice: Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal; mas no lo principal sigue la suerte de lo accesorio
De este carcter fundamental de las obligaciones accesorias, derivan cuestiones prcticas:
 53

a) Su rgimen jurdico es el mismo de las cosas principales y accesorias (arts 2327/2328

C.C.)
b) La competencia judicial est determinada por la obligacin principal (eJ: si la
obligacin principal es comercial, la competencia ser la del juez en lo comercial)
De dnde proviene la interdependencia por accesoriedad? (Fuente de la
accesoriedad)
Esta interdependencia de dos obligaciones puede provenir:
1. De la ley; Cuando el propio ordenamiento jurdico es el que suscita la vinculacin entre
la obligacin principal y la accesoria. Por ej: La obligacin de indemnizar el dao
proveniente del incumplimiento contractual, que es accesorio de la obligacin incumplida.
2. De la voluntad de las partes: La accesoriedad resulta aqu, de los pactos agregados por
los propios contratantes
Son los mismos contratantes quienes atribuyen a la obligacin accesoria la funcin de
medio para realizar el inters representado por la obligacin principal.
Por ej: Cuando se recurre al contrato de fianza para garantizar el cumplimiento de una
obligacin principal.

Efectos
1. La extincin: (art 525 C.C.) de la obligacin principal implica la extincin de la
obligacin accesoria, pero este efecto no se produce a la inversa.
As lo expresa el art 525 C.C.: Extinguida la obligacin principal, queda extinguida la
obligacin accesoria; pero la extincin de la obligacin accesoria no envuelve la de la
obligacin principal
Esto es consecuencia de la derivacin de los conceptos de obligacin principal y accesoria:
Si sta ltima queda subordinada a la existencia de aquella, la cesacin de la primera tena
que arrastrar la cesacin de la segunda.
Por ej: Cancelados los alquileres por el inquilino desaparece la deuda del fiador a ese
respecto.
Por el contrario, la extincin de la obligacin subordinada no induce nada sobre la otra. En
el ej anterior: Extinguida la fianza por el pago que ha hecho el fiador, la deuda del inquilino
no resulta alterada; solo queda cambiada la persona del acreedor, carcter que ahora inviste
el ex fiador que por su pago se ha subrogado en los derechos del primitivo acreedor.
2. La invalidez: de la obligacin principal determina la invalidez de la obligacin
accesoria, pero no a la inversa.
Aunque el Cdigo no establece esta caracterstica, la doctrina la afirma unnimemente. Esto
es as por la misma nocin de accesoriedad que se define por la necesidad de validez de la
obligacin principal, para que sea vlida la obligacin accesoria.
En cambio, como la obligacin principal existe por s misma, la nulidad de la obligacin
accesoria no la perjudica.
Por ej: Si una obligacin tiene por objeto un acto contrario a la ley, este es invlido, e
igualmente se tornar invlida, por ej; la clusula penal puesta.
Pero: Una obligacin lcita, pero se pacta la entrega de un objeto prohibido, a ttulo de
pena, por el incumplimiento de la prestacin debida, esa clusula es nula, pero ello no
afecta la validez de la obligacin.
Excepciones al principio de la accesoriedad
 54

Cabe consignar algunos supuestos en los que no se aplica el principio de la accesoriedad

(de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, tales como:
a). La clusula penal puesta a una obligacin natural, Ella es coercible sin que la principal
sea exigible. (arts 518 y 666 C.C.)
c) En algunos casos el plazo de prescripcin de la obligacin accesoria difiere del que
corresponde a la obligacin principal. Por ej: La deuda con intereses prescribe a los 5
aos; mientras que la obligacin de restituir capital a los 10 aos ( art 4023 C.C.)
d) Fianzas e hipotecas constituidas por terceros en seguridad de obligaciones nulas por
incapacidad de hecho del deudor (1994 y 3122 C.C.) (se puede exigir la accesoria).
e) En las obligaciones facultativas, cuando se pierde el objeto de la prestacin principal
por culpa del deudor, el acreedor puede exigir la entrega de la accesoria.

El principio de la accesoriedad en la clusula penal, en las condiciones y en los cargos

Finalmente el principio de la accesoriedad sufre su, mayor desvirtuacin cuando la
obligacin accesoria es la que determina la suerte de la obligacin principal.
Son supuestos ciertamente anmalos, en que lo principal sigue la suerte de lo accesorio; es
decir, casos en que la obligacin accesoria es la que determina la suerte de la principal.
Esto ocurre: Con las condiciones y cargos imposibles, ilcitos e inmorales que dejan sin
efecto el acto en el cual estn insertos (arts 526; 530 y 564 C.C.)
Sin embargo, dice Llambas; aqu se da una falsa accesoriedad; pues en realidad el
consentimiento ha recado sobre un acto que no puede apreciarse sino en su conjunto, de
modo que el vicio de uno de sus elementos se transmite al todo.
Tratndose de clusula penal, cuando sta ha sido estipulada pura y simplemente como
obligacin accesoria, sigue la suerte de la principal.
Pero: La clusula penal puede ser exigible aunque no tenga efecto al obligacin principal:
Si se ha contrado por otra persona, para el caso de no cumplirse por sta lo prometido
(art 664 C.C.)
Y tambin tiene efecto Si ha sido puesta para asegurar el cumplimiento de una
obligacin que no pueda exigirse judicialmente (art 666 C.C.) (Como es una obligacin
natural).
 55

BOLILLA III U.C. Sta Fe

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES (ART 499 C.C.)

Si los derechos nace, si se modifican, si se transfieren de una persona a otra si se
extinguen, es siempre a consecuencia o por medio de un hecho. No hay derecho que no
provenga de un hecho y precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de
derechos; dice Vlez en la nota al la Seccin 2 del Libro II del C.C..
En el campo de las obligaciones, todo vnculo jurdico de carcter obligacional
reconoce o se explica en razn de un hecho externo y antecedente que es su fuente. El
vnculo es el efecto y reconoce una razn eficiente (causa eficiente) que es
precisamente, la fuente, la causa de su existencia. He ah la llamada causa-fuente.
La fuente (o causa-fuente) de la obligacin es el hecho, acto o disposicin legal que la
origina.
Causa es, como seala Segovia, el hecho, acto o relacin jurdica que engendra y
sirve de fundamento a la obligacin
Llambas dice: Es el hecho dotado por el ordenamiento jurdico con virtualidad
bastante para establecer entre acreedor y deudor el vnculo que los liga.
Es un elemento esencial de la obligacin, pues no se concibe una obligacin que exista
porque s, sin dependencia de un hecho antecedente que la haya producido. El art 499
del Cdigo es tajante al respecto: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea
derivada de uno de los hechos, o de uno de los actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de
familia, o de las relaciones civiles.
El art 499 C.C. alude al origen que pueden reconocer las obligaciones, o sea, a su
causa fuente. No hay obligacin sin causa, comienza diciendo, es decir, no hay
vnculo jurdico que cree obligaciones si no existe un antecedente-un por qu- que
determina la formacin o el nacimiento de ese vnculo.
Por ejemplo: un contrato de compraventa, es la fuente de la obligacin del vendedor
de entregar la cosa, y del comprador de entregar el dinero.
Un delito, es la fuente de la obligacin del autor de pagar a la vctima, la
indemnizacin correspondiente.
La fuente, es la causa de la obligacin, la llamada causa-fuente (o causa eficiente),
para no confundirla con la causa-fin (o finalidad).

Clasificacin de las fuentes

Desde antao ha preocupado a los juristas ensayar una clasificacin de las fuentes que
facilite su ordenamiento legal y su estudio.

En las Institutas de Justiniano se las clasificaba as:

Contratos
Cuasicontratos
Delitos
Cuasidelitos.

Los Glosadores agregaron una quinta categora: La Ley.

Y Pothier, la ley y en algunos casos la equidad.
 56

En el Cdigo Civil francs se admiti la clasificacin clsica y que han seguido la

mayora de los Cdigos que tomaron a aqul como modelo, es decir:
+ Contrato
+ Cuasicontrato.
+ Delito
+ Cuasidelito
+ La ley.

Proponen Aubry y Rau, una clasificacin bipartita al sostener que todas las
obligaciones tienen por fuente inmediata:
La ley
O, un hecho del hombre,(este hecho puede ser lcito en el caso del
contrato o del cuasicontrato: o ilcito, en el caso del delito y del
cuasidelito)

Esta manera de clasificar las fuentes de las obligaciones ha recibido las siguientes
crticas:
Planiol juzga que la misma, si no es del todo falsa, es superficial y da una idea de la
realidad. Para l, las fuentes se reducen a dos: * El contrato (la voluntad de las partes)
* La ley.
Y las obligaciones nacidas del cuasicontrato, del delito y del cuasidelito- dice-, no
son otra cosa que obligaciones emanadas de la ley.

Este punto de vista ha merecido la crtica de Josserand, para quien en ltima

instancia, no existira sino una sola fuente de obligaciones: La ley, ya que es ella la que
determina que hechos u actos generan relaciones jurdicas, y ella es la que le da
virtualidad jurdica a tales hechos o actos. Y si los contratos generan obligaciones, es
porque la ley as lo establece.
Lo que pasa, dice este autor, es que se confunde :+ fuentes mediatas, de las + fuentes
inmediatas. La fuente mediata de las obligaciones, como de todo derecho es la ley;
pero ello no es bice para que haya fuentes inmediatas, a saber:
Los actos jurdicos
Los actos ilcitos
El enriquecimiento sin causa
La ley.

Y tambin (Josserand), objeta de la clasificacin clsica, la inclusin del

cuasicontrato, figura hbrida, utilizada a modo de bohardilla, donde se guarda todo
lo que no tiene cabida entre los contratos. Asmismo juzga superflua la divisin
bipartita en delito y cuasidelito, que pueen ser reunidos perfecatmente en una sola
fuente genrica: los actos ilcitos.
Se ha criticado adems, a la clasificacin tradicional, el no haber includo fuentes
como el + enriquecimiento sin causa; + la voluntad unilateral;+ la sentencia judicial
etc.
 57

La tendencia de los Cdigos modernos es de prescindir de las clasificaciones expresas.

Se legisla sobre las fuentes, se hace la distribucin de las materias conforme a ellas,
pero no se hace una clasificacin determinada, por entenderse, con razn, que es una
cuestin que compete a la doctrina.

Las fuentes en el Cdigo Civil Argentino

El El art 499 C.C., que transcribimos anteriormente, alude a los hechos o actos
lcitos o ilcitos, a las relaciones de familia y a las relaciones civiles. La norma sigue casi
al pie de la letra, el art 870 del Esboo de Freitas.
E En este caso, Vlez, siguiendo a Freitas, se aparta de la terminologa clsica que
haba recogido el Cdigo Civil Francs, y el Cdigo Italiano, an cuando la doctrina de
nuestros primeros autores consider que quedaban includas en las cuatro fuentes
clsicamente admitidas y la ley, dentro de la expresin poco precisa del art 499 C.C.

Aunque la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones ya no tenga

rango cientfico, es til conocer el significado de sus categoras, por el frecuente
empleo que de ellas hacen los juristas.
Luego veremos algunas de las fuentes que la doctrina moderna propugna.Por ej: La
equidad; la voluntad unilateral; el abuso del derecho etc)-

Clasificacin de las fuentes

Desde antao ha preocupado a los juristas ensayar una clasificacin de las fuentes que
facilite su ordenamiento legal y su estudio.

En las Institutas de Justiniano se las clasificaba as:

Contratos
Cuasicontratos
Delitos
Cuasidelitos.

Los Glosadores agregaron una quinta categora: La Ley.

Y Pothier, la ley y en algunos casos la equidad.

En el Cdigo Civil francs se admiti la clasificacin clsica y que han seguido la

mayora de los Cdigos que tomaron a aqul como modelo, es decir:
+ Contrato
+ Cuasicontrato.
+ Delito
+ Cuasidelito
+ La ley.

Prponen Aubry y Rau, una clasificacin bipartita al sostener que todas las obligaciones
tienen por fuente inmediata:
La ley
 58

O, un hecho del hombre,(este hecho puede ser lcito en el caso del

contrato o del cuasicontrato: o ilcito, en el caso del delito y del
cuasidelito)

Esta manera de clasificar las fuentes de las obligaciones ha recibido las siguientes
crticas:

Planiol juzga que la misma, si no es del todo falsa, es superficial y da una idea de la
realidad. Para l, las fuentes se reducen a dos: * El contrato (la voluntad de las partes)
* La ley.
Y las obligaciones nacidas del cuasicontrato, del delito y del cuasidelito- dice-, no
son otra cosa que obligaciones emanadas de la ley.

Este punto de vista ha merecido la crtica de Josserand, para quien en ltima

instancia, no existira sino una sola fuente de obligaciones: La ley, ya que es ella la que
determina que hechos u actos generan relaciones jurdicas, y ella es la que le da
virtualidad jurdica a tales hechos o actos. Y si los contratos generan obligaciones, es
porque la ley as lo establece.
Lo que pasa, dice este autor, es que se confunde :+ fuentes mediatas, de las + fuentes
inmediatas. La fuente mediata de las obligaciones, como de todo derecho es la ley;
pero ello no es bice para que haya fuentes inmediatas, a saber:
Los actos jurdicos
Los actos ilcitos
El enriquecimiento sin causa
La ley.

Y tambin (Josserand), objeta de la clasificacin clsica, la inclusin del

cuasicontrato, figura hbrida, utilizada a modo de bohardilla, donde se guarda todo
lo que no tiene cabida entre los contratos. Asmismo juzga superflua la divisin
bipartita en delito y cuasidelito, que pueen ser reunidos perfecatmente en una sola
fuente genrica: los actos ilcitos.
Se ha criticado adems, a la clasificacin tradicional, el no haber includo fuentes
como el + enriquecimiento sin causa; + la voluntad unilateral;+ la sentencia judicial
etc.
La tendencia de los Cdigos modernos es de prescindir de las clasificaciones expresas.
Se legisla sobre las fuentes, se hace la distribucin de las materias conforme a ellas,
pero no se hace una clasificacin determinada, por entenderse, con razn, que es una
cuestin que compete a la doctrina.

Las fuentes en el Cdigo Civil Argentino

El El art 499 C.C., que transcribimos anteriormente, alude a los hechos o actos
lcitos o ilcitos, a las relaciones de familia y a las relaciones civiles. La norma sigue casi
al pie de la letra, el art 870 del Esboo de Freitas.
E En este caso, Vlez, siguiendo a Freitas, se aparta de la terminologa clsica que
haba recogido el Cdigo Civil Francs, y el Cdigo Italiano, an cuando la doctrina de
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nuestros primeros autores consider que quedaban includas en las cuatro fuentes
clsicamente admitidas y la ley, dentro de la expresin poco precisa del art 499 C.C.

Aunque la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones ya no tenga

rango cientfico, es til conocer el significado de sus categoras, por el frecuente
empleo que de ellas hacen los juristas.
Luego veremos algunas de las fuentes que la doctrina moderna propugna.Por ej: La
equidad; la voluntad unilateral; el abuso del derecho etc)-

EL CONTRATO
Concepto:Segn la definicin del art 1137 C,C. Hay contrato cuando varias personas
se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus
derechos ,es decir, con el objeto de crear, modificar, o extinguir obligaciones.
Son ejemplos de obligaciones nacidas de los contratos:por ej, en el contrato de
locacin de inmuebles, la obligacin del locador de transferir al locatario el uso y
habitacin del inmueble; y la obligacin del locatario de pagar una suma de dinero en
carcter de alquiler.,etc.

Nociones generales
Los contratos constituyen indudablemente la fuente mas frecuente de
obligaciones,pues el hombre vive constantemente contratando, ya sea por razones de
alimentacin, de vestuario, de vivienda, de transporte, o porque necesita los servicios
de diversos profesionales,etc.. Por medio de contratos se produce la circulacin de
bienes y servicios en la comunidad.

El contrato es un acto jurdico,. Recordemos la definicin del art 944 C.C.: Son actos
jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las
personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Obvio es que dentro de ese concepto cabe el contrato. En otras palabras; acto jurdico
es el gnero, contrato la especie
Como acto jurdico, tiene estas caractersticas especficas: a) Es bilateral, es decir que
requiere el consentimiento de dos o ms personas;b) es un acto entre vivos; y c) tiene
contenido patrimonial.
Para la doctrina amplia, que considera contratos a todo acto jurdico bilateral que
origina consecuencias patrimoniales, los efectos de cada contrato sern los que
resulten de su contenido particular, sea que creen, moifiquen o extingan obligaciones.
(Una parte de la doctrina opina que los contratos slo crean obligaciones).

Carcter relativo de sus efectos:

Los contratos obligan ( Arts 503 y 1195 C.C.)
1. Desde luego a las partes
2. A los sucesores de los contratantes
Pero no afectan a terceros (existen excepciones:; Acciones conservativas etc)
 60

La Seccin Tercera, del Libro Segundo del Cdigo Civil lleva por ttulo De las
obligaciones que nacen de los contratos; en los primeros artculos se renen las
disposiciones generales sobre contratos y luego se trata a los contratos en particular.
El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 unifica la regulacin de los contratos civiles y de
los comerciales.

Elementos
Podemos dividir los elementos de los contratos en : 1) Esenciales; 2) Naturales,y 3)
Accidentales.

1) Elementos esenciales:
Son los que no pueden faltar para que exista jurdicamente un contrato; y ellos son:
Consentimiento
Capacidad
Objeto
Forma
causa-fin

Consentimiento: Es sin dudas el elemento esencial de existencia del

contrato
.Consiste en el acuerdo entre dos o ms voluntades sobre un mismo
punto (art 1144 C.C.). Dice este artculo El consentimiento debe
manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes, y aceptarse por la
otra
El Consentimiento puede ser :Expreso:: Cuando se manifiesta
verbalmente, por escrito o mediante signos inequvocos(medios expresos
de la voluntad).
O tcito: Cuando resulta de hechos o de actos que presuponen o que
autoricen a presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una
manifestacin expresa de la voluntad, o que las partes hubiesen
estipulado que sus convenciones no fuesen obligatorias sino despus de
llenarse algunas formalidades (arts 1145 y 1146 C.C.).

Capacidad de las partes para contratar.

No es un presupuesto de existencia, sino de validez del contrato, el cual
existe aunque haya sido realizado por un incapaz, pero sujeto a la
eventualidad de ser anulado (arts 1160-1164-1165-1166 C.C.)
Ahora bien, no pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta.
Esta incapacidad puede ser: Incapacidad de hecho: personas por nacer;
menores impberes (menos de 14 aos); dementes; sordomudos que no
saben darse a entender por escrito; ausentes declarados en juicio etc).
Incapacidad de derecho: Los que estn excludo de poder hacerlo con
personas determinadas, o respecto de cosas especiales; ni aquellos a los
que le fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada contrato (art
 61

1160 C.C.).Por ej: los padres no pueden comprar los bienes de sus hijos
menores.

Objeto: ( art 1169 y en relacin el art 953 C.C.)

Al igual que el de todo acto jurdico, el objeto del contrato debe ser una cosa o un hecho, una prestacin, que est en el
comercio o que por un motivo especial no se hubiera prohibido que sea objeto de algn acto; o un hecho que no sea imposible,
o ilcito o contrario a las buenas costumbres, o prohibido por las leyes, o que se oponga a la libertad, las acciones o la
conciencia, o que perjudique los derechos de terceros.

El art 1169 C.C., dice: La prestacin, objeto de un contrato, puede

consistir en la entrega de una cosa, o en el cumplimiento de un hecho
positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria

Forma: (arts 1183 y 1184 C.C.). Es la manera de exteriorizar las

voluntades de las partes.
Es otro elemento esencial de los contratos, cuando la ley impone la forma
instrumental o de escritura pblica, y en estos casos el contrato no vale
si se hiciese en otra forma,como dice el art 1183 C.C.. Por ej: Las
donaciones de inmuebles deben ser hechas en escritura pblica (arts
1810,) y el art 1184 C.C. establece una serie de actos que deben ser
hechos en escritura pblica.

* La causa fin: (analizado en la Bolilla II- a ella nos remitimos). Es la

finalidad inmediata perseguida por las partes al contratar.

2) Elementos naturales:
Son aquellos que la ley presupone en determinados contratos, como las garantas de
eviccin y por los vicios redhibitorios; pero que las partes pueden eliminar o modificar;
ya sea aumentando, disminuyendo o suprimiendo la obligacin que nace de la eviccin
o de los vicios redhibitorios.

3) Elementos accidentales:
Son aquellos que las partes estipulan vlidamente incorporndolos expresamente a los
contratos mediante clusulas; y si estos elementos no son incorporados por las partes,
no funcionan. Por ej: Pactos especiales en la compraventa (preferencia; mejor
comprador etc), y la modalidades (condicin, plazo y cargo).

La autonoma de la voluntad. Concepcin tradicional y evolucin

Hemos dicho ya que el contrato es un acuerdo de voluntades capaz de crear, modificar
o extinguir derechos. Ahora bien: Cules son los alcances y lmites de la voluntad
como poder jurgeno, o sea, como fuente de derechos y obligaciones?. Este es un
delicado problema, que ha recibido diversas soluciones a lo largo del transcurso de la
civilizacin humana. Y es uno de los problemas mas vivos del derecho civil, puesto que
tiene contactos con la economa y la poltica.

En el derecho romano la palabra contractus se la utiliz para designar los acuerdos

de voluntades, y se es el significado que tiene en el derecho clsico.
 62

Pero en Roma la voluntad no tuvo nunca el papel soberano que ms tarde adquirira.
No bastaba por ella misma; era indispensable el cumplimiento de las formas legales, la
ms importante y difundida de las cuales era la stipulatio. No era esto slo una
cuestin de prueba; privaba el concepto que el mero acuerdo de voluntad no bastaba
para crear oobligaciones si no reciba el apoyo de la ley, para lo cual deban cumplirse
las formalidades que sta estableca.
Primero se reconocieron con virtualidad jurdica, una serie de contratos formales;
pero poco a poco se fue reconociendo valor a una serie de pactos, pero se trataba
siempre de pactos de contenido tpico; vale decir, que se atenda ms bien al inters
econmico-social de ciertos negocios y se les prestaba proteccin legal, no porque
fueran solamente fruto de un acuerdo de voluntades, sino porque eran socialmente
tiles

En el derecho post-clsico y justinianeo se acord tambin una accin contractual

para cualquier promesa y convencin sinalagmtica no tpica (contratos innominados)
siempre que una de las partes hubiera entregado la cosa o cumplido la prestacin
convenida; es decir, no bastaba el mero acuerdo de voluntades sino que era necesdario
probar el cumplimiento de la prestacin. Una prueba ms de que la obligatoriedad no
dependa de la pura voluntad de las partes, sino de la proteccin de ciertos intereses
legtimos.

El S. XIX fue testigo de la mxima exaltacin de la autonoma de la voluntad como

poder jurgeno . El nuevo orden instaurado por la Revolucin francesa hizo concebir a
sus tericos la ilusin de una sociedad compuesta por hombres libres, fuertes y justos.
El ideal era que esos hombres regularan espontneamente sus relaciones recprocas.
Toda intervencin del Estado que no fuera para salvaguardar los principios esenciales
del rden pblico, apareca altamente daosa, tanto del punto de vista individual,
como social. Los contratos valan porque eran querido libremente por las partes.. Esta
confianza en el libre juego de la libertad individual, en el contractualismo, trascendi
del derecho privado al pblico. La sociedad fue concebida como el resultado del
acuerdo entre los hombres (Rousseau-El contrato social).
El Cdigo Napolen recogi este pensamiento y as , el art 1134 dice: Las
convenciones legalmente formadas sirven de ley para las partes. Vlez recogi esa idea
en el art 1197, que modifica ligeramente, mejorndolo, el texto francs, cuando dice:
Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben
someterse como a la ley misma. Es el reconocimiento pleno de la autonoma de la
voluntad: el contrato es obligatorio porque es querido por las partes; la voluntad es la
fuente de las obligaciones contractuales .
Para la autonoma de la voluntad en la formacin de los contratos no hay otras
limitaciones que aquellas fundadas en la defensa de un inters de orden pblico. As el
art 21 C.C. dispone que las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las
leyes en cuya observancia estn interesados el rden publico y las buenas costumbres;
y el art 953 establece que el objeto de los actos jurdicos no debe estar legalmente
prohibido, ni ser contrario a las buenas costumbres, ni oponerse a la libertad de
acciones o de conciencia, ni perjudicar a terceros (disposicin que el art 1167 C.C.
declara aplicable a los contratos). Salvando este inters de orden pblico, la voluntad
contractual impera sin restricciones.
 63

La crisis del principio de la autonoma de la voluntad en los contratos

Uno de los fenmenos ms notorios del derecho contemporneo es la llamada crisis
del contrato. La voluntad ya no impera soberanamente como otrora; el Estado
interviene en los contratos, modificando sus clusulas, forzando a veces a celebrarlos a
pesra de la voluntad contraria de las partes, o dispensndolos, otras, de cumplir sus
promesas.
Muchas son las causas que han contribudo a desencadenar esta crisis. Ante todo
causas econmicas. El reinado del contractualismo parte del supuesto de la libertad y
la igualdad de las partes. Para que el contrato sea justo y merezca respeto, debe ser el
resultado de una negociacin libre . Pero la evolucin del capitalismo ha concentrado
cada vez mayores fuerzas en manos de pocos (sean particulares o empresas); la
igualdad y la libertad de consentimiento subsisten hoy en el plano de lo jurdico, pero
tienden a desaparecer en lo econmico.
Quien compra en nuestros das un artculo para el hogar, un automvil, no discute con
el comerciante las condiciones del contrato, tampoco lo ha quien toma un medio de
transporte , el no tiene sino una opcin: lo toma o lo deja. Muchas veces no existe la
igualdad jurdica necesaria para para garantizar un justo contrato (por ej; no existe la
necesaria igualdad entre el propietario de la industria y el obrero que suscribe con l
un contrato de trabajo. Una exigencia de justicia reclama la intervencin del Estado
para evitar el aprovechamiento de una parte por la otra. No se cree ya que lo querido
libremente sea necesariamente justo. El campo de accin de las leyes llamadas de
rrden pblico (contra las cuales el acuerdo de voluntades es impotente) tiende a
ensanchar paulatinamente su radio de accin en la vida de los contratos.
Hay tambin causas polticas. El individualismo est dejando paso a una concepcin
social de los problemas humanos. Hay, en general, una mayor preocupacin por la
justicia distributiva. El individuo (y la autonoma de la voluntad) ceden ante
consideraciones sociales.
Hay tambin, razones de orden moral ; pues la fuerza obligatoria de los contratos no
se aprecia ya tanto a la luz del deber moral de hacer honor a la palabra empeada ,
como desde el ngulo que ellos deben ser instrumentos de la realizacin del bien
comn. Se quiere , en la actualidad, penetrar en lo hondo de la relacin y examinar si
la equidad- esa ley esencial de los contratos- ha sido respetada.

Principales manifestaciones de la Crisis de la autonoma de la voluntad en los

contratos

Di ce Borda: La llamada crisis del contrato se manifiesta principalmente a travs de

tres fenmenos: el dirigismo contractual; las nuevas formas del contrato y la
intervencin judicial en las relaciones contractuales para dejar a salvo la equidad de
las contraprestaciones.

a. Dirigismo contractual: La experiencia social ha puesto de manifiesto que no es

posible dejar librados ciertos contratos al libre juego de la voluntad de las partes sin
perturbar la pacfica convivencia social. Este motivo de inters pblico ha movido al
Estado a dictar leyes que reglamentan minuciosamente el contrato de trabajo, las
lloocaciones urbanas y rurales, y an la compraventa.
 64

b. Nuevas formas contractuales: La forma tpica del contrato es aquella que supone
una deliberacin y discusin de sus clusulas, hechas por personas que gozan de plena
libertad para consentir o disentir. Este esquema tpico del contrato aparece
desvirtuado en sus nuevas modalidades:

Contrato de adhesin: es aquel en el cual una de las partes fija todas las
condiciones, en tanto que la otra slo tiene la alternativa de rechazar o
consentir. Por ej; en el contrato de transporte donde la empresa
transportista fija el precio del boleto, el horario, las comodidades; y al
pasajero slo le queda aceptar dichas condiciones adquiriendo el boleto, o
no aceptando. Las compras en un comercio, donde el precio de los
productos, como la forma de pago ya estn fijadas, etc. Estos contratos son
cada vez ms frecuentes.
Contratos reglamentados: Por ej; los contratos normativos como los
convenios colectivos de trabajo en cuanto vinculan a las Asociaciones
profesionales de empleadores, con las asociaciones profesionales de
trabajadores, y rigen obligatoriamente para todos los trabajadores y
empleadores de esa actividad, y en la zona donde tienen jurisdiccin ambas
asociaciones.
Los contratos tipo, en los cuales las clusulas son prefijadas por el Estado
(Contrato de Seguro).
Los contratos que precisan autorizacin, como la venta de inmuebles en
zonas de seguridad de fronteras (Dc-ley 15.385/44)
Los contratos forzosos. Por ej: la obligacin de todos los vecinos de una zona
de pagar por el pavimiento, cuando la mayora decidin que se realizara.

c. La intervencin de los jueces en la vida de los contratos: Es el juez, quien,hoy,

desempea el papel de guardin de la equidad en los contratos. Su contralos se
desevuelve a travs de los siguientes recursos:
La teora de la lesin, por la que puede reducir las prestaciones, y a
veces anular los contratos en los que las contraprestaciones resultan
groseramente desproporcionadas, y las ha impuesto una de las partes
aprovechando la necesidad o ligereza de la otra parte.
La teora de la imprevisin, que les permite a los jueces restablecer la
equidad gravemente alterada por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles que han transformado las bases econmicas tenidas en
miras al contratar (art 1198 C.C.)

Dicen los autores del Proyecto de Cdigo de 1998: El denominado Dogma de la

autonoma de la voluntad, o de la Autonoma privada, es considerado en la Argentina
Un principio general del derecho de fuente constitucional( XVI Jornadas Nacionales de
Derecho Civil, Bs As. 1997). Coincidentemente en la doctrina francesa, se afirma que,
el consentimiento sigue siendo el elemento primordial creador de obligaciones.
Sin embargo en la actualidad, el valor de la autonoma de la voluntad no es absoluto;
pero sin embargo este principio contina siendo la regla.
 65

Derecho de los consumidores Aspectos generales de la proteccin al consumidor

En la actualidad se nos presenta una nueva manifestacin del Derecho de las
Obligaciones, es el llamado Derecho de los consumidores . Consumidores somos todos
los miembros de la comunidad, pues todos participamos a diario en actos de consumo
(de alimentos, frmacos, de ropa, de servicios etc). El sistema se organiza sobre la base
de componentes interdisciplinarios que exceden al derecho privado, en cuanto
tambin lo inciden los Derechos constitucional, administrativo, penal, etc. Parte de la
base de que no existe igualdad entre quienes ofrecen los bienes y servicios y el
consumidor.
Se adjudica al consumidor, en sus relaciones con el proveedor de cosas y servicios un
favor debilis, que pretende protegerlo como dbil jurdico; y sobresale la nocin de
rden pblico econmico.

La ley 24.240 de Defensa al Consumidor adopta para definir al consumidor, una

concepcin objetiva, pues sujeta a quienes en forma profesional, an ocasionalmente,
produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a
consumidores o usuarios (art 1), en sus relaciones con las personas fsicas o jurdicas
que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo
familiar o social (art 1)

EL CUASICONTRATO. Nociones generales.

Se lo caracteriza como el acto voluntario lcito al cual la ley le asigna los mismos efectos
que al contrato, sn que exista acuerdo de voluntades .
Ya se ha visto que esta denominacin, segn las interpolaciones a los textos romanos,
pretende caracterizar genricamente todos los supuestos en que , en virtud de un
hecho voluntario lcito, no encaminado a la produccin de un efecto jurdico, la ley le
atribuye la virtualidad generadora de obligaciones. Quedan encerrador en esta
categora la gestin de negocios (art 2288 y ss.), el empleo til (art 2306), el pago indebido
(art 784 y s.s.)
Sin embargo destaca Llambas que la categora del cuasicontrato ha merecido la
repulsa general, por su carcter hbrido, su afinidad es puramente accidental y por
aspectos negativos
Se lo sol tratar en forma muy similar a los contratos; pero- sigue Llambas- como lo
tpico del contrato radica en la coincidencia de la voluntad de los contratantes, o
consentimiento, mal puede reputarse que aqul tiene afinidad con una figura a la que
mejor que cuasicontrato, habra que denominar anticontrato, en razn de esa
diferencia sustancial.
Tampoco se justifica la asimilacin al contrato por sus efectos, pues stos efectos son
crear obligaciones y bajo ese enfoque igualmente podra ser asimilado el cuasicontrato
al delito, que tambin produce obligaciones.
Finalmente si se atiende a los hechos englobados en la categora del cuasicontrato, se
advierte que ellos no tienen comunidad de naturaleza; slo coinciden en ser factores
de produccin de obligaciones, pero ello es as porque la ley les ha otorgado ea
virtualidad. Por tanto, no se justifica concebir a los denominados cuasicontratos, que
 66

poco tienen de comn entre s, como causas de obligaciones integrantes de una

categora uniforme e irreductible
Por eso entiende Boffi Boggero que los supuestos cuasicontractuales, responden
mejor al concepto de enriquecimiento sin causa, como acontece con la gestin de
negocios, el empleo til, la repeticin del pago indebido, etc. Es decir , la genrica
caracterizacin de la situacin jurdica creada por el acto de quien ha procurado a
otro un beneficio sin obligacin alguna de su parte y que obliga a restituir a aqul el
importe de ese beneficio que es el perjuicio por ste sufrido, no debe tentar a trazar un
paralelismo con el contrato, sino slo un paralelismo, a lo sumo, con el rgimen de las
obligaciones.

Casos de cuasicontratos:
Gestin de negocios (arts 2288 y ss. C.C.
Hey gestin de negocios patrimoniales ajenos, cuando alguien, extrao a ellos (gestor),
asume sin haber recibido mandato, encargo, ni auutorizacin- la iniciativa de su
asuncin, por encontrarse el dueo de esos negocios ausente o impedido de obrar por
s mismo.
Se diferencia con el mandato, en que en ste hay orden del dueo para llevar a cabo la
gestin.
Esta figura crea obligaciones a cargo del gestor y del dueo del negocio: El gestos se
obliga a concluir la gestin y rendir cuentas de su administracin; y el dueo del
negocio a indemnizar al gestor de los gastos y obligaciones contraidas en su provecho
(en la medida de la utilidad obtenida) (Por esto, algunos autores entienden que la
gestin de negocios es un caso de Enriquecimiento sin causa).

Empleo til (arts 2306 y s.s. C:C. )

Para muchos autores es una especie de Enriquecimiento sin causa. Se presenta
cuando una persona, sin ser gestor de negocios o mandatario, hiciere gastos en
utilidad de otra persona, los que puede demandar en la medida de la utilidad que le
hubiere proporcionado.
En el rgimen de nuestro Cdigo, el art 2307 C.C. ha dado una aplicacin concreta al
principio general del empleo til, en cuanto a los gastos funerarios.

OBLIGACIONES EX LEGE
Concepto: Cuando se habla de Obligaciones exlege u Obligaciones nacidas de la
ley ( u obligaciones legales), nos referimos, siguiendo a Ortoln y otros autores, a
aquellas obligaciones que nacen de la ley misma, cuya fuente directa es la ley misma, y
no un contrato, un cusicontrato, delito o cuasidelito.
Aunque como algunos autores expresan, todas las obligaciones provienen en ltima
instancia de la ley, pues sta le otorga efectos jurdicos a una serie de actos lcitos o
ilcitos.
Pero como expresa Busso, Obligaciones legales o ex lege son ciertos deberes
jurdicos que la ley impone a determinadas personas en determinadas circunstancias,
con el fin de evitar un peligro o de prevenir un dao, o de imponer el cumplimiento de
determinados deberes naturales o sociales, o que impone en virtud de un presupuesto
determinado
 67

La ley es fuente directa, inmediata y nica de obligaciones legales propiamente dichas,

como la de prestarse alimentos los hijos a los padres, y viceversa; las obligaciones
nacidas de la vecindad y convivencia ; los impuestos etc.etc., y si esas obligaciones no
son cumplidas voluntariamente, deben intervenir a pedido del acreedor de esas
obligaciones , los jueces, que impondrn al obligado el respeto y cumplimiento de la
obligacin legal de que se trate en el caso.

Para precisar las diferencias que hay entre las obligaciones ex lege y otras obligaciones
que nacen indirectamente de la ley , hay que tener presente:
a) Que no media un acto ilcito del obligado
b) Que no hay daos causados al sujeto activo
c) Que no media un acuerdo previo con el acreedor (contrato)
d) Que la obligacin se impone en virtud de motivos mltiples que nada tienen
que ver con la conducta del obligado

LA VOLUNTAD UNILATERAL
Concepto:
Sabemos que la obligacin es una relacin jurdica que se constituye entre partes; esas
partes se denominan ; a) Acreedor (o sujeto activo) y deudor (sujeto pasivo).
En la tesis clsica no se poda hablar de la existencia de una obligacin, si no haba
desde el comienzo un deudor y un acreedor. En principio la nota de bilateralidad,
bipolaridad, alteridad, hace que no pueda existir obligacin sin ambos sujetos, es
decir, sin alguien que tiene derecho a la satisfaccin de un crdito y alguien que debe
satisfacer ese crdito con la prestacin estiupulada.
Sin embargo, en el derecho moderno se cuestiona este enunciado, sostenindose por un
sector cada vez ms importante de juristas, que puede existir una obligacin con la
sola voluntad del deudor de obligarse, estando, al momento de constituirse la misma,
indeterminado el acreedor.
Es decir que una persona que declara su voluntad de obligarse, queda sujeta a un
dbito o deuda, an antes de existir acreedor (el acreedor aparece despus, y el deudor
es tal desde que manifiesta su voluntad de obligarse); porque si bien es cierto que
nadie puede avanzar sobre los derechos de otro, s puede restringir su esfera de
libertad.

Discusin sobre su admisibilidad

La idea de que la voluntad unilateral puede ser una fuente de las obligaciones choca
contra el pensamiento clsico, segn el cual slo el acuerdo de voluntades poda
engendrar tales efectos. Sin embargo, la observacin de la realidad jurdica demuestra
que hay numerosas obligaciones que surgen solamente de la expresin de voluntad
del obligado. Como ejemplo tpico pueden citarse los siguientes:
a) Las ofertas pblicas:que el declarante se obliga a mantener durante un cierto tiempo
(oferta a trmino-art 1150C.C.); sin que haya todava aceptante ni acuerdo de
voluntades, han surgido obligaciones para el ofertante.O el caso de la Oferta
irrevocable(art 1150 C.C.).
La oferta en el derecho del consumo; El art 7 de la ley 24.240 de Defensa del
Consumidor dispone que: la oferta dirigida a consumidores potenciales
indeterminados, obliga a quien la emite durante el tiempo que se realice. Por lo tanto,
 68

por la sola emisin de la oferta, el proveedor de productos o de servicios queda

obligado. Esta obligacin implica: 1- que carece de derecho para retirarla (o por lo
menos mantenerla un tiempo prudencial)y 2. qUe cuando el consumidor la acepta, el
oferente est precisado a cumplir en especie la prestacin ofrecida (conf. Art 505 inc 1
C.C.).

b) Las promesas de recompensas: Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el

hallazgo, el que la hall puede elegir entre el premio del hallazgo que el juez regulase, y
la recompensa ofrecida (art 2536 lt. Parte C.C.) lo mismo en concursos por premios
cientficos o literarios.

c) La gestin de negocios: Hay gestin de negocios cuando una persona capaz, sin estar
obligado a ello por la ley o por contrato, ni autorizada al efecto, se encarga
voluntariamente de conducir o llevar a cabo un negocio ajeno. Aqu quien la inicia
contrae la obligacin de continuar la gestin, de conducirse como un administrador
diligente, etc, todo esto sin el consentimiento y probablemente en la ignorancia del
dueo del negocio.
e) Los ttulos al portador y los billetes de banco (papel moneda), donde en un
principio se encuentra determinado el sujeto pasivo (deudor), quien emite el
documento obligndose frente a cualquiera (sujeto activo indeterminado)
que lo presente para su cobro, desde el mismo momento de su emisin.

f) Las disposiciones testamentarias hechas a favor de legatarios o beneficiarios

de cargos , obligan al heredero por voluntad unilateral del causante.Aunque
autores como Alterini opinan que no son casos de declaracin de voluntad
generadores de obligaciones; pues es necesario que se produzca la muerte del
testador y la posterior aceptacin del heredero institudo, para que tenga
vurtualidad creadora de obligaciones, lo cual, para este autor se descarta que
dicha declaracin unilateral de orgen a una relacin obligacional.

Esta teora se ha impuesto en el derecho moderno no sin vencer resistencias. An hoy

hay quienes sostienen que el acuerdo de voluntades es indispensable para el
nacimiento de derechos y obligaciones; el argumento principal que se hace valer es
que no se concibe una obligacin sin sujeto activo y pasivo; mientras no haya sino una
declaracin unilateral no aceptada, no hay sujeto activo o acreedor y, por lo tanto,
tampoco hay obligacin. La necesidad de defender este punto de vista en el terreno
prctico, ha obligado a sus sostenedores a analizar los casos ms importantes que se
citan de obligaciones unilaterales, para demostrar que no existen,
En cuanto a las ofertas pblicas y promesas de recompensas, mientras no haya
aceptantes, slo existe, se sostiene, un estado previo a la obligacin, como es el
compromiso de mantener el ofrecimiento durante un cierto tiempo o en ciertas
condiciones; pero mientras no haya aceptacin por un tercero, no hay una obligacin
en sentido propio.
En los ttulos al portador, tampoco habra obligacin mientras mientras no haya
aceptacin por el aceptante o tenedor.
 69

En lo que atae a la gestin de negocios, es verdad que su iniciacin implica

oblgaciones para el gestor, pero estas obligaciones naceran de la ley y no de la
voluntad del gestor.
Por ltimo, las disposiciones testamentarias entraan un rgimen objetivo de
disposicin de bienes, pero no obligaciones.
Estas objeciones no resisten el anlisis. No es exacto que en las ofertas pblicas y en
las promesas de recompensas la obligacin surja slo cuando hay aceptacin; ya antes
de ese momento, el promitente est obligado jurdicamente a mantener la oferta, a
realizar las pruebas del concurso etc. Tampoco es verdad que falte el acreedor; pues
cualquiera de las personas que se encuentren en las condiciones de la oferta puede
exigir el cumplimiento de ella.
En cuanto a la gestin de negocios, la situacin es todava ms clara, pues el gestor
asume importantes obligaciones an en la ignorancia del dueo del negocio.
En cuanto al testamento, es obvio que las obligaciones que impone el causante al
heredero respecto de los legatarios u otros beneficiarios constituyen una tpica
obligacin, como que tienen todos los requisitos legales: contenido patrimonial, sujetos
acreedor y deudor; objeto y causa. El testamento podr ser un rgimen objetivo de
transmisin pstuma (como dice Busso), pero las obligaciones que surgen de l para
los herederos o legatarios tienen por fuenteuna voluntad unilateral, la del causante.

Elementos:
Los elementos constitutivos de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de
obligaciones son exactamente iguales a los del contrato, (Manifestacin de voluntad;
capacidad; objeto, Forma y causa fin) , con diferencias que surgen del carcter
unilateral y de que en ocasiones nuestro instituto, a diferencia de aqul, puede
provenir de actos de ltima voluntad.
Supuestos existentes en nuestro derecho
Para el desarrollo de este tema nos remitimos a los puntos anteriores.

EL ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA COMO FUENTE DE OBLIGACIONES

Concepto
Consiste en el aumento patrimonial experimentado por un sujeto a expensas del
empobrecimiento correlativo de otro, sin que exista una causa legal que lo justifique.
Capitant lo define como el desplazamiento de valores de un patrimonio a otro, que
significa el empobrecimiento de uno y el enriquecimiento del otro, sin que lo justifique
una norma legal o un acto jurdico.
En otras palabras: hay simplemente un enriquecimiento de una persona, que tiene por
causa un empobrecimiento de otra, y la obligacin que para el enriquecido surge de
devolver aquella parte que aprovechara, no nace de la ley, ni del contrato, sino
simplemente de la falta de causa de su enriquecimiento, que no tiene justificacin
jurdica.

El fundamento de esta institucin est en la equidad, es decir, en el principio que dice:

dar a cada uno lo suyo.
El ordenamiento jurdico no puede evitar que se produzcan estos desplazamientos
patrimoniales sin causa, pero lo que s puede hacer es evitar que se mantenga esta
 70

situacin injusta, estableciendo a tal efecto un deber jurdico de restitucin a cargo del
deudor que se ha enriquecido.
Cuando se dice sin causa, significa sin ttulo que justifique el beneficio de uno y el
perjuicio correlativo del otro.( sin causa fuente). No habra enriquecimiento sin causa,
por ej: Cuando uno roba a otro (pues aqu la causa del deber de reparar proviene del
hecho ilcito); O cuando uno acrecienta su patrimonio por una donacin recibida de
otro (Causa fuente del enriquecimiento del primero es el contrato de donacin).

Antecedentes
Si bien la formulacin de la teora del enriquecimiento sin causa es moderna, su
orgen se remonta al Dereccho romano.
Pomponio (Jurisconsulto de la poca clsica) deca: nadie se enriquezca ni obtenga
provecho, con detrimento ajeno y sin derecho
En el Derecho romano se conocan varias acciones destinadas a impedir el
enriquecimiento injusto. Por ej: el Digesto solucionaba ese desplazamiento
patrimonial por medio de las condictios
En el Derecho medioeval(en las Partidas), se expresaba: nadie debe enriquecerse
injustamente de un perjuicio de otro
El Cdigo francs y sus seguidores: No consagran la teora del enriquecimiento sin
causa, pero la observan en una serie de casos particulares
Slo con las codificaciones alemana; Italiana (1942), polaca etc: encontramos una
sistematizacin tcnica de este instituto.

El Cdigo Civil argentino, la jurisprudencia y la doctrina nacional

Aunque nuestro Cdigo no consider al enriquecimiento sin causa como una
institucin autnoma, la doctrina es coincidente en afirmar que el mismo est
incorporado a nuestro Cdigo. Confirma esta idea la lectura de ciertos artculos (Nota
al art 499; arts 784 y 2589 C.C. con sus respectivas notas, y otros). Por lo tanto la
jurisprudencia la ha admitido como fuente generadora de obligaciones.
Son casos legales: (nota al art 499 C.C.)
Art 907, sobre hechos involuntarios.
Art 1165: Anulacin de contratos hechos con incapaces.
Arts 784 a 796: Pago indebido.
Art 728: Pago por un tercero contra la voluntad del deudor
Algunos autores agregan el empleo til,art 2306 C.C.

Requisitos (para que proceda la accin In Rem Verso)

El empobrecido puede reclamar del enriquecido o de sus herederos, la restitucin de
lo obtenido sin causa , mediante una accin de restitucin denominada Actio in rem
verso (tambin llamada de repeticin)
Esta accin es excepcional pues se brinda solamente para el caso de que no haya otra
accin o manera de restablecer el equilibrio de los patrimonios.

Para que proceda la accin In Rem Verso se requiere::

 71

1. Enriquecimiento del demandado: Este enriquecimiento puede consistir en a)

Cuando se produce un ingreso en su patrimonio, o b) Cuando se le ha evitado un
egreso. Alterini habla de lucro emergente o dao cesante.
2. Empobrecimiento del demandante: Para dar lugar a la accin , el enriquecimiento
debe realizarse con detrimento del demandante; es decir debe dar lugar a un
empobrecimiento correlativo en su patrimonio. Puede consistir en : a) Un egreso
patrimonial, o b) La prestacin de servicios no retribudos.
3. Relacin causal entre el enriquecimiento y el empobrecimiento: debe mediar entre
ambos una relacin de causa a efecto.
Lo ms corriente ser que no haya estricta equivalencia entre el enriquecimiento de
uno y el empobrecimiento del otro. No obstante ello y cualquiera sea la incidencia
negativa en el patrimonio del empobrecido, ste debe acreditar el nexo causal como
recaudo para accionar.
4. Ausencia de causa: El desplazamiento patrimonial debe haberse realizado sin
causa que lo justifique. Aqu se emplea el trmino en el sentido de falta de causa
jurdica, con el alcance de causa fuente. Por ej: Si Juan dona a Pedro $10.000, este
desplazamiento tiene por causa una donacin (contrato). Pero si Juan le paga a Pedro
$10.000 creyndolo su acreedor, ese pago no tiene causa; y por ende le cabe solicitar el
reintegro de lo entregado .
5. Carencia de otra accin: La accin In Rem Verso exige que no se tenga a mano
ninguna otra accin, o va de derecho por medio de la cual pueda ser indemnizado del
perjuicio sufrido.
Por ej: Algien hurta un automvil, su dueo no podra invocar enriquecimiento sin
causa pues existe otra accin; la de reparacin derivada de los hechos ilcitos.

Efectos
Habamos dicho que, de este enriquecimiento sin causa surge la obligacin para el
enriquecido (o sus herederos) de devolver al perjudicado (o a sus herederos) aquella
parte que aprovechara.
Para restablecer el equilibrio patrimonial se aplica residualmente la accin In Rem
Verso .
Si existe una perfecta correlatividad entre el enriquecimiento de uno y el correlativo
empobrecimiento del otro, cosa que es lo ms frecuente, este ser el monto que
reclamar el empobrecido (ej: Juan paga a Pedro creyndose su deudor $10.000, Juan
reclamar la devolucin de los $10.000).
Pero a veces no coinciden los montos del enriquecimiento, con el monto del
empobrecimiento (Por ej: Juan gasta, para hacer un pago errneo $10.000, pero que
redundan en un enriquecimiento sin causa para Pedro en $8.000; O podra suceder al
revs). Entonces en estos casos donde no se observa una exacta coincidencia entre el
enriquecimiento y el correlativo empobrecimiento, esta accin tiene dos lmites:
a) El monto del enriquecimiento del demandado por un lado: Es decir que, el
monto de lo reclamado no puede exceder al monto del enriquecimiento
efectivamente producido.
b) El monto del empobrecimiento,por otro lado: Es decir ,que tampoco el monto
reclamado puede exceder el real empobrecimiento.
 72

En otras palabras: Para efectuar el reclamo de reintegro, siempre se debe estar al

monto menor .
Por ej: Si el enriquecimiento es mayor que el empobrecimiento, se debe estar al monto
del empobrecimiento. Y, a la inversa; si el monto del enriquecimiento es menor que el
empobrecimiento, el lmite de la restitucin est dado por el monto del
enriquecimiento.

EL ABUSO DEL DERECHO

Concepto y antecedentes:
Sentada la necesidad de afirmar enrgicamente la existencia , valor y respeto que se le
debe dar a los derechos subjetivos, es necesario que se establezcan recaudos frente a
los excesos en que se suele incurrir en el ejercicio de esos derechos subjetivos. Pues si
bien, el derecho les reconoce un fin til y justo, suele ocurrir que segn las
circunstancia y las intenciones que mueven al titular del derecho subjetivo, ese
ejercicio puede tornarse injusto en alguna de sus consecuencias, no previstas por el
legislador. Y, si bien es legtimo usar de los derechos que la ley otorga, no lo es abusar
de ellos.
El ejercicio abusivo o antifuncional de un derecho propio contrara el fin para el cual
ese derecho ha sido reconocido por el ordenamiento jurdico.
El art 1071, prr. 2 del C.C. (texto segn ley 17711) acoge normativamente la
prohibicin del abuso en el ejercicio de los derechos propios. Se reputa por esa norma
abusivo el ejercicio de un derecho consagrado por la ley cuando contrara los fines que ella
tuvo en mira al reconocerlos o cuando excede los lmites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.
Hay autores que incluyen el acto abusivo o excesivo, como una de las fuentes de las
obligaciones. Aunque, nos adelantamos a decir que, la mayora de los autores entiende
que el ejercicio abusivo de los derechos no constituye una fuente autnoma de
obligaciones, sino que es un hecho ilcito con caractersticas especiales ( pues se comete
un ilcito ejerciendo un derecho propio), y por lo tanto est encuadrado como fuente
de las obligaciones dentro de la categora de los actos ilcitos.(art 499 C.C.).

El abuso del derecho implica una violacin solapada del ordenamiento jurdico; y por
lo tanto si produce daos , generar para el titular del mismo la obligacin de : cesar
en ese ejercicio abusivo del derecho o, de reparar el dao causado con su proceder.

La teora del abuso del derecho constituye indudablemente uno de los captulos ms
apasionantes de la ciencia jurdica contempornea.
Es evidente que si una persona ejercita un derecho en forma antisocial, el sentimiento
jurdico no puede permanecer indiferente ante la conducta abusiva del titular de ese
derecho, y debe reprimirlo, pues el acto abusivo consumado en perjuicio de terceros
no debe ser protegido.
La esencia de la teora del abuso del derecho, consiste en el repudio de la nocin
individualista de que el ejercicio de un derecho nunca puede engendrar
responsabilidad para su autor. Esta nueva teora, sienta esta premisa: los derechos no
facultades absolutas; no son prerrogativas individuales que cada uno utiliza a su
 73

antojo; sino que tienen un lmite: el derecho de los dems; concepciones sociales, que
deben realizarse en un cierto modo, con cierto espritu: socialmente.
Ejemplos de abuso del derecho:
Propietario que costruye en su terreno un alto muro, con el slo propsito de
perjudicar al vecino quitndole la vista que este tena al mar; o la luz del sol.
Propietario de un terreno que hace una excavacin, sin ningn inters para l, y con la
sla intencin de cortar una corriente subterrnea de agua que pasa por el terreno
vecino, perjudicndo as a su dueo. etc
Antecedentes:
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables que expresan: quien
usa de su derecho, a nadie lesiona; y, no hay que ser indulgente con la maldad,la
teora fue admitida en el Derecho Romano a travs de textos de Gayo y de Paulo.
Para Josserand, tambin fue conocida y aplicada en el Derecho francs.En nuestro
Derecho patrio, si bien la Partida 7, Ttulo 34 de la Ley 14 (non faze terto a otro, quien
usa de su derecho), pareciera repudiarla expresamente, otras disposiciones atenan
ese alcance, de modo que tambin ha sio inducida la existencia del principio que veda
los actos abusivos en la antigua legislacin espaola (conf. Part. 3,Tt. 32, leyes 13 y
19)

En nuestro pas
Vlez, siguiendo una postura individualista, redact as el art 1071 del Cdigo Civil:
El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin no puede constituir
como ilcito ningn acto.
En la nota al art 2513 observaba que los excesos en el ejercio del dominio son en
verdad las consecuencias inevitables del derecho absoluto de propiedad y siendo la
propiedad absoluta, confiere el derecho de destruir la cosaEntendiendo que toda
restriccin preventiva tendra ms peligros que ventajas.

A partir de Segovia, otros autores (Lafaille, Spota, Llambas; Borda etc), se inclinaron
por otra interpretacin menos literal. Sus principales argumentos fueron:
1. Cuando se ejercita un derecho en forma irregular, y con ello se causa un dao, su
autor debe responder con fundamento en los principios generales que gobiernan la
responsabilidad en el Cdigo Civil; especialmente los arts 1068 y 1109.
2. Existen en el Cdigo otras disposiciones que, aunque aisladas, significan un
repudio al ejercicio abusivo de ciertas prerrogativas: las de los arts
1620,1638,1739,1978,2611 a 2660 etc.
3. La remisin hecha por el art 16 C.C. a los principios generales del derecho, debe
incluir al que prohibe el ejercicio abusivo de los derechos.
4. El art 953 impide quye los hechos contrarios a las buenas costumbres puedan ser
objeto de los actos jurdicos.. Por implicancia queda tambin vedado el ejercicio
abusivo de los derechos.

La jurisprudencia,en un principio, aplic con todas sus consecuencias el art 1071 C.C.
(Texto original de Vlez), y restringi el alcance de la teora , exigiendo el propsito
nocivo o la falta de motivos legtimos. Pero, despus de una lenta evolucin, se fue
admitiendo paulatinamente la teora del acto abusivo.
El Anteproyecto de Bibiloni rechaz expresamente la teora en el art 411.
 74

El Proyecto de 1936 elimin el art 411 de Bibiloni y el art 1071 del Cdigo, sin aportar
solucin a la cuestin.
El Anteproyecto de 1954, en cambio, consagr la teora, caracterizndo como abusivo
el ejercicio de un derecho, cuando contrare las exigencias de la buena fe o los fines de
su reconocimiento.

Finalmente, la ley 17711 sustituy el art 1071 y lo reemplaz por el siguiente: El

ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede
constituir como ilcito ningn acto
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare
los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres
Concordantemente, fueron reformados los arts. 2513, 2514 y 2618 del Cdigo Civil.
Posteriormente hizo aplicacin de este principio el art. 68 de la ley 20.744 (Ley de
Contratos de Trabajo).

Efectos del acto abusivo:

Los principales efectos del acto abusivo son:
1. despojar de toda virtualidad al acto desviado- desmantelando as sus efectos-;
2. impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en manifiesto abuso de
derecho;-( improponibilidad objetiva de la accin)-;
3. generar el derecho al resarcimiento de los daos

Fundamento de la responsabilidad:

El proceder abusivo es, por lo pronto, ilcito en sentido objetivo.

En cuanto al factor de atribucin corresponde formular estas precisiones:
a) El efecto impeditivo de las virtualidades del abuso no exige la culpabilidad; por
ej: si alguien produce ruidos excedentes de la normal tolerancia entre vecinos
(art 2618 C.C.), aunque sea sin culpa, corresponde suprimirlo.
b) Pero la indemnizacin slo procede cuando promedia el factor subjetivo
(culpabilidad) conforme a los principios generales, a menos, que pueda resultar
aplicable la imputacin objetiva que resulta del art 113 del Cdigo Civil.

LA EQUIDAD

Concepto: La equidad es la aplicacin que del Derecho natural hace el juez, a un caso
particular.
En nuestro Cdigo, el art 907 (2 prrafo, agregado por la ley 17711) , referido a los
hechos involuntarios (aquellos cometidos por personas carentes de discernimiento,
intencin y libertad ), estableceiendo una obligacin de indemnizar cuya causa fuente
es la equidad .
Y dice: Los jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del
dao, fundados en razn de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del
autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
Esta indemnizacin de equidad que los jueces podrn ordenar, se aplicar, dadas las
circunstancias que el mismo artculo fija para los daos causados por menores de 10
 75

aos y el demente que, por carecer de voluntad jurdica , en rincipio no son

responsables. (Este tema se analizar en las bolillas de responsabilidad civil)

LA SENTENCIA JUDICIAL

Algunos autores entienden que la sentencia judicial es en algunos casos fuente de

obligaciones.
La sentencia judicial pasada en autoridad de cosa juzgada, es decir, cuando no cabe
contra ella recurso alguno, ha sido considerada tradicionalmente como declaradora o
declarativa de obligaciones. Pero una corriente moderna le asign un carcter creador
de obligaciones, sobre todo a partir de un vasto e importante movimiento de filosofa
del derecho.
En realidad , lo que cabe aclarar aqu es, si los jueces crean Derecho o si su funcin se
limita simplemente a aplicar la ley.

Una corriente de opinin entiende que el juez , cuando emite un fallo, no hace derecho,
no da nacimiento a las obligaciones, se limita a declarar su existencia. Otra, sostiene que
el juez al dar su sentencia, crea derecho, da nacimiento a las obligaciones.
En la mayora de los casos los jueces aplican la ley, que es una norma general destinada
a reglar una pluralidad de casos, no uno individualmente. Pero a veces, la sentencia no
aparece como aplicacin de la ley, pues presenta por parte del juez, cierta creacin
propia, interpretacin o por ej: aplicacin de criterios de equidad.
Pero an cuando, la ley permita cierto margen de creacin por parte del juez, ste no
le otorga amplia libertad de criterio e independencia absoluta de interpretacin, sino
que la misma ley reglamenta o le marca pautas .
Por lo tanto la ley que aplica el juez es la creadora de obligaciones, el juez la aplica, y
en ciertas ocasiones, como dice Mazeaud precisa los contornos inciertos.
De cualquier manera, luego de la sentencia se producen ciertas modificaciones
respecto del crdito, por ejemplo: La obligacin de valor, se cuantifica
dinerariamente con la sentencia. La deuda que no llevase intereses comienza a
devengarlos a partir de la sentencia. Etc

RELACIONES CONTRACTUALES DE HECHO(Tambin llamadas

Relaciones contractuales fcticas o Conducta social tpica
Un sector de la doctrina moderna,preferentemente alemana, dice, que quien compra
cigarrillos,pan o paga un pasaje de colectivo, no celebra un contrato, pues no existe en
esa persona la conciencia o el nimo de celebrar un acuerdo con objeto, causa y
consentimiento sino que el comprador, usuario o pasajero sigue un procedimiento o
mecanismo tpico normal en la sociedad.
En 1941 un jurista alemn, Haupt, intenta sistematizar distintos supuestos que
excederan la nocin clsica del contrato como fuente de las obligaciones. Analizndo
la realidad econmica moderna, descubre que existen una serie de relaciones jurdicas
que considera fcticas por su nacimiento, aunque producen efectos contractuales. En
otras palabras, relaciones que se crean de hecho pero que, creadas, reciben el
tratamiento de contratos. Por eso, intentando caracterizarlas, las denomin
 76

relaciones contractuales fcticas; contractuales porque tienen los mismos efectos

que tendra un contrato celebrado con ese objeto y , fcticas porque se originan no
en un contrato, sino en una conducta de hecho.

Larenz prefiere llamarlas relaciones obligatorias emergentes de conductas sociales

tpicas. Para este autor, el moderno trfico de masas determina que en tales casos se
funden relaciones obligatorias sin declaraciones de voluntad, mediante conductas de
hecho que por su significacin social tpica, en virtud de la opinin general, vienen a
tener los mismos efectos que los actos jurdicos y los contratos.

Borda, entiende que, quien sube a un colectivo, o compra cigarrillos etc, no piensa en
celebrar un contrato, sino que piensa en llegar a un lugar; poder fumar etc. No
discute las condiciones; se realizan casi mecnicamente- ni que decir de los
nuevos contratos comerciales donde todas las condiciones de la venta estn
predispuestas por el comerciante o fabricante del producto, y el adquirente no
puede discutir de igual a igual las condiciones de la compraventa, y solo se limita
a aceptar las reglas establecidas ,o no. Pero , para este autor, las llamadas
relaciones contractuales de hecho , son verdaderos contratos, con algunas
caractersticas especiales.
Es que la moderna vida de relacin muestra nuevas formas de contratar que
enriquecen y amplan la figura del contrato. As ha ocurrido tambin con los llamados
contratos de adhesin, por ejemplo, o con el dirigismo contractual en el tpico contrato
de trabajo o en los regmenes de emergencia en materia de locaciones urbanas. Pero
estas nuevas modalidades contractuales no pueden considerarse ajenas a la nocin
conceptual que las preside: el acuerdo de voluntades, sea expreso o tcito; sea
deliberativo o por adhesin; sea absolutamente dispositivo o en mayor o menor
medida reglamentado por la ley.
Las llamadas relaciones contractuales fcticas no son sino nuevas formas de contratar
que se ajustan a las necesidades y urgencias de la vida moderna y que ,
concordantemente, se concluyen a travs de conductas sociales tpicas que son formas
de exteriorizacin de la voluntad contractual.

Ejemplos en la actualidad de estos verdaderos contratos son , por ejemplo:

Los contratos de contenido predispuesto: El fabricante, el

intermediario, o comerciante predisponen el contenido del contrato y
suministran una plantilla tipo a travs de formularios que incluyen
condiciones generales, y que el cliente se limita a llenar. De esta manera,
no existe una verdadera discusin de las clusulas del mismo, sino que el
cliente se limita a adherir o no a la propuesta prestablecida. Este tipo de
contrataciones sigue la lnea conceptual del art 38 de la ley 24.240 de
Defensa del Consumidor.

Contratos celebrados por adhesin: Por ejemplo los que se refieren a

ciertos servicios pblicos, a los que los prestatarios tienen
 77

preestablecidos las condiciones por las autoridades concedentes; y el

usuario slo se limita a adherir o no al mismo .

Pequeos contratos de la vida diaria: Donde no se requiere

cumplimentar los requisitos especiales respecto a la capacidad,
formalidades y otros recaudos establecidos por la ley civil (ej : compras
de artculos de primera necesidad, ingresos a espectculos pblicos etc)
 78

. CAPTULO IV

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

Los efectos de las obligaciones son las consecuencias de orden jurdico provenientes de la
existencia y virtualidad de la obligacin.
Estas consecuencias se proyectan:
a) En relacin al acreedor otorgndole una serie de dispositivos tendientes a que obtenga
la satisfaccin de su inters, y
b) En relacin con el deudor, como verdaderos derechos que se le otorgan a partir de su
cumplimiento.
Como la obligacin es una relacin jurdica, sus efectos son, pues, consecuencias de ndole
jurdica que derivan de ella.
Los efectos de las obligaciones y los efectos de los contratos
Se hace necesario distinguir; los efectos de las obligaciones de los efectos de los contratos.
Los efectos de las obligaciones: son aquellos medios por los cuales se satisface el derecho
del acreedor (el titular del derecho subjetivo).
Y estos efectos principalmente consisten en:
1. El cumplimiento voluntario (o espontneo) de la prestacin por parte del deudor.
2. Y si ello fracasare: En los medios legales para lograr su cumplimiento por el deudor:
Ejecucin forzada (art 505 Inc. 1 C.C.)
Ejecucin por un tercero a costa del deudor (art 505 inc. 2 )
3. Y como remedio, o sucedneo, la indemnizacin que cubra el dao producido a
raz de ese incumplimiento.

Los efectos de los contratos: Consisten en:

a. Ya en la produccin (creacin) de obligaciones, que es su funcin tpica ( fuente de
obligaciones).
b. Ya en la modificacin de obligaciones existentes.
c. O extincin de obligaciones.
Por lo tanto, respecto de los efectos de las obligaciones, los contratos slo son un
antecedente indirecto (una de las fuentes generadoras de obligaciones). Por ej: El contrato
de compraventa da nacimiento, al menos, a dos obligaciones de dar ( la cosa por parte del
vendedor; y el dinero por parte del comprador). Y los acreedores de una y de la otra pueden
prevalerse de sus efectos, por ej: ejecutndolas. Es decir que el contrato produce sus efectos
a travs de las obligaciones que genera.

Metodolgicamente, nuestro Cdigo ha formulado ( y este es uno de sus aciertos)

claramente la distincin entre ambos efectos; legislando sobre los efectos de las
obligaciones en los arts 503 y sgs. , y sobre los efectos de los contratos en los arts 1195 y
sgs..
Pero, llevado a error por el Cdigo Civil Francs ( que no formula la distincin entre unos y
otros), incluy entre los primeros al art 504 que se refiere especficamente a los contratos a
favor de terceros ( estipulacin por otro).
La buena fe
 79

El efectos normal ( y para eso han sido creadas las obligaciones), es que las obligaciones
sean cumplidas voluntariamente ( espontneamente), por parte del deudor.
Pero adems, respecto de este cumplimiento voluntario, es principio esencial: que el
deudor debe cumplir sus obligaciones de buena fe.
La ley 17711 incorpor expresamente este principio ( art 1198 C.C.)
1198. [Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de
acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender,
obrando con cuidado y previsin.....
Aunque ya anteriormente lo haba consagrado nuestra jurisprudencia, pues esta es una
sana regla de conducta humana que informa numerosos principios legales.
Este principio de la buena fe quiere que los contratos sean interpretados y cumplidos como
lo hara una persona honorable y correcta.
Se trata de una pauta general, de que los jueces harn aplicacin segn las circunstancias de
cada caso. Este criterio est fundado en los principios de equidad y justicia.
Las consecuencias prcticas de este principio son fecundas:
a) El deudor, no solo est obligado a lo que formalmente est expresado en el contrato,
sino tambin a todas las consecuencias virtualmente comprendidas en la obligacin,
de acuerdo a lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender,
obrando con cuidado y previsin (art 1198 C.C.)
En un mismo orden el art 575 C.C. Dispone que la obligacin de dar cosas ciertas
comprende todos los accesorios de stas, aunque en los ttulos no se mencionen, o hayan
sido separados de ellas. Es decir que la obligacin debe cumplirse lealmente, de buena fe,
sin defraudar la confianza de la otra parte. As por ej; si se ha vendido una casa, al momento
de entregarla, el deudor la deber entregar con todos los elementos, accesorios y detalles
que las partes observaron y entendieron que deban ir con ella (aberturas, herrajes,
sanitarios etc), aunque stos como es lgico quizs no se mencionan en el boleto o en la
escritura traslativa de dominio.
Otro ej: En una obligacin de dar; si el da y la hora de cumplimiento de la entrega de la
prestacin (entrega de la cosa adeudada) se ha dejado al arbitrio del deudor, ste no deber
cumplirla en momentos y horas inconvenientes o de manera intempestiva (de noche o de
alguna manera que cause trastornos al acreedor al recibirla) ( o en pocas de inundacin
entregar la cosa en el domicilio afectado).

b) El acreedor: Tambin debe actuar de buena fe; pues estos deberes de conducta no
solo recaen sobre el deudor. Y es que el acreedor est obligado de abstenerse de
exigencias contrarias a la equidad y debe guardar respecto del deudor una razonable
consideracin humana. As el dueo de la obra tiene derecho a fiscalizar los trabajos,
pero debe abstenerse de exigencias excesivas, que dificulten los trabajos, o los
hagan ms onerosos.
Si bien el acreedor tiene derecho a exigir el estricto cumplimiento de la obligacin, no
debe llevar sus exigencias a extremos contrarios a la equidad o la buena fe. Un mnimo
de tolerancia est implcito en toda relacin humana.
Ej: Si los defectos de la obra son insignificantes o de detalle, el dueo no podra retener
todo el precio debido, y solo correspondera, de acuerdo a lo que indica esta sana regla,
exigir la reparacin de dichos detalles y retener la suma proporcional al mismo.
 80

c. Igual fundamento tiene la teora de la imprevisin, en virtud de la cual el acreedor

debe moderar sus exigencias cuando la prestacin a cargo de la otra parte se ha tornado
excesivamente onerosa en razn de una alteracin imprevisible de las circunstancias (art
1198 C.C.) (ver tambin el art 63 de la Ley 20744 (contrato de trabajo).

Efectos respecto de las partes, sucesores y terceros ( A quines alcanzan los efectos de
las obligaciones) Arts 503, 953, 1195 y 1199 C.C.
Carcter relativo: El art 503 del Cdigo Civil dice
503. Las obligaciones no producen efecto sino entre acreedor y deudor, y sus sucesores a
quienes se transmitiesen.
Este art. sienta una regla de extrema obviedad; la relacin obligacional solo produce
efectos entre las partes y sus sucesores, y no pueden ser opuestas, ni mucho menos
perjudicar a terceros.
As los terceros en la relacin jurdica, resultan ajenos a ella y no pueden ser afectados por
los efectos de la obligacin de la cual no son partes. Inversamente, deben abstenerse de
perturbar el ejercicio de los derechos del acreedor, no obstante lo cual estn facultados para:
* impugnar actos fraudulentos (por la accin revocatoria); * para suplir la inaccin del
deudor en cobrar sus propios crditos (accin subrogatoria); * Y los actos simulados (por
accin de simulacin).Casos en los cuales pueden inmiscuirse en una relacin jurdica
ajena, en defensa de sus propios derechos.
Tambin: Dijimos que los terceros son extraos, en principio, a la obligacin; pero si por
medio de un contrato se trata de beneficiarlos, y ellos aceptan, puede exigir que se cumpla
esa obligacin en su beneficio. Por ej: Seguro de vida cuyo beneficiario es otra persona
( Conf. arts 504; 1195 C.C.).
Pero, en realidad el beneficiario, al aceptar, pasa a ser parte de la relacin; pero si no acepta
no es incluido en dicha relacin como parte. Es decir el beneficio no le puede ser impuesto.
Obligaciones inherentes a la persona
Habamos dicho que las obligaciones slo producen efectos para las partes, y en su caso,
respecto de los herederos del acreedor o del deudor. Pero: Es claro que las obligaciones no
son transmisibles al acreedor o del deudor, si se tratan de derechos u obligaciones
inherentes a la persona, como el derecho de hacer testamento, o la obligacin alimentaria
del hijo para con su padre; o si resultare lo contrario de una disposicin de la ley, como
ocurre en el caso del pacto de preferencia; o en caso de muerte del empresario de la obra;
en caso de fallecimiento del mandante o del mandatario etc); o de una clusula del
contrato, o de su naturaleza misma ( Por ej: si un cirujano famoso es contratado para
realizar una operacin; o un pianista renombrado para dar un concierto etc. As resulta del
art 1195 in fine y del art 498 C.C.
Efectos respecto del acreedor
Interesa saber ahora, cules son las consecuencias o efectos (sean principales o auxiliares)
de la obligacin para el acreedor o sus sucesores en su caso:
A. Cumplimiento espontneo
NORMALES B. Ejecucin forzada
C .Ejecucin por otro

PRINCIPALES

ANORMALES Indemnizacin
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MEDIDAS (Embargo- Inhibicin- Prohibicin de innovar- Anotacin de litis

PRECAUTORIAS otras medidas precautorias)

AUXILIARES
ACCIONES DE A. Accin de simulacin
INTEGRACIN Y B. Accin revocatoria
DESLINDE C. Accin subrogatoria
D. Accin de separacin de patrimonios (art 3433 y sgs C.C.)

MEDIOS DE a. Astreintes
COMPULSIN b. Derecho de retencin
c. Otros medios de compulsin

El acreedor est dotado de una serie de poderes que son derivaciones, o efectos de la
relacin obligacional de la cual es titular activo, todos los cuales llevan, directa o
indirectamente; inmediata o mediatamente a la satisfaccin de su inters, que est
involucrado en la obligacin.
Tales poderes o medios tienden a obtener que el acreedor:
Satisfaga su inters, en especie (es decir que logre exactamente el objeto debido
y por ende el apetecido por l).
O logre un equivalente (que se le de algo de valor parejo con aquello que se le
debe, o indemnizacin en dinero que repare el dao sufrido a raz del
incumplimiento de la prestacin debida).
En estos supuestos se los denomina efectos principales.
O tienden a proteger la integridad del patrimonio del deudor, el cual es garanta comn de
los acreedores; en tal situacin se los denomina efectos auxiliares, porque coadyuvan a la
virtualidad de los efectos principales. (ya los hemos analizado en el Cap. VI).

Efectos principales
Decamos que los efectos principales respecto del acreedor son aquellos que tienden a
lograr la satisfaccin de la prestacin: En especie (normales); o por su equivalente
(anormal remedio o efectos subsidiario).
Los efectos principales normales
Se dan en tres niveles, o posibilidades:
a) El cumplimiento voluntario
Por lo general el deudor cumple sus obligaciones de modo voluntario (o espontneo),
esto es, adecundose al imperativo tico de acatar su deber respectivo; lo cual no tiene
regulacin legal concreta pues, en realidad, el ordenamiento jurdico permanece en
estado latente cuando el deudor cumple sin precisar otro incentivo que el moral.
b) Ejecucin directa en especie (ejecucin forzada de la prestacin)

Si el deudor no cumple con su prestacin de modo voluntario, el acreedor puede emplear

los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado ( o sera
mejor decir a que est obligado, pues las obligaciones no solo surgen de los contratos,
 82

sino que tambin pueden derivar de la ley, o de hechos ilcitos etc) (art 505 inc. 1 C.C.).
Esta es la que se denomina ejecucin forzada o cumplimiento forzado en especie.
Es decir que si el deudor no cumple voluntariamente, la ley pone a disposicin del acreedor
los medios legales (acciones judiciales) que tienden a lograr el cumplimiento especfico o
in-natura de lo debido, pero ya sin contar con la voluntad del deudor.
En estos casos se usa la coercin sobre el patrimonio del deudor (no sobre su persona),
respaldado por el auxilio de la fuerza pblica, a fin de obtener el cumplimiento de la
prestacin. Por ej: Embargo y posterior secuestro de la cosa debida por el deudor, etc.

Limitaciones a la ejecucin forzada:

El ordenamiento autoriza a que, ante el incumplimiento del deudor se puedan ejercer las
acciones correspondientes para lograr el cumplimiento de la prestacin, an contra la
voluntad del deudor, pero el ejercicio de estas acciones tiene sus lmites; por lo que ante la
aparicin de alguna de estas limitaciones, ya no se podrn ejecutar dichas medidas, y se
deba optar por alguna de las otras posibilidades otorgadas por el art 505 C.C.
Veamos cuales son esos lmites: de acuerdo al tipo de prestacin de que se trate:
1. En las obligaciones de dar: Slo pueden ejecutarse forzadamente cuando se cumplen
tres requisitos con relacin a la cosa debida: a) Debe existir; b) Debe encontrarse en el
patrimonio del deudor. c) El deudor debe tener la posesin de la cosa.
2. En las obligaciones de hacer: Aqu el acreedor no puede ejercer violencia contra la
persona del deudor. Se trata de una derivacin necesaria de la dignidad humana. Por lo
tanto, no se puede ejecutar forzadamente este tipo de obligaciones, cuando para hacerlo sea
necesaria la violencia sobre el deudor.
3. En las obligaciones de no hacer: No obstante el silencio de la ley al respecto, se las
estima sometidas a igual impedimento que las de hacer, no cabe por lo tanto, obtener su
cumplimiento mediante el ejercicio de violencia personal. Por ej: No podra inmovilizar las
manos a quien est obligado a no ejecutar msica en su departamento.

c) Ejecucin por otro ( por un tercero a costa del deudor)

El acreedor tiene derecho tambin, respecto de la prestacin que constituye el objeto de la
obligacin, a hacrsela procurar por otro, a costa del deudor (art 505 Inc. 2 C.C.). Bien
entendido que no tiene derecho a obligar a un tercero a que cumpla obligaciones extraas a
l (ello atentara contra el principio del carcter relativo de las obligaciones), pero si el
tercero consiente, puede hacrsela procurar por l a la prestacin debida, y este acto hace
responsable al deudor originario respecto del que pag por l.
Lmite (o imposibilidad) de la ejecucin por un tercero: La propia naturaleza de las
prestaciones hace que la ejecucin por otro sea inconcebible en ciertas hiptesis.
Tal modo de ejecucin no cabe:
En las obligaciones de dar cosas ciertas: Pues la cosa debida es nica, y slo
el deudor que la tiene puede entregarla. (solo si el tercero la tuviera en su poder,
podra darse la solucin).
En las obligaciones de hacer intuito personae (art 626 C.C.): Pues han sido
constituidas teniendo en cuenta las cualidades especficas del deudor ( ej:
msico contratado para un concierto).
En las obligaciones de no hacer: Pues siempre las abstenciones comprometidas
son personales del deudor. Con todo podra intervenir un tercero en la
 83

destruccin de lo hecho, en los casos que la inejecucin se materializ en una

cosa.
El quid de la autorizacin judicial:
En principio, y teniendo en cuenta que la justicia por mano propia est excluida, el acreedor
debe contar con la autorizacin del juez para hacer efectiva la ejecucin por otro a costa del
deudor ( arts 630, 633 C.C.).
Ahora bien: Si promedia urgencia, el acreedor est dispensado de dicha autorizacin
judicial. Por ej: Si A ha contratado un taxi para acercarlo al aeropuerto, y su deudor no
cumple, podr contratar a otro a costa del originario deudor que no cumpli, sin necesidad
de pedir la autorizacin judicial, dada la urgencia del caso.
De cualquier modo: La mayora de la doctrina est de acuerdo, en que la autorizacin
judicial importa en cuanto a la aceptacin por parte del juez en cuanto al monto del
reembolso por parte del deudor originario.
Es decir: * Si medi autorizacin judicial, que aprob el gasto, el acreedor tiene derecho al
reembolso o reintegro total de lo que gast. * Pero si no hubo tal autorizacin, solo tiene
derecho al reintegro de lo que el juez considere que es justo (que puede ser menos de lo que
se pag).
Pago por tercero: La ejecucin por el tercero puede concretarse de dos maneras:
a) El tercero que cumple con la prestacin es pagado por el acreedor, que luego reclama
al deudor lo que hubiese abonado al tercero que ejecut la prestacin.
b) La otra posibilidad es que el acreedor acepte el pago que le realiza el tercero, que
queda subrogado en sus derechos contra el deudor.

Indemnizacin (Efecto principal anormal)

Cuando el deudor no cumple voluntariamente con la obligacin, y no es posible la
ejecucin forzada; ni con la intervencin de un tercero a costa del obligado; el
ordenamiento jurdico provee al acreedor de los medios de agresin patrimonial contra el
deudor, conducentes al reestablecimiento del equilibrio patrimonial, que el proceder
indebido de ste (incumplimiento) ha venido a romper.
La inejecucin por parte del deudor ha hecho fracasar la expectativa del acreedor al
beneficio esperado; y con ello ha menoscabado el patrimonio del acreedor que, no solo que
no se ha beneficiado con el incremento que representa el valor de la prestacin incumplida
(dao emergente); sino que ha podido experimentar un perjuicio adicional, consistente en la
frustracin de una ganancia que l habra concretado si el deudor hubiera cumplido en
tiempo propio (lucro cesante).
A estos menoscabos se refieren los arts 511 y 519 C.C.
511. El deudor de la obligacin es tambin responsable de los daos e intereses, cuando
por culpa propia ha dejado de cumplirla.
519. Se llaman daos e intereses el valor de la prdida que haya sufrido, y el de la utilidad
que haya dejado de percibir el acreedor de la obligacin, por la inejecucin de sta a
debido tiempo.
La indemnizacin como efecto anormal (el remedio o sucedneo) de las obligaciones est
previsto en el art 505 inc. 3, que dice: Los efectos de las obligaciones respecto del
acreedor son........ 3 para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes
 84

La indemnizacin a que aqu se alude cubre los daos y perjuicios o como dice el art 519
daos e intereses que son comprensivos del dao emergente y del lucro cesante
experimentados por el acreedor a causa del incumplimiento de la obligacin.
Carcter subsidiario de la indemnizacin:
Los daos y perjuicios tienen un carcter meramente subsidiario ellos no constituyen el
objeto de la obligacin sino el sucedneo de ese objeto.
Es decir, que como el acreedor no ha sido satisfecho con la prestacin debida, es que se le
concede una indemnizacin en reemplazo de esa prestacin.
De dicho carcter subsidiario de la indemnizacin derivan las siguientes consecuencias:
1. El acreedor no puede optar por esa indemnizacin si es factible el cumplimiento
especfico ( in natura) de la prestacin.
2. Tampoco el deudor puede sustituir la prestacin debida mediante el pago de la
indemnizacin (salvo que se haya reservado esa posibilidad por acuerdo de partes).
Requisitos para que proceda esa ejecucin subsidiaria
a. Incumplimiento del deudor (absoluto o relativo)
b. Imputabilidad del deudor en el incumplimiento (en razn de su culpa o dolo).
c. Constitucin en mora.
d. Dao sufrido por el acreedor.
e. Relacin causal entre el incumplimiento y el dao.
Nota: Este tema se profundizar en los captulos referidos a Responsabilidad Civil.

Derechos que tiene el deudor (Efectos de las obligaciones

respecto del deudor)
El deudor tiene, no obstante su rol pasivo en la obligacin, ciertos derechos. Es obvio que
se le faculte a cumplir allanndosele los obstculos que encuentre para ello y que
ulteriormente se lo libere definitivamente de la deuda cumplida.
Enunciado: Los derechos del deudor pueden ser sistematizados de la siguiente manera:
Derechos previos al cumplimiento: est facultado para obtener la recepcin o
la cooperacin del acreedor. La falta de dicha cooperacin del acreedor puede
derivar en la figura mora del acreedor, por ej: Si el deudor debe entregar un
cargamento de cereales; el acreedor debe estar dispuesto a recepcionarlo en el
depsito adecuado.
Derechos al tiempo de intentar cumplir: Est facultado para hacer el pago,
an por va judicial (pago por consignacin), en diversos supuestos (se analizar
con el tema La mora del acreedor).
Derechos al cumplir: El deudor que cumple correctamente tiene derecho a
obtener la liberacin correspondiente(art 505 in fine), y como consecuencia
de ello, a exigir el recibo, o instrumento donde conste tal liberacin.
Derechos ulteriores al cumplimiento: El cumplimiento exacto de la
prestacin da derecho al deudor para repeler las acciones del acreedor, lo
que es consecuencia de que , al haber cumplido, se liber de la deuda, la cual se
halla ya extinguida (art 505 in fine).

Obligaciones de dar
 85

El Cdigo Civil clasifica a las obligaciones de acuerdo con la naturaleza de la prestacin

en: Obligaciones de dar, hacer y de no hacer (art 495 C.C.).
Concepto
Las obligaciones de dar consisten en la entrega de una cosa; recordando el concepto de cosa
del art 2311 C.C.:
2311. [Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materiales susceptibles de tener un valor.
Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiacin.] (texto segn ley 17.711.)

Ahora bien: Las obligaciones de dar se sub-clasifican en:

a). Obligaciones de dar cosas ciertas: Si la prestacin est determinada desde el mismo
nacimiento de la obligacin ( ab-initio)
b). Obligaciones de dar cosas inciertas: Si la prestacin se determina con posterioridad
al nacimiento de la obligacin, sea por una eleccin o por una individualizacin. As
encontramos: * Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (o de gnero); * De dar
cosas inciertas fungibles (de cantidad); * Obligaciones Facultativas; * Obligaciones
alternativas; y * Obligaciones de dar sumas de dinero.
Nota: Tanto las obligaciones de dar cosas ciertas, como de dar cosas inciertas se estudiarn
con mayor profundidad en los captulos correspondientes.

Obligaciones de hacer
Concepto: La obligacin de hacer es aquella cuya prestacin consiste sustancialmente en
una actividad mediante el suministro de trabajo, actividad o energa (sea fsica o
intelectual), del deudor a favor del acreedor, y que segn el art 625 C.C. se concreta en un
hecho o servicio. Estas obligaciones nacen de contratos.: Locacin de servicios; de obras;
de sociedades, de trabajo etc.
Normativa:
No obstante dedicar nuestro Cdigo un ttulo nico a las obligaciones de hacer y de no
hacer, se ocupa de las primeras en los arts 625 a 631 y se refieren:
1) Al cumplimiento especfico de la prestacin ( art 631 C.C.) con indicacin de tiempo
y modo de ejecucin (art 625 1ra p. C.C.)
2) A la sancin por mal cumplimiento (art 625 2da p. C.C.)
3) A la ejecucin forzada del hecho debido ( art 629 C.C.)
4) A la ejecucin por otro (art 630 C.C.)
5) A la imposibilidad de cumplimiento, con o sin culpa del obligado ( arts 627 y 628
C.C.).

1) Cumplimiento especfico de la prestacin. Modo y tiempo de ejecucin

Segn el art 625 C.C., la obligacin debe ser cumplida:
En la forma establecida por las partes.
Y en su defecto, (art 1198 C.C.), segn la intencin que tuvieron las partes al
contratar, es decir, segn la intencin que tuvieron las partes al contratar, es
decir, lo que verosmilmente quisieron y entendieron.
Tiempo: La prestacin debe cumplirse en el tiempo convenido, si lo hubiere; y en
su defecto, el que resulta de la naturaleza de la obligacin, el que corresponder
razonablemente a las circunstancias de la obligacin.
2) Sancin por mal cumplimiento
 86

El hecho debe ser realizado por el deudor en la forma y tiempo debido, y en caso contrario
el acreedor puede tenerlo por no hecho, o pedir la destruccin de lo mal hecho (art 625
C.C.).
No obstante, no puede considerarse que ante cualquier falla en el cumplimiento, por ms
mnima que fuere, el acreedor pueda ejercer ese derecho que le acuerda la ley (Buena fe
del acreedor).
B.1. Cumplimiento tardo: En principio, cuando el cumplimiento es tardo, el acreedor no
puede rechazar el pago que el deudor quiera efectuarle, si este adems cubre los daos
moratorios causados.
Solo podr rechazar el pago tardo cuando la obligacin cuente con un plazo esencial, es
decir en el caso de que el cumplimiento fuera del plazo pactado carezca de inters para el
acreedor.
B. 2.Cumplimiento defectuoso: Si las fallas no revisten importancia (defectos de detalle),
el acreedor no puede pretender el rechazo o la destruccin de lo hecho; sino que
podr solicitar: que sean subsanadas las deficiencias; o la disminucin
proporcional del precio ( 1198- Buena fe del acreedor. o 1071: abuso del derecho).
Cuando sea procedente la destruccin de lo hecho: Ser a cargo exclusivo del deudor; y
slo lo podr hacer el acreedor con autorizacin judicial o sin ella en casos de
urgencia ( art 633 C.C.).
3). Ejecucin forzada (art 629 C.C.)
Si la obligacin de hacer no es cumplida espontneamente por el deudor (pago); el
acreedor, en principio puede exigir la ejecucin forzada (art 505 inc 1 C.C.); a no
ser que sea necesario ejercer violencia sobre la persona del deudor.
Pero, se podrn utilizar medios compulsivos (Astreintes. Derecho de retencin. etc), a fin
de presionar psicolgicamente sobre el deudor, y de esa manera lograr que este
recapacite, y al fin, cumpla.
Al respecto dice el art 629, primera parte: Si el deudor no quisiera, o no pudiere ejecutar
el hecho, el acreedor puede exigirle la ejecucin forzada, a no ser que fuese
necesaria la violencia contra la persona del deudor.
4). Ejecucin por otro:
Otra posibilidad con la que cuenta el acreedor para lograr el cumplimiento especfico de la
obligacin es la ejecucin por intermedio de una persona distinta de la del deudor,
pero a expensas de ste, que deber soportar el costo de ese modo de ejecucin.
Esta facultad del acreedor, ya contemplada por los principios generales ( art 505 inc, 2do
C.C.), est reiterada por el art 630 C.C..
Pero para la actuacin de esta posibilidad se requiere la conjuncin de dos elementos:
4. 1: La voluntad del acreedor, de aceptar la ejecucin por otro.
4. 2: La previa constitucin en mora del deudor: pues no se puede sustituir al deudor
antes de que ste se encuentre en mora (pues se le estara negando al deudor su derecho a
cumplir. Jus solvendi)
En cuanto a la autorizacin judicial, para lograr la ejecucin por otro de la prestacin
debida, la doctrina no es pacfica: Llambas entiende que esta autorizacin es un requisito
esencial de acuerdo a lo que establece el art 630 C.C. .... el acreedor podr ser
autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor, por s o por un tercero.... , y que solamente
en casos de urgencias, el acreedor estara dispensado de solicitar tal autorizacin.
 87

Otra parte de la doctrina entiende que la autorizacin judicial se refiere al monto que tendr
que pagar el deudor incumplidor, por la prestacin cumplida por el tercero (coincidimos
con esta opinin. Ver ejecucin por un tercero, en efectos de las obligaciones).
Lmite de la ejecucin por un tercero: Dice al respecto el art 626 C.C.: El hecho podr
ser ejecutado por otro que el obligado, a no ser que la persona del deudor hubiese sido
elegido para hacerlo por su industria, arte o cualidades personales. El precepto
transcripto concuerda con lo dispuesto en los arts 729 y 730 C.C.. Conforme a ese criterio
cabe distinguir entre las prestaciones fungibles y no fungibles. Las primeras se refieren a
hechos indiferenciados que pueden realizarse por cualquiera que tenga los conocimientos
bsicos de las tareas a realizar (por ej: construir una pared). Las segundas comprenden
hechos peculiares del deudor, que no admiten sustitucin personal, pues la obligacin ha
sido constituida teniendo en cuenta las cualidades personales del deudor (Intuito
personae).
5). Imposibilidad de cumplimiento por o sin culpa del deudor
5. 1. Imposibilidad sin culpa del deudor: (art 627 C.C.) Si la imposibilidad es absoluta
(por ej; una obligacin intuito personae donde el deudor se incapacita, la obligacin
queda extinguida sin indemnizaciones; caso en el cual el deudor deber devolver lo que
hubiese recibido. Pero si esta imposibilidad es relativa ( es decir, que un tercero la puede
cumplir, satisfaciendo de esa manera al acreedor), esta no se extingue por imposibilidad de
pago.
Pero la figura de la imposibilidad de pago, que acarrea la extincin de la obligacin sin
ningn tipo de indemnizacin para el acreedor no ser aplicada en los siguientes casos:
Si la imposibilidad exista al tiempo de contraerse la obligacin.(falta de
objeto)-
Si sobreviene estando en mora el deudor.
Si l imposibilidad se debe a culpa o dolo del acreedor.
Si el acreedor est en mora de cumplir respecto de su deudor, una cierta
prestacin a su cargo.
5. 2. Imposibilidad por culpa del deudor: (art 628 C.C.) Aqu el deudor estar obligado a
indemnizar al acreedor los daos y perjuicios.
Si se le imputa haber obrado con culpa, responder por los daos inmediatos y necesarios
derivados del incumplimiento. Y si obr con dolo, tambin responder de los daos
mediatos previsibles.

Obligaciones de no hacer
Nocin:
Las obligaciones de no hacer se caracterizan por su contenido negativo; su objeto consiste
en una abstencin de algo que, normalmente el deudor podra haber efectuado, si no se lo
impidiera la constitucin de la obligacin. Por ej: la obligacin convenida con un vecino de
no levantar una pared a ms de tantos metros de altura. La obligacin de un comerciante de
no abrir un negocio en una zona determinada. Etc.
Rgimen legal:
Estas obligaciones no se diferencian sustancialmente de las obligaciones de hacer, pues su
objeto siempre es un hecho de conducta del deudor, solo que tiene signo negativo en las que
ahora tratamos. Es una diversidad accidental que no impide la proyeccin de normas de una
a otras obligaciones, en la generalidad de las situaciones.
 88

Cumplimiento especfico:
El deudor cumple (paga), la obligacin de no hacer, abstenindose de realizar el hecho, en
tiempo propio y del modo que fue intencin de las partes que se llevara a cabo la
inactividad.
Mora:
En este tipo de obligaciones, y si se trata de no hacerse en forma instantnea, la mora se
produce de manera automtica, al hacer el deudor lo que se haba comprometido a no hacer.
Imposibilidad
Si la omisin de determinado hecho resulta imposible sin culpa del deudor ( Por ej: alguien
se comprometi a no levantar una pared a ms de tantos metros de altura, y una ordenanza
fija que deben levantarse a ms de los metros estipulados), la obligacin se extingue sin
indemnizaciones (Art 632 C.C.).
Pero si la omisin ha resultado imposible por culpa del deudor, se aplican los arts 633 y 634
C.C., que determinan:
a. Que se obligue al deudor a destruir lo hecho.
b. O que se le autorice al acreedor a destrurlo por s o por un tercero, a costa del deudor.
c. Y si no fuere posible destrurlo, el acreedor tendr derecho a solicitar la
indemnizacin por los daos y perjuicios sufridos.

Ejecucin forzada
Cuando el incumplimiento de una obligacin de no hacer se traduzca en un resultado
material (por ej. Se construy la pared que no se deba hacer, o se abri un negocio, que por
convenio el deudor se haba comprometido a abrir, etc), la ejecucin forzada es posible
(destruyendo la pared construida ; o clausurando el negocio que no deba haberse abierto.
Pero, cuando el incumplimiento se traduce en solo conducta del deudor ( Por ej: el deudor
se comprometi a no ejecutar msica en su departamento, y sin embargo la ejecuta), en este
caso la ejecucin forzada no sera posible, pues redundara en el ejercicio de violencia
sobre la persona del deudor, por lo tanto en estos casos, ante el incumplimiento, el acreedor
le queda solamente la posibilidad de solicitar la indemnizacin correspondiente. ( art 505
inc. 3 C.C.)

Ejecucin por un tercero

Aunque el art 633 C.C. expresa: que ante el incumplimiento por parte del deudor ....que se
le autorice para destruir lo hecho a costa del deudor, no significa la ejecucin por un
tercero, a costa del deudor de la prestacin debida (art 505 inc 2 C.C.); sino una forma de
ejecucin forzada de la misma.
Entendemos, por lo mismo que el objeto de este tipo de obligaciones consiste en abstenerse
de una determinada conducta que normalmente el deudor podra haber realizado, si no se lo
hubiera impedido como en este caso, la constitucin de la obligacin, las obligaciones de
no hacer son del tipio intuito personae, en las que el acreedor est interesado en que
solamente se determinado deudor sea quien cumpla la abstencin pactada. (Al vecino le
interesa que su lindero sea el que cumpla con lo convenido de no levantar la pared
medianera a ms de tantos metros de altura; y no le importa que el cumplimiento sea
efectuado por otra persona que vive a varias cuadras de all. O que la msica no sea
ejecutada por el inquilino del piso superior y no le interesa que el que no ejecuta msico sea
el que vive varios pisos ms arriba, o en otro edificio)
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Por lo tanto en las obligaciones de no hacer, la ejecucin por un tercero, en principio no es

factible, pues no es satisfactoria del inters del acreedor.

Efectos auxiliares de las obligaciones

Los medios de compulsin
En las obligaciones los acreedores cuentan con ciertos recursos, a veces de orgen legal,
otras convencionales, destinados a obrar sobre la voluntad del deudor como acicate para
cumplir.
Son, Astreintes; Derecho de retencin; Multas; Clusula Penal; Exceptio non adimpleti
contractus etc.
Estos medios de compulsin tienden a servir como una presin psicolgica por
intermedio de medidas sobre el patrimonio, a fin de torcer la voluntad reticente del deudor,
y lograr que ste al fin cumpla.
Estos recursos no tienen el vigor suficiente para servir de ejecucin directa de la prestacin;
pero para el deudor que no cumple significan un riesgo o peligro para su patrimonio, que
solo puede evitar cumpliendo.

Astreintes (Condenaciones conminatorias de carcter pecuniario(art 666 bis)

Astreintes es un vocablo proveniente del francs, que significa: Apremiar, constreir.
Nuestro Cdigo las denomina: Condenaciones conminatorias de carcter pecuniario.
Concepto:
Las astreintes consisten en una condena pecuniaria fijada judicialmente, a tanto por da (o
por otro perodo) por el retardo en el cumplimiento de una sentencia.
Supone entonces el incumplimiento de un deber jurdico impuesto en una resolucin
judicial.
Es un procedimiento eficaz para vencer la resistencia del incumplidor contumaz; es una
amenaza sobre el patrimonio y sirve de presin psicolgica sobre ese incumplidor.
Fundamento
Podramos decir que las astreintes tienen fundamentos de dos rdenes; uno de orden
pblico y otro de orden privado:
a. El fundamento de orden pblico est dado por el acatamiento que los particulares
deben dar a las resoluciones judiciales. No basta con sancionar penalmente a quienes
desobedezcan los mandatos de los jueces (art 240 C.Penal) ; stos deben disponer de
medios que aseguren la eficacia de la sentencia dictada, cuestin muy distinta.
b. Y el fundamento de orden privado, es servir de medio de compulsin, para presionar
psicolgicamente a quienes injustamente se niegan a acatar una resolucin, precisamente a
que cumpla con lo ordenado, a favor del titular del derecho.
Conviene advertir aqu, que el rea de aplicacin de las astreintes es ms amplio que el
que corresponde a las obligaciones, pues: pueden ser impuestas en relacin con cualquier
clase de deberes jurdicos que motiven una resolucin judicial. Especialmente en el rea de
derechos extrapatrimoniales; por ello es muy comn su vigencia en el Derecho de familia.

Nacimiento
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Este medio de compulsin es de orgen francs,- de all proviene su nombre.

Desde antiguo los parlamentos lo utilizaron para hacer cumplir sus decisiones;
posteriormente los jueces lo fundaron en la facultad de dictar mandamientos para hacer
cumplir sus decisiones. Del derecho francs el instituto ha pasado a otras legislaciones,
como por ej, la alemana.
Evolucin doctrinaria y jurisprudencial
En nuestro pas ya antes de la sancin de la Ley 17711, la doctrina admita unnimemente
la procedencia de las astreintes, fundadas en el art 505 C.C., en cuanto faculta al acreedor
a emplear los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a que se ha
obligado
La jurisprudencia, inicialmente reacia, termin por plegarse al criterio de la doctrina (a
partir del ao 1959, se produce un giro favorable en la jurisprudencia).
Ya desde el ao 1962 El Cdigo de Procedimientos de la Provincia de Santa Fe las observa
en el art 263.
Nuestras leyes
La ley 17711 ha introducido en nuestro Cdigo, el instituto francs de las astreintes, a
travs del art 666 bis, que dice: Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del
derecho, condenaciones conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron
con deberes impuestos en una resolucin judicial.
Las condenaciones se graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba
satisfacerlas y podrn ser dejadas sin efecto o reajustadas, si aqul desiste de su
resistencia y justifica total o parcialmente su proceder.

Caracteres
1) Son provisionales: y no pasan en autoridad de cosa juzgada. Pueden ser reajustadas
(en ms), si el juez entiende que no surten el efecto deseado. E incluso pueden ser
dejadas sin efecto si el incumplidor desiste de su resistencia o justifica total o
parcialmente su proceder ( art 666 bis, in fine C.C.)
2) Modo de fijarlas (discrecional). Se fijan en dinero, establecindose una suma por
cada perodo ( da, semana, mes etc) de retardo en el cumplimiento de un deber
jurdico impuesto en una sentencia. Y para establecer su monto se atender a la
importancia del patrimonio del demandado; lgico, pues esta suma debe servir de
presin psicolgica para obligarlo a cumplir. Pero tambin se deber tener en cuenta
el monto de la deuda, en caso de referirse a cuestiones patrimoniales.
3) El beneficiario: el titular del derecho que la otra parte se resiste a cumplir. ste titular
ser el que promueva y se encargue de hacerlas cumplir. No pueden ser pronunciadas
de oficio.
4) Son susceptibles de ejecucin: sobre los bienes del condenado, pues si as no lo
fuera, resultaran ilusorias.
Diferencias con los daos y perjuicios
Las astreintes tienen carcter conminatorio y no resarcitorio. Por ello es aplicable an a la
inejecucin de deberes que carezcan de contenido patrimonial y en los que falte un inters
indemnizable
Las diferencias que podemos observar entre estas dos figuras son:
a. La astreinte no se proporciona con el perjuicio sufrido por el acreedor, en cambio la
indemnizacin se orienta a la reparacin en justa medida del perjuicio.
 91

b. La astreinte atiende a la fortuna del sancionado y a la resistencia que ste oponga; en

cambio en la indemnizacin, la fortuna del obligado es irrelevante, pues se fija
objetivamente por el monto del dao (salvo casos excepcionales con el del art 1069-
atenuacin de la indemnizacin por razones de equidad)
c. La determinacin de las astreintes queda sometida al arbitrio del juez; este arbitrio no
juega en materia de indemnizacin que debe ser calculada objetivamente.
d. La diferencia fundamental es que la indemnizacin sustituye a la prestacin
incumplida; en tanto que las astreintes tienden a que dicha prestacin o deber, se cumplan.
e. La indemnizacin fija definitivamente los daos sufridos; las astreintes pueden ser
alteradas (son provisorias), en ms o en menos; o incluso ser dejadas sin efecto.
Aplicacin:
Las astreintes son aplicables, en principio, a cualquier gnero de obligaciones, sean de dar,
hacer, o no hacer.
Pero a criterio del juez, no sern aplicables cuando resulte repugnante cualquier medio de
compulsin para obligar al deudor a cumplir. Por ej: en caso de trabajos donde es
fundamental la buena voluntad de deudor, y si no se hace de esa manera resultara mal
(obligaciones mdicas; realizacin de obras artsticas etc).
Si la obligacin se ha hecho de cumplimiento imposible, no cabe aplicar astreintes.
En obligaciones de hacer, por ej: se utiliza ante la negativa de cumplir la resolucin de
escriturar.
En el Derecho de familia, Por ej: rgimen de visitas no cumplido o no permitidas etc.
Comienzo y cesacin de astreintes:
Comienzo:
Las astreintes suponen una sentencia incumplida, por lo tanto solo comenzarn a correr a
partir de que sta hubiese pasado en autoridad de cosa juzgada y que haya sido notificada al
deudor de que le sern aplicadas en el caso de persistir en su negativa.
Cesacin de las astreintes:
Como las astreintes consisten en una obligacin accesoria que se le impone al incumplidor
de una resolucin judicial; ella cesa con el acatamiento a lo resuelto en dicha sentencia
(obligacin principal), (caso de extincin por va principal).
Y tambin se extinguen, como lo establece la parte final del art 666 bis, si el incumplidor
justifica total o parcialmente su proceder Por ej: la madre a la que se le estn aplicando
astreintes, por su negativa a permitir la visita al hijo por parte del padre, del cual estn
separados; pero que luego prueba el dao moral que significaba para su hijo, dichas visitas.
Tipificacin de la conducta pasible de astreintes
Para que el incumplidor sea pasible de astreintes, es necesario que concurran dos requisitos:
1. Que el hecho debido sea de cumplimiento posible (que el objeto debido exista o que la
conducta sea posible).
2. Que el deudor haya demostrado su contumacia.

Mora
Concepto: Dice Alterini: Entendemos por mora el estado en el cual el incumplimiento
material se hace jurdicamente relevante.
La demora no es sinnimo de mora. El retardo en el cumplimiento por parte del deudor, es
solamente el elemento material de la mora, pero no la mora misma.
 92

Ese incumplimiento se puede deber a hechos imputables al deudor o al acreedor, por ello
podemos hablar de: mora del deudor o de mora del acreedor.
Mora del deudor. Sus elementos
La mora del deudor requiere de tres requisitos o elementos para que se constituya:
1). El retardo en el cumplimiento de la obligacin, que constituye el elemento material de
la mora.
2). Que el retardo le sea imputable al deudor, en razn de su culpa o de su dolo
3). La constitucin en mora del deudor por parte del acreedor, de acuerdo a lo estipulado
por el art 509 C.C.
Antecedentes
Con respecto a los diversos sistemas de constitucin en mora del deudor, tanto la doctrina
como la legislacin tuvieron una interesante evolucin.
El art 509 C.C. original, estableca el principio que, para que el deudor incurra en mora, era
necesaria, siempre la interpelacin por parte del acreedor, sea judicial o extrajudicial.
Esta exigencia se justifica plenamente en las obligaciones que tienen plazo indeterminado
o incierto, pero habiendo un plazo determinado-cierto, lo natural es que el solo vencimiento
del plazo provoque la mora (Borda). Esa era la solucin del Derecho Romano, que recogi
la antigua legislacin espaola. Pero el Cdigo Civil francs se apart de esa tradicin,
exigiendo la interpelacin an en el caso de plazo determinado y cierto.
Vlez sigui la solucin francesa, puesto que el art 509 estableca la regla general del
requerimiento, estableciendo excepciones, dentro de las cuales no se cuentan las
obligaciones con plazo determinado, (ni siquiera cuando el plazo es determinado- cierto).
En apoyo de esta exigencia se aduca que, en tanto el acreedor no requiere el pago, est
indicando con su pasividad que el retardo no le causa perjuicio y que autoriza tcitamente
al deudor a postergar el cumplimiento. Pero tales razones no resultan convincentes, en el
supuesto de plazo cierto. En stas el deudor conoce exactamente el momento en que debe
cumplir; y si se ha fijado trmino es porque el acreedor quiere que se pague en ese
momento y no en otro. Por lo tanto, resulta superflua la exigencia de requisitos formales
previos, que la mayor parte de los profanos ignoran.
El nuevo artculo 509 del Cdigo
Antes de la reforma de la ley 17711, el art 509 trazaba una regla: la interpelacin o
requerimiento de pago, sea judicial o extrajudicial, que encabezaba dicho artculo. Haba
dos excepciones expresas all mismo: * Caso de mora convencional, cuando las partes
expresamente establecan que con el solo cumplimiento del plazo se dejaba al deudor en
mora. * Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin surga que el tiempo en
que deba cumplirse haba sido un factor determinante para que el acreedor la contrajera
(plazo esencial). Aunque el sistema de Vlez admita otras excepciones.
Despus de la reforma de la ley 17711:
La reforma abandona el criterio del Cdigo que requera la previa interpelacin para que se
produjera la mora del deudor en las obligaciones a plazo y lo sustituye por una enunciacin
casustica de situaciones de mora, que se configuran mediante la realizacin de hechos
distintos.
En primer lugar, cabe apuntar que el nuevo precepto no enuncia un principio general en
materia de constitucin en mora, sino que seala como se produce la mora en los distintos
casos all apuntados, veamos:
Inc. 1ro mora automtica
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Dice el primer prrafo del art 509 C.C.: En las obligaciones a plazo, la mora se produce
por su slo vencimiento.
A qu plazo se refiere el inc. 1ro del art 509?. Se trata de un plazo determinado expreso,
pues del determinado de manera tcita se ocupa el segundo prrafo, y del plazo
indeterminado trata el 3er prrafo.
Ahora bien: El plazo determinado puede ser cierto o incierto:
Plazo cierto: Cuando fuera fijado para terminar en un designado ao, mes o
da. O cuando fuese comenzado desde la fecha de la obligacin, o de otra fecha
cierta (art 567 C.C.);
Plazo incierto: si fuese fijado con relacin a un hecho futuro necesario, para
terminar el da en que ese hecho necesario se realice (art 568 C.C.)
Es indudable que, en los casos de plazo determinado expreso cierto, la mora se produce
automticamente en los trminos del art 509 inc. 1 ; pero, la discusin gira alrededor de :
Si en los casos de plazo determinado expresamente, pero incierto, es necesaria la
interpelacin?. Al respecto: a) la doctrina dominante establece que en estos casos es
necesaria la interpelacin del deudor; y b) Otra tendencia (Alterini) establece que en estos
casos, basta una declaracin recepticia acerca de la ocurrencia del hecho que constituye
dicho plazo, y por ende la exigibilidad de la prestacin luego de realizada dicha
notificacin. Es decir que, segn esta ltima doctrina no sera necesaria la interpelacin en
estos casos de plazo incierto, sino hacer conocer al deudor de la llegada del trmino ( Por
ej: Te pagar cuando llueva sobre Mendoza; es necesario hacer conocer al deudor que ha
llovido sobre aquella ciudad, para serle exigible la prestacin).
Excepciones a la mora automtica en las obligaciones de plazo cierto
No obstante la regla contenida en el inc. 1ro del art 509, no se opera la mora automtica
cuando:
1. Cuando juega un factor impeditivo de la mora (por ej: cuando el acreedor no coopera
para que el deudor cumpla)
2. Cuando la obligacin no sea lquida (pues en esos casos la deuda an no es exigible
por su iliquidez)
3. Cuando las partes han convenido expresamente la necesidad de interpelacin previa
para causar la mora del obligado.

Inc. 2do Obligaciones de Plazo Tcito

El prrafo 2do del art 509 C.C. dispone: Si el plazo no estuviere expresamente convenido
pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor
deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
En estos casos el plazo est determinado pero slo de manera tcita, de modo que su
definicin exige la interpelacin del acreedor.
Interpelacin: La interpelacin consiste en la exigencia de pago.
Esta interpelacin puede ser hecha:
Judicialmente (cuando interviene el rgano jurisdiccional- Por ej: la intimacin
de pago hecha por intermedio del oficial de justicia).
Extrajudicialmente: hecha por el acreedor por medio de telegrama, carta
documento, certificada etc.
Es un acto jurdico unilateral y recepticio. No es formal: pero a los efectos de la prueba
debe ser hecho de manera fehaciente.
 94

Inc. 3ro obligaciones con plazo indeterminado

Este inciso dispone: Si no hubiere plazo, el juez ha pedido de parte, lo fijar en
procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de
fijacin de plazo y de cumplimiento; en cuyo caso el deudor quedar constitudo en mora
en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin.
De la lectura de esta parte del art 509 pareciera, pues, que en todo supuesto en que no se
haya determinado un plazo cierto o no resulte un plazo tcito, el acreedor debe acudir a la
instancia judicial para definir la oportunidad del cumplimiento de la obligacin.
Por ello el IV Congreso de D. Civil declar que no corresponda fijar plazo alguno para las
obligaciones puras y simples, que son exigibles en la primera oportunidad que su ndole
consiente; por ej: Letras de cambio y pagars a la vista; pago del precio de la compraventa
al contado etc.
No obstante la amplitud del texto literal del nuevo art 509 p. 3ro, su alcance es limitado a
los supuestos de plazo indeterminado; es lo que ocurre cuando las partes han diferido para
un momento ulterior la determinacin del plazo; no llegndose a poner de acuerdo a ese
respecto, o bien cuando es la misma ley la que determina la necesidad de recurrir a la
instancia judicial para fijar la oportunidad del cumplimiento (casos de los arts 561, 576,
1635 etc; o 620 o 752 referidos al pago a mejor fortuna.).
Efectos de la mora
El efecto propio de la mora es: hacer relevante jurdicamente el incumplimiento del deudor.
Lo dems que se imputa al estado de mora, corresponde al mismo incumplimiento del
deudor que, simplemente ha quedado configurado por la constitucin en mora, segn los
casos.
Efectuada esta aclaracin es interesante enunciar las virtualidades que tiene el estado de
mora del deudor (incumplimiento jurdicamente computable)
1) Apertura de las acciones por responsabilidad: Ante la mora del deudor, el acreedor
puede: a) Pretender su ejecucin forzada; b) Obtener la ejecucin por otro; c) Reclamar
la indemnizacin.
2) Indemnizacin del dao moratorio (art 508 C.C.): Cuando el cumplimiento ulterior
es factible y resulta til para el acreedor, obliga al deudor a responder por el perjuicio
que la tardanza en el pago le ha irrogado al acreedor. La indemnizacin por el dao
moratorio puede ser acumulada: 1. A la ejecucin especfica aunque tarda; 2. Al
cumplimiento espontneo pero tardo; 3. A la indemnizacin por el dao
compensatorio que deriva de la inejecucin absoluta y definitiva.
3) Imputacin del caso fortuito: El deudor moroso soporta el caso fortuito (513 C.C.) a
menos que la mora sea irrelevante, es decir, que pese a la mora el dao se hubiera
producido igual estando la cosa en manos del acreedor (892 C.C.); pero no puede
prevalerse de esta irrelevancia, y consiguientemente carga de todos modos con el caso
fortuito, el poseedor de mala fe (arts 2435 y 2436 C.C.).
4) Inhabilidad para constituir en mora: Conforme al art 510, en las obligaciones
correlativas, la parte morosa no puede constituir en mora a la otra ( arts 510 y 1201
C.C.). Pues los incumplimientos recprocos se neutralizan.
5) Operatividad de la clusula resolutoria: De acuerdo a los arts 1203 y 1204 en los
contratos con prestaciones reciprocas, el contratante inocente puede pedir la disolucin
del vnculo con daos y perjuicios a cargo del moroso; es decir, la mora de uno de los
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contratantes autoriza al otro a disolver el contrato (pacto comisorio expreso. art 1203, y
legal art 1204 C.C.).
6) Prdida de la facultad de arrepentirse: En los trminos del art 1202, se puede pactar
una sea mediante la cual cualquiera de los contratantes puede arrepentirse del contrato,
y dejar as de cumplirlo, con lo cual se lo disuelve. De tal facultad puede usar quien no
est en mora, de manera que la mora propia es un impedimento para arrepentirse del
contrato.
7) Facultad de exigir la prestacin o la pena: Cuando existe una clusula penal, el
acreedor, ante la mora del deudor, puede a su arbitrio demandar el cumplimiento de la
prestacin o el pago de la pena (art 659 C.C.)
8) Ininvocabilidad de la teora de la imprevisin: Segn el nuevo art 1198 ,3ra p. C.C.,
el deudor moroso no puede alegar la teora de la imprevisin para liberarse de las
obligaciones que se han tornado excesivamente onerosas para l.
9) Actualizacin de la deuda dineraria: En caso de mora del deudor, corresponde
actualizar la deuda dineraria ( si la obligacin tiene por objeto este tipo de prestacin),
teniendo en cuenta la desvalorizacin monetaria .
El derecho de pagar durante el estado de mora
An despus de constitudo en mora el deudor conserva el derecho de satisfacer la
prestacin debida (jus solvendi o derecho de pagar), con tal que anexe a la prestacin
debida los accesorios derivados de la mora (daos moratorios)
Excepciones: No obstante hay situaciones en las cuales el deudor moroso carece del
derecho de pagar:
a) Si el acreedor fundndose en la mora del deudor hizo uso de la clusula resolutoria,
con lo cual la pretensin de pagar la deuda emergente del contrato resuelto carecera
de causa.
b) Si la prestacin ofrecida por el moroso carece de utilidad para el acreedor, como en
los casos de obligaciones con plazo esencial.
Factores impeditivos de la mora (art 509 4to prrafo)
Dispone esta ltima parte del art 509 C.C. ; Para eximirse de las responsabilidades
derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable.
En este apartado se notan claramente las diferencias entre incumplimiento material y mora.
Implica que el deudor demorado en el cumplimiento se lo presume culpable, pero puede
igualmente probar que el retardo no le es imputable, en esto concuerda con el art 513 que
excluye la responsabilidad cuando la demora fuese motivada por el caso fortuito o fuerza
mayor.

Mora del acreedor

Nocin:
Toda vez que el comportamiento del acreedor impide la realizacin del pago que quiera
hacer el deudor, aqul incurrir en mora.
La mora del acreedor no ha sido legislada por el codificador, con todo, alude a ella en
trminos bien expresivos (ver nota al art 509 C,C,). Pero no se duda de la posibilidad de la
existencia de ese estado de mora, pues el acreedor est obligado, a su vez, a practicar una
conducta que permita al deudor, el cumplimiento de la obligacin.
A falta de un rgimen propio, la mora del acreedor se rige por los mismos principios de la
mora del deudor.
 96

Por tanto, la constitucin en mora, por el juego del nuevo art 509,2da parte C.C., aplicable a
la cooperacin del acreedor para que el deudor pueda satisfacer la prestacin debida,
requiere la previa interpelacin del deudor, que en el caso consiste en la oferta de pago que
debe reunir para tener virtualidad moratoria, las mismas condiciones de la interpelacin del
acreedor, con las variantes que la diversidad de la situacin impone.
Excepcionalmente: la mora del acreedor quedar configurada sin necesidad de la oferta de
pago:
1. Cuando se haya convenido expresamente, que la sola omisin de la cooperacin
debida por el acreedor impone su constitucin en mora.
2. Cuando el acreedor haya adelantado su decisin de rechazar el ofrecimiento de pago.
3. Cuando el ofrecimiento de pago sea imposible por culpa del acreedor.
4. Cuando el pago se haya hecho imposible por culpa del acreedor.
Por ltimo para que el acreedor sea responsable de la situacin de mora en que estuviere
incurso, es necesario que ella le sea imputable, pues sin imputabilidad no hay
responsabilidad.
Efectos de la mora del acreedor
Los efectos de la mora del acreedor, o mora accipiendi son:
a. El acreedor moroso debe resarcir los daos y perjuicios moratorios sufridos por el
deudor.
b. La mora del acreedor pone a su cargo los riesgos de la prestacin. Es decir, el acreedor
soporta las prdidas o los deterioros producidos por caso fortuito.
c. La mora del acreedor hace cesar los intereses moratorios (punitorios) a cargo del
deudor, pero no el de los compensatorios (Llambas).
d. Provoca la liberacin del deudor cuando el pago ulterior resulta ya imposible.
e. El deudor puede hacer valer la resolucin de un contrato en base al incumplimiento del
acreedor. Tambin el acreedor constitudo en mora no puede colocar en mora a su deudor.
Cesacin de la mora del acreedor
La mora del acreedor es un estado transitorio de la relacin obligacional, de aqul con el
deudor, que est llamada a desaparecer, en virtud de varias causas, que pueden provenir del
deudor o del acreedor, o de hechos extraos a las partes:
Por la decisin del acreedor, manifestando al deudor su voluntad de aceptar el
pago, prestar su colaboracin y pagar los gastos provenientes de su propia mora.
Por decisin expresa o tcita del deudor, de renunciar total o parcialmente a la
pretensin de hacer valer los derechos a su favor emergentes de aquella mora.
Por la extincin de la obligacin, cualquiera sea la causa ( pago; novacin;
imposibilidad de pago etc).
La mora del acreedor en el Proyecto de Cdigo Unificado de 1998
El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 contempla expresamente en su art. 1598, la mora del
acreedor, diciendo: El acreedor incurre en mora si el deudor le efecta una oferta real de
pago y se rehsa injustificadamente a recibirlo.
Se aplican en lo pertinente, las disposiciones relativas a la mora del deudor, as como lo
establecido en el art 677.
Y el proyectado art 677, refirindose a la cooperacin que debe prestar el acreedor, para el
cumplimiento de la prestacin por parte del deudor, expresa: Tanto el deudor como el
acreedor, deben cooperar, de buena fe, para que el inters de ste sea satisfecho mediante
la prestacin.
 97

Estos arts no hacen mas que ratificar lo que en doctrina y jurisprudencia,

coincidentemente venan manifestando respecto de la mora del acreedor.

Mora recproca
El art 510 C.C. dispone: En las obligaciones recprocas, el uno de los obligados no
incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es
respectiva.
Este principio se ha denominado compensacin e moras, encuentra parentesco
doctrinario con varias figuras, ubicadas en diversos arts, como el del art 1201. Se trata de
un requisito negativo que viene a unirse a los que respectivamente se exigen para producir
la mora del deudor y del acreedor. Para Galli debe rechazarse la idea de la
compensacin, ya que no puede haber mora simultnea desde que la falta de presencia del
acreedor sera el motivo para que el deudor no incurra en mora y recprocamente.

Dolo
Distintas acepciones
Segn el diccionario de la lengua espaola, la palabra dolo, significa: Astucia,
artificio, usados para engaar a otro. Maquinacin o fraude encaminado a arrancar a otro el
consentimiento en un negocio jurdico.
El dolo, en el derecho tiene fundamentalmente tres acepciones:
a) El dolo como vicio de la voluntad: Es el engao que se emplea para mover a alguien
a consentir en la formacin de un acto jurdico que, sin ese dolo no habra sido
celebrado o lo hubiera sido en condiciones diferentes. Es el dolo que falsea la
intencin de ese agente y que este podra aducir para obtener la anulacin del acto
celebrado con ese vicio ( arts 931 y 933 C.C.)
b) En materia de actos ilcitos: Lo caracteriza el art 1072, segn el cual el delito civil
es el hecho ilcito cometido a sabiendas y con intencin de daar.
c) En el incumplimiento de las obligaciones: No est definido en el Cdigo. Se
interpreta que consiste en la intencin deliberada de no cumplir. En tal especie de
dolo el querer jurdicamente relevante se endereza hacia no cumplir, pudindolo
hacer, no es menester a diferencia del delito civil- que haya intencin de daar.
Malicia
Dispone el art 521 C.C. : Si la inejecucin fuese maliciosa, los daos e intereses
comprendern tambin las consecuencias mediatas.
Se discute si la ejecucin maliciosa se identifica o no con la inejecucin dolosa; es decir, si
existe un tercer gnero de incumplimiento de obligaciones de origen contractual:
1. Para un sector de la doctrina: (Mosset Iturraspe; Borda etc): hay tres clases de
incumplimiento de obligaciones: * el culposo; * el doloso y * el malicioso; los dos
primeros provocan la responsabilidad de la misma extensin ( es decir que el deudor
slo responde de las consecuencias inmediatas, art 520 C.C.); el malicioso ( que consiste
en un incumplimiento calificado por la intencin de daar), en cambio, hace responsable
tambin de las consecuencias mediatas.
2. Para la mayora de la doctrina: Entienden que el incumplimiento malicioso es
sinnimo de incumplimiento deliberado; por lo tanto, slo son jurdicamente relevantes
dos tipos de incumplimiento: el culposo, y el doloso(o malicioso). Segn Alterini: La
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malicia en el incumplimiento contractual, dentro del gnero de la mala fe, consiste en la

inejecucin deliberada de las deudas.
Dispensa del dolo
La clusula de la dispensa del dolo es aquella por la cual el deudor se reserva la facultad
de incumplir dolosamente sin cargar, total o parcialmente con responsabilidad.
El art 507 C.C. prohbe expresamente tal dispensa: El dolo del deudor no podr ser
dispensado al contraerse la obligacin.
Radica en ciertas consideraciones:
a) Sera repugnante a la moral y a las buenas costumbres.
b) Por otra parte, obligarse a algo sin sancin posible para el caso de inejecucin, es lo
mismo que no obligarse. Sera semejante a una obligacin bajo condicin puramente
potestativa, que carece de valor (conf art 532 C.C.)
c) El art 507 prohbe las clusulas de exencin anticipada de responsabilidad,- pero no
impide el acuerdo ulterior de las partes sobre un dolo ya cometido que es dable dejar sin
efecto ( en cuanto a la indemnizacin) mediante una renuncia o una transaccin.
d) Asimismo entra en la prohibicin de la ley la clusula que limita la responsabilidad
del deudor, en el supuesto de dolo, hasta un importe determinado o a una parte del dao.
Se dara la nulidad parcial (invalida la clusula).
Se ha controvertido si es legtima la exclusin anticipada de responsabilidad del deudor
por el dolo de sus subordinados: Aunque una opinin difundida admite esta posibilidad,
pues el art 507 contempla el dolo del deudor, y parecera no comprender el dolo de
otras personas aunque subordinadas a l.
Nosotros (con Alterini y Llambas, etc) opinamos que no debe hacerse al respecto
distinciones entre el deudor y sus auxiliares (que estn bajo su dependencia, y por lo tanto
son responsables por sus hechos- teora de la garanta).
Efecto del dolo en las obligaciones
Conforme al art 506 C.C.: el deudor es responsable al acreedor de los daos e intereses
que a ste le resultaren por el dolo suyo en el cumplimiento de las obligaciones"-
Aunque no est expresada claramente la idea, (pues debi haberse aludido a la inejecucin
proveniente del dolo, pero la formula es comprensiva de la inejecucin y de la mala
ejecucin, o de la inejecucin parcial, a causa del dolo del deudor.
En estos casos, es inters del acreedor probar el dolo del deudor, pues de esa manera ser
ms extensa la responsabilidad del deudor. ( en cuanto a la extensin de la responsabilidad
en casos de dolo, se ver ms adelante).

Culpa
En el art 512 C.C. encontramos el concepto de culpa: La culpa del deudor en el
cumplimiento de las obligaciones consiste en la omisin de aquellas diligencias que
exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de
personas, del tiempo y del lugar.
Refirindose a esta definicin Alterini nos dice: Consideramos a esta definicin
prcticamente impecable. Slo sera objetable, la reiteracin del sustantivo obligacin y
el uso plural diligencias que alude mas bien a tramitaciones, siendo ms propio hablar
de diligencia, lo cual tiene el sentido de cuidado o actividad.
Consideramos:
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Que el concepto de culpa es unvoco en el derecho, es decir, tiene en todas sus aplicaciones
el mismo significado ( culpa contractual y extracontractual; culpa civil y culpa penal) (este
tema lo ampliaremos luego).
La culpa proviene de un acto voluntario, es decir, realizado con los necesarios elementos
internos : Discernimiento, intencin y libertad. Pero en el acto culposo la voluntad del
sujeto va dirigida hacia su realizacin, mas no a als consecuencias daosas o nocivas.
Al derecho le basta que el sujeto haya querido el acto para atribuirle las consecuencias
daosas no queridas, si su conducta se ha despreocupado del deber social de ajustarla de
modo de no daar injustamente a los dems (neminem laedere), a travs de la adopcin
de las diligencias necesarias en cada caso.
La culpa consiste en la omisin de la diligencia exigible al agente; en la conducta
contraria al deber de prevenir las consecuencias posibles del hecho propio; la impericia;
la negligencia o la imprudencia, que impide conducirse de acuerdo con el deber de
respetar las disposiciones jurdicas; la falta del deber de atencin y previsin.

Especies
Segn Alterini, la culpa puede presentarse en dos versiones: como negligencia y como
imprudencia. En la negligencia hay de parte del sujeto una omisin de cierta actividad que
habra evitado el resultado daoso. En la imprudencia, en cambio, el sujeto obra
precipitadamente o sin prever integramente las consecuencias en las que podra
desembocar su accin, de por s irreflexiva.
Pero, de cualquier manera, sea en uno u en otro caso, ambos se constituyen por la omisin
de las diligencias debidas segn las circunstancias (art 512 C.C.); ya sea porque el sujeto
hizo menos de lo debido (negligencia), o porque se atrevi a hacer ms de lo debido
(imprudencia).

La gradacin de la culpa
Apreciar la culpa es establecer si en un caso concreto, el agente ha obrado culposamente.
Se trata de juzgar si para el sujeto era previsible la daosidad de su conducta. Los
criterios de apreciacin de la culpa difieren segn cual sea el sujeto que se tiene en miras
para realizar el juicio de previsibilidad; si un modelo abstracto, o el propio sujeto
actuante.
Existen diversos criterios para que el juez pueda en cada caso estimar la culpa:
A) Criterio concreto o subjetivo: Compara el proceder del mismo sujeto actuante ante
circunstancias similares a la del hecho daoso. El juez para determinar el caso
concreto, debe tener en cuenta las circunstancias de la persona. As por ej: No es lo
mismo, la conducta del que ha nacido y vivido siempre en el campo, de la de aqul
que naci y vive en la ciudad.
B) Criterio abstracto u objetivo: Segn este criterio ha de tomarse en consideracin la
previsibilidad general de un sujeto-modelo o tipo ( por ej: el hombre medio ; el
buen padre de familia; el hombre diligente; el buen profesional etc). La conducta se
valora por comparacin con la de un ente creado intelectualmente por medio de la
abstraccin. Por ej: para juzgar si un abogado ha llevado un proceso en forma
diligente; el juez toma en cuenta el ritmo al que hubiese trabajado un buen
profesional.
El art 512 C.C., alude a las circunstancias de la persona , y el art 2294 C.C. a la falta
en el gestor de las aptitudes necesarias. Por lo que, entendemos , que nuestro codificador
 100

se inclin por el criterio concreto o subjetivo, que toma en cuenta la forma de actuar de
ese sujeto en concreto, y no por comparacin con modelos predeterminados.
En la doctrina moderna se acenta la preminencia del criterio objetivo, que tiende a juzgar
la diligencia, prudencia o pericia, en cada caso concreto, atendiendo a un estndar
mnimo de conocimiento o aptitud.
La previsibilidad objetiva, con su criterio abstracto de comparacin de la actuacin del
agente con la que habra cumplido un modelo, conduce a la graduacin de la culpa.

En el sistema del Derecho Romano: Completado por los Glosadores , se distinguieron tres
especies de culpa:
a) Culpa grave: que consista en no comprender lo que cualquiera hubiera comprendido
(enorme desaprensin).
b) Culpa leve: Con dos versiones: * Culpa leve en abstracto, que tomaba como modelo
el buen padre de familia; y * La culpa leve en concreto: cuyo paradigma era la
diligencia del propio deudor en sus dems relaciones.
c) Culpa levsima: Agregada por los glosadores. Tomaba como arquetipo a un
superhombre, el muy buen padra de familia, de manera que la mas mnima
desatencin, significaba culpa.

Prestacin de la culpa
Esto lo explica Vlez en la nota al art 512 C.C.:
1. Si la utilidad era comn para el acreedor y para el deudor, es decir, si ambos estn
interesados en la obligacin (por ej: en la compraventa), se responda por la culpa grave y
leve.
2. Si la utilidad era exclusiva para el acreedor, es decir que el deudor no obtena utilidad
(por ej: en el depsito gratuito, el depositario), el deudor responda por la culpa grave.
3. Si la utilidad slo exista para el deudor ( en el depsito gratuito, el depositante)
responda inclusive por la culpa levsima.
Pero Vlez en la nota al art 512 C.C., dice; La divisin de las culpas es ms ingeniosa que
til en la prctica, pues a pesar de ello ser necesario a cada culpa que ocurra, poner en
claro si la obligacin del deudor es ms o menos estricta, cual es el inters de las partes;
cual ha sido su intencin al obligarse; cuales son las circunstancias todas del caso. Cuando
la conciencia del juez se halle convenientemente ilustrada sobre estos puntos, no son
necesarias reglas generales para fallar conforme a la equidad. En virtud de tales razones
nuestro sistema abandon la teora de la clasificacin de la culpa y de su prestacin, sin
perjuicio de supuestos aislados.

La clasificacin y la graduacin de la culpa en el Derecho moderno

Algunos Cdigos modernos como el chileno, colombiano, ecuatoriano etc
siguene el sistema de la clasificacin de la culpa propio del Derecho romano,
que se continu en los antiguos derechos espaol y francs.
Otros Cdigos abandonan la graduacin de la culpa, pero conservan el tipo
abstracto del buen padre de familia (C.C. Francs); o el modelo de los
cuidados requeridos en las relaciones ordinarias (C.C. Alemn).
Nuestro Cdigo: adopta una definicin en concreto, ajena a un arquetipo que
sirva como trmino de comparacin.
 101

Pero como lo aclara Orgaz, existe siempre un trmino de comparacin entre la conducta
real y la debida: no se compara la conducta obrada frente a la obligacin con la actitud
del mismo agente, pues si ste es torpe e inhbil o poco inteligente, su acto tambin lo
ser y, en consecuencia, esto importara, de admitirse la excusa, crear una nueva y variada
fuente de inimputabilidad.

Unidad y dualidad de culpa Culpa contractual y extracontractual

Se trata de establecer si la culpa que genera responsabilidad contractual es o no la misma
culpa que constituye elemento del acto ilcito.
a) Teora dualista: Esta teora afirma que son distintas y se fundamenta en la diversidad
de fuentes de las normas que regulan las relaciones jurdicas en ambos casos : 1. El
previo acuerdo de las partes en el contrato. 2. El poder pblico o la voluntad general
en el en el hecho ilcito. Este criterio que tuvo gran aceptacin, hoy se encuentra
abandonado.
b) Teora de la unidad: Es hoy la teora dominante. Para esta teora la esencia de la culpa
civil, es idntica. Pero: tal unidad no excluye que haya dos regmenes de
responsabilidad civil: Contractual y extracontractual, cuya razn de ser deriva de la
distinta gnesis y de la diferente estructura de una y de otra.
c) Entonces: El concepto de culpa es nico (art 512 C.C.); no obstante puede transitarser
slo en ciertos casos, de la esfera de la responsabilidad contractual a la rbita de la
responsabilidad extracontractual en virtud del art 1107 C.C..

Dispensa de la culpa
Hay dispensa de la culpa cuando se conviene en eximir al deudor de responsabilidad , en
forma total o parcial, por su incumplimiento culposo.
Cuestin distinta es la renuncia a la indemnizacin, por parte del acreedor, con
posterioridad a dicho incumplimiento.
La eximicin convenida de la responsabilidad por culpa puede ser total o parcial:
1. Si es total:Se trata de una clusula eximente de responsabilidad (Llambas,
Alterini). Entienden estos autores, que estas clusulas no son vlidas, por atentar
sustancialmente al bien comn y son reveladores de una disparidad de la situacin de las
partes que no resulta tolerable.
Se atenta al bien comn, porque se estimula la desidia del deudor que sabe que ninguna
consecuencia resultar de su culpa, y que con su descuido un dao en bienes valiosos
para la comunidad.
Por otra parte nos demostrara una verdadera imposicin de condiciones por el
contratante mas fuerte (contrato de adhesin)
Es como si el deudor se obligara bajo una condicin puramente potestativa (art 542 C.C.),
en trminos contrarios a la moral y a las buenas costumbres (art 953 C.C.).

2. Si es parcial: Se trata de una clusula limitativa de la responsabilidad: y en principio

estas clusulas son vlidas. La limitacin puede consistir en excluir la responsabilidad del
deudor, en ciertos casos determinados; por ej: incendio de la cosa transportada, aunque
mediare culpa del deudor, que se transforma por la convencin de las partes en supuesto
de caso fortuito.
La limitacin tambin puede consistir en que el deudor responde slo hasta la
concurrencia de cierta suma.
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Estas clusulas son vlidas a condicin de vque no se pretenda excluir en forma total la
responsabilidad del deudopr que ha incurrido en culpa (por ej: limitar la responsabilidad
del deudor hasta la de cierta suma de dinero).
Sin embargo en ciertos casos, las clusulas limitativas estn prohibidas: * Pactos
excluyentes de la garanta de aviccin por el enajenante (art 2102 C.C.). * La
responsabilidad de los hoteleros (art 2232 C.C.). * Responsabilidad de los transportistas. *
Accidentes de trabajo etc.
Si la eximicin es total , o la limitacin prohibida:corresponde segn Alterini, la nulidad
de la clusula de eximicin.

Obligaciones de medio y de resultado

1). Las obligaciones de medio o de diligencia:
Son aquellas en que el deudor slo se compromete a desplegar una conducta cuidadosa.
(por ej: el mdico que realiza una ciruja, en la que asume la obligacin de poner todo su
esfuerzo, atencin y conocimientos en procura de lograr el mejor cumplimiento). En este
tipo de obligaciones, la culpa del deudor (en este caso la del mdico), no se presume, y el
acreedor (paciente) debe probar que el deudor no tom en su caso las diligencias debidas.

2). Las obligaciones de resultado o fin: Son aquellas en las que el deudor se compromete
a obtener un xito determinado en su gestin. Por ej: el albail que construye una pared,
no solo se compromete a hacer todo lo posible para que la obra sirva para su destino, sino
que efectivamente se logre el resultado esperado.En este tipo de obligaciones la culpa del
deudor (albail) se presume, y el acreedor ( el cliente) slo debe probar que lo construdo
es defectuoso.

En las obligaciones de medios la responsabilidad se imputa sobre la base de factores

subjetivos, por lo tanto la eximente es la falta de culpa.
En las obligaciones de resultado,la responsabilidad se imputa sobre la base de factores
objetivos; por lo tanto la eximente es el rompimiento del nexo causal, es decir que no le
basta al deudor probar su falta de culpa, sino que debe acreditar el caso fortuito ( o fuerza
mayor), el hecho de la vctima o de un tercero por quien no deba responder.
En ambos casos de responsabilidad contractual, al acreedor le incumbe probar el
incumplimiento; lo que ocurre es que en las obligaciones de medios, para probar ese
incumplimiento es imprescindible probar la culpa, pues el incumplimiento consiste en no
poner la diligencia debida ( por ej, el incumplimiento del mdico que se oblig a
diagnosticar, puede consistir en no haber aconsejado los estudios correspondientes, que el
caso requera); en cambio en las obligaciones de resultado, es posible acreditar el
incumplimiento sin que sea necesario probar la culpa del deudor ( por ej: si la pared
cosntruda por el albail se cae; este hecho prueba el incumplimiento, sin que sea
necesario acreditar que se equivoc en las proporciones de los materiales utilizados.)
La distincin entre las obligaciones de medios y de resultado no es pacficamente aceptada
por la doctrina.
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Culpa del acreedor

Esta especie de culpa existe cuando el acreedor incurre en la omisin de las debidas
diligencias para prestar su conducta a los efectos del cumplimiento de la obligacin por
parte del deudor. El art 512 (concepto de culpa) se aplica tambin en este caso.
Este tipo de conducta por parte del acreedor es causal de la mora del acreedor (tema ya
analizado en esta misma bolilla).
Las consecuencias jurdicas que la culpa del acreedor trae consigo son esencialmente las
mismas que las de la culpa del acreedor.

Culpa concurrente
Dice Llambas: Existe culpa concurrente cuando tanto el deudor como el acreedor son
culpables del incumplimiento de la obligacin o de la magnistud del dao de cuyo
resarcimiento se trata.
Es, como dice Rezznico la culpa comn al acreedor y al deudor, la culpa en que
participan ambas partes de la obligacin. En tal situacin cada una de ellas debe
responder de los perjuicios que su respectiva culpa caus a la otra parte, pues cada cual
responde por las consecuencias de su propio hecho (arts 803, 1329 2da p. Y concordantes).
En tales casos los jueces valoran ambas culpas y distribuyen equitativamente sus
consecuencias daosas entre el deudor y el acreedor. Esto cuando se refiere a la culpa
concurrente en los actos ilcitos.
En lo tocante a la culpa concurrente del acreedor y del deudor en la rbita contractual,
como no es admisible que nadie haga cargar a otro con el dao causado por su propia
falta, se aplica este principio: si el incumplimiento se debe a quien poda exigir la
prestacin, nada puede reclamar, aunque alegue y pruebe que el obligado fue tambin
culpable ( conf. Lafaille; Rezznico; Giorgi etc).

Culpa de los representante y de los subordinados

A) Culpa de los representantes: El Deudor puede tambin ser eventualmente obligado a
responder por culpa cometida por sus representantes legales (tutor, curador etc) o
convencionales (mandatarios) al cumplir la obligacin de aqul, como si respondiera
por su propia culpa.
La solucin afirmativa de la responsabilidad del deudor por la culpa de sus representantes
se impone omo una consecuencia naturala del principio general de la representacin, que
confunde y unifica la personalidad del deudor con la de su representante.

B) Culpa de los subordinados ( o auxiliares): Tanto en la rbita contractual como en la

extracontractual, el presunto responsable puede haberse valido de otro sujeto para la
realizacin de la actividad que produjo el dao.
El problema radica en determinar; en que medida responde el principal en el
cumplimiento de las obligaciones por la conducta de sus auxiliares.
En nuestro derecho, respecto de la rbita extracontractual, no hay problema, porque
funcionara la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente (art 1113 C.C.)
(Tema que ampliaremos ms adelante).
Pero respecto a la rbita contractual, no hay una disposicin expresa, como la que tienen
algunos Cdigos modernos ( Alemn; Italiano etc).
Pero, pese a ello el principal tambin responde.
 104

Varias teoras ha justificado la imputacin al principal por el incumplimiento de los

auxiliares:
1. La idea de la presuncin de culpa: (culpa in vigilando o in- eligiendo). La culpa del
dependiente evidencia culpa del principal en haber vigilado deficientemente al auxiliar; o
en la mala eleccin.
2. Estructura de la relacin obligatoria: Esta teora se construye sobre dos postulados:
a) Irrelevancia jurdica de la sustitucin, y b) equivalencia de los comportamientos; es
decir que frente al acreedor slo cuenta el comportamiento del obligado originario.
3. Idea de la garanta: Ezxiste una prolongacin de la actividad propia del principal, por
la utilizacin de fuerzas ajenas ( el auxiliar o dependiente es la longa manu-
prolongacin del principal) ( Consideramos que srta es la teora que fundamenta este tipo
de responsabilidad).
4. Riesgo creado:Otros autores han fundamentado esta la responsabilidad del principal
en esta teora, y agrega , que para que exista esta responsabilidad, deben reunirse los
siguientes requisitos: a. El dao debe derivar del incumplimiento. b. El dao debe haber
sido causado por la conducta de los auxiliares. c. Y ser imputable a ttulo de dolo o culpa
de los auxiliares.

Culpa pre-contractual y culpa in-contrahendo

El art 512 C.C. (Culpa) tambin cubre la llamada culpa precontactual o in-contrahendo, y
tambin a la denominada culpa post-contractual, que luego analizaremos.
Se dice con razn que la culpa contractual requiere vnculo con la existencia de un
contrato vlido. Si ste todava no se ha formado, estandose en las etapas previas a su
celebracin, o bien se constituy de modo que procede su anulacin, la actividad culposa
del o de los agentes, se dice, entraa una culpa precontractual.
La culpa in-contrahendo es un concepto acuado por Ihering que alude a la omisin de las
diligencias apropiadas para acceder al perfeccionamiento de un contrato en vas de
formacin. Por tanto quien en el curso de una negociacin, y cuando sta ha avanzado
suficientemente como para despertar en la otra parte una legtima expectativa acerca de su
culminacin, la rompe intempestivamente sin motivo justificado, incurre en este tipo de
culpa y debe responder por los daos causados.
Hay en ese comportamiento, como dice Llambas, un abuso de la libertad de no contratar,
que es una especie del gnero abuso del derecho.
En el caso de que los contratantes hubieran prestado su acuerdo al mismo, quedan
obligados a las consecuencias de lo convenido de acuerdo a lo establecido por el
ordenamiento jurdico.
Pero antes del contrato: los negociadores, si bien no estn todava ligados entre s y
pueden poner fin a las tratativas, libremente, deben actuar con lealtad y buena fe; pues no
se quiere que, como dice Josserand- despus de haber comenzado las ttatativas del
contrato y hecho nacer una legtima esperanza en el destinatario, pueda el policitante
arrepentirse discrecionalmente; cometera entonces, un abuso del derecho de no contratar,
que sera sancionado por los daos e intereses irrogados.
Algunos autores (fagella), distinguen del expresado concepto de culpa precontractual, que
se producira en el perodo previo de los trmites preparatorios, con anterioridad a una
oferta concreta, despus de lo cual ya sera culpa in-contrahendo. Para nosotros ( con
Llambas), la distincin no se justifica. La culpa, llmese precontractual o in-contrahendo-
 105

consiste en un comportamiento que defrauda la legtima expectativa de otra persona en

orden a la conclusin del contrato.
En cuanto a los efectos de la culpa in-contrahendo o precontractual, consiste en el
resarcimiento del inters negativo que ha resultado daado, esto significa que el
damnificado debe ser restablecido al statu-quo patrimonial anterior al planteo del
negocio frustrado, reintegrndose a aqul los gastos efectuados (dao emergente) con
motivo y en vista de un contrato que ha resultado desvanecido por causa del responsable, y
asmismo la prdida de la probabilidad (prdida de la chance), de ganancia no concretada
(lucro cesante) en otro negocio que fuera dejado de lado para encarar el contrato
frustrado por la culpa ajena.

FACTORES OBJETIVOS DE ATRIBUCIN

Algunos autores suelen hablar de un nuevo tipo de responsabilidad La responsabilidad
sin culpa, pero esta expresin es, de alguna manera incorrecta, pues como toda frase
negativa no dice lo que algo es, sino lo que no es.
En nuestro criterio (adherimos a Parellada) y Kemelmajer de Carlucci), la responsabilidad
civil no es una forma de sancionar al culpable, sino de trasladar las consecuencias
daosas a un sujeto distinto del que las sufri cuando existe una razn que justifique tal
desplazamiento.
El dao puede darse entre un inocente y un culpable, en cuyo caso no hay dificultad en
acudir a los factores de atribucin subjetivos. Pero tambin es posible que el dao derive
del proceder de un sujeto a quien no puede reprochrsele su conducta; es en este caso en
donde los factores objetivos de atribucin brindan la posibilidad de que se disponga
enjugar un dao que, aunque no ha sido injustamente causado, ha sido injustamente
sufrido.
El dao es injustamente causado,cuando se lo produce por una conducta imputable a
ttulo de culpa o dolo; en cambio, es injustamente sufrido, cuando es inequitativo que lo
soporte la vctima con independencia de cualquier juicio de reprochabilidad de la
conducta de aqul de cuya esfera ha nacido la fuerza daadora.
Como se ha dicho, los factores objetivos son los que no tienen en consideracin la
reprochabilidad de la conducta del responsable, sino alguna otra razn por la cual es justo
provocar el desplazamiento de las consecuencias econmicas del dao sufrido por una
persona hacia otra.
Riesgo creado
Riesgo: es la eventualidad posible de que un dao acaezca. Es la contrapartida de la
vulnerabilidad del hombre. Riesgo-vulnerabilidad son las dos caras de una misma moneda.
Esta base, por s sola, no podra justificar una atribucin de resdponsabilidad, pues el
riesgo es una contingencia natural de la vida, y la vulnerabilidad una caracterstica del
hombre; en cambio s es razn suficiente para el desplazamiento de la carga econmica
del dao, el haber credao o repotenciado el riesgo, u obtener de l un beneficio. Las dos
variantes del riesgo como factor de atribucin son, entonces: a) El riesgo creado; y b) El
riesgo provecho.
a. El riesgo creado: En este caso, el deber de reparar se imputa en razn de ciertas cosas
que, introducidas en la sociedad crean riesgo, es decir que, potencialmente son
peligrosas. La razn por la cual se hace responsable a quien ha creado el riesgo
repotencia, o aumenta la posibilidad del acaecimiento del dao (por ej: el dueo de un
 106

establecimiento industrial que coloca en l una cakldera, aumenta la posibilidad que un

accidente ocurra)

b. Riesgo provecho: Josserand dice; Todo el que crea un riesgo introduciendo en la

sociedad un elemento virtual de dao del cual aprovecha, debe, si ese riesgo se conreta, y
produce un dao,soportar el peso de su reparacin . Es justo que as suceda, pues quien
obtiene ventajas econmicas tiene que soportar las prdidas que ocasiona.

El art 1113 del Cdigo Civil

El art 1113 del Cdigo Civil dipone: La obligacin de quien ha causado un dao se
extiende a los daos que causaren..... las cosas de que se sirve o tiene a su cuidado.....
Si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa ( el dueo o guardin)
slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la
vctima o de un tercero por quien no deba responder.

Teora de la imprevisin
En principio toda obligacin contrada debe ser cumplida en la forma pactada (Pacta
sunt servanda); as lo exige el principio de la buena fe que rige en toda relacin jurdica
(art 1197 C.C.). Pero puede ocurrir que despus de contrada una obligacin se produzca
una elteracin profunda en las circunstancias ( principalmente las de orden
econmico)existente en el momento de la celebracin, de modo imprevisto o imprevisible
para las partes, de modo que se torne excesivamente oneroso el cumplimiento de la
prestacin que hace al objeto de la obligacin.
Como ejemplo se pueden mencionar: una guerra; una profunda e imprevisible crisis
econmica etc. Los precios de las mercaderas prometidas, por ej en estos casos varan
notablemente..
En estos casos , no es totalmente imposible cumplir, pero el cumplimiento se hace
sumamente gravoso y quizs origine la ruina del deudor. Es de toda evidencia la justicia de
reajustar las clusulas del contrato que origin dichas obligaciones y, en ciertos casos,
considerarlo insubsistente. Esto es lo que en el derecho moderno se llama teora de la
imprevisin.
Su orgen es la llamada clusula Rebus sic stantibus conocida ya en el Derecho romano.
Esta clusula significa que los contratos se entienden concluidos bajo la condicin tcita
de que subsistirn todas las condiciones bajo las cuales se contrat y que, cuando ello no
ocurre y se produce una transformacin de tales circunstancias, los jueces estn
autorizados a revisar los contratos.
En el derecho moderno, la teora de la imprevisin tiene una aceptacin cada vez ms
amplia.
Las profundas alteraciones producidas en la economa mundial por las ltimas guerras, y
el fenmeno de la inflacin, que en algunos pases ha tenido caractersticas agudsimas, no
poda dejar impasibles a legisladores y jueces. As por ej en Alemania al terminar la
segunda guerra mundial, los jueces fueron autorizados para revisar todos los contratos de
tracto sucesivo y reducir las obligaciones del deudor hasta el lmite indicado por la buena
fe-
La teora de la imprevisin ha sido acogida por Cdigos como el Italiano, polaco y la
jurisprudencia alemana. En cambio los tribunales franceses han sido ms reticente al
respecto.
 107

En nuestro pas: La doctrina mayoritaria (Llambas; Borda; Galli; Orgaz atc), se han
expedido sobre la bondad del principio Pacta sunt servanda ( la obligacin debe ser
cumplida en la forma pactada), siempre que rebus sic stantibus (mientras se mantengan
las condiciones en las cuales se contrat).
Con ulterioridad tambin fu aceptada por la jurisprudencia dominante; todo lo cual
impuls su recepcin por la reforma de la ley 17711, que sustituy el original texto del art
1198 C.C., por uno nuevo; ste consagra expresamente el principio de la buena fe y de la
imprevisin como causal eximente de imputabilidad.
El art 1198 C.C.
198. [Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de
buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron
o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales
onerosos y conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la
prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente
onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte
perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo
principio se aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva
onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del
contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no
alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con
culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar
equitativamente los efectos del contrato.] (texto segun ley 17.711.)

Efectos
Reunidas las circusntancias establecidas en el art 1198 C.C., la parte perjudicada cxon la
alteracin de las prestaciones puede pedir la resolucin del contrato. Pero en los contratos
de ejecucin continuada, la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
Sin embargo el art 1198 C.C. brinda al demandado por resolucin la posibilidad de
mantener la vigencia del contrato: el demandado podr impedir la resolucin ofreciendo
mejorar equitativamente los efectos del contrato. En tal caso el juez, ser, quien determine
cules son las prestaciones equitativas que permiten la subsistencia del contrato ( modificar
las condiciones del contrato hacindolas ms equitativas).
Paralelo con la imposibilidad de pago
Si bien la imprevisin y la imposibilidad de pago tienen el mismo orgen: provienen de un
caso fortuito o fuerza mayor ( por acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles ,- mencionado art 1198 C.C.)., difieren en cuanto a que:
1. En el caso de la aplicacin de la teora de la imprevisin, el pago se torna dificultoso,
pero no imposible; en cambio en el segundo caso el pago resulta, laisa y llanamente
imposible.
2. En el caso de la imprevisin la dificultad originada es de tipo econmica; en el caso de
imposibilidad de pago, el impedimento es fsica o jurdica.
 108

3. La imprevisin solo juega en el campo contractual ( y en determinados casos); en

cambio la imposibilidad de pago juega en los mbitos contractual y extracontractual.

Paralelo con la lesin.

En la imprevisin (art 1198 C.C.), y en la lesin (art 954 C.C.), el deudor sufre un
perjuicio patrimonial desmesurado e inequitativo. Pero en la primera se produce al tiempo
del cumplimiento, y por situaciones extraas a las partes, en la segunda sucede al
celebrarse el acto jurdico, y como consecuencia del aprovechamiento por una de las
partes de la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra.

Estado de necesidad
El estado o situacin de necesidad, denominado a veces, de emergencia, o de peligro
existe respecto de los particulares y tambin respecto del Estado, cuando:
Se encuentra la eventual vctima ante la inminencia de sufrir un mal grave, un
menoscabo importante en su persona o en sus bienes.
Adems de ello el dao que se cierne o amenaza aparece como extrao o ajeno a
quienes seran sus vctimas; no son ellas quienes lo han provocado con su
conducta; el evento se muestra como accidental o fortuito.
No se encuentran medios para su evitacin.
Finalmente el necesitado, o sea quien padece la situacin, no tiene, por su oficio
o cargo, el deber de sufrir el dao, de soportarlo, de rendirse ante l.
Es, en estas circunstancias tan especiales, como puede deducirse fcilmente, que
el amenazado acta, para evitar el mal propio, o bien lo hace un tercero, para
evitar el mal ajeno. La salida que encuentra ante la situacin tal acoso, es la de
lesionar un bien jurdico de otra persona, de un inocente; y ese comportamiento
daoso, por regla, ilcito, queda justificado, desapareciendo la injusticia, siempre
que el mal causado no sea mayor que el que se trata de evitar.
El art 34 inc. 3 del Cdigo Penal expresa: No son punibles.... el que causare un mal para
evitar otro mayor inminente al que ha sido extrao
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BOLILLA V U.C. Sta Fe

RESPONSABILIDAD CIVIL
CONCEPTO
El trmino responsabilidad tiene un orgen muy antiguo, proviene de la palabra latina
responsus, que significa responder, constiturse en garante, en obligado.-
Esta expresin fu vinculada con la nocin de obligacin, y usada por los juristas recin en
el siglo pasado.-

Sentidos del vocablo responsabilidad

1. En una concepcin amplia: se puede entender por responsable a todo aqul que
debe cumplir una obligacin. Por ej: El vendedor de un auto es responsable para
hacer efectiva su entrega al comprador; y obviamente por no hacerla efectiva ( en
caso de incumplimiento).- Se abarca as, la conducta debida y la sancin por no
adecuarse a ella.-

2. En una concepcin intermedia: Es dable calificar como responsable al deudor que

no ha cumplido y est sujeto a las acciones del acreedor. Es decir, que al no haber
cumplido el deudor con la prestacin, el acreedor puede : ejecutarlo forzadamente,
obtener la ejecucin por otro a costa del deudor, o reclamarle la indemnizacin
correspondiente.- Es decir que aqu se entienden todos los mecanismos aportados por
el art 505 C.C.-

3. En sentido estricto: se dice responsable a quien por no haber cumplido, se le

reclama indemnizacin. Esta es la concepcin que ms comunmente se da al
concepto, en cuanto se asigna el deber de reparar el dao jurdicamente atribuble,
causado por el incumplimiento.-
Dice Alterini, que cuando se toman en cuenta los significados 2 y 3, la responsabilidad
tiene el alcance de sancin, desde que se entiende por tal la consecuencia de ndole jurdica
que corresponde a la infraccin de un deber jurdico.-
En el plano de la responsabiliad por daos, la sancin estriba en una mengua patrimonial
que se impone al responsable, a favor del damnificado, y tiene su causa en el dao inferido
al derecho subjetivo ajeno. La reparacin civil, consiste en una prestacin que se le impone
al responsable de un dao injusto. Tiene una concreta finalidad, de satisfaccin de la
vctima por el victimario a travs de esa prestacin patrimonial.-
A lo cual no obsta, por cierto, que no todos los daos sean reparables, y que no siempre el
autor sea solvente para satisfacer efectvamente a la vctima. No por ello dejar de ser
responsable.-
 110

Los diversos autores: adoptan distintas posturas cuando se trata de definir la

responsabilidad civil:
La corriente tradicional: Considera la responsabilidad como la obligacin de resarcir
un dao, derivado de un comportamiento antijurdico y culpable (Tesis subjetiva).
Esta era la tesis adoptada por Vlez. An tiene predicamento, pero se encuentra casi
en extincin (Llambas; Orgaz), no obstante quienes adoptan esta postura no dejan de
admitir la posibilidad de que exista obligacin de resarcir un dao en el caso de que
no haya mediado culpa.- Estos autores, perfieren no hablar en estos casos de
responsabilidad, sino de carga, garanta, obligacin de resarcir un dao, etc.-
Otra tesis: Establece que la responsabilidad civil es la obligacin de resarcir el dao
derivado de un comportamiento antijurdico, o sea derivado de lo ilcito.- Se
diferencia del anterior en que no existe el requisito de la culpabilidad.- El fundamento
de la responsabilidad debe buscarse en la ilicitud.-
Una tercera tesis: Ms amplia que las anteriores, sostiene que la responsabilidad civil
es la obligacin de resarcir el dao causado a un sujeto de derecho ( se incluira de
esta manera a los actos voluntarios e involuntarios; el riesgo creado; el abuso del
derecho, etc.-

Fundamentos y mbitos de la responsabilidad civil

La responsabilidad jurdica juega en dos esferas distintas: 1) La de la responsabilidad
penal (Derecho Penal); y 2) La de la responsabilidad civil (reparacin- indemnizacin).-
Pero a su vez: en la responsabilidad civil existen dos mbitos u rbitas:
CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL, que tienen elementos en comn, pero
con diferencias apreciables.
Mosset Iturraspe: al referirse a los mbitos de la responsabilidad prefiere nombrarlos
como: a.- Responsabilidad nacida del incumplimiento de la obligacin (lo que otros
nombran como Responsabilidad contractual); y b.- Responsabilidad emergente de los
actos ilcitos (Extracontractual).- Y dice que es conveniente esta clasificacin, pues: si en
el primer caso hablaramos de responsabilidad contractual, dejaramos fuera casos que no
derivan especficamente de contratos, como: el enriquecimiento sin causa; la voluntad
unilateral; la ley etc.-
Sobre el tema expresa Alterini: a) La responsabilidad contractual tiene un bien orgen: pues
el obligarse es lcito, es conforme a derecho, autoriza a reclamar el cumplimiento; y su
incumplimiento genera la obligacin de satisfacer los daos.-
B) El orgen de la responsabilidad extracontractual: Es el deber general de no daar; cuando
se transgrede ese deber se origina la obligacin de resarcir.- As por ej: El conductorque
atropella y lesiona a un peatn con su automvil, le debe la indemnizacin, sin que antes de
la ocurrencia del evento daoso haya habido convencin alguna.-

Presupuestos de la responsabilidad (requisitos)

Alterino nos expresa que, la responsabilidad generadora del deber de indemnizar exige la
concurrencia de 4 presupuestos, que no deben faltar a la hora de atribuir la reparacin del
dao a una persona, pues de faltar uno slo de ellos, en principio no cabe la responsabilidad
y por ende el deber de reparar.-:
 111

1. El incumplimiento objetivo, o material: (La antijuridicidad, para otros

autores):Consiste en la infraccin al deber, sea mediante el incumplimiento de la
palabra empeada en el contrato; sea a travs de la violacin del deber genrico de no
daar.-
2. Un factor de atribucin de responsabilidad: Esto es, una razn suficiente para
asignar el deber de reparar al sujeto sindicado como deudor. Tal factor de atribucin
puede ser: subjetivo (culpabilidad), u objetivo (riesgo o garanta,etc)
3. El dao: Que consiste en la lesin a un derecho subjetivo de la vctima del
incumplimiento jurdicamente atribuble.-
4. Relacin de causalidad: O nexo suficiente entre el hecho y el dao; es decir que
pueda predicarse del hecho que es causa (fuente) de tal dao.-
El anlisis de estos presupuestos los haremos en sta, y en siguientes bolillas.-

El dao
Uno de los presupuestos (o requisitos) de la responsabilidad del deudor lo constituye el
dao sufrido por el acreedor.-
Es decir, que para que exista responsabilidad civil, debe existir dao (amn de los otros
presupuestos).-
Dice el art 1068 C.C.:Habr dao siempre que se causare a otro un perjuicio susceptible
de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o posesin, o
indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades.-
Y respecto al dao moral: Art 1078. [La obligacin de resarcir el dao
causado por los actos ilcitos comprende, adems de la indemnizacin
de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la
vctima.
La accin por indemnizacin del dao moral slo competer
al damnificado directo; si del hecho hubiere resultado la muerte
de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos
forzosos.] (texto segun ley 17.711.)

Y tambin art 522: [En los casos de indemnizacin por

responsabilidad contractual el juez podr condenar al
responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere
causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la
responsabilidad y circunstancias del caso.] (texto segun ley
17.711.).
En la esfera contractual el dao es el presupuesto de resarcimiento (arts 519 y ss. Y 622
C.C.); y en el campo extracontractual no hay acto ilcito punible si no hubiese dao
causado, u otro acto exterior que lo pueda causar (art 1067 C.C.; sea que recaiga sobre
un objeto exterior, o bien se confunda con la existencia de la persona (art 1075/1109
C.C.)
Respecto de si el dao debe consistir en la : lesin a un derecho subjetivo
( especficamente a un inters jurdicamente protegido); o puede referirse a la lesin de
cualquier inters (con tal de que se considere serio);Entendemos que el concepto de dao
 112

debe atrapar aquellos intereses que se han consolidados en el transcurso del tiempo, y que
han sido tronchados por el acto contrario a la ley (antijurdico); intereses que implican un
bien del que se gozaba sin contradecir el derecho de no menoscabar el de terceros (es decir
que se puede referir a la lesin an de intereses que formalmente no estn contemplado por
el ordenamiento jurdico, pero que son bienes del que gozaba ,sin afectar a otros, el
acreedor.-

La reparacin del dao (indemnizacin)

La indemnizacin consiste en la reparacin del dao. El prefijo in denota lo contrario en
relacin al dao (damnum-damn).- A ella tiene derecho: a) El acreedor de una obligacin
contractual, como efecto anormal, que el deudor lo satisface por equivalente (art 505 3
parte C.C.).- b) En la rbita extracontractual es el contenido de la obligacin a cargo del
responsable nacida del hecho ilcito generador de un dao (1083-1091 C.C.).-

Formas del resarcimiento (En especie y en dinero). Sistema del Cdigo Civil
La reparacin de un dao puede efectuarse de dos maneras distintas: En especie o en
dinero.:
a) La reparacin se hace en especie, mediante la reposicin del estado material de las
cosas a la situacin precedente a la realizacin del hecho daoso.- Por ej: si se
produce un choque, el culpable debe subsanar los desperfectos del vehculo daado
(es una obligacin con prestacin de hacer- arreglo).-
b) La reparacin se hace en dinero: cuando el damnificado recibe una suma pecuniaria
equivalente al valor del dao sufrido: el hecho perjudicial origina una obligacin de
valor que se mide en una suma de dinero.-
El derecho romano y el modelo francs adopt el sistema de la reparacin en dinero.- En
cambio el Cdigo alemn se atiene al principio de la restitucin en especia, aunque con
numerosas excepciones.-

Nuestro sistema:
A partir de la entrada en vigencia de la ley 17.711, el sistema en nuestro ordenamiento es
dual: En la responsabilidad llamada contractual: ante el incumplimiento, la indemnizacin
es pecuniaria, pues se concreta en una suma de dinero (art 519 C.C.).-
En cambio, en la responsabilidad extracontractual: propia de los actos ilcitos o afines, el
damnificado segn el nuevo art 1083 C.C. puede optar; por la reposicin de las cosas a su
estado anterior al dao; o bien por la indemnizacin en dinero (antes de la reforma slo era
en dinero)

Ventajas e inconvenientes de la reparacin especfica

Antes de la reforma de 1968 se haba interpretado al art 1083 original como consagratorio
del sistema de la reparacin pecuniaria, de resultas del cual el responsable era deudor de
sumas de dinero (salvo excepciones).-
En la actualidad, nuestro rgimen ( especialmente en la responsabilidad extracontractual) se
aproxima al sistema alemn. Concebido como est el rgimen argentino actual, el principio
del art 1083 se ha invertido: de la genrica reparacin pecuniaria que estaba prevista, se ha
pasado a la regla de la reparacin especfica.-
Ahora bien: Como en la actualidad el acreedor puede optar por la forma de reparacin, en
la mayora de los casos seguir realizndose la reparacin pecuniaria, en el patrimonio del
 113

acreedor, y no en la cosa daada, pues debe presumirse que en las ms de las veces aqul
ejercitar en ese sentido la opcin a que lo habilita la ley, mucho ms amplia que la prevista
en el sistema alemn.- Con ello se ahorrarn discordias acerca de cmo se efectuaron los
arreglos debidos; se evitar que deudores contumaces posterguen injustificadamente la obra
especfica que les corresponde realizar, se har, en suma, ms fludo el modo de
cumplimiento de la obligacin de reparar daos extracontractuales.-

Reparacin por equivalente no pecuniario

En el caso de las obligaciones de dar cosas ciertas, en la finalidad de transferir sobre ellas
Derechos reales, si la cosa se pierde por culpa del deudor, el acreedor puede reclamar o, la
indemnizacin pecuniaria, o su equivalente mas daos y perjuicios (art 579 C.C. ) En este
caso equivalente significa una cosa similar, ya que otra igual (a la cosa cierta) no
existe.-
Similar solucin encontramos en lo referente al deterioro de la cosa cierta por culpa del
deudor (art. 581 C.C.).-

CLASES DE DAOS
DAO PATRIMONIAL
Concepto: Es el menoscabo que alguien sufre en su personas o bienes, susceptible de
apreciacin econmica (art 1068 C.C.)

Manifestaciones del dao patrimonial: Dao emergente y lucro cesante

El dao patrimonial tiene dos manifestaciones: El Dao emergente y el lucro cesante.-
a)Dao emergente: Segn el art 519 C.C., el dao emergente consiste en el valor de la
prdida que haya sufrido..... el acreedor de la obligacin, por la inejecucin de sta a
debido tiempo.-
Es la prdida, el empobrecimiento efectivamente sufrido por el acreedor. Es el menoscabo
que se infiere en los valores actuales que componen el patrimonio de una persona. Cuando
por ej: el deudor no cumple con la prestacin, le impide al acreedor beneficiarse con la cosa
debida, con el servicio debido o con la abstencin esperada: todo ello supone un
empobrecimiento del acreedor cuyo patrimonio se ve disminudo por la prdida del valor
representado por la prestacin insatisfecha.-
b)Lucro cesante:Son las ganancias frustradas por el incumplimiento del deudor.-
En efecto, teniendo la prestacin un signo valioso, es lgico pensar que el acreedor habra
podido obtener un lucro, una ganancia producto del aprovechamiento de esa prestacin,
todo lo cual ha venido a frustrar el incumplimiento por parte del deudor.- Por ej: Por no
haber entregado, el deudor al acreedor el automvil que ste esperaba para utilizar como
taxi; no solo le produjo un dao efectivo en su patrimonio (dao emergente), sino que
tambin se frustraron sus expectativas de ganancias (lucro cesante).-
Este menoscabo o lucro cesante consiste, segn el art 519 C.C. en la utilidad que haya
dejado de percibir el acreedor de la obligacin, por la inejecucin de ste a debido
tiempo. El art 1069 tambin se refiere a estas dos manifestaciones de los daos
patrimoniales.-

Dao contractual y dao extracontractual

 114

Dao contractual es el que proviene de la enejecucin total o parcial o morosa de la

obligacin contrada convencionalmente.
Dao extracontractual o por hechos ilcitos, es el que sufre la vctima de un acto ilcito, o
sus causahabientes.- (se analalizarn con mayor detenimiento, en el estudio de las dos
rbitas de la responsabilidad: Contractual y extracontractual).-

DAO PATRIMONIAL Y DAO MORAL ( O EXTRAPATRIMONIAL)

Dao patrimonial: Como dijimos anteriormente, es el menoscabo que alguien sufre en su
persona o bienes, susceptible de apreciacin pecuniaria (art 1068 C.C.).

Dao extrapatrimonial (o dao moral) Es el menoscabo en los sentimientos insusceptible

de apreciacin pecuniaria.- Consiste en el desmedro o desconsideracin que el agravio
puede causar en la persona agraviada, o los padecimiento fsicos, la pena moral, el dao
psquico; las inquietudes o cualquiera otra dificultad o molestias que puedan ser
consecuencias del hecho perjudicial.-
En suma, es dao moral todo sufrimiento o dolor que se padece, independientemente de que
provenga como repercusin en un dao a la persona, o sus bienes .- El dao
extrapatrimonial se caracteriza por su proyeccin moral, sea que el hecho generador lesione
un derecho subjetivo patrimonial o extrapatrimonial, lo importante que se proyecte o
repercuta en una afeccin moral en definitiva (esto se ve claramente cuando nuestro Cdigo
admite el reclamo por dao moral derivado del incumplimiento de obligaciones ( que tienen
un objeto valorable pecuniaraiamente- conf. Art 522 C.C.).-
El dao moral debe ser distinguido, adems., del dao patrimonial indirecto: aqul en
definitiva afecta los aspectos squicos de la persona, y por ende son insusceptibles de
valoracin pecuniaria ; ste es su proyeccin patrimonial.- Por ej: En el caso de la lesin
deformante del rostro que sufre la modelo observamos las dos especies de daos
mencionados: a) El dao moral ( la amargura, la desazn, el retraimiento social que le
produce esa deformidad ); y b) El dao patrimonial indirecto ( el lucro cesante, fruto de que
ya no ser contratada).-
( Con respecto a la discusin acerca de los fundamentos de tal resarcimiento, y otros temas
anejos, se analizarn en otras bolillas).-

Dao compensatorio y moratorio

El dao producido por el deudor que cumple su obligacin, pero habiendo ya incurrido en
mora, se denomina moratorio (art 508 y 622 C.C.)( proviene del incumplimiento
temporario de la obligacin).-
En cambio dao compensatorio es el que se produce por la inejecucin definitiva de la
obligacin.- Por ej: Si la concesionaria A debe entregar un automvil al taxista B el da
4 de abril, y cumple dos meses despus, el dao sufrido por el taxista es moratorio. Pero si
la concesionaria cierra y no cumple, le genera al taxista un dao definistivo o
compensatorio.-
El dao moratorio puede ser anexado a su ejecucin definitiva, o a la indemnizacin del
dao compensatorio.-

Dao extrnseco y dao intrnseco

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El dao intrnseco se proyecta en el bien sobre el cual recae la prestacin; el extrnseco se

refleja en otros bienes del acreedor.-
Esta clasificacin estaba observada en el derogado art 521 C.C. Se la explica con el clsico
ejemplo de Pothier: Si se vende una vaca enferma, el dao intrnseco se circunscribe al
valor de la vaca; si se contagia a otras vacas del comprador, el dao es extrnseco.-

Dao previsible e imprevisible

El dao es previsible cuando empleando la debida atencin y conocimiento de las
cosas, se haya podido preveerlo (art 904 C.C.).-
Por el contrario es imprevisible, cuando no ha podido ser previsto (art 901 in fine C.C.).-
La previsibilidad es pues, la aptitud para prever.- Cuestin distinta es la previsin: 1) Un
dao es previsto cuando, efectivamente se tuvo en cuenta su produccin, y 2) es imprevisto
en el caso inverso.-
Si un dao es previsible, es imprevisto por el sujeto, tal falta de previsin demuestra su
negligencia (culpa).-

Dao actual, futuro, eventual

a) Dao actual, es todo aqul que haya ocurrido hasta el momento de la sentencia.-
b) Dao futuro,por el contrario, es que al momento de la sentencia todava no ha
ocurrido, aunque su causa generadora ya existe, y este puede ser:
b.1. Futuro cierto: Que es el que se presenta como indudable que ocurrir ( o con un
alto mrgen de probabilidad) ( por ej: los futuros dolores que sufrir quien un grave
accidente que le produjo acortamiento de un miembro inferior).-Este dao futuro es
indemnizable.-
b.2. Futuro incierto (o eventual): es el hipottico, conjetural, posible; es decir
aqul que no se sabe si ocurrir o no. Este no es indemnizable.-

Daos comunes y propios

El dao es comn, cuando lo habra sufrido cualquier persona a causa del incumplimiento.-
Es propio, cuando lo sufre solamente un acreedor determinado, por una razn atinente slo
a l.
Ahora bien, en principio solo se repara el dao comn, y slo corresponde indemnizar el
dao propio, si el daador conoca el valor de uso ( o valor subjetivo) que el damnificado le
daba a dicha cosa.-
Por ej: El dao comn por la prdida de una joya, es el valor de mercado de esa joya; el
dao propio puede derivar de la circunstancia de haber petenecido a una persona muy
querida por el acreedor.-

Dao al inters positivo y al inters negativo

Los autores alemanes han elaborado esta clasificacin de daos; los que ellos llaman
perjuicios al inters positivo y al inters negativo.-
Daos al inters positivo: Son aqullos que el acreedor sufre a raz del incumplimiento
por parte del deudor de una obligacin constituda.- Y puede consistir en un dao
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emergente o en un lucro cesante.- Por ej: La no entrega del objeto por parte del vendedor al
comprador.
Daos al inters negativo consiste en aquellos daos que resultan de un contrato frustrado;
en otras palabras, se trata de los daos que no hubiera sufrido el acreedor, si la obligacin
se hubiese constitudo.Por ej: Los gastos de viajes y otros que realiz una persona en vistas
a una compraventa que intempestivamente frustr el oferente.-

MONTO DEL RESARCIMIENTO

La pregunta que se plantea es: Cules son los daos que deben repararse? Hasta dnde se
extiende la responsabilidad del deudor?:
Las repercusiones directas, indirectas o casuales de un acto cualquiera suelen ser infinitas.
Entonces, hasta que momento podemos imputar las consecuencias de un acto a su autor?.-
La realidad social- dice Llambas- no es simple, sino compleja, es decir, los hechos no
aparecen perfectamente dibujados, sino que de ordinario integran un conjunto o masa de
acontecimientos que actan como factores determinantes, condicionantes o coadyuvantes
de sucesivos fenmenos y que se interfieren recprocamente en sus respectivas derivaciones
de manera de presentar un panorama borroso que dificulta la apreciacin del nexo de
causalidad existente entre los hechos. Estas dificultades se plantean respecto a la
imputabilidad de los actos en general, sea de que se trate de consecuencias del
incumplimiento de las opbligaciones o de los actos ilcitos.-
Sistemas: Ensea Orgaz que en derecho comparado pueden alinearse tres sistemas
fundamentales en torno a la extensin del deber de reparar, segn ponderen o no, como
circunstancia determinante, la subjetividad del responsable:
a) Sistema objetivo: representado por el Cdigo Civil Alemn: en la rbita contractual el
obligado debe reponer el estado que existira si la circunstancia que obliga a la
indemnizacin no se hubiera producido; y en la extracontractual debe indemnizar a la
vctima el dao causado.- El carcter objetivo de este sistema est determinado
porque el grado de subjetividad del agente(dolo o culpa) no influye para calibrar la
medida de los daos resarcibles.-
b) Sistema subjetivo: Segn el cual la extensin de la responsabilidad vara segn el
grado de la falta: es ms intensa cuando hay dolo y menos cuando solo hay culpa. La
imputabilidad depende de la previsibilidad de las consecuencias, por el autor del
incumplimiento o del dao, por tanto no se responde por las consecuencias indirectas,
casuales o remotas de los actos.-
c) Sistema mixto: El Derecho argentino se subsume en este sector, sobre todo porque
atribuye extensin distinta al deber de reparar en los incumplimientos contractuales
dolosos y culposos, si bien en la rbita extracontractual no existen diferencias de
rgimen en cuanto a la extensin de la reparacin (en principio, en la responsabilidad
extracontractual, se responde objetivamente por el dao efectivamente sufrido (sea
que se haya obrado con culpa o con dolo); si bien existen algunos matices que
agravan la situacin cuando es provocado por dolo del agente.-

Inejecucin por culpa o dolo ( Extensin del resarcimiento en la rbita

contractual)
El art 520 C.C. reza: En el resarcimiento de daos e intereses slo se comprendern los
que fueren consecuencia inmeduata y necesaria de la falta de cumplimiento de la
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obligacin, y el nuevo texto del art 521 C.C. dice: Si la inejecucin de la obligacin
fuese maliciosa los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas.-
Juego recproco de los arts 520 y 521 C.C.: Se trata en primer lugar de esclarecer que
supuestos rigen respectivamente- ambos dispositivos legales. Un criterio mayoritario ve
en el art 520 la regla general, vigente en el caso de incumplimiento culposo, y en el art
521, su agravacin que corresponde al incumplimiento doloso. Esto se compagina con el
presupuesto subjetivo de la responsabilidad, y adecua la interpretacin al justo distingo de
gravedad entre la culpa y el dolo.- Es decir que existe mayor censura jurdica para el
incumplidor doloso (que aparece como inejecucin maliciosa en este nuevo texto legal-
art 521 C.C.).-
Los arts 520 y 521 resultan consagratorios de claras diferencias entre el incumplimiento
culposo y el incumplimiento doloso
1.- Incumplimiento culposo:
El art 520 C.C., como se ha visto, imputa las consecuencias inmediatas y necesarias..-
Hay pues que establecer, que se entiende por consecuencias inmediatas, y qu por
consecuencias necesarias, destacando desde ahora que ambos calificativos deben concurrir
para que el dao consecuente sea atribuble al incumplidor; estos es, la consecuencia debe
ser inmediata, y adems necesaria, de la inejecucin.-
Consecuencias inmediatas: Son las consecuencias que derivan del incumplimiento en s
mismo, sin conexin con otro acontecimiento distinto.; (art 901 C.C.): Las consecuencias
de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas, se
llaman en este cdigo consecuencias inmediatas; y
Consecuencias necesarias: (segn Aguiar)acontecimiento que infaliblemente deben
ocurrir.-
Entonces ( segn Alterini): Son consecuencias Inmediatas-necesarias, las que derivan del
hecho en s mismo segn el orden regular, o por la conexin de otro hecho que
invariablemente lo acompaa- y adems se proyecta como dao intrnseco.-

2.- Incumplimiento doloso:

La severidad en el tratamiento del incumplimiento doloso es notoria ( en el caso de dolo
agravado-malicia), pues el art 521 C.C. nuevo ampla la responsabilidad hasta por las
consecuencias mediatas (que son las que surgen de la conexin con otro acontecimiento
distinto,-que por lo general es dao extrnseco.-)
En materia de responsabilidad contractual ( o sea por incumplimiento de las obligaciones),
no se responde nunca por las consecuencias casuales.- ( que son las consecuencias mediatas
que no pueden preverse-art 901 C.C.).-

Extensin del resarcimiento en la rbita extracontractual

Cuando el factor de atribucin es la culpa, el responsable responder por las consecuencias
inmediatas y mediatas previsibles, o que las haya previsto.-
Y si el factor de atribucin es el dolo, responder tambin de las consecuencias casuales, si
al ejecutar el acto tuvo en miras la produccin de ese dao (art 905 in fine C.C.).-
Pero: En nign caso se responde de las consecuencias remotas ( que son aquellas
consecuencias mediatas que no tienen ningn nexo adecuado de causalidad con el hecho).-

1. Consecuencias inmediatas
se respone siempre (art 520 C.C.)
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2. Consecuencias mediatas
I- Responsabilidad se responde cuando actu con dolo (521)
contractual. 3. Consecuencias casuales
no se responde nunca.-

EXTENSIN DEL II- Responsabilidad 1.- Consecuencias inmediatas

RESARCIMIENTO extracontractual. Se responde siempre (art 903 C.C.)

2.- Consecuencias mediatas

se responde cuando el autor
las hubiere previsto, o haya
podido preverlas (art 904 C.C.)

3.- Consecuencias casuales

se responde cuando actu con dolo
( y las tuvo en miras) (art 905 C.C.)
VALUACIN DEL DAO (Criterio de valuacin.- Objetivo-Subjetivo)
Una de las dificultades ms serias acerca del tema de la indemnizacin dineraria est dado
por la pugna entre los criterios de evaluacin del dao resarcible.-
El tema surge al momento de fijar los daos materiales.-
El juez debe apreciar la cuanta del dao, atendiendo exclusivamente al valor econmico
del menoscabo o detrimento sufrido, es decir al real valor u objetiovo de la reparacin; o,
por el contrario, prestar odos al valor subjetivo o inters particular del perjudicado, es
decir al valor de afeccin?
La consideracin subjetiva del dao encuentra sustento en la reparabilidad del dao moral,
concepto amplio que comprende las molestias o turbaciones en el goce de los bienes,
la desazn; incertidumbre;sinsabor, por el ataque a las afecciones legtimas etc.-

Pero: En la correcta determinacin de los daos corresponde precisar el distingo entre dao
material y dao moral, a los fines de su reparacin.
Y luego, en la evaluacin del dao material, se ha de proceder con un criterio
predominantemente objetivo, sin perjuicio de la aplicacin de los arts 522 y 1078 del C.C.
Se ha sealado que debe privar el criterio subjetivo, cuando el dao lo constituye la
afectacin a la capacidad o aptitud laborativa de la vctima (Orgaz); pues en esta especie de
daos se debe tomar en cuenta: profesin; edad; etc, del damnificado, a fin de establecer la
justa indemnizacin que repare el perjuicio sufrido.-
En el dao moral: Juegan idnticos criterios que los que refieren a los daos materiales;
es decir que la mayora de la doctrina adopta el criterio objetivo, evaluando cul es el
dolor que experimenta el hombre medio, o cual es el sufrimiento normal u ordinario
que se padece ante determinada accin nocible; se efecta una apreciacin en abstracto,
sobre la base de un modelo, si bien terico, extrado de la experiencia corriente: el del
hombre medio, o el sufrimiento comn o normal.- Aunque hay autores que entienden
que en este tipo de daos debe privar la apreciacin en concreto, subjetiva, para establecer
su existencia y magnitud.-

Acreditacin del dao (Prueba del dao)

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La prueba del dao incumbre al damnificado que pretende hacer valer la responsabilidad
del deudor; por tanto l debe aportar la demostracin del hecho constitutivo del derecho
cuyo reconocimiento pretende.-
La prueba aludida comprende: a) La existencia del dao; y b) La cuanta del mismo.-
Aunque el rigor de la exigencia probatoria es diferente en uno y otro caso; la existencia del
dao es de prueba indispensable, y no se puede otorgar indemnizacin alguna si falla esa
prueba.-
En cambio la prueba de la cuanta del dao puede ser suplida por la prudente estimacin
judicial; sin embargo el damnificado debe tratar de establecer con la apreciacin que sea
factible, la magnitud del dao.-
Las nicas excepciones del principio que al deudor le corresponde probar el dao sufrido,
son: 1) En el caso del incumplimiento de las obligaciones de dar sumas de dinero, cuyo
incumplimiento se indemniza con el pago de intereses, que corren sin que el acreedor deba
probar perjuicio alguno por dicho incumplimiento.- y 2) En el caso de que se haya fijado
una clusula penal, y donde ante el simple incumplimiento de la obligacin, se debe pagar
la pena pactada.-

Atenuacin por equidad (art 1069 C.C.)

Acerca del resarcimiento de los daos sufridos, el principio general establece que ste debe
ser integral. (Es decir que cubra la totalidad del dao sufrido por la vctima).-
Pero, el agregado al art 1069, introducido por la ley 17.711, establece una importante
excepcin a dicho principio, que reza: Los jueces al fijar las indemnizaciones por daos
podrn considerar la situacin patrimonial del deudor, atenundola si fuere equitativo;
pero o ser aplicable esta facultad si el dao fuera imputable a dolo del responsable.-
Los requisitos, para la aplicacin de la atenuacin del art 1069 C.C. son:
a) Que sea equitativo: La equidad, a la que el legislador recurre asiduamente constituye
una categora prctica para la realizacin de la justicia en el caso particular. De
extraordinaria importancia, exige aqu la reduccin de la indemnizacin debida si las
circunstancias as lo aconsejan. Deben tenerse en cuenta, los bienes, las cargas de
familia, ingresaos etc del obligado.-
b) Que el dao no sea imputable a ttulo de dolo del responsable: Este requisito
distingue entre el actuar culposo ( cuasi-delito) y el doloso (delito), premiando con la
posibilidad de la reduccin de la indemnizacin a la primera forma de actuar, y
negndola a la segunda. Es decir; quien obr ilcitamente a sabiendas y con intencin
de daar, no tiene disculpas que puedan permitirle una disminucin de las
consecuencias de su obrar.
La mayora de la doctrina entiende, al respecto, que tampoco se debe otorgar este
beneficio al daador que hubiere actuado con culpa grave.-
Conforme a las VII Jornadas de Derecho Civil, celebradas en Buenos Aires en 1979,
esta normativa es aplicable a la responsabilidad objetiva.-
Se discute acerca de si el juez de oficio puede reducir la indemnizacin. La mayora de la
doctrina opina que no es factible. Aunque una parte de la doctrina (Mosset Iturraspe)
entiende que el juez de oficio podra fijarla; pues el art 1069 no condiciona su
funcionamiento a la peticin de parte; y aunque est ausente tal requerimiento, si es
evidente la difcil situacin econmica del deudor, el juez la podra establecer, pues se
presume un olvido del profesional que atiende el caso.-
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Transmisin de acciones de daos a los sucesores

La accin resarcitoria, como todo derecho en general, puede transmitirse a los herederos
cuando se trata de daos patrimoniales, pues contienen un valor econmico. Por ende se
aplica la regla de la transmisibilidad mortis causa del art 3417 C.C., teniendo en cuenta
que no existe ninguna disposicin expresa de la ley que la prohiba, ni es posible pactar la
intransmisibilidad convencional, ni se trata de un derecho inherente a la persona, ni de
aquellos que por su naturaleza constituyen un obstculo para el traspaso.-
Por ej: el art 1110 C.C. en materia de daos causados a las cosas, confiere accin a los
herederos ( del dueo o poseedor), no existiendo razones para que no se aplique en otros
casos.-
Tambin es factible la transmisin de la accin resarcitoria por dao patrimonial, por actos
entre vivos; por medio del Contrato de Cesin de crditos , y an cuando se trate de un
derecho litigioso.-
En materia de dao moral, la cosa se dificulta: El art 1099 C.C. establece como regla la
intransmisibilidad de la accin resarcitoria por dao moral, por causa de muerte. Slo pasa
a los herederos, si el propio afectado la hubiese promovido en vida ( y los herederos la
continan).-
Pero, tambin es intransmisible la accin de reparacin de dao moral, por actos entre
vivos; pues es inherente a la persona del damnificado y en consecuencia no puede ser
cedido por su titular, ni ejercida esa accin por los acreedores de manera indirecta.-

Compensacin del dao con lucro

Al principio de que el responsable debe reparar todas las consecuencias daosas que
encuentren causa adecuada con su accionar, se opone el lmite expresado en la frmula que
dice; el damnificado no debe experimentar un mejoramiento patrimonial como
consecuencia del acto ilcito ( la indemnizacin apunta a cubrir el dao efectivamente
sufrido, y no ms de ello; pues se transformara en un caso de enriquecimiento sin causa,
para el acreedor que pretende ms de lo requerido para cubrir el menoscabo).-
Esta frmula obliga a que en la apreciacin del dao en el caso concreto,as como se
observan las consecuencias nocivas que derivan del hecho, se determinen las consecuencias
beneficiosas que eventualmente hayan podido surgir del mismo acto.-
La confrontacin de unas con las otras dar como resultado el dao efectivamente sufrido o
su ausencia (perjuicio neto), y a esa operacin se le llama compensacin del lucro con el
dao.-
La doctrina ha dado algunas condiciones generales para que pueda operarse la
compensacin del lucro con el dao:
a) Que el mismo acto ilcito haya sido la causa adecuada de los beneficios y los daos.-
b) Que no exista torpeza para invocarla, o que otro principio jurdico de rango superior
no se oponga a ella (se quiere impedir que el autor del acto ilcito pueda invocar en su
provecho las ventajas obtenidas)

La circunstancia de que la causa de los beneficios y el dao sea una, y jurdicamente

adecuada, excluye la posibilidad de compensar en supuestos como el seguro; jubilaciones y
pensiones etc. As por ej: Si la vctima tena contratado un seguro de vida, la suma de
dinero suministrada por el asegurador a los herederos de la vctima, no puede compensarse
con la suma de dinero debida por el responsable del hecho ilcito (daos y perjuicios).- En
 121

este caso los daos encuentran causa en el hecho ilcito, mientras que los beneficios del
seguro tienen causa en el contrato celebrado entre la vctima y el asegurador.-

Responsabilidad por actos nulos

El art 1056 C.C. expresa: Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de los
actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los actos ilcitos, o de los hechos en
general, cuyas consecuencias deben ser reparadas.-
La nulidad del negocio es presupuesto de la accin de responsabilidad prevista por el art
1056 C.C.; pero no es condicin suficiente, sino que deben darse los dems recaudos
propios de la responsabilidad civil, es decir: * Que se haya causado un dao que guarde
adecuada relacin de causalidad con la conducta antijurdica, y que sea atribuble a alguna
de las partes del negocio nulo en razn de un factor de atribucin. Asmismo, es necesario
que el demandante del resarcimiento no haya tenido conocimiento del defecto que
invalidaba el negocio.-

Responsabilidad precontractual y postcontractual (Dao al inters negativo

y al inters positivo)
Dao al inters negativo: ( o responsabilidad precontractual) es aquel que se verifica
cuando un contrato no llega a perfeccionarse debido a la culpa in-contrahendo de una
de las partes, o cuando el mismo es anulado (art 1056 C.C.), o se produce su resolucin (art
1204 C.C.).- Se trata, de todas hiptesis de frustracin del contrato, en los que se vulnera el
inters negativo, o inters de confianza.- Se resarce el dao que no se hubiera
padecido si se hubiera sabido que el contrato se frustrara o resultara ineficaz: (gastos en
pro de la firma del contrato, otras oportunidades perdidas, otras obligaciones contradas en
vistas de la concrecin de la frustrada etc.)-
Dao al inters positivo:, son los daos propiamente derivados del incumplimiento de la
obligacin (Llambas).-
En este ltimo caso el contrato se firm, pero no se cumpli ( incumplimiento de las
obligaciones derivadas de un contrato) (dao emergente y lucro cesante) etc.-

DAO MORAL
Podramos decir que estamos frente a un dao moral cuando se afectan ciertos bienes de la
persona que no ataen al patrimonio, pero que el derecho protege, como la paz, la
tranquilidad de espritu, la libertad; el honor; su integridad fsica; su bienestar etc.-
Se ha dicho que el dao moral constituye toda modificacin disvaliosa del espritu (Mosset
Iturraspe).-
Concepto:
El dao moral es toda alteracin disvaliosa del bienestar psicofsico de una persona, por
una accin atribuble a otra.-
A diferencia de lo que ocurre con el dao material, la alteracin disvaliosa del bienestar
psicofsico del individuo debe presentar cierta magnitud para ser reconocida como dao
moral, y ser indemnizado.-. Una simple molestia o enfado, de escasa importancia, propia
del riesgo cotidiano de la convivencia, nunca lo configurarn.-
 122

Naturaleza jurdica de la indemnizacin por dao moral

a) Una parte de la doctrina entiende que la indemnizacin por dao moral se da bajo la
especie de una sancin ( como una especie de multa particular).- Pero esta posicin se
aparta de los fines del Derecho Civil, generalmente reparadores y no punitivos.-
b) Otra tendencia sobre la naturaleza jurdica de la composicin del dao moral, entiende
que se trata, de una indemnizacin o resarcimiento. Pero debe tenerse en claro que,
al intentar componerlo, el derecho no busca una equivalencia. El dao moral no
desaparece por la suma de dinero que se concede a la vctima.-
c) La doctrina moderna, entiende que la finalidad perseguida es, permitirle al
perjudicado una suerte de satisfaccin para mitigar su estado; el dinero es, por el
momento, el nico medio conocido para que la vctima pueda sobrellevar mejor el
dolor injustamente padecido; procurndose satisfacciones sustitutivas.- Llambas
habla de : 1.-Satisfactoria para la vctima, y 2.-Sancionatoria para el autor.-

Monto del dao moral:Ver el tema anterior Valuacin del dao

La indemnizacin del dao moral en la ley 17.711

El nuevo art 1078 C.C. establece: La obligacin de resarcir el dao causado por los
hechos ilcitos comprende, adems de las prdidas e intereses, la reparacin del
agravio moral ocasionado a la vctima.- Es decir que el dao moral debe indemnizarse
en todo hecho ilcito, sea delito o cusidelito.-
Pero la reforma fu ms all: en el art 522 C.C., se dispone que: en los casos de
responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la indemnizacin
del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo a la ndole del hecho generador de
la responsabilidad y circunstancias del caso.-
Mientras en los hechos ilcitos el dao moral debe ser indemnizado ( siempre que la
vctima lo solicite) en el incumplimiento contractual el juez puede condenar al
demandado a repararlo de acuerdo con la ndole del hecho generador de la
responsabilidad y dems circunstancias del caso.-

El dao moral y las personas jurdicas

La pregunta es: Las personas jurdicas pueden reclamar indemnizaciones por
daos morales sufridos?.-
Categricamente,la respuesta es no.-
Cuando se tutela el nombre, el honor, la libertad de accin, la intimidad etc; de las
personas jurdicas, no se les est reconociendo un derecho de naturaleza extrapatrimonial,
sino un derecho netamente de corte patrimonial, pues tienen valor econmico (pueden ser
objeto de transacciones econmicas, pues integran el concepto de valor llave),
Esos mismos derechos para las personas fsicas, en cambio, son inenajenables,
inmutables, etc, son extrapatrimoniales, y por ende, en estos casos, cuando son
afectados, pueden reclamarse su reparacin como dao moral.-

DAO MATERIAL: Reparacin integral y quantum indemnizatorio

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Dao material es el que se ocasiona al patrimonio de la vctima., como conjunto de

valores econmicos (art 2312 C.C.) , siendo por tanto susceptible de apreciacin
pecuniaria.-
Segn lo dispone el art 1068 C.C., el dao material puede recaer, sea directamente sobre
las cosas o bienes que componen el patrimonio (dao directo); o bien indirectamente,
como consecuencia de un perjuicio causado a la persona misma, sus derechos y
facultades (dao indirecto).-
El conjunto de daos al patrimonio puede sintetizarse, como daos causados a cada una
de las clases de relaciones jurdicas patrimoniales que lo integran (reales- creditorios-
Intelectuales).-
Se enuncia el llamado principio de la reparacin integral con esta expresin: debe
repararse todo el dao, y no ms all del dao; pero todo el dao.-
Existen autores en nuestro derecho que propugnan la reparacin integral, en el
sentido de prescindir de la subjetividad del victimario (culpa o dolo), para ponederar la
existencia y extensin del deber de reparar.- Pero por lo pronto, la regla sigue siendo la
imputacin subjetiva; y hay diferencias de magnitud entre la responsabilidad del doloso y
la del culposo.-

El valor vida
Sostiene Llambas, que nunca la muerte configura un dao jurdico que pueda
sufrir el mismo muerto. ste es la vctima del homicidio, pero no el damnificado
por dicho hecho. En el mundo del derecho, damnificado es el que sufre un
menoscabo directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente
por el mal hecho a su persona (art 1068 C.C.), no pudindose entender que sea tal
el muerto que no es un sujeto de derecho.-
La desaparicin del sujeto sustrato portante de derechos hace que no pueda sostenerse
que al perder la vida se ha adquirido el derecho a ser resarcido, es que paradjicamente en
tal situacin extrema el hombre deja de ser sujeto de derechos y por ende no hay ms sede
de intereses de legtima proteccin, por lo que no hay posibilidad de transmitir a los
sucesores lo que no se ha consolidado en cabeza del causante (Venini).-
La vida humana tiene o no valor econmico de por s?
La vida humana no tiene valor econmico por s, sino en consideracin a lo que
produce o pueda producir.-
La supresin de una vida aparte del desgarramiento en el mundo afectivo en que se
produce ocasiona indudables efectos de orden patrimonial como proyeccin secundaria
de aqul hecho trascendental y lo que se mide en signos econmicos no es la vida misma
que ha cesado, sino las consecuencias que sobre otros patrimonios incide la brusca
interrupcin de una actividad creadora productora de bienes (Orgaz).-
No interesa determinar si la vida humana de por s tiene valor econmico, puesto que lo
ha tenido para s, para quien la ha vivido; pero ese valor ha dejado de tener relevancia
cuando ha desaparecido el sujeto con referencia al cual se deba hacer el aludido juicio
axiolgico.-
Los damnificados son los que lo sobreviven, aquellas personas que entonces en ms, se
vern privados del valor econmico que representaba pra ellas la vida de la vctima.-
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Por lo tanto, segn Venini,: La vida humana tiene un valor econmico de por s para
quien la vive. Para los terceros, el homicidio ser fuente de reclamo en tanto aparezca un
detrimento patrimonial o moral de resultas de tal hecho. Para ellos, entonces, la vida
humana no tiene valor econmico o moral de por s .-
Respecto a las acciones resarcitorias de los daos causados por homicidio, ha quedado en
claro ya que en todos los casos pueden ejercerse pueden ejercerse de iure propio no
iure hereditatis.-
A los efectos de evaluar el perjuicio econmico de la prdida de la vida humana debe
dejarse al juicio prudente del magistrado su determinacin estimando las circunstancias
particulares de cada caso.-
El modo de satisfacer la indemnizacin debe consistir en el pago de una sola vez del
monto de la condena, aunque en atencin a las particularidades de cada caso el juez
podra disponer fraccionar el pago en un nmero determinado de cuotas, sin que esto
signifique establecer una renta o pensin.-

Agravacin del dao por el acreedor

Cuando el acreedor agrava el dao causado por el responsable, se da un caso de
concurrencia de culpa, de manera que ste solo responde de la masa de daos
atribuible a su responsabilidad, pero no de los generados por el hecho del acreedor.-
Por ej: Si la masa total de daos es de 100 y el acreedor es causante de 30 de ellas, el
deudor slo responder por 70.-

Limites de la reparacin
Hemos dicho que el que produce un perjuicio ; dado los presupuestos de la
responsabilidad, debe reparar integralmente los daos ocasionados. Pero cabe
preguntarse: Cules son los daos que deben repararse? Hasta dnde se extiende
la responsabilidad del deudor?
Las repercusiones directas, indirectas y casuales de un acto cualquiera suelen ser infinitas.
Ocurre lo mismo que con la cada de una piedra en el agua: las ondas se van extendiendo
ms y ms hasta perderse casi en el infinito: Hasta qu momento podemos imputar las
consecuencias de un acto a su autor?. Las dificultades son especialmente notables en el
campo jurdico. La realidad soial- dice Llambas- no es simple sino compleja, es decir,
los hechos no aparecen perfectamente dibujados, sino que de ordinario integran un
conjunto o masa de acontecimientos que actan como factores determinantes,
condicionantes o coadyuvantes de sucesivos fenmenos y que se nterfieren
recprocamente en sus respectivas derivaciones, de manera de presentar un panorama
borroso que dificulta la apreciacin del nexo de causalidad existente entre los hechos.-
Estas dificultades se plantean con respecto a la imputabilidad de los actos en general, sea
que se trate de las consecuencias del incumplimiento de las obligaciones o de los actos
ilcitos.-
Se han propuesto distintos sitemas para resolverlas. Actualmente, y salvo diferencias de
matices, puede decirse que las opiniones se hallan polarizadas en dos sistemas distintos:
1.- El tradicional o subjetivo: segn el cual la extensin de la responsabilidad vara
segn el grado de la falta: es ms intensa cuando hay dolo y menos intensa cuando hay
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culpa. La imputabilidad depende de la previsibilidad de las consecuencias por el autor del

incumplimiento o del dao.-
2.- Segn la teora objetiva: Lo que interesa fundamentalmente es el resarcimiento
completo de todos los daos sufridos, como consecuencia del obrar contrario a derecho
de otra.- Mientras el criterio subjetivo aprecia el problema del lado del autor del hecho, el
objetivo lo hace del lado de la vctima.- No interesa que el autor del dao haya obrado
con dolo o con culpa; lo que en definitiva importa es que quien ha sufrido un dao
injustamente sea reparado de todas las consecuencias. Es el sistema seguido por el
Cdigo Civil Alemn. Sin embargo esta teora de la reparacin integral no permite llegar
a extremos de imputar al autor de un hecho absolutamente todas sus consecuencias, an
aquellas ms remotas o casuales.- Diversas teoras se han propuesto para solucionar el
problema de saber cul es el lmite de la reparacin.- As hy autores que sostienen que
entre los distintos factores que concurren a la produccin de un hecho, slo deben
tomarse como causa del dao, desde el punto de vista jurdico, la condicin ms
prxima.-Otros hablan de la causa ms preponderante o ms eficaz en la produccin
del dao. Pero actualmente en los pases en donde la teora de la reparacin integral ha
tenido recepcin legislativa, se admite la doctrina de la causa adecuada.- Se llama causa
adecuada, la que, segn el curso ordinario de la vida, y segn la experiencia, puede
ocasionar el dao. Slo en este caso hay responsabilidad.-

Clasificacin de los perjuicios sufridos

Con el objeto de graduar la responsabilidad, se han propuesto diversos criterios:

1.- Daos inmediatos, mediatos y casuales:

Nuestro Cdigo distingue expresamente en el art 901 C.C. las consecuencias ( o daos)
inmediatas de un hecho, que son las que acostumbran suceder segn el curso natural y
ordinario de las cosas; las mediatas, que son las que resultan de la conexin de un hecho
con acontecimiento distinto, pero que pueden preverse adoptado la debida atencin y
conocimiento de la cosa (art 903 C.C.; y las casuales,, que son las consecuencias que no
pueden preverse.-

2.- Daos comunes y propios o particulares:

Se llaman * comunes los daos que normalmente le deben producir a cualquier persona,
dado un hecho o causa determinante, y que son por lo tanto previsibles; en cambio, son *
propios o particulares, aquellos que resultan de la situacin personal de la vctima, o
carcterstica particular del daadoy que por lo comn no pueden ser previstos.-

3.- Previstos e imprevistos:

Los primeros son aquellos que normalmente se debe saber de su ocurrencia, usando
la debida atencin y diligencia; los segundos son los que normalmente, - y usando la
debida atencin- no se tiene por que saber de su posible acaecimiento en esas
circunstancias.-

4.- Intrnsecos y extrnsecos

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Los daos intrnsecos son aquellos daos concernientes a la prestacin misma que
constituye el objeto de la obligacin . El clsico ejemplo: de la venta de la vaca
enferma( el dao intrnseco es el que sufre por la prdida de la propia vaca).-
Los daos extrnsecos, son los que sufre el acreedor en otros bienes distintos del
objeto de la obligacin (en el ejemplo anterior: las muertes de otros animales del
comprador a raz del contagio producido por la vaca enferma).-

Segn se advierte, todas estas clasificaciones se superponen formando dos grandes

grupos:
a.- Los daos inmediatos, comunes, directos, previsibles, intrnsecos: que son los que
ocurren segn el curso ordinario y normal de las cosas; y por la otra parte:
b.- Los mediatos, propios, imprevistos y extrnsecos: que son los que normalmente no
pueden preverse porque derivan de la conexin del hecho con otro derivado de una causa
distinta.-

Sistema de nuestro Cdigo Civil

Sobre este punto se han deslindado dos campos distintos que estn sujetos a principios que
definen la relacin causal jurdicamente relevante, con arreglos a criterios en parte
diferentes.
De ello surgen dos distintos regmenes referentes a la extensin del resarcimiento: * Uno
juega en la responsabilidad contractual, y otro *en la responsabilidad
extracontractual:

Nota: Aqu reiteramos el cudro sinptico volcado en el punto Extensin del resarcimiento
en la rbita extracontractual,- visto anteriormente en esta bolilla.-

1. Consecuencias inmediatas
se respone siempre (art 520 C.C.)
2. Consecuencias mediatas
II- Responsabilidad se responde cuando actu con dolo (5219
contractual. 3. Consecuencias casuales
no se responde nunca.-

EXTENSIN DEL
RESARCIMIENTO
III- Responsabilidad 1.- Consecuencias inmediatas
extracontractual. Se responde siempre (art 903 C.C.)

2.- Consecuencias mediatas

se responde cuando el autor
las hubiere previsto, o haya
podido preverlas (art 904 C.C.)

3.- Consecuencias casuales

se responde cuando actu con dolo
( y las tuvo en miras) (art 905 C.C.)

1) La extensin del resarcimiento en la responsabilidad contractual.- Principio general

 127

La extensin del resarcimiento en el campo de la responsabilidad contractual est regulado

por el art 520 C.C. que dice: En el resarcimiento de los daos e intereses slo se
comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de
cumplimiento de la obligacin.-
La disposicin transcripta es de capital importancia en esta materia, pues caracteriza la
relacin de causalidad que liga el incumplimiento ( o retarado, segn el caso) de la
obligacin, con el dao que reconoce en ese hecho su causa adecuada, sin distinguir la
culpa o el dolo del deudor, que en este tipo de causalidad no constituye un elemento
computable de diferenciacin.-
Tal relacin de causalidad se define por dos calificaciones que es necesario aclarar: Qu es
una consecuencia inmediata; y qu es una consecuencia necesaria; porque segn el
precepto expuesto, slo ser resarcible el dao que haya producido el incumplimiento del
deudor en el carcter de consecuencia inmediata y necesaria suya. Quedan al margen, en
principio, los daos que fueran consecuencias mediatas y no necesarias del incumplimiento
de deudor (Estos conceptos ya los hemos analizado anteriormente).-
Entonces, segn el art 520 C.C., el deudor responde por el dao que reconoce precisamente
en el incumplimiento obrado por l su causa adecuada (consecuencias necesarias), segn el
curso natural y ordinario de las cosas ( Y por ello se trata de una consecuencia inmediata).-

Ampliacin del resarcimiento en caso de dolo del deudor

Si el incumplimiento que origina la responsabilidad del deudor hubiere sido obrado
dolosamente, la medida del resarcimiento se incrementa llegando hasta cubrir las
consecuencias mediatas del hecho del deudor. Pero quedan al margen del resarcimiento las
consecuencias casuales.-
Luego de una ardua discusin doctrinaria acerca de la interpretacin del art 521 C.C., en su
redaccin original, la ley 17.711 le ha dado una nueva redaccin, que en forma simple,
supera el espinoso problema de hermenutica que el viejo precepto haba suscitado.- Y
dice:
Si la inejecucin de la obligacin fuese maliciosa, los daos e intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas.-

El nuevo texto mantiene la dualidad de la responsabilidad del deudor, segn que en el

incumplimiento haya obrado con culpa es el supuesto del art 520 C.C.- o que lo haya
hecho con dolo, consistente en la inejecucin maliciosa de la obligacin.-
Por inejecucin maliciosa ha de entenderse que esd la prctica ex profeso o de propsito,
no cumliendo el deudor lo que deba, y poda cumplir.- Bajo este aspecto la reforma es
muy saludable, porque aclara la agravada responsabilidad del deudor que infirnge
deliberadamente el deber que pesa sobre l y frustra a designio la expectativa del acreedor,
sin que sea necesario demostrar la intencin de daar.-

2.- La extensin del resarcimiento en la responsabilidad extracontractual.-

Principio general
En el sistema de nuestro Cdigo, la relacin de causalidad que juega en el mbito mde la
responsabilidad extracontractual es ms prolongada que la delimitada anteriormente.-
Como principio general: En esta materia, integran el resarcimiento los daos que son
consecuencias inmediatas del hecho determinante de la responsabilidad. Asmismo son
computables las consecuencias mediatas, si se traducen en daos previstos por el agente,
o si eran previsiblesd, aunque de hecho no hubieran sido previstos.-
 128

Por el contrario, para este principio general, no son computables las consecuencias
casuales del mismo hecho. (Tal es el resultante del juego de los arts. 903,904 y 905 , parte
inicial del Cdigo Civil.-
En cuanto a las consecuencias inmediatas del hecho generador de la
responsabilidad, dice el art 903 C.C.. Las consecuencias inmediatas de los hechos
libres son imputables al autor de ellos.- Siempre la imputacin de esas
consecuencias reside en la culpa del autor del hecho antecedente que est patentizada
por la sola realizacin del dao que inviste tal carcter. Pues siendo una derivacin
natural y ordinaria del hecho obrado, no pudo escapar a la normal atencin y
adecuado conocimiento del estado de las cosas, que eran exigibles al agente.-
En cuanto a las consecuencias mediatas que son las que resultan solamente de la
conexin de un hecho con un acontecimiento distinto(art 901 C.C.), que se
imputan al autor del hecho cuando las hubiere previsto, y cuando empleando la
debida atencin y conocimiento de la cosa haya podido preverlas (art 904 C.C.).
Tratndose de esta clase de consecuencias, su imputacin al autor del hecho que las
produjo est subordinada a la prueba del dolo del agente (que obr previendo la
derivacin del dao), o de su culpa, consistente en la omisin de las diligencias
apropiadas para evitar el dao (art 512 C.C.).-
Finalmente en cuanto a las consecuencias casuales, que son las mediatas que no
pueden preverse (art 901 in fine C.C.); dice el art 905 parte inicial del C.C., que no
son imputables al autor del hecho, lo que se explica pues, donde no cabe la
previsibilidad, tampoco, en principio, surge la responsabilidad.- Pero: agrega el art
905 in fine sino cuando debieron resultar, segn las miras que tuvo al ejecutar el
hecho., por lo tanto, en caso de dolo, si el autor tuvo en miras provocar las
consecuencias casuales, responder tambin de este tipo de consecuencias.-
Pero, en cuanto a las consecuencias remotas (aquellas que tienen con el hecho una
conexin de 3er grado) , el art 906 C.C. dice: En ningn caso son imputables las
consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo adecuado de
causalidad, de lo que se deduce que en este caso de consecuencias remotas, es el
nico en que, sin excepciones no se responde nunca; aclarndo entonces que en el
caso de las casuales en algunas se responde (como dijimos: cuando el autor las tuvo
en miras).-

CLUSULA PENAL
Concepto: Se denomina clusula penal: A la estipulacin accesoria a una obligacin
principal, por la cual el deudor deber satisfacer una detrminada prestacin si no
cumpliere lo debido, o si lo cumpliere tardamente (Llambas).-
Por ej: A, obligado a entregar un departamento en construccn, en el plazo de dos aos
(obligacin principal), se compromete a pagar una pena diaria de 100 pesos si, pasado ste
trmino, no realizare la entrega debida.-
El Cdigo Ciivil sienta la idea de este instituto, en el art 652 C.C.: La clusula penal es
aquella en que una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se sujeta
a una pena o multa en el caso de retardar o no ejecutar la obligacin.-
Funcin de la clusula penal.- Su relacin con los daos y perjuicios
La clusula penal cumple dos funciones:
 129

1.- Funcin resarcitoria: Porque importa una liquidacin convencional, por anticipado,
de los daos y perjuicios que el incumplimiento de la obligacin causa al acreedor.-
2.- Funcin compulsiva: En cuanto a que constituye una presin psicolgica sobre el
deudor; sirve para hacerlo recapacitar y de esa manera torcer la voluntad de no cumplir,
ante la amenaza de hacerse efectiva la pena ( que suele ser bastante gravosa).- Dice
Savigny, que la clusula penal incita al cumplimiento por el temor de la pena, con lo cual
viene a reforzar la sancin del contrato principal.-

Mtodo del Cdigo; Crtica.-

El Cdigo legisla esta materia a partir del art 652 C.C., en el Tit. XI de la Secc. 1 , del
Libro de las obligaciones, en conexin con la clasificacin de las obligaciones con
relacin a su objeto, luego de haber tratado las obligaciones facultativas, y antes de
pasar a considerar a las Obligaciones divisibles e indivisibles.-
Es un mtodo impropio, porque la clusula penal no configura una determinada clase de
obligaciones, por razn de la peculiaridad de su objeto, como las obligaciones de dar, hacer
o no hacer; alternativas, facultativas, etc.; sino que es un dispositivo que puede ser
incorporado a cualquier obligacin, para acrecentar o restringir su eficacia; de ah que su
tratamiento adecuado hubiera sido ubicndola en la parte referente a Los efectos de las
obligaciones.-
Es exactamente ,uno de los medios legales a fin de que el deudor le procure aquello a
que se ha obligado (art 505 inc 1 C.C.), de que dispone el acreedor, destinado de
ordinario, a obtener las indemnizaciones correspondientes (art 505 inc. 3 C.C.)
mediante la fijacin anticipada de ellas, por medio de estas clusulas penales.- Por eso se
justifica su estudio, luego de examinar la teora de los daos y perjuicios, pues, como
dijimos, es una manera anticipada de fijar, y en forma convencional, la cuanta del dao que
puede representar para el acreedor el incumplimiento de la obligacin.-

Clases
Segn que la imposicin de la pena corresponda a la mera demora en la ejecucin de lo
debido; o al incumplimiento definitivo de la obligacin; la clusula penal se clasifica en:
1.- Moratoria y 2.- compensatoria.-
1.- La clusula penal moratoria:
Sanciona el posible cumplimiento tardo de la obligacin, y sujeta al deudor al pago de una
multa, por haber retrasado la ejecucin de lo debido. Por lo tanto el acreedor puede
acumular el beneficio que le representa el cumplimiento de la prestacin debida con el
importe de la pena. En estos supuestos la pena cubre los daos y perjuicios moratorios,
sin que el acreedor tenga que probar la existencia ni la cuanta de dichos daos.-
2.- La clusula penal compensatoria:
Acta en la hiptesis de la inejecucin definitiva de la prestacin, en la cual no hay
acumulacin del objeto debido con el importe de la pena, sino sustitucin de un bien por
otro, luego de acontecido el incumplimiento del deudor. En tal caso la pena entre en
sustitucin de los daos y perjuicios compensatorios.-

Inmutablidad de la pena
Significa que el monto de la multa convencional o pena no es susceptible de alteracin
posterior, lo cual condice con la finalidad prctica de su institucin: si la clusula penal
comunica al negocio una gran seguridad en cuanto a sus perspectivas futuras, por eximir al
 130

acreedor de la necesidad de una prueba, a veces incierta, del dao sufrido, que est ya
tasado convencionalmente, se comprende que la inmutabilidad de la pena tiene que ser un
principio bsico de esta institucin.- De nada valdra prever la imposicin de una pena para
el supuesto del incumplimiento del deudor, si llegado este caso no se tuviera la seguridad
de contar con el importe de dicha pena.-
Adems el principio de inmutabilidad de la pena, se fundamenta tambin en que sta surge
de un acuerdo de voluntades, al que las partes deben atarse como a una ley, siempre y
cuando no afecte al rden pblico, a la moral, o a los derechos de terceros.-
Pero: La inmutabilidad de la pena no debe ser entendida como un principio absoluto; es
una directiva saludable que hace a la eficacia de la institucin, pero que debe ceder cuando
entre en colisin con principios superiores que rigen la convivencia humana.-

El principio de la inmutabilidad en el Cdigo: Acerca de este tema dice el art 656 C.C.:
Para pedir la pena, el acreedor no est obligado a probar que ha sufrido perjuicios, ni el
deudor podr eximirse de satisfacerlas, probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio
alguno. Con esta disposicin el legislador ha independizado el importe de la pena,
respecto del real monto del dao.-
En principio el acreedor tiene derecho a recibir el monto de la pena, independientemente de
toda prueba acerca del dao, y aunque el deudor pruebe que no hay dao.-
Pero habamos dicho que este principio no es absoluto; indica simplemente un criterio a
seguir, siempre y cuando no derive en un conflicto con un principio de mayor jerarqua,
como podra ser uno de orden moral.- Y cuando ello ocurre, el principio de menor
significacin (en este caso el de la inmutabilidad de la pena), debe ceder ante el otro, que
tiene mayor entidad, en la escala de valores sociales.-
Por ello no es legtima la clusula penal que configure un aprovechamiento leonino,
ofensivo de la moral y de las buenas costumbres.-

Sancin que comporta la pena excesiva: Se ha discutido acerca de la sancin que

corresponde en el caso de que sea necesario dejar de lado el principio de la
inmutabilidad de la pena, por lo excesivo de sta.-
La pregunta que se hace es: Correspnde anular toda la clusula penal?, o es posible
reducir la pena a sus justos lmites, compatible con la moral?.-
Esta discusin ha sido zanjada con el agregado que la ley 17.711 ha hecho al art 656
C.C.; Los jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando (por) su monto
desproporcionado con la gravedad de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las
prestaciones y dems circunstancias del caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la
situacin del deudor.-

Extremos de la pena abusiva: La ley alude a dos elementos que condiconan la anulacin
de la pena abusiva: a) Desproporcin del monto de la pena con la gravedad de la falta
cometida, y que la pena sanciona.- b) El abusivo aprovechamiento de la situacin del
deudor.-

Sancin que recae sobre la pena abusiva:Segn el agregado que la ley de reformas del
ao 1968 ha realizado, la clusula penal no se invalida totalmente, sino que es pasible de
reduccin, por parte del juez.- (art 656 C.C.)
 131

Reduccin del monto de la pena en caso de cumplimiento parcial de la obligacin

El art 660 C.C. dispone: Si el deudor cumple slo una parte de la obligacin, o la
cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se oblig, y el
acreedor la acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez puede
arbitrarla si las partes no se conviniesen.-
Esto significa que el importe de la pena se reduce cuando el incumplimiento del deudor
es slo parcial.- El fundamento de la solucin radica en la imposibilidad legal de
acumular el importe de la pena y la prestacin principal; ya que si esto fuera permitido,
se producira un enriquecimiento sin causa por parte del acreedor.-

Imputabilidad del incumplimiento del deudor

El art 654 contiene una expresin errnea que ha trado ms de una discusin doctrinaria,
cuando expresa: . Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la
obligacin en el tiempo convenido, aunque por justas causas no hubiese
podido verificarlo.-
Pero se hace necesario dejar aclarado que en caso que el incumplimiento de la obligacin provenga de un caso fortuito o
fuerza mayor (imposibilidad de pago),no le ser aplicada la clusula penal al deudor.-

Diferencias entre clusula penal y sea civil o sea comercial

Se denomina seal o arras, a la entrega de una cosa para asegurar el cumplimiento de una
obligacin, con la facilidad para el deudor de disolverla mediante la prdida de lo
entregado. Cuando el acreedor, a su vez, asume obligaciones correlativas, puede
disolverlas mediante la devolucin de la sea, con otro tanto.- (art 1202 C.C.)
La estipulacin de una sea en el mbito del Derecho Civil implica un pacto de
displicencia, que reserva a ambas partes la facultad de arrepentirse del compromiso
asumido.- Y en el Derecho Comercial vale como una confirmacin del acto.-
Esto muestra que hay dos clases de arras: * Las confirmatorias y *las penitenciales.-
1.- Las arras confirmatorias: son las que fortalecen el vnculo creditorio, consolidndolo
al impedir su ulterior disolucin por voluntad unilateral de los contratantes.-
2.- Las arras penitenciales: En cambio introducen un pacto de displicencia que debilita el
vnculo contrado por la posibilidad de que alguna de las partes lo disuelva ulteriormente,
mediante la prdida de la sea entregada, o su devolucin doblada.-
Entre la clusula penal y las arras hay algunas afinidades: ambas contemplan
obligaciones accesorias, que no tienen una vida independiente, sino que estn subordinadas
a la suerte de la respectiva obligacin principal; y ambas importan una liquidacin
convencional del dao que se puede experimentar, por el acreedor a causa del
incumplimiento del deudor.-
Pero son ms las diferencias, que las similitudes, pues: a) La clusula penal slo funciona
a favor del acreedor, mientras que la sea favorece por igual a ambas partes.- b) El deudor
sujeto a una clusula penal no puede eximirse del cumplimiento de la prestacin
ofreciendo pagar la pena; en cambio, quien hubiera entregado o recibido una sea puede
liberarse de la obligacin que le incumbe perdiendo la sea entregada o devolviendo
doblada la sea recibida.- c) El acreedor con clusula penal no puede, al tiempo del
vencimiento de la obligacin, rehusar la recepcin del pago que se le ofrezca, para atenerse
al importe de la pena; en tanto que el acreedor munido de una sea, puede rechazar tal
pago, devolviendo la seal con otro tanto.- d) Si media incumplimiento, la clusula penal
 132

limita la indemnizacin al importe de la pena, mientras que la seal, en el mismo caso ( de

incumplimiento y no de arrepentimiento), no obsta al resarcimiento del mayor dao que
sufriere el acreedor.-
De todas las diferencias apuntadas es notoria la diferencia, pues mientras la clusula penal tiende al robustecimiento de la
eficacia del vnculo obligacional, por su funcin compulsiva, la seal o arras enerva esa eficacia por el pacto de displicencia
que implica.-
 133

BOLILLA VI - U.C. Sta Fe

EL PATRIMONIO COMO PRENDA COMUN DE LOS ACREEDORES

Los bienes presentes y futuros del deudor, constituyen la garanta comn de sus
acreedores; es decir, que el patrimonio de una persona integrado por el conjunto
de sus bienes, est afectado al cumplimiento de sus deudas.

Cuando se constituye la obligacin, el acreedor siempre toma en consideracin, la aptitud

del activo del deudor para enjugar su pasivo: por ello si bien no puede evitar que el deudor
modifique la composicin de ese activo, si en cambio puede ejercer un derecho de
vigilancia para que ese activo sea siempre suficiente para cubrir el importe de su crdito.
El patrimonio del deudor; esa masa responde por las deudas de su titular; pero el deudor
mantiene la libertad para disponer de ellos, en tanto no se inicie el proceso de
ejecucin y no se traba embargo o inhibicin.
Pero es necesario hacer dos salvedades: a) No todos los acreedores estn en un pie de
igualdad para el cobro de sus crditos, ya que existen titulares de crditos
privilegiados, que tienen un derecho ,otorgado por ley, de cobrarse antes que otros
(que cuentan con un privilegio menor, o simplemente son acreedores comunes o
quirografarios)
b) No todos los bienes del patrimonio del deudor son ejecutables; ya que existen
bienes, esenciales para la vida del deudor y de su familia, que son inembargables, y
por ende, no integran la garanta comn para los acreedores ( no se los puede
ejecutar)
PREFERENCIAS- PRIVILEGIOS
Cuando analizamos el principio El patrimonio del deudor es garanta comn de los
acreedores, dijimos que existen dos limitaciones a esta regla jurdica; una de ellas expresa
que,: Respecto de los acreedores, no todos estn colocados siempre en situacin de igualdad
para el cobro de sus crditos, referidos a un mismo deudor. La igualdad de los acreedores frente
a un mismo deudor solo rige para los acreedores comunes o quirografarios,entre los cuales se
reparte el activo del deudor comn , en forma proporcional al monto de sus crditos, cuando
este activo no alcanza a cubrir todas las obligaciones. Pero esa igualdad de tratamiento no rige
para los otros acreedores llamados Privilegiados, o sea aquellos que gozan de un derecho
dado por la ley para ser pagados con preferencia a otros acreedores.
Las causas de preferencia en el cobro de los crditos puede surgir:
1-De le ley: Son los privilegios. (Por ej: los que surgen de la ley de Concursos y otras leyes
2-De la convencin: Requieren algn acto del deudor que la otorga (:prenda, hipoteca etc).
Concepto de privilegio: es aquella causal de preferencia que tiene origen legal.
El Cdigo lo define en el art 3875: El derecho dado por la ley a un acreedor para ser
pagado con preferencia a otro, y lo reitera el art 3876 : El privilegio no puede resultar,
sino de una disposicin de la ley. El deudor no puede crear privilegios a favor de los
acreedores.
Como se ve, se trata de una calidad que pueden tener ciertos crditos (calidad otorgada por la
ley),en virtud de la cual corresponde a ellos una prioridad de cobro (Este tema se estudiar con
mayor profundidad en la B. XV)
Fundamentos legales de este principio
A diferencia del Cdigo Civil Francs, el nuestro no establece en forma expresa este
principio, pero tcitamente lo ha aceptado de la observacin y anlisis de numerosas
disposiciones:
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1- El art 505 3ra p. Faculta al acreedor para obtener las indemnizaciones

correspondientes.
2- El art 961 C.C. faculta a los acreedores para demandar la revocacin de los actos
celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos.
3- El art 3474 C.C. dispone que en la particin hereditaria se separen bienes
suficientes para el pago de las deudas y cargas de la sucesin
4- El art 3922 C.C. establece que los crditos comunes sern satisfechos a prorrata
con la masa de bienes sobrantes del concurso, despus de pagados los acreedores
privilegiados.
Es obvio que , todas estas facultades no tendran sentido si el acreedor no tuviera el
derecho genrico de ejecutar los bienes que corresponden al patrimonio de su deudor.

DINAMISMO DE LA GARANTA COMN DE LOS ACREEDORES

Dice Llambas: Para poner en funcionamiento la garanta comn de sus crditos, los
acreedores disponen de varios medios.
Pueden emplear :
a) Medidas precautorias (o cautelares), que tienden a la conservacin de la garanta, e
impiden la realizacin, por parte del deudor, de actos que puedan disminuir su
solvencia.
b) Pueden ejercer acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor,
tendientes a establecer la verdadera composicin de la garanta colectiva, y su
identificacin, para evitar su confusin con otras masas de bienes, con las que
pudiere mezclarse (accin revocatoria; accin de simulacin; accin subrogatoria
y accin de separacin de patrimonios)
c) Y finalmente los acreedores pueden llegar a las vas de ejecucin y liquidacin de los
bienes del deudor, que son los procedimientos judiciales articulados por ellos para
la realizacin de dichos bienes y reducirlos a dinero, a fin de cobrar sus crditos.
d) Y todava hay ciertas prerrogativas del acreedor, vinculadas a la garanta
colectiva, que l puede hacer valer como incidente de la ejecucin de bienes, tales
como: los privilegios y el derecho de retencin.

Medidas Precautorias( cautelares))(ver concepto ms arriba)

Embargo:
Segn Llambas, es una orden judicial que individualiza un bien determinado del deudor,
afectndolo al pago del crdito en razn del cual se ha trabado el embargo.
El embargo puede ser: 1- Preventivo:: Si slo se trata de conservar la garanta del
acreedor; o 2- Ejecutivo: cuando es el paso previo y necesario para la subasta judicial.

El embargo puede recaer: a) Sobre una cosa inmueble, y en este caso se traba mediante
la anotacin de la orden judicial en el Registro de la propiedad (u otro registro, para
muebles registrables). b) Sobre cosa mueble (no registrable)En este caso se traba
mediante un mandamiento judicial, con autorizacin para el oficial de justicia , de
labrar el acta correspondiente, e incluso, si fuere necesario, solicitar la fuerza pblica,
y hasta allanar domicilios. Puede tambin, practicar el secuestro de la cosa, que es
puesta bajo depsito judicial. Es frecuente que se designe como depositario del bien, al
 135

propio dueo de la cosa, pero, ya no en ese carcter, sino en el de depositario, con las
responsabilidades consiguientes.
Un bien embargado, puede ser transmitido, pero dando a conocer al adquirente su
calidad de embargado. Pues si lo transfiere como libre, el deudor incurre en el delito
de defraudacin ( art 173 inc. 9 C. Penal). Pero en el caso que el adquirente del bien
conoca del gravmen, el acto de enajenacin no le impide al embargante, en el caso
que no se cubra la deuda, ejecutar el mismo en el patrimonio del nuevo adquirente.
Pero el adquirente podr desinteresar al embargante, pagndole o dndole una
garanta suficiente.

Un mismo bien puede embargarse sucesiva veces, pero la prioridad ser para el
primer embargante (o primero que ha hecho la inscripcin ,si se trata de un bien
registrable). A menos que el deudor est concursado, pues en su caso, todos los
acreedores comunes se encuentran en un pie de igualdad frente a la masa concursada.
E , incluso, la preferencia del primer embargante cede frente a los acreedores
privilegiados (aunque stos no hubiesen trabado embargo). Por eso dice Llambas, que
es errneo llamar a esta preferencia, privilegio.
Una vez que se ha cobrado el primer embargante, los posteriores se benefician con el
remanente.

Inhibicin
Importa la prohibicin de vender o gravar los bienes registrables de un deudor, mediante la
inscripcin de la medida, individualizando a la persona del deudor, a travs de sus datos de
filiacin,(en realidad se inhibe a la persona del deudor), quien no podr, durante cinco aos,
enajenar los bienes inscriptos, o que llegue a inscribir (art 2 y 3 de la ley 17801)
Se plantea esta medida , cuando el acreedor desconoce la existencia de bienes registrables
en el patrimonio de su deudor. Permite que ingresen bienes al patrimonio del deudor, pero
impide la salida de dichos bienes. Esta medida no establece preferencia alguna en el cobro,
frente a otros acreedores que inhibiesen al deudor, o frente a embargantes de bienes
concretos que ellos conociesen.

Prohibicin de innovar
Es una medida judicial que impide la alteracin de hecho o de derecho existente al tiempo
que la misma se decreta. Pues si se dieran tales modificaciones podran influr en la
sentencia o convertir su ejecucin en ineficaz o imposible.( Por ej en el litigio de A,
quien reclama la propiedad de un inmueble contra B, si teme que ste ltimo pueda
demoler el inmueble mientras se tramita dicho juicio, podra plantear una prohibicin de
innovar- es decir que el juez prohba alterar la situacin del inmueble- hasta que se aclare
sobre quien resulta ser el verdadero propietario)

Prohibicin de contratar
Esta medida cautelar podr ser ordenada por el juez, cuando por ley o por contratoo para
asegurar la ejecucin forzada de los bienes objeto del juicio, fuere necesaria. En estos casos
se individualizar lo que sea objeto de la prohibicin, disponindose que se inscriba en los
 136

registros correspondientes, y significa la prohibicin de contratar sobre determinados

bienes(C. Pr. Nac.)

Intervencin o administracin judicial

Significa que se puede llegar a sustituir a quien tiene a su cargo una administracin.
En estos casos , judicialmente se designa administrador o interventor judicial, a fin de
controlar los negocios del deudor, fiscalizar las entregas, y luego poder embargarlas.

Medidas cautelares genricas

La mencin de las medidas cautelares que hemos efectuado no agota la totalidad de
ellas. Pues , cuando hubiere fundados motivos para temer que durante el tiempo
anterior al reconocimiento judicial de su derecho, ste pudiere sufrir un perjuicio
inminente o irreparable, se podr asegurar de manera provisional el cumplimiento de
la sentencia, mediante medidas de urgencia que, segn las circunstancias de cada caso,
resultaren idneas.

Secuestro
En el caso del embargo, si se traba en referencia a obligaciones de dar, con la finalidad de
transferir al acreedor su dominio, su uso o su tenencia; o, para restituirla a su dueo, y esa
cosa se encuentra en poder del deudor que no cumple con su obligacin de entregarla, el
acreedor puede pedir y obtener judicialmente su entrega, y el desapoderamiento del deudor,
con auxilio de la fuerza pblica, si fuere necesario.

Medios de compulsin:
El derecho de retencin
El art 3939 C.C. , nos da el concepto: El derecho de retencin es la facultad que
corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin de ella hasta el
pago de lo que se le debe en razn de la misma cosa
Consiste en un remedio eficaz que tiene el acreedor frente al deudor para decidir a ste a
pagar lo que se le debe , cuando el mismo es reticente en el cumplimiento. Es una suerte de
prenda que autoriza al acreedor a retener la cosa del deudor mientras no se le pague lo
que le debe dicho deudor( siempre y cuando la deuda recaiga sobre la cosa retenida)
Ej: A lleva su automvil al taller de B, quien realiza unos trabajos en l; B tiene
derecho a retener el automvil de A, hasta tanto ste no le pague dicho arreglo..
Concurren en este ejemplo los requisitos del Derecho de Retencin: a) Que el acreedor
tenga la cosa propiedad del deudor. B) Que haya conexin entre la cosa retenida y el crdito
del que la retiene. (Este tema se ver con mayor amplitud en la B. XV)

Astreintes (art 666 bis)

Vocablo que significa: Apremiar, constreir.
Nuestro Cdigo las llama: condenaciones conminatorias de carcter pecuniario.
Concepto: Las astreintes consisten en una condena pecuniaria, fijada judicialmente, a razn
de tanto por perodo (por da, semana mes, ao etc), en el retardo en el cumplimiento de
una resolucin judicial.
 137

Supone entonces el incumplimiento injustificado de un deber jurdico impuesto en una

sentencia.
Es un procedimiento eficaz para vencer la resistencia del incumplidor contumaz; es una
amenaza sobre el patrimonio de quien se resiste a cumplir una orden judicial, y sirve de
presin psicolgica (medio de compulsin) sobre dicho incumplidor, que sabe que,
mientras se niegue a cumplir deber soportar el pago del monto establecido como astreinte
La ley 17711 ha introducido en nuestro Cdigo el instituto francs de las Astreintes, a travs del art 666 bis,
intercalado, que dice: Los jueces podrn imponer en beneficio del titular del derecho condenaciones
conminatorias de carcter pecuniario a quienes no cumplieron deberes jurdicos impuestos en una
resolucin judicial.
Las condenas graduarn en proporcin al caudal econmico de quien deba satisfacerlas y podrn ser
dejadas sin efecto o reajustadas, si aqul desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente su
proceder
Fundamento: Esta figura se fundamenta en razones de rdenes diferentes: 1) Razones de orden pblico: El
necesario respeto y fiel cumplimiento de las resoluciones judiciales. Tiene su fundamento en los poderes
implcito de los jueces. Uno de los aspectos de la actuacin judicial es la ejecucin de las resoluciones , y a tal
fin es idneo el empleo de mecanismos como el descrito. Y 2 ) Razones de orden civil, como un medio de
compulsin, a fin de torcer la voluntad de quien no satisface una prestacin ,ordenada en una resolucin
judicial, a favor del sujeto titular del derecho. (Para profundizar el tema, nos remitimos a la B. XV).

Clusula penal: (Se analiz en la unidad V)

Acciones de integracin y deslinde

Separacin de patrimonios
Muchas veces los acreedores del causante se encuentran garantizados por el patrimonio de
ste, pero la insolvencia de los herederos pone en peligro, ante la fusin patrimonial
producida por el deceso de aqul, la solvencia del primer patrimonio, ahora disminuido-
acaso hasta el dficit- por el elemento pasivo del heredero.
En estos casos, el acreedor del causante, para preservar la garanta de su crdito, que el
patrimonio de su deudor originario representa, cuenta con la Accin de separacin de
patrimonios.
Esta accin que se estudiar profundamente en el Derecho de las Sucesiones, se encuentra
regulada por nuestro Cdigo Civil en el Tit. V, de la Sec. I, del L. IV.
Dice el art 3433 C.C. : Todo acreedor de la sucesin.... puede demandar contra todo
acreedor del heredero, por privilegiado que sea su crdito, la formacin del inventario, y
la separacin de los bienes de la herencia, con los del heredero, con el fin de hacerse
pagar con los bienes de la sucesin con preferencia a los acreedores del heredero, el
inventario debe ser hecho a costa del acreedor que lo pidiere.
Borda entiende que una accin similar puede ser planteada por los acreedores del
heredero, cuando ellos sean los que se sientan perjudicados por la fusin de los patrimonios
Aunque la mayora de los autores opinan, que en dichos casos, los acreedores del heredero
contaran con una accin revocatoria contra la aceptacin de la herencia, siempre que se
den los recaudos del art 3340 C:C:

Accin revocatoria
Dice el art 961 C.C. Todos los acreedores quirografarios pueden demandar la revocacin
de los actos celebrados por el deudor en perjuicio o fraude de sus derechos
 138

Fundamentos> Dice Rezzonico, Cuando el deudor enajena sus bienes , o en alguna

forma disminuye su patrimonio, sea que obre maliciosamente, en complicidad con
otro sujeto (en actos a titulo oneroso), o sea que obre sin animo de perjudicar a sus
acreedores pero conociendo o debiendo conocer su insolvencia y los perjuicios que
causa en los actos a titulo gratuito. O sea que obre francamente con el propsito de
eludir el pago de sus deudas, y dejar sin garanta a sus acreedores, la ley le acuerda a
estos, la accin revocatoria. Esta accin es tambin llamada Pauliana pues evoca al
Pretor Paulus que las introdujo en el Derecho Romano. Tambin llamada de Fraude
pues se concede a los acreedores perjudicados por el fraude.
Segn Llambas, el termino revocatoria es impropio, pues aqu no se trata de revocar
(anular o similar) al acto en sentido estricto, sino el declarar que dicho acto es
inoponible al impugnante.
Mtodo, Arts 961 a 972 inclusive del C.C.. El Cdigo trata el tema dentro del Fraude
en los actos jurdicos en el L.II, Sec.II.Tit.II,Cap.II. Se ha sealado la conveniencia de
legislar la accin dentro del rgimen general de las obligaciones.

Caracteres.
1) Es una accin individual, pues el demandante no procede a nombre ni en beneficio
de la masa de acreedores, sino en su propio nombre y beneficio, y el resultado de
su accin ingresa a su patrimonio.
2) Es una accin personal y no real, en el sentido que se confiere a los acreedores en
defensa de su crdito, que es un derecho personal.
3) La revocacin funciona en la medida del inters del acreedor, es decir en la medida
o parte que el acreedor fue perjudicado, no en la totalidad del negocio.

Naturaleza jurdica
Se han sustentado varias teoras al respecto
Algunas entienden que esta accin tiende a lograr la extincin del acto
por via de la rescisin (Espin Canovas).
Otros, que es una accin Sui Generis ,pues no puede ser subsumida en el
encuadre de otra figura ( Colin/ Capitant)
Messineo destaca que la accin desemboca en una ineficacia relativa al
acto de disposicin perjudicial.
Rezzonico, opina que su naturaleza jurdica es de nulidad parcial , puesto
que esta nulidad se declara solo en la medida necesaria para dar
satisfaccin a los derechos de ese acreedor.
Pero, el acto fraudulento es perfectamente valido, eficaz, respecto de las
partes, como respecto de terceros. Solo frente a los acreedores que lo
impugnan ( y haya prosperado el reclamo), el acto es inoponible (no se lo
pueden oponer a ese impugnante como un acto valido, deja de tener
eficacia para ese impugnante/ no produce efectos frente al acreedor que
acciono por Revocatoria) (Alterini/Llambias etc)
Este desdoblamiento del acto, que es eficaz en general, y solo carece de
efectos con relacin al impugnante, configura un supuesto de
inoponibilidad.

Sujetos y actos
 139

Segn el art 961 C.C. Todos los acreedores quirografarios ,disponen de esta accin
(aparentemente los acreedores privilegiados no podran ejercerla). Salvat sostiene
que ,de acuerdo a lo establecido en el art 961, solamente los quirografarios podran
plantearlo, pues los privilegiados estn suficientemente garantizados, salvo en lo que
exceda del privilegio.
La corriente mayoritaria (Llambias, Borda, Alterini etc), admiten la accin para toda
clase de acreedores, incluso para los privilegiados. La mencin del art 961, indica que
hasta ellos pueden ejercerla, lo que implicara tambin a los privilegiados. Adems
que el ejercicio de los privilegios supone la existencia de bienes en el patrimonio del
deudor, que por actos perjudiciales o fraudulentos, pueden haber sido escamoteados.

Actos atacables
En principio, son pasibles de accin revocatoria todos los actos celebrados por el
deudor en perjuicio o en fraude de sus acreedores, sean ellos onerosos o gratuitos,
unilaterales o bilaterales.
El art 961 no distingue, y comprende tanto los actos de disposicin como los gravmenes
constituidos por el deudor sobre sus bienes (Por ej, una hipoteca, una prenda , gravmenes
que impiden disponer libremente del activo ,etc)
Es decir. Que son atacables con esta accin todos los actos del deudor realizados en
perjuicio o fraude del acreedor, sean a titulo oneroso o gratuito, sea que impliquen
transferencia de bienes o gravmenes sobre ellos que impidan disponer libremente del
activo del deudor.
No cabe formular distincin entre aquellos que producen empobrecimiento del
deudor, o le impiden un enriquecimiento (no ingreso de bienes a su patrimonio)
Excepcin. No pueden ser atacados los actos que se refieran a
1/ Derechos inherentes a las personas.
2/ Sobre bienes inembargables

Requisitos de procedencia
Los requisitos o condiciones para el ejercicio de la accin revocatoria son distintos
segn se trate de 1) Actos a titulo gratuito, y 2) Actos a titulo oneroso
Para los actos a titulo gratuito basta que se cumplan , respecto de ellos, los requisitos
generales. Y para los actos a titulo oneroso, se debern cumplir con los requisitos
generales y adems, los requisitos especiales.

1) Requisitos generales (Art 962 C.C.)

Se aplican como requisitos base para toda clase de actos, y ellos solos bastan para la
revocacin de los actos a titulo gratuito. Y ellos son
A/ Que el deudor se halle en estado de insolvencia. (Este estado se presume desde
que se encuentra fallido). En este caso, el acreedor accionante deber demostrar la
insuficiencia del activo en relacin con el pasivo del patrimonio del deudor, al tiempo
de demandar la revocacin del acto.
B/ Perjuicio a los acreedores. Que el perjuicio de los acreedores resulte del acto
mismo del deudor, o que antes ya se hallare en insolvencia, y este acto la agravare. Es
 140

decir que debe existir una relacin inmediata y directa entre el acto que se impugna y
el estado de insolvencia del deudor.
C/ Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin sea de fecha anterior al acto
del deudor. Y esto es as, pues el acreedor cuyo crdito naci despus del acto de
enajenacin de su deudor que disminuy su patrimonio, no contaba con la garanta de
ese bien enajenado.
Este tercer requisito tiene una excepcin: (art 963 C.C.): Las enajenaciones hechas
por el que ha cometido un delito, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas
para salvar la responsabilidad del acto ( Es decir, que contra estas enajenaciones
tambin se puede entablar la accin revocatoria).
2). Requisitos especiales: (arts 968 y 969 C.C.)
Tratndose de actos a ttulo oneroso, los tres requisitos generales no son suficientes,
sino que tambin se deben cumplir los siguientes:
a) nimo o intencin de defraudar: de parte del deudor. Este nimo se presume
(art 969 1ra p), por su estado de insolvencia.
b) Complicidad o connivencia del tercero adquirente del bien: en el fraude del
deudor, segn el art 962 2da p.: La complicidad del tercero en el fraude del
deudor se presume tambin, si al momento de tratar con l conoca su estado de
insolvencia. Este requisito se justifica, porque si el tercero obr de buena fe, y
a ttulo oneroso, debe ser protegido por la ley. Adems para dar seguridad a las
transacciones.

Ahora bien; cuando el acto cuya revocacin se pide, fue realizado a ttulo gratuito, Por
ej: una donacin, un comodato etc, las dos condiciones especiales no son necesarias; y
es suficiente que concurran las tres condiciones generales para que proceda la accin
revocatoria, aunque el deudor y el tercero hayan obrado de buena fe. Esto se justifica
porque el dao mayor lo sufre el acreedor y no el tercero que no ha desembolsado
nada por el bien transferido.
Caso del subadquirente (art 970 C.C.)
Es decir, si la accin se dirige contra un subadquirente; o sea, si el deudor enajen el
bien a un tercero, quien a su vez, lo vendi, lo permut, lo don etc; deben distinguirse
aqu dos situaciones:
1. Que la transmisin a un tercero se hay hecho a ttulo gratuito: en este caso la
accin revocatoria prosperar contra el subadquirente, si solo concurren los tres
requisitos generales. Pero tambin se deben dar los respectivos requisitos para con el
anterior adquirente y el deudor.
2. Si la transmisin al tercero fue hecha a ttulo oneroso: para que prospere la
accin contra los subadquirentes deben concurrir respecto de ellos: a. Los tres
requisitos generales, y que, b. el subadquirente haya sido cmplice en el fraude. Pero
tambin deben darse los respectivos requisitos para los anteriores.
Pero: Si en alguna de las transmisiones se corta la cadena de los requisitos necesarios,
ya no es viable la revocacin del acto para los adquirentes posteriores.
Efectos:
Si la accin prospera, el acto atacado resulta inoponible al acreedor impugnante.
Inoponible: (inoponibilidad): Significa que, el acto atacado es eficaz respecto de las
partes que participaron en el mismo, y para todos los dems terceros; Pero, no se lo
pueden oponer como vlido (carece de valor) para el acreedor que accion.
 141

De lo dicho, derivan varios efectos:

El impugnante, si ha sido viable su accin revocatoria, puede ejecutar en el
patrimonio del adquirente los bienes enajenados por el deudor, a fin de obtener con el
producido de la venta, el cobro de su crdito.
De la revocacin solo aprovecha el acreedor demandante, y se pronuncia hasta el
importe de su crdito (art 965 C.C.).
El dueo actual de los bienes (adquirente), puede detener la accin y la
correspondiente ejecucin, pagando los crditos de los impugnantes o dando
garantas suficiente, si los bienes del deudor no alcanzan.
Si el adquirente de mala fe enajena el bien a un subadquirente de buena fe, la
accin no es viable contra ste ltimo ( pues contra l, no se cumplen los
requisitos o condiciones). En este caso todos los adquirentes de mala fe
responden por la indemnizacin de los daos y perjuicios al acreedor
demandante (art 972 C.C.)
Si para conservar el bien y evitar la ejecucin, el adquirente efecta pagos al
acreedor accionante, puede luego repetirlo del deudor enajenante ejerciendo el
reembolso de quien ha pagado una deuda ajena.
En sntesis: La accin revocatoria no hace volver el bien al patrimonio del deudor o del
acreedor (pues este bien ahora pertenece al adquirente), pero este ltimo, si prospera
la accin debe sufrir la ejecucin, para que el acreedor se cobre sobre lo producido.
En otras palabras: la revocacin deja abierta la va para que sobre el bien objeto del
acto que se revoca, pueda recaer la ejecucin del acreedor que prueba el fraude.

Prescripcin de la accin revocatoria

El art 4033 C.C., dispone: La accin de los acreedores para pedir la revocacin de los
actos celebrados por el deudor, en perjuicio o fraude de sus derechos se prescribe por un
ao, contado desde el da en que el acto tuvo lugar, o desde que los acreedores tuvieron
noticia del hecho.
No hay acuerdo unnime para establecer cual de las dos posibilidades ofrecidas por el
artculo es la que debe prevalecer, para fijar la fecha desde la cual se comienza a
contar la prescripcin.
La doctrina que prevalece sostiene que la primera hiptesis casi no tiene mbito de
aplicacin, pues es muy improbable que el acreedor haya conocido el acto desde el
mismo da de su celebracin; sin embargo la jurisprudencia se ha inclinado por
sostener que el plazo de prescripcin se computa desde el da en que se realiz el acto
impugnado, pero si el acreedor pretende que lo conoci con posterioridad, le incumbe
la carga de la prueba.

Accin de simulacin
Concepto. Fundamentos:
Cuando el deudor, con el propsito de eludir el pago de sus deudas, enajena o grava
sus bienes en forma ficticia (aparenta la salida de un bien de su patrimonio para
ponerlo fuera del alcance de sus acreedores), en estos casos la ley le otorga a dichos
acreedores el derecho de demostrar que tal enajenacin es puramente simulada, que es
aparente, y que en realidad aquellos bienes nunca salieron del patrimonio del deudor y
continan afectados a la garanta y pago de sus deudas.
 142

La accin acordada a los acreedores se denomina Accin de simulacin, cuyo objeto

es obtener que judicialmente se declare simulado, es decir inexistente el acto atacado
como tal.
Para la mayora de los autores, esta accin declara el acto simulado como inexistente.
(Rezznico opina que esta accin sera de nulidad).
Segn Colmo el acto simulado no es un acto jurdico, y la nulidad supondra una
previa existencia, por lo que concluye que, no juega aqu una accin de nulidad,
sino de inexistencia, con lo cual no se deroga, no se anula; no se modifica; ni se
destruye sino que se hace constar, se aclara, que el acto simulado es pura apariencia,
que no existe, y que carece de toda virtualidad.
Aunque- dice Alterini- en trminos de derecho positivo, para nuestro Cdigo la simulacin
aparece tratada como generadora de una accin de nulidad o anulacin (arts 1044 y 1045
C.C.), de carcter relativo; y esto ltimo surge de la prescriptibilidad de esa accin en el
plazo de 2 aos (art 4030 in fine )

Requisitos para su ejercicio

a) Una declaracin de voluntad aparente del deudor, diferente de la intencin
efectiva y real que est oculta.
b) Perjuicio para el reclamante (insolvencia aparente).
c) El acuerdo entre las partes del acto simulado.
d) El propsito de engaar, a terceros con ese negocio jurdico aparente.

Efectos
Las consecuencias sern distintas segn que la simulacin sea : Absoluta o relativa.
1. Si la simulacin es absoluta: (Cuando todo el acto es aparente y no se oculta
ninguno verdadero); quedar acreditado que el bien no ha salido del patrimonio del
deudor, y los acreedores podrn ejercer sus derechos sobre l.
2. Si la simulacin es relativa (cuando el acto aparente oculta uno verdadero); A) se
verificar primero la inexistencia del acto simulado, y al mismo tiempo B) se dar
eficacia al acto oculto; y luego C) si este acto que se encontraba oculto es perjudicial
para los acreedores, podr ser atacado por estos, por la va de la accin revocatoria. Y
en los casos que estos bienes hayan sido adquiridos por un tercero de buena fe, podrn
los acreedores ejercer la accin de daos y perjuicios.

Quienes ejercen esta accin se proponen verificar la existencia de determinados bienes

en el patrimonio de su deudor pese a la apariencia contraria. Aunque el beneficio
obtenido (la declaracin de inexistencia del acto impugnado) se extiende a todos los
acreedores ( a diferencia de la revocatoria, que solo beneficia al acreedor que la haya
planteado)

Quienes pueden ejercer la accin de simulacin

La accin de simulacin puede ser planteada por un tercero ajeno al acto, que se ve
perjudicado por l, o por las mismas partes del aparente negocio jurdico, los que pueden
pretender la declaracin de inexistencia del acto simulado, y la eficacia del negocio oculto (
si la simulacin es relativa)-
 143

A) Accin entre las partes del acto. Pruebas: Medios, Carga.

La accin de simulacin entre las partes del negocio ha de entablarse cuando alguna de ellas
pretende hacerse fuerte en la apariencia creada (Rivera). As por ej: si el testaferro pretendiera
desconocer su calidad de tal y se comportara como un verdadero propietario de la cosa que se le haba
transmitido de manera absolutamente simulada.
Generalmente la simulacin encierra, cuanto menos un nimo de engaar, y muchas veces
se utiliza para perjudicar los derechos de terceros. En tal caso es razonable que el
ordenamiento se desentienda de los simulantes, negndoles el acceso a la justicia (nadie
puede alegar su propia torpeza, para reclamar ante la justicia).
Por lo tanto hay que distinguir:
1. Si la simulacin es lcita: las partes autoras de la simulacin pueden ejecutarla.
2. Pero si la simulacin es ilcita (art 959 C.C.) En principio las partes no la pueden
ejercitar; pero: dice luego el art 959 C.C. .... salvo que la accin tenga por objeto dejar
sin efecto el acto, y las partes no puedan obtener ningn beneficio de la
anulacin(arrepentimiento de la malicia)

Prueba de la simulacin entre las partes:

Cuando se realiza un acto simulado es comn que las partes extiendan un
contradocumento.
Contradocumento: Son aquellos instrumentos, con los cuales las partes que pactaron la
simulacin, aclaran y explican el verdadero alcance del acto simulado, y establecen su verdadera
voluntad, para que entre ellos o sus sucesores no pueda haber cuestin al respecto.
El contradocumento es necesario, y vlido, cuando se trata de accin entre las partes,
fundada en una simulacin lcita (art 960 C.C.)
Para que el contradocumento pueda valer, no ha de contener algo contra la
prohibicin de las leyes o contrario a los derechos de un tercero.
Pero an faltando el contradocumento, se admite la accin entre las partes. Por ej:
Cuando hay imposibilidad de obtenerlo; o si hay un principio de prueba por escrito
etc . Al respecto dice el art 960,lt. Parte C.C, agregado por la ley 17711: Slo podr
prescindirse del contradocumento para admitir la accin, si mediaran circunstancias que
hagan inequvoca la existencia de la simulacin.. Es decir, primero deber
demostrarse una circunstancia justificativa de la no presentacin del
contradocumento, y recin luego podr intentar demostrar, de manera inequvoca
(por cualquier medio, incluso hasta por presunciones) la simulacin.

Prueba de la accin deducida por los herederos

Si los sucesores ocupan el mismo lugar que el causante, debern producir las pruebas en las
mismas condiciones. Si por el contrario actan con un inters distinto al de su causante
deben ser tratados como terceros ( conf. Zannoni).
Carga de la prueba:
En principio recae sobre quien invoca la simulacin.
Sin embargo, el demandado, no puede limitarse en este caso a una conducta pasiva, ni
a la simple negativa de los hechos invocados por la contraria, estando moralmente
obligado a aportar los elementos de juicio necesarios para averiguar la verdad de los
actos cuestionados, acreditando, por ej: la disponibilidad del dinero necesario para la
adquisicin del bien, el origen de dicha suma, etc. Es una aplicacin de los nuevos
conceptos en materia de carga de la prueba (cargas dinmicas de las pruebas).
Valoracin de la prueba:
 144

En caso de duda ha de estarse a la veracidad del acto, lo que resulta aplicable tanto a la
accin entre las partes del acto, cuanto a la ejercida por los terceros.

B) Accin de los terceros. Prueba: Medios y carga

Normalmente la simulacin tiende a defraudar a la ley o a privar de un derecho a un
tercero. De all que, quien es ajeno al acto simulado, pero sufre un dao en el ejercicio de
sus derechos, puede accionar por simulacin contra se deudor que aparenta la
realizacin de un acto que le es perjudicial.
Para plantear la accin de simulacin, estn legitimados todos aquellos que
demuestren tener un derecho actual, o eventual ( por ej: bajo condicin suspensiva),
bastando con que el acto impugnado entrae la imposibilidad de cobro de sus
crditos ( al verse afectada la garanta comn de los acreedores, es decir, el
patrimonio de su deudor).
Los acreedores de fechas posteriores al acto, pueden cuestionarlo por simulacin,
circunstancia que marca una diferencia con la accin revocatoria.
Otra diferencia con la accin revocatoria es, que los efectos de la simulacin
(inexistencia del acto aparente), beneficia a todos los acreedores.

Prueba:
Cuando la accin de simulacin es ejercida por los acreedores perjudicados, estos pueden
recurrir a toda clase de pruebas (incluso presunciones). Pues, sera ilgico exigir al
acreedor el cumplimiento del requisito del art 960 C.C. ( la presentacin del
contradocumento), pues quienes se han confabulado contra l, se cuidarn muy bien de
poner en sus manos esa prueba.
Valoracin de la prueba:
En este caso las pruebas han de ser valoradas en su conjunto, y tomando en cuenta las
circunstancias anteriores, concomitantes y posteriores del caso, pues las presunciones
deben ser graves, precisas y concordantes para contribuir a la prueba.

Prescripcin de la accin de simulacin

1) La accin de simulacin prescribe a los 2 aos, cuando se trate de declarar sin
efecto un acto simulado, entre las partes, sea la simulacin absoluta o relativa
( art 4030 C.C., agregado por la Ley 17711). Este plazo se computar desde
que el aparente titular del derecho hubiera intentado desconocer la simulacin
( art 4030 in fine C.C.; agregado por la reforma de la ley 17.711).
2) Pero cuando se trata del planteo de la accin de simulacin por parte de los
terceros, la reforma de la ley 17.711 omiti tratar este punto, por lo que se han
propiciado soluciones diferentes: algunos autores propiciaron la aplicacin
analgica del art 4030 C.C. (dos aos), otros la imprescriptibilidad de la
accin; y otros autores la aplicacin del trmino de diez aos ( as lo
recomendaros las VIII Jornadas de Derecho Civil celebradas en La Plata,
1981).
Pero como la jurisprudencia ha establecido de manera uniforme que, el plazo de
prescripcin comienza a computarse desde que el tercero ha tomado conocimiento de
la existencia de simulacin, no queda afectada la naturaleza de acto inexistente,
pues a lo que se le impone el plazo es a la posibilidad de accionar a partir de la toma
de conocimiento, y no a la propia simulacin.
 145

Segn Llambas la accin de simulacin debera ser imprescriptible, por tratarse de

un acto inexistente.

Posibilidad de acumulacin de las acciones de simulacin y revocatoria:

a) Algunos autores afirman, que ambas acciones no se pueden acumular, pues no se puede afirmar, al
mismo tiempo, que un acto existe y no existe a la vez.
b) En cambio, la mayora entiende que ambas acciones no son excluyentes, y que
los tribunales pueden entender de ambas, si bien subordinndolas, y no
hacindolas jugar paralelamente.
Se acepta en la actualidad que ambas acciones: en subsidio, son acumulables.
Funcionaran as:
1. Primero se intenta probar la inexistencia del acto mediante la accin de
simulacin; pero no probado lo ficticio del acto; 2. Se pide , mediante la
accin revocatoria, su inoponibilidad (mediando acto real, pero fraudulento).
Tambin funcionan conectadas procesalmente:
Es para el caso de simulacin relativa: * Donde primero se ataca el acto aparente con la accin de
simulacin; * Y cuando se exterioriza el acto que se encontraba oculto ( y si es fraudulento), se
solicita su revocacin.

Accin subrogatoria
Es una facultad concedida a los acreedores, en virtud de la cual ellos pueden gestionar
los derechos del deudor, que ste deja abandonados (Llambas).
El deudor de una persona, puede ser a su vez acreedor de otra, a quien no le exige el
cumplimiento de su obligacin, sea por negligencia, sea por que teme no obtener ningn
beneficio personal, porque su propio deudor le impedir el goce del respectivo provecho
mediante un oportuno embargo o inhibicin, sea por liberalidad, bondad, etc.
En tales casos, en que el deudor deja de hacer efectivos sus derechos, con perjuicio
para sus acreedores, y como una excepcin muy justificada al principio establecido en
el art 1195 C.C. segn el cual los contratos no aprovechan ni perjudican a terceros,- y
como excepcin, tambin al art 503 (las obligaciones no producen efectos sino entre
acreedor y deudor, y sus herederos a quienes se transmitiesen)- le ley le acuerda a los
acreedores de ese deudor remiso en el ejercicio de sus crditos, el derecho de
subrogarse a su persona, es decir sustituirle o reemplazarle, en el ejercicio de los
derechos que l (el deudor) pudiera hacer valer como acreedor en la otra obligacin.
Por ej: Juan es acreedor de Pedro por una suma de dinero, y a su vez Pedro es
acreedor en otra obligacin, de Luis. Pero resulta que Pedro no le exige el pago de la
deuda a Luis. Entonces, Juan, si se cumplen los requisitos exigidos por la ley, podr
subrogarse en los derechos que Pedro tiene contra Luis, demandndole el inmediato
pago a ste ltimo.
ste derecho se concreta en la denominada Accin subrogatoria;- oblcua o indirecta.
Subrogatoria: Porque el acreedor se coloca en el lugar de su deudor, se posesiona de
sus derechos; sustituye a su deudor para el ejercicio de las acciones que le competen a
ste contra un tercero.
Oblicua: Porque el beneficio de ella ingresa al patrimonio del deudor, y luego,
(previo embargo), al del acreedor.
 146

Indirecta: Porque los acreedores que la promueven no actan en su propio nombre,

sino en el de su deudor, que es el dueo de los derechos a que dicha accin se refiere.
Metodologa
Nuestro Cdigo la trata en el escueto art 1196 C.C., que establece ( como una
excepcin al principio establecido en el art 1195 -Carcter relativo de los efectos de los
contratos, y por ende de las obligaciones que de ellos derivan): Sin embargo, los
acreedores pueden ejercer todos los derechos de su deudor, con excepcin de los que
sean inherentes a su persona.
La mayora de los autores opinan que este derecho debi ubicarse en la Teora General de la
Obligacin, como un efecto auxiliar de ella.
Desde otro punto de vista, el art 1196, es excesivamente lacnico, pues se limita a
sealar dos puntos: 1. Una posibilidad para todos los derechos no exceptuados ( es
muy amplio); y 2. el rechazo de dicha accin para ejercer derechos que sean
inherentes a la persona del deudor.
Pero: El asunto es ms complejo; y requiere una definicin en torno a otras situaciones
y cuestiones, por ej: * Acreedores condicionales; * Si es posible respecto a bienes
inembargables; * Si el deudor debe, o no ser citado al juicio; * Cules son las defensas
que puede oponer el demandado al acreedor subrogante; * Si el ejercicio de la accin
le da alguna preferencia al subrogante.

Naturaleza jurdica: Teoras

Respecto de: Qu es en esencia, jurdicamente hablando, esta facultad de los
acreedores?.No existe acuerdo entre los autores que proponen diversas teoras:
Gestin de negocios: Esta teora es rechazada por la mayora de los autores, pues,
el gestor acta desinteresadamente, en cambio aqu, el acreedor tiene un inters
propio en mantener el patrimonio del deudor, que es la garanta comn.
Cesin tcita: Demogu, explica el comportamiento del acreedor como recibiendo
una cesin tcita de los derechos y acciones del deudor. Pero, no puede hablarse
de cesin, porque el deudor nada cede, e incluso el acreedor puede ejercer la
accin en contra de la voluntad del deudor.
Mandato legal: (Demolombe). El acreedor ejercera esta accin en virtud de un
mandato otorgado por la ley. Pero se critica porque el acreedor acta aqu
movido por su inters exclusivo, y en el mandato ste acta en inters del
mandante.
Procuratio in rem suam: (Zacharie; Giorgi). Figura del Derecho Romano para
hacer posible la cesin de crditos. Ocultaba una cesin bajo la apariencia de un
mandato; y el procurador actuaba como el dueo exclusivo del negocio. Pero
nada de esto hay en la accin subrogatoria, pues el dueo de los derechos sigue
siendo el deudor.
Teora del ttulo propio: (Borda). Es una accin ejercida por el acreedor, por
derecho propio. Pero, como dice Llambas, decir que algo es un derecho, no
aclara la naturaleza jurdica de ese derecho.
Institucin compleja: (Alterini; Llambas etc). Esta figura participa de las
caractersticas de otras instituciones, pero sin confundirse con ellas.
Entendemos con la mayora de la doctrina moderna, que esta figura es: Una
representacin legal en inters del representante.
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Representacin: Porque se ejercitan derechos ajenos.

Legal: Porque lo confiere la ley.
En inters del representante: Porque ste ejerce los derechos de su deudor al solo
fin de poder cobrar el crdito que tiene contra l.

Acciones y derechos que se pueden subrogar y que no se pueden subrogar

Como expresa el art 1196 C.C., son materia de subrogacin: ..todos los derechos y
acciones del deudor..., con tal que sean aptos para procurar un resultado til al
acreedor.
Por ej: Los acreedores pueden cobrar los crditos que tenga el deudor contra un
tercero. Reivindicar muebles e inmuebles. Pedir divisin de condominio. Solicitar
medidas conservatorias (embargos, inhibiciones etc); demandar por indemnizaciones
etc.
Excepciones:
Aunque en principio la subrogacin es muy amplia, no es absoluta, pues:
No pueden ser objeto de esta accin los derechos inherentes a las personas: (art
1196 C.C.) Por ej: Accin por reparacin de dao moral; revocacin de la
donacin por causa de ingratitud; etc.
Tampoco los derechos extrapatrimoniales: Como por ej: Las acciones de estado y
las inherentes al derecho de familia. Los derechos polticos etc.
Derechos inembargables: Por ej: Crditos por alimentos; pensiones;
indemnizaciones por accidentes de trabajo etc.
Las simples facultades del deudor: (Posibilidades ciertas a favor del sujeto). O
sea las aptitudes que la ley reconoce a favor de una persona. Por ej: Facultad de
administrar sus bienes; facultad para contratar; la facultad para aceptar o
rechazar una oferta, etc.

Requisitos o condiciones para su ejercicio

Para que sea viable la accin subrogatoria, son necesarios los siguientes requisitos:
a) Calidad de acreedor en el subrogante: Deber demostrar que es su acreedor.
b) Calidad de acreedor de otra obligacin, en el subrogado.
c) Inaccin del deudor: Con respecto al ejercicio de su derecho como acreedor en la
otra obligacin.
d) Inters legtimo del acreedor: Pues slo un motivo grave justifica la ingerencia
del acreedor en los asuntos de su deudor. Por ej: posibilidad de insolvencia del
deudor.

Otros recaudos
Existen otros recaudos, no esenciales, pero tiles, como la citacin al deudor; y otros
superfluos como la autorizacin judicial, que solo es necesaria como requisito de forma
en el supuesto de art 3351 (aceptacin de la herencia)
1) Citacin al deudor: Es sumamente ventajosa la citacin del deudor al juicio,
especialmente para el demandado, pues sin esta citacin, la sentencia no har
cosa juzgada para el deudor, quien podr renovar la cuestin en un segundo
 148

juicio; y el demandado aunque haya triunfado en el primer pleito, puede

resultar derrotado en el segundo.
2) Previa autorizacin del juez: Tradicionalmente se exiga esta autorizacin, pues se
consideraba que tal requisito era una consecuencia del principio que veda la
posibilidad de hacer justicia por mano propia.
La doctrina moderna ha rechazado esta exigencia por no considerarla razonable, pues: * Por lo pronto la ley no la exige; *
adems el acreedor no est ejerciendo justicia por mano propia, pues solo est haciendo ingresar un bien en el patrimonio de
su deudor ( que es el verdadero titular del derecho); * Por otro lado, exigir esta autorizacin complicara an mas la
tramitacin de esta accin.
Excepcin: Salvo el caso excepcional (ya mencionado), cuando los acreedores impugnan la aceptacin de herencia efectuada
por su deudor, esta autorizacin es exigida (art 3351 C.C.).

Efectos
a) Entre el acreedor y el tercero demandado:
Aqu actor (acreedor subrogante) y el demandado (deudor del subrogado), solo son adversarios aparentes. Esto se refleja en : 1.
Las defensas oponibles; 2. En el monto de la condena y; 3. En la indisponibilidad del derecho por parte del subrogante.
1) Defensas oponibles: El tercero demandado puede oponer al subrogante todas las defensas que hubiera podido hacer
valer (pago, compensacin etc) contra el deudor subrogado; acta como si hubiera sido demandado por su acreedor ( que
es el deudor subrogado). Pero no puede invocar defensas que pudiere tener contra el acreedor subrogante, pues ste no
ejerce la accin en beneficio propio, sino en el del deudor.
2) Monto de la condena: >El monto de la condena debe coincidir con el importe del crdito subrogado, que no se limita
hasta la concurrencia del crdito del subrogante.

b) Entre acreedor subrogante y deudor subrogado (deudor directo)

Conviene reiterar que el acreedor por medio de la accin subrogatoria se propone ejercer por su deudor, un derecho que ste
tiene abandonado; y si la accin prospera, el bien se incorpora al patrimonio del deudor, resultando abierta, entonces, la
posibilidad para el subrogante, de ejecutarlo en su propio nombre para cobrar su crdito.
La subrogacin origina una sustitucin de personas en el manejo del derecho al cual se refiere, pero el subrogado sigue
manteniendo la titularidad del derecho.
Por lo tanto el subrogante no puede: 1. Apropiarse del producido. 2. Tampoco tiene preferencia frente a los dems acreedores del
subrogado (ya que la utilidad obtenida pertenece al deudor del subrogante). El subrogante no puede apropirsela sin recurrir a
los medios de embargo y ejecucin (en el patrimonio de su deudor). Pero; con todo disfruta de la ventaja, de que puede solicitar
esas medidas ejecutivas en el mismo juicio, apenas hayan ingresado los bienes al patrimonio del deudor.

c) Entre deudor subrogado (deudor directo) y tercero demandado (deudor de su deudor)

La accin seguida por el subrogante contra el tercero demandado no hace cosa juzgada respecto del subrogado (deudor), a menos
que ste hubiera sido citado al juicio.
Por lo tanto, no habiendo sido citado, el deudor subrogado podra intentar nuevamente la accin, si el subrogante hubiera sido
vencido en el juicio. Pero, si hubiera sido el vencedor, la cuestin queda concluida y el demandado (tercero) no podra replantear
ante el subrogado el pleito, porque respecto de l, que s fue parte en el juicio, la sentencia hace cosa juzgada.

Cesacin de la subrogacin
Cuando al ser citado, o al enterarse, el deudor subrogado compareciere al juicio, cesa la accin subrogatoria si dicho deudor
tomase la intervencin exclusiva. Como esta intervencin puede ser ulterior a varias etapas procesales, es bueno aclarar que las
actuaciones anteriores son vlidas y obligan al subrogado. Y, si ste abandona nuevamente el litigio, el acreedor est autorizado
para intervenir nuevamente.

Acciones directas
Se denominan acciones directas, las que tienen ciertos acreedores para obtener que un tercero les pague lo debido a su deudor, hasta el
importe de su propio crdito.
Por ej: A, el locador de un inmueble, por medio de la accin directa se cobra lo que le adeuda por alquileres B, su locatario
(inquilino), de lo que C (el sublocatario) debe a su deudor.
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Importancia: Estas acciones son sumamente ventajosas, pues mientras subrogatoria hace ingresar los bienes gestionados en el
patrimonio de su deudor, con beneficio para todos los acreedores, los titulares de la accin directa reservan para s el pago
efectuado por el tercero sometido a esta accin.

Tiene un carcter excepcional: (Se da solamente en algunos casos), pues si se generalizaran las posibilidades de plantear esta
accin, los deudores podran llegar a no contar con los pagos de sus propios deudores para atender sus compromisos urgentes y
necesarios.

Requisitos
a) Que el titular de ella tenga un crdito expedito (no embargado) contra su deudor, adems exigible y de plazo vencido.
b) Subsistencia de la deuda del tercero demandado, respecto del deudor del demandante.
c) Los objeto de ambos crditos en juego, deben ser homogneos, es decir, lo que el tercero demandado debe, ha de ser apto
para cancelar el crdito del demandante.
d) Y que la deuda del tercero no haya sido objeto de un embargo anterior.

Casos
No siempre la doctrina coincide acerca de estos casos excepcionales:
En materia de sublocacin: (arts 1591 y 1592 C.C.). El locador tiene accin directa contra el sublocatario por el
cumplimiento de las obligaciones provenientes de la sublocacin, para cobrarse su crdito ( lo que le debe su locatario); y
recprocamente, el sublocatario tiene la misma accin contra el locador.
En materia de locacin de obras: (art. 1645 C.C.) Los que ponen su trabajo o materiales en una obra ejecutada a un
precio determinado, tienen accin contra el dueo, hasta la cantidad que ste adeude al empresario ( constructor-
contratista).
Accin del acreedor hipotecario: (art 3110 C.C.): Para cobrar su crdito, con el dinero que los inquilinos del inmueble
hipotecado le adeudan a su deudor.
En materia de costas judiciales: El abogado que hubiera representado a la parte vencedora en el juicio, puede ejecutar el
importe de sus honorarios contra la parte adversa condenada en costas.
Accin del tercero en caso de estipulacin a su favor: (art 504 C.C.)

Vas de ejecucin y liquidacin

Son los procedimientos judiciales encaminados a la enajenacin forzada de los bienes
del deudor a fin de aplicar el producido de ellos al pago de las deudas . Puede
realizarse : 1- Individualmente, por cada acreedor interesado en el cobro de su
crdito, o 2- Colectivamente, por todos los acreedores de un mismo
deudor, representado por un sndico, en el concurso civil o quiebra.

Subasta:
Obtenido por acreedor sentencia favorable en el juicio ejecutivo, o en el ordinario,
solicita se decrete la venta del bien embargado, que se efecta previa publicacin de
edictos, en remate pblico (o subasta).
El rgimen de la subasta del bien que se ejecuta es diferente segn se trate de cosas
muebles o inmuebles.
Cuando se trata de inmuebles, la venta debe hacerse previa tasacin, estableciendo
una base
Realizada la subasta de los bienes, el acreedor se cobrar su crdito, del producido
que se obtenga, y el remanente se reintegra al ejecutado, quien podr disponer de {el
una vez cubierto el crdito y sus accesorios legales.
Si existan varios embargos sobre el mismo bien, el precio obtenido de su venta debe
aplicarse por orden de prelacin o antigedad, a los primeros embargantes, o en su
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caso, al primero que hizo la inscripcin en el registro correspondiente (para el caso de

inmueble o mueble registrable).:
Terceras:
a) Tercera de dominio: En este caso, un tercero objeta la ejecucin del bien, alegando
ser su propietario. De esta manera impide la subasta, hasta que se aclare acerca de
quien es el propietario del bien en cuestin.
b) Tercera de mejor derecho: Cuando un tercero alega tener un privilegio sobre el
bien a ejecutar, respecto del ejecutante. En este caso no se suspende la subasta,
pero s el pago al ejecutante, hasta que se aclare, sobre quien tiene mejor derecho
al cobro de su crdito sobre el producido de la ejecucin.

CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR

Cuando analizamos los efectos principales de las obligaciones, observamos distintas situaciones como: Aquella en que el deudor
cumple voluntariamente con la prestacin debida (pago). Luego la situacin en que el deudor, al no cumplir espontneamente con
la prestacin, el ordenamiento jurdico pona en manos del acreedor algunos medios para lograr la satisfaccin de su crdito (art
505 C.C. ejecucin forzada, y por intermedio de un tercero: Efectos normales); o por el cumplimiento de su equivalente (efecto
anormal- es decir la indemnizacin que trata de ser reparadora del dao sufrido por el incumplimiento).
Y ahora, al analizar el caso fortuito y la fuerza mayor, nos ocuparemos de ciertas situaciones en las que el deudor materialmente
incumple con la obligacin, pero se exime de responsabilidad, porque un hecho imprevisto o imprevisible insidi de tal manera
que gener la llamada imposibilidad de pago.

Concepto de caso fortuito (concepto aplicable tambin a la fuerza mayor): Segn la clsica definicin del art 514 C.C.: Caso fortuito
es el que no ha podido preverse o que, previsto, no ha podido evitarse

Distintas doctrinas
El primer problema que se presenta en esta materia es: Caso fortuito y fuerza mayor, son trminos sinnimos, o por el contrario,
designan ideas diferentes?
En esta vieja cuestin ha ocurrido un hecho curioso, mientras los autores se empean en mantener la distincin, la jurisprudencia
y la prctica tienden a asignarles idntico significado:
1) En el Derecho Romano: y algunos autores modernos (Huc; Machado; Marcad), la expresin caso fortuito estaba
reservada para los hechos producidos por la naturaleza; y fuerza mayor, a los hechos del hombre.

2) Planiol; Ripert; Boulanger: Para estos autores el caso fortuito entraa un acontecimiento imprevisible; y la fuerza
mayor, uno irresistible.

3) Colin, Capitant: El caso fortuito es un obstculo menor que el otro; consistente en la imposibilidad absoluta derivada
de la irresistibilidad.

4) Colmo: El caso fortuito es lo objetivo del hecho extraordinario y la fuerza mayor constituye el lado subjetivo de la
imposibilidad de prever o evitar el hecho.

Pero hoy: Existe una notoria tendencia a identificar ambos conceptos, por lo menos en lo que atae a sus efectos jurdicos.

Nuestro Cdigo: Se ha alejado de esta sutileza. El articulado alude indistintamente a Caso fortuito o Fuerza mayor, y a
veces lo emplean al mismo tiempo (arts 513, 889,883, 1522 C.C.), denotando que se trata de conceptos idnticos. La
jurisprudencia tampoco hace distinciones.

Doctrina de Exner
Esta doctrina reconoce un gran parecido con la mencionada en el apartado 4) anterior.
Para el jurista Exner el caso fortuito comprendera los acontecimientos imprevisibles cuya causa radicase en la propia
explotacin comercial o industrial, pudindose mencionar por ej: la rotura de las mquinas, el estallido de las calderas etc; y
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aclarando que, en estos casos no existe causal de eximicin de responsabilidad. El jurista austriaco explica que, el caso fortuito al
no ser ajeno a la actividad de (este, o de su empresa, formara parte del riesgo que est a su cargo)
Y que, solamente la fuerza mayor, ser causal de exoneracin de la responsabilidad. Para l, la fuerza mayor es todo
acontecimiento natural o humano imprevisible completamente ajeno a la explotacin, como pueden ser las rdenes de las
autoridades, las inundaciones etc
En este caso hay un elemento cualitativo y otro cuantitativo. El primero consiste en la exterioridad y el segundo en los caracteres
de notoriedad e importancia. Para Exner, que realiz su estudio en la obra De la fuerza mayor en el Derecho mercantil romano y
en el actual, el porteador, el posadero etc; deben cargar con la responsabilidad por el dao causado, salvo cuando se pruebe de
modo indudable que hay casus, es decir, cuando el hecho que provoca el dao, cumpla con los siguientes requisitos: a) Sea
exterior; b) De magnitud pblica y notoria, y de c) Carcter extraordinario. Y, por ej: el incendio de un establecimiento
comercial o industrial ser considerado como de fuerza mayor, cuando se acredite que el fuego provino del exterior del
establecimiento.
De esta manera se quiere evitar, que los deudores excusen su responsabilidad fcilmente, debido especialmente a la dificultad que
puede tener el acreedor para probar la irrelevancia del casus invocado por el deudor. Sostiene que en muchas ocasiones la
prueba puede ser fraguada por el deudor de mala fe, eximindose de esta manera de su responsabilidad por accidentes
interiores, que se presentan en regla general como asuntos oscuros, todo lo cual no puede ser evitado por el acreedor a quien la
prueba de lo contrario le resulta de difcil produccin.

Caracteres del caso fortuito ( o fuerza mayor)

Para que el caso fortuito ( o fuerza mayor), de lugar a la eximicin de responsabilidad para
el deudor, el hecho debe reunir los siguientes caracteres:
1. Imprevisibilidad:
Este carcter indica que el acontecimiento no es razonablemente previsible, lo que surge de
una serie de elementos de hecho que debe computar equilibradamente el rgano
jurisdiccional, como ser: naturaleza de la obligacin; intencin de las partes; circunstancias
de personas, tiempo y lugar etc.
No se trata de algo absolutamente imprevisible; pues eso sera excesivo; sino
simplemente de que no hay ninguna razn valedera para pensar de que ese
acontecimiento suceder. La simple vaga posibilidad no sera suficiente para excluir
la imprevisibilidad (Rezznico).

2. Irrestibilidad ( o inevitabilidad)
Se da cuando el deudor no puede evitar que suceda el acontecimiento, pese a realizar todos
los esfuerzos humanos posibles.
Es lo inevitable, elemento fundamental, desde que tanto lo previsible cuanto lo
imprevisible eximen al deudor, si resultan inevitables.

3. Hecho ajeno a la voluntad del deudor

No hay caso fortuito si el hecho que obsta al cumplimiento se relaciona con la actividad
consciente de la persona del deudor. No sera justo que ste pretendiera descargar sobre el
acreedor las derivaciones de algo que le concierne, pues proviene de conducta inteligente y
libre. Pues de aceptarlo, los deudores muchas veces intentaran excusarse con la realizacin
de sus propios actos.
En suma, por hecho ajeno al deudor debe considerarse el acto que no emana de l o
que no realiza con discernimiento, intencin y libertad (Llambas).

4. Actual
El hecho que configura el caso fortuito o fuerza mayor, debe ser un hecho actual, es decir
que haya ocurrido al tiempo en que deba cumplirse con la obligacin. La posibilidad que el
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hecho ocurra ulteriormente , por inminente que sea, no configura caso fortuito. La sola
amenaza de un boicot, por ej. No entraa un caso de la figura que estamos analizando.

5. Hecho sobreviniente a la constitucin de la obligacin

El impedimento de la ejecucin de la obligacin ha de acontecer con posterioridad a la
constitucin de la misma obligacin. El hecho que fuere contemporneo, no podra ser
invocado por el deudor como caso fortuito, pues una de dos (dice Llambas), o no se
tena conocimiento del impedimento y entonces la obligacin no habra llegado a formarse
por la imposibilidad de su objeto; o el deudor lo conoca y no obstante se oblig, en lo que
habra culpa de su parte, que excluye el caso fortuito.

6. Obstativo (Obstculo insuperable para el cumplimiento de la obligacin)

Debe sobrevenir la imposibilidad absoluta de cumplir la prestacin, de modo que si el
cumplimiento fuese posible en parte, ste debe irremediablemente cumplirse. Mas adelante
veremos que, cuando no se hace imposible el cumplimiento de la prestacin, sino que se
transforma en excesivamente onerosa, se est frente al fenmeno de la imprevisin, pero
no ante el caso fortuito o fuerza mayor.

Imposibilidad absoluta e imposibilidad relativa

La imposibilidad es absoluta cuando, como consecuencia de un caso fortuito o fuerza
mayor, ninguna persona puede cumplir con una determinada obligacin; es en cambio
relativa cuando el que no lo puede hacer es el deudor de la obligacin, la que
eventualmente podra ser cumplida por otro. La mayora de la doctrina, se inclina por el
criterio objetivo, es decir la imposibilidad que se da de manera absoluta exonerara la
responsabilidad del deudor, aunque se admiten ciertas excepciones en casos particulares.
Por ej: Las obligaciones intuito personae.
En cambio otra parte de la doctrina, entiende que la imposibilidad debe ser juzgada con un
criterio subjetivo, teniendo especialmente en cuenta al deudor de la obligacin, o sea en
forma concreta a cada caso (Llambas; Alterini), basndose en que, si nuestro Cdigo
consagra el criterio subjetivo y concreto para apreciar la culpa del deudor en el
incumplimiento de las obligaciones (art 512 C.C.), tambin se debera apreciar con igual
criterio la imposibilidad cumplir.

Distintos supuestos
Un hecho jurdico puede o no ser caso fortuito o de fuerza mayor segn incida o no en la
imposibilidad para el deudor de cumplir con la obligacin que le incumbe. Tasnto la
doctrina como la jurisprudencia han reconocido numerosos hechos que asumen dicha
naturaleza.
Veamos algunos:
a) Hechos naturales o externos:
a.1: Terremotos, maremotos, temblores de tierra.
a.2: Lluvias, inundaciones, tempestades de tipo extraordinario etc.
a.3: Enfermedades, pestes etc.
a.4: Incendios provocados por causas inevitables.

b) Hechos internos, humanos o actos:

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b.1: Hecho del prncipe (actos de autoridades). Se refiere a toda actividad

emanada de los poderes del Estado y sus organismos constitutivos y siempre que
no hayan sido provocados por la voluntad del deudor. Por ej: Prohibiciones del
Ejecutivo; leyes ordenanzas; sentencias judiciales etc.
b.2: Guerra: Cuando sta rene los requisitos del caso fortuito o de fuerza mayor.
b.3: Hechos de tercero: Naturalmente el deudor no debe ser responsable por dicho
tercero.
b.4: Huelgas: Deben ser de carcter general y de imposible previsin o
resistencia.

El caso fortuito en los contratos y en los hechos ilcitos

1 En el campo contractual:
La demostracin por parte del deudor del caso fortuito, excluye de responsabilidad, y por lo
tanto no lo hace pasible del deber de indemnizar el dao producido por el incumplimiento
(art 513 ,1ra p. C.C.). El hecho imprevisible e inevitable que interfiere en el cumplimiento
de la obligacin contrada constituye una causal de liberacin para el deudor, salvo claro
est, los supuestos de excepcin.

2 En el mbito extracontractual:
El caso fortuito solo mencionado por el art 1128 C.C. es tambin causal de
irresponsabilidad,- se trata de un opuesto lgico de la culpa- que presume la previsibilidad
y la evitabilidad de las consecuencias, y obsta a la configuracin de uno de los elementos
que integran el ilcito en sentido subjetivo. Pero, en tanto que, en materia contractual el
casus desobliga al deudor de una obligacin preexistente de dar, hacer, o no hacer; en el
campo extracontractual determina que la obligacin de reparar, emanada de la trasgresin
del genrico neminem laedere, no llegue a configurarse.

Prueba
En materia de responsabilidad contractual, al acreedor le basta probar la existencia del
vnculo obligacional y su incumplimiento para que se presuma la culpa del deudor,
incumbiendo a ste descargar su responsabilidad, mostrando el hecho jurdico denominado
caso fortuito o fuerza mayor. En materia de responsabilidad aquiliana (por los hechos
ilcitos), es necesario demostrar la culpa del deudor, pudiendo en la litis acreditar el deudor
la eximente de caso fortuito o fuerza mayor.
Pero, si admitido el casus, por el que el deudor es eximido de responsabilidad, el acreedor
persiste en su pretensin originaria de reclamar la indemnizacin, deber suministrar la
prueba del hecho que mantiene en tal hiptesis la discutida responsabilidad del deudor. Por
ej: la mora de ste , anterior al hecho fortuito que impidi el cumplimiento de la obligacin.
Pero todava si el deudor insiste en negar su responsabilidad le tocar probar la irrelevancia
de su mora, cuando por obra de la fuerza mayor actuante el objeto igualmente se hubiera
perdido estando en poder del acreedor . (conf. Art 892 C.C.). Se trata, dice Llambas, del
juego normal de los principios que rigen la prueba, segn los cuales quien pretende innovar
en la situacin establecida debe probar la novedad en que sustenta su derecho.
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Dispensa de la prueba
Siempre por aplicacin de los principios generales de la prueba, el deudor est dispensado
de probar el casus que sea un hecho notorio, o sea de conocimiento pblico evidente.
Por ej: Una guerra; un terremoto etc.
Pero, si queda suplida la prueba de la existencia de tal hecho, no pasa lo mismo con la
relacin impeditiva del hecho notorio con la ejecucin de la obligacin: as, el deudor
tendr que acreditar por qu tal guerra o terremoto, que en s no requieren prueba, le han
impedido satisfacer la prestacin debida.
Un caso interesante, donde los principios expuestos sufren una variante parcial, es en la
materia de incendios en la locacin de cosas. Inspirado en Freitas dice el art 1572: Lo
dispuesto en los artculos anteriores, es aplicable al caso de incendiarse la cosa
arrendada. El incendio ser reputado caso fortuito, hasta que el locador o el que fuere
perjudicado, pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el
artculo anterior.
Esto significa que en esta hiptesis al deudor le basta probar slo el incendio, sin necesitar
acreditar que rene los caracteres de caso fortuito, porque la ley lo reputa tal. Pero si se le
reprocha al inquilino ser el responsable de tal deterioro, el locador deber probar la culpa de
las personas nombradas anteriormente (locatario y sus agentes, dependientes, cesionarios,
subarrendatarios, comodatarios o huspedes). Esta norma viene a invertir la carga de la
prueba, cuando se trata de un incendio en una cosa locada.
Antiguamente los fallos se inclinaban por generalizar la solucin contenida en la norma
mencionada, mas posteriormente, la interpretacin circunscribi su alcance al caso
especfico que ella trata. Por lo que en la actualidad, para todos los dems casos de
incendio, la regla general es que el incendio no debe presumirse causado por caso fortuito o
fuerza mayor, por lo que el deudor, para eximirse de responsabilidad deber probar el
casus.

Efectos del caso fortuito

Dice al respecto el art 513 C.C.: El deudor no ser responsable de los daos e intereses
que se originan al acreedor por falta de cumplimiento de la obligacin, cuando stos
resultaren de caso fortuito o fuerza mayor, a no ser que el deudor hubiere tomado a su
cargo las consecuencias del caso fortuito, o ste hubiere ocurrido por su culpa o hubiese
ya sido aqul constituido en mora, que no fuese motivada por caso fortuito o fuerza
mayor.
Surge de la precitada norma una regla general y varias excepciones, siendo algunos de sus
trminos reiterados por otras normas del Cdigo Civil.

Principio general:
El caso fortuito exime de responsabilidad al deudor por los daos y perjuicios que el
incumplimiento de la obligacin provocare al acreedor. El fundamento del principio
expuesto es evidente. Por razn del caso fortuito el incumplimiento en el que ha cado el
deudor no le puede ser imputado por cuanto l no es el autor moral de esa falta de ejecucin
de la prestacin. Por tanto, no hay razn suficiente para que se le haga pasible de la sancin
resarcitoria de los daos sufridos por el acreedor.
Si la imposibilidad de cumplir es temporaria, una vez que desaparezcan los efectos del
caso fortuito, el deudor deber ejecutar la prestacin prometida, eximindose del pago de
los daos y perjuicios provenientes de la demora.
 155

Y si la imposibilidad es definitiva, la obligacin se extingue, sin indemnizacin.

Y si la prestacin se torna imposible slo parcialmente, el deudor deber cumplir la
prestacin en la parte no afectada por el caso fortuito, no debiendo indemnizacin por la
parte incumplida.

Excepciones:
La irresponsabilidad derivada del caso fortuito no es absoluta, como lo observa el mismo
art 513 C.C., que sienta tres supuestos de excepcin, en los cuales, pese a la ocurrencia del
caso fortuito, la responsabilidad del deudor persiste; y son:
1) Cuando el deudor asumi el caso fortuito, mediante un pacto de garanta o una
clusula de responsabilidad:
La convencin de las partes puede alterar el rgimen legal y poner a cargo del deudor
las consecuencias del caso fortuito. Como no hay cuestin alguna de orden pblico, las
partes pueden alterar la regla general.
La asuncin del caso fortuito puede hacerse de dos maneras:
1.a. Clusula de responsabilidad: Sobre uno o varios hechos obstativos al
cumplimiento de la obligacin. De esta manera, el deudor no queda eximido de
responsabilidad pese a la ocurrencia de los hechos previstos. Estas clusulas deben ser
interpretadas en forma restrictiva, es decir que, en caso de duda sobre si el hecho
ocurrido es el previsto, no ha de reputarse como comprendido en dicha clusula, y por
el contrario, se considerar como caso fortuito eximente de responsabilidad para el
deudor.

1.b- Pacto de garanta: que asegure al acreedor la ejecucin de la obligacin, de

modo que si as no ocurriere, el deudor igualmente deber satisfacer el resarcimiento
del dao consiguiente. Aqu el deudor asume todos los casos fortuitos que puedan
acontecer. En esta hiptesis se presenta adems de la obligacin en s misma, una
especie de contrato de seguro, por el cual el deudor garantiza al acreedor la
obtencin del inters representado por el cumplimiento de la prestacin debida.

2. Cuando el caso fortuito fue provocado por la culpa del deudor:

Esta es una excepcin impropia al principio de la irresponsabilidad por caso fortuito.
Por cuanto si el hecho que se alega como eximente, proviene de la culpa del deudor ,
no es propiamente un caso fortuito, sino de clara responsabilidad del deudor por
derivar de un hecho atribuido al factor subjetivo de su propia culpa (art 512 C.C.)

3. Caso fortuito posterior a la mora:

Cuando el caso fortuito es sobreviniente a la constitucin en mora del deudor, siempre que
esta no fuere provocada por caso fortuito o fuerza mayor (art 513 C.C.). Esta excepcin se
fundamenta en el hecho que el deudor moroso asume todos los riesgos del incumplimiento,
por cuanto de haber pagado la deuda en tiempo propio, el caso fortuito no habra tenido
relevancia para el acreedor.,-
Pero, existe una contraexcepcin para este caso: (art 892 C.C.) . Aunque el deudor
estuviese en mora al suceder el caso fortuito, no ser responsable, si prueba que la
cosa hubiere perecido igualmente estando en manos del acreedor.
 156

Pero; Ocurre que no todo deudor puede alegar esta contraexcepcin del art 892 C.C.,
ya que si es poseedor de mala fe o vicioso de la cosa (pagar la destruccin o deterioro
de ella, aunque estando en manos del dueo ello igualmente hubiere ocurrido), (pues
no podran alegar su propia torpeza o ilegalidad).

4. Cuando la ley expresamente impide:

A veces la propia ley impide que el deudor pueda invocar ciertos hechos como caso
fortuito, y por lo tanto de eximicin de su responsabilidad. Por ej: La ley 9688 ( de
accidentes de trabajo), que slo permite eximir de responsabilidad al patrn respecto de la
obligacin de reparar el dao sufrido por el obrero, cuando media fuerza mayor ajena al
trabajo, o culpa del propio trabajador; por lo tanto la ley pone a su cargo el caso fortuito
inherente al trabajo. Otros casos: Art 789, 1557, 2435 y 2436 C.C.

LA DOCTRINA SOCIAL DE LA IGLESIA

La Doctrina Social de la Iglesia; Constituye un rico y complejo patrimonio, que nace a
la luz de la palabra de Dios y del Magisterio autntico,para orientar la presencia de los
cristianos en el seno de las situaciones cambiantes del mundo, en contacto con los desafos
que de stas provienen. Tal Doctrina comporta por lo tanto principios de reflexin pero
tambin normas de juicio y directrices de accin (Juan Pablo II, Puebla III, 7)

Las fuentes de donde proviene la Doctrina Social de la Iglesia

La Doctrina Social de la Iglesia se funda y arraiga en dos fuentes especiales: En el
Derecho natural y la ley de Cristo (Po XII, 2-IX-1956). Su objeto capital es el hombre
en cuanto es sociable por naturaleza y ha sido elevado a un orden sobrenatural (Juan
XXIII, Mater et Magistra, 220).

La Doctrina Social y las obligaciones

Para permitir a los individuos satisfacer sus necesidades materiales y espirituales dice
Rezznico- ya que nadie dispone siempre de todos los bienes aptos para satisfacer dichas
necesidades, la ley los faculta para obtener esos bienes y servicios, contrayendo
obligaciones (comprando, alquilando, contratando la prestacin de servicios ajenos,
tomando dinero a prstamo, formando sociedades etc).
Por ello, las obligaciones responden al fenmeno de la divisin del trabajo, y del
intercambio de bienes y servicios.
Es innegable, pues, la importancia de la economa en el Derecho de las Obligaciones- dice
Cazeaux- y es por ello que se ha podido decir que, siendo el Derecho una Ciencia Social
que procede por valoraciones, que evolucionan, el derecho de las obligaciones, que es la
estructura jurdica de las relaciones econmicas de la sociedad, tiene que plegarse tanto a
las nuevas tcnicas de produccin y del intercambio, como a las estimaciones morales que
ellas suscitan, por lo que ineludiblemente sufre una evolucin acorde con estas nuevas
valoraciones.
El derecho de las obligaciones debe resistirse a las atracciones exclusivas de lo econmico,
debe seguir siendo la ciencia de lo justo, mas todava que el Cdigo de la riqueza, porque es
ante todo un poder moral.
 157

Mas an, la relacin obligatoria est dominada por principios de orden moral (Ripert). Pese
a que con alguna frecuencia, y desde distintas ideologas, se ha pretendido cuestionar la
existencia misma de normas morales que rijan la economa.

La regulacin moral de la economa

La Iglesia no poda menos que comprobar las desastrosas consecuencias morales
procedentes, no de un orden econmico natural, ni necesario, sino de premisas y
acciones morales profundamente errneas, siendo, precisamente el peor error de las
diversas teoras econmicas, la concepcin amoral de la economa, es decir, como
autnoma con respecto a la ley moral natural.
Es de todo punto necesario, por consiguiente, que la economa se atenga y se someta....a
un verdadero y eficaz principio rector, que consiste esencialmente en la Justicia social, y
la caridad social. Por ello conviene que las instituciones pblicas y toda la vida social
estn imbuidas de esa justicia, que constituya un orden social y jurdico con que quede
informada toda la economa. ( Po XI- Cuadragsimmo Anno; 88).

Leyes econmicas y leyes morales

Los dos grandes principios rectores del orden econmico son, segn el Magisterio de la
Iglesia: 1) La justicia social, y 2) La caridad social

1) La Justicia social:
Para precisar su sentido magisterial recordaremos que la justicia- a secas, sin adjetivos-
debe regular el ntegro orden social; y se la nombra como:
1.a. Justicia general: Es la que el ciudadano debe a la comunidad, es decir, al bien
comn.
1.b. Justicia particular: Regula las relaciones entre las partes del todo social; y tiene
dos especies:
La justicia distributiva: que regula las relaciones de la autoridad como parte, con
todos los ciudadanos, distribuyendo entre ellos los bienes comunes- los recursos y las
cargas-, segn sus mritos y necesidades.
La justicia conmutativa: (o justicia del contrato), que regula las relaciones entre
los particulares.
Es decir, que la justicia social comprende todas las formas clsicas de la justicia (vistas mas
arriba). Y en lo que aqu importa, mas que preocuparnos por la terminologa, lo que interesa
es el imperio de la justicia como alma moral de la sociedad econmica.
La justicia social es para la Iglesia, una virtud que anida en las almas; y que una sociedad
mas justa significa, en primersimo lugar, una sociedad de personas mas justas, es decir
mas animadas por la voluntad perenne de dar a cada uno lo suyo.

Juan XXIII, describe as el vasto campo de accin de la Justicia Social:

Los preceptos de la justicia y de la equidad no deben regular solamente las relaciones
entre los trabajadores y los empresarios, sino adems las que median entre los
distintos sectores de la economa, entre las zonas de diverso nivel de riqueza en
el interior de cada nacin y, dentro del plano mundial, entre los pases que se
encuentran en diverso grado de desarrollo econmico y social (Mater et
Magistra 122)
 158

2). Justicia social

Santo Toms hablaba ya de la Dilectio Socialis, y colocaba como sinnimos caridad
social y amor social.
La justicia, lamentablemente no basta para unir a los hombres entre s, ni para regular las
relaciones humanas.
La justicia sola siempre tiene algo de fro e impersonal que, en su forma externa es ya una
injusticia (Leer sobre el reproche del Seor a los fariseos, que cumplen lo externo de la ley,
dejando fuera la lealtad y la misericordia- Mt.23,23), as como la advertencia a sus
discpulos Si vuestra justicia no supera la de los escribas y fariseos, no entraris en el
Reino de los Cielos(Mt. 5,20)
Ensea Po XI que la paz se funda en la justicia; pero esa paz no puede constar solamente
de una dura e inflexible justicia, sino que debe quedar suavizada por una no menor
caridad, virtud esencialmente idnea para establecer la paz entre los hombres (Ubi
Arcano 28).
A su vez, Po XII, hablando de la paz social, establece que, esta concepcin no admite ni
oposicin, ni alternativa: amor o derecho; sino amor y derecho(mensaje de Navidad de
1942)
Y Juan Pablo II, relaciona as ambas virtudes sociales: No puede existir amor sin justicia.
El amor rebasa la justicia, pero al mismo tiempo encuentra su verificacin en la justicia.

La Iglesia ensea dos verdades sociales estrictamente complementarias: Que la justicia sin
caridad es insuficiente en el orden social, y que la caridad supone la justicia, porque no est
destinada a reemplazarla hipcritamente, sino a llevarla a su plenitud..
 159

BOLILLA VII
OBLIGACIONES DE DAR

El Cdigo, en el art 495, clasifica a las obligaciones, de acuerdo con la naturaleza de la

prestacin, en:
a) Obligaciones de dar
b) Obligaciones de hacer
c) Obligaciones de no hacer

Obligaciones de dar: El objeto de este tipo de obligaciones consiste en la entrega de una

cosa.
Para nuestro derecho, Cosa, es todo objeto material susceptible de tener un valor (art
2311 C.C.).-

Ahora bien: las obligaciones de dar se sub-clasifican en:

1.- Obligaciones de dar cosas ciertas: Si la prestacin est determinada desde el
mismo nacimiento de la obligacin ((ab-initio).-
2.- Obligaciones de dar cosas inciertas (o indeterminadas): Si la prestacin se
determina con posterioridad al nacimiento de la obligacin; sea por una eleccin o sea
por una individualizacin. As encontramos : * Obligaciones facultativas; *
Obligaciones alternativas; * Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (de
gnero); * Obligaciones de dar cosas inciertas fungibles (de cantidad); * Obligaciones
de dar sumas de dinero.-Etc.

OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS

Concepto:
La obligacin de dar una cosa cierta es aquella en la que el objeto de la prestacin est
perfectamente determinado (identificado) en su individualidad, al tiempo de constiturse la
misma.- Por ej: Si A se compromete a entregarle a B, el Dto 1 del Piso 5 del
Edificio X, ubicado en calle tal, Nro cual de la ciudad de Paran.-

Finalidades
Nuestro Cdigo clasifica a las obligaciones de dar cosas ciertas de acuerdo a la funcin
econmica-jurdica que cumple la prestacin. De acuerdo a ello, establece que, la entrega
de una cosa cierta puede tener alguna de las cuatro finalidades distintas, de las que habla el
art 574 C.C.:

A.-Para transmitir al acreedor, o constituir en su favor Derechos reales sobre la cosa,: Por
ej: la obligacin del vendedor en la compraventa.-
B.- Para transferir el uso de la cosa; Por ej en la locacin, la obligacin del locador
hacia el locatario.-
 160

C.-Para transferir slo la tenencia: Por ej; en el contrato de depsito, donde el

depositante se obliga a entregar la cosa al depositario, para que se la cuide y
conserve.-
D -Para restituir la cosa a su dueo; Por ej: la obligacin del locatario, que al terminar
el contrato de locacin, debe restituir el inmueble al locador.-. Del depositario hacia el
depositante, que debe devolver la cosa al trmino del contrato de depsito, etc.-El
Cdigo slo trata, en la parte general ( Libro II, Sec. 1ra, Tt. VII, cap I), a * Las
obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales, y * para restiturlas a
sus dueos. Y en lo referente a las obligaciones de dar cosas ciertas que tienen por
finalidad transferir el uso o la tenencia, dispone el art 600 C.C. que se rigen,
respectivamente, por las disposiciones correspondientes a los contratos de
arrendamiento, y depsito.-

Tradicin
Concepto:
Consiste en la entrega voluntaria de la cosa que realiza el que se desprende de un Derecho
Real (tradens), a favor de aqul que lo adquiere y lo recibe voluntariamente (accipiens).-
(Conf. Art 2377 C.C.) Por ej: En la compraventa, donde el vendedor efecta la
tradicin de la cosa al comprador, que as se constituyen en el nuevo propietario.-

Requisitos de la tradicin
La simple entrega de una cosa no es sinnimo de tradicin en todo caso ser uno de los
elementos (material) que la perfeccionan.-
Los elementos que constituyen la tradicin, y que surgen de su misma definicin son:
a). La entrega por parte del tradens, y la recepcin por el accipiens.(elemento material).-
b). Que tanto la entrega, como su recepcin, sean realizadas voluntariariamente. (aspecto
subjetivo).
c). Que el que transfiere, como el que recibe la cosa lo hagan con el animus (intencin) de
constituir en cabeza de ste ltimo un Derecho real (causa fin).-

Funciones:
Nuestro codificador, siguiendo en este aspecto al Derecho romano,expresa tajantemente en
el art 577 C.C.: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella
ningn derecho real.-
Nuestro Cdigo Civil ha permanecido fiel al sistema del derecho romano, o sea, el de la
tradicin.-
La tradicin o entrega de la cosa (art 2377 C.C.) es indispensable para transmitir derechos
reales sobre esa cosa, sea mueble o inmueble, y sea en las relaciones de las partes, sea
respecto de terceros, pues el codificador ha entendido que el hecho de la tradicin o entrega
de la cosa da publicidad a la adquisicin del derecho real, ya que exterioriza esa
transferencia y adquisicin.- No basta el acuerdo de voluntades para transferir la propiedad;
Vlez critica al Cdigo Civil francs (nota al art 577 C.C.), que estableca que la propiedad,
tanto de cosas muebles como inmuebles , se transmitan por el slo consentimiento de las
partes.-En la nota mencionada, Vlez parafraseando a Freitas, expresa por la naturaleza
de las cosas......por el inters de la seguridad de las relaciones privadas a que se liga la
prosperidad general, se comprende desde el primer momento que el derecho real debe
 161

manifestarse por otros caracteres, por otros signos que no sean los del derecho personal, y
que esos signos deben ser tan visibles y tan pblicos cuanto sea posible. No se concibe una
sociedad que est obligada a respetar un derecho que no conoce. Esta es la razn
filosfica del gran principio de la tradicin....

Sobre el particular observamos lo preceptuado en el art 577 C.C. (transcripto ms arriba); y

el art 3265 C.C.: Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra
persona, slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo
que se dispone respecto a las sucesiones
Quiere decir que, mientras la tradicin no se efecte, el acreedor, llmese comprador,
permutante, donatario, slo tiene un derecho personal o creditorio contra el deudor; no tiene
un derecho sobre la cosa (derecho real), sino simplemente un derecho a la cosa.-
La tradicin de una cosa (mueble o inmueble) puede ser efectiva, o simblica (ficta): como
cuando se pone la cosa debida en lugar que est a disposicin del acreedor; cuando se
entregan las llaves del lugar en que la cosa est guardada; o cuando se entregan las llaves
del inmueble que se vende etc.-
Con la exigencia de la tradicin, el codificador no slo ha intentado la publicidad de la
adquisicin de los derechos reales, garantizndo as los derechos de los terceros, sino que
adems ha procurado que quede bien diferenciado el concepto de derecho real y el concepto
de derecho creditorio o personal. Sin la exigencia de este requisito,- expresa Vlez en la
nota al art 577 C.C.- ocurrira lo que pasa en el sistema del Cdigo Civil francs, en el cual
basta solamente el simple consentimiento para constituir el derecho real y, en consecuencia
el derecho personal y el derecho real, la obligacin y el dominio, son una misma cosa: el
contrato es el propio dominio y el dominio es el contrato. No hay diferencia- sigue Vlez-
entre el ttulo para adquirir y el modo de adquirir, entre la causa y el efecto.-

En sntesis: Las funciones que cumple la tradicin segn nuestro Cdigo son:
a) Sirve de medio de publicidad de la adquisicin de derechos reales, para que esta
transferencia sea conocida por todos, garantizando as los derechos de terceros-
b) Adems diferencia el concepto de derecho real (constitudo posteriormente a la
tradicin), del concepto de derecho personal o creditorio ( que existe mientras
no se produzca la tradicin).-

Pero en la poca moderna, la tradicin no puede cumplir eficazmente todas las finalidades
perseguidos. Doctrinariamente se ha exigido una forma ms eficaz de publicidad y de
seguridad, y el medio encontrado ha sido el de los registros, sobre todo cuando estn bien
organizados, de modo que no solamente dan publicidad a los derechos, sino que garanticen
su efectividad, como ocurre en el sistema alemn.-
Ahora bien;la tradicin no es necesaria en los casos siguientes:
1.- El derecho real de hipoteca: slo se necesita la inscripcin en el registro
correspondiente.-
2.- Las transmisiones que se operan por la sucesin: este tipo de transmisiones se operan
por medio de la posesin de la herencia, que es la investidura hereditaria.-
3.- La traditio brevi manu (cuando el locador compras la casa que alquilaba)(art 2387
C.C.)
4.- El constituto posesorio(art 2462 inc. 3).- Cuando el propietario vende la casa y
permanece como inquilino.-
 162

5.- En la prenda con registro.-

Deberes del deudor: antes de la entrega, en el momento de la entrega y despus

de la entrega. Medidas conservatorias
Las obligaciones de dar cosas ciertas originan para el deudor una serie de deberes, segn el
momento en que deben cumplirse:

1).- Antes de la entrega: Obligacin de conservar la cosa: Mientras la cosa se

encuentre en su poder, el deudor debe velar por la conservacin de la cosa, hasta su entrega
al acreedor.- Es obligacin del deudor emplear las diligencias necesarias (art 576 C.C.); es
decir; debe obrar con un cuidado diligente de la cosa, para encontrase luego en la
posibilidad de cumplir con la entrega, tal como lo prometi.-
Es responsable de los deterioros o prdida de la misma cuando estas eventualidades se
hubiesen producido por su culpa (art 512 C.C.), o estuviere constitudo en mora al
momento de ocurrir esa prdida o deterioro (art 513,ltima p. C.C.).-

2).- Al momento de la entrega: Obligacin de realizar la tradicin de la cosa: Debe

entregarse la cosa debida; en : * la forma, * lugar y * tiempo convenido, con todos sus
accesorios (arts 575 y 576 C.C.). Es menester que el deudor, en el cumplimiento de su
deber de entregar, se comporte diligentemente, es decir adptndo todas las medidas
necesarias que son impuestas por las circunstancias de cada caso; en caso contrario el
acreedor puede ejercer todos los medios que le acuerda el art 505 C.C.

3).- Posteriores a la entrega: Responder por las consecuencias daosas, emergentes

de la eviccin y de los vicios redhibitorios, despus de la entrega de la cosa.-

Por eviccin:se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente en

todo o en parte del derecho transmitido a ttulo oneroso.-
Por vicios redhibitorios; se entiende el defecto grave y oculto que se
encuentra en la materialidad de la cosa adquirida a ttulo oneroso.-

El deudor tiene la obligacin de:

* No turbar al adquirente en el ejercicio de su derecho.-
De defenderlo en juicio en caso que un tercero
demande la propiedad de la cosa u otro derecho
turbndolo en el ejercicio del mismo.-
De indemnizarlo por los daos sufridos, en caso de ser
vencido en juicio por el tercero demandante .
Devolver la cosa defectuosa, y exigir que se le
entregue una cosa similar o el precio; reducir el precio
de la misma etc.-

Rgimen legal segn la finalidad de la entrega

(Este tema fue tratado en esta misma bolilla; ver Finalidades, a continuacin del
concepto de dar cosas ciertas)
 163

PRIMER CASO:
Constitucin de derechos reales (o transferencia de derechos reales)
En estos casos, en nuestro rgimen, no se provoca la transferencia de derechos reales, es
decir que no se constituye un derecho real en cabeza de otra persona, hasta el momento en
que se hace la tradicin de la cosa. Dispone el art 577 C.C.: Antes de la tradicin de la
cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real, y en trminos similares se
expide el art 3265 C.C..
Y adems de la tradicin, en el caso de los inmuebles, debe efectuarse tambin la
inscripcin registral (para que este derecho real constitudo sea oponible a terceros).-
Pero, igualmente, aunque no se haya realizado an la tradicin, desde que se constituy la
obligacin, sta produce todos los efectos propios de los derechos creditorios. Durante la
vigencia de la obligacin ( y hasta que se efecte la tradicin de la cosa), se producen
dichos efectos entre el deudor, que es el dueo de la cosa ( por ej: el vendedor), y el
acreedor que tiene derecho a la cosa( ej: comprador).-
Es decir, desde que se constituy la obligacin de dar una cosa cierta para constituir sobre
ella un derecho real, y hasta la tradicin, el acreedor tiene un derecho a la cosa(derecho
creditorio), y luego de haberse efectuado la tradicin tiene un derecho sobre la
cosa(derecho real).-

Concurrencia de acreedores: (muebles e inmuebles)

Cuando el deudor comprometi una misma cosa con varios acreedores.- Por ej: Si el dueo
de una cosa mueble o inmueble la vende sucesivamente a varias personas. Se presenta el
problema de saber cul de esos acreedores a los que el deudor les prometi la misma cosa,
ser preferido, a fin de que pueda lograr en su favor la constitucin del derecho real.-

La recproca situacin de esos terceros acreedores es regida por el principio general,

establecido en el art 3269 C.C.: Cuando una persona ha contratado en diversas pocas
con varias personas la obligacin de transmitirles sus derechos sobre una misma cosa, la
persona que primero ha sido puesta en posesin de la cosa, es preferida en la ejecucin
del contrato a las otras, aunque su ttulo sea ms reciente, con tal que haya tenido buena
fe, cuando la cosa le fue entregada, que es volcado en los siguientes arts, ubicados en la
parte referida a las obligaciones de dar cosas ciertas:
1.- Si hubo tradicin(entrega de la cosa): (arts 592/594 C.C.). Es preferido el primer
adquirente de buena fe y a ttulo neroso a quien se le hizo la tradicin. Sin interesar la
antigedad de su ttulo.-
2.-Si no hubo tradicin: tendr preferencia el acreedor cuyo ttulo sea de fecha
anterior (fecha cierta) (593/596 C.C.).-

Analizaremos los efectos que se producen con relacin a las cosas muebles y cosas
inmuebles:

a) Cosas muebles:
a. 1.- Habiendo tradicin (art 592:): Este art, expresa que el acreedor
(aunque su ttulo sea de fecha anterior) no tendr derecho contra los
poseedores de buena fe, sino solamente contra los de mala fe.-Aqu se
concreta el principio que establece, referirindose a las cosas
muebles,que la tradicin + buena fe, vale ttulo.-
 164

La buena o mala fe, est dada por el desconocimiento o conocimiento por

parte del acreedor, de la obligacin que tena anteriormente el deudor con
otro acreedor.-Pero adems, adems su adquisicin deber haber sido a
ttulo oneroso, pues por una cuestin de equidad prevalece, en estos casos,
quien hizo una erogacin ( pues si no se le reconoce su derecho, se
perjudica en mayor medida), frente a quien la obtuvo a ttulo gratuito.-
Otro principio,al respecto establece que, la buena fe en la posesin
se presume; por lo tanto el acreedor que reclama deber probar la
mala fe de quien se encuentra en posesin de la cosa.-

a. 2.- No habiendo tradicin (art 593 C.C.): Aqu ser preferido el

a acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior (pero debe tratarse de /
fecha cierta).-

b.- Cosas inmuebles: (Para la constitucin del derecho real de propiedad

( d dominio) Vlez exiga como requisitos Ttulo(es decir,la escritura), y el
Modo (es decir la tradicin); y la ley 17711 en el art 2505 agreg la
necesidad de su inscripcin en el registro correspondiente,para ser opuesta
frente a terceros.-

1. b.- Si hubo tradicin: (art 594 C.C.) Reproduce el criterio del art 592;
es decir: El acreedor no tendr derecho contra el tercero que ignoraba
(buena fe) la obligacin precedente del dueo y al que se le hubiese
hecho la tradicin ( y que su adquisicin haya sido a ttulo oneroso) ,
( Sin interesar la fecha del ttulo).- Pero: El tercero no puede alegar
buena fe si la inscripcin est a nombre del acreedor, pues la finalidad
de la inscripcin es dar a conocer pblicamente la situacin legal del
inmueble, que nadie puede ignorar ( ni por ende ,alegar buena fe-
desconocimiento).-

2. b.- Si no hubo tradicin (art 596 que reproduce al 593 C.C.): Aqu ser
preferido el acreedor cuyo ttulo sea de fecha anterior.(Fceha cierta).-

Prdida o deterioro sin culpa y por culpa del deudor

Prdida:L acosa se entiende perdida, cuando ha sido destruda completamente; o cuando ha desaparecido
de un modo que no se sepa si existe o no.-
Deterioro:Cuando ha sufrido un desperfecto material, que puede disminuir su valor pecuniario.-

A) Sin culpa del deudor: Por aplicacin del principio Las cosas perecen o disminuyen
para su dueo, y sabiendo que para perfeccionar el dominio es necesaria la
tradicin.-
Si no hubo tradicin an, y el deterioro o la prdida se produjo sin culpa del deudor,
que es an el propietario de la cosa(conf. Art 577 C.C. ), l es el que se perjudica. O,
 165

mejor dicho, el acreedor que todava no ha pasado a ser propietario, no sufre la

disminucin patrimonial que representa la prdida o deterioro de la cosa.-

A.1: Si se produce la prdida, sin culpa del deudor:: El art 578 C.C. expresa: Si la
obligacin de dar una cosa para transferir sobre ella derechos reales, y la cosa se
pierde sin culpa del deudor, la obligacin queda disuelta- sin indemnizacin-para
ambas partes
Nota: La prdida debe ocurrir posteriormente a la constitucin de la obligacin, pero
antes de la tradicin ( y adems sin culpa del deudor).- Ahora bien, el deudor que
alega que la cosa se perdi sin su culpa deber probarlo.-
A consecuencia de esto: Si el deudor lo es a ttulo de vendedor, no podr reclamar el
precio; ni el acreedor que lo es a ttulo de comprador podr reclamar la cosa, o el
equivalente, ni indemnizacin alguna.- Y si el acreedor haba entregado el precio, el
deudor se lo deber devolver.-
Pero: El deudor ser responsable, aunque la cosa se haya perdido sin su culpa (por
caso fortuito o fuerza mayor): 1.-) Si ya estaba incurso en mora cuando ocurri la
prdida, salvo que pruebe que la cosa igualmente se hubiere perdido estando en
manos del acreedor (arts 508-509-513-892-789 C.C.) . 2.-) O si el deudor tom a su
cargo las consecuencias, y se hizo responsable an por caso fortuito.-

A.-2) Si se produce el deterioro sin culpa del deudor: Dice el art 580 C.C.: Si la cosa
se deteriora sin culpa del deudor, el deterioro ser por su cuenta, y el acreedor
podr disolver la obligacin o recibir la cosa en el estado en que se hallare, con
disminucin proporcional del precio si lo hubiera.-
Es decir, en este caso la solucin es similar que en el caso de prdida, pero se le
agrega otra posibilidad.- Por lo tanto,: * El acreedor puede solicitar la extincin de la
obligacin, (sin indemnizacin alguna); o * Recibir la cosa en el estado en que se
encuentre, con disminucin proporcional del precio.-

B.-) Por culpa del deudor:Cuando la prdida o el deterioro se produce por culpa del
deudor (culpa propiamente dicha o dolo), ya no funcionan las normas referentes al caso
fortuito, sino las que se refieren al campo de la responsabilidaddel deudor, por los daos
y perjuicios sufridos por al acreedor.-

1.- B) Prdida por culpa del deudor: Dice el art art 579 C.C.: Si la cosa se pierde
por culpa del deudor,ste ser responsable al acreedor, por su equivalente, y por los
perjuicios e intereses.-
La culpa, en estos casos, puede ser del propio deudor, o por culpa de las personas por
las que debe responder (sus dependientes; sus hijos menores etc)
Al expresar por su equivalente, la mayora de la doctrina opina que se refiere a la
entrega de una cosa similar.-
En sntesis: En el caso de la prdida de la cosa, con culpa del deudor: El acreedor
podr reclamar: * Una indemnizacin total por los daos y perjuicios; o * La entrega
de una cosa similar, con mas otros daos y perjuicios sufrido (por ej: lucro
cesante,etc).-
 166

2.- B) Deterioro por culpa del deudor: (Art. 581 C.C.): Segn este artculo
(leerlo), el acreedor cuenta con tres opciones:
1.- Reclamar la entrega de la cosa en el estado en que se encuentra, con
ms daos y perjuicios (si los hubiere)
2.- Exigir la entrega de una cosa equivalente (similar), con mas los atros
daos y perjuicios.-
3.- Aunque no est expresado en el art 581, consideramos que el acreedor
puede disolver la obligacin con indemnizacin de daos; pues, si le es
permitido cuando cuando el deterioro se produce sin culpa del deudor, con
mayor razn, cuando es producto de la culpa o dolo del mismo.-
Valuacin del dao: Es importante tener en cuenta que la indemnizacin de
daos es una deuda de valory como tal, cuantificable al momento de la
sentencia.-

Mejoras naturales y del hombre

Mejora:Es toda modificacin material de una cosa, que en muchas oportunidades aumenta su valor
( porque en ciertas ocasiones, algn especial tipo de mejora puede acarrear gastos para el acreedor).-

Clasificacin: Las mejoras pueden ser:

a.- Mejoras naturales: ( o aumentos ). Son los incrementos que ella recibe, por
obra espontnea de la naturaleza (aluvin: art 2572 C.C.; y Avulsin: art 2583 C.C.)

b.-Mejoras artificiales o del hombre: Cuando provienen de hechos de ste, y

pueden ser :
1.b) Mejoras necesarias: Aquellas que introduce el hombre para la
conservacin de la cosa (por ej; reparar un cao roto)
2.b) Mejoras tiles: Las de manifiesto provecho para cualquier poseedor de
la cosa (por ej;: una instalacin elctrica)
3.b) Mejoras suntuarias, voluptuarias , voluntarias. O de mero lujo o recreo:
Son las que aprovechannicamente el que las introduce (por ej: una decoracin
extica). Y que en muchos casos no aumentan el valor de la cosa.-

El principio que regla todo lo atinente a los aumentos y mejoras es el que reza: Las cosas
aumentan para su dueo, que se enuncia en el art 582 C.C.- Pasemos a estudiar los
diversos casos:
1.- Las mejoras naturales: Que experimenta la cosa (por aluvin o avulsin) despus
de constituda la obligacin (pero antes de la tradicin), favorecen al deudor que es el
dueo del objeto acrecentado (conf. Art 577 C.C.) .- Por lo tanto el acreedor deber pagar el
mayor valor que ha tomado la cosa acrecentada.- (art 582 C.C.)

2.- Las mejoras necesarias: Le dan derecho al deudor a cobrar el mayor valor
adquirido por la cosa, a causa de la mejora.- Y si el acreedor no acepta pagarlas, la
obligacin queda disuelta .-
En este caso el deudor puede exigir el reembolso de lo gastado en esta mejora. Y el
acreedor (solo l) tiene el derecho a disolver la obligacin (art 582 C.C.)
 167

3.- Las mejoras tiles y las suntuarias: En estos casos el deudor no puede exigir al
acreedor su pago; por cuanto el deudor debi conservar la cosa tal como se encontraba en el
momento de ser contrada la obligacin.- Por lo tanto: * En principio el deudor debe retirar
las mejoras (siempre que no daen a la cosa); * O el acreedor tiene derecho a exigir al
deudor el retiro de la mejora, con indemnizacin de los daosque produzca dicho retiro.- *
Si ese retiro no es viable, el acreedor puede dar por disuelta la obligacin con
indemnizacin.- * Pero el acreedor puede optar por mantener la mejora; y en ese caso
deber pagar su valor (en estos casos no funciona el art 582 C.C.)

Frutos:
Son las cosas nuevas que, regular y peridicamente produce una cosa existente, sin
alteracin, ni disminucin de su sustancia.-
Se los pueden clasificar:
Frutos naturales: Son los producidos espontneamente por la cosa, y sin intervencin principal del
hombre (por ej: frutos silvestres; animales salvajes etc)
Frutos industriales: Son los que produce la cosa, mediando la accin principal del hombre.- Por ej;
cosecha de trigo.- Flores de vivero etc.-
Frutos civiles: So las rentas derivadas del uso y goce de la cosa Por ej; alquileres; intereses; salarios
etc.-

Al respecto el art 583 C.C., dice: todos los frutos percibidos, naturales o civiles, antes
de la tradicin de la cosa, pertenecen al deudor, ms los frutos pendientes al da de la
tradicin, pertenecen al acreedor.-
Como vemos, la tradicin tiene fundamental importancia para atribuir la propiedad de los
frutos: Antes de la tradicin de la cosa; su propietario es el deudor; por lo tanto tiene
derecho a hacer suyos los frutos percibidos; pero debe entregar al acreedor los pendientes.-

SEGUNDO CASO.: OBLIGACIONES QUE TRANSFIEREN USO O TENENCIA

Dice el art 600 del Cdigo Civil: Si la obligacin fuere de dar cosas ciertas para
transferir solamente el uso de ellas, los derechos se reglarn por lo que se dispone en el
Ttulo del arrendamiento. Si la obligacin fuere para transferir solamente la tenencia de
la cosa, los derechos se reglarn por lo que se dispone en el Ttulo del depsito.-
Como observamos, este artculo hace una remisin, al establecer que las obligaciones de
dar cosas ciertas cuya finalidad sea transferir el uso o la tenencia, se rigen respectivamente
por las disposiciones sobre arrendamiento, es decir, sobre el contrato de locacin, y
sobre el contrato de depsito.-
La remisin establecida por el art 600 C.C., es tcnicamente incorrecta, por cuanto una
regulacin que corresponde a la teora general de las obligaciones no puede ser reenviada a
una fuente de ellas, como son en este caso los contratos de locacin y de depsito
( recordemos que los contratos son una de las causas fuente de las obligaciones).- Por lo
tanto el estudio de estos efectos corresponde, al curso de contratos, por lo que slo
enunciaremos algunas reglas bsicas, que sean de aplicacin al tema que analizamos.-

Transferencia del uso:

Locacin de cosas
 168

Concepto: Hay locacin de cosas cuando una persona ( locador) se obliga a entregar el uso y goce de una
cosa durante un cierto tiempo a otra (locatario) que a su vez se obliga a pagar un precio en dinero.
(Llambas).-
En el contrato de locacin existen fundamentalmente dos obligaciones correlativas: el
locador se compromete a conceder el uso o goce de la cosa; y el locatario, a pagar un precio
determinado en dinero (art 1493 C.C.). Se trata por lo tanto de una obligacin de dar una
cosa cierta con el fin de transmitir su uso al locatario, que a su vez se convierte en tenedor
de la cosa.-
La entrega de la cosa comprende, por extensin, sus accesorios (art 575, conf. Arts 1514 y
1495 C.C.).-
En este caso el deudor del uso o goce de la cosa (locador) debe entregar la cosa en buen
estado (art 1514 C.C.); y si antes de entrar en vigencia el contrato, la cosa se destruye sin
culpa del deudor (locador), el contrato queda disuleto; en cambio, si la prdida se produce
por culpa del deudor, est obligado a pagar los daos y perjuicios consiguientes.-
Por otra parte, cuando concluye el contrato de locacin, el locatario, est obligado a dar
para restituir la cosa a su dueo; pero en esta obligacin que sera de restituir el uso,, no
est reglada expresamente por el Cdigo, aunque si reconocida en el art 1609 C.C.-

Comodato
Concepto: Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble o
mueble no fungible ni consumible para que sta la use devolvindole luego la misma cosa (Llambas).-
En este contrato tambin encontramos dos obligaciones correlativas: el comodante a
permitir el uso de la cosa por el tiempo pactado, y el comodatario a cuidarla y devolverla en
su momento.-
Debe tenerse presente que en el contrato de comodato (prstamo de uso gratuito) se da otro
caso en el que se transfiere el uso de una cosa .-(Por lo que para su anlisis nos remitimos al
punto anterior (Locacin) .-

Transferencia de la tenencia:
Depsito
Concepto: Habr contrato de depsito, cuando una de las partes entregue a la otra una cosa con la sola
finalidad de custodiarla hasta que aquella se la reclame(Llambas).-
En el contrato de depsito existe la obligacin, por parte del depositario, de restituir la
tenencia de la cosa al depositante.-
El depositario es tenedor de la cosa y no tiene derecho a utilizarla, salvo autorizacin
expresa o presunta del depositante (art 2208 C.C.). La tenencia debe ser restituda al
depositante al trmino del contrato.(art 282 y conc, C.C.).-
El Cdigo, dijimos (art 600), nos remite, en el caso de la transferencia de la tenencia de la
cosa, a las normas sobre el contrato de depsito. Ahora bien, en este ttulo no estn regladas
las obligaciones del depositante anteriores a la fecha de la constitucin del depsito,
simplemente porque se presume que este contrato es hecho en inters del depoditante y no
se concibe que pueda ser obligado a hacerlo.-

Otros supuestos:
 169

Suele citarse como ejemplo de aplicacin de las normas referentes a las obligaciones de dar
cosas ciertas para transferir la tenencia de la misma, al compromiso asumido por un deudor
de constituir una prenda sobre una cosa mueble.- Pero en realidad, este es un caso de
obligacin de dar una cosa cierta para constituir en ella derechos reales, por tanto reguladas
por las normas referidas a esta finalidad.-

TERCER CASO: OBLIGACION DE RESTITUIR UNA COSA A SU DUEO

La obligacin de dar cosas ciertas para restituir a su dueo configura una relacin jurdica
en la que el acreedor es el dueo de la cosa, caso distinto del que se da en la finalidad de
transmitir derechos reales, donde el deudor es el propietario de la cosa.- Por ej: la
obligacin del locatario de restituir la cosa al locador al trmino del contrato de locacin.-
Modo de cumplimiento: En este punto son aplicables los mismos principios (mientras que
no sean incompatibles), que los que se han observado en la finalidad de transmitir derechos
reales.-

Transmisin a terceros ( mueble o inmueble)

El deudor de una obligacin de dar cosa cierta para restituirla a su dueo puede contraer,
con un tercero otra obligacin de dar la misma cosa (arts 597 a 599 C.C.)

Efectos contra terceros:

a) Cosas muebles: (arts 597 y 598 C.C.): Se distingue si el deudor: * efectu o no
la tradicin de la cosa al tercero; y * si ste es de buena o mala fe.-
a.-1. Si el deudor efectu la tradicin de la cosa a un tercero de buena fe y a ttulo
oneroso: el acreedor no tendr accin reivindicatoria contra ste ltimo, a menos
que la cosa le haya sido robada o la hubiera perdido.-
Por el contrario: S tendr derecho contra el tercero, si ste fuera poseedor de
mala fe, o la tradicin de la cosa hubiese sido hecha a ttulo gratuito (art 597
C.C.).-

a.-2:Si el deudor no efectu la tradicin de la cosa aun tercero, prevalece el

derecho del acreedor (dueo de la cosa)(art 598 C.C.), pues el dueo sigue
teniendo derecho sobre la cosa , y los terceros derecho a la cosa.-

b) Cosas inmuebles (art 599 C.C.): Si la cosa fuera inmueble, el acreedor tendr
accin real contra terceros que sobre ella (aparentemente)han adquirido derechos
reales, o que la tuviesen en su posesin por cualquier contrato hecho con el
deudor.-
El Cdigo Civil; dice que hubiesen aparentemento adquirido derechos
reales, por cuanto si el deudor no tena un derecho real de propiedad sobre la
cosa, mal podra transmitirla a un tercero.-Y adems, nunca el tercero podr
alegar buena fe en la adquisicin , pues el verdadero propietario figura como tal
en el Registro de propiedad, que al ser pblico, se supone conocido por todos.-
Responsabilidad: En los casos en que el acreedor no tiene derecho a ejercer la
accin de reivindicacin de la cosa contra el tercero, podr reclamar al deudor
que no le restituy lo debido, la indemnizacin por los daos sufridos.
Prdida o deterioro ( sin culpa o por culpa del deudor)
 170

Tambin en las obligaciones de dar cosas ciertas para restiuir a su dueo se aplica el
principio Las cosas perecen, se deterioran, aumentan o mejoran para su dueo
A.- Sin culpa del deudor
A.1: Prdida (art 584 C.C.): El deudor, en este caso, no debe indemnizacin alguna
por esa prdida. (La obligacin queda disuelta).- Y el acreedor, slo tiene derecho a
recamar, el cobro de lo que se le adeudaba hasta esa fecha( Por ej: alquileres; intereses etc)
A. 2: Deterioro: (art 586 C.C.): El acreedor slo puede exigir la devolucin de la
cosa en el estado en que se encuentra (sin ninguna indemnizacin).-

B.- Por culpa de deudor

B.1: Prdida (art 585 C.C.): Igual que en la obligaciones de dar cosas ciertas para
constituir derechos reales. Es decir, que el acreedor podr reclamar : * Una indemnizacim
amplia, por todos los daos y perjuicios; o, * Una cosa similar (equivalente), con mas daos
y perjuicios.-
B.2: Deterioro (art 587 C.C.):Idem, que lo establecido en igual situacin para las
obligaciones de dar cosas ciertas para constituir derechos reales. Es decir, otorgar al
acreedor las siguientes opciones: * Recibir la cosa en el estado en que se encuentre, con
mas daos y perjuicios; o, * Exigir una cosa similar (equivalente), con mas daos y
perjuicios; o, * Extinguir la obligacin, con todo daos y perjuicios por parte del deudor.-

Mejoras naturales: clases

Concepto: Mejoras naturales ( llamadas tambin aumentos), son aquellos incrementos que la cosa
recibe, por obra espontnea de la naturaleza.-
Clases:
Aluvin (art 2572 C.C.):..acrecentamientos de tierras que reciban paulatina e
insensiblemente por efecto de las corrientes de agua, los terrenos lindantes con las riberas.-
Avulsin ( Art 2583 C.C.) Todos los elementos naturales (tierra, plantas, arena etc), que un ro o
arroyo lleva por una fuerza sbita y adhiere a ..un campo inferior, o a un fundo situado
en la ribera opuesta.-
En este caso (art 588 C.C.), si las mejoras se deben a causas naturales, pertenecen al
acreedor ,que siempre fue su dueo ( y de acuerdo al principio que ..las cosas mejoran
para su dueo). Y el deudor no tiene derecho para exigir ningn precio por dicho
acrecentamiento.-
Mejoras humanas: clases(art 589 C.C.)
Las mejoras necesarias,deben ser pagadas tanto al
deudor de buenafe, como al de mala fe. ( En este caso,
deudor de mala fe es aqul que,pese a que el acreedor le prohibi
realizar cualquier tipo de mejora, igualmente las introdujo).
Las mejoras tiles: Slo se pagan al deudor de buena
fe (al que no se le haba prohibido realizarlas). Pero si
el deudor es de mala fe, no tiene derecho a reclamar
ninguna indemnizacin.-
Las mejoras suntuarias o voluptuarias: no son
indemnizables en ningn caso (ni al deudor de buena o
mala fe); y el deudor deber retirarlas, si no daan la
cosa. Pero si el acreedor quiere conservarlas, deber
abonar el costo de las mismas.-
Frutos( art 590 C.C.)
 171

Los frutos percibidos pertenecen al deudor, si es tenedor de buena fe . Por ej: el locatario
que percibe los frutos durante la vigencia del contrato. Pero los frutos pendientes deben ser
reintegrados con la cosa.
Debemos aclarar, que la referencia de poseedor de buena feque hace el art 590, es
impropia, pues el deudor que debe restituir la cosa a su dueo, no es poseedor sino un mero
tenedor de la cosa.-
Poseedor (conf arts 2351 y 2352 C.C.), es quien afirma para s , tener derecho de propiedad de una cosa
(por ej: El adquirente de un inmueble por boleto de compraventa, al que no se le ha extendido la escritura
an).-
Poseedor(mejor tenedor) de buena fe: En este caso, la buena o mala fe del deudor se refiere a la
virtualidad del ttulo en que reposa la tenencia para autorizar la recepcin de los frutos. El deudor es de buena
fe cuando est persuadido de que el ttulo aludido lo habilita para percibir los frutos de la cosa (Por ej: el
locatario, tiene buena fe, para percibir los frutos durante la vigencia del contrato). Pero el depositario que
percibe los frutos, es de mala fe, porque el contrato de depsito lo obliga a restituir la cosa con sus accesorios
y frutos.-

Si el deudor es de mala fe (por ej: el depositario) debe restituir la cosa debida, junto con
los frutos percibidos y los pendientes, sin derecho a indemnizacin alguna.-

RESPONSABILIDADES

1) PARA CONSTITUIR DERECHOS REALES

CON CULPA SIN CULPA

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------

El acreedor * Por la entrega de la cosa El acreedor * Solicitar la

DETERIORO opta en el estado en que se opta extincin sin
encuentra mas indemniz. Indemniz.

+ Disolver la obligac. con indem, + Recibe la cosa

en el estado en
+ Cosa equivalente con indem. que est con
disminucin
del valor

+ Equivalente mas
El deudor daos La obligacin se disuelve
Responde para ambos sin indem.
PRDIDA + Todo indemnizac.

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
 172

2----- PARA RESTITUIR A SU DUEO

CON CULPA SIN CULPA

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------

El acreedor + Solicitar la extincin El

acreedor puede exigir
opta con indemniz. la devolucin de la cosa
en el estado en que se
+ Recibir la cosa con indem.
encuentre sin indem.
DETERIORO
+ Una cosa similar con ms
indemnizacin.

MEJORAS

PARA CONSTITUIR DERECHOS REALES (ANTES DE LA TRADICIN)

MEJORAS NATURALES MEJORAS DEL HOMBRE

(Artificiales)

* Favorecen al deudor (las cosas crecen Necesarias: El deudor tiene

derecho a cobrar
para su dueo) el mayor valor.-

* El acreedor debe soportar el mayor Y si el acreedor no acepta pagar

puede
valor en el cobro de la cosa.- solicitar la devolucin.-

Utiles y suntuarias: no deben

ser abonadas
por el acreedor.-

+ El deudor debe retirar las

mejoras
(siempre que no daen a la cosa) .-

+ Si el retiro produce daos, el acreedor

puede solicitar ese retiro, ms las
indemniz.

+ El acreedor puede mantener las

mejoras abonando su valor.-

--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------
 173

PARA RESTITUIR A SU DUEO

MEJORAS NATURALES MEJORAS DEL HOMBRE -----------------

Pertenecen al dueo (acreedor) y nada Necesarias: Deben ser

pagadas al deudor
Puede exigir el deudor de buena o mala fe

Utiles: Deben pagarse al deudor de

buena fe.-
Suntuarias: No deben pagarse.-
Podrn ser retiradas si no daan a la cosa.-
Pero si el acreedor quiere conservarlas deber abonar el costo de las mismas.-

FRUTOS
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-----------------------
PARA CONSTITUIR DERECHOS REALES PARA RESTITUIR A SU
DUEO
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------
Antes de la tradicin los frutos percibidos Deudor de buena fe: Los
frutos
pertenecen al deudor percibidos le pertenecen.-

Deudor de mala fe: Debe restituir la

cosa con los frutos percibidos y
pendientes, sin indemnizacin

OBLIGACIONES DE HACER

Concepto: La obligacin de hacer es aquella cuya prestacin consiste sustancialmente

en una actividad, mediante el suministro de trabajo o actividad.-Por ejemplo: la
obligacin de un mozo de atender las mesas en una fiesta.-
Nuestra legislacin contempla las obligaciones de hacer, a travs de diversas formas,
regladas en el campo contractual.

Estas obligaciones tienen como causa-fuente diversos contratos regulados especficamente

por el Cdigo o por otras leyes (ej: contrato de trabajo) , o creados por la voluntad de las
partes (Autonoma de las partes para contratar libremente).-
Ejemplo de contratos, de donde surgen obligaciones de hacer: Locacin de servicios; de
obras; de la compraventa (conservar la cosa hasta la entrega); del depsito, etc.-

Comparacin con las obligaciones de dar:

1.- En las obligaciones de dar el objeto de la prestacin es una cosa.-
 174

En las obligaciones de hacer, el objeto de la prestacin consiste sustancialmente en un

hecho o actividad especfica.-
Von Thur, considera a las obligaciones de dar como de prestacin positiva real; y las obligaciones de
hacer como de prestacin positiva personal.-

2.- En las obligaciones de hacer es menor la posibilidad (casi impoosible) de su ejecucin

forzada, pues implicara siempre ejercer violencia fpisica sobre las personas ( La nica
excepcin es el desalojo).-
Las obligaciones de dar son susceptibles de su ejecucin forzada.-

3.- En las obligaciones de dar el acreedor puede obtener la prestacin a travsde un

tercero.-
En cambio en las obligaciones de hacer, si son del tipo intuito personae, no es factible
la realizacin de la misma por otra persona.-

Modo y tiempo de ejecutarse el hecho

Modo
De acuerdo a lo establecido por el art 625 C.C.: En las obligaciones de hacer, el deudor
...debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que fue la intencin de las
partes que el hecho se ejecutare
Es decir:
a).- La obligacin debe ser cumplida en la forma establecida por las partes.-
b).- Y en su defecto, ( art 1198 C.C.) segn la intencin que tuvieron al contratar, es
decir, segn lo que verosmilmente quisieron y entendieron.-
Tiempo
En el tiempo convenido si lo hubiere; y si no hubieren pactado el tiempo de cumplimiento,
ser el que resulte de la naturaleza de la obligacin, el que corresponder razonablemente a
las circunstancias de la obligacin.-

Ejecucin por terceros( Art 626 C.C.)

Dice el art 626 C.C.: El hecho podr ser ejecutado por otro que el obligado , a no ser que
la persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su industria, arte o
cualidades personales.-
Cuando la obligacin no es del tipo intuito personae, la prestacin debida no puede ser
ejecutada por un tercero -
Por ej: La obligacin de un msico de ejecutar un concierto no puede ser realizada por otro
msico; porque al pactarse la obligacin se tuvo en cuenta las cualidades personales del
msico contratado.-
Obligaciones intuito personae, son aquellas en las que al contratarse se han tenido en cuenta lasa
cualidades especiales del deudor que debe cumplirlas, y por lo tanto solo l puede cumplirla.- (por ej: cuando
un paciente confa en un cirujano para la realizacin de una operacin, y lo contrata a tal fin; cuando se
contrata a un escultor para esculpir una estatua.etc-

Pero, s podra hacerse por intermedio de un tercero a costa del deudor (art 505 inc 2do
C.C.), en los casos en que no existe un inters en esas cualidades personales del deudor
(haceres fungibles).-

Inejecucin y sancin legal

 175

El hecho debe ser realizado por el deudor en la forma y tiempo debido, y en caso contrario
el acreedor puede tenerlo por no hecho, o pedir la destruccin de lo mal hecho (art 625
C.C.).-
No obstante, no puede considerarse que ante cualquier falla en el cumplimiento, por ms
mnima que sea , el acreedor pueda ejercer ese derecho que le acuerda la ley.- (Buena fe del
acreedor).-
Cumplimiento tardo:
En principio, cuando el cumplimiento es tardo, el acreedor no puede rechazar el pago que
el deudor quiera realizar, si ste adems cubre los daos moratorios ocasionados.-
Slo, podr rechazar el pago tardo en el caso de que la obligacin cuente con un plazo
esencial; es decir cuando el cumplimiento extemporneo carezca de inters para l.-
Cumplimiento defectuoso:
Si las fallas no revisten importancia (defectos de detalle), el acreedor no puede pretender el
rechazo o la destruccin de lo hecho abuso del derecho- art 1071 C.C.); sino que podr
solicitar: que sean susbsanadas las deficiencias, o la disminucin proporcional del precio
(conf. Art 1198 C.C.- Buena fe del acreedor).-
Cuando sea procedente la destruccin de lo hecho; ser a cargo exclusivo del deudor; y slo
lo podr hacer el acreedor con autorizacin judicial o sin ella en caso de urgencia. (art 633
C.C.)
Ejecucin forzada: por el deudor o con la intervencin de un tercero (art 629 C.C.)
Si la obligacin de hacer no es cumplida espontneamente por el deudor (pago), el
acreedor,en principio puede exigir su ejecucin forzada ( art 629; conf. art 505 inc. 1ro);
a no ser que sea necesario ejercer violencia contra el deudor.- Pero, como para lograr el
cumplimiento forzado, siempre ser necesario violentar a la persona del deudor, esta
posibilidad en la prctica no se puede utilizar- solamente, como dijimos en el caso de
desalojo, podr como ltima instancia a ejercerse con violencia (por la fuerza pblica ) ante
la negativa del obligado.-
En estos casos se podrn utilizar medios compulsivos (por ej: astreintes).-

Ejecucin por otro: El acreedor tiene tambin la posibilidad de hacerla ejecutar por un
tercero a costa del deudor (art 505 inc 2do C.C.).- Salvo que sean del tipo intuito
personae.-

Imposibilidad ( sin culpa o por culpa)

A.- Imposibilidad sin culpa del deudor (art 627 C.C.)

Si la imposibilidad es absoluta (Por ej: en una obligacin intuito personae
el deudor se incapacita), la obligacin queda extinguida, sin ningn tipo de
indemnizacin; y en el caso que el deudor hubiere recibido algo, deber
restiturlo al acreedor.-
Si la imposibilidad es relativa (por ej: una obligacin de hacer fungible-
como levantar una pared-), donde un tercero la puede realizar; no se torna en
imposible, y el deudor sigue debindola (la deber realizar a travs de un
tercero).-
Pero, la imposibilidad de pago, eximente de responsabilidad para el deudor no se
aplica:
 176

a.- Si la imposibilidad exista al tiempo de contraerse la obligacin ( estamos frente a

una obligacin inexistente por falta de objeto).-
b.- Si sobreviene estando en mora el deudor (la ley lo hace cargo del caso fortuito).-
c.- Si la imposibilidad se debe a culpa o dolo del propio deudor.-(art 628 C.C.)
d.- Si el acreedor est en mora de cumplir respecto de su deudor, una cierta
prestacin a su cargo. (exime de responsabilidad al deudor, por la mora del acreedor)

B.- Imposibilidad por culpa del deudor (art 628 C.C.)

Aqu el deudor deber indemnizar al acreedor, los daos y perjuicios ocasionados.-
Si es simplemente culpable (culpa: art 512 C.C.), responde por los daos inmediatos
y necesarios derivados del incumplimiento.
Si obr con dolo: tambin comprender los daos mediatos previsibles.-

Obligacin de escriturar.
El contrato de compraventa de cosa inmueble, adems de generar sendas obligaciones de
dar (entrega de la cosa y pago del precio pactado), origina una obligacin de hacer,
tambin a cargo de ambas partes (otorgamiento de la escritura traslativa de
dominio-ttulo, segn Vlez).-
El art 1184 C.C., expresa que los contratos de compraventa de inmuebles deben ser
hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta
pblica.- Y si el contrato lo han celebrado en un boleto de compraventa (instrumento
privado, si bien no queda perfeccionada la venta como tal, vale como ttulo en el que las
partes se han obligado a hacer escritura pblica (promesa de escrituracin).-

La obligacin de escriturar, en una especial clase de obligacin de hacer (art 1187 C.C.)
En el caso que el deudor se niegue a escriturar: su cumplimiento puede ser reclamado
judicialmente bajo pena de resolverse la obligacin en el pago de prdidas e
intereses(art 1187 C.C.).-

Ejecucin forzada:
El cumplimiento forzado de la obligacin de escriturar (conf. art 505 1ra. P. C.C. ), no ser
factible, pues para su realizacin ser necesaria la aplicacin de violencia sobre el deudor
incumpliente (conf art 629 C.C.).-

Ejecucin por un tercero

Frente a decisiones contradictorias, en el ao 1951 la jurisprudencia estableci que, en el
supuesto de que, en el juicio ordinario de compraventa voluntaria de un bien inmueble,
proceda la condena a escriturar, puede el juez firmar la escritura si no lo hace el
obligado (Cazes de Franchino c/ Rodrguez Conde L.L. 64-476; J.A. 1951-IV-155).-
Es decir, que en estos casos es factible la posibilidad otorgada por el art 505 inc 2do Para
hacrselo procurar por otro, a costa del deudor. En esta oportunidad el tercero que
puede ejecutar la prestacin, a cargo del deudor, ser el juez de la causa.-

Responsabilidad por incumplimiento

La obligacin de escriturar queda resuelta con el pago de daos a cargo del obligado
cuando:
 177

Por imposibilidad material o jurdica, de la que es culpable una de las partes,

el juez no puede otorgar la escritura,o
La parte reclamante opta por resolver la obligacin con indemnizacin de
daos (art 630 C.C.)
Independientemente de estas posibilidades, la parte reticente a escriturar responde
tambin por los daos moratorios.-

Respecto a la extensin del resarcimiento:

1. Si el incumplimiento se produce por culpa del deudor (art 512 C.C.), ste responder
por las consecuencias inmediatas y necesarias producidas.-(art 520 C.C.)
2. Si el incumplimiento fue producido por el dolo del deudor, ste responder tambin de
las consecuencias mediatas (art 521 C.C.)

OBLIGACIONES DE NO HACER

Concepto:Son aquellas en las que la prestacin debida es un hecho negativo,

consistente en una abstencin.- Por ej: No talar un bosque; no levantar la pared a mas de
tantos metros de altura.-
Debe tratarse de la privacin, o abstencin de la realizacin de un hecho lcito.-

La abstencin puede referirse :

Al deudor mismo. (por ej: Pacto por el cual,el deudor se compromete a no
presentarse en una licitacin.-
O, a un tercero, cuya abstencin promete el deudor, responsabilizndose , ste timo,
de las indemnizaciones si el tercero no cumple.- Por ej: El deudor promete, que tal
persona no abrir un negocio en una zona determinada.-

Rgimen legal (arts 633 y 634 C.C.)

Estas obligaciones se encuentran reguladas en general; y se les aplican, mientras fueren
compatibles, las normas referidas a las obligaciones de hacer.-
Los principios son los mismos que los de las obligaciones de hacer; por lo tanto si el deudor
hiciera lo que se comprometi a no hacer ( incumplimiento de su obligacin de no hacer),
debera deshacerlo o pagar los daos y perjuicios que hubiera ocasionado, en caso de no
poderse destruir. (arts 633 y 634 C.C.).-

Cumplimiento especfico:
El deudor cumple (paga) espontneamente la obligacin de no hacer abstenindose de
realizar el hecho, en tiempo propio y del modo que fue intencin de las partes que se llevara
a cabo la inactividad.-

Mora:
En este tipo de obligaciones, y si se trata de no haceres instantneos, la mora se produce
automticamente, al hacer el deudor lo que se haba comprometido a no hacer.-
 178

Ejecucin forzada
Mientras no sea necesario ejercer violencia sobre la persona del deudor, la ejecucin
forzada en las obligaciones de no hacer ser factible.-
Para esto hay que distinguir dos clases de obligaciones de no hacer:
1. - Hay obligaciones de no hacer, cuyo incumplimiento se traduce en una obra; en cuyo
caso se podra destruir lo que no se debi realizar .- Por ej: si se pacta no levantar una
pared, y sin embargo el deudor la erige; en este caso se podra ejecutar forzadamente la
prestacin, destruyendo la pared, y volviendo, de esta manera al estado anterior.-
2. Pero, hay obligaciones de no hacer, donde su incumplimiento es todo conducta; en
cuyo caso se hace imposible su ejecucin forzada, ya que se debera ejercer violencia
sobre el deudor.- Por ej: No se podra impedir que el pianista ejecute msica en su
departamento, cuando se haba comprometido a no hacerlo .-

Ejecucin por otro

Entendemos que en principio, las obligaciones de no hacer son del tipo intuito personae, es
decir, que el acreedor las ha pactado con ese determinado deudor teniendo en cuenta su
especial calidad, ubicacin, profesin, conocimiento de alguna situacin,posibilidad de
competencia etc; y pretende que sea ese deudor el que la cumpla; pues si fuera realizado
por otra persona el resultado no le sera til.- Por ej: Si un vecino contrata con su lindero
para que no levante la pared a ms de tantos metros de altura pues le quita la visin del mar,
de nada le servira, si el que se abstiene de levantar su pared es un vecino de otra manzana.-

Imposibilidad
Si la omisin de determinado hecho resulta imposible sin culpa del deudor (Por ej: alguien
se oblig a no levantar una pared ; y una ordenanza municipal fija que debe levantarse).-
En estos casos la obligacin se extingue sin ningn tipo de indemnizacin (art 632 C.C.)

Pero; si la omisin ha resultado imposible por culpa del deudor, se aplican los arts 633 y
634:
Exigir del deudor la destruccin de lo hecho.-
O, que se lo autorice a destrurlo, a costa del deudor.-
Y si no fuere posible destrurlo; o cuando para lograr
la ejecucin forzada sea necesaria la aplicacin de
violencia sobre el deudor, el acreedor tendr derecho a
solicitar la indemnizacin por daos y perjuicios.-
 179

B O L I L L A VIII U.C. Sta Fe

OBLIGACIONES INDETERMINADAS

Cuando analizamos el tema del objeto de las obligaciones (la prestacin); decamos que no
hay inconveniente que la prestacin no haya quedado incialmente (al nacer la obligacin)
definida en su individualidad, con tal que posteriormente (no ms all del momento del
pago), se determine, mediante una eleccin o una opcin, sea a cargo de una de las partes,
ambas, o por un tercero.-
Las obligaciones son de dar cosas indeterminadas ( o inciertas), cuando en el momento
que brota la obligacin se tiene incertidumbre sobre la cosa debida.-
Aqu estamos frente a los casos de indeterminacin objetiva ( pues la incertidumbre
recae sobre la prestacin que constituye el objeto de la obligacin). En la bolilla
siguiente analizaremos la indeterminacin subjetiva (incertidumbre respecto de los
sujetos).-

Indeterminacin: Por aplicacin del art 1170 C.C. una cosa absolutamente
indeterminada o indeterminable no puede ser objeto de una obligacin.-
La ley permite una cierta indeterminacin, a condicin que sea relativa y temporaria:
A- Relativa: Por lo menos debe estar determinada la especie.-
B- Temporaria: Esta situacin de incertidumbre debe cesar al menos en el momento
del pago.-

Grados de indeterminacin
La indeterminacin objetiva presenta diversos casos o grados de incertidumbre; que
partiendo del caso menos intenso y a travs de distintos casos, se llega a la indeterminacin
mxima autorizada por nuestro ordenamiento jurdico.
Y son, de menor a mayor indeterminacin:
1- Obligaciones facultativas.
2- Obligaciones alternativas.
3- Obligaciones de dar cosas inciertas no fungible (de gnero).
4- Obligaciones de dar cosas inciertas fungibles (de cantidad).
5- Obligaciones de dar sumas de dinero.-

Concentracin
Dijimos, que la incertidumbre que caracteriza a este tipo de obligaciones debe ser
temporaria, es decir que en algn momento (antes,o al momento del pago),la
prestacin, a travs de la eleccin debe determinarse.- Al quedar perfeccionada la
eleccin, se produce la concentracin de la obligacin en el objeto elegido.
Se ha despejado la incertidumbre y por fuerza de la concentracin, queda como nico
objeto debido, el elegido; y los dems resultan ajenos a la pretensin del accreedor,
considerndose como que nunca han existido en esa obligacin.
A partir de la eleccin y por efecto de la concentracin,la obligacuin se transforma en
dar cosa cierta, ( con todas las virtualidades de este tipo de obligaciones).-
 180

La concentracin no slo se produce por efecto de la eleccin (del deudor, del acreedor
o de un tercero), sino que tambin se puede producir forzadamente,por ej ante la prdida
o deterioro de los otros objetos de factible eleccin.-

Sistemas de eleccin
Es importante, establecer el sistema aplicable para concretar la eleccin, por los efectos que
acarrea, especialmente, en cuanto a establecer el momento exacto en que se perfecciona la
eleccin de la prestacin y se produce la concentracin de los efectos, en el objeto elegido.-
Aunque la doctrina no es pacfica al respecto. Existen varios sistemas:
Del pago: En esta, la eleccin queda consumada en el momento que se paga (por ej:
en la obligaciones facultativas).-
De la declaracin o comunicacin: Es suficiente la manifestacin de voluntad de
quien debe elegir, con tal que sea comunicada a la otra parte.
Declaracin recepticia: Aqu la opcin se perfecciona con la declaracin de
voluntad de quien debe elegir, recibida por la otra parte.- (Por ej: en las obligaciones
de gnero).-
De la separacin : Se consuma la eleccin (o individualizacin) cuando se separa la
cosa con que se va a pagar (por ej: en las obligaciones de cantidad)

OBLIGACIONES FACULTATIVAS

Concepto:El art 643 C.C. la define: Obligacin facultativa es la que no teniendo por
objeto sino una sla prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por
otra.
Ejemplo: La obligacin que asume Juan de entregar a Pedro su casa, con facultad del
deudor para entregar en cambio , su auto.-
Lafaille y Salvat, inspirados en una crtica formulada por Huc,observan que la definicin
del art 643 es deficiente,pues hablar de obligacin facultativa es un contrasentido, a
menos que se trate de obligaciones naturales (que por carecer de coercibilidad, su pago es
facultad del deudor). Por ello Huc entiende, que sera mas correcto llamarlas obligacin
comprendiendo una prestacin facultativa, al lado de la prestacin obligada. Otros
nombres que han propuesto los autores,son: Obligaciones de sustitucin facultativa
Obligaciones con facultad alternativa etc.-

La facultad de sustitucin:
Del art 643 C.C. surge que la opcin de sustitucin la tiene solamente el deudor.-
Y, segn la mayora de la doctrina, esta opcin se perfecciona,o queda consumada en el
momento del pago: pues la virtualidad de la obligacin facultativa autoriza alobligado a
sustituir el objeto del pago, no el objeto debido; de ah la necesidad del pago para que haya
legtimo ejercicio de la opcin (Llambas, Salvat, Rezznico etc)
Objeto de la prestacin facultativa: Puede consistir en cualquier clase de prestacin, sea la
entrega de una cosa, o la ejecucin o abstencin de un hecho.
Igualmente la facultad de sustitucin puede referirse a las modalidades y circunstancias de
la ejecucin .Por ej: la opcin de pago al contado, o reservndose la posibilidad el deudor
de pagar en tres cuotas peridicas con intereses; En tal o cual lugar etc.-
 181

Causa fuente de la facultad de sustitucin: El poder de sustituir por la otra prestacin de

cumplimiento posible, puede provenir: a) De la convencin de las partes (contrato); b)
Del testamento (por ej: Cuando el testador deja bienes a un heredero designado con la
orden de entregar como legado a otro, una casa ,pero dejndole al heredero testamentario la
posibilidad de cumplir el legado, entregndo un auto) c) La ley: Por ej: El donatario puede
liberarse de la obligacin de alimentos a favor del donante,devolviendo los bienes donados,
o su valor , si los hubiese enajenado.-

Interdependencia de las prestaciones

En las obligaciones facultativas encontramos una prestacin, que es la debida (prestacin
principal); y otra (accesoria) con la que puede sustitur el pago el deudor.-
Por lo tanto, en principio,estasobligaciones se caracterizan por la interdependencia de las
prestaciones.- Su manifestacin la observaremos cuando tratemos los riesgos, en el tema
siguiente.-

RIESGOS
Cuando hacemos mencin del tema riesgos, nos referimos a los avatares que pueden
sufrir las prestaciones , sea por culpa (culpa propiamente dicha y dolo) del deudor ; o sin
culpa (caso fortuito o fuerza mayor) de las partes.-

I Por culpa del deudor:

a- Prdida de la principal: el caso queda regido por el art 648 C.C. que dice: Si el
objeto de la obligacin principal hubiere perecido o se hubiera hecho imposible por
culpa del deudor,el acreedor puede pedir el precio de la que ha perecido o la cosa que era
el objeto de la prestacin accesoria.-
Es una solucin anmala que ha concitado la crtica general de la doctrina. En efecto,si hay
un solo objeto debido ( que es el nico que puede reclamar el acreedor);y que la sustitucin
solo est en manos del deudor, no se advierte la razn por la que el acreedor pueda optar
por la accesoria (hacindola funcionar como una obligacin alternativa).-
Adems contrara el principio de la accesoriedad ( que extinguido lo principal, se extingue
lo accesorio)
En fin:Ante la prdida culpable de la prestacin principal, el acreedor puede optar por
reclamar:a) O, el valor de la principal, con mas otros daos y perjuicios; o b) La accesoria.-

b- Prdida de la accesoria: Cuando la culpa del deudor incide en la prdida de la

prestacin accesoria, el que se perjudica por ese hecho es el propio deudor culpable, que se
ve privado de la posibilidad de liberarse mediante la entrega de la cosa accesoria (art 649
C.C.).- Por lo tanto deber indudablemente pagar conlacosa principal.-
c- Deterioro de la principal:Aqu la doctrina est dividida:*Para algunos se aplicara el
discutido art 648 (que el acreedor pueda optar por exigir la entrega de la accesoria).- *
Para otros (nosotros), se aplica el art 581 C.C., esdecir ,lo mismo que en el caso de entrega
de cosa cierta: Es decir que el acreedor puede optar por ; a) Reclamar el precio total de la
principal, o b) La cosa principal en el estado en que se encuentra, con ms daos y
perjuicios.-
 182

d) Deterioro de la accesoria: Aqu la solucin es sencilla e idntica que en el caso de la

prdida de la accesoria (art 649 C.C.), es decir, que debe la principal: pues lo que afecta a lo
accesorio no repercute en lo principal.-

II Sin culpa del deudor:

1- Prdida de la principal:En este caso la obligacin se extingue, sin indemnizacin (art

647 C.C.)
2- Prdida de la accesoria: (art 649 C.C.)No afecta a la prestacin principal; por tanto el
deudor pierde la opcin teniendo que cumplir slo con la principal.-
3- Deterioro de la principal: En este caso el acreedor puede optar por: 1- La cosa
deteriorada con disminucin proporcional del precio, o 2- dar por extinguida la
obligacin sin ningn tipo de indemnizacin.-
4- Deterioro de la accesoria: Idem,que en el caso de la prdida de la accesoria. El deudor
pierde la opcin.-

OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

Concepto: Segn el art 635 C.C. : Obligacin alternativa es la que tiene por objeto una
de entre muchas prestaciones independientes y distintas las unas de las otras en el ttulo,
de modo que la eleccin que deba hacerse entre ellas, quede desde el principio
indeterminada
Por ej: Me obligo a entregar el libro A ,o el Cdigo B.-
La alternatividad puede surgir:a) De un contrato; o b) de una disposicin de ltima
voluntad, d) de la ley.-

Comparacin:
* Con las facultativas: + En la alternativas hay dos o ms prestaciones de
cumplimiento posible, que integran el objeto debido.- + En cambio en las facultativas se
debe una sola prestacin,con la facilidad para el deudor de poderla sustitur por la accesoria
en el momento del pago.-
+ En las alternativas, todas las prestaciones son
principales y estn en unpie de igualdad (si se pierde una se debe la otra).- + En las
facultativas hay disparidad en las prestaciones; unaes la debida (principal) y laotra es la que
el deudor puede pagar en sustitucin (accesoria);por lo tanto jugara, en principio, la
accesoriedad.-
+ En las alternativas,la eleccin puede estar en manos
del deudor, del acreedor e incluso, de un tercero.- + En las facultativas,slo el deudor
puede optar.-

Con las conjuntivas:Aunque en ambas hay varias prestaciones: En las alternativas

se debe una u otra prestacin; mientras que en la conjuntiva se deben todas.-

Con las obligaciones con clusula penal: a) En las alternativas: todas las
prestaciones tienen el mismo rango (principales); en las que cuentan con clusula
penal las prestaciones son de rango desigual (principal y accesoria).-
 183

b) En las alternativas:si una de las prestaciones se pierde por caso fortuito, se deben
las otras.- En las que cuentan con clusula penal: si el objeto se pierde por caso
fortuito, no se debe la pena.-
c) Lo tpico de las obligaciones alternativas radica en la eleccin del objeto del
pago.- En cambio en las de clusula penal no hay eleccin; slo si el deudor se
encontrare en mora, el acreedor puede exigir la pena.-

Eleccin:
A quin corresponde: art 637 C.C.
En la vida de toda obligacin alternativa, un momento crucial es el de la eleccin de
una de las prestaciones que integran su objeto. Decimos que dicho instante es crucial
por cuanto, una vez producida la eleccin, por efecto del principio de la
concentracin,la obligacin deja de ser alternativa para pasar a se una de dar cosa
cierta, que es la de entregar la cosa elegida.-
El art 637 establece que : en las obligaciones alternativas, corresponde al deudor
la eleccin de la prestacin de uno de los objetos comprendidos en la obligacin
Es decir, que en principio,la eleccin corresponde al deudor, es el caso de la
obligacin alternativa regular;.- Pero si las partes lo estipulan, puede el acreedor
tener derecho a la eleccin (641 C.C.):Obligacin alternativa irregular.-
Este derecho a elegir,tambin puede ser dejado en manos de un tercero.-
Adems, esta eleccin se transmite alos herederos y cesionarios. Y por medio de la
accin subrogatoria , puede ser ejercida por los acreedores de quien deba elegir.-

Negativa a elegir: Puede ocurrir que quien deba hacer la eleccin no la lleve a cabo,
caso en que: a)Negativa del deudor; Una vez constitudo en mora de eleccin el
deudor, la eleccin la debe efectuar el juez;por cuanto si ste derecho fuera
traspasado al acreedor, importara una pena no pactada.-
b) Negativa del acreedor: En este caso, una vez constitudo en mora el acreedor
( por la eleccin), este derecho de elegir se traspasa al deudor.-
C) Negativa del tercero:; La eleccin debe ser practicada por el juez.-

Modo de efectuar la eleccin;

La eleccin puede recaer sobre cualquiera de los objetos alternativos, sin niguna
restriccin respecto de la calidad del elegido (a diferencia de las obligaciones de
gnero).-
Y acerca del modo y en que momento se considera realizada la eleccin: pensamos,
con la doctrina mayoritaria; que la eleccin en las obligaciones alternativas sean
regulares o irregulares- debe ser practicada mediante la declaracin recepticia,
dirigida por quien tiene a su cargo la eleccin, a la otra parte.(y estar perfeccionada
desde que ste ltimo la hubiere recibido).-
Y en caso de que un tercero sea el encargado de elegir, debe notificar su eleccin al
acreedor y al deudor.-
Tiempo: La declaracin recepticia mediante la cual se concreta la eleccin de una
de las prestaciones, debe efectuarse en tiempo propio, es decir el estipulado por las
partes, o , en su defecto dentro del plazo establecido para el pago.- Si no existe plazo
determinado,lo designa el juez. (art 509 C.C.).- La constitucin en mora del deudor
de la eleccin se regla por lo preceptuado en el art 509 C.C..-
 184

Efectos de la eleccin:
Ya dijimos que el efecto de la eleccin es transformar la obligacin alternativa en
una de dar cosa cierta;opera la concentracin del objeto de la obligacin en la
prestacin elegida , considerndosela retroactivamente al nacimiento de la
obligacin, como la nica debida, y las dems quedan como si nunca hubiesen
existido en la obligacin.-
La eleccin una vez realizada es irrevocable.-

Riesgos en las obligaciones alternativas

I ) Imposibilidad de las prestaciones por caso fortuito antes de la elevccin y

despus de la eleccin

I. a) Antes de la eleccin:
Puede suceder, que antes de efctuada la eleccin por quien corresponda, alguna o todas las
prestaciones comprendidas en la obligacin alternativa resultenimposible por caso fortuito
o fuerza mayor; y en tal caso puede producir los siguientes efectos:
1- Segn el art 638 C.C. si una de las obligaciones no poda ser objeto de la
obligacin, la otra es debida por el acreedor.-Este artculo se refiere a la
imposibilidad material o jurdica, al tiempo del nacimiento de la obligacin ( si
una de las cosas est fuera del comercio, o es imposible materialmente, o es
ilcita)
2- Dice la 1ra p. Del art 639 C.C. Si uno de los objetos prometidos no pudiere
realizarse.... debe prestarse el que ha quedado.Por lo tanto , la imposibilidad
de pago posterior al nacimiento de la obligacin( por caso fortuito) concentra el
objeto debido en las dems prestaciones.-
3- Expresa el art 642 C.C. Si las prestaciones se han hecho imposibles sin culpa
del deudor, la obligacin queda extinguida. Aqu se refiere al caso en que
todas las prestaciones se tornen imposibles sin culpa del deudor.-
Pero existen otros casos no contemplados por el Cdigo:

4- Deterioro de alguna de las prestaciones: Cuando la eleccin favorece al deudor

(alternativa regular). Como la libertad de eleccin, por parte del deudor no puede
ejercerce en desmedro del acreedor, el deudor no puede entregar la deteriorada.-
5- Deterioro de todas las prestaciones: Cuando la eleccin favorece al deudor: En
principio el deudor puede optar por pagar con cualquiera de las cosas
deterioradas.- Pero hecha la eleccin (se convierte en obligacin de dar cosa
cierta), y el acreedor puede: a- Rechazar la prestacin deteriorada, disolviendo la
obligacin; o b- recibir la cosa en el estado en que se encuentra ,con disminucin
proporcional del precio
6- Deterioro de alguna de las prestaciones, si la eleccin corresponde al
acreedor(irregular): El acreedor puede elegir entre la deteriorada o las no
deterioradas. Si elige la deteriorada, puede exigir una disminucin proporcional
del precio.-
7- Deterioro de todas las prestaciones si la eleccin corresponde al acreedor
(irregular) Aqu el acreedor puede optar: a- Elegir una de las deterioradas,o b-
Disolver la obligacin
 185

II) Despus de la eleccin:

Despus de efectuada la eleccin, slo se debe la prestacin elegida, y como se trata
ya de obligacin de dar cosa cierta, se aplican las normas referidas a este tipo de
obligaciones (arts 578 a 587 C.C.)

Imposibilidad o deterioro del objeto de la prestacin antes de la eleccin por

culpa de las partes. Cuando la eleccin corresponde al deudor y cuando
corresponde al acreedor.-

A) Eleccin por el deudor (Regular)

Prdida por culpa del deudor:

1- Dice el art 639 C.C.: Si uno de los objetos prometidos no pudiese realizarse aunque
sea por culpa del deudor.... debe prestarse el que ha quedado Por su culpa, el
deudor pierde en este caso la facultad de elegir, quedando precisado a pagar con la
prestacin subsistente.-
2- Y la segunda parte del art 639 C.C. expresa: Si ninguno de ellos (objetos) puede
prestarse, y el uno ha dejado de prestarse por culpa del deudor, ste tiene la
obligacin de entregar el ltimo que hubiese dejado de poder ser prestado.- Se
refiere al caso en que una prestacin se pierde por culpa del deudor ,y se pierde luego
la otra por caso fortuito. Lo que debe entonces el deudor, es el valor de la ltima.-
3- El caso de la prdida de todas las prestaciones por culpa del deudor ( que tena a su
cargo la eleccin): esta hiptesis queda comprendida en la 2da parte del art 639 : (Da
derecho al acreedor a obtener el valor del ltimo objeto que pudo prestarse.-

Prdida por culpa del acreedor:

El Cdigo no ha considerado una serie de hiptesis, a saber:
1) Prdida de una prestacin y subsistencia de otra prestacin realizable: En este caso el
deudor puede optar,: a- Por cumplir la que queda y reclamar los daosprovenientes de
la imposibilidad de la otra.- o, b- manifestar que el pago ha de tenerse por efectuado
con la destruccin de la cosa por el acreedor.-
2) Prdida de una prestacin por culpa del acreedor y prdida de la otra por caso fortuito:
el deudor queda liberado con la prestacin que pereci por culpa del acreedor y tiene
derceho a reclamar de ste la contraprestacin convenida (nota al art 641 C.C.)
3) Prdida de todas las prestaciones por culpa del acreedor; En este casono resuelto por el
codificador, el deudor resulta liberado de su deuda por cualquiera de los hechos de
culpa obrados por el acreedor, y mantiene su derechjo a la contraprestacin a cargo de
ste.Es decir, el deudor puede decidir libremente cual de las prestaciones preceidas ha
de entenderse cobrada por el acreedor, y cul o cules otras han de serle reintegradas en
su valor,con indemnizacin de los perjuicios adicionales que la destruccin de estas
otras cosas le hubiese causado.-
4) Prdida de unaprestacin por culpa del deudor, y prdida de la otra por culpa del
acreedor: En este caso, tampoco observado por el codificador, la obligacin queda
saldada con la destruccin de la cosa por obra del acreedor, y el deudor tiene derecho a
reclamar la cotraprestacin correspondiente. La culpa del deudor, es en este caso,
irrelevante.-
 186

Casos de deterioro:

a) Deterioro de una prestacin por culpa del deudor:Aqu el deudor pierde la facultad de
elegir y debe pagar con la prestacin no deteriorada.-
b) Deterioro de una prestacin por culpa del deudor y deterioro de la otra por caso fortuito:
Aqu el deudor est precisado a pagar con la cosa deteriorada porsu culpa, pudiendo
optar el acreedor por: 1- La recepcin de ese pago con disminucin del precio y con
ms daos y perjuicios.; o 2- Disolver la obligacin, tambin con indemnizacin.-
c) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del deudor: En este caso el deudor pierde
el derecho a elegir. Por tanto, el acreedor puede optar entre : 1- Elegir una de las
prestaciones deterioradas, con disminucin del precio y con ms daos y perjuicios; o
3- Disolver la obligacin , con ms daos y perjuicios.-
d) Deterioro de una sola prestacin por culpa del acreedor: En este caso la eleccin del
deudor subsiste, pues la culpa del acreedor no puede hacrsela perder.- Por tanto el
deudor puede optar: 1- Por entregar la prestacin intacta y demandar el dao por el
deterioro de la otra, o 2- entregar la deteriorada sin descuento alguno de la respectiva
contraprestacin a su favor.-
e) Deterioro de una por culpa del acreedor y la otra por caso fortuito: Aqu el deudor no
pierde la facultad de elegir.- Por tanto puede optar: 1- Pagar con la deteriorada, sin
disminucin de la contraprestacin. O, 2- Entregar la deteriorada por caso fortuito con
disminucin proporcional de la contraprestacin, y demandar los daos por la
deteriorada por culpa del acreedor.-
f) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del acreedor: Aqu el deudor mantiene la
facultad de elegir cualquiera, sin que el acreedor pueda pedir disminucin en su
contraprestacin.- Y respecto a todas las dems deterioradas, el deudor puede exigir su
indemnizacin.-
g) Deterioro de una por culpa del deudor y de la otra por culpa del acreedor: El deudor
puede elegir entre las prestaciones deterioradas: 1- Si el deudor elige la deteriorada por
su culpa, el acreedor puede recibirla pero con disminucin proporcional de su
contraprestacin e indemnizacin por la recepcin de una prestacin deteriorada por
culpa del deudor; o; disolver la obligacin con daos y perjuicios.- 2- Si el deudor
elige la prestacin deteriorada por culpa del acreedor, el pago es correcto y debe
considerarse ntegro, sin descuento alguno y sin indemnizacin.-

B) Eleccin por el acreedor (irregular)

1- Prdida de una prestacin por culpa del deudor y subsistencia de la otra: (art 641 1ra
p.). Aqu el acreedor podr reclamar: * La cosa que ha quedado, o, * El valor de la que
se ha perdido.-
2- Prdida de todas la prestaciones por culpa del deudor (art 641 2da p.) Aqu el acreedor
puede reclamar el valor (daos y perjuicios) de cualquiera de ellas.-
3- Prdida de una por culpa del deudor y la otra por caso fortuito: En este caso, el acreedor
puede demandar el valor de la ltima en perderse.- (aunque la doctrina no es
unnime)
4- Prdida de una por culpa del acreedor y subsistencia de la otra ( nota al art 641 C.C.). El
acreedor se debe dar por pagado con la que por su culpa se destruy.-
 187

5- Prdida de todas las prestaciones poir culpa del acreedor: Aqu el acreedor puede elegir
una de las que l destruy para imputarla al pago; e indemnizar todas las dems que por
su culpa se destruyeron.-
6- Prdida de una por culpa del acreedor y la otra por culpa del deudor: Aqu el acreedor
se da por pagado con la que por su culpa se destruy sin indemnizacin de ningn tipo.-

Casos de deterioro (irregulares)

a) Deterioro de una sola prestacin por culpa del deudor: El acreedor puede optar
por : * Exigir la entrega de la cosa no deteriorada, sin indemnizacin (pues no
sufre dao); * Entrega de la deteriorada con indemnizacin,o * Indemnizacin
sustitutiva de la entrega de la cosa deteriorada.- * Disolucin de la obligacin con
indemnizacin del inters negativo (por frustracin del contrato)
b) Deterioro de una prestacin por culpa del deudor y de la otra por caso fortuito:
Como en el caso anterior,la facultad del acreedor para elegir, subsiste. Luego l
puede optar: 1- Por la entrega de la cosa deteriorada por caso fortuito, con rebaja
proporcional de la contraprestacin;pero sin indemnizacin, 2- Por la entrega de la
cosa deteriorada por culpa del deudor, con indemnizacin del dao-; 3- por la
indemnizacin sustitutiva de la entrega de la ltima cosa; 4- por la disolucin de
la obligacin con indemnizacin al inters negativo.-
c) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del deudor: Siempre subsiste la
facultad de eleccin del acreedor. Por lo tanto puede optar por las posibilidades
2,3 y 4 del punto anterior, con relacin a cualquiera de las prestaciones en juego.-
d) Deterioro de una prestacin por culpa del acreedor: La culpa excluye la eleccin
p por el acreedor, quien deber recibir en pago la cosa deteriorada,sin alteracin de
la contraprestacin ( si la hubiere)
d)
e) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del acreedor: Deber el acreedor
recibir el primer objeto deteriorado, sin disminucin en la contraprestacin (si la
hubiere)), e indemnizando al deudor por los deterioros causados en los otros
objetos.-
f) Deterioro de una prestacin por culpa del acreedor y de la otra por culpa del
deudor : El deterioro causado por el acreedor importa eleccin tcita de
laprestacin que l ha deteriorado. Deber recibir la cosa deteriorada porsu culpa,
sin disminucin en la contraprestacin ( si hubiera).-

Imposibilidad o deterioro por culpa despusde la eleccin:

A partir de la eleccin, y por el principio de la concentracin, la obligacin se transforma en
una de dar cosa cierta; por lo tanto deben aplicarse las normas que se refieren a ellas (arts
578 a 587 C.C.)

OBLIGACIONES DE GNERO (INCIERTAS NO FUNGIBLES)

Concepto: Las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles (de gnero), son aquellas
cuyas prestaciones no estn determinadas individualmente sino por su gnero
(caractersticas de incertidumbre); y no pueden ser sustitudas entre s, debido a que renen
 188

ciertos caracteres diferenciales dentro del gnero (caractersticas de su no fungibilidad).-

Por ej: A se obliga a entregar a B, un Cdigo Civil.-
En estas obligaciones es ms importante el gnero, y la eleccin debe efectuarse dentro de
l.-
La incertidumbre est dada por la eleccin que debe efectuarse dentro del gnero;pues
dentro del gnero existen ciertos caracteres que los diferencian y los tornan no fungibles.-
Por ej: en el gnero CdigoCivil; existen tipos y especies diferentes (rstico o de lujo),
(papel fino o grueso) (fecha de edicin ) etc.-

Eleccin:
Las obligaciones de gnero requieren que su objeto se individualice para poder cumplirse.
La eleccin es el acto por el cual se escoge un individuo dentro del gnero debido, a los
fines del pago.-
A quien corresponde la eleccin: En principio (art 601 C.C.) la eleccin le corresponde al
deudor.- Pero dicha eleccin se puede conferir, de comn acuerdo, al acreedor o incluso a
un tercero.-( art 602 in fine)

Que cosa elegir: La eleccin no puede hacerse caprichosamente;tampoco es discrecional,

sino que est sometida al criterio legal segn el cual la eleccin debe recaer en un individuo
del gnero debido que tenga una calidad media .- art 602 : El deudor no podr escoger
cosa de peor calidad de la especie, ni el acreedor la de mejor calidad (aplicacin del
principio de la buena fe,puesse supone que entienden que se pague con algo de calidad
media)
Por calidad media se entienden las cosas comprendidas entre la mejor y la peor; solo se
excluyen la mejor y la peor, segn sea quien elige (calidad promedio)
Modo de eleccin: Nuestro Cdigo no ha precisado como se configura la eleccin de la
cosa a pagar; aunque la doctrina predominante establece que la eleccin se perfecciona por
una declaracin recepticia.- Y desde que la eleccin ha quedado perfecta: 1- La obligacin
se ha convertido en una de dar cosa cierta; y 2- Desde ese momento la eleccin es
irrevocable.-

Riesgos: Antes y despus de la eleccin:

1) Antes de la eleccin: (art 604 C.C.) Aqu juega el principio que reza El gnero
nunca perece. Significando que: si la individualizacin de la cosa no ha sido hecha, la
obligacin no se extingue y el deudor no puede eximirse de su cumplimiento porque la cosa
con que pensaba cumplir se haya perdido o se haya deteriorado por caso fortuito o fuerza
mayor.- Por ej: Quien promete un Cdigo Civil,queda obligado perpetuamente. Y si por
circunstancias de fuerza mayor no puede entregar ningn Cdigo Civil, responder por los
daos y perjuicios.-

2) Despus de la eleccin (art 603 C.C.) Se aplicarn las normas referentes a las
obligacionesde dar cosas ciertas ( arts 578 a 587 C.C.)
 189

OBLIGACIONES DE GNERO LIMITADO

Concepto: En este tipo de obligaciones,lo debido es algo incierto dentro de una categora
de objetos ciertos.-
El art 893 dice al respecto:Cuando la obligacin tenga por objeto la entrega de una cosa
incierta, determinada en un nmero de cosas ciertas de la misma especie....
Por ejemplo: Juan se obliga a entregar cinco caballos de carrera, de su haras.-
Este tipo de obligaciones se extinguen: .. Si se perdiesen todas las cosas comprendidas
en ella por un caso fortuito o de fuerza mayor.- Por ej: Mueren, debido a una epidemia,
todos los caballos del haras.-
Este tipo de obligaciones constituyen una excepcin al principio El gnero nunca perece
(art 604 C.C.).-
Para autores como Alterini y Llambas, este tipo de obligaciones, en realidad son una
especie de obligaciones alternativas.-

OBLIGACIONES DE CANTIDAD ( INCIERTAS FUNGIBLES)

Concepto: (art 606 C.C.) Son obligaciones de cantidad, las que versan sobre cosas
fungibles; entendindose por tales aquellas en que todo individuop de la especie
equivale a otro individuo de la misma especie, y que pueden sustituirse las unas por las
otras de la misma calidad y en igual cantidad (art 2324 C.C.). Son cosas intercambiables
entre s, por lo que es indiferente recibir esta cosa o aquella otra (con tal que sean de la
misma especie y calidad).-
En consecuencia, en este tipo de obligaciones no corresponde hablar de eleccin, (pues en
ellas todos los objetos son iguales ), aqu interesa nicamente determinar la especie, la
cantidad y la calidad de las cosas debidas.-
Estas obligaciones se distinguen,pues, por dos caracteres:
1- Su objeto no est individualizado al tiempo de constiturse la obligacin. Quedando
slo definido por su gnero, especie, calidad y cantidad.--
2- Su objeto es fungible,en cuanto puede ser sustitudo, idiferentemente, por otro que
sea de la misma especie y calidad.-

Diferencias con las obligaciones de gnero:

Ambas obligaciones son relativas a su gnero. Pero se diferencian: En que las obligaciones
de gnero su objeto es no fungible; y en las de cantidad es fungible.-
Segn Llambas esta diferencia (para l, secundaria) no sera impedimento para que queden
subsumidas en la clase ms amplia, de las de gnero, y as regirse por las normas referentes
a ella.-
Eleccin: En este tipo de obligaciones sera mejor hablar de Individualizacin o
determinacin del objeto (art 609 C.C.)
Por razn del carcter fungible del objeto debidono es aplicable ac el criterio de eleccin
que rige para las dems obligaciones de gnero.-
Tratndose de cosas fungibles, ya no es cuestin de elegir entre ellas,porque toda
discriminacin es indiferente.- De ah que slo se trata de determinar la cosa a pagar,lo
que se practicar por las operaciones de contar,pesar o medir lo debido, en un acto conjunto
entre acreedor y deudor ( se desprende del anlisis del art 609 C.C.)
Se cumple la obligacin haciendo entrega el deudor de las cantidades debidas (art 607
C.C.)
 190

Riesgos:
a) Antes de la individualizacin: En este , al igual que en las obligaciones de
gnero, se aplica elprincipio El gnero nunca perece (art 604 C.C.); por lo
que el deudor nunca se puede liberar del cumplimiento de la misma.-
b) Despus de la individualizacin: Aqu, la obligacin de cantidad se
transforma en una obligacin de dar cosa cierta ,aplicndose respecto de ellas
lo dispuesto en los arts 578 a 587 C.C..-
Sin embargo: El codificador ha encarado, en los arts 610 a 615 las consecuencias que la
prdida o deterioro , total o parcial, produce, en la relacin jurdica pendiente entre
acreedor y deudor.- Pero como son preceptos redundantes con los de las obligaciones de dar
cosas ciertas, no los desarrollaremos aqu.-

OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO

Concepto: Estamos en presencia de una obligacin de dar sumas de dinero cuando,desde
su mismo nacimiento el deudor est obligado a entregar una determinada cantidad y especie
de moneda.-
Es decir que,su: a) Especie, y b) Cantidad, estn determinadas desde elmismo inicio de
laobligacin (art 617 C.C. reformado por ley 23928).-
De esta definicin cabe resaltar dos cuestiones fundamentales: 1- Cuando en una obligacin
se estipula la entrega de una moneda que no sea de curso legal, sta tambin debe
considerarse como de dar sumas de dinero (art 617 reformado ).- 2- La cantidad de moneda
establecida, debe estar determinada desde el mismo nacimiento de la obligacin(*)
(*) En las deudas de valor lo que se debe no es una suma de dinero, sino un valor abstracto, si bien
reducible a la postre (acuerdo o sentencia) en dinero:por ej: Indemnizaciones por daos; deudas de
medianera; alimentos etc.-

El dinero,objeto de este tipo de obligaciones ( de dar sumas de dinero), si bien no satisface

por s mismo necesidad humana alguna, cumple una doble funcin esencial en la
comunidad: a) Econmica: Como medida general ocomn de todos los bienes (como dice
Galli; el valor de los bienes semide con dinero,como otras medidas son idneas para
medir el peso y el volmen de las cosas).- b) Jurdica:: Es el instrumento comn de
cancelar crditos; fija el monto de las obligaciones que lo tienen por objeto.- Es el vehculo
de cambio de bienes y servicios.-

Las obligaciones que nos ocupan tienen una trascendental importancia en la vida de una comunidad; se las
encuentra en los contratos de compraventa;locacin de cosas, de servicios; mutuo o prstamo de consumo etc
etc.- En el mbito mercantil, a travsde operaciones de cambio en base a letras o pagars; el movimiento
bancario etc.- Todo el comercio se nutre con las obligaciones dinerarias, y en la vida diaria son las ms
utilizadas porel hombre.-

Deudas de dinero y deudas de valor

Ya hemos visto el concepto de obligaciones de dar sumas de dinero, y hemos esbozado una
primera diferenciacin con las llamadas obligaciones de valor.-
Frente a los contnuos y progresivos fenmenos econmicos que producen el deterioro del
valor de cambio del dinero,los hombres del derecho ensayaron diversas vas para
restablecer el equilibrio alterado; uno de esos caminos fue la denominada teora de la
imprevisin, que admita la revisin de los contratos cuando hubiesen sobrevenido hechos
extraordinarios que tornaban excesivamente onerosa la prestacin a cargo de una de las
 191

partes, siempre y cuando estos hechos inflacionarios encuadraran en el marco de

imprevisibles .
Otro camino que logr innumerables adhesiones,fue la distincin entre las obligaciones
dinerarias y las obligaciones de valor, destacando que si bien en todas ellas el dinero
era el objeto que se entregaba para extinguir la obligacin, en algunas ese objeto era el fin
mismo de la relacin jurdica, desde el momento de su nacimiento (obligaciones de dar
sumas de dinero), mientras que en otras , slo apareca en elmomento del pago, como
medio de satisfacer el valor adeudado, que encontraba su traduccin en la cantidad de
numerario que efectivamente lo representaba en ese momento.-
Concepto de obligacin de valor (Alterini): La obligacin de valor es aquella cuyo
objeto consiste en la valuacin (valor) de un bien o utilidad reajustable de acuerdo a las
oscilaciones que experimente el signomonetario (o ese bien o utilidad), hasta elmomento de
su cuantificacin en dinero.- Estas se refieren a un valor abstracto constitudo por bienes,
que luego ( por acuerdo,o en la sentencia), se medir en dinero.-
Ejemplos de las diferencias apuntadas: Si Juan reclamara la suma de $ 1.000 en carcter de
indemnizacin por el dao sufrido en su automvil ,(que sera lo necesario hoy, para lograr
la reparacin) (Obligacin de dar una suma de dinero), llegado el momento de la sentencia
que ordena pagar $1.000- y por efecto de algn proceso inflacionario- ese monto
adjudicado no le alcanzara para la reparacin necesaria (recordemos que la ley 23928 de
convertibilidad,prohbe todo tipo de indexacin o actualizacin).- En cambio si, como se
hace, lo que se reclama es la valuacin o valor abstracto del dao, ste se cuantificar en
dinero en el momento ms cercano al cumplimiento efectivo ( en la sentencia o antes si se
llega a un acuerdo entre las partes), al monto de ese momento, lo que dar lugar a que lo
recibido por el acreedor le alcance para cubrir totalmente el dao sufrido (deuda de valor)
La obligacin de valor gan numerosos adeptos tanto en la doctrina como en la
jurisprudencia nacional,afirmndose como una herramienta til para corregir parte de las
injusticias que provocaba la inflacin, sacando del mbito de aplicacin del principio
nominalista a las denominadas obligaciones de valor, y permitindo en estos casos que
la expresin numeraria se actualizara en el momento ms cercano al pago.-

Tiempo y lugar del pago

Tiempo del pago
1- Ante todo se aplican los principios generales que rigen la materia del pago. Es decir, si
existe convencin al respecto, debe respetrsela ( arts 747, 750 1197 C.C.)
2- Si no se hubiese estipulado el da en que debe hacerse la entrega del dinero, lo sealar
el juez (art 618 conf. Art 509 C.C.).-
Por lo tanto, se sienta un doble criterio con la siguiente prelacin: 1- Fecha de pago
designada por las partes.- 2- Fecha a designar por el juez.-
Aunque la disposicin mencionada haya sido extendida a toda obligacin que no tenga
plazo designado, no nos parece recomendable (dice Llambas); pues en principio , si no hay
designacin de plazo de pago, la obligacin debe estimarse como pura y simple, por lo
tanto exigible desde el momento de su constitucin ( cumplimiento instantneo). Esto debi
aclararse tambin en el inc. 3ro del art 509 C.C.(Plazo indeterminado),cuando dice: ...Si
no hubiere plazo, el juez a pedido de parte,lo fijar...(debi agregarse, pero las partes
entienden que debe haber un plazo).-
 192

Caso del pago a mejor fortuna : Cuando las partes pactan diferir el momento del pago
hasta que el deudor tenga medios para efectuarlo, han convenido una clusula de pago a
mejor fortuna, a ella se refiere el art 620 C.C., y en estos casos ...los jueces a instancia
de parte, designarn el tiempo en que deba hacerlo.- Este principio fue extendido por
elart 752 C.C. a toda clase de obligaciones.-
El pago a mejor fortuna es un caso de plazo indeterminado( para algunos autores ,plazo
incierto), y no de condicin suspensiva, pues: a) Slo se difiere en el tiempo la exigibilidad
y no el nacimiento del derecho; y b) Este beneficio es personal,pues cesa con la muerte
(plazo incierto) del deudor beneficiario, y se hace exigible a los herederos.-

Lugar del cumplimiento:

Aqu las dificultades son mayores (art 618 2da y 3ra parte C.C.).-
Segn lo expresado por este artculo, se instituye una triple directiva:
1- Si las partes convinieron ellugar del pago, all debe hacerse.-
2- Si nolo designaron, ser donde se contrajo la obligacin.-
3- En cualquier otro caso, ser ellugar del pago, el del domicilio del deudor al tiempo
del vencimiento de la obligacin
Segn Llambas, ste ltimo inciso tiene un carcter residual, se aplicar subsidiariamente
en toda hiptesis en que : ni las partes, ni la ley hayan dispuesto otro lugar (conf. Art 647
C.C.)

Moneda: especies, nominalismo

Dinero y moneda: Algunos autores definen al dinero como la moneda autorizada por el
Estado.- Von Tuhr ha definido a la moneda como aquella cosa mueble que el comercio
utiliza como medida de valor para toda clase de bienes, pudiendo utilizarse como medida
general de cambio.- No creemos,en este momento, diferenciar los conceptos de dinero y
moneda, pues dicha diferenciacin carece de actualidad, de inters ( ms an al
considerarse obligacin de dinero a la que se pacta con cualquier moneda- Art 617
reformado por ley 23928) (mejor sera hablar de moneda nacional o de curso legal, y de
moneda extranjera.-

Especies de moneda :
Encontramos tres clases o especies de moneda:
1- Moneda metlica (o de pleno contenido): Es la confeccionada en metales nobles
(oro,plata etc), y en la cantidad equivalente al valor representativo de la
moneda.-
2- La moneda de papel (o billete convertible de papel): Es la moneda emitida por el
Estado con respaldo oro ( u otro valor), demodo queelpropio Estado se obliga a
canjear dicho billete por su equivalente en ese metal, contra la presentacin en el
banco oficial donde se encuentra el encaje.-Enla actualidad, nuestra moneda es
el peso convertible con el dlar de Estados Unidos,en unaparidad perfecta de 1
peso = 1 dlar ; y el Banco Central est obligado a canjear las divisas que le
sean requeridas, en las operaciones de conversin (art 2 de la ley 23928).- Para
ello,las reservas del Banco Central, en oro y en divisas extranjeras sern
equivalentes a porlo menos el 100% de la base monetaria(art 4# de la ley
23928)
 193

3- El papel moneda: Es el billete emitido porel Estado sin respaldo en metlico u

otro valor, por lo que es inconvertible.- El Estado reconoce el valor que atribuye
al billete (curso legal), y lo dota de poder cancelatorio de deudas dinerarias
(curso forzoso). Esta moneda puede desvalorizarse o aumentar su valor en curso
o de cambio (disminucin o aumento de su poder adquisitivo), segn la
relacin existente entre el circulante y los bienes y productos nacionales (esta
moneda est respaldada por la economa del pas)

Los valores de la moneda: El nominalismo

La doctrina reconoce tres valores a la moneda:
a) Valor intrnseco o real: Es el que corresponde almetal fino con el que se encuentra
acuada lamoneda.-
b) Valor en curso o de cambio: Es el que refleja el poder adquisitivo del dinero; ser
mayor su valor en cuanto menor sea la cantidad necesaria para canjearlos por bienes
o servicios que se pretendan adquirir. Tambin se la entiende comolacotizacin que
tiene la moneda nacional respecto a otra extranjera.-
c) Valor nominal: Es el que el Estado que lo emite le atribuye, con total prescindencia
del valor intrnseco del metal con que se acu o de su valor en curso, o de cambio
( sin interesar las alteraciones de su poder adquisitivo). De este valor que se le
atribuye a la moneda surge el Sistema nominalista.-

Nominalismo (o sistema nominalista) (El valor que se debe tener en cuenta para
determinar el contenido de la deuda):
De acuerdo a lo que estipula el art 619 C.C. (reformado por la ley de convertibilidad).: En
las obligacionesde dar sumas de dinero se debe pagar la cantidad de dinero convenida
(Principio nominalista),haciendo total abstraccin de la variacin que haya sufrido esa
suma,ya sea en su valor intrnseco o en su valor en curso (o de cambio), desde el momento
de contraerse la obligacin y hasta su cumplimiento.- No interesar la prdida del poder
adquisitivo del dinero, en el transcurso del tiempo; la obligacin se cumple entregando la
cantidad fijada al inicio de la obligacin.-
Y en similares trminos se manifiesta el art 7 de la ley de convertibilidad, cuando dice: El
deudor de dar una suma de australes ( hoy, pesos), cumple su obligacin dando el da de
su vencimiento la cantidad nominalmente expresada...
Y, si bien este principio nominalista no estaba claramente expresado en la original
redaccin de Vlez Sarsfield, con esta reforma queda clarificado y/o ratificado el
principio nominalista en el cumplimiento de las obligaciones de dar sumas de dinero.-

Depreciacin monetaria (alteraciones del valor de la moneda). Correctivos- Sistema

legal argentino.
Atento a lo expresado ms arriba, en donde la ley 23928 (Ley de convertiblidad) y su
reformado art 619 C.C. ratifican la aplicacin del sistema nominalista en el cumplimiento
de las obligaciones de dar sumas de dinero. No interesar , si en el transcurso del trmino
que va desde el nacimiento de la obligacin hasta su cumplimiento se haya alterado el
valor en curso o de cambio de la moneda ( que refleja su poder adquisitivo), por efecto de
la inflacin, se deber pagar la cantidad nominalmente expresada.-
 194

An ms, la ley 23928 en sus arts. 7, 8, 9 y 10 ratifican, el sistema; y prohiben

expresamente, hasta la redundancia, toda forma de actualizacin monetaria, indexacin
porprecios, variacin de costos, o repotenciacin de deudas,cualquiera fuere su causa,
haya o no mora del deudor, con posterioridad al 1 de abril de l991.-

Obligaciones en moneda nacional y en moneda extranjera

El art 617 C.C., en su redaccin original deca: Si por el acto por el que se ha constitudo
la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la
Repblica , la obligacin debe considerarse como de dar cantidad de cosas. De esta
manera,se consideraba, que el principio general era que las obligaciones en moneda
extranjera estaban regladas por las disposiciones relativas a las obligaciones de cantidad
(cosas inciertas fungibles) en los trminos del art 607 C.C. En estas obligaciones el
deudor , debe dar, en lugar y tiempo propio una cantidad correspondiente alobjeto de la
obligacin,de la misma especie y calidad

La nueva redaccin de los arts 617 y 619 C.C.

El nuevo art 617 (reformado por ley 23928) dice Si por el acto por el que se ha
constitudo la obligacin, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en
la Repblica, la obligacin debe considerarse como de dar suma de dinero
Comparando las dos redacciones del art 617 C.C., nos permite inferir que se ha
reemplazado la parte final del art. original. De esta manera se efecta una precisin
acertada,toda vez que se estima que la moneda extranjera, aunque no fuese de curso legal
en el pas, ser considerada dinero, y no como mercanca no monetaria.- De ahora en ms la
obligacin en moneda extranjera es una obligacin dineraria.-

Como deben cumplirse las obligaciones enmoneda extranjera

Antes de las reformas introducidas por laley 23928, la doctrina consideraba dos situaciones:
a- Como principio general se interpretaba que la intencin de las partes al fijar la
obligacin en moneda extranjera era la de sustituir la deuda de dinero por una de
valor (como una manera de mantener intacto el poder adquisitivo o valor de cambio
de nuestro dinero frente a la depreciacin o devaluacin); por lo tanto esta
obligacin se cumpla: o * entregando la cantidad de moneda extranjera pactada, o *
entregando su equivalente en moneda nacional al cambio delda de pago (Moneda
extranjera como pauta de ajuste).-
b- O cuando la entrega de esa moneda extranjera ha sido un elemento esencial del
contrato tenido en miras por el acreedor (por ej:contrato de cambio), debera
cumplirse nicamente en esa especie de moneda (Moneda del contrato)

Se sostuvo entonces, en la mayora de los casos,que las clusulas que prohibieren el pago
de las obligaciones de moneda extranjera, en moneda nacional, deban considerarse nulas
(Borda),pues la moneda nacional es lanica que tiene cursolegal en elpas y poder
cancelatorio; y aceptar lo contrario significara una desconsideracin a nuestra soberana
econmica.-

Luego de la reforma de la ley 23928

 195

En su nueva redaccin el art 619 C.C. dice: Si la obligacin del deudor fuese de entegar
una suma de determinada especie o calidad de moneda,cumple la obligacin dando la
especie designada, el da de su vencimiento.-
Como resulta de unasimplelectura del mismo, y coherentemente con el nuevo art 617 C.C.-
no cabe ninguna duda que el deudor de dinero extranjero (cualquiera sea la moneda
extranjera pactada), cumple su obligacin dando la especie designada, y en la cantidad
establecida, el da de su vencimiento.-
El interrogante, consiste en determinar si el acreedor puede obligatoriamente exigir tal
especie de moneda,o si por el contrario, el deudor puede liberarse entregando moneda
nacional equivalente ?.-
Creemos: Teniendo en cuenta lo dispuesto en el nuevo art 617 C.C., que cuando se estipula
la entrega de moneda que no sea de curso legal, debe considerarse obligacin
dineraria;porlo que se deduce que en estos casos el acreedor podr exigir en especie la
cantidad debida.-
Entonces: El art 617 reformado por la ley 23928, termina con la facultad que tena el
deudor de convertir el signo debido en moneda nacional, estandoporende forzado a entregar
la moneda extranjera pactada.-

Inejecucin
Cuando el deudor de unaobligacin dineraria no cumple, debe indemnizar al acreedor los
daos que su incumplimiento le ha causado.-
En este tipo de obligaciones no se puede alegar la imposibilidad de pagocomo forma de
eximirse de responsabilidad, tal incumplimiento siempre se considera temporario, y no
definitivo,pues aqu funciona el principio de que el gnero nunca perece (pues el
gnero dinero nunca dejar de existir). Entonces el deudor siempre estar en condiciones de
pagar al acreedor la suma de dinero pactada, con ms la indemnizacin por su mora
(intereses moratorios).-
En materia de incumplimiento en las obligaciones de dar sumas de dinero,la
indemnizacin por la mora consiste en el pago de intereses, sean estos :legales,
convencionales o judiciales.-
a-Cuando el incumplimiento es culposo; se deben nicamente los intereses moratorios
en concepto de indemnizacin (art 622 C.C.)
b-Cuando el incumplimiento es doloso; Adems de los intereses, se debe una
indemnizacin suplementaria que contempla el dao mayor sufrido por el acreedor
(consecuencias mediatas) (conf. Art 521 C.C.).-
c-En el supuesto de conducta procesal maliciosa, y cuando las leyes de procedimiento
no establecen sanciones, los jueces pueden imponer un resarcimiento mayor consistente en
intereses accesorios, que sumados a los moratorios y compensatorios, puedan llegar hasta
2 veces y la tasa de los bancos oficiales en sus operaciones de descuento ordinario (art
622 C.C.).-

Intereses
Concepto: Son los frutos civiles de un capital.-
Busso define a los intereses como: Aumentos que las deudas pecuniarias devengan
en forma paulatina, durante un tiempo dado, sea como precio por el uso de un dinero
 196

ajeno, o como indemnizacin por un retardo en el cumplimiento de una obligacin

dineraria

Clases:
Los distintos tipos de intereses pueden agruparse segn diversos criterios.
I) De acuerdo a su orgen: Los intereses se clasifican en : * Convencionales
(los fijan las partes); * Legales (en ciertos casos los fija alguna ley); y *
Judiciales (los establece el juez)
II) Segn la finalidad econmica que desempean:
a-II. Intereses compensatorios: (o retributivos) Son la contraprestacin por
el uso de un capital ajeno .-
b-II. Intereses moratorios:Son los que se pagan en concepto de reparacin
del perjuicio sufrido por el acreedor a raz del retardo en elcumplimiento de
la obligacin porel deudor.- No es necesario que el acreedor pruebe que el
retardo le ha provocado daos, pues la ley presume la existencia del dao
desde que el acreedor se vi privado de disponer oportunamente de un
capital que normalmente devenga intereses .-
En cuanto a los intereses compensatorios, en principio si las partes no los han convenido,
no se deben, al respecto dice el art 621 pueden convenirse intereses, y en conexin con
el art 2248 El mutuo se supone gratuito

Pacto de intereses
El pacto de intereses est autorizado por el art 621 C.C. que dice: La obligacin puede
llevar intereses y son vlidos los que se hubiesen convenido entre deudor y acreedor.-
Esta posibilidad no siempre fue aceptada a lo largo de la historia, fundamentalmente por los
abusos en su aplicacin y las excesivas tasas de inters que se aplicaban,especialmente,
cuando codiciosos acreedores aprovechaban la necesidad de los deudores necesitados .-
El Derecho Cannico prohibi los prstamos de intereses, por considerarlos inmorales.-

Pero, en la actualidad no se duda de la legitimidad del pacto de intereses, basado en las

siguientes razones:
a) El art 621 C.C. hace aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad (art
1197 C.C.), permitindo a las partes convenir: * Fijar intereses y * establecer su
cuanta,claro est, mientras se encuadre dentro de lo permitido por la ley,la moral o
las buenas costumbres , y no afecte derechos de terceros.(conf. Art 953 C.C.).-
b) Adems el pacto, es justo en s mismo,porque define la cuanta de una prestacin que
corresponde al uso de un capital, es decir, es el precio de ese uso (inters
compensatorio); o cubre el dao que representa para el acreedor, la mora en el
cumplimiento por parte de su deudor:pues el acreedor tendra que salir a solicitar
dinero prestado (y pagar intereses), en el caso de necesitar cubrir sus propias
obligaciones.-
c) Tambin, en el caso de pases que sufren el flagelo de la inflacin,una parte del inters
convenido est destinado a mantener intacto el valor de cambio de la suma
adeudada( su poder adquisitivo).-
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Tasa de inters:
1- Intereses compensatorios: De acuerdo a lo comentado en el punto anterior, el
pacto de inters est ampliamente justificado. Lo que puede ser ilegtimo es la
tasa de inters pactada, cuando su evidente desproporcin (elevada) en relacin
al capital prestado atenta contra la moral y las buenas costubres (conf. Art 953
C.C.)
2- Intereses moratorios: En este punto, el interrogante que se nos presenta es
(dice Llambas), saber: Cul es la tasa en funcin de la cual deben liquidarse
los intereses moratorios?:
2.a- Si los intereses hubiesen sido acordados por las partes: deben
ser liquidados de acuerdo a lo pactado, siempre y cuando la tasa fijada no sea contraria a los
preceptos de la moral y de las buenas costumbres (conf. Art 953 C.C.).-
2.b. Si las partes no hubieren fijado la tasa de inters: el deudor
moroso debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no
se hubiese fijado el inters legal los jueces determinarn el inters que se debe abonar
(art 622 C.C.)
En nuestro pas no existe ninguna ley que determine la tasa de inters aplicable .Ya Vlez
Sarsfield expresaba su opinin contraria a dicha fijacin en la nota al art 622 C.C. Me he
abstenido de proyectar el inters legal, porque el inters del dinero vara tan de contnuo en la Repblica, y
porque es muy diferente el inters de los capitales en los diversos pueblos.- Creemos que Vlez, ha
tenido en este caso una visin correcta, de lo que nosotros hemos experimentado,
especialmente en los ltimos aos con fenmenos inflacionarios y con una economa
inestable.-Si una ley estableciera tasas de inters fijas,podra en muchos casos producir
graves injusticias para los acreedores, o para los deudores;pues la tasa que en algn
momento pudiera haber sido la correcta, en otro, y por efecto de diversas alteraciones
econmicas,puede resultar exageradamente elevada , o muy baja (dando lugar al
enriquecimiento injustificado de una de las partes, y el correlativo empobrecimiento sin
causa de la otra).-

Desde cuando se computa los intereses moratorios

Respecto de este tema,::
1) Rezznico, Segovia, Lafaille etc: Distinguen dos situaciones: a) En
caso de haberse pactado los intereses moratorios, estos corren desde el vencimiento del
plazo en que debe cumplirse la obligacin, sin necesidad de aplicar lo dispuesto en el art
509 (constitucin en mora) , basndose en lo establecido en la primera parte del art 622
C.C. el deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin,
desde el vencimiento de ella . Entendemos , con Alterini, que esta postura no es
correcta,pues no hay razn para dejar de aplicar lo establecido en el art 509 (pues el art
hace mencin del deudor moroso .- Los que s correran desde el vencimiento del plazo
son las que surgen de obligaciones con plazo expreso y cierto (donde la mora se produce
automticamente art 509 C.C.) .- b) Y no habindose pactado interese moratorios, en
cambio, la deuda de ellos arranca a partir de la constitucin en mora del deudor (art 509
C.C.)
2) La mayora de la doctrina en la actualidad ( y la jurisprudencia):
entienden que, como los intereses moratorios se originan en la mora
del deudor, deben correr desde ese momento, sin que haya que
 198

distinguir entre intereses pactados o no pactados por las partes

(convencionales o legales)
Opinamos como la mayora de la doctrina: Que los intereses punitorios o moratorios corren
a partir de la constitucin en mora del deudor.-
Forma de constitucin en mora del deudor de obligaciones dinerarias: Al respecto se aplica
lo dispuesto en el art. 509 C.C. , de cmo se constituye en mora al deudor, segn el tipo de
plazo establecido en la misma .-

Desde cuando corren los intereses moratorios de las deudas dinerarias surgidas en la rbita
extracontractual: Comola mora en estos casos es automtica,los intereses moratorios corren
a partir de la produccin del dao sufrido por la vctima.- (por ej: los que provengan de la
accin civil por robo de una suma de dinero) .-

Obligaciones ilquidas
Una obligacin de dar suma de dinero es lquida, cuando su monto es cierto y
determinado, e ilquida cuando sucede lo contrario.-
Lquida: Aquella cuyo monto no admite duda, ni est en cuestin- podr discutirse
la existencia ( si se pag o no),pero no est en discusin su monto.-
Ilquidas: Aqu lo que se discute es o el monto de la deuda; o la existencia y el
monto- (por ej: demanda por honorarios no regulados)
La cuestin aqu: es saber, si una deuda ilquida devenga intereses. Actualmente la
doctrina y la jurisprudencia dominante estima que para ambos casos (obligaciones lquidas
o ilquidas) se adeudan intereses; y que se deben desde la constitucin en mora del deudor.
Pues si as no fuera, ciertos deudores remisos se ampararan en la iliquidez de la deuda para
no pagar intereses.-
Basta que la deuda tenga existencia cierta, aunque sumonto sea ilquido,para devengar
intereses.-

Inters y usura
De acuerdo a lo estipulado por el art 621 C.C. y coherentemente con el art 1197 C.C.,
queda consagrada la libertad de las partes para : 1- Fijar intereses en una obligacin
dineraria, y 2- Convenir libremente el monto de stos.-
Pero puede ocurrir que acreedores inescrupulosos abusando de la situacin en que se
encuentra el deudor, convengan con ste intereses desproporcionados respecto del capital
adeudado (desorbitantes, excesivos), convirtindose el objeto de esta obligacin accesoria
(la de los intereses), en totalmente contraria a la moral y a las buenas costumbres.-
Si bien es cierto que, durante mucho tiempo (especialmente en pocasde estabilidad
econmica), se fijaron tasas topes ( por el Banco Central o jurisprudencialmente), se lleg a
la conclusin que la fijacin de tasas superiores a las establecidas , o que evidenciaran una
excesiva desproporcin respecto del capital, sla, no podra configurar el ilcito llamado
usura; pues la tasa que en un momento dado puede ser exagerada ( por ej:al nacer la
obligacin) , puede ser exigua y perjudicial para el acreedor, al momento de pagarse la
obligacin , (por efecto de la inflacin sobreviniente). O, que el prstamo de un capital que
toma el deudor con altos intereses, para obtener con dicho capital tremendas ganancias que
superan con creces el inters prometido.-
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Por ello: Para configurar Usura, se deben cumplir dos requisitos:

a- Requisito de orden material: Las altas tasas de inters fijadas en el contrato (
desproporcionadas respecto del capital prestado), en comparacin con las de
plaza.-
b- Requisito o elemento subjetivo: Aprovecharse de la necesidad ,ligereza o
inexperiencia del deudor.-
Por eso , en la actualidad, y luego de la reforma introducida por la ley 17711 al art 954
C.C., dice Alterini, que el pacto de intereses usurarios configura el vicio de lesin, que
acarrea la nulidad parcial del acto jurdico que slo afecta a la clusula que fija los
intereses-(otros como Moisset de Espans, de nulidad absoluta invalidando todo el acto
jurdico).-
Y desde el punto de vista penal, calificndolo como delito:
El que aprovechando la necesidad, laligereza,o la inexperiencia de una persona, le hiciere dar oprometer,
en cualquier forma,para s opara otro, intereses u otras ventajas pecuniarias evidentemente
desproporcionadas con su prestacin... (art 175 bis Cdigo Penal)

Otros autores : Configuran la ususra a travs de otras figuras de nuestro Derecho positivo
civil ( Objeto ilcito del art 953 C.C.; Causa ilcita del art 502 C.C.; Abuso del derecho art
1071 C.C. etc).-

Posicin de la Iglesia Catlica

Dice Borda: La ususra es tan vieja como la humanidad. A poco que el desarrollo de la
riqueza puso capitales en manos de algunas personas, no faltaron quienes explotaron la
miseria,las necesidades, o la imprevisin de otros para ofrecerles dinero a intereses
altsimos.-
La lucha contra esta forma de explotacin del prjimo es antiqusima.- Ya el Deutoronomio
prescriba a los hebreos: No prestars a usura a tu hermano, ni dinero,ni grano, ni
cualquier otra cosa;sino solamente a los xetranjeros.- Mas a tu hermano le has de prestar sin
usura lo que necesite.
A partir de Cristo no haba ya de hacerse esta discriminacin entre los pertenecientes al
mismo pueblo y los extranjeros.- Gran importancia se le atribuy a palabras de Jess, que
segn algunos interpretes importaban la condena a todo prstamo a inters:Prestad sin
esperanzas de recibir nada por ello. (Lucas 6; 35).- Esa interpretacin era, excesiva, como
lo prueba la parbola de los talentos,en la que Jess alude al siervo malo y perezoso, a
quin su amo, de regreso de una ausencia,le recrimin justamente por no haber entregado
su dinero a los banqueros,con lo que hubiera podido ganar intereses (Mt. 25, 26-27).-Pero
de cualquier modo aqul texto le sirvi a la Iglesia,para la lucha contra los prstamos a
inters, que en Roma haba dado a grandes abusos.-Bajo la influencia de la Iglesia, el
derecho Justiniano puso lmites a los intereses.- El Concilio de Nicea (ao 325) prohibi a
los sacerdotes que prestaran a intereses ; el Papa Len Magno extendi esta prohibicin a
los laicos.- (ao 440).-
Esta prohibicin, que ahora nos parece excesiva, se justificaba entonces por las
circunstancias de una economa poco evolucionada. Generalmente el prstamo no se
empleaba con un destino productivo, sino para satisfacer necesidades imperiosas de
consumo; slo los necesitados acudan al crdito.- En tales circunstancias, el prstamo de
dinero con intereses toma el carcter de una explotacin inmoral de las necesidades ms
 200

imperiosas del hombre.- Pero en el mundo moderno estas condiciones econmicas han
variado.,el capital se ha convertido en un bien productivo; muy frecuentemente el prstamo
tiene por destino una colocacin que rendir buenos frutos al prestatario; no hay, por lo
tanto, nada inmoral, que se cobren intereses. Estos constituyen una contraprestacin
perfectamente legtima del capital,en tanto no se excedan los justos lmites.- El mismo
Derecho Cannico ha adoptado una nueva postura; ya introdujo una atenuacin a la rigidez
de la prohibicin de los prstamos a intereses la Encclica Vix Pervenit de Benedicto XIV
(1745); actualmente al canon permite cobrar intereses moderados.-

Respecto de este,como de otro tipos de especulacin, dice nuestro

Catecismo de la Iglesia Catlica :
Nro 2409 Toda forma de tomar o retener injustamente el bien ajeno, aunque no
contradiga las disposiciones de la ley civil, es contraria al septimo mandamiento. As,
retener deliberadamente bienes prestados u objetos perdidos, defraudar en el ejercicio
del comercio, pagar salarios injustos, elevar los precios especulando con la ignorancia o
la necesidad ajenas.-
Y el comentario a esta norma amplia diciendo: Son tambin moralmente ilcitos , la
especulacin mediante la cual se pretende hacer variar artificialmente la valoracin de los bienes con el
fin de obtener un beneficio en detrimento ajeno...........

Es de destacar, tambin el Nro 2410 del Catecismo de la Iglesia Catlica, que tiene
fundamental importancia en la iluminacin que nos da el Magisterio de la Iglesia, respecto
de nuestra materia Obligaciones: Las promesas deben ser cumplidas, y los contratos
rigurosamente observados en la medida que el compromiso adquirido es moralmente
justo.Un aparte notable de la vida econmica y social depende del valor de los contratos
entre personas fsicas ymorales. ....... Todo contrato debe ser hecho y ejecutado de buena
fe
Del anlisis de las normas apuntadas ms arriba, que son gua para los bautizados, y
haciendo un anlisis comparativo con las disposiciones del Derecho Civil respecto de estos
temas, observaremos profundas coincidencias, que provienen sin lugar a dudas de la sana
influencia que han ejercido , y sin lugar a dudas seguirn ejerciendo los principios de la
moral cristiana y de la Doctrina Social de la Iglesia en nuestro Derecho Positivo.-(Leer art
1198 C.C.sobre la Teora de la imprevisin y principio de la buena fe; art 954 C.C. Lesin.-
Art 1071: Abuso del Derecho y otros).

Anatocismo
Concepto: Es la capitalizacin de los intereses, de modo que los ya devengados se suman
al capital produciendo nuevos intereses.-Por ej: D le debe a A $ 5.000.- al 5%
mensual,lo que equivale a $ 250 por inters, que, sumado , hacen el segundo mes un capital
de $ 5.250 , que en ese mes devengarn $ 262,50 por intereses ,que a su vez se sumarn al
capital anterior,llevando la deuda a $ 5.512,50; y as sucesivamente, con lo cual la deuda
aumenta desmesuradamente en perjuicio del deudor.-
La expresin anatocismo proviene del griego Anatokismo ana, repeticin, y
tokos cosa producida o inters- que significa reduplicacin de la usura,aumento o
repeticin de un producto.-
Nuestro Cdigo civil, en la redaccin original del art 623 repudiaba el anatocismo, es decir
la capitalizacin de los intereses fundado en un pacto anticipado, siguiendo una vieja
 201

doctrina que consideraba que esosmecanismos suelen configurar con frecuencia un

aprovechamiento usurario de la situacin de inferioridad del deudor.-
- En materia comercial estos pactos siempre fueron considerados lcitos.- (Cajas de
ahorro; Plazos fijos etc).-
En la nueva redaccin, que la ley de convertibilidad Nro 23928 da al art 623 del C.C., son
autorizados los pactos anticipados de capitalizacin de los intereses (anatocismo), cuando
dice: No se deben intereses de intereses,sino por convencin expresa que autorice su
acumulacin al capital con la periodicidad que acuerden las partes,o cuando liquidada
la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y
el deudor fuere moroso en hacerlo.- Sern vlidos los acuerdos de capitalizacin de
intereses que se basen en la evolucin peridica de la tasa de inters de plaza..-
A pesar de esta norma,muchas veces ser necesario poner lmites a los abusos de acreedores
que aprovechando su situacin y la del deudor, incluyan clusulas que sean leoninas
(abuso del derecho; lesin etc).-

Preocupa que, en el art 623 ,1ra p. C.C. , se haya dejado a la libertad de las partes, el fijar
la periodicidad de la capitalizacin de los intereses; porque uno de los mayores peligros que
ofrece esta posibilidad, est dado por la posibilidad de que acreedores vidos de ganancias
rpidas, convengan perodos muy breves de capitalizacin,lo que llevara a un
crecimiento desmesurado y violento de la deuda.-
Esta observacin es ms vlida,si atendemos al ltimo prrafo de este artculo, que nos
recuerda a la tristemente famosa Circular 1050 del Banco Central, y de esta manera
permitira a los ms poderosos, reemplazar las prohibidas clusulas de actualizacin,
por pactos de anatocismo, donde , si las tasas de inters son fuertemente positivas, y los
perodos de capitalizacin breves, incrementaran la deuda de forma vertiginosa (nos
encontramos entonces frente a un aumento geomtrico del capital, como en un efecto de
bola de nieve).-
Esta ampliacin de las posibilidades de pactar anatocismo, respecto de la redaccin
original del artculo, parecera contradictoria con el espritu de la ley de convertibilidad y
de sus autores, que al prohibir expresamente en varios arts.la posibilidad de pactar
clusulas de indexacin o cualquier tipo de actualizacin o reajuste de deudas,
pretendieron evitar cualquier causa de inflacin.-
Otros casos de anatocismo permitidos: (art 623 2da p. C.C.)
Deuda judicial aprobada: La situacin se da en el supuesto que el acreedor demandante
presenta en el pleito la liquidacin, pero en rubros separados: es decir X pesos por capital
, y X pesos por intereses; luego llegado al momento de la sentencia si esta prospera
para el reclamante el juez ordena el pago de capital, y en otro rubro, los intereses. Pero si
el demandado no cumple en tiempo con lo ordenado en la sentencia, el rubro inters se
suma al capital, comenzando, a partir de ese momento a producirse la figura del
anatocismo.-
Tambin se observa esta figura, en leyes especiales:por ej: las que las fijan para deudas por
aportes jubilatorios debidas por los bancos, para sus empleados etc.-

Extincin de la obligacin de pagar intereses:

Los intereses se extinguen de dos maneras:
a- Por va de consecuencia: Pues como ellos constituyen un tipo de obligacin
accesoria,- le es aplicable el principio de la accesoriedad o interdependencia de
 202

las obligaciones entonces, al extinguirse, por cualquier medio la obligacin

dineraria a la cual accede , se extinguen los intereses que son su accesorio (art 525
C.C.)
b- Por va principal: Pero, por constituir los intereses, verdaderas obligaciones, se
extinguen por el pago que de ellos se haga ,o por los dems medios extintivos
enunciados en el art 724 C.C..- Pero , en este ltimo caso, y tambin como lo
establece el principio de la accesoriedad, la extincin de la obligacin accesoria
(intereses) no afecta a la subsistencia de la obligacin principal (capital adeudado)

Recibo de pago total (art 624 C.C.)

El art 624 C.C. sienta una presuncin de extincin de los intereses que se adeudaban, en
base al silencio del acreedor que recibe el capital sin formular reserva alguna.-
Segn Llambas y Borda,la ley presume,que si se ha recibido el capital sin hacer mencin
de los intereses es porque stos se han recibido antes, o porque se han hecho condonacin
de ellos Es una presuncin jure et de jure ( no admite prueba en contrario).- Pero no se
extinguen, si en el recibo se ha dejado expresamente aclarado, que los intereses se siguen
adeudando.-
Pago parcial del capital.
Pero: Qu ocurre si el pago del capital ha sido parcial, y no se ha hecho ninguna salvedad
por los intereses,en el recibo ?
Al respecto se han sostenido tres opiniones:
1- No hay extincin de intereses, ni siquiera en la parte del capital pagado.-
2- Se extinguen los intereses que corresponden a todo el capital.-
3- Se extinguen los intereses que corresponden al capital pagado.-

Llambas y Alterini se inclinan por la segunda postura: pues ningn acreedor aceptara imputar lo recibido a
cuenta del capital, si todava estn pendientes los intereses ( similar al caso de pago total)
Borda, Boffi Boggero etc: se inclinan por la tercera posibilidad, siguiendo elprincipio de la interdependencia;
entonces si el inters sigue al capital,el pago parcial de ste repercutir sobre los intereses que l devengue y
no sobre los devengables por el capital no pagado.-

Inters contractual e inters extracontractual

A) Los intereses en la rbita contractual: Molinario nos dice al respecto, en este
mbito, la operatoria de los intereses es como sigue:
A. 1: Se admite que la obligacin de dar sumas de dinero produzca intereses-
art 621. Las obligaciones pueden llevar intereses y sn vlidos los que se hubiesen
convenido entre deudor y acreedor .-
A. 2: Y es igualmente lcito pactar un tipo de inters ms elevado que sustituya
al compensatorio o lucrativo,o que sin sustiturlo, se adicione a l para el
supuesto de incumplimiento- Art 622 C.C. : El deudor moroso debe los intereses
que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella..
A. 3.: Si no se han pactado intereses, en el supuesto anterior, la ley hace correr
los intereses moratorios o resarcitorios que resulten de algn texto legal- art
622, 2da p.: Si no hay intereses convenido, debe ( el deudor moroso) los intereses
legales que las leyes especiales hubiesen determinado..- O ser determinado por el
tribunal- Art 622 ltima parte: ... si no se hubiese fijado el inters legal,los jueces
determinar los intereses que debe abonar (el deudor moroso)
B)- Los intereses en la rbita extracontractual (Indemnizatorios o resarcitorios)
 203

Estos son los intereses que rigen en materia de responsabilidad aquiliana o

extracontractual,para la reparacin de un acto ilcito.-
Tienden a afirmar el principio de la reparacin integral (arts 1069 1ra p. y 1083 C.C.)
Molinario y Llambas dicen que son sinnimo de intereses moratorios por su ndole,toda
vez que al responsable se le impone la reparacin del dao, y para ello se comienza a valuar
en dinero la brecha que el hecho ilcito ha producido en el patrimonio del damnificado.
Pero como la indemnizacin es pecibida tardamente por el acreedor hay que resarcirle el
lucro que verosmilmente le habra rendido ese capital si se le hubiera entregado al tiempo
de la causacin del dao.- Ahora bien, si se trata de intereses que el responsable adeuda en
razn de la privacin al dueo de su capital, estos llamados intereses resarcitorios,
entran en la nocin de intereses moratorios.-
En materia de indemnizacin por daos derivados de actos ilcitos, con la reparacin se
procura cubrir integralmente el dao sufrido por el acreedor (damnificado), y este
objetivo se puede lograr perfectamente a travs de la aplicacin del sistema de las deudas
de valor donde la obligacin tiene por objeto una valor abstracto que se cuantificar en
el momento de la sentencia o del acuerdo de partes , entonces de esta manera, no sera
necesaria la aplicacin de intereses.-
Pero: S cabra la aplicacin de intereses extracontractuales (indemnizatorios o
resarcitorios), en dos casos:
a- Cuando el ilcito , se refiere a una suma de dinero (robo de dinero; hurto de dinero,
retencin indebida etc), donde el valor, ya es dinero desde que se cometiera el
delito o cusidelito.-
b- O, cuando una vez cuantificada en dinero la deuda de valor, el juez manda cumplir la
sentencia , y el deudor es remiso en el cumplimiento de lo ordenado. En dicho caso
seran de aplicacin, intereses que peridicamente se acumulen al capital
devengando nuevos intereses, hasta el efectivo pago de lo adeudado.- (anatocismo-
casos permitidos art 623 C.C.).-

Ley 23928-
Respecto de la ley 23928 ; llamada Ley de Convertibilidad , sancionada en elao 1991.-
Por los propsitos que la inspiraron (fundamentalmente en dotar al pas de una moneda
estable) reflejados en el texto del mensaje del Poder ejecutivo que acompa el proyecto
de ley-, como por las sustanciales reformas que dispone en el rgimen monetario nacional,
como en el de las obligacionesde dar sumas de dinero, debe admitirse que se trata de una
norma trascendente.-
La ley 23928 se orient, pues, a modificar sustancialmente la realidad monetaria de nuestro
pas, entendiendo que es se el camino idneo para lograr la estabilidad, tan castigada por
aos de inflacin.-
La ley apela a dos herramientas bien definidas, cada una de ellas concretadas en los sendos
captulos ( Ttulo 1 y Ttulo 2 ),en que se ha dividido el texto de la norma.-
a) En el Ttulo 1 : Se declara la convertibilidad del Austral (la moneda vigente en
ese momento- 10.000 australes equivalan a 1 peso actual), vinculndoselo
necesariamente con el dlar americano.-
b) En el Ttulo 2 :se refirma la vigencia del principio nominalista de la
moneda,cuando en la primera parte del art 7 de la ley establece El deudor de
una obligacin determinada de australes (hoy pesos), cumple su obligacin
dando el da de su vencimiento la cantidad nominalmente expresada.,
 204

proscribindose, adems, toda forma de indexacin o actualizacin monetaria.

(arts 7,8,10 de la citada ley).- Finalmente en ste Ttulo se modifican algunos
preceptos del Cdigo Civil (arts 617, 619 y 623).-

El art 617 (reformado por la ley de convertibilidad),entiende que, cuando las partes
establezcan por contrato, que el objeto de la obligacin estar constitudo por la entrega de
moneda extranjera (cualquiera que ella fuera), dicha obligacin ser considerada como de
dar sumas de dinero, aplicndosele todas las normas legales referidas a las mismas ,como
por ejemplo, la que establece que el deudor moroso debe intereses (indemnizacin por
incumplimiento de las obligaciones dinerarias).
Esta norma no slo modific la diferenciacin que se haca en la aplicacin de las normas
cuando se referan a obligaciones de dar moneda extranjera; sino que termin con la
diferenciacin conceptual entre moneda y dinero ( se deca que dinero es la moneda
autorizada por el Estado o sea de curso legal-), ya que cualquier moneda que se pacte
ser considerada dinero,en materia de obligaciones.-
Antes de la reforma ,las obligaciones en las cuales se pactaba la entrega de alguna moneda
que no sea de curso legal (moneda extranjera), era considerada como de dar cantidad de
cosas, aplicndosele las normas referidas a ste tipo de obligaciones.-
El art 619
La ley modifica el art mencionado,el que, segn la nueva redaccin, dispone: Si la
obligacin del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de
moneda, cumple la obligacin dando la especie designada, el da de su vencimiento.-
Quiere decir que, se deber cumplir la obligacin de dar suma de dinero ( que por lo
dispuesto en el art 617 reformado- puede ser cualquier tipo de moneda), entregando en el
tiempo convenido, esa especie de moneda y no otra.-
En suma : la modificacin de los arts 617 y 619 C.C.,permiten la posibilidad de que,
cuando se pacte la entrega de cualquier moneda extranjera ;la obligacin ser considerada
como de dar dinero (art 617 C.C.) ; y, slopodr cancelarse entregando la especie designada
y no con otra diferente (art 619 C.C.)
Art 623 C.C.
Nuestro Cdigo contena una norma, que en claros trminos,prohibael anatocismo, con dos
excepciones; se trataba del art 623 C.C. que deca: No se deben intereses de los intereses
, sino por obligacin anterior, convenida entre deudor y acreedor, que autorice la
acumulacin de ellos al capital, o cuando liquidada la deuda judicialmente, con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare, y el deudor fuese moroso en
hacerlo.-
La ley 23928 ha modificado este texto,incorporando el siguiente: No se deben intereses
de intereses, sino por convencin expresa que autorice su acumulacin al capital con la
periodicidad que acuerden las partes,o cuando liquidada la deuda judicialmente con los
intereses, el juez mandase pagar la suma que resultare y el deudor fuere moroso en
hacerlo.- Sern vlidos los acuerdos de capitalizacin de intereses que se base en la
evolucin peridica de la tasa de inters de plaza.
Una lectura de ambos artculos permite apreciar dos diferencias:
a) Una primera lectura est referida a lo siguiente. En el acuerdo por el cual las
partes deciden acumular los intereses al capital,pueden convenir que esa
acumulacin sea peridica, posibilidad que no estaba prevista en el originario art
623 C.C..
 205

b) La seguna radica en que, segn el texto de Vlez,el acuerdo que permita el

anatocismo deba ser posterior al vencimiento de la obligacin,en tanto que el
nuevo texto autoriza a pactar con anterioridad (ab- initio),- al constituir la
obligacin- la acumulacin de intereses.-
c) La tercera est contenida en el ltimo prrafo del nuevo artculo, que constituye un
nuevo agregado respecto del anterior. Este agregado hace referencia a la validez de
los acuerdos de capitalizacin basados en la evolucin peridica de la tasa de
inters de plaza.- La reforma viene acentuar, o si se quiere a alentar la posibilidad
de pactar acumulacin de intereses en forma peridica.- Desde que alienta el
anatocismo, este texto no nos parece adecuado,ni est justificada su inclusin al
Cdigo Civil.-

Ley 24283
Cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o cualquier otra prestacin,
aplicndose ndices, estadsticas u otro mecanismo establecido por acuerdos,normas o
sentencias, la liquidacin judicial o extrajudicial resultante no podr establecer un valor
superio al real y actual de dicha cosa o bien o prestacin, al momento del pago
La presente norma ser aplicable a todas las situaciones jurdicas no consolidadas
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BOLILLA IX U.C. Sta Fe

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS
Concepto: Son obligaciones de sujeto plural las que corresponden a varios
acreedores o pesan sobre varios deudores, con respecto a una sola prestacin debida y
en razn de una causa nica. (Llambas)

As como existe el fenmeno de la pluralidad objetiva, objetos conjuntos o

disyuntos,debemos hacerlo ahora con la pluralidad subjetiva, con sujetos conjuntos o
disyuntos, sean acreedores o deudores,o acreedores y deudores simultneamente.-
La expresin precedente adquiere sentido cuando se piensa que, si se trata de un solo
acreedor y de un solo deudor,actan los principios segn los cuales el acreedor tiene
derecho a percibir el todo y el deudor la obligacin de cumplirlo en la misma forma.
Pero:, Qu acontece cuando se trata de varios acreedores, varios deudores o ,
simultneamente varios deudores y varios acreedores ? en qu proporcin debe
(cada deudor), y en qu proporcin puede demandar cada uno de los acreedores?.-

Clasificacin teniendo en cuenta el momento en que se produjo la pluralidad subjetiva

La pluralidad de sujetos puede ser a) Originaria o b) Sobreviniente:
a) Originaria: Cuando desde la constitucin de la obligacin hay varios
acreedores o varios deudores (o ambos a la vez).-
b) Sobreviniente: Cuando habiendo comenzado la obligacin con un nico sujeto
(deudor o acreedor,o en ambas partes), pasa a tener un sujeto mltiple
(generalmente por incorporarse herederos).-

Pluralidad conjunta o pluralidad disyunta

La pluralidad de sujetos puede ser:
1.- Conjunta: Cuando en una misma obligacin hay concurrencia de acreedores , o
de deudores ( o ambos), y ellos se encuentran vinculados ,en cada grupo de inters por
la cpula y ( u otra semejante).-
El derecho clasifica los casos de pluralidad conjunta en dos sistemas:
1.A-Un sistema alude a la prestacin: Aqu contamos con dos grupos : El de las
obligaciones divisibles ( arts 667 a 678 C.C.) ; y de las indivisibles ( arts 679 a
689 C.C.).-
1.B-El otro sistema est referido al vnculo: y de acuerdo a ello encontramos:
mancomunacin simple (Arts 690 a 698 C.C.) ; y mancomunacin solidaria
( arts 699 a 717 C.C.).

2.- Disyunta: Si la presencia de varios acreedores y varios deudores es excluyente

entre s, de manera que una vez determinado quien es el acreedor o el deudor (sea
disyunta activa o pasiva),los restantes quedan eliminados del nexo obligacional con
retroactividad al nacimiento de la obligacin. Aqu los sujetos se vinculan con la
conjuncin o (u otra semejante). En realidad en estos casos existe una falsa
pluralidad; pues lo que ocurre es que el nico sujeto acreedor o deudor est
inicialmente indeterminado dentro de una pluralidad de sujetos posibles; y cuando la
eleccin se produzca quedar determinado el sujeto singular.-
 207

CONJUNCION DIVISIBLE O INDIVISIBLE

Obligaciones divisibles
Concepto: Dice el art 667 1ra parte: . . Las obligaciones son divisibles cuando tienen
por objeto prestaciones suceptibles de cumplimiento parcial..

Antecedentes:
En Roma era obligacin divisible la que poda ejecutarse parcialmente,por fracciones, sin
alterar su esencia; y en caso opuesto, se estaba ante una indivisible.- De cualquier modo no
estaba claro el fundamento sobre el que reposaba la divisiblidad. Esto dio lugar a que esta
materia se convirtiera en una de las ms complicadas del Derecho.-
A tal punto llegaron las complicaciones que Dumoulin public en el siglo XVI una
obra acerca del tema, donde comparaba el tema con un verdadero laberinto y
suministraba diez claves y tres hilos para salir de l. Para dar una idea muy
elemental y simple de su sistema, puede decirse que Dumoulin sienta como regla
general la divisibilidad de las obligaciones y sostiene que la indivisibilidad puede tener
su orgen en : 1)- en la naturaleza de la cosa; 2)- en la estructura del vnculo; 3)- en el
rgimen pactado para el pago.-
Estas ideas fueron simplificadas por Pothier, a quien sigui en lo fundamental el
Cdigo Civil francs donde se expresa que la obligacin es divisible o indivisible segn
tenga por objeto una cosa o un hecho que, en su entrega o en su ejecucin, sea o no
suceptible de divisin natural o intelectual.-
An as, simplificado, el sistema del Cdigo francs se hace pasible de crticas, que
Freitas precis en el Esboco: El concepto de divisin intelectual (por el cual aunque la
prestacin no sea materialmente divisible, es admitida su divisin intelectual),
introduce confusin en el sistema, porque si se aceptara la divisibilidad intelectual,
prcticamente no habra objetos o prestacin indivisibles; as por ej:en una
obligacin donde varios condminos de un objeto que materialmente es indivisible,
como es un automvil, de acuerdo al mencionado criterio de la divisin intelectual
la obligacin de entregarlo sera divisible. Lo que sucede es que se confunde la
obligacin ( y su cumplimiento) con el derecho real: la obligacin de entregar una
cosa cierta es indivisible, en tanto que el derecho real de dominio que se tiene sobre
ella es perfectamente divisible desde el punto de vista intelectual.-

En nuestro Cdigo Civil

Nuestro Cdigo ha aplicado un sistema diferente que el que establece el francs;
siguiendo a las ideas de Freitas y Savigny, el art 667 C.C. dice textualmente: Las
obligaciones son divisibles, cuando tienen por objeto prestaciones susceptibles de
cumplimiento parcial. Son indivisibles, si las prestaciones no pudiesen ser cumplidas
sino por entero.- Por lo tanto nuestro Cdigo no admite la divisibilidad intelectual,
con lo cual cabe insistir conceptualmente en ello-, ninguna obligacin sera
indivisible.-
El Cdigo, por ltimo, cuando se remite a la naturaleza indivisible de la prestacin,
se funda en la clasificacin entre cosas divisibles e indivisibles, por la ndole de ciertas
prestaciones objeto de una obligacin( que de dividirse perderan su esencia) ,o
 208

porque se vera afectado su valor econmico; o se convertira en antieconmico su

aprovechamiento.-

Requisitos de la divisibilidad segn nuestro Cdigo

Nuestro Cdigo exige como requisitos esenciales para admitir la divisibilidad de una
obligacin de sujeto plural
a) Que la prestacin sea divisible: lo que es factible siempre y cuando las partes del
bien debido, sumadas, equivalgan en valor y calidad a la nica prestacin
originaria.-Este requisito est contemplado en el mencionado art 667 C.C. y 2326
1ra parte C.C. ( son cosas divisibles aquellas que sin ser destrudas enteramente
pueden ser divididas en porciones reales, cada una de las cuales forma un todo
homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma).-
b) Que la divisin no afecte el valor econmico de la cosa (nota al art 669 4to prrafo
C.C.).-
c) Que la divisin no convierta en antieconmico el uso y aprovechamiento de la cosa,
conforme al art 2326,2do prrafo modificado por ley 17711, No podrn dividirse
las cosas cuando ello convierta en antieconmico su uso y aprovechamiento. Y
agrega, refirindose al principio de la unidad econmica: Las autoridades
locales podrn reglamentar, en materia de inmuebles, la superficie mnima de la
unidad econmica La indivisibilidadde la unidad econmica, es un resguardo
contra la posibilidad de caer en el minifundio que torna en antieconmica la
explotacin o el uso familiar, que deben prestar las superficies de terrenos,
debido a las sucesivas subdivisiones de campos, y terrenos.-

Para que los principios relativos a la divisibilidad sean aplicables, es menester que la
obligacin presente pluralidad subjetiva: Activa o pasiva ( o ambas)- por el contrario,
si ambos sujetos son singulares, a pesar de ser fraccionable la prestacin, no hay
posibilidad de hacer jugar el principio de la divisisin.-
El art 673 C.C. , dice: Las obligaciones divisibles, cuando hay un solo deudor y un solo
acreedor deben cumplirse como si fueran obligaciones indivisibles. El acreedor no puede
ser obligado a recibir pagos parciales, ni el deudor a hacerlos.-
Claro est que la calidad de divisible del objeto hace viable que el acreedor singular y
el deudor singular puedan pactar pagos parciales.-

Principio de fraccionamiento
La divisibilidad de las obligaciones constituye el derecho comn en materia de
obligaciones conjuntas o con pluralidad de acreedores o deudores(Llambas-Salvat-
Galli etc), principio que slo cede ante las causas que impiden el fraccionamiento, a
saber: la indivisibilidad de la prestacin, o la solidaridad del vnculo obligacional.-
El principio de fraccionamiento descompone la obligacin conjunta en tantas
obligaciones como sujetos existen. Segn el art 674 y 691 C.C. en este tipo de
obligaciones, el crdito y la deuda se dividen en tantas partes iguales como acreedores
o deudores haya, si el ttulo de la obligacin no establece partes desiguales entre los
interesados.-
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El Cdigo trae diversas aplicaciones del principio de fraccionamiento, a travs de una

serie de disposiciones casusticas, por lo general innecesarias, pues se limitan a deducir
del criterio del art 667 C.C. la caracterizacin de las obligaciones particulares que all
se contemplan.

-
Las disposiciones apuntadas son:
1) Obligaciones de dar: Art 669 C.C.: Las obligaciones de dar son divisibles
cuando tienen por objeto entregas de sumas de dinero u otras cantidades, o cuando
teniendo por objeto la entrega de cosas inciertas no fungibles, comprenden un
nmero de ellas de la misma especia que sea igual al nmero de acreedores o de
deudores, o a su mltiplo.- El precepto no se refiere a la deuda de varias cosas
ciertas pues nunca podra la multiplicidad del nmero de objetos, variar el
carcter indivisible de la obligacin
2) Obligaciones de hacer: Art 670 C.C. : Las obligaciones de hacer son divisibles
cuando tienen por objeto la prestacin de hechos, determinados solamente por un
cierto nmero de das de trabajo, o cuando consisten en un trabajo dado, segn
determinadas medidas expresadas en la obligacin como la construccin de un
muro, estipuladas por metros..Aunque en principio los hechos no son, en general
susceptibles de ejecucin parcial; en estos casos lo debido es una extensin o
cantidad de labor que puede cumplirse por partes.-
3) Obligaciones de no hacer: Art 671 C.C. : En las obligaciones de no hacer, la
divisibilidad o la indivisibilidad de la obligacin se decide por el carcter natural
de la prestacin,en cada caso particular.- Es decir, que la ndole fraccionable de
estas obligaciones depende del carcter de la abstencin debida. Por ej:
Obligacin asumida por dos deudores de no desmontar una extensin de 50
hectreas dentro de una superficie mayor, para que el acreedor pueda cazar en
el bosque pueda cazar en el bosque.-
4) Obligaciones alternativas: Art 672 C.C. : Las obligaciones alternativas que
tienen por objeto prestaciones de naturaleza opuestas, no son consideradas como
divisibles o indivisibles sino despus de la opcin del acreedor, o del deudor con
conocimiento del acreedor Este precepto es superfluo, pues es lgico que
mientras la eleccin est pendiente no puede anticiparse el carcter divisible o
indivisible de la obligacin, lo que depender de la ndole del objeto que se
elija.-
5) Obligaciones con clusula penal: El Cdigo no ha contemplado, con razn el
juego de fraccionamiento en este tipo de obligaciones.- En principio, el carcter
de la obligacin estar dado por la ndole de la prestacin principal.-
Ahora bien, en el caso de que entre en sustitucin de la prestacin originaria el
importe de la pena, la obligacin asumir el carcter divisible o indivisible que
corresponda a dicha pena.-

Relaciones entre coacreedores y codeudores. Efectos de la divisibilidad.

La cuota de divisin del crdito o deuda, entre varios acreedores o deudores se define de
acuerdo al siguiente criterio:
 210

a) En primer lugar, se rige la distribucin del crdito o la deuda por el convenio de

las partes.- As lo dispone el art 674 C.C. que establece la divisin por partes
iguales, si de otra manera no se hubiere convenido ( y lo reitera el art 691 C.C.).-
Y an cuando no mediaren estos preceptos no cabra dudar, por el dinamismo
del principio de la autonoma de la voluntad. (art 1197 C.C.), de la virtualidad
de la convencin que reglara la distribucin del crdito o de la deuda, entre las
partes.-
b) Si la pluralidad de sujetos se produce por el fallecimiento del acreedor o deudor
singular, la distribucin del crdito o de la deuda se realiza entre los herederos
en proporcin de la parte por la cual uno de ellos es llamado a la herencia (art
3485 C.C.). Pese a que este fraccionamiento opera en el instante de la muerte del
causante, los acreedores de ste pueden oponerse a la particin de bienes entre
los herederos hasta ser desinteresados de sus crditos (Accin de separacin de
patrimonios ).-
c) Por regla general, fuera de los supuestos mencionados, el fraccionamiento de la
obligacin se realiza por partes iguales con respecto a los coacreedores y
codeudores. Esta regla general tiene el carcter de residual ;es decir, que, a falta
de convenio ,o que se encuadre en el supuesto de accin de separacin de
patrimonios, entonces se aplicar la divisin igualitaria.-

Efectos de la divisibilidad
En este punto nos detendremos a nalizar los efectos que se producen en la relacin jurdica
trabada entre las partes, es decir, en la vinculacin mltiple que mantienen los coacreedores
con el deudor comn, o los codeudores con el acreedor comn. Todos estos efectos
resultan de la regla bsica que establece que: cada uno de los deudores tiene respecto de
cada uno de los acreedores una obligacin separada e independiente. Y de este
principio resulta que :en las obligaciones de objeto divisible,los hechos de un deudor o de
un acreedor, ni favorecen, ni perjudican a los dems deudores o acreedores.-

Veamos los efectos referidos a:

1- Exigibilidad: En las obligaciones divisibles cada acreedor slo puede reclamar la
cuota-parte que le corresponde en el crdito, y cada deudor slo debe satisfacer la
cuota-parte que le corresponde en la deuda (conf. Arts 675 y 693 C.C.)

2- Pago: De acuerdo a la divisin de la prestacin, cada codeudor deber pagar su

parte en la deuda, y cada coacreedor slo tiene ttulo para recibir del respectivo
deudor, su parte en el crdito.-
Pero:Puede suceder que uno de los codeudores abone al acreedor ms de la parte
que le corresponde, en tal caso debemos distinguir diversas situaciones:
2.a: Si pag excesivamente por error, creyndose deudor del todo y no de
una cuota parte, tiene una accin de repeticin contra el acreedor por el
excedente de su parte ( conf.arts 675 y 784 C.C.)
2.b: Si pag en forma excesiva en forma deliberada, sabiendo que estaba
pagando adems de su parte, las cuotas de los dems, tiene, en este caso una accin de
reintegro contra los otros codeudores, por lo que excede de su parte (salvo que haya
querido hacer una liberalidad a favor de los codeudores.-
 211

2.c: Y si un codeudor recibi el encargo de pagar toda la deuda (en

virtud del ttulo de la obligacin, o por haberse establecido en la divisin de la
herencia), as, de una manera completa deber satisfacer la prestacin.- (art 676
C.>C.).

3- Insolvencia de alguno de los codeudores: Puede ocurrir que la accin de cobro

del acreedor fracase por la insolvencia de alguno de los codeudores,en cuyo
supuesto es el acreedor quien resulta perjudicado; sin poder pretender recibir
la parte de la deuda correspondiente a aqul de manos de los dems
codeudores (conf arts 677 y 694 C.C.).-
4- Prescripcin: En esta clase de obligaciones la prescripcin corre separadamente
a favor de cada deudor o en contra de cada acreedor (art 691 2da p.).- Y de
ello, tambin, supuesta una prescripcin en curso,las causasde suspensin o
interrupcin actan individualmente para cada sujeto acreedor o deudor (arts
678, 696 y 695 C.C.).-
5- Mora : Siempre por efecto del principio de fraccionamiento, el eestado de mora
en que hubiese cado uno de los deudores de la obligacin divisible no implica
lamora de los dems deudores (art 697 C.C.)
6- Culpa: la culpa de uno de los deudores no tiene efecto respecto de los
otros..Este tpico est gobernado por la caracterstica personal de la culpa;
por lo tanto no cabe reprochar a unos la falta de otros.-
7- Cosa juzgada: La sentencia recibida en un juicio solamente perjudica o
beneficia a los coacreedores o codeudores que intervinieron en l, no teniendo
autoridad de cosa juzgada para los dems sujetos de la obligacin divisible que
permanecieron ajenos al pleito.-
8- Clusula penal: Si en una obligacin de objeto divisible hubiese una clusula
penal, nicamente deber cumplir con la pena el codeudor que contraviniese a
la obligacin, y solamente en la parte que le corresponde en la obligacin ( art
698 C.C.)
9- Novacin: La novacin que haga un acreedor con un deudor no afecta a los
dems acreedores o deudores que no intervinieron en el convenio.-
10- Remisin: La remisin acordada por uno de los acreedores solo favorece al
deudor a quien se la hizo, y slo perjudica al acreedor que la realiz.-
11- Transaccin: La que realiz uno de los acreedores o deudores, no afecta a los
dems.-
12- Compensacin:La compensacin entre uno de los acreedores o de un deudor,
deja intacta las partes de los acreedores o deudores ajenos a la reciprocidad de
obligaciones en que se fundamenta dicha compensacin.-

Obligaciones indivisibles

Las obligaciones son indivisibles si las obligaciones no pueden ser cumplidas sino por
entero (art 667 C.C.) Es un concepto que se elabora por oposicin al de obligacin
divisible.-
Para calificar a una obligacin como indivisible hay que atender a los caracteres objetivos u
ontolgicos de la prestacin debida, es decir, cuando esa prestacin conforme a tales
 212

caracteres, no sea susceptible de un cumplimiento fraccionado,la obligacin ser

indivisible.-
La ndole compacta de la prestacin que constituye el objeto de la obligacin
indivisible impone la propagacin de los efectos concernientes a ese objeto, de uno a otro
acreedor o deudor.-

Efectos de la indivisibilidad
Debido, precisamente a esa ndole compacta (indivisible) de la prestacin que hace al
objeto de este tipo de obligacines conjuntas, los efectos son los siguientes:

a) Exigibilidad de la prestacin: La caracterstica compacta de la prestacin debida

hace que la pretencin de cada acreedor, as como el deber de prestar de cada
deudor, se extiende a todo el objeto debido.-
Por ello dice el art 686 C.C.: Cualquiera de los acreedores originarios,o los que
sean por sucesin o por contrato,pueden exigir de cada uno de los codeudores, o de
sus coherederos, el cumplimiento ntegro de la obligacin indivisible
Aunque en rigor, cada acreedor no debera tener derecho sino a una parte , y
cada deudor no debera satisfacer sino una parte; la concentracin del objeto,
le concede al primero y le imponen al segundo, la satisfaccin de la prestacin
debida por entero. Esto es el resultado de la imposibilidad de cumplir
parcialmente la prestacin.-

b) Pago: Por el carcter compacto de la prestacin debida en las obligaciones

indivisibles cada deudor debe pagar todo el objeto debido; igualmente cada
acreedor est habilitado para recibir el pago ntegro.-
El primer pago que se realice es cancelatorio de la obligacin con respecto a todos los
acreedores o deudores que hubiere: Slo se debe una prestacin nica, cuya satisfaccin
disuelve el vnculo que ligaba a las partes.-
As: Si hay varios deudores, el pago hecho por uno de ellos libera a los dems;
igualmente el pago hecho a uno de los acreedores cancela el crdito con relacin
a los dems que no lo percibieron.-
Si por cualquier contingencia error, mala fe, etc- se produjeron pagos
sucesivos, tales pagos ulteriores al primero seran sin causa por corresponder a
una obligacin ya extinguida, pudiendo ser repetidos contra quienes lo hubiesen
recibido sin ttulo para percibirlos.-

Eleccin en el pago Derecho de prevencin:

Cuando son varios los acreedores, el deudor comn puede elegir a cual de
ellos har el pago. Se elige nicamente pagando
Pero: El derecho de elegir a quien pagar, cesa, si el deudor hubiera sido
ya demandado por alguno de los acreedores.-
Esta prerrogativa de recibir el pago con exclusividad, que adquiere el acreedor que
demanda al deudor comn se denomina derecho de prevencin.-
 213

c) Insolvencia: La insolvencia de uno de los codeudores perjudica a los dems y

nunca al acreedor, que se encuentra facultado para exigir el pago ntegro del
crdito a otro de los codeudores.-
Pero: en caso de que la prestacin se transforme, por prdida del objeto con
culpa de todos los deudores, en indemnizar (dinero); y por ser el dinero
divisible, el acreedor slo puede reclamar a cada codeudor su cuota respectiva.-

d) Prescripcin: Tratndose de obligaciones indivisibles la prescripcin acta

masivamente con respecto a todos y cada uno de los integrantes del frente de
deudores o acreedores ( art 688 1ra p.) Y la interrupcin y la suspensin de la
prescripcin que favorece a uno de los coacreedores con relacin a uno de los
codeudores, propagan sus efectos beneficiando a todos aquellos y perjudicando a
todos stos ( art 688 2da p)

e) Culpa y dolo: Los efectos de la conducta culpable son estrictamente personales y

no pueden hacerse recaer sobre los restantes codeudores o coacreedores. En
consecuencia si uno de los codeudores hace perder la cosa debida por su dolo o
culpa, solo l responde; los restantes quedan liberados incluso de su
responsabilidad por los daos y perjuicios.-

f) Mora: El estado de mora es estrictamente personal.- Consiguientemente, si uno

de los codeudores es interpelado por el acreedor, los efectos de su constitucin
en mora no se propagan a los dems deudores ni benefician a los acreedores
que no han interpelado. Pero en los casos de mora automtica, los efectos
alcanzan por igual a todos los deudores, y favorece a todos los acreedores.-

g) Cosa juzgada: Teniendo en cuenta la falta de inters asociativo que existe en la

conformacin de una obligacin indivisible, la cosa juzgada que recae en un
juicio no puede ser aducida contra o por los coacreedores y codeudores que no
intervinieron en las actuaciones.-

h) Muerte de uno de los codeudores o coacreedores :Si un codeudor de obligacin

indivisible fallece, el cumplimiento de la deuda podra ser exigido ntegramente
a uno de sus herederos.- Y si un acreedor de la obligacin indivisible fallece,
cualquiera de sus herederos podra exigir el cumplimiento ntegro de la deuda a
cualquiera de los codeudores.-

i) Remisin: La remisin de la deuda hecha por uno de los coacreedores no

perjudica a los dems ( art 687 C.C.).- Pues cada acreedor no es dueo de todo
el crdito y por tanto no puede desprenderse de l en perjuicio de los dems
acreedores que no han consentido la remisin.- El crdito se extingue solamente
para el acreedor que hizo remisin; y subsiste para los dems.- Lo mismo se
aplicara cuando la remisin se hace a uno de los deudores: beneficiara
solamente al que se le ha hecho la remisin; y subsiste la deuda para los dems.
 214

j) Transaccin: Dice el art 851 C.C. : La transaccin hecha por uno de los
interesados, ni perjudica ni aprovecha a terceros ni a los dems interesados, an
cuando las obligaciones sean indivisibles

Indivisibilidad impropia:
Se denomina impropia o irregular la indivisibilidad de ciertas obligaciones que obligan a
las partes a una actuacin conjunta, contrariamente a lo contemplado en el art 686 C.C.
Se trata, desde luego, de obligaciones indivisibles, porque la prestacin debida no
puede ser cumplida sino por entero. Pero a diferencia de las obligaciones indivisibles
ordinarias, en las que cada sujeto acta independientemente, estas otras a las que cabe
denominar obligaciones indivisibles irregulares , imponen una actuacin conjunta de
todo el frente de acreedores o deudores.Por ej: si tres personas compran un campo
mediante un boleto de compraventa, no podra una sola de ellas entablar una
demanda por escrituracin, contra el vendedor, para que ste le otorgue la escritura
traslativa de dominio del inmueble: la demanda tiene que ser promovida por los tres
acreedores conjuntos de esa obligacin de dar una cosa cierta para transferir el
dominio de ella, plantendose as una hiptesis de litis consorcio necesario.-
En las obligaciones indivisibles irregulares, demandado el cumplimiento por uno solo de
los acreedores,puede el deudor optar por recabar el rechazo de la demanda en razn
de carecer el actor de legitimacin activa para deducir su accin por separado,o bien,
por la integracin de la litis con las personas cuyo concurso es necesario para la
adecuada tramitacin del pleito, lo cual puede consultar el inters del demandado de
ventilar y definir el asunto con todos los interesados.-
Existen otros casos de obligaciones indivisibles irregulares: *La obligacin de
colaborar, por la cual varios deudores prometen la realizacin de una tarea compleja o
de equipo, que se integra con la necesaria participacin de todos. ( Ej: dos cantantes
que se obligan a dar un recital y cantar a do).- *La obligacin de restituir la cosa
locada, antes del vencimiento de la locacin, que ha de satisfacerse a todos los
copropietarios indivisos (art 1613 C.C.).-

Relaciones entre coacreedores y codeudores entre s (en las obligaciones

indivisibles)
Por una exigencia de la ndole compacta del objeto debido, el acreedor que percibe el pago
( ntegro), recibe ms de lo que le corresponde, puesto que percibe tambin la utilidad
perteneciente a los dems coacreedores.-
Igualmente, uno de los deudores que paga necesariamente toda la deuda, viene a
pagar ms de lo que le corresponde.-
Ello obliga a contemplar como habrn de aprovechar los dems acreedores de la
utilidad percibida por el acreedor que recibi el pago; y como debern contribuir en la
erogacin relativa a la prestacin satisfecha, los deudores que no hicieron el pago.-

Criterio legal de distribucion o contribucin

Una vez hecho el pago, el deudor que lo ha realizado puede exigir de sus codeudores la
contribucin que a ellos les corresponde en el pago de la deuda; y por su parte, los
 215

coacreedores no pagados podrn exigir del acreedor que recibi el pago, la entrega de
la parte que a ellos les corresponde.-
Pero, como en las obligaciones indivisibles el objeto pagado no es fraccionable; no es
posible una distribucin en especie entre todos los acreedores, ni pretender una
contribucin en especie a cargo de los deudores que no efectuaron el pago.-
Entonces: En las relaciones internas entre los miembros del frente acreedor o deudor,
lo que importa es el valor de la prestacin percibida o pagada, y es sobre ese valor,
eminentemente divisible, que juegan las cuotas de distribucin o contribucin, entre
los distintos acreedores o deudores con arreglo al siguiente orden (proporciones):
A) En primer trmino debe estarse a las proporciones establecidas entre las
partes.-
B) Sino, atendiendo a las proporciones tcitamente fijadas, y que provienen del
inters que cada cual tiene en el negocio.- Por ej: A y B compran una casa por
$ 30.000;entregndo el primero $ 20.000 y el segundo $ 10.000; aunque el
contrato nada diga, es obvio que la divisin entre ellos debe hacerse sobre la
base de las respectivas contribuciones.-
C) Finalmente,si nada se hubiera establecido expresa o tcitamente, la divisin se
har en partes iguales.-

Acciones recursorias o de regreso

Se denominan as a las acciones de que dispone el deudor que pag la deuda, por
contribucin de su parte contra cada uno de los otros deudores.-
Tambin tienen accin recursoria o de regreso, los acreedores que no percibieron el
pago, contra el acreedor que lo recibi, a fin de lograr la distribucin de esa utilidad,
en la proporcin perteneciente a cada uno.-
El objeto de la accin recurso es una suma de dinero representativa del valor de la
cuota pertinente en el crdito o deuda( Llambas ,dice que se trata de una deuda de
valor, que se rige por los principios de este tipo de obligaciones).-
A falta de acuerdo entre las partes (cointeresados) sobre la cantidad en que debe
fijarse ese valor, la estimacin se har por sentencia, con relacin a la fecha del
pronunciamiento.-
Si el objeto de la accin recursoria se frustrara porl a insolvencia del demandado, el
que se perjudica es el actor que no puede hacer compartir la prdida a los
cointeresados, a diferencia de lo que ocurre en las solidarias.-

OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS

Concepto, efectos:
Son aquellas en que, habiendo pluralidad de deudores y/o acreedores, cada uno de
ellos debe cargar con la cuota-parte del crdito que le corresponde, o puede
pretenderla.-
El art 691 C.C. establece al respecto: En las obligaciones simplemente mancomunadas,
el crdito o la deuda se divide en tantas partes iguales como acreedores o deudores haya ,
si el ttulo constitutivo de la obligacin no ha establecido partes desiguales entre los
interesados . Las partes de los diversos acreedores o deudores se consideran como que
constituyen otros tantos crditos o deudas distintas los unos de los otros.-
 216

An cuando la mancomunacin ya simple, ya solidaria- y la indivisibilidad

constituyen fenmenos jurdicos que actan en distinto plano, hay una equivalencia de
consecuencias generales entre la mancomunacin simple y la divisibilidad por un lado,
y la mancomunacin solidaria y la indivisibilidad por el otro.-

Las obligaciones simplemente mancomunadas pueden referirse a prestaciones

divisibles o indivisibles; no obstante , el Cdigo Civil. Slo trata las relativas a objetos
divisibles (693C.C.), para las cuales establece exactamente el mismo rgimen legal que
para las obligaciones divisibles ( comparar arts 674 y 691; 675 y 693; 677 y 694; 678 y
696 etc C.C.),lo que evidentemente constituye un error metodolgico, ya que habra
sido ms conveniente que ambas hubieran sido tratadas conjuntamente; por lo que
para el desarrollo de este tema de las Obligaciones simplemente mancomunadas (de
objeto divisible), nos remitimos a lo tratado en Las obligaciones divisibles.-
Por,lo dems,al no consagrar el Cdigo Civil disposicin alguna respecto de las
obligaciones simplemente mancomunadas de prestacin indivisible, deben aplicrseles
las disposiciones relativas a las obligaciones indivisibles (arts 679/689 C.C.).-

OBLIGACIONES SOLIDARIAS

Concepto: La obligacin es solidaria cuando la totalidad de su objeto puede ser

reclamado por cualquiera de los acreedores o a cualquiera de los deudores en virtud
de la voluntad de las partes o la disposicin de la ley.
Art 699 C.C.: La obligacin mancomunada es solidaria,cuando la totalidad del objeto de ella puede, en
virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley, ser demandada por cualquiera de los acreedores
o a cualquiera de los deudores.-
Estas obligaciones pueden tener por objeto, tanto prestaciones divisibles como indivisibles

Antecedentes
El orgen de las obligaciones solidarias se encuentra en el Derecho Romano y sus caracteres
eran losmismos con que se conoce y se practica esta institucin desde aquella poca.-
Segn algunos juristas (como entre nosotros Galli), en el Derecho Romano se distingua la
solidaridad propiamente dicha,o perfecta o correalidad ( de correus,que equivale a
colitigantes, es decir,a varios interesados en un mismo sentido o asuntoy que podan ser
los acreedores correi credendi- o los deudores correi debendi) que naca de los
contratos, de la .solidaridad imperfecta, impropia o in solidum, que era impuesta en
ciertos casos por la ley.-
La solidaridad era perfecta, cuando se producan todos los efectos o consecuencias
principales y secundarios de la solidaridad (entendindose por principales, los efectos
asimilados al pago: novacin,compensacin, transaccin etc); era Imperfecta la que
slo produca las consecuencias o efectos principales , primarios o fundamentales de la
solidaridad- es decir el derecho de prevencin- y la particularidad de los medios
extintivos, mientras que no produca efectos secundarios, y as,por ej, la culpa o la mora
y la deuda de intereses,o la interrupcin de la prescripcin, ocurridos con relacin a uno de
los deudores, careca de influencia sobre los otros.-
Esta clasificacin hecha por los romanos, ha derivado en la distincin que en la actualidad
se hace de : 1- Obligaciones solidarias , y 2- Obligaciones in-solidum (solidaridad
 217

imperfecta o como dicen otros autores concurrentes ( Llambas-Alterini) o

convergentes (Boffi Boggero) etc-

Obligaciones in solidum
Con el nombre de obligaciones in solidum o concurrentes se han designado las
obligaciones de un mismo acreedor, identidad de objeto, diversidad de causa y de
deudores.-
Diferencias con las obligaciones solidarias:
1.- La obligacin solidaria entraa unidad, al paso que las obligaciones in solidum ( o
concurrentes, o convergentes etc) son varias que se unen en un mismo objeto e idntico
acreedor.-
2.- En las solidarias puede haber pluralidad de deudores y/o pluralidad de acreedores;
en las in solidum, slo existe pluralidad de deudores.-
3.- En las solidarias hay unidad de causa generadora de la obligacin; en las
obligaciones in solidum existen diversidad de causas de deber, que son distintas e
independientes entre s
4.- Las relaciones de los codeudores solidarios se rigen por la contribucin, mientras
que en las in solidum el deudor culpable que paga la deuda, carga con ella y no puede
reclamar el reintegro a los deudores no culpables; y si el que paga es un deudor no
culpable, puede reclamar del culpable el reintegro de lo abonado.-
5.- La vida de la prescripcin se propaga en la solidaridad, mientras que no ocurre as
en la obligacin in solidum.-
6.- La culpa se propaga en la solidaridad, lo cual no ocurre en las otras.-
7.- Lo mismo acontece con la mora, uno de cuyos elementos integrativos es la culpa.-
8.- La extincin de la deuda se propaga en las obligaciones solidarias, produciendo la
liberacin de todos los deudores y la satisfaccin de todos los acreedores; no ocurre lo
mismo en los otros casos.-
9.- En la solidaridad el deudor se subroga en los derechos del acreedor satisfecho
contra los dems codeudores en los trminos del inc. 3ro del art 771 C.C.; en la otra
obligacin no hay subrogacin alguna.

Casos: Entre los casos de obligaciones in solidum, se encuentran:

a- El robo de una cosa dada en comodato por negligencia del comodatario (art 2269
y 1091 C.C.).-
b- El dao causado por el hecho ilcito de un dependiente, caso en el cual responden
ante el damnificado el autor del dao y el principal al cual aqul est subordinado
( arts 1113 y 1122 C.C.)
c- El dao producido utilizando una cosa ajena,supuesto en que el perjudicado
puede reclamar la indemnizacin de el guardin , o del dueo de la cosa( art 1113
C.C.)
d- El incendio culpable de un bien asegurado, supuesto en el que su dueo puede
requerir la reparacin del dao sufrido a la empresa aseguradora o al incendiario;
etc.-
 218

Caracteres de las obligaciones solidarias

A) Pluralidad de sujetos acreedores (solidaridad activa) , o de deudores (solidaridad
pasiva),o de ambos ( solidaridad mixta): Son una especie de obligaciones conjuntas.-
B) Unidad de prestacin: Es necesario que la prestacin debida sea la misma para todos
los deudores (sea esta divisible o indivisible en s misma).-
C) Unidad de cusa fuente
D) Pluralidad de vnculos coligados: La obligacin solidaria presenta, como todas las
mancomunadas pluralidad de vnculos, lo que implica que el deudor comn se
relaciona con cada acreedor, ; o el acreedor comn se relaciona con cada deudor, en
forma independiente; pero tal independencia no es absoluta como en las dems
obligaciones mancomunadas sino que,en razn de la representacin recproca que
existe entre los codeudores o coacreedores,los vnculos se presentan coligados,lo
que acarrea como consecuencia que ciertos actos otorgados a favor de uno de los
sujetos propaguen sus efectos a los dems sujetos de la obligacin.-
E) Es excepcional, y debe ser establecida en forma expresa: La regla general enlas
obligaciones mancomunadas es la divisin de la deuda, por lo tanto la solidaridad
siendo excepcional debe ser expresamente establecida por la voluntad de las partes o
de la ley (art 701 C.C.).-
F) Cualquier acreedor puede demandar el pago total de la prestacin a cualquiera de los
deudores.-
G) La exigibilidad total surge de la voluntad de las partes o de la ley.-

Finalidad
En el derecho moderno y en el mundo de los negocios la solidaridad viene a desempear un
papel jurdico de la mayor importancia, porque se ha convertido en un instrumento de
crdito al aumentar la seguridad de cobranza por parte de los acreedores.(en el caso de la
solidaridad pasiva- varios deudores)- El crdito bancario se basa fundamentalmente en la
solidaridad.-
Y tambin ,en el caso de la solidaridad activa (varios acreedores), es facilitar el pago de la
obligacin al deudor comn, que puede efectuarlo a cualquiera de los acreedores, mientras
no sea prevenido por alguno de aquellos, supuesto en el cual solamente puede pagar a ste.-

Fuentes de la solidaridad
La solidaridad puede surgir de :
A) La voluntad de las partes :Es la fuente ms importante de solidaridad.-
Como en este terreno domina el principio de la autonoma de la voluntad particular (conf
art 1197 C.C.),no hay objecin para que las partes, si lo desean, comuniquen a la relacin
obligacional esta estructura concentrada que hace surgir,segn fuere el caso,un frente
comn de acreedores o de deudores.-
El art 699C.C. al establecer que la solidaridad puede resultar en virtud del ttulo
constitutivo deja ver el rol creador de la voluntad que se manifiesta por va del contrato o
del testamento.-
Hay :
A.1 Solidaridad convencional:Cuandola estructura comunitaria de la obligacin
proviene del contrato o acuerdo de partes al respecto.-
 219

A.2 Solidaridad testamentaria: Si ella ha sido impuesta por la voluntad del

testador,a cargo de sus herederos, o a favor de legatarios.- Lo contempla el art 700 C.C.
la solidaridad puede tambin ser constituda por testamento

B) La ley: A veces la ley es fuente de solidaridad,por advertir en la realidad la

existencia de un inters asociativo que justifica la estructura comunitaria impuesta
en la respectiva obligacin.-
A este caso se refiere el art 699 C.C. cuando dice que ese carcter puede provenir de
una disposicin de la ley. Y del art 700 C.C. lasolidaridad....o puede resultar de la
ley respecto de los deudores .- La solidaridad legal es siempre pasiva.-.-
Ejemplo de solidaridad legal:: La responsabilidad conjunta de los autores,
consejeros, o cmplices de un delito civil, aunque se trate de un hecho que no sea
penado por el derecho criminal (art 1081 C.C.).- Es que aqu hay un inters
comunitario aunque malfico,en el pensamiento criminal concebido e inventado en
comn, que justifica la imposicin de la solidaridad a todos los participantes del delito.-
La ley 17711 ha extendido la solidaridad por proyeccin de normas (art 1109 C.C.) a los
cuasidelitos, siendo ahora deudores solidarios de la indemnizacin los coautores y
partcipes del hecho .-

Clasificacin
La solidaridad puede ser:
1) Activa: Cuando hay varios acreedores, y cualquiera de ellos puede reclamar y cobrar
el total de la prestacin.-
2) Pasiva: Cuando hay varios deudores, y cada uno est obligado por el todo; y
cualquiera de ellos puede ser demandado por la totalidad de la deuda comn.-
3) Mixta:Es decir cuando la obligacin tiene acreedores solidarios; y tambin deudores
solidarios; y cualquiera de los acreedores puede reclamarle a cualquiera de los
deudores el total de la prestacin.-

Solidaridad activa

Concepto: En las obligaciones mancomunadas existe solidaridad activa cuando varios

coacreedores tienen derecho- en conjunto o en forma individual-a exigir al deudor comn el
pago ntegro del crdito. Por ej: A, B, y C son acreedores solidarios de D por la suma de
$30.000: A,B y C pueden en conjunto, o cada uno en particular,reclamar el pago de los
$30.000; desde ya que si el deudor le paga a uno de ellos, la obligacin se extingue, no
pudiendo los otros coacreedores exigir un nuevo pago.-

Efectosa respecto de las relaciones entre las partes ( los acreedores y el deudor
singular)
Son aquellos,al igual que en la solidaridad pasiva, que corresponden a la esencia misma de
la institucin, no pudiendo ser modificado por las partes, y consisten en que cualquiera de
los acreedores puede reclamar el pago ntegro del crdito al deudor comn, y en que ste
puede pagar a cualquiera de aquellos, salvo que fuera prevenido; as como en que el pago,
la remisin, la compensacin y la novacin relativo a uno de los acreedores y el deudor
comn propagan sus efectos, extinguiendo el crdito para los dems coacreedores.-
 220

Derecho al cobro: Cualquiera de los acreedores de una obligacin solidaria puede exigir el
pago total de la deuda al deudor comn (art 705 1ra p. C.C.). Y el art 706 C.C. faculta al
deudor a efectuar el pago a cualquiera de los acreedores. No obstante si hubiera sido
demandado poralguno de ellos,slo podr pagarle a l; ello es consecuencia del principio
de prevencin que consagra dicho precepto legal el deudor puede pagar la deuda a
cualquiera de los acreedores, si antes no hubiese sido demandado por alguno de ellos, y
la obligacin queda extinguida respecto de todas. Pero si hubiese sido demandado por
alguno de los acreedores,el pago debe hacrse a ste (conc, art 731 inc. 2do C.C.)

Pago:
El pago que el deudor comn efectivice en manos de algunos de los acreedores extingue la
obligacin para con todos ellos (art 706 C.C.).-
Si el pago es parcial, y el acreedor que lo recibe aceptando ese pago parcial, beneficia
igualmente a todos los coacreedores en proporcin a la parte que a cada uno de ellos le
corresponde en el crdito.-

Novacin.- Compensacin.- Remisin

Se refiere a ellas el art 707 C.C.: La novacin, compensacin o remisin de la deuda
hecha por cualquiera de los acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue la
obligacin .- Siempre,juega ac, la unidad del objeto debido sobre el cual convergen los
vnculos que ligan comunitariamente a los sujetos de la obligacin solidaria.- Y si uno de
los acreedores queda satisfecho en su inters, la obligacin desaparece para todos.-

Confusin (art 866 C.C.):

Antes de la reforma de la ley 17711, se inclua en el art 707 C.C. a la confusin, juntamente
con la novacin, compensacin y remisin: extinguiendo la obligacin en su totalidad.-
Pero dicha ley , al eliminar de ese artculo a la confusin ha consagrado la interpretacin de
la doctrina dominante: La confusin solo provoca una extincin parcial de la obligacin,
por la cuota perteneciente al acreedor o a quien la confusin afecta, sin alterar el carcter
solidario de la obligacin con relacin al crdito susbsistente a favor de los dems
acreedores por el remanente de la prestacin debida,luego de deducida la parte de aqul
otro acreedor.- Esta solucin concuerda ahora con el art 866 C.C..-

Transaccin: (art 853 C.C.)

La solucin adoptada por el art 853 es eclctica y no condice con las includas en el art 707
C.C..- Pero en realidad la transaccin, que implica un sacrificio de lapretensin del
acreedor que la hace, no puede ser impuesta a los acreedores ajenos a ella.- Pero: si esos
acreedores extraos a la transaccin, quisieran ratificarla, no habra objecin alguna.-

Prescripcin
La interrupcin de la prescripcin respecto de uno de los coacreedores beneficia a los
dems (art 716 y 3994 C.C.).-
Pero: en cambio la suspensin de la prescripcin que aprovecha a uno de ellos no propaga
sus efectos a los dems (3981 C.C.).-
 221

Cosa juzgada:
La sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada dictada en un pleito seuido por uno de los
acreedores con el deudor comn no es oponible a los dems coacreedores que no fueron
parte en el juicio, pero stos si los beneficia- pueden hacerla valer contra el deudor comn
(art 715 C.C.)

Fallecimiento de un sujeto solidario (art 712 C.C.)

De acuerdo con el art 712, en caso de muerte de uno de los acreedores: cada uno de los
coherederos no tendr derecho a exigir o a recibir....sino la parte que le corresponde en
el crdito....segn su haber hereditario .- Esto significa que la solidaridad no se transmite
por fallecimiento.- Este mismo principio se aplica , para los codeudores,en caso de
solidaridad pasiva .-

Culpa y mora ( arts 709,710 y 711 C.C.)

El art 709 establece: Si la cosa objeto de la obligacin ha perecido sin culpa del deudor,la
obligacin se extingue para todos los acreedores solidarios.-
Y si la cosa se extingue por culpa de uno de los codeudores o ste ya estaba en mora,
todos los codeudores estn obligados a pagar solidariamente el precio de la cosa y la
indemnizacin de daos y perjuicios ( arts 710 y 711 C.C.)
La mora provocada por uno de los deudores tiene efecto respecto de todos los dems: a
partir de ese momento queda a cargo de todos ellos el riesgo por caso fortuito, ademsde
los intereses. (igual en caso de mora del acreedor)

Efectos entre los coacreedores (Relacin interna en la obligacin solidaria activa)

Principio de la participacin: El acreedor que percibe ntegramente el crdito, olo

extingue mediante compensacin, novacin, dacin en pago o remisin con el deudor
comn, debe participar a los dems coacreedores del beneficio obtenido en exceso a la
parte que le corresponde en la obligacin.- Por ej: Si D debe solidariamente a A,B y
C $30.000 y las partes en el crdito son iguales, cuando A percibe ntegramente el
pago, tiene que participar a B y C entregndoles $ 10.000 a cada uno.-
Medida:Los acreedores solidarios deben participar en los beneficios obtenidos en la
medidas de las partes que le corresponden en el crdito; para fijar dicha medida el art 717
C.C. remite alo establecido enelart 689 C.C.
La parte correspondiente a cada acreedor se determina por diversos criterios que funcionan
en elsiguiente orden de prelacin : 1- Segn la proporcin fijada en los ttulos de la
obligacin; 2- Segn lo definido en los contratos que entre s hubiesen celebrado los
acreedores.- 3- Segn lo que indique la causa de haberse contrado la obligacin
conjuntamente.- 4- O las relaciones de los interesados entre s, y las circunstancias de cada
uno de los casos.- 5- Finalmente, a falta de cualquiera de estos criterios, se entender+a que
son interesados en partes iguales.-
 222

Solidaridad pasiva

Concepto: En las obligaciones mancomunadas existe solidaridad pasiva cuando varios

codeudores se comprometen a pagar ntegramente la prestacin debida al acreedor comn,
de tal forma queste puede exigir el cobro total a todos o a cada uno de ellos.-

Importancia:
La solidaridad pasiva tiene trascendental importancia, debido a que al acreedor comn se le
brinda una mayor garanta para lapercepcin del crdito,obvindose el inconveniente de
que alguno de los codeudores se torne insolvente pues, si ello ocurriera, la accin podra ser
dirigida contra cualquier otro deudor solvente.-
Adems facilita el cobro de la deuda, al poder exigirlo ntegramente a cualquiera de los
obligados.-

Relacin entre las partes

Derecho al cobro total

El acreedor de la obligacin solidaria pasiva tiene ttulo para pretender la totalidad de
laprestacin debida, sea de todos los deudores, sea de uno cualquiera de ellos: es la tpica
virtualidad de la solidaridad. A ella se refiere el art 705, primera parte: El
acreedor....puede exigir el pago de la deuda por entero contra todos los deudores
solidarios juntamente, o contra cualquiera de ellos.-
Porlo tanto el acreedor puede elegir a quien demandar: 1- Puede demandar a todo el frente
de deudores, conjuntamente,suscitndose as una litis consorcio pasivo facultativo.-
2- Tambin puede dirigir su accin de cobro total contra uno slo de los deudores
(cualquiera de ellos)

Pago ( arts 705 706 C.C.)

El pago ntegro de laprestacin realizado por uno de los deudores en manos del acreedor,
propaga sus efectos respecto de los dems codeudores, extinguindo la obligacin para
todos ellos; es la solucin expresa del art 706 C.C. respecto de la solidaridad activa,
aplicable al supuesto que nos ocupa.-
Pero el derecho del deudor de pagar a cualquiera de los acreedores tiene una limitacin: Si
uno de ellos hubiera demandado, slo se le podr pagar a l (art 706 C.C.): Es el llamado
Principio de la prevencin.-

Otros medios extintivos (art 707 C.C.)

El art 707 establece: la novacin, compensacin o remisin de la deuda,hecha por
cualquiera de los acreedores y con cualquiera de los deudores, extingue la obligacin
( conf arts 810 y 830 C.C.) Es decir que, en los tres modos extintivos enunciados, se
produce la propagacin de los efectos a los dems codeudores.-
La remisin efectuada por el acreedor respecto de uno de los codeudores propaga- de tal
modo- los efectos a los dems,pero es menester no confundirla con la renuncia a la
solidaridad que es personal y deja subsistente a la obligacin para los otros deudores con
disminucin de la cuota-parte perteneciente al deudor eximido de la solidaridad.-
 223

Transaccin (art 853 C.C.)

En materia de transaccin rigen principios anlogos a los de la solidaridad activa: La
transaccin hecha con uno de los deudores solidarios aprovecha a los otros,pero no
puede serles opuesta..La transaccin es un acto que implica una renuncia de las
pretensiones de quien transige ( sacrificios, o concesiones recprocas). Se pueden sacrificar
los derechos propios,pero no los ajenos: esto basta para que la transaccin hecha por un
acreedor solidario no se impute automticamente a los dems que estn al mrgen de los
sacrificios hechos por aqul.- Solo si se ratificaran la transaccin, se extendera la
regulacin de ste a todos los interesados que la ratificasen (nota al art 853 C.C.)

Confusin (art 866 C.C.)

La confusin entre uno de ...los deudores solidarios y el acreedor, solo extingue la
obligacin correspondiente a ese deudor, y no las partes que pertenecen a los otros...
codeudores.-Es decir que la confusin sloprovoca una extincin parcial de
laobligacin,por la cuota perteneciente al deudor que se beneficia, sin alterar, por el
remanente, el carcter solidario de la obligacin,para los dems deudores.- Por ej: D,E
y F deben solidariamente a Z $90.000; si la confusin se produce entre D y Z ,los
otros codeudores E yF slo deben en forma solidaria $ 60.000.-

Mora (arts 710 y 711 C.C.)

La constitucin en mora de uno de los deudores solidarios propaga sus efectos respecto alos
dems, quienes son responsables ante el acreedor comn porlos daos moratorios.-

Culpa (arts 710 y 711 C.C.)

Todos los deudores responden ante el acreedor comn por las consecuencias derivadas del
incumplimiento culposo de uno de ellos.-

Caso de dolo
Puede ocurrir que uno de los codeudores incumpla la obligacin dolosamente. En este
supuesto los dems deudores son responsables ante el acreedor comn hasta el lmite de las
consecuencias inmediatas-necesarias (art 520 C.C.) resarcibles en caso de culpa,pero nunca
de las mediatas-previsibles (art 521 C.C.) de las que nicamente responder el deudor que
incurri en dolo( que es personal).-

Prescripcin (art 713 C.C.)

cualquier acto que interrumpa la prescripcin a favor de uno de los acreedores o en
contra de uno de los deudores, aprovecha o perjudica a los dems.-
Es destacable que, a diferencia de las obligaciones indivisibles,la suspensin de la
prescripcin no propaga sus efectos.-

Cosa juzgada (art 715 C.C.)

La cosa juzgada recada en juicio...no es oponible a los codeudores que no fueron parte
en el juicio.- Los codeudores pueden invocar la cosa juzgada contra el coacreedor que
fue parte en el juicio.-
 224

Por lo tanto: 1- Todos los deudores, hayan o no sido parte en el juicio pueden oponer al
acreedor la cosa juzgada que los favorezca.- 2- En cambio, el acreedor comn solo puede
hacer valer la sentencia frente a aquellos deudores que fueron parte en el juicio.-
Es decir: El codeudor puede mejorar- no agravar- la situacin de los dems.-

Las defensas comunes oponibles

Art 715 C.C. : Cada uno de los deudores puede oponer a la accin del acreedor todas
las excepciones que sean comunes a todos los codeudores (Lo mismo para la solidaridad
activa)
Las defensas comunes que se pueden oponer, son aquellas que aprovechan a todos los
cointeresados- deudores o acreedores-, y pueden ser opuestas por el todo; tienen carcter
objetivo y se fundan en la obligacin misma.-
Por ej:Causas de nulidad que sean comunes a todos los cointeresados (falta de
solemnidades; vicios del consentimiento; objeto ilcito).- O causas que provocan la
extincin de la obligacin para todos (pago, novacin, compensacin etc).- La existencia de
una modalidad que afecta a todos los vnculos (plazo, condicin, caro).- O la prescripcin
cumplida.-

Defensas personales (art 715 C.C.)

Cada uno de los deudores...puede oponer tambin las (excepciones) que le sean
personales,pero no las que le sean alos dems deudores (lomismo para la solidaridad
activa).- Por ej: Confusin; remisin parcial;cuando uno slo se obliga a plazo o
condicionalmente; dispensa parcial de solidaridad a uno . O causa de nulidad solo en
alguno de ellos (error,dolo etc).-

Relaciones entre los codeudores (relaciones internas en la solidaridad pasiva)

El principio de contribucin: Todo codeudor solidario est obligado frente al acreedor por
el pago ntegro de la obligacin.- No obstante , una vez que cancela el crdito tiene
derecho a que los dems codeudores le reintegren la parte que a cada uno le corresponda
en la obligacin.-
Lo expuesto es conocido en doctrina como principio de contribucin, establecido
expresamente por el art 716 : La obligacin contrada solidariamente respecto de los
acreedores, se divide entre los deudores,los cuales entre s no estn obligados sino a su
parte y porcin.-
Para ello puede ejercer (el deudor que pag), acciones recursorias o de regreso.-
El deudor que paga puede subrogarse en los derechos del acreedor y accionar contra los
codeudores (768 inc. 2do) pero solo hasta la concurrencia de laparte por la cual cada
uno de estos ltimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda ( art 771 inc.
3ro).-

Caso de insolvencia: (art 717 C.C.) En caso de que el codeudor que pag la deuda no
pueda lograr el reintegro de la porcin perteneciente a uno de los codeudores por ser l
insolvente, dicha parte ser soportada por el que efectu el pago y los dems codeudores
solventes a prorrata del inters que cada uno de ellos tenga en la deuda.-
 225

Extincin de la solidaridad (art 704 C.C.)

El art 704 diferencia dos clases de extincin:

1) Absoluta: La obligacin solidaria perder su carcter en el nico caso de

renunciar el acreedor expresamente a la solidaridad consintiendo en dividir la
deuda entre cada uno de los deudores (art 704 1ra p. C.C.).-
No debe confundirse la extincin de la solidaridad con la extincin de la deuda, en el
supuesto que contemplamos,la obligacin subsiste, solo que en forma simplemente
mancomunada (de objeto divisible o indivisible ).-
La renuncia absoluta debe ser siempre expresa.- Si se trata de cesacin de lasolidaridad
activa absoluta; resulta de un convenio del deudor con todoslos coacreedores (que estaban
interesados en el cobro total).-
2) Relativa
Pero si renunciare ala solidaridad solo en provecho de uno o de alguno de los
deudores, la obligacin continuar solidaria para los otros, con deduccin de la
cuota correspondiente al deudor dispensado de lasolidaridad ( Art 704 C.C.)
La renuncia relativa puede ser expresa o tcita (art 705 in fine C.C.).- Es tcita cuando se
reclama a uno de los deudores solo en parte; o se acepta el pago de la cuota de uno de stos;
o si el acreedor ha consentido en cualquier modo en la divisin de la deuda.-
En el supuesto de renuncia relativa el deudor beneficiario contina obligado en forma
simplemente mancomunada, y los dems codeudores en forma solidaria con deduccin de
la cuota parte de aqul.-

Semejanza entre las obligaciones indivisibles y las solidarias

Entre las obligaciones solidarias y las indivisibles existen analogas, entre las que podemos
mencionar:
1.- Ambas tienen pluralidad de sujetos.-
2.- Hay unidad de causa.-
3.- Hay pluralidad de vnculos.-
4.- Hay unidad de prestacin.-
5.- Cualquiera de los acreedores puede exigir a cualquiera de los deudores el
cumplimiento ntegro de laprestacin debida.-
6.- La interrupcin de la prescripcin en ambas, propaga sus efectos a los dems
sujetos de la obligacin.-
7.- El pago ntegro de la deuda realizado por uno de los deudores extingue la
obligacin para los dems.-
Pero,sin embargo, existen entre ambas instituciones marcadas diferencias que researemos
a continuacin:

Obligaciones solidarias Obligaciones indivisibles

---------------------------------------------------------------------------------------------------------
Fundamento Naturaleza del vnculo Naturaleza de la prestacin

Integridad en Proviene de la ley o de la Proviene de la ndole de la

el pago voluntad de las partes (699,700) prestacin que no admite
 226

fraccionamiento (679 )

Indemnizacin El pago ntegro est a cargo de Es divisible, cada deudor

por incumplimiento cualquiera de los deudores, responde de acuerdo con
de la obligacin. salvo el caso de dolo (711) su culpa.-

Muerte de un Cada sucesor podr exigir o Cada sucesor podr exigir

cointeresado deber pagar de acuerdo con o deber pagar ntegramente
su hijuela hereditaria (712) la prestacin .-

Prescripcin La suspensin no propaga La suspensin propaga sus

sus efectos.- efectos(688,3996,3981,3982)
Obligaciones solidarias Obligaciones indivisibles

Mora y culpa Propagan sus efectos (710/11) Personales, no propagan sus

sus efectos

Compensacin Propaga sus efectos No es aplicable.-

Remisin Realizada por un acreedor Realizada por un acreedor

propaga sus efectos a los no propaga sus efectos (687)
dems (707)

Transaccin No se puede oponer a los No es oponible, ni puede ser

cointeresados ajenos a ella invocada por los ajenos a ella
pero puede ser invocada (851)
por ellos.- (853)

Cosa juzgada Idem que anterior (715) Idem que anterior .-

Confusin Entre un deudor y el No tiene influencia

acreedor comn disminuye
el monto de lo adeudado por
los dems (866).-

Novacin Realizada por un acreedor No propaga sus efectos

propaga sus efectos a los (art 810 C.C.)
dems (art 707 C.C.)

OBLIGACIONES DISYUNTAS (Pluralidad provisional o de sujeto alternativo)

Respecto de este tema , algo ya habamos adelantado cuando clasificamos la pluralidad de
sujetos en : Conjuntas y disyuntas.-
En este tipo de obligaciones, el nico sujeto (activo o pasivo) est provisionalmente
indeterminado dentro de una pluralidad de sujetos posibles.- Por ej: Juan se
compromete a pagar $10.000 a Luis o a Pedro; Juan sabe que tiene que pagar,pero no
sabe a cual de los dos; cuando la eleccin se produzca quedar determinado el sujeto
singular de la obligacin.-
 227

Caracteres:
Estas obligaciones presentan los siguientes rasgos distintivos :
1) Pluralidad originaria de vnculos entre varios sujetos activos o pasivos
(vinculados por la partcula o ) y se excluyen entre s.-
3) Indeterminacin actual del acreedor o deudor: que se determinar cuando se
practique la eleccin.-
4) Unidad de prestacin u objeto debido: Por lo que el pago hecho a un acreedor,o
por un deudor, extingue la obligacin para todos.-
5) Hay unidad de causa.-
6) Los sujetos que integran el nexo obligacional se encuentran sometidos a una
condicin resolutoria (que sea elegido para recibir el pago otro acreedor
(activa), u otro deudor para satisfacer la deuda (pasiva).-
Comparacin con las obligaciones solidarias
El Cdigo no define el rgimen legal de las disyuntas. La doctrina considera que
corresponde someterlas al mismo rgimen de las solidarias, solo en tanto y en cuanto lo
consiente la distinta naturaleza de aquellas obligaciones.-
No obstante,La gran semejanza que estas obligaciones tienen con las solidarias, media
una diferencia esencial entre ellas, que reside en la ausencia de inters asociativo entre
los mltiples sujetos de las obligaciones disyuntas,lo que en cambio es caracterstico en
las solidarias.-
Por razn de este inters asociativo: Lo pagado por un codeudor solidario se
distribuye entre todos; e igualmente lo recibido por un coacreedor solidario.-Esto no
sucede en las oblligaciones disyuntas; de ah que lo pagado por uno de los deudores no
origina accin de recurso contra los dems, a menos que se justifique la causa de tal
pretensin (sociedad, mandato etc) e igualmente carecen de accin los otros
acreedores para participar en el beneficio obtenido por el acreedor que recibi el
pago.-
Naturaleza jurdica: Aunque la mayora de la doctrina y la jurisprudencia opina que es
un caso de solidaridad, pensamos (Boffi Boggero- Llambas etc) que es: Una
Alternatividad modal condicional resolutoria, porque el vnculo se resuelve en
elmomento en que se concreta el pago o el cobro.-
Es decir: El acreedor y el deudor son tales hasta que su situacin se resuelva por el
hecho futuro e incierto de que se cobre o se pague a otro.-

Eleccin de acreedor o deudor: La eleccin del sujeto todava indeterminado

corresponde a la otra parte.-
a) Si los deudores posibles son varios la eleccin del sujeto que habra de pagar
pertenece al acreedor, sin que el deudor elegido pueda oponerse a la decisin de
aqul.-Pero el acreedor no puede objetar el pago que quiera practicar uno
cualquiera de los deudores (pues todos los deudores tienen el ius solvendi).-
b) Si son varios los acreedores posibles la eleccin para la recepcin del pago
corresponde al deudor. Ac no juega el principio de la prevencin, y an despus
de demandado por un acreedor, podra el deudor pagar a otro. Pero como todos
los acreedores tienen ttulo,cualquiera de ellos puede entablar demanda de cobro
contra el deudor.-
Modo:
 228

En cuanto al modo de hacer la eleccin, es eficiente cualquier declaracin de voluntad

recepticia efectuada por quien tiene derecho a elegir.-
Demanda de cobro: Cuando son varios los deudores en la obligacin disyunta, no
pueden ser todos ellos demandados conjuntamente, ni subsidiariamente. Ello sera
contradictorio del ttulo de la obligacin que liga al acreedor con un solo deudor, el
que l elija ; y por efecto resolutorio los dems quedan liberados.- Una vez elegido
uno, no se puede reservar el acreedor, ningn derecho contra los dems.-

Ausencia de reintegro de lo pagado o de distribucin de lo recibido: Esto es una

consecuencia de la falta de inters asociativo.-

Compara
cin de las obligaciones solidarias con las in solidum (o concurrentes)

CONCURRENTES SOLIDARIAS

Deudas Varias, distintas, sin conexin Una sola con pluralidad de

entre los deudores. vnculos.

Sujeto Identidad (uno solo) Identidad (uno solo)

activo O diversidad (varios)

Sujeto Diversidad Identidad o diversidad

Pasivo

Causa Diversidad, distintas Unidad

e independientes

Prescripcin La interrpcin no propaga La interrpcin propaga

sus efectos sus efectos ( no la suspensin)

Mora Es individual, no propaga Propaga sus efectos

sus efectos.-

Culpa No propaga sus efectos Propaga sus efectos

 229

Relacin No juega el principio de Rige el principio de

Interna contribucin, y quien contribucin entre los
paga la deuda tendr obligados
que soportar el peso de
ella si fue elculpable de
la constitucin de la
deuda, o bien si as no lo
fuere podr volverse contra
el otro deudor para que le
reintegre la totalidad de su
desembolso.-
Pago con Si uno de los deudores paga El pago efectuado por un
Subrogacin no se subroga en los derechos deudor le permite
del acreedor subrogarse en los derechos
del acreedor.
Extincin La extincin de una deuda La extincin de la deuda
No propaga sus efectos a las por un obligado propaga
Dems. Aunque si hay pago sus efectos a todos los
dems
deja sin causa una nueva
exigencia.-
Pero si no hay extincin
satisfactorisa puede extinguir para
uno, pero puede exigir del otro
Por ej: El acreedor si remite la deuda
de uno,no extingue para el otro deudor.
 230

BOLILLA X U.C. Sta Fe

OBLIGACIONES PURAS Y MODALES

Obligaciones puras, son aquellas que producen sus efectos normales desde el mismo
momento de su nacimiento .-Es decir, cuando no estn sujetas a condicin, plazo o
cargo.-
Obligaciones modales: Y ,podemos decir, que los actos jurdicos (no slo las
obligaciones) son modales , cuando estn sujetos a una condicin, o a un plazo , o a un
cargo ( o a los tres conjuntamente).-
Cabe aclarar que, aunque el art 527 C.C. dice : La obligacin es pura cuando su
cumplimiento no depende de condicin alguna , no slo la obligacin deja de ser pura
cuando su existencia se encuentra afectada por una condicin, sino que tambin
cuando sus efectos normales quedan modificados por un plazo, o un cargo (aunque
Vlez en la nota al art 527 C.C., se refiere tambin al plazo).-

Modalidades de los actos jurdicos

Las modalidades son aquellas estipulaciones accesorias, que se constituyen en
elementos accidentales ( y no naturales o necesarios) de los actos jurdicos ( y no slo
de las obligaciones), cuyo objeto es alterar los efectos normales de dichos actos
jurdicos ( u obligaciones); A) Ya tornando incierta la existencia de los derechos
respectivos; b) ya postergando suejercicio; c) Ya gravando su adquisicin con
obligaciones accesorias.Las tres modalidades que responden a esta nocin son, por su
orden: a-Condicin; b- Plazo y c) Cargo.-
Estas modalidades son aplicables, en principio a todos los actos jurdicos,- y no slo a las
obligaciones-, y as cabe hablar.: de una obligacin a plazo; de una compraventa
condicional o a plazo; de una donacin revocable etc.-
Excepciones:Sin embargo este principio que todos los actos jurdicos pueden ser
sujetos a modalidades reconoce importantes excepciones, pues existen actos que la
propia ley prohibe que sean sujetos a modalidad, y es en el Derecho de Familia , donde
por regla general no cabe introducir modalidades en los actos jurdicos caractersticos
de esa rama del Derecho Civil.- Por ej; en el reconocimiento de filiacin ,en la
celebracin del matrimonio etc.-

Metodologa:
El codificador, apartndose de lo establecido por Freitas,ha legislado esta materia
conforme a la metodologa del Cdigo Civil francs, es decir, como un captulo de las
obligaciones; aparece en nuestro Cdigo en Seccin 1ra ,parte 1ra del Libro II
(obligaciones en general), cuyos Ttulos V y VI se dedican respectivamente a las
obligaciones condicionales y a las obligaciones a plazo
Los cargos son includos con escaso rigor cientfico en el Captulo final de las
Obligaciones condicionales (arts 558 a 565 C:C), como si ellos (los cargos) fueran una
especie de condicin ( siendo que ambas figuras son esencialmente diferentes).-
Pero: Como todos los actos jurdicos ( con excepcin de algunos) son suceptibles de
agregrseles estas modalidades, deberan haber sido includas en la Seccin 2da del L.
II, parte general Hechos y actos jurdicos
 231

Condicin
Concepto: Es la clusula por la cual se subordina la adquisicin o la extincin de un
derecho a la realizacin de un acontecimiento incierto y futuro.- Por ej: Te entregar
mi biblioteca si te recibes de abogado.-
Y, en trminos jurdicamente apropiados para el Derecho Creditorio (nuestra
materia), una obligacin es condicional cuando su existencia depende del acaecimiento
de un hecho futuro e incierto (art 528 C.C.)

Condicin y hecho condicionante: La condicin implica supeditar la existencia del

derecho a un hecho futuro e incierto el cual es en s el hecho condicionante, que no
integra el acto jurdico como la condicin, sino que se encuentra fuera de l (el hecho
condicionante es externo al acto jurdico).- En el ejemplo anterior: La condicin es
supeditar el obsequio al hecho de graduarse, que puede o no ocurrir; y el hecho
condicionante (externo al acto jurdico), es llegar a ser abogado (hecho futuro e
incierto).-

Los requisitos (del hecho condicionante) son:

Este hecho condicionante debe ser: Incierto y futuro.
a) Incierto: (que puede o no ocurrir), es decir contingente.- Esta incertidumbre debe
ser objetiva, es decir, para todas las personas (no solamente para los sujetos de la
obligacin).-
Esta caracterstica de incertidumbre sirve para distinguirla del plazo,que es fatal,
de manera que siempre ocurrir (el plazo), an cuando no se sepa en que momento.-

b) Futuro: Es un carcter muy conectado con el anterior (pues todo hecho pasado
aunque no sea conocido por las partes pierde su incertidumbre objetiva, no siendo
vlido como condicionante.-

Especies de condiciones

1- Positivas y negativas: Segn que su cumplimiento consista en la realizacin o no

realizacin del acontecimientoprevisto, es decir, segn que el hecho condicionante
consista en una accin o en una omisin Por ej: Te dar $ 1.000 si viajas a Buenos
Aires(positiva).- o Pago de una renta vitalicia, supeditado su pago al hecho que no
muera la persona designada (negativa).-
Esta clasificacin tiene escaso valor cientfico y prctico, porque no existe un hecho
que no pueda ser invertido conceptualmente,y en el fondo toda afirmacin de un
hecho es la negacin del hecho inverso( Es lo mismo decir: Te entregar $ 1.000, si
viajas a Bs As. ,que, te dar $ 1.000 si no dejas de viajar a Bs. As.-

2- Posibles e imposibles: (art 530 C.C.). El subordinar una obligacin al acaecimiento

de un hecho condicionante imposible,trae aparejada la ineficacia de la obligacin.-
La imposibilidad puede ser: a) Material: (ej: tocar el cielo con las manos), o b) Jurdica
(prendar un inmueble, o hipotecar una cosa mueble).-
La imposibilidad del hecho debe apreciarse al momento de la celebracin del acto.- Si
la imposibilidad sobreviene, no ser supuesto de condicin imposible, sino de
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frustracin de la condicin (o perfeccin de la obligacin,si la condicin es

resolutoria).- Si a la inversa, la condicin es imposible al momento de la celebracin, y
posteriormente se hace posible, no por ello la obligacin deja de ser nula.-
Adems: El hecho condicionante debe ser imposible de manera objetiva (para todos), y
no subjetiva (slo para el deudor)

3- Casuales,potestativas y mixtas: 1-Casuales: Cuando el hecho condicionante

depende del azar, o del hecho de un tercero. )Por ej: Te dar mi automvil, si gano
otro en tal ocual rifa.- O, te dar $l.000 si Juan se recibe de abogado).- 2- Potestativas:
Aqu cabe hacer la distincin en * puramente potestativas( en que el hecho
condicionante depende exclusivamente de la voluntad del deudor), hace de ningn
efecto a la obligacin, pues carece de toda seriedad (art 542 C.C.) * La simplemente
potestativa: (que puede o no ser ejecutada por el deudor,pues depende enparte de su
voluntad, pero tambin de otras circunstancias),stas s son vlidas (art 542 2da p.).-3-
Mixtas:Cuando el hecho participa de la ndole de las dos anteriores. Ej: Te instalar
el consultorio si te recibe de mdico.-

4) Simples, conjuntas y disyuntas:

1.4-Condicin simple: Es la que depende de un solo hecho futuro e incierto.-

2.4- Condiciones conjuntas: Cuando son varios los hechoscondicionantes para
unaobligacin,y todos deben realizarse (estn unidos copulativamente por una
conjuncin). Ej: te regalar un Cdigo Civil si apruebas Civil I y Civil II (deben
cumplirse ambos>)
3.4- Condiciones diyuntas o alternativas: Cuando hay varios hechos condicionantes;
pero el derecho se adquiere o se resuelve por el cumplimiento de uno. Los hechos estn
separados por una conjuncin disyuntiva.- Por ej: Te dar el Cdigo si apruebas talo
cual materia.-

5) Lcitas y prohibidas, e ilegtimas:

Lacondicin es ilcita, cuando supedita la existencia de la obligacin a un hecho
condicionante que es en s mismo ilcito . Por ej: Te dar $1.000 cuando te dedique a
la delincuencia.-.- En estos casos la obligacin carece de validez (art 530 C.C.).-Este
art. Y su nota, prohben que se tomen como condicin, hechos contrarios a la ley,a
lamoral y a las buenas costumbres.-
Es decir: no es admisible supeditar la adquisicin de un derecho a la realizacin de un
hecho ilcito o inmoral.-
Pero: Tampoco resulta admisible que pueda considererse la abstencin de un hecho
inmoral oilcito,como presupuesto de un derecho,pues caeramos enlavileza de
unprecio por ser honestos.- Porej: Te dar esta casa si no matas a Juan
Pero: podra aceptarse quelacomisin de un hechoilcito, pueda configurar una
condicin legtima cuando es resolutoria de un derecho. Pues esta prdida del derecho
funcionara como castigo.- Por ej: Te dar $1.000 por mes, mientras te mantengas
honesto.-.- La propia ley lo autoriza en el caso de la revocacin de la donacin por
ingratitud.-
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Tambin: Es admisible considerar a los hechos ilcitos como condiciones,cuando se

prev suposible realizacin por terceras personas,a fin de prevenir las consecuencias
Por ej: Seguro contra robo.-
Las condiciones ilegtimas: (art 531 C.C.) Son las que el ordenamientojurdico prohbe
que sean puestas como condicin,por razones de ndole social; a pesar que el hecho
condicionante a que se refiere es, en s mismo,lcito.

Condicin suspensiva (arts 545 C.C.)

La condicin es suspensiva cuando queda supeditada la adquisicin del derecho a la
realizacin del hecho previsto (hecho condicionante).- Por ej: Te regalo mi biblioteca si
te recibes de abogado.-

Efectos de la condicin suspensiva: Pendiente de la condicin,no cumplida y cumplida .-

I) Entre las partes:
a.- La condicin pendiente de cumplimiento: Aqu aunque
el derecho del acreedor no es pleno, se entiende que se trata de un verdadero derecho
virtual o latente, pues su eficacia est en suspenso hasta que se cumpla la condicin.-
Lo que trae aparejado: 1- El acreedor puede proceder a todos los actos conservatorios
necesarios y permitidos para la garanta de sus intereses (embargos, inhibiciones etc).-
2.-Aunque la condicin no se ha cumplido,los derechos condicionales son transmisibles,
sea por actos entre vivos o mortis causa.- 3.- El deudor tiene el derecho de repetir lo
que hubiere pagado por error estando la condicin pendiente, si existi error esencial
(art 790 inc 1ro C.C.)

b.- Fracasada la condicin: Si la condicin no se

cumple ,la obligacin es considerada como si nunca se hubiera formado (art 548 C.C.).
Lo que trae como consecuencia que el acreedor deber restituir lacosa con todos sus
accesorios, si hubiere sido puesto en posesin de la cosa,pero nolos frutos percibidos.-

c.- Cumplida la condicin:La obligacin condicional

deja de ser tal y se transforma en pura y simple con retroactividad almomento en que
se celebr el acto que le dio orgen (art 543 C.C.)

Riesgos:
Se plantea el problema de saber quien carga los riesgos en dos supuestos: +
Cuando la cosa se perdi , o se deterior estando en poder del deudor que est
obligado a entregarla.-
+ O cuando ello aconteci en poder del acreedor que tena la posesin; y por no
cumplirse la condicin, debe restiturla a su dueo.-
En estos casos se aplican las normas referentes a las obligaciones de dar Las cosas
perecen o crecen para sus dueos, y como eldueo mientras no se cumplala condicin
es el deudor condicional, resulta:
a) Prdida o deterioro sin culpa: 1) Cuando la cosa est en opoder del deudor y
la cosa se pierde sin su culpa,la obligacin se extingue sin responsabilidad;
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y si se deteriora, el acreedor podr recibirla como est con disminucin

proporcional del precio, o disolver laobligacin.-
2) Si la cosa est en poder del acreedor,y por fracaso de la condicin debe devolverla a su dueo, y perece o se
deteriora sin culpa del acreedor,la cosa se pierde para su dueo, quien en el caso del deterioro deber
recibirla en el estado en que se encuentra.-

b) Prdida por culpa del deudor: o en su caso ,por culpa del acreedor que estaba en posesin de la cosa, debe devolver
un equivalente ms los daos y perjuicios que correspondan.
Aumentos y frutos: (ver concepto de frutos en la nota al art 2329 C.C.)
Los aumentos y frutos pertenecen al dueo de la cosa.-
Pero los percibidos por quien tenga la tenencia de la cosa (sea el deudor o el acreedor) antes del cumplimiento o
fracaso de la condicin, le pertenecen.-
-

II ) Respecto de terceros:
Los actos de disposicin y de administracin llevados a cabo por el deudor condicional que
debe entregar la cosa en caso de cumplimiento del hecho condicionante, son regidos por la
ley, de la siguiente manera:
1- Actos de disposicin: Diferenciamos si se trata de cosas muebles o inmuebles.
Cumplida la condicin suspensiva:

1.a- Inmuebles: (art 551 C.C.) Antes de la

tradicin al acreedor, son vlidos todos los actos de disposicin realizados por el
deudor (594, 595 y 596 C.C.), y son nulos los efectuados despus de la tradicin.- Por
consiguiente, si un tercero de buena fe ha recibido la cosa inmueble, al acreedor slo
le queda el derecho de reclamar por el pago del equivalente y por los daos y
perjuicios .-

1. b Muebles fungibles: (art 549 C.C.) En

este caso slopodr accionar contra el tercero, en caso de fraude,(complicidad del
deudor con el tercero adquirente, para defraudar al acreedor), mediante la accin
revocatoria. Sino podr solicitar un equivalente mas daos y perjuicios.-

1. c- Muebles no fungibles: (art 550 C.C.) En

este caso podr accionar contra el tercero en caso de mala fe de ste (es decir cuando
el tercero haya tenido conocimiento de que la obligacin estaba sujeta a condicin).-
En cambio, si el tercero es de buena fe , la posesin equivale al ttulo (art 2412
C.C.), y el acreedor slo podr accionar contra su deudor por un equivalente y daos
y perjuicios.

2- Actos de administracin: Celebrados por el deudor, ellos son vlidos aunque la

condicin se cumpla.-
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Efectos de la Condicin resolutoria

Entre las partes

La vigencia del derecho est supeditada al acaecimiento del hecho condicionante
resolutorio: si l sucede, la obligacin se resuelve retroactivamente (en principio) al
momento en que fuera contrada.-
a) Hecho condicionante pendiente: La obligacin es plenamente eficaz,tiene la
misma virtualidad que si fuera pura y simple. Por lo tanto el acreedor dispone de
todas las acciones y puede ejercer todos los derechos, aunque la situacin no sea
definitiva (arts 528 y 543 C.C.) . En este caso el deudor puede ejercer medidas
conservatorias (porque para l, habra una condicin suspensiva).-
b) Hecho condicionante fracasado: Si la condicin fracasa o siendo cierto que no se
cumplir, el derecho subordinado a ella queda irrevocablemente adquirido como si
nunca hubiere habido condicin (art 554 C.C.) .- Es decir que el hecho condicional
del acreedor se consolida y todoslos actos por l realizados quedan firmes y
vlidos, de manera retroactiva.-
c) Hecho condicionante cumplido: Los derechos quedan de pleno derecho
extinguidos con retroactividad al momento de la celebracin del acto , como si la
obligacin no hubiera existido (art 543 C.C.); lo que trae aparejado que : + El
acreedor debe restituir al deudor lo recibido en virtud de la obligacin (art 556
C.C.), y + El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin.-

Riesgos:
1- Prdida o deterioro sin culpa: Las partes nada podrn demandarse (art 556 C.C.), y
si la cosa estaba deteriorada deber ser entregada en el estado en que se encuentra
sin indemnizacin.-
2- Prdida o deterioro con culpa: El obligado a entregarla (deudor) o a restiturla
(acreedor) debe entregar una cosa equivalente,con indemnizacin de daos.-

Aumentos
Siendo accesorios de la cosa , deben ser entregados al antiguo dueo (deudor) junto
con el bien.-

Frutos
En el supuesto en que se cumpla el hecho condicionante y la cosa deba ser devuelta al
deudor, el acreedor puede retener los frutos percibidos.-

Respecto de terceros
Debido a que la adquisiciones bajo condicin resolutoria constituyen un dominio
imperfecto,le son aplicables los arts 2670 y 2671 C.C. relativos a cosas inmuebles y
muebles, cuyas soluciones son extensibles genricamente:
a.- Inmuebles: *Actos de disposicin: Dispone al respecto el art 2670 :
Revocnose eldominio con efecto retroactivo, el antiguo propietario est autorizado a
tomar el inmueble libre de todas las cargas.- Ello es explicable porque nadie puede
transmitir a otro, sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba (art
3270 C.C.). Por lo que si el acreedor contaba con un dominio imperfecto, de esa misma
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manera ( imperfecto- bajo condicin resolutoria) lo transmiti. Adems: El tercero

adquirente deba saber (no puede aducir buena fe) que la propiedad poda revertirse (consta
en la escritura y en el Registro), y de esa manera lo asume.- Pero: Tratndose de * Actos
de administracin: El primitivo propietario (deudor) debe respetarlos (art 2670 2da p.
C.C.)

b.- Muebles: El art 2671 Dice que la revocacin de dominio sobre cosas muebles
no tiene efectos contra terceros adquirentes..... salvo que sean de mala fe (conocimiento) y
tengan por ello una obligacin de restituir la cosa.- (La mala fe en todo este tema se refiere
al conocimiento de la condicin).-

Tiempo de cumplimiento de la Condicin

Las partes pueden haber fijado eltiempo en que el hecho condicionante debe ser cumplido;
o puede que no lo hayan fijado:
A) Cuando existe plazo fijado: En estos casos debemos distinguir si la condicin
est referida a un hecho condicionante : 1- Positivo, o 2- Negativo
+En el primer caso:La obligacin caduca si la condicin no se cumple en el tiempo
convenido, o desde que se tiene la certeza de que no puede cumplirse (art 539
C.C.). Por ej; Te dar el Cdigo si antes del 1ro de diciembre de 2000 te recibes de
abogado; aqu la obligacin caduca si pasa la fecha y no se ha recibido; o si fallece
antes del trmino.-
+ La obligacin contrada bajo la condicin de que un acontecimiento no se
verifique en un tiempo fijo; queda cumplida (mejor dicho se torna eficaz la
obligacin) si pasa el tiempo sin verificarse (art 540 C.C.) ( O se tiene la certeza
de que no ocurrir).- Por ej: Juan se obliga a vender la casa a Pedro dentro del ao,
siempre que su hijo no contraiga matrimonio en ese tiempo; la condicin queda
cumplida si pasa el ao y el hijo de Juan contina soltero.-O si el hijo de Juan
fallece antes.-

B) Si no existe plazo fijado: Para el cumplimiento de lacondicin la condicin

deber cumplirse en el plazo en que verosmilmente las partes entendieron
que deba cumlirse ( art 541 1ra p.).- Si los sujetos obligados no se ponen de
acuerdo sobre la interpretacin de lo pactado, el juez ser quien decida.-
Asmismo, en el caso de la condicin negativa, se tendr porcumplida la
condicin, cuando fuere indudable que el acontecimiento no suceder (art 541
2da p.C.C.).- Por ej: Te doy $ 1.000 con la condicin que no alquiles tu casa a
Pedro.- Si la casa es vendida a un tercero; o Pedro muere, la condicin se tendr
por cumplida.-

Forma en que deben ser cumplidas las condiciones (art 533 C.C.)
Las condiciones se debern cumplir de la manera en que las partes verosmilmente
quisieron y entendieron en que deban cumplirse.-

Indivisibilidad
El hecho condicionante- para tener virtualidad debe ser cumplido en forma ntegra-
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Y de ello : El cumplimiento parcial del hecho condicionante no hace nacer o extinguir

parcialmente la obligacin.-
Por ej: Te dar $10.000 si nace en tal campo, cinco potrillos.- Debern nacer los cinco
potrillos para acceder alos $10.000 ; y que nazcan cuatro no da derecho a reclamar $8.000.-
Cumplimiento real y ficto

1- Cumplimiento real(art 533 C.C.) Es el cumplimiento efectivo y verdadero de la

condicin.-
2- Cumplimiento ficticio o ficto de la condicin: Hay cinco casos en que por imperio
de la ley se juzgan cumplidas las condiciones y las obligaciones se tornan
puras y simples, a pesar de no haber cumplimiento efectivo de la condicin (ver
arts 537,538 y 541 2da p. C.C.)
P LA Z O

Concepto:
Dice Alterini: La obligacin est sujeta aplazo cuando su exigibilidad depende del
acaecimiento de un hecho futuro y cierto
Aqu,alacaecimiento de ese hecho futuro y cierto se subordina : a) El ejercicio de un
derecho ( o su exigibilidad), o b) La extincin de un derecho.-

Caracteres:
Es un hecho:
1- Futuro: Lo cual lo asemeja con la condicin.-
2- Cierto y necesario: Es decir, que fatalmente ocurrir, aunque a veces no se sabe
cuando (plazo incierto).-
3- Sus efectos no son retroactivos: (operan para el futuro), es decir que produce sus
efectos desde que el hecho se cumple.-

Clases
El plazo puede ser:
a) Expreso o tcito
Expreso: Cuando resulta de una manifestacin verbal o escrita de las partes (poralguno
de losmedios expresos).-
Tcito: Cuando resulta de la naturaleza y circunstancias de la obligacin.- Por ej:Me
obligo a entregar la mercadera en Crdoba,lo cual implica un plazo necesario para
trasladarla hasta all.-

b) Suspensivo y resolutorio ( arts 566 y 567 C.C.)

Suspensivo: Es el plazo que difiere (suspende) en el tiempo, el ejercicio de las
facultades que incumben altitular de un derecho.- Por ej: Te dar mi biblioteca el 1 de
diciembre de este ao.-
Extintivo: Cuando opera al cabo de cierto tiempo la extincin de un derecho.- Ej: Te
presto mi Cdigo hasta el1 de diciembre de este ao.-

c) Cierto e incierto: ( 567 y 568 C.C.)

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En estos casos se toma en cuenta la precisin de la fecha en que debe ocurrir el

vencimiento delplazo:
Cierto: Cuando se sabe de antemano el momento de su realizacin.- Por ej: Te
pagar el 1 de diciembre.- O, te pagar en Navidad.-
Incierto: Cuando se sabe que va a ocurrir, pero no se sabe de antemano en que fecha
ocurrir.- Por ej: Te pagar cuando llueva sobre la ciudad.-

d) Convencional, legal y judicial

Legal: Cuando est establecido por la ley (ej: arts 465, 1540, 1610 C.C. etc)
Judicial: Determinado porel juez (417, 561, 618 C.C.)
Convencional: Fijado porlas partes,ya sea expresa o tcitamente.-

e) Plazo esencial y no esencial ( o accidental)

Hay un plazo esencial cuando el tiempo en que debe ser cumplida la obligacin es un
factor determinante para que el acreedor la contraiga, la obligacin, en tal caso, slo tiene
sentido si se cumple en cierto tiempo, pues, de darse el cumplimiento tardo, carece de
inters y de sentido para el acreedor.- Por ej: La tarea del fotgrafo en la fiesta de
casamiento del acreedor, debe prestarse indefectiblemente en la fecha de la boda, y ,
pasado ese momento, la prestacin no le es til al acreedor, por lo tanto carece de
importancia para l.-
Porelcontrario, el plazo accidental, es aquel que, de ser cumplida laobligacin
tardamente,igualmente es provechosa para el acreedor.- En estos casos , el deudor,
aunque se encuentre en mora, igualmente puede cumplir con la prestacin debida ( si la
acompaa con el pago de la indemnizacin por los daos moratorios)( Este plazo es el
ms comn)

f) Plazo determinado y plazo indeterminado

Plazo determinado: Cuando la fecha de vencimiento ha sido fijada ( de cualquier
manera) en el acto de que se trata.-
Plazo indeterminado: Cuando no ha sido fijado por las partes, la fecha de
vencimiento, en el acto u obligacin. (pero ellas entienden que la obligacin lo debe
llevar).- (Ej: pago a mejor fortuna).- En estos casos ,la fecha de vencimiento debe ser
fijada por el juez
A quien favorece el plazo ( Art 570 C.C.)
En nuestro derecho el plazo se supone establecido en favor de ambas partes, salvo en
casos especiales.- De este principo, se desprende :
1.- Que el acreedor no puede exigir el pago antes de cumplirse el plazo.-
2.- Y el deudor no puede, contra la voluntad del acreedor,exigir que ste le reciba el
pago anticipado.-
Excepciones: (art 570 C.C.) Si fuere establecido a favor de uno u otro ( Por diversas
circunstancias).-

Caducidad del plazo (decaimiento o descaecimiento del plazo (Art 572 C.C.)
Existe caducidad del plazo cuando ste se extingue sin haber llegado a su trmino. Se lo da
como cumplido, sin haber llegado a cumplirse efectivamente.-
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Hay situaciones (establecidas por laley), en que se considera al plazo como vencido antes
de su cumplimiento, y su caducidad anticipa los efectos de su vencimiento.-
Son:
1.- Cuando el deudor cae en insolvencia no puede invocar el plazo de que dispona para
el cumplimiento de su obligacin. ( arts 572 y 753 C.C.). Pues obligar al acreedor a esperar
el cumplimiento del plazo, en estas situaciones, sera enormemente perjudicial para l.
2.- Cuando los bienes hipotecados o prendados son rematados judicialmente para
satisfacer otro crdito que grava la misma cosa (art 754 C.C.)
3.- Cuando el deudor hipotecario realiza actos de disposicin material o jurdica que
traigan aparejada la disminucin del valor del bien hipotecado ( arts 3157 y 3160 C.C.)
4.- Si el deudor que dio enprenda una cosa ajena no la reemplaza porotra propia de
igual valor (art 3215 C.C.)
5.- Si el acreedor anticresista abusa de sus facultades en dao del inmueble (3258)

Cmputo del plazo

Cmo se computa o se cuenta el plazo puesto en las obligaciones?.- La respuesta es obvia:
ninguna razn justificara el apartamiento de los principios generales establecidos por el
Cdigo en su ttulo preliminar: Del modo de contar los intervalos del derecho.-
Se aplicarn, por ende, las disposiciones de este Ttulo contenidos en los arts 23 al 29
C.C. :
El plazo incierto, vence a las 24 hs. del da en que ocurri el acontecimiento.-
El plazo cierto: vence a las 24 hs del da establecido, o del ltimo da del plazo
El plazo indeterminado: vence a las 24 hs del da fijado por el juez, o del ltimo da
del plazo fijado por el juez.- (Conf.art 509 3ra p. C.C.)

Efectos del plazo suspensivo y resolutorio: pendiente y cumplido

A) Antes del cumplimiento del plazo (pendiente)

El plazo afecta el ejercicio, la exigibilidad,pero no la existencia del derecho.-
A.-1- En el plazo suspensivo:El acreedor tiene pendiente la exigibilidad. Es decir,
que, mientras no se haya cumplido el plazo, el acreedor se encuentra en una actitud de
expectativa, y no puede exigir el cumplimiento de la obligacin al deudor.-
El derecho existe en su plenitud, pero no puede ser ejercido antes de que venza el plazo
que suspende su ejercicio; y mientras aqul no se cumpla, el deudor no puede ser forzado
a cumplir con su obligacin (relacin de deuda)
En consecuencia, el acreedor a plazo, antes de que este se cumpla no puede exigir la
realizacin de la obligacin; es decir, nopuede accionar por cumplimiento.- Pero s
puede ejercer toda clase de actos conservatorios.-
En cuanto a la transmisibilidad del derecho durante ese perodo, no cabe duda alguna
en razn de la existencia cierta del derecho. As lo dispone el art 573 con relacin a las
obligaciones a plazo cierto. Parece innecesario agregar que en la misma situacin se
encuentran las obligaciones a plazo incierto (conf. Art 1446 C.C.)
A.-2- En el plazo resolutorio (o extintivo): Es el deudor quien tiene suspendida la
restitucin de lo entregado mientras no se cumpla el plazo ( y al cumplirse el plazo, se
extinguir el derecho para el acreedor).-
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B) Cumplido el plazo (Vencido o expirado) (relacin de responsabilidad)

B.- 1- Si es suspensivo: Despus del vencimiento del plazo cesa el obstculo que
traba el ejercicio del derecho. Por lo que: - a) El acreedor puede exigir del deudor el
cumplimiento inmediato de la obligacin.- b) Y el deudor puede compeler al
acreedor a recibir el pago ( incluso por la consignacin)
B.- 2- Si es resolutorio: El derecho del acreedor se extingue

Pago anticipado (571 y 791 inc. 1ro)

Establece el art 571 El deudor de la obligacin que ha pagado antes del plazo no
puede repetir lo pagado.-
Y el art 791 inc 1ro, expresa que el pago anticipado no constituye error
esencial, y por lo tanto no da derecho a repetir lo pagado; - pues se supone que
el deudor ha renunciado al plazo, con asentimiento tcito, tambin del
acreedor.- C A R GO
Concepto:
Es una obligacin accesoria y excepcional con la que se grava al adquirente de un
derecho.-
Por ej: si el vendedor de una casa le impone al comprador el cargo de reservarle en la
misma una habitacin mientras aqul viva.- Si Juan dona a Pedro tal casa, con cargo de que
Pedro costear la educacin de Luis.-
Machado, glosando a Mackeldey, transcripto porel codificador en la nota al art 558,lo
define como una disposicin onerosa por la cual una persona hace una promesa a otra,
exigindole una prestacin en cambio de la que recibe
Tambin se utilizan las expresiones : Carga,modo y gravmen.-

Doctrinariamente se ha discutido: si es una modalidad quesolo se puede imponer a)- al

adquirente de una liberalidad (en actos a ttulo gratuito);o , b)- si tambin cabe la
posibilidad de aplicarlos en actos a ttulo onerosos.-
Aun cuando enlaprctica se den las hiptesis de los cargos casi siempre en materia de actos
jurdicos a ttulo gratuito- sean mortis causa, como en los testamentos, sean inter
vivos,como en las donaciones -, ello no significa que est prohibida la posibilidad de
introducirlos en actos a ttulo oneroso.- Por cuanto el art 558 no hace ningn distingo.- Y
adems, Vlez reconoce como su fuente a Mackeldey (nota al art 558 C.C.); quien
expresamente admite el cargo en los actos attulo oneroso.- Por ej: Te vendomi casa en
$40.000, con el cargo que me permitas ocupar una habitacin mientras viva.-
Opinin contraria es la de Borda, quien desconoce la importancia asignada a dicha nota por
Vlez.-

Caracteres
1- Es obligatorio: Su cumplimiento es coercible, es decir, que puede ser exigido por el
acreedor del cargo.-
2- Es accesorio: ( es decir, que tienden a limitar o aminorar un derecho, y no se
conciben con existencia autnoma) Por lo tanto, en principio (luego veremos
excepciones), sigue la suerte del acto principal.- Si ste (el acto principal) se anula,
el cargo deja de tener vigencia.-
 241

3- Es excepcional: Porque no deriva ordinariamente del acto jurdico realizado, no es

un complemento normal de la transmisin del derecho.- Ej: La obligacin del
comprador de pagar el precio no es un cargo; pero s es cargo el permitir al
vendedor habitar durante su vida una parte de la casa.-
4- Es impuesto al adquirente de un derecho: Comnmente accede a actos a ttulo
gratuito (legados, donaciones ),pero, como dijimos, puede ser accesorio de actos
onerosos.-
Diferencias con la condicin, el plazo y el consejo
Con la condicin

A) El cumplimiento del cargo puede ser compulsivamente exigido; mientras que el plazo
y la condicin son extraos a la voluntad de las partes.-
B) La condicin torna incierta la existencia misma de la obligacin.- En el cargo ello no
ocurre, por cuanto el derecho existe ya en el patrimonio del beneficiario, a pesar de
que el cargo con el que aqul fue gravado, puede o no ser cumplido.-
Pero: Existe , no obstante, un cargo que se asemeja mas a una condicin que a un cargo
propiamente dicho: Es el cargo condicional, que subordina a su cumplimiento,la
existencia de la obligacin (art 558 C.C.).-
En caso de duda acerca de si el hecho previsto constituye condicin o cargo: debe
entenderse que es esto ltimo (conf. Art 558, 2da p. - Doctrina mayoritaria) , porresultar
as ms favorable la situacin del titular del derecho.-.- Rezznico entiende que en este
caso se entiende que es una obligacin pura y simple, porque en la duda debe estarse por
la libertad o liberacin del deudor (favor debitoris)

Con el plazo

Con relacin al plazo, la confusin no es posible:

1- En el plazo el acontecimiento es futuro y cierto; en el cargo es futuro e incierto
(puede o no cumplirse)
2- En tanto queelplazo suspende el ejercicio del derecho de que se trate, el cargo no
afecta el derecho principal cuya adquisicin goza de todas las atribuciones que
competen al titular.-
3- El plazo no es coercible, el cargo es coercible, ya que puede exigirse su
cumplimiento.-

Con el consejo ( o ruego)

Con respecto a los consejos, su diferencia con los cargos es evidente. El consejo es slo una
sugestin, reflexin o indicacin que no encierra obligacin jurdica alguna. (Por ej: Te
dono esta casa , y me gustara que all funcione una escuela.-) Por el contrario el cargo es
una imposicin aceptada por el adquirente del derecho, y por lo tanto produce importantes
efectos jurdicos ( Por ej: te dono esta casa con el cargo de que all funcione una escuela).-
Vlez: Hace la distincin entre el cargo y ruego,en la nota al art 558 C.C..-
Para que resulte verdaderamente cargo, debe estar expresamente establecida su
caracterstica de ser obligatorio su cumplimiento.-

Cargos imposibles o ilcitos (art 564 C.C.)

 242

Si las prestaciones que constituyen los cargos fuesen imposibles o ilcitos, no valdr el acto
al que acceden.-
Esto constituye una excepcin al principio de la accesoriedad: aqu alperder efecto lo
accesorio, invalida tambin a lo principal.-
Pero agrega el art 565 C.C.: Si el hecho no fuere absolutamente imposible, pero
llegare a serlo despus sin culpa del adquirente,la adquisicin subsistir y los bienes
quedarn adquiridos sin cargo alguno
Es decir que para que el cargo se considere imposible o ilcito y el derecho quede sin
efecto,la imposibilidad debe ser absoluta y serlo al momento de su constitucin.-

Tiempo del cumplimiento del cargo

Las partes pueden fijar expresa o tcitamente elplazo en que debe ser cumplido el
cargo;caso contrario lo determina el juez,aplicando el procedimiento establecido en el art
509 C.C.-
La forma de cumplimiento tambin puede estar establecida por las partes.- Si nolo fue,
debe tenerse en cuenta la manera en que el disponente verosmilmente quiso y entendi que
deba cumplirse (art 533 C.C.).- Y en caso de disidencia, el juez establecer la forma de
cumplimiento.-

Efectos de la ejecucin o inejecucin del cargo

Los cargos son esencialmente obligaciones; pueden, pues, tener por objeto cualquier
prestacin posible en materia de obligaciones (de dar,hacer o no hacer) y producen desde
luegolos efectos generales de las obligaciones,sealados en el art 505 C.C., excepto
limitaciones especiales como la del art 1854.-
En caso de incumplimiento:
1- Cargo simple: Es el cargo propiamente dicho, y por su naturaleza no tiene
influencia sobre la existencia y exigibilidad del derecho que accede, sino que
nicamente confiere accin para exigir su cumplimiento
Si no se cumple,lo nico que puede solicitar el acreedor del cargo es: * la ejecucin
forzada; * por un tercero, o * la indemnizacin, pero el derecho queda consolidado
en cabeza del adquirente.-

2- Cargo condicional: Es el que se configura cuando el imponente del cargo o la

ley le asignan los efectos de una verdadera condicin, y que de no cumplirse,
afecta la existencia misma del acto.-
De acuerdo a como est establecido el cargo, puede funcionar como una condicin
suspensiva o resolutoria.-
En el primer caso (como condicin suspensiva),si no se cumple el cargo, no se
adquiere el derecho; y en el segundo (como condicin resolutoria), el efecto es la
prdida del derecho.-
Ejemplos: Lego la cantidad de $20.000 a Pedro, que los recibir cuando cumpla con
el cargo de construir una casa para Juan (suspensivo).-
Dono un inmueble a Pedro con el cargo de que construya una escuela, caso contrario
quedar sin efecto la liberalidad (resolutorio).-
 243

Entonces:En principio y como regla general, el incumplimiento del cargo no afecta la

adquisicin o la existencia del derecho.-
Pero: Hay que distinguir dos situaciones:
a).- El incumplimiento del cargo impuersto como condicin resolutoria produce la
extincin del derecho adquirido, previa sentencia judicial es decir por va de accin,pero
no automticamente como en la condicin (art 559 C.C.)
. b) - Si el cargo no es puesto como una condicin,rige la norma del art 560.- Es decir
que no afecta la existencia y exigibilidad del derecho a que accede.-

Casos de cargos condicionales

1.- El imponente del cargo,lo puede establecer con el carcter de condicin.-
2.- En la donacin, eldonante puede pedir la revocacin por inejecucin de los cargos
(1851 C.C.).-
3.- El incumplimiento del cargo autoriza la revocacin del legado,cuando aqul ha sido la
causa final de la liberalidad,salvo imposibilidad sin culpa.-
Transmisin del cargo
Por lo mismo que el cargo constituye una obligacin, sta se puede transmitir por causa de
muerte a los herederos de la persona gravada por aqul, a no ser que sea inherente a su
persona,en cuyo caso como dice el art 562, si no fuesen cumplidos vuelven los bienes al
imponente del cargo o a sus herederos ( claro que se est refiriendo al cargo condicional).-
En cuanto alos terceros adquirentes del bien afectado por un cargo,en principio no
responden de l, salvo que por tratarse de un inmueble el cargo conste en el instrumento
pblico respectivo, o que tratndose de muebles el cargo fuere reconocido porel tercero.-

Extincin
El cargo,por ser una obligacin se extingue porlas mismas causas de cualquier obligacin
denominadas causas generales de extincin (art 724 C.C.)
Respecto a las causas especiales de extincin del cargo, diremos que el cargo se extingue
cuando : Caduca, se resuelve; o se revoca el derecho al cual accede ;por elprincipio de
que lo accesorio sigue la vida de lo principal.-
 244

BOLILLA XI U.C. Sta Fe

RECONOCIMIENTO DE LA DEUDA

Concepto y utilidad:
El Cdigo Civil define a la figura del epgrafe en los trminos que siguen: El
reconocimiento de una obligacin es la declaracin por la cual una persona reconoce
que est sometida a una obligacin respecto de otra persona (art 718 C.C.).-
Aparte de la impropiedad que consiste en definir el reconocimiento mediante la utilizacin
del trmino reconoce, y de mencionar la declaracin, cuando existen posibilidades del
reconocimiento tcito y, en sta media una exterioridad o manifestacin, pewro nunca una
declaracin en sentido estricto: y cabe impugnar todava el sitio en que la figura se halla
legislada: bajo el rubro comn De las obligaciones con relacin a las personas cuyo
Ttulo XII pertenece a a las obligaciones simplemente mancomunadas; el XIII a las
obligaciones solidarias; y el XIV al reconocimiento de las obligaciones, que nada
tiene de comn con las obligaciones situadas en los otros ttulos. Su lugar debi ser una
parte general sobre los actos jurdicos.-

Podramos definir el reconocimiento como: El acto jurdico unilateral e irrevocable

mediante el cual una o varias personas expresan que son sujetos pasivos de una o
varias obligaciones con referencia a una u otras personas.-

O como lo define Llambas, en una forma ms simple: El reconocimiento de la

obligacin es un acto jurdico por el cual alguien admite la existencia de una
obligacin a su cargo
Surge de lo expuesto que, en rigor, estamos ante un reconocimiento de deuda, pero este no
alcanza necesariamente a los hechos constitutivos de la obligacin.-

Naturaleza jurdica
Acerca de este tema se han formulado diversas teoras:
1) Para una opinin predominante (que compartimos): El reconocimiento es un
acto jurdico; Porque: a) Es un acto voluntario lcito que se practica con la finalidad
de producir una consecuencia jurdica (art 944 C.C.).- b) Adems el art 719 establece
que es un acto regido por las condiciones y formalidades de los actos jurdicos
(Llambas; Salvat;Alterini; Boffi Boggero,etc)
2) Para otra opinin se trata de un hecho jurdico: (Acua Anzorena), al cual la ley
le atribuye efectos jurdicos.-
3) Otro criterio: (Busso; Borda, etc). Entienden que el reconocimiento puede ser: a)
Un acto jurdico; o b) Un simple hecho jurdico.-
a) Acto jurdico: Cuando quien reconoce la obligacin tiene la intencin de
producir los efectos jurdicos (art 719 y 722 C.C.)
b) Hecho jurdico: Cuando el que reconoce no tiene la intencin de producir un
efecto jurdico.-
 245

Se le critica a esta doctrina (Alterini), expresando el interrogante de Cmo una figura

puede ser a la vez una cosa, y en otras algo distinto?.-

Caracteres y requisitos
El acto de reconocimiento presenta los siguientes caracteres:
A) Es un acto unilateral: porque emana de la voluntad del deudor, no siendo
indispensable la voluntad del acreedor.-

B) Es irrevocable: lo que significa que luego de efectuado no puede el deudor dejarlo sin
efecto. Esta caracterstica no ofrece dificultad si el reconocimiento es hecho en un
acto entre vivos, pues lgicamente, no puede el deudor, unilateralmente alterar la
situacin que ha venido a adquirir el acreedor. Pero la cuestin es ms dudosa si el
reconocimiento se hace mediante testamento, que es un acto de disposicin futura de
bienes eminentemente revocable, y por ello dice el art 3788 el reconocimiento de
una deuda hecho en el testamento, es reputado como un legado, mientras no se
pruebe lo contrario, y puede ser revocado por una disposicin posterior.-

C) Es declarativo y no constitutivo de la obligacin: Este rasgo, que es tradicional de esta

institucin, est especialmente remarcado por el art 723 C.C. (caso que luego
analizaremos). El reconocimiento en nuestro derecho es declarativo (y no
constitutivo): pues tiene su causa en la obligacin original y slo la declara, la admite,
sin crear ninguna nueva.-
Nota: Cuando se dice de una figura que tiene carcter declarativo, lo que se est
significando es que sirve para echar luz sobre una situacin preexistente, y sin crear
una nueva situacin.-
En cambio, en algunos Cdigos contemporneos :(Alemn; Suizo,etc), el
reconocimiento tiene efecto constitutivo, es decir, que es po s mismo creador de la
obligacin a la cual se refiere.-

Requisitos de fondo:
Conforme a nuestro Cdigo, el reconocimiento es un acto jurdico (art 719 C.C.) : est
sujeto a todas las condiciones y formalidades de los actos jurdicos.-
Por lo tanto debe reunir los siguientes requisitos:
1.- La Voluntad: del sujeto, excenta de vicios y defexctos, es decir, manifestada con
discernimiento, intencin y libertad, y especificada en esa intencin de reconocer.-
2.-La capacidad del sujeto al momento de reconocer (art 1040 C.C.).-
3.-Objeto lcito: Es decir que la obligacin reconocida no tenga contenido ilcito o
inmoral (art 953 C.C.
Especies: Expreso y tcito; Inter vivos o mortis causa
Segn el art 720: El reconocimiento puede hacerse por actos entre vivos o por disposicin
de ltima voluntad, por instrumento pblico o por instrumento privado y puede ser
expreso o tcito.-
Entonces los modos de otorgarse son:
a) Por actos entre vivos:En estos casos comienza a producir sus efectos a partir del
momento del otorgamiento.- Aunque puede estar sometido a una condicin
suspensiva y los efectos se producirn desde el cumplimiento de ella.-
 246

b) Por disposicin de ltima voluntad: Sus efectos se producirn a partir del

fallecimiento de la persona del otorgante.-

Otras especies de reconocimiento:

Por instrumento pblico o privado: Aqu se repite una regla de los actos jurdicos.
El reconocimiento es un acto jurdico comprobatorio no formal: sin embargo el
reconocimiento debe hacerse usando la misma forma prescripta por la ley para el
acto constitutivo ( se debe utilizar instrumento pblico parea reconocer una
obligacin que conste o deba constar en un instrumento pblico).-

Expreso o tcito:
1) Reconocimiento Expreso:
Sobre el particular legisla el art 722:El acto del reconocimiento(expreso) debe
contener la causa de la obligacin original, su importancia, y el tiempo en que fue
contratada (Formal). Es el que se practica con la intencin de hacer constar la
existencia de la obligacin
Este art. 722 se refiere al instrumento donde consta el reconocimiento expreso, que
debe contener:
a) La causa fuente de la obligacin original: ( Contrato; hecho ilcito etc), y sirve
para individualizarla.-
b) Su importancia: Sera mejor decir La prestacin debida ( que es lo que se
debe, y en qu cantidad) Por ej: Reconozco que le debo a Juan 100 caballos.-
c) La fecha de cumplimiento de la obligacin principal: Para saber si est en
curso el tiempo para la prescripcin, y si an puede, el reconocimiento servir
como causa interruptiva.-

Pero: Qu sucede si en el instrumento falta alguna de estas menciones?:

Cuando todas las menciones aparecen en el instrumento, el reconocimiento
implica prueba completa de la obligacin reconocida, pero si falta algunas de las
menciones, se debern buscar menciones complementaraias para poder producir
esa prueba completa.-

2) Reconocimiento tcito(art 721 C.C.)

Es el que surge de los hechos de conducta obrados por el deudor, si persuaden con
certidumbre acerca de la voluntad de admitir la existencia de la obligacin.-
El caso tpico es el pago de la deuda, que hace presumir la voluntad del deudor de
haber querido reconocer la deuda.-.
Aunque ste no es el nico caso de reconocimiento tcito. Otros casos son, por ej:
Gestin para fijar el monto. Manifestaciones de que no paga por el momento por
carecer de fondos etc.-

Efectos del reconocimiento

El reconocimiento produce dos efectos o consecuencias:, y de ellas surge la utilidad de esta
figura jurdica:
 247

a) Sirve como un medio de prueba: Desde luego, el efecto ms importante y propio de

la naturaleza del reconocimiento consiste en constituir un medio de prueba para el
acreedor, en forma de una verdadera confesin extrajudicial, que acredita la existencia
de la obligacin anterior.-
Por tanto, basado en ese medio de comprobacin de su derecho, el acreedor puede
ejercer la plenitud de los medios que le otorga el art 505 C.C., a fin de lograr la
satisfaccin de su crdito.-

b) Interrumpe la prescripcin pendiente: (art 3989 C.C.). Supuesta una prescripcin

en curso, el acto de reconocimiento la interrumpe, aniquilando el tiempo que haba
trenscurrido hacia la prescripcin liberatoria.- La razn de ello es que esa actitud pone
de manifiesto que el deudor se somete al vnculo obligacional.
En cambio el reconocimiento no borra los efectos de la prescripcin cumplida: para
ello es necesaria una renuncia a la prescripcin cumplida (art 3965 C.C.).-

Diferencias entre el ttulo primordial (originario) y ttulo nuevo

Expresa el art 723 C.C.: Si el acto de reconocimiento agrava la prestacin original, o la
modifica en perjuicio del deudor, debe estarse simplemente al ttulo primordial, si no
hubiera una nueva y lcita causa de deber
Al efectuarse el acto de reconocimiento por parte del deudor, podra llegar a suscitarse
alguna incoincidencia acerca del contenido y alcance de la obligacin, entre el acto de
reconocimiento (ttulo nuevo), y el ttulo primordial (original), ya que en nuestro derecho
el reconocimiento es declarativo, y no constituye una nueva causa de deber.-

Entonces, en torno a este artculo, surgen tres problemas:

1) Cuando el ttulo nuevo aumenta la deuda; Este es el caso que soluciona claramente el art
723 C.C. Y, es lgico, porque reconocer es admitir una obligacin preexistente, y tal como
existi y existe. Excepcin: Si no hubiese una nueva y lcita causa de deber.

2) Cuando el ttulo nuevo disminuye la deuda: El art 723 C.C., nada dice al respecto. En el
Derecho francs est resuelto expresamente: en todos los casos en que el ttulo nuevo
contenga algo diferente, prevalece el ttulo primordial.- Llambas opina lo mismo:
Siempre prevalece el ttulo primordial

3) Falta de ttulo primordial:Esta caso tampoco est previsto en el Cdigo. En tal

caso (Llambas), se estar a las menciones del ttulo de reconocimiento, que por s
solo valdr de prueba ( constituira en este caso una especie de Reconocimiento
abstracto de deuda).-

Semejanzas y diferencias con otras figuras

Con la novacin:
Nuestro Cdigo no confiere, pues, al reconocimiento el valor de fuente de obligaciones sino
el de una mera confesin que suministra una prueba al acreedor; y en ello cabalmente
difiere de la novacin, pues sta supone necesariamente dos obligaciones, por lo mismo
que implica la extincin de una de ellas, y su reemplazo por otra ( art 801 C.C.); mientras
 248

que el reconocimiento constata la existencia de una obligacin, sin modificarla: nada

extingue, ni nada crea.-

Con la confirmacin:
La finalidad de la confirmacin es subsanar defectos o vicios de un acto expuesto a nulidad
(art 1059 C.C.), mientras que el reconocimiento nada corrige, porque no hay nada que
corregir, y se limita a constatar la existencia de la obligacin anterior, sin que por ello
reconozca su validez.-

El reconocimiento de deuda difiere tambin de la promesa abstracta de deuda (o promesa

en abstracto como causa de obligacin), que el Cd. Civ. Alemn legisla.
Como se expresa en la exposicin de motivos de ese Cd. las dos formas jurdica, la promesa y el
reconocimiento de una deuda, responden a necesidades del comercio diario, y con ellas, elevadas por el
creciente progreso jurdico a motivos reales de obligaciones, tiene el acreedor un medio que le evita la
necesidad de retroceder en la demanda al motivo de la deuda y tomar sobre s la carga de la prueba,
tocante a los hechos constitutivos de aqulla, caso de impugnarla el deudor
Concretando las diferencias entre ambas figuras jurdicas, podemos decir que el
reconocimiento de obligacin es un negocio causado, pues se refiere a una obligacin
anterior (causa fuente), a la que con el acto del reconocimiento se est admitiendo en todos
sus aspectos , y sin agregarle nada nuevo.-
En cambio en la promesa abstracta de deuda, no es necesario hacer mencin del orgen de
la deuda, y precisamente la intencin de las partes es no expresarla; y por lo tanto ese acto
es el que est dando orgen a la obligacin, sin entrar en materia de anlisis la obligacin
anterior.-

Tambin, hay una aproximacin del reconocimiento de la obligacin, con la transaccin,

en cuanto sta implica reconocer y declarar no transmitir- los derechos sobre los cuales
versa. Empero, salvo ese contacto, son actos enteramente diferentes, pues mientras ste
consiste en un acto bilateral, cuyo contenido se caracteriza por las concesiones reciprocas
que las partes se hacen, el reconocimiento de la deuda es un acto unilateral que no supone
modificacin alguna de la obligacin primitiva. Slo cabe decir ( con Von Tuhr), que el
reconocimiento constituye un elemento de la transaccin.-

TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES (Inter vivos y mortis causa)

La transmisin se produce, como fenmeno juridico, cuando hay una sustitucin en la
persona del acreedor o del deudor.-
La transmisin supone una sucesin en la calidad de acrceedor o de deudor, permaneciendo
intacta la relacin en s misma. Pues si esta fuera modificada en su contenido, habra
novacin.-

Diversas formas
Segn el criterio de clasificacin que se adopte, resultan diversas clases de transmisiones:
a) Segn el orgen: Legal o voluntaria, dependiendo que se produzca por la ley
o por voluntad del individuo causante de la transmisin( art 3262 C.C.) . De esta manera
la transmisin puede ser: 1.- Legal: como la sucesin ab-intestato; o 2.- Voluntaria:como
la que resulta del contrato de cesin de crditos
 249

c) Segn la extensin del ttulo: La transmisin del ttulo puede ser: 1) Universal:
cuando comprende todo, o una parte alcuota del patrimonio de una persona; o 2)
Singular: Cuando se transmite un objeto particular (art 3263 C.C.).-
d) Segn la causa que opere la transmisin: Es: 1) Mortis causa que produce sus
efectos despus del fallecimiento de la persona titular de las obligaciones que se
transmiten: por ej: sucesin testamentaria, o sucesin legtima. 2) Por actos entre
vivos:Que producen efectos a partir de su constitucin, o de la fecha que establezca el
transmitente. Por ej; Cesin de crditos (art 947 C.C.)

Principios generales
Una obligacin es transmisible cuando tiene la aptitud de ser sustituda en alguno de sus
elementos personales, sin alteracin de su sutancia o contenido.-
En principio: Son transmisibles los crditos: sea por actos entre vivos o por causa de
muerte
En cuanto a las deudas: son transmisibles mortis causa; pero es discutida por algunos su
transmisin por actos entre vivos

Limitaciones
El principio de que todas las obligaciones son transmisibles no es absoluto.
Surge entonces la nocin de las obligaciones intransferibles que, inherentes a la persona
del deudor o acreedor que no pueden concebirse en cabeza de otra persona distinta de la
originaria, ya sea:
1. Por la naturaleza del derecho (honor, estado, nombre, etc).-
2. Ya sea por disposicin de la ley (alimentos futuros, etc).-
3. O cuando una clusula contractual lo impide .

Transmisin por causa de muerte

Historia:En el primitivo Derecho Romano no se admita la transmisin de las relaciones
obligacionales ( ni an mortis causa) como consecuencia de la rgida concepcin
subjetivista con que entendan a las obligaciones.-
Sin embargo, se acept luego ese tipo de transmisin ( por causa de muerte), primero para
los crditos y luego para las deudas; mediante el mecanismo ( o ficcin) de suponer que :
el sucesor contina la persona del causante (art 3417 C.C.).-
Esta idea de la continuacin de la personalidad jurdica del causante por el heredero, fue
recibida por gran parte de las legislaciones, entre ellas por el Cdigo Civ. Francs y
adoptada por Vlez (art 3417 C.C. mencionado anteriormente).-
Slo algunos Cdigos modernos, como el Alemn ven solo en la sucesin una transmisin
de bienes que no implica que el heredero contine la persona del causante, ni responsa con
sus bienes por las deudas del fallecido.-

Regla general (arts 3417,3363 C.C.)

La transmisin hereditaria de los crditos y deudas fue reglamentada por el Cdigo Civil
sobre la base de que ... el heredro contina la persona del difunto y es propietario,
 250

acreedor o deudor de todo lo que el causante era propietario, acreedor o deudor..."(art

3417 C.C.)
Slo mediante un acto expreso de voluntad el heredor poda variar seta situacin:
Aceptando la herencia bajo Beneficio de inventario responda de las deudas del causante
nicamente con los bienes dejados por ste.-.
El Decreto ley 17711, ha adoptado la regla inversa al presumir en el art 3563 C.C., que
toda aceptacin de herencia se hace bajo el beneficio de inventario; nicamente cuando el
heredero renuncia a ese beneficio o infringe las prohibiciones legales, se confunden en una
sola masa los patrimonios del causante y del heredero, respomndiendo de esa manera por
todas las deudas del causante, an con sus propios bienes.-

TRANSIMISIN POR ACTOS ENTRE VIVOS

CESIN DE CRDITOS
Concepto: El art 1434 C.C., dice: Habr cesin de crditoscuando una de las partes se
obligue a transferir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor,
entregndole el ttulo si existiese.-

Llambas,mientras tanto expresa: La cesin de crditos es un convenio por el cual el

acreedor transmite voluntariamente sus derechos a un tercero que pasa a investir la
calidad de acreedor en lugar de aqul.- Es decir invlucra exclusivamente a la
transmisin del lado activo de la obligacin.-

Partes que intervienen

Las partes de este contrato son dos:
a) El cedente: Que es el acreedor en la relacin obligacional ( quien enajena o transmite
su crdito)
b) El cesionario: Es el adquirente del crdito ( quien pasa a ser el nuevo acreedor).-
El deudor cedido: No es parte en el acto que determina la cesin ( es un tercero interesado
respecto de esa cesin).-

Utilidad de esta figura

Se comprende bien la importancia extraordinaria de la figura jurdica que es la Cesin de
crditos con solo pensar que el titular de un crdito a plazo, es decir el acreedor de una
obligacin cuyo pago deber efectuarse en un trmino ms o menos lejano, estara a veces
en situacin difcil, y hasta ruinosa para l, si no pudiere negociarla.- Por el contrario,
mediante el contrato de cesin de crditos el puede convertirla inmediatamente en dinero,
transfiriendo su derecho a un tercero, aunque ste seguramente lo adquirir por una suma
inferior a su importe nominal, para lucrar con su diferencia.-

Metodologa
En nuestro Cdigo la encontramos ubicada en la Seccin III, del L. II de los contratos;
Ttulo IV bajo el rubro Cesin de crditos.-
Alterino; Llambas; Rezznico etc, opinan que el tema debera ser ms amplio, y tratarse
como cesin de derechos- aplicable a todo derecho transmisible por actos entre vivos, ya
 251

que el art 1444 C.C. indica que la cesin puede versar sobre todo tipo de derechos (aunque
no sean creditorios); para ello debera estar ubicada en la Parte General de las
obligaciones; o en una parte especial que contemple en su conjunto el fenmeno de la
transmisin de derechos.-
Naturaleza jurdica
Conforme a nuestro Cdigo Civil, la Cesin de Crditos es un Contrato consensual (art
1140 C.C.), es decir, un contrato que se perfecciona con el simple consentimiento.-
Requisitos
Los requisitos de la cesin de crditos estn referidos a:
1) El consentimiento; de las partes, cedente y cesionario. Regido por las reglas de los
contratos consensuales.-
2) El objeto; que es el contenido total o parcial del crdito.- (se analiza ms abajo)
3) La capacidad de las partes; (se analiza en puntos siguientes)
4) La forma del acto; (se analiza a continuacin)

Forma de la cesin
La cesin de crditos es un contrato formal; as lo establece el art 1454 C.C. Toda cesin
debe ser hecha por escrito, bajo pena de nulidad, cualquiera sea el valor del derecho
cedido, y aunque l no conste de instrumento pblico o privado-
Y cuando la cesin versa sobre acciones litigiosas (art 1455 1ra p. C.C.), o sobre bienes
inmuebles (art 1184 Inc. 1ro C.C.); o sobre derechos hereditarios, o sobre acciones o
derechos provenientes de actos consignados en escritura pblica, o basta que se haga por
escrito; es necesaria la escritura pblica ( o acta judicial, si se trata de acciones litigiosas-
art 1455 C.C.)
Pero: Los ttulos al portador se transmiten por simple tradicin; es el nico caso en que la
cesin no requiere ser hecha por escrito (art 1455 in fine C.C.); y los a la orden, se ceden
por simple endoso (art 1456 C.C.)

La cesin de crditos puede presentarse en tres formas distintas:

Como venta, como permuta, o como donacin. Los arts 1435; 1436 y 1437 C.C., definen
estas situaciones aplicando las normas sobre compraventa, permuta o donacin,
respectivamente, segn que el crdito sea cedido por precio ( o rematado, dado en pago, o
adjudicado en virtud de ejecucin de sentencia, es decir en cvaso de venta forzosa); o
permutado por una cosa, u otro crdito; o cedido gratuitamente.-

Puede ser oneroso o gratuito:

Y, as resultar respectivamente; bilateral o unilateral, segn haya o no contraprestacin.
En la cesin-venta, y en la cesin-permuta la hay, y son por tanto bilaterales y onerosas.-
En la, cesin-donacin no hay contraprestacin, y entonces es un contrato unilateral y
gratuito.-

Caracteres
El contrato de cesin de crditos es:
a) Consensual: (art 1140 C.C.). Es decir, que se perfecciona con el simple
consentimiento de las partes. Y la entrega del ttulo que prev el art 1434 C.C., es
una consecuencia de la cesin, y no un requisito necesario para su eficacia.-
 252

b) Unilateral o bilateral: (Segn lo dijuimos en el punto anterior).- Estos caracteres se

refieren a la cesin como contrato; pero considerada como acto jurdico es siempre
bilateral porque requiere el consentimiento de ambas partes.-
c) Formal solemne: En principio. Aunque excepcionalmente es no formal (ver tema
Forma de la cesin, ms arriba).-
d) Conmutativo: Pues el cesionario adquiere la calidad de acreedor, sin que ello
dependa de lea alguna.-

Capacidad
Como acto jurdico que es el Contrato de Cesin de Crditos, precisa capacidad de
hecho y de derecho.-
Como la cesin de crditos puede ser: 1- Onerosa, o 2- Gratuita.-
1) Si es onerosa; No pueden ceder quienes carezcan de capacidad para comprar o
vender (art 1439 C.C.). Aunque el Cdigo expresamente no lo establece, es
evidente que, por propio imperio del rgimen jurdico de la cesin y de los arts
1436 y 1437, cuando la cesin no es por precio, sino por otra cosa o derecho
creditorio, pueden ser cedentes y cesionarios las mismas personas que pueden
permutar.-
2) Si es gratuita: Se requiere la capacidad para donar (art 1437 C.C.).-

Excepciones : Una vez ms, en esta materia, la capacidad es la regla y la incapacidad

es la excepcin. El cedente debe tener la capacidad para vender, y el cesionario debe
tener capacidad para comprar cuando la cesin es por precio , es decir, onerosa; y si la
cesin es gratuita, el cedente debe tener la capacidad para donar y el cesionario
capacidad para ser donatario.-
Aplicando,pues, las normas especficas sobre capacidad para vender, permutar y
donar, podemos decir concretamente:
a- Tratndose de cesin-venta, o de cesin-permuta: no puede haber cesin de
derechos entre aquellas personas que no pueden celebrar entre s el contrato de
compraventa(art 1441), y por tanto, no pueden ser cedentes:

Objeto: Cesin posible y cesiones prohibidas

En principio todos los crditos pueden ser cedidos, conforme al principio general de
transmisibilidad enunciados en el art 1444.-
As son cesibles (arts 1446-1448 C.C.): los crditos condicionales o a plazo, los crditos
aleatorios ( como la venta de una llave de comercio); los crditos litigiosos y an los
emergentes de una obligacin natural que pasa al cesionario con su misma calidad.-
Como dice Vlez en la nota al art 1445, es cesible toda accin resultante de los
derechos de obligacin cualquiera sea el orgen de la obligacin, bien provenga de
convencin, de delitos, o de cualquier otra causa.-

Excepciones ( Cesiones prohibidas)

La ley o la voluntad de las partes pueden vedar ciertas cesiones de crditos:
a) Intransmisibilidad convencional: Cuando las partes en una obligacin as lo han
pactado ( ej: documentos no negociables).-
b) Intransmisibilidad legal: (1444,1445 C.C.) Los crditos cuya cesin sea contraria a
alguna prohibicin expresa o tcita de la ley, o al ttulo mismo del crdito (art 1444
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C.C.).- Las acciones fundadas en derechos inherentes a las personas (1445).- Las
jubilaciones y pensiones.- Las remuneraciones debidas a los trabajadores.- El
derecho de alimentos futuros (art 1453).- El derecho adquirido por pacto de
preferencia (1453), que es una ventaja personal a favor del vendedor que puede
recuperar la cosa si el comprador decide venderla.- Las esperanzas de sucesin.-
Indemnizaciones por accidentes de trabajo.- Etc.-

EFECTOS
A) Entre cedente y cesionario
En el contrato de Cesin de crditos son partes del mismo: el cedente y el cesionario
Entre las partes: La Cesin se opera por el solo consentimiento de las partes (Contrato
consensual).- Desde luego que ese consentimiento debe expresarse mediante la forma legal
adecuada.-
La entrega del ttulo (de la que habla el art 1457), es una mera consecuencia lgica, y
aunque el ttulo no se entregue, la propiedad del crdito pasa al cesionario.-

Obligaciones del cedente

a- El cedente debe transmitis al cesionario, el crdito en su monto total, aunque se le haya
pagado un monto menor, y con todos sus accesorios (art 1458 C.C.)
b- El cedente debe garantizar al cesionario ,la existencia y legitimidad del crdito
(eviccin), salvo reserva expresa sobre lo dudoso o litigioso del crdito (cesin
onerosa).- La garanta de eviccin no se ejercita si promedia culpa del cesionario en el
perecimiento del crdito o las seguridades que lo garantizaban ( 1482)
Pero: Si la cesin es gratuita, el cedente no garantiza por eviccin (1484).-
El cedente no responde de la solvencia del deudor; Salvo: 1- Estipulacin expresa,o
2- Insolvencia anterior y pblica del cedido. 3- Si el cedente de mala fe saba que la
deuda era incobrable.
c- Si el crdito no exista al tiempo de la cesin ( por ej: estaba pagado, o prescripto), el
cesionario tiene derecho a la restitucin del precio pagado, con indemnizacin de daos
(art 1477 C.C.)
Ahora bien: En los casos que el cedente debe responder por la insolvencia del deudor:
En primer lugar deben ser ejecutados todos los bienes del deudor cedido y las garantas
del crdito (1481).-

Obligaciones del cesionario:

Son correlativas a la del cedente:
a- Debe pagar la contraprestacin si la cesin era onerosa.-
b- Debe pagar los gastos de la cesin.-
c- Debe notificar al deudor cedido.-

B) Efectos con relacin al deudor cedido

La cesin no altera en lo ms mnimo la situacin del deudor cedido ni sus obligaciones;
slo que sus obligaciones se han transferido del cedente al cesionario.-
Quedar liberado pagndole a ste y sera ineficaz el pago realizado al cedente; de igual
modo podr oponer al cesionario todas las defensas y excepciones que hubiera podido
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oponer al cedente (arts 1469 y 1474 C.C.).-Como tambin,por supuesto, podr oponer todas
las excepciones que tenga contra el propio cesionario.-
Queda excluda, sin embargo, la excepcin de compensacin con otros crditos que el
deudor cedido pueda tener contra el cedente, la que no podr oponerse al cesionario (art
1474), aunque fuera viable contra el cedente.-
Cesin parcial:
Puede ocurrir que la cesin no comprenda la totalidad del crdito sino slo una parte. En
tal caso, el cesionario no goza de ninguna preferencia respecto del cedente: ambos se
encuentran en perfecta paridad para hacer valer sus derechos respecto del deudor cedido.
Sin embargo, este principio general reconoce dos excepciones: a- Que la cesin estipule
expresamente esa preferencia; b- que el cedente haya garantizado el cobro del crdito (art
1475 C.C.)
Dice el art 1459 C.C., que la propiedad del crdito se transmite:por la notificacin del
traspaso al deudor cedido o por la aceptacin de la transferencia por parte de ste
Esta notificacin se fundamenta en la necesidad de establecer un sistema de publicidad
referente a la transmisin del crdito.
Cabe sealar que la aceptacindel deudor (art 1459), es tan solo la manifestacin suya en
el sentido de estar informado de la cesin; no implica conformidad porque la voluntad del
deudor es aqu irrelevante: la cesin produce sus efectos aunque el deudor no la consienta.-

LA NOTIFICACIN:
Es la comunicacin dirigida al deudor, hacindole saber a ste la transmisin del crdito.-
Tratndose del deudor cedido la notificacin es eficaz, cualquiera sea la forma que revista,
mediante comunicacin escrita o verbal, pues lo que importa es llevar a su conocimiento la
transmisin; el medio empleado debe dar al deudor un conocimiento seguro de la cesin.-
Con respecto a los dems terceros, la notificacin al deudor para ser oponibles a ellos, debe
ser practicada por medio de un acto pblico( art 1467)
No es necesario que la notificacin contenga la transcripcin del ttulo originario, bastando
con que el crdito cedido sea precisado con la suficiente claridad para evitar toda duda (art
1460)
El conocimiento indirecto que tenga el deudor cedido, no suple la notificacin o aceptacin
hechas en forma legal (1461)
Efectos de la notificacin o aceptacin:
Los efectos de la notificacin o aceptacin deben ser considerados en relacin con el
deudor cedido, a los otros cesionarios del mismo crdito, y a los terceros embargantes.-
a) Con relacin al deudor cedido: Hasta el momento de la notificacin o aceptacin, la
cesin no produce efectos respecto del deudor cedido; por tanto, si paga al cedente,
ha pagado bien y el cesionario no tendra ya accin contra l.-
b) Respecto de los cesionarios: Puede suceder que el cedente haya transmitido
dolosamente (o por error) el mismno crdito a dos cesionarios; en tal caso, la
preferencuia corresponde al primero que ha notificado la cesin al deudor o ha
obtenido su aceptacin autntica (vale decir, por acto pblico), aunque el instumento
originario de la cesin sea posterior a la del otro cesionario (art 1470). La fecha de la
notificacin prevalece sobre la de la cesin. Pero si las notificaciones hubieran sido
hechas el mismo da, aunque a distintas horas, los cesionarios cobrarn a prorrata el
crdito.-
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c) Respecto de los acreedores embargantes: El embargo trabado con anterioridad a la

notificacin tiene plenos efectos e impide la cesin; en cambio, el embargo trabado
con posterioridad a ella no puede ser opuesto al cesionario; respecto de l carece de
todo efecto.-
d) Caso de concurso o quiebra del cedente: Si el concurso o quiebra del cedente ha sido
declarado con anterioridad a la notificacin, la cesin es nula respecto de la masa ,
(art 1464); pero si lo ha sido con posterioridad, el crdito cedido no forma parte de la
masa, puesto que ya haba salido del patrimonio del deudor cuando este cay en
falencia.-

Quin debe realizar la notificacin?

Cualquiera de las partes puede efectuar eficazmente la notificacin de la cesin. Por lo general quien notifica
es el cesionario, pues l es el que tiene mayor inters en que se perfeccione el acto frente a terceros. La
notificacin tambin puede hacerse por un representante de las partes.
Desde luego la notificacin de la cesin debe dirigirse al deudor o a su representante que estuviera habilitado
para pagar en su nombre.- Si el deudor fuese incapaz, o se tratase de una persona jurdica, la notificacin
deber hacerse a su representante legal. Si los deudores son varios y la obligacin se divisible, es necesario
notificar a todos para que la cesin produzca efectos. La notificacin a un solo deudor produce efectos slo
con respecto a la parte que a l le corresponde. Si la obligacin es indivisible la notificacin a un solo deudor
no produce ningn efecto: es necesario notificar a todos los deudores por la ndole infraccionable de la
prestacin debida. Si la obligacin es solidaria basta la notificacin a uno de los deudores para que la cesin
se perfeccione con respecto a todos. Sin embargo, el deudor que pagase al acreedor cedente, antes de recibir la
notificacin, hara un pago vlido, pues sera hecho a quien est en posesin del crdito (art 723).-

A falta de notificacin de la cesin, esta puede perfeccionarse por la aceptacin del deudor, que consiste en la
manifestacin de conocimiento de la transmisin del crdito para atenerse en lo sucesivo a ese traspaso. Puede
tener lugar en el mismo acto de la cesin o posteriormente. La aceptacin del deudor puede ser expresa
(escrito o verbalmente).

Cesin de Boleto
Puede el comprador ceder el boleto de compraventa?.- Prima facie la cuestin puede
presentarse como dudosa, teniendo en cuenta que la venta importa para ambas partes
derechos y obligaciones recprocas. Para el comprador supone el derecho de exigir la
escritura y subsiguientemente la tgradicin; y la obligacin de pagar el precio.-
En su aspecto crediticio, es evidente que el derecho del comprador puede ser cedido (art
1444), sin que el deudor (en nuestro caso el vendedor) pueda oponerse a tal traspaso. En
cuanto a la deuda (obligacin de pagar el precio) la compraventa no puede cederse en
principio, sin la conformidad del acreedor (vendedor); pero advirtase que el inters de ste
se reduce simplemente a no desobligar a su deudor primitivo (cedente). Resulta claro, por
tanto, que la cesin o transferencia del boleto es perfectamente lcita y produce plenos
efectos entre cedente y cesionario; en cuanto al vendedor, su inters se limita a que el
primitivo deudor (cedente) no quede desobligado y efectivamente esto no podra ocurrir sin
la conformidad expresa del vendedor .

Por tanto, mientras el vendedor no haya dado su conformidad para la transferencia del
boleto, su situacin jurdica ser la siguiente: desde que fuere notificado de la cesin, estar
obligado a escriturar a nombre del cesionario (art 1467); pero conserva su derecho
creditorio por el precio, tanto contra el cedente como contra el cesionario. Contra el
cedente, porque ste no ha sido desobligado por su acreedor; contra el cesionario, porque
ste ha asumido voluntariamente la deuda de otro.-
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Forma de la cesin de boleto: No requiere escritura pblica; puede hacerse en forma

privada. Habitualmente se la hace por endoso del boleto, en el cual consta la fecha, el
nombre del cesionario y la firma del cedente.-

Cesin de derechos hereditarios

El efecto esencial de la cesin de herencia es que el cesionario pasa a ocupar el lugar del
heredero cedente, con todos sus derechos, salvo el de participar en la licitacin de los
bienes sucesorios, derecho que se ha juzgado personalsimo e intransferible.-

Obligaciones del cedente; 1) Debe hacer entrega de los bienes herditarios

comprendidos en la cesin.- 2) Pesa sobre l la garanta de eviccin; pero lo nico que
garantiza es la bondad de su ttulo hereditario; no asegura, en cambio, que los bienes
comoprendidos en la sucesin fueran o no propiedad del causante.- Pero si se hubieran
cedido como litigiosos o dudosos no se responde por la eviccin, a menos que el cedente
fuera de mala fe ( que ya saba que no le pertenecan).-
Obligaciones del cesionario: 1) Debe pagar el precio si la cesin era onerosa; 2) Asume
las deudas del causante.- Respecto a los coherederos ocupa el lugar del cedente.-

CESIN DE DEUDAS
Concepto: Es la transmisin de la situacinde deudor en una relacin obligacional que se
mantiene; en ella solo cambia el sujeto deudor.-
Aparentemente sera dificultosa la posibilidad de este tipo de cesiones; pues mientras al
obligado le es indiferente pagar al mismno acreedor o a otro que invista ese ttulo (cesin
de crditos), no ocurre lo mismo con respecto al acreedor, a quien no se le puede imponer
unilateralmente el cambio de deudor.-
Pero: slo se trata de subordinar la cesin de deudas a los recaudos apropiados que
resguarden el inters del acreedor.-
Posibilidad en nuestro Cdigo Civil
Si bien nuestro Cdigo no regula este Instituto, su viabilidad es aceptada.-
No obstante ello, no es dudoso que puedan los particulares recurrir a la cesin de deudas,
con o sin exoneracin del deudor primitivo, segn fuera el caso.-
Esa conclusin que cuenta con la aprobacin de la doctrina dominante se apoya en el
respeto de la autonoma de la voluntad de las partes (art 1197 C.C.).- Si quienes intervienen
en la cesin la consienten, no hay impedimentos para admitirla, pues aqu no juega un
principio de orden pblico que imponga el acatamiento de un rgimen imperativo.-
Fuera de lo expuesto; el Cdigo legisla sobre distintos supuestos particulares de traslacin
de deudas: a- La locacin puede cederse como resultado de la enajenacin del inmueble
respectivo (art 1498); o b- Cesin de derechos locativos practicada por el inquilino, que
lleva aneja la transmisin de las obligaciones correlativas (1584 y ss.) .-c) Los arts 3172 y
3173 rigen la transmisin de deudas hipotecarias.- d) La ley 11867 de transmisin de
fondos de comercio (con sus deudas) etc.-
De esas hiptesis particulares, se induece un principio general que por va de analoga es
posible proyectar a toda situacin que tenga con aquellas una identidad sustancial.-

Distintas epecies de cesin (o traslacin) de deudas

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Segn la elaboracin efectuada por la doctrina es posible distinguir varias especies de

traslacin de deudas:
A La cesin de deudas propiamente dicha
Es un acto triangular que sustenta el consentimiento del 1.- Deudor o cedente; 2.- del
cesionario y del 3.- acreedor, por el cual ste ltimo acepta que el cesionario quede
en calidad de deudor.- El acreedor puede reservar su derecho contra el deudor
primitivo, pero en tal caso no puede exigirle el pago sin haberlo requerido
previamente al cesionario de la deuda (en este caso el primer deudor- el cedente-
cumplira la funcin de fiador.).-
En caso de silencio del acreedor que se limita a consentir la cesin de la deuda, se
Entiende que ha liberado al deudor originario.-
B Asuncin privativa de deuda: (Legislada por el Cdigo Civil Alemn)
Es la traslacin de la deuda que resulta de un contrato celebrado entre: 1) el deudor y
b) Un tercero; por el cual ste se compromete a satisfacer la obligacin en reemplazo del
deudor primitivo.-
Si el acreedor presta su conformidad, la situacin se asimila a la cesin de deudas
propiamente dicha, con las mismas variantes ( con exoneracin, o sin exoneracin al
deudor original).-
La cesin se perfecciona en el momento de la aprobacin dada por el acreedor, pero entre
las partes el convenio tiene valor desde su conclusin.-
Si el acreedor rehsa su aprobacin, la cesin de deudas no funciona respecto de l.- Pero el
contrato vale entre las partes, quedando el cesionario obligado a satisfacer la deuda al
acreedor, a manos que ellas hayan atribudo a la aceptacin del acreedor el caraccter de
condicin.-

C Asuncin acumulativa de deudas o accesin de deuda

Es el convenio entre : 1-El deudor y el 2- tercero, acerca del traspaso de la deuda,
hacindo abstraccin de lo que decida el acreedor.-
Esta convencin produce un desdoblamiento de la situacin resultante. Para el acreedor
nada ha cambiado: el mantiene su derecho contra el deudor y carece de todo derecho contra
el tercero que ha asumido la deuda en cuestin.-
Para las partes, en cambio, el deudor ha dejado de tener ese carcter, que ha pasado al
tercero.- Por tanto es ste el que debe afrontar el pago y quien ante la negativa del acreedor,
debe llegar hasta el pago por consignacin, como tercero interesado.-
A su vez el deudor, retiene su calidad de tal frente al acreedor, pero si se viera perseguido
por ste y obligado a pagar, puede volverse contra el tercero y demandarle la reparacin del
perjuicio que la falta de cumplimiento de la obligacin, por parte del demandado, le ha
causado.-
Esta figura tiene gran fluidez por no requerir la conformidad del acreedor.- Por ello es de
corriente aplicacin en la prctica, especialmente en la cesin de boletos de
compraventa.-

D Promesa de liberacin ( La encontramos legislada en el Cod. Fed. Suizo, y C.Civ.

Alemn).-
Es un convenio paralelo a una obligacin existente por el cual un tercero se compromete a
liberar al deudor oportunamente, sin quedar obligado a hacerlo frente al acreedor que ni an
aceptando esa posibilidad adquirira accin contra ese tercero.-
 258

Esta figura puede alcanzar resultados semejantes a la asuncin acumulativa de deuda,

pero presenta varias diferencias: a) En la promesa de liberacin no hay transmisin de la
deuda, ni incorporacin dedel tercero a la obligacin; en la asuncin acumulativa, si hay
transmisin.- b)La promesa de liberacin es un acto paralelo a la obligacin principal; la
Asuncin acumulativa es un acto modificatorio de dicha obligacin.- c) En la promesa de
liberacin el promitente queda ajeno a la obligacin primordial y por ello el acreedor carace
de accin contra l; en la asuncin de deuda, el cesionario se incorpora a la obligacin y el
acreedor puede exigirle el pago.-

E) Expromisin:
Es un convenio celebrado por el acreedor con un tercero, por el cual ste se compromete a
satisfacer la obligacin ajena a que dicho convenio se refiere.-
Pero: Segn Alterini:Por el alcance novatorio de la expromisin, no concierne a la
transmisin (o cesin) de deudas, sino que implican la extincin de la obligacin originaria
y el nacimiento de una nueva obligacin por cambio de deudor( Es un tipo de Novacin
subjetiva por cambio de deudor).-

CESIN INTEGRAL DE PATRIMONIOS

Es posible transmitir por actos entre vivos un patrimonio entero?.- Es decir la totalidad de
derechos y deudasa de una persona?
Sabemos que por causa de muerte (mortis causa ) se transmite a los herederos del causante
la integralidad del patrimonio del fallecido.-
A primera vista parecera inviable: Pero un supuesto peculiar se presenta cuando se
transmite un patrimonio especial, que como el Fondo de Comercio, engloba un activo y un
pasivo ( o como la adjudicacin de lops bienes de un fallido a favor de sus acreedores): Que
son transmisiones de Universalidades Jurdicas entre vivos.-

La ley nacional 11867 ( De Transmisin de Establecimientos comerciales e

industriales)
En el activo del fondo de comercio figuran las mercaderas, las cuentas a cobrar, la llave
que incluye la clientela, etc. El pasivo del fondo de comercio est formado por las deudas
que ha contrado el titular para el giro y explotacin del negocio.
No sera justo que el dueo del fondo de comercio pudiera disociar ese activo del pasivo,
pues si l enajenara el activo solamente, dejara prcticamente sin respaldo a sus
acreedores.-
Pero para evitar esa contingencia no es justo llegar a la inhibicin del comerciante, ni
impedir que pueda beneficiarse con la enajenacin del negocio.-
Por ello: la mayora de las legislaciones, y entre ellas la nuestra, permiten la enajenacin de
fondos de comercio que al comprender el activo y el pasivo, incluye una transmisin de
deudas.-
El legislador ha moderado la repercusin inherente al cambiuo de deudor mediante el
procedimiento de la ley 11867.-
Para salvaguardar los derechos de los terceros (Especialmente de los acreedores del titular
originario del fondo de comercio), en los casos de transmisin de establecimientos
comerciales e industriales, esta ley dispone, por ej:
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Previo anuncio por 5 das: (Publicaciones en el Boletn Oficial y en un diario del

lugar); debiendo indicar todos los datos y detalles importantes de la transmisin.-
El enajenante debe suministrar al adquirente una nmina firmada, de los
acreedores, con los datos respectivos e importe de los crditos y fechas de
vencimiento.-
Se prohbe firmar el instrumento de venta hasta diez das despus de vencida la
ltima publicacin, en cuyo plazo los acreedores pueden notificar su oposicin y
ordenar se retenga del precio de la venta el importe de sus crditos y se los deposite
en el Banco que corresponda
En suma:Cuando se enajena un fondo de comercio se da oportunidad a los
acreedores del enajenante para optar por : 1) El cobro inmediato de su crdito,
2)Que se le otorgue una garanta suficiente, y que pase luego al adquirente o 3)
Aceptar la Cesin de la deuda sin ningn reparo, y que pasan al adquirente.-
El adquirente : Solo asume las deudas manifestadas por el enejenante.-

EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

As como las relaciones jurdicas obligacionales nacen originadas por alguna causa
fuente (art 499 C.C.), y porque no perduran indefinidamente, para que deje de existir esa
relacin jurdica, se requiere de un modo o medio extintivo, que puede ser desde un
mero hecho jurdico, a un acto jurdico.-
Concepto: Es el momento final de la obligacin, despus del cual cesa la relacin jurdica,
quedando desligadas las partes.-
Las obligaciones, desde su constitucin estn llamadas a disolverse: Sera inconcebible que
la obligacin pudiera significar una sujecin permanente del deudor respecto del acreedor,
prolongada sin trmino, ni variante alguna.-
Es que lo relativamente efmero de la relacin obligacional es un rasgo caracterstico de
ella, que contrasta con la duracin ilimitada que, en abstracto, pueden tener los Derechos
Reales.-
Y as como existen las fuentes de las obligaciones (que les dan nacimiento); tambin
existen Los medios de extincin (que les dan fin).-

Enumeracin del Cdigo Civil

El art 724 del Cdigo Civil: Carcter de esa Norma jurdica
El art 724 C.C., dice: Las obligaciones se extinguen:
Por el pago.
Por la novacin
Por la compensacin
Por la transaccin
Por la confusin
Por la renuncia de los derechos del acreedor.
Por la remisin de la deuda
Por la imposibilidad de pago

Pero la enumeracin que hace este artculo es meramente enunciativa (no taxativa)
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Existen otros medios de extincin de las obligaciones

a) Por lo pronto la nota al art 724, menciona otros hechos. El Codificador alude all a La
Condicin resolutoria; Al Plazo extintivo (que denomina resolutorio) y a la
Anulacin de los actos jurdicos generadores de obligaciones y a la Prescripcin.: En
rigor la anulacin y la prescripcin, no son causas de extincin de obligaciones; pues:
el acto anulado no existe, y la prescripcin extingue la accin y no la obligacin.-
b) Algunas obligaciones terminan por la muerte o incapacidad de las partes.
Por la muerte: Si se trata de obligaciones inherentes a la persona, que no son
transmisibles a los herederos( Locacin de obra, sociedad de dos personas; Mandato;
renta vitalicia etc).-
Incapacidad sobreviniente: Cuando se requiere la susbsistencia de habilidad legal de
de las partes (Declaracin de demencia de alguno de los socios 1769)
c) En ciertos casos por el abandono de la cosa, se libera el deudor.Por ej: El donatario se
libera del cumplimiento del cargo abandonando la cosa recibida en donacin(1854).- El
deudor de medianera se libera de pagar su parte, abandonando la pared a favor del otro
(2723/24).-
d) La caducidad concursal, que segn la Ley 19551 en el art 253 determina la liberacin
del fallido con relacin a los saldos pendientes que quedaren adeudados en el
concurso respecto de los bienes que adquiera despus de la rehabilitacin.- Aunque
como bien observa Llambas, estos saldos impagos, despus de la rehabilitacin
continan como Obligaciones naturales, por lo que el Concurso no sera para estos
casos, un medio extintivo.-

Clasificacin de los medios extintivos

Los diversos modos de extincin de las obligaciones pueden ser agrupados en funcin de
distintos criterios. Por ej:
a) Clasificacin segn el sentido del hecho extintivo:
Bajo este prisma los medios de extincin se clasifican en:
a-1) Satisfactorios: Son los modos que, con la extincin de la relacin producen la
satisfaccin- directa o indirecta- del inters del acreedor (consiguen la prestacin o su
equivalente), por ej: el pago ;Compensacin,transaccin, confusin.-
a- 2) No satisfactorios: Extinguen la relacin sin que el crdito quede satisfecho:
Renuncia; remisin; imposibilidad de pago; novacin etc.-

b) Tomando en cuenta la manera de producir la extincin de la obligacin (antigua

clasificacin)
Para los romanos los modos de extincin de las obligaciones podan clasificarse en dos
categoras:
b-1) Los que funcionaban de pleno derecho: por su sola virtualidad, como el pago.-
b-2) Los que actan por va de defensa o excepcin (a instancia del interesado).
Como la compensacin..-

c) Clasificacin segn la estructura de la causa de extincin:

De esta manera los modos de extincin pueden ser:
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c-1) Hechos jurdicos: Independientes de la voluntad del hombre (confusin,

imposibilidad de pago,plazo extintivo etc)
c-2) Actos jurdicos: Que ostentan los caracteres indicados en el art 944 C.C.( ej:
pago, renuncia,novacin etc).- Estos a su vez, pueden ser: Unilaterales o bilaterales.-
 262

B O L I L LA XII U.C. Sta Fe

PA G O

Concepto: El art 725 C.C.expresa : El pago es el cumplimiento de la prestacin que

hace el objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer, ya de una
obligacin de dar
Esta sinonimia entre pago y cumplimiento de la obligacin tambin se da en la obligacin
de no hacer, pues la abstencin debida que se cumple significa un pago, aunque el artculo
la haya omitido.-

Acepciones:
a) Segn una acepcin vulgar, el pago consiste en el cumplimiento de una obligacin
de dinero; esta acepcin se encuadra en lo dispuesto por el Cdigo Civil Alemn.-

b) En un sentido amplsimo ; el Jurisconsulto romano Paulo (en el

Digesto),entendi por pago, a cualquier medio de extincin, aunque no sea
satisfactorio para el acreedor.-

c) En nuestro derecho, pago es el cumplimiento de la prestacin (art 725 C,C,) es decir,

satisfaccin por el deudor de la misma prestacin debida, sea de dar, hacer o no
hacer. Pago es sinnimo de cumplimiento, pagar es cumplir con la prestacin
debida. Las obligaciones nacen para ser cumplidas.- Aunque existen diversos
modos de extincin de las obligaciones,el pago es el nico medio extintivo que
satisface especficamente al acreedor.

Naturaleza jurdica
Se discute acerca de cul es la naturaleza jurdica del pago:

1.- Mero acto lcito( Salas): Porque el sujeto no persigue un fin jurdico sino un
simple resultado material.- Sin embargo tal caracterizacin no resulta adecuada
pues quien paga est a derecho, y as realiza un acto jurdico.- Por ej: se dice que
la empleada domstica, al realizar las tareas de la casa no tiene intencin jurdica
alguna, pero ello no es as, pues ella no trabaja porque s, sino en vista de la
contraprestacin (contrato laboral)

2.-Acto debido (Carnelutti- Galli):Dicen que el pago no es un acto jurdico, sino un

acto impuesto, debido; que integrara una categora especial de hechos humanos ,
que se caracterizan por estar ordenados por la ley, de manera que el sujeto no es
jurdicamente libre de sustraerse a su realizacin.- Crtica: Que el pago sea un acto
debido no quita que sea un acto libre y al mismo tiempo un acto jurdico que rene
todos los caracteres de tal.-

3.-Acto jurdico (la mayora de la doctrina), pues se trata de un hecho

humano,voluntario,lcito, que se realiza con el fin de aniquilar un derecho, por lo
tanto concurren todos los rasgos distintivos del acto jurdico que define el art 944
C.C.
 263

Pero,lo que se discute es que, si como acto jurdico es * Unilateral o * Bilateral :

Aunque Busso opina que es un acto jurdico bilateral ( de acuerdo a la redaccin del
art 944 C.C.); la gran mayora de los autores(Llambas, Alterini, Borda etc, y nosotros
tambin,) opinan que es un acto jurdico unilateral, pues en su concresin slo
interviene la voluntad del solvens, y el accipiens se limita a cooperar en la
recepcin del pago; pero su aceptacin, es indiferente en cuanto a los efectos, pues el
Solvens puede imponer esa recepcin,por medio del pago por consignacin (que se
ver luego)

4.- Teora dualista o ecltica: (Puig Pea- Martnez Carranza etc) . Para esta doctrina
el pago sera a veces hecho jurdico ( por ej en las obligaciones de hacer), y a veces un
acto jurdico (obligacionesde dar).- Otros autores,opinan que el pago , a veces es un
acto jurdico unilateral (no hacer), o a veces es un acto jurdico bilateral (dar y
hacer-,porque requieren la cooperacin por parte del accreedor).- Pero se critica
estas teoras, ya que el pago es una figura nica, que no puede ser a veces una cosa y
en otras ocasiones, otra.-

Requisitos
Considerado como un acto jurdico,el pago requiere para su eficacia:

A) Una obligacin preexistente:Que constituye la causa del pago, que sin

ella no puede existir.- El llamado pago sin causa no es en realidad un
pago sino un acto inexistente.-
B) Sujetos; (elemento personal) que se desdobla en activo y pasivo
Sujeto activo: Solvens , que es quien satisface la prestacin
debida. No se habla aqu de deudor, porque generalmente es l quien paga,
pero
tambin podra pagar un tercero (luego se ver)
Sujeto pasivo: Accipiens, quien recibe el pago.-Tampoco
cuadra hablar de acreedor,porque podra recibir el pago un tercero
autorizado para ello ( Por ej: el tenedor de un ttulo al portador; el
poseedor del crdito etc.- luego se ver)
C) Un objeto o prestacin:Que es aquello que satisface el solvens a favor del
accipiens.-
D) Animus solvendi: ( Intencin de pagar) que permite distinguir el pago
de otros actos jurdicos que pueden tener la misma apariencia externa (
donacin manual, prstamo etc)
E) Capacidad: Aunque en muchos casos pese a la incapacidad, el pago por
un incapaz podra surtir efectos( Llambas dice que la capacidad no es
un elemento esencial del Pago).

PERSONAS QUEPUEDEN PAGAR.- EFECTOS DEL PAGO REALIZADO POR

TERCEROS
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Quienes tienen derecho a pagar (que tienen el Jus solvendi): Es decir que pueden
imponer el pago .- Este punto aparece en el art 726 C.C. Pueden hacer valer el
pago todos los deudores que no se hallen en estado de ser tenidos como personas
incapaces, y todos los que tengan algn inters en el cumplimiento de la obligacin.-

1.-) PRIMERA CATEGORA: El Deudor

Como un efecto de la obligacin el jus solvendi corresponde al deudor. Pero es

necesario distinguir distintas situaciones:
1.-a) Si el deudor es singular:, no existen dificultades ya que l es el
que debe pagar.-
1.-b) Si hay pluralidad de deudores: * Si la obligacin es solidaria
pasiva: cualquiera de los deudores debe hacer el pago total.-* Si la obligacin es de
objeto indivisible: idem que en el caso anterior. * Si la obligacin es mancomunada
simple, cada deudor debe su parte.-
1.-c) Si el deudor singular muere: la deuda se fracciona siempre que
sea divisible.-
1.-d) El deudor puede pagar por medio de un representante: salvo que
el acreedor tenga un inters legtimo en que el cumplimiento lo realice personalmente
el deudor ( obligaciones intuito personae).-
1.-e) Si la deuda se ha transmitido a un nuevo deudor, ste toma la
situacin jurdica del anterior.-

Capacidad para pagar: En el anlisis de la cuestin se deben hacer los siguientes

distingos:
a) Capacidad de hecho: (art 726 y su nota C.C.). Sin embargo la incapacidad no
obsta a que el pago lo realice su representante necesario.- Y,en ciertos casos algunos
incapaces pueden pagar por s mismos. Por ej: el menor que trabaja, paga cumpliendo
su tarea.-
b) Capacidad de derecho: est exigida genricamente para los actos jurdicos
por el art 1040 C.C.
c) Legitimacin respecto del objeto: Un sujeto est legitimado respecto de
cierto objeto cuando puede actuar respecto de ste.- Quien paga debe estar legitimado
respecto respecto del mismo.- Si se debe transmitir la propiedad de una cosa, es
preciso que sea propietario de ella (738).- Art 1277 :Bienes gananciales registrables, el
deudor slo puede pagar contando con el asentimiento del otro cnyuge o el juez.-

Efectos del pago realizado por un incapaz

Cuando paga un incapaz de hecho, el acto es nulo ( 1041/42 C.C.) de nulidad relativa
( pues el inters comprometido es particular), pero la nulidad no puede ser planteada
por el accipiens capaz (1049 C.C.)
Pero,si el incapaz era el deudor que pag, se produce una neutralizacin por
compensacin legal; y se evita as que el deudor recupere lo que pag,pues debera
enseguida volver a pagarlo, esta vez por medio de su representante.-
 265

2) SEGUNDA CATEGORA: Por un tercero interesado (art 726 C.C.)

A quin se llama tercero interesado? : Tercero interesado es, quien no siendo deudor,
puede sufrir un menoscabo en un derecho propio, si no se paga la deuda. Por ello cuenta
con el jus solvendi (derecho a pagar).- Ejemplos de terceros interesados:
+ Tercero poseedor del inmueble hipotecado.-
+ Garante real
+ Adquirente de un bien que fuera donado con cargo.-
+ Acreedor que paga a otro acreedor que le es preferente
+ Delegado para el pago de la deuda: es el que ha convenido con el
deudor que se encargar de pagar en su lugar.-
Otros supuestos: poseedor o coposeedor; condmino; el socio; el
cnyuge; el legatario etc

El derecho de pagar por un tercero interesado no resulta bloqueado por la oposicin

del deudor o del acreedor, ni por la oposicin conjunta de ambos.-
Segn el art 728 C.C., el tercero interesado est autorizado a pagar an contra la
voluntad del deudor.-

Y la oposicin del acreedor es tan irrelevante como la del deudor (art 729 C.C.).- Y si
el acreedor resiste sin razn el pago ofrecido por el tercero interesado, incurre en mora
accipiens , y es responsable por los daos que sufra ese tercero.- Adems ese tercero
tiene derecho a consignar el pago
Claro que la oposicin del acreedor es legtima cuando tiene inters en que el pago
sea efectuado personalmente por el deudor y no por otro (obligaciones intuito
personae),pues en ese caso no habra identidad entre el objeto del pago y el de la
deuda (730C.C.)
Igualmente puede pagar el tercero interesado frente a la oposicin conjunta entre
acreedor y deudor; pues de lo contrario se podran concretar confabulaciones de las
partes para impedir al tercero la defensa de su inters legtimo ( y se producira un
verdadero abuso del derecho, como dice Llambas).-

C) TERCERA CATEGORA: Terceros no interesados

El concepto de tercero no interesado, se construye por oposicin al de tercero interesado:

Es la persona extraa a la obligacin, que no sufre detrimento en derecho alguno por
ausencia de pago de la deuda.-
Respecto al tema de si los terceros no interesados pueden pagar, observamos dos
corrientes doctrinarias:
Rezznico dice que los terceros no interesados pueden pagar: + Con
asentimiento de acreedor y deudor; + Con el consentimiento del
acreedor,pese a la oposicin del deudor; + Con el consentimiento del
deudor y pese a la negativa del acreedor;pero no puede pagar frente a la
oposicin conjunta de acreedor y deudor.-
Llambas y Alterini: dicen que los terceros no interesados carecen del
jus solvendi (as resulta de la omisin de ellos en el art 726),pues
 266

estos terceros no se podran inmiscuir en los asuntos ajenos, puesto que

ningn perjuicio sufriran por el no pago de la obligacin.- Es
decir,para estos autores,los terceros no interesados, por carecer del
derecho a pagar, slo pueden intervenir en el pago mediando el
consentimiento del acreedor. En cuanto al consentimiento del deudor
es incompatible con la condicion de tercero,porque frente al acreedor,
ese tercero pasa a ser representante del obligado

*En nuestra opinin los terceros no interesados pueden pagar (tienen el jus
solvendi) , entonces: a) Mediando consentimiento del acreedor ( el tercero se
subroga en los derechos del acreedor); y , b) Mediando consentimiento del deudor
( pues estara actuando como su representante).-Pero no pueden pagar,si se oponen
conjuntamente acreedor y deudor.-

PERSONAS QUE PUEDEN RECIBIR ELPAGO

El acreedor es en principio el sujeto pasivo del pago (accipiens),pues es quien debe
recibirlo.-
Pero adems del acreedor pueden recibir el pago: Su representante y los terceros
habilitados .-
A) Con respecto al acreedor: 1) Si el acreedor es sujeto singular,nohay
inconveniente,pues debe pagrsele a l ( art 731 inc. 1).- 2) Si hay pluralidad de
acreedores,puede recibir el pago cualquiera de ellos,si la obligacin es solidaria
activa,o de objeto indivisible (731 inc 2do C.C.), salvo que alguno de los acreedores
hubiera prevenido (demandado el pago antes que otro).- Pero si el objeto de la
obligacin es divisible, el crdito se fracciona entre los distintos acreedores (731 inc
3ro).- 3) Si el acreedor singular muere,el crdito se fracciona entre los herederos (731
inc 4to), siempre que la prestacin sea divisible.- 4) El acreedor puede cobrar por
medio de su representante.- 5) Si el crdito se ha transmitido,el nuevo acreedor toma
la situacin jurdica del anterior ( caso de cesin de crditos o subrogacin)

Capacidad del accipiens:

* Capacidad de hecho: El acreedor accipiens debe ser capaz de hecho (art

739 C.C.), con aptitud para administrar bienes al momento de recibir el
pago. Por lo tanto no tienen capacidad para recibir pagos,los incapaces de
hecho con incapacidad absoluta (art 54 C.C.),los quebrados (ley 19551 ).-
Ante la incapacidad del accipiens acreedor, el deudor deber consignar la
prestacin.-
No obstante lo expresado,se admite el pago hecho a un incapaz si acta como
representante del acreedor (art 1897 C.C.)
Capacidad de derecho: La ley lo exige genricamente para los actos
jurdicos (art 1040 C.C.) Ej: un juez no podra recibir como pago una cosa
que se encuentra en litigio en su propio tribunal.-
 267

Efectos del pago hecho a un incapaz

La regla es que el pago hecho al acreedor incapaz es nulo (art 1041/42 C.C.) de nulidad
relativa, habida cuenta del inters privado en juego. La nulidad slo puede ser
aducida por el incapaz; carece de accin el solvens capaz para demandar la nulidad
del acto fundndose en la incapacidad de la otra parte.-
Excepcionalmente el pago hecho a un incapaz puede ser vlido en dos casos; + si el
pago ha sido provechoso para el incapaz, y en la medida de su utilidad.- + En segundo
lugar, es vlido el pago si la incapacidad del acreedor ha sido sobreviniente a la
constitucin de la obligacin y el solvens ha actuado de buena fe , es decir ignorando
la incapacidad del acreedor (art 735 C.C.)

B) Representantes del acreedor

Distintos casos: Conforme al art 731 Inc. 1, el pago debe hacerse al representante del
acreedor constitudo para recibir el pago (representantes voluntarios),as como
cuando ste no tuviese la libre administracin de sus bienes (representantes legales)
Representantes voluntarios:Aqu es el caso en que hay un acto constitutivo de la
representacin, donde se asigna la facultad para actuar en nombre de otro(por ej:
gerente. Mandato etc)
Representantes legales: La representacin por ministerio de la ley, independientemente
de todo acto voluntario se da en varios supuestos: Tutor,curador; Caso del oficial de
justicia o el administrador judicial, que estn autorizados para recibir pagos
vinculados con la funcin asignada.- Representantes legales de las personas jurdicas:
aunque tcnicamente no son representantes sino rganos de accin externa etc.-

C) Terceros habilitados para recibir el pago:

Son terceros habilitados aquellos a quienes el deudor puede hacerles el pago,liberndose de
la deuda,aunque no resulte extinguido el crdito. La habilitacin para recibir el pago se
aprecia en relacin al deudor.- Aqu el deudor practica un pago vlido que es cancelatorio
de su deuda ,cuandolo satisface a un tercero que est legitimado para recibirlo aunque el
pago no resulte satisfactorio para el verdadero acreedor. Veamos los casos:

C. 1) Tercero indicado: Segn el art 731 inc 7,el pago debe hacrse al tercero
indicado para poder hacrse el pago aunque lo resista el acreedor y aunque a ste se le
hubiese pagado una parte de la deuda.- Esta norma contempla una figura muy
aplicada en el Derecho Romano,cuando no se conoca la teora de la representacin en
razn del carcter personalsimo de la obligacin ( como no se conceba la
representacin, se incorporaba en la obligacin a un tercero encargado de recibir el
pago- esta figura ha perdido importancia frente al mandato)

C. 2) Tenedor de un ttulo al portador: De acuerdo con el inc. 6to del art 731
,tambin est habilitado para recibir el pago quien presente un ttulo de crdito al
portador, salvo el caso de hurto o graves sospechas de no pertenecer el ttulo al
portador. La disposicin juega cuando el portador del documento de crdito no es el
acreedor, sino un tercero. La validez del pago se apoya en la buena fe del deudor, a
quien no se le puede reprochar que haya hecho el pago a quien se le presenta como un
acreedor aparente
 268

C. 3) Acreedor aparente: El pago es vlido,aunque no aproveche al

acreedor,si es hecho a quien posee el crdito o es acreedor aparente. Poseedor del
crdito o acreedor aparente es quien goza pacficamente ante los ojos de todos de la
condicin de acreedor y se comporta como tal con independencia que lo sea o no.- Por
ej: el heredero aparente; el cesionario del crdito luego de pronunciada la anulacin
de la cesin; el legatario del crdito institudo por un testamento anulado etc.- Ahora
bien,para que este pago libere al deudor: ste debe actuar de buena fe ( persuadido de
que el accipiens es el verdadero acreedor); y su error debe ser de hecho y excusable.-

Caso del pago a terceros no autorizados

Si el pago es hecho a un tercero no autorizado, naturalmente no es oponible al acreedor.-
Slo podra darse una consecuencia distinta si el acreedor lo ratificase, o cuando el pago
hubiese redundado en utilidad para el acreedor ( art 733 C.C.).-
Cuando el pago se convierte en inters del acreedor , sera injusto que ste, a pesar de
la utilidad recibida,pudiese cobrar su crdito ntegramente del deudor. Para evitar
este resultado injusto y simplificar las relaciones entre los interesados, el legislador
opta por declarar vlido el pago en la medida de la utilidad recibida por el
acreedor,que se mide al tiempo del ingreso de la prestacin en su patrimonio.-

OBJETO DEL PAGO

Que se debe dar en pago: El objeto del pago ha de coincidir con el objeto de la deuda.
Consistir,pues en una cosa, en un hecho, o una abstencin, segn lo que fuese objeto
de la obligacin.-
Para que el pago sea vlido respecto de su objeto;han de concurrir : a) Requisitos de
fondo, y b) Requisitos circunstanciales.-

a) Los requisitos de fondo son:

1- Identidad: (art 741 C.C.) . El objeto con que se paga debe coincidir con
el objeto debido( slo se puede pagar un objeto idntico al debido).-
2- Integridad: (742 C.C.) .El pago debe ser completo, es decir, abarcar
toda la cuanta del objeto debido.-
3- Propiedad de la cosa con que se paga (738 C.C.). Si el pago se efecta
con una cosa ajena, el pago es anulable. La nulidad es slo relativa,
pues protege un inters particular .-
4- Disponibilidad del objeto de pago: (736 1ra p.).Para que el pago resulte
eficaz, es indispensable que sea practicado con una cosa de la que
pueda disponer el solvens.- Esta disponibilidad puede estar afectada
en tres casos: a-Si la cosa est embargada.- b- Tampoco debe estar
embargado el crdito.- c) El crdito no debe estar pignorado
(prendado)
5- Ausencia del vicio de fraude con respecto a otros acreedores (art 737
C.C.). Aunque el deudor tiene el derecho de pagar y cualquier
acreedor recibir el pago, ninguno de los dos puede abusar de este
derecho en detrimento de los dems acreedores. Por ej: cuando
 269

deudor y acreedor se ponen de acuerdo en saldar una obligacin que

todava no venci, dejndo de pagar otras deudas vencidas .-
b) Circunstancias del pago:

Lugar del pago

Regla general: Conforme al art 747 in fine, el lugar del pago es Salvo excepciones que
luego se vern: El domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacin.-
Pero el art 748 confiere un derecho al acreedor: Si el deudor mudase de domicilio,en los
casos en que el lugar de ste fuese designado para el pago, el acreedor podr exigirlo,o en
el lugar del primer domicilio, o en el nuevo del deudor.-

Excepciones:
1- Lugar convenido (art 747) Si hay un lugar designado para el pago, all
debe ser hecho.-

2- Lugar de contraccin de la obligacin: A falta de designacin

convencional del lugar de pago la obligacin debe cumplirse donde se
contrajo, es decir donde el contrato fue hecho si fuere el domicilio del
deudor (art 1212), el lugar del pago funciona en ese sitio por ser el
de la contraccin de la obligacin y no por ser el del domicilio del
deudor.- Por eso,si el deudor cambia de domicilio, el lugar del pago
permanecer invariable, aunque el acreedor siempre goza de la
opcin del art 748.-

3- Obligacin de cosa cierta: Cuando el objeto de la obligacin recae

sobre una cosa cierta el pago debe hacerse Donde tal cosa exista al
tiempo de contraerse la obligacin 747 2da p.. Es decir donde la cosa
habitualmente se encontraba a la poca del contrato.- Por ej:garage
donde el deudor siempre guardaba el automvil vendido.-

4- Precio de compra al contado: Cuando la obligacin se refiere al pago

de precio de una cosa comprada al contado el pago debe ser hecho en
el lugar de tradicin de la cosa( art 749 C.C.).- Es de aplicacin
analgica para todo contrato sinalagmtico de intercambio de
prestaciones simultneas una de las cuales consista en dinero.-

Orden de prelacin:
Podra ocurrir que la obligacin quedase- en cuanto al pago- comprendida en dos o
ms reglas de excepcin; en tal caso debe observarse elsiguiente orden:
1) Lugar designado
2) Normas sobre cosas ciertas
3) Normas de pago contado
4) Lugar de contraccin de la obligacin.-
Residualmente: El domicilio del deudor al momento del cumplimiento.-
 270

Tiempo del pago

La oportunidad de cumplimiento de la obligacin no puede quedar al arbitrio de cualquiera
de las partes.- De all que sea necesario establecer el tiempo propio del pago (arts 750 a 755
C.C.)
Analizaremos la cuestin distinguiendo al efecto cuatro clases de obligaciones:

A) Obligaciones puras y simples de exigibilidad inmediata

Estas obligaciones no estn sometidas a modalidad alguna de manera
que deben ser pagadas inmediatamente, en la primera oportunidad que su
ndole consiente (Alterini).Por ej: Pagar el precio contra la entrega de la
cosa (compraventa al contado)

B) Obligaciones con plazo determinado

El plazo es determinado cuando est fijado su trmino o puede ser fijado sin intervencin
judicial.- Tal determinacin puede ser:
B.1- Expresa: Cuando se ha
manifestado inequvocamente (por los medios expresos). Si el plazo est
expresamente determinado , debe concretarse en el trmino
establecido.-Por ej: Te pagar el 10 de diciembre (plazo determinado y
cierto); o cuando llueva sobre Posadas (plazo determinado e incierto
B.2- Tcita: Aqu el plazo es tpico
del acto,por la naturaleza y circunstancias de la obligacin.- En este caso
se pagar en la fecha que las partes verosmilmente entendieron que
deba concretarse( y si no se pusieran de acuerdo,el juez la establecer)

C) Obligaciones con plazo indeterminado

El plazo es indeterminado, cundo no hay plazo estipulado, pero las partes entienden
verosmilmente que lo debe tener, y aqu su definicin depende de la fijacin judicial ( en
un procedimiento sumario) art 509 3p..- Aqu se sabe que hay plazo,pero no est
establecido en la obligacin, ni expresa ni tcitamente.- En estos casos, el juez de sealar
el tiempo de cumplimiento.-

D) Pago a mejor fortuna

Se trata de la obligacin en la cual se autoriza al deudor a pagar cuando pueda, o
cuando tenga medios para hacerlo; partiendo de la base, que cuando se contrajo la
obligacin, el acreedor no contaba con esos medios.- De acuerdo a los arts 752 y 620
C.C., cuando se autoriza al deudor, a pagar,cuando pueda o tenga medios para hacerlo, el
juez, a instancia de parte debe fijar el tiempo propio.-
Llambas;entiende que es un caso de obligacin con plazo incierto ,
Borda y Alterini opinan que se trata de un plazo indeterminado.-
Por qu el pago a mejor fortuna es un plazo y no una condicin: La
existencia de la obligacin es indudable: y 1) Slo est diferida la
exigibilidad; 2) Si el deudor muere sin haber mejorado de fortuna, el
 271

beneficio que es intuito personae, no pasa a sus herederos y la

obligacin se hace exigible ( y como la muerte de una persona es un
plazo incierto, Llambas considera que el pago a mejor fortuna es un
caso de plazo incierto), o 3) si el deudor cae en concurso o quiebra,
caduca dicho beneficio.-
Este plazo cesa: a) Por vencimiento, es decir con la mejora de fortuna.-
b) Por muerte del deudor.- c) Por el concurso civil del deudor que hace
caducar los plazos de las deudas.- d) O por la renuncia que haga el
deudor del plazo que lo favorece
Modo de fijacin: Los jueces a instancia de partes, designarn el tiempo
en que deba hacerlo (art 620 C.C.) mediante jucio sumario (art 509
inc 3) tal como se fijan judicialmente los plazos indeterminados (por ello
Alterini opina que se trata de un plazo indeterminado).-

Gastos del pago

Aunque en el Cdigo no hay normas especficas al respecto, de diversos supuestos
particulares se llega a la conclusin que los gastos del pago corresponden al deudor.-
Y la solucin es justa; pues si el acreedor debiera pagarlos, atentara contra el
principio de integridad; es decir ,el acreedor no recibira todo lo que se le debe, pues
debera deducir parte para esos gastos.-

Prueba del pago

La prueba del pago incumbe al deudor,pues cuando el acreedor ha demostrado la existencia
de la obligacin, aqul debe acreditar el hecho del pago que invoca, por aplicacin de las
reglas generales en materia de carga de la prueba.-

Medios de prueba:Como el pago es un acto jurdico su prueba puede realizarse por

cualquiera de los medios ordinarios (1190 C.C.), inclusive por testigos y presunciones
y no regiran las limitaciones del art 1193 pues el pago no es un contrato.-
En suma el pago puede ser probado por cualquier medio inclusive por testigos
(aunque apreciando dicha prueba estrictamente).-

El recibo
El medio de prueba mas utilizado e idneo es el recibo : Instrumento escrito emanado
del acreedor en el cual consta la recepcin del pago.-
El recibo provoca la liberacin del deudor, toda vez que constituye la prueba del
pago.-

Casos especiales:
1) Recibos por saldo: Mediante este recibo se cancelan todas las deudas existentes al
tiempo de su otorgamiento.-
2) Recibo de capital (art 642): El recibo de capital sin hacer ninguna reserva sobre
los intereses, extingue toda la obligacin ,incluso los intereses ( por aplicacin del
principio de accesoriedad- lo accesorio sigue la suerte de lo principal)
3) Prestaciones parciales (746): El pago de una cuota presume el pago de las
anteriores, salvo prueba en contrario.-
 272

Este es el caso en que el objeto de la obligacin se descompone en prestaciones

parciales, pagaderas en distintas fechas,por ej: Una compra en mensualidades.-

Pero quedan al margen del art 746 las obligaciones peridicas (ej: intereses de un
capital, alquileres, sueldos , y los impuestos o tasas fiscales)
Pago en las obligaciones de hacer y no hacer

1) En las obligaciones de hacer:

La obligacin de hacer es aquella cuya prestacin es un hecho positivo, que consiste

sustancialmente en una actividad mediante el suministro de trabajo o energa; Por ej:
la obligacin de pintar una casa.-
Recordamos que el art 725 que se refiere al pago,expresa: El pago es el cumplimiento
de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate de una obligacin de hacer,
ya de dar
Por lo tanto el deudor debe pagar (cumplir) como lo establece el art 625 C.C. : el
obligado a hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y
del modo en que fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara.-
Si la obligacin de hacer no es cumplida espontneamente por el deudor (pago),el acreedor
puede exigir su ejecucin forzada (art 505 inc. 1ro) a no ser que fuere necesaria la violencia
contra la persona del deudor (conf. Art 629 C.C.).-
El art 630 C.C. establece que si el hecho pudiera ser ejecutado por otro, el acreedor
podr ser autorizado a ejecutarlo por cuenta del deudor,por s o por un tercero,salvo el
supuesto en que la persona del deudor hubiese sido elegida para hacerlo por su
industria, arte o cualidades personales (intuito personae- art 629 C.C.).-
En lo dems se aplican a este tipo de obligaciones, todas las normas referidas al pago,
teniendo en cuenta la ndole de la prestacin.-

2) En las obligaciones de no hacer

Las obligaciones de no hacer, son aquellas en las que la prestacin debida es un hecho
negativo, consistente en una abstencin (por ej: no construir un muro de ms de
tantos metros de altura; o de no abrir un negocio de tal ramo en una zona etc).-
El deudor paga espontneamente la obligacin de no hacer abstenindose de realizar
el hecho en tiempo propio y del modo en que fue intencin de las partes que se llevara
a cabo la inactividad .-
En caso de que el deudor incumpla culposamente la obligacin (falta de pago),
realizando el hecho del que deba abstenerse, habr que distinguir.: A-) Si se trata de
una obligacin de no hacer,en que su incumplimiento se traduce en la materialidad de
una obra o cosa concreta, el acreedor tendr derecho a exigir que se destruya lo que se
ha hecho (art 630 C.C.).- O si, B-) Si el incumplimiento slo se traduce en una
conducta de parte del deudor; slo cabr exigir una indemnizacin por daos y
perjuicios,ya que no ser posible ejecutar forzadamente la prestacin, porque
implicara el ejercicio de violencia fsica sobre la persona del deudor.-
 273

En este tipo de obligaciones no es posible el pago por un tercero,ya que la abstencin

comprometida siempre es de tipo intuito personae,en la que el acreedor est
interesado que especficamente ese deudor sea el que deba pagar.-
Por lo dems , respecto de este tipo de obligaciones se aplican las normas comunes
referidas al pago, en lo que no se oponga a la especial caracterstica de la prestacin
pactada.-

EFECTOS DEL PAGO

El pago es un acto jurdico de enorme trascendencia por los efectos que produce.-
Estos efectos pueden ser clasificados, segn Llambas, en tres categoras:

1) Efectos necesarios ( Extincin del crdito y liberacin del deudor)

Con el pago queda satisfecho el inters del acreedor, por lo cual su crdito queda a)
Extinguido (Cancelado).- Y con el pago, el deudor b) se libera de la obligacin, y puede
exigir del acreedor la entrega del recibo correspondiente, y la cancelacin de las
obligaciones accesorias (garantas reales, y personales,como tambin otras medidas
cautelares etc).-

2) Efectos accesorios
El pago produce otros efectos en las relaciones entre las partes:
2.- a) El pago vale como acto de reconocimiento: Es decir, que quien paga
reconoce la existencia y eficacia de la obligacin.- Y, a su vez como consecuencia de
ese reconocimiento: * Se interrumpe la prescripcin; * Y hace definitivo el pago de
una obligacin natural ( irrepetible).
2.- b) El pago vale como acto de confirmacin: Si el acto que origin la
obligacin estaba afectado de nulidad relativa, el pago total o parcial hecho por el
deudor implica la confirmacin tcita del acto invalidado ( por ej: el mayor de edad
que paga una deuda contrada cuando era menor)
2.- c) El pago consolida el contrato que liga a las partes: Existen contratos
frgiles en los que las partes no han querido contraer una relacin firme e irrevocable,
sino plantear el negocio en condicines no definitivas. Por ej: cuando se concierta una
compraventa con clusula de poder arrepentirse el comprador o el vendedor.- En
estos casos el pago implica un principio de ejecucin lo que excluye la posibilidad de
resolverlo.-
2.- d) El pago es elemento de interpretacin del acto jurdico: El pago en
muchos casos esclarece el carcter y el alcance de la obligacin, tanto respecto del
deudor, como al acreedor que lo reciba de conformidad.-

3) Efectos incidentales
3.- a) Cuando el pago es efectuado por un tercero es el presupuesto de
una pretensin de reembolso.-
3.- b) Hay lugar a la repeticin de lo pagado por el Solvens cuando este
ha satisfecho el pago por error, creyndose deudor sin serlo; o pagndo con
cosa distinta de la debida. Y cuando el pago realizado carece de causa . En
ambos supuestos, el pago es indebido pudiendo el pagador, demandar la
devolucin a quien lo recibi.-
 274

3.- c) Cuando el deudor paga a quien no es su acreedor ( pero lo es

aparentemente); el verdadero acreedor puede exigir la entrega de lo
recibido por el accipiens.-
3.- d) Si el deudor paga sin respetar el embargo trabado sobre el crdito,
tal pago es inoponible a los embargantes quienes pueden exigirle que
efecte un nuevo pago

IMPUTACIN DE PAGO

Puede ocurrir que entre un mismo deudor y un mismo acreedor existan varias obligaciones
de igual naturaleza y de plazo vencido, y todas principales.- Si en pago de esas deudas,el
deudor entrega el importe total, no existir ninguina dificultad,pues todas las obligaciones
quedarn extinguidas.-
Pero: Si el deudor entrega slo una parte , a cul de las deudas pendientes debe
atribuirse ese pago parcial ?

Concepto: Es la declaracin expresa o tcita de que al pagar se quiere extinguir tal o cual
obligacin.-
Es decir: Es la aplicacin del pago a una obligacin entre varias.-

Requisitos
A) Pluralidad de deudas.-
B) De un mismo deudor con un mismo acreedor.-
C) Prestaciones de igual naturaleza
D) Pago insuficiente para cubrirlas a todas
E) Deudas de plazo vencido

Casos de imputacin

1) Imputacin por el deudor

En principio,y en primer trmino el derecho de efectuar la imputacin corresponde al
deudor.-
Esta imputacin debe hacrse al tiempo de hacer el pago (art 773 C.C.)
Limitaciones: a) La eleccin no podr ser hecha sobre deuda ilquida, ni sobre la que
no sea de plazo vencido (774).- Porque en la deuda ilquida no puede saber el deudor
su monto, y si entonces habr pago ntegro.-
Y no puede elegir una deuda de plazo pendiente, porque segn el art 570 el pago no
podr hacerse antes del plazo sino de comn acuerdo
b) Y Si el deudor debiese capital con intereses, no puede sin consentimiento del
acreedor,imputar el pago al principal(776 C.C.).Ello es consecuencia del
principio de integridad del pago ( no se le puede imponer al acreedor un pago
parcial)

2) Imputacin por el acreedor ( art 775 C.C.)

 275

En defecto de la imputacin por el deudor, imputa el acreedor en el momento de

recibir el pago.-
Limitacin:
* Debe elegir una de las deudas lquidas y exigibles ( igual limitacin que tena el deudor)

No puede dividir el pago,imputndolo al pago total de una deuda y al

pago parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el
impedimento de exigir pagos parciales al deudor.-

Esta imputacin es subsidiaria y slo tiene lugar cuando el deudor no la hace, y debe
efectuarla el acreedor en el mismo recibo del pago que debe entregar al deudor.-

Vicios: (art 775 C.C.) La imputacin que el acreedor hace al recibir el pago puede
estar viciada.- El art 775 menciona el dolo, la violencia, debindo agregarse el error,
rigiendo aqu la teora general del acto jurdico.- Y este precepto agrega la sorpresa,
que sera un dolo en tono menor. Consiste no en maniobras engaosas, sino en la
prontitud con la cual el acreedor se aprovecha de un error, ignorancia o simpleza del
deudor, para hacerle aceptar una imputacin que le es perjudicial.-

3) Imputacin por la ley (778 C.C.)

Cuando ni el deudor, ni el acreedor han hecho la imputacin, corresponde acudir a las
reglas legales.-

Esta imputacin est sometida a las siguientes pautas:

a) Principio de la mayor onerosidad: Entre varias deudas lquidas y vencidas la
imputacin legal se hace: a la ms onerosa al deudor, o porque llevare
intereses, o porque hubiere pena constituda por falta de cumplimiento de la
obligacin, o por mediar prenda o hipoteca o por otra razn semejante.- La
apreciacin de la mayor onerosidad queda librada al criterio judicial.-

b) Prorrateo del pago: Si no se puede decidir sobre la mayor onerosidad de

alguna Se imputar a todas a prorrata (art 778 in fine C.C.).- Este criterio no
se altera por el hecho de que la cifra del pago coincida con el monto de
alguna de las deudas.-

4) Imputacin por un tercero

Nada obsta para que las partes acuerden que la imputacin sea hecha por un tercero.-
Si ste no lo hace, lo debe hacer el deudor;luego el acreedor etc ( segn las reglas
vistas).-

Irrevocabilidad:
Efectuada la imputacin en cualquiera de los casos,sta reviste carcter definitivo y no
puede revocarse unilateralmente.-
 276

Aunque por el acuerdo de acreedor y deudor,pueden revocarla siempre que no lesione

derechos adquiridos por terceros.- Por ej: Si han imputado a una deuda con garanta
hipotecaria de terceros, o podran hacer renacer esa deuda hipotecaria ya imputada.-

PAGO POR CONSIGNACIN

Concepto: Es el pago hecho judicialmente, por el deudor o quien est legitimado para
sustiturlo.-
Toda consignacin importa un juicio en el que debe darse intervencin al acreedor
demandado; si ste acepta el pago, el pleito queda all concludo; pero si lo rechaza, el juez
debe decidir si el pago est bien o mal hecho.-
Se trata de un dispositivo especial y excepcional por el que recurre a l ha de
demostrar antes que nada las circunstancias excepcionales para las que ste remedio
est autorizado.- El juez competente, es el del lugar del pago.-

Diversos casos
Segn el art 757 C.C., la consignacin puede tener lugar:

a) Negativa del acreedor a recibir el pago: ( 757 inc. 1ro):Aqu el deudor tiene que
demostrar el ofrecimiento del pago y el rechazo por parte del acreedor ( por cualquier
medio por tratarse de un simple hecho).-
Se asimila al rechazo, el silencio injustificado del acreedor, y cualquier actitud de ste
que implique condicionar la recepcin del pago a exigencias ajenas a ste y gravosas
para el deudor.- Naturalmente si la negativa del acreedor es legtima, la consignacin
debe rechazarse.-
b) Incapacidad del acreedor( 757 inc 2): Cuando el acreedor es incapaz al tiempo
del pago y no cuenta con representante legal.-
c) Ausencia del acreedor (757 inc 3)
d) Incertidumbre del derecho del acreedor ( 757 inc 4). Es decir cuando existen
dudas razonables sobre quien es el titular del crdito.- Pues si el deudor paga mal
puede verse obligado a pagar dos veces, y para evitar ese riesgo puede acudir al pago
por consignacin para que el juez defina quien es el titular del crdito.-
e) Desconocimiento del acreedor (757 inc. 4 in fine).-Si el deudor no sabe quien es
su acreedor, aunque sepa que existe. Por ej: Caso del acreedor fallecido si se ignora
quienes son sus herederos.-
f) Embargo o retencin del crdito (757 inc 5to) El embargo del crdito impide al
deudor pagar,pero si l quiere exonerarse y declinar la responsabilidad por los riesgos
de la cosa, est autorizado a consignar.-
g) Prdida del ttulo del crdito (757 inc. 6) Si el acreedor ha perdido el ttulo, o
el acreedor no presenta eldocumento donde consta el crdito. Para evitar afrontar
eventualmente un nuevo pago, el deudor tiene el recurso de consignar a favor de
quien resulte acreedor
h) Redencin de hipoteca: (757 inc. 7) Puede consignar quien desea pagar la
deuda garantizada por una hipoteca ( un tercero garante), a fin de redimir (levantar)
la hipoteca que pesa sobre l.-
 277

Esta enumeracin no es taxativa

Debe abrirse la va del juicio por consignacin toda vez que el pagador tenga real dificultad
para concretar un pago , o corra serio peligro de experimentar una lesin en un inters
legtimo,si no paga con intervencin judicial.- Por ej: Consignacin cuando el deudor est
inhibido; o cuando hay controversia sobre el crdito entre acreedor y deudor.-

Requisitos (art 758 C.C.)

1) En cuanto a las personas: Pueden consignar todos los que tienen derecho a
pagar (jus solvendi), es decir: El deudor, su representante, herederos y el
tercero autorizado.- Y el demandado es el acreedor,o el tercero autorizado
para recibir el pago.-
2) Requisitos en cuanto al objeto: Deben concurrir los requisitos antes vistos
( integridad, identidad,propiedad, disponibilidad, falta de vicio de fraude)
3) Requisitos en cuanto al modo de pago: Es decir, cumplir en forma ajustada
a la exigencia de conducta que la obligacin impona al deudor (actuando de
buena fe).-
4) Requisito relativo al tiempo de pago: Para que el pago por consignacin sea
admisible debe ser cumplido en tiempo propio; estos es que no ha de ser
hecho, ni en forma prematura o tarda.- Pero aqu pago tardo no significa
mora: Pues en este caso podra consignar lo debido y los accesorios por
mora.- Aqu significa cuando el pagador ya carece del derecho de pagar
( por ej: Si la obligacin ha quedado resuelta por incumplimiento del
deudor; o porque ese pago tardo carece de utilidad para el acreedor (plazo
esencial)
5) Requisito referente al lugar del pago: Es lgico pues no podra pretender
consignar en un lugar diferente al del lugar del pago.-
6) Motivo que justifique la consignacin: O sea que se trate de uno de los casos
mencionados en el art 757,o se justifique la imposibilidad de proceder al
pago en la forma corriente y normal,para lograr una liberacin vlida.-

Juicio.- Modo de realizar la consignacin

El operativo prctico de realizar la consignacin vara segn el objeto debido:

a) Consignacin de una suma de dinero. Habr que depositar dicha suma en el
Banco oficial de la zona, y luego promover la demanda de consignacin que
deber notificarse al acreedor.-

b) Consignacin de cosas ciertas (764): *Primer paso: Intimacin judicial al

acreedor para que reciba el pago.- Aqu el depsito queda sustitudo por la
intimacin judicial que se dicta apedido del deudor y se notifica al acreedor.-
La intimacin surte los efectos de la consignacin.- Pero si ante la intimacin el
 278

acreedor no recibe la cosa.- *Segundo paso: Entonces el deudor puede

depositarla con autorizacin judicial, en otro lugar (764 in fine)
c) Consignacin de cosas inciertas: En el caso de las obligaciones de dar cosas
inciertas fungibles o no fungibles, y de las obligaciones alternativas: * Si la
eleccin corresponde al deudor: no hay problema pues hecha la eleccin, esta
obligacin pasa a ser una de dar cosa cierta ( igual que el 764).- * Cuando la
eleccin corresponde al acreedor: se aplica el rgimen de la doble intimacin:-
El deudor intima al acreedor a hacer la eleccin; y si ste rehsa,la hace el
deudor; y luego se procede con la intimacin del 764 ( cosa cierta).-
d) Obligaciones de hacer y no hacer: La pregunta es Se puede hacer la
consignacin en las obligaciones de hacer y de no hacer?: Dice Colmo: La
consignacin no se concibe sino donde quepa la entrega de algo, de una cosa u
objeto,en que no encuadran, ni el hacer, ni el no hacer.- Pero ello no quiere
decir que el deudor de una obligacin de hacer no tenga como liberarse cuando
el acreedor se resiste a aceptarle la correspondiente prestacin. Por ej: Un
fotgrafo contratado para retratar a una persona que se niega a posar. El
abogado contratado para un juicio al que el cliente le niega los elementos
probatorios.- Para estos casos queda a salvo el deudor mediante una demanda
notificada contra el acreedor: Primero: Constiturlo en mora al acreedor; y
luego Segundo : demandar al acreedor para que preste su concurso necesario o
por rescisin

Costas
Art 760 C.C.: En esta materia,el principio es que ha de cargar con las costas quien
ha provocado injustificadamente el juicio de consignacin: a) El acreedor si no
impugnare la consignacin o fuere condenado a recibirla; o b) El deudor, si la retirase
o la consignacin fuese rechazada.-

Retiro de la consignacin
El deudor puede solicitar el retiro de lo consignado:
a) Consignacin an no aceptada, ni declarada vlida: Segn el art 761 1rap. Aqu el
deudor puede revocar el pago y retirar los bienes consignados.-
Pese al retiro de los fondos, subsisten dos efectos de ese pago revocado: 1) El
reconocimiento de la obligacin resultante del pago; 2) El efecto interruptivo de la
prescripcin .-
b) Consignacin aceptada o declarada vlida: En este caso el pago se hace
irrevocable y produce todos sus efectos desde el da del depsito.-
De comn acuerdo entre las partes pueden revocarlo; excepto en los casos que la
revocacin afecte a codeudores o fiadores (763 C.C.)

Efectos de la consignacin
La consignacin surte todos los efectos del pago .-

De la lectura del art. 759 C.C. surgen dos situaciones :

 279

a) Si el acreedor acepta la consignacin: o guarda silencio el , pago por

consignacin surte todos los efectos del pago, desde el momento del depsito.-
b) Si el acreedor rechaza la consignacin (la impugna): Por ej: aduciendo la
falta de algn requisito. Segn el Cdigo surtira sus efectos desde la sentencia;pero
esto,en muchos casos sera injusto para el deudor que quiere pagar y debera correr
con los accesorios hasta la sentencia.-
Llambas: Se inclina por distinguir dos posibilidades:
1.- Si la impugnacin era justificada por faltarle alguna condicin pero los
defectos han sido subsanados despus, la consignacin surte efectos desde la
sentencia.-
2.- Pero si la impugnacin del acreedor ha sido injustificada, los efectos se
retrotraen a la poca del depsito.-

PAGO CON SUBROGACIN

La palabra subrogacin significa en Derecho sustitucin.
La subrogacin puede ser: a) Subrogacin real: Cuandouna cosa sustituye a otra cosa
en el patrimonio de una persona.- y b) Subrogacin personal: Cuando lo que se
sustituye es el acreedor o el deudor de una obligacin.-

Concepto de pago con subrogacin: Hay pago con subrogacin ( dice Borda), cuando lo
realiza un tercero,y no el verdadero deudor; ese tercero sustituye en la relacin
jurdica al primitivo acreedor, de tal modo que tiene todos los derechos, acciones y
garantas que tena aqul.-
El art 767 C.C. la caracteriza as: El pago con subrogacin tiene lugar cuando lo hace
un tercero, a quien se transmiten todos los derechos del acreedor
Es lgico,en efecto,que cuando una persona paga lo que debe otra, tenga derecho a
reclamar del verdadero deudor la repeticin de lo pagado y que ese crdito suyo tenga
por lo menos iguales garantas y privilegios que los que tena la obligacin primitiva.-
En nada se perjudica el deudor con ello, pues solamente se ha producido una
sustitucin de acreedor.-
Subrogante es el pagador; subrogadoes el primitivo titular del crdito, y
subrogado ( o subrogatario,como prefieren Lafaille y Rezznico)

Naturaleza jurdica
El pago es, por excelencia, el modo de extincin de las obligaciones y por tanto, si un
tercero paga, es decir, cumple por otro una obligacin y extingue el crdito respectivo,
Cmo se explica que tal crdito subsista a favor de ese tercero que ha pagado, con todos
los derechos,las acciones y garantas del primitivo acreedor y contra el mismo deudor?.-
Con diversos criterios se ha pretendido explicar esta aparente contradiccin:

A) Segn algunos autores (Marcad), el crdito originario queda

definitivamente extinguido con el pago, y lo que se transmite al pagador son
los accesorios del crdito (hipotecas,fianzas,prendas etc);la accin por la cual
el tercero reclama del deudor lo pagado es una accin de mandato o gestin
de negocios,pero no la que tena el acreedor original.-
 280

B) Segn otra opinin,habra una cesin de crditos,operada en virtud de la ley.

Esta tesis tiene un aparente apoyo en nuestro derecho en el art 769,que dice
que la subrogacin convencional se rige por las disposiciones relativas a la
cesin de crditos. Pero,si bien se mira , este texto no dice que la
subrogacin sea una cesin de crditos; nohace sino remitir a las reglas
legales de sta,lo que se explica por la analoga entre ambas figuras
jurdicas,analogas que no quieren decir identidad.-
C) Para otros autores ( Demolombe, Aubry y Rau, Baudry Lacantrie,Planiol,
Ripert etc), la subrogacin sera una ficcin jurdica, que consiste en suponer
subsistente una obligacin en verdad extinguida con el pago.- Esta fue sin
dudas la opinin de Velez Sarsfield, segn se desprende de la nota del art
767, en donde dice expresamente que es una ficcin establecida en la ley.-

D) Para otros,no hay tal ficcin,sino una sustitucin a ttulo singular,que se opera
porque as la ley lo establece fundada en una razn de justicia (Colmo,
Salvat, Rezznico ,Borda etc)
Nosotros adherimos a sta ltima opinin. Lo que a nuestro entender (dice Borda) ha
dificultado la inteligencia del problema es ver en el pago nada ms que un medio de
extincin de la obligacin.- Sin duda lo es, pero a condicin de que sea realizado por
el propio deudor. Porque en esencia,ms que un medio de extincin,el pago es el modo
tpico de cumplimiento de las obligaciones. Si, pues, quien la cumple es un tercero, la
obligacin no se extingue: subsiste, pero a favor de quin pag. Una elemental razn
de justicia apoya esta solucin, a la que la ley ha dado fuerza jurdica.-

DISTINTAS ESPECIES
La subrogacin puede ser: * legal, es decir dispuesta por la misma ley; o *
convencional, esto es derivada del acuerdo de las partes. A su vez, sta ltima puede
derivar de un acto del acreedor o del deudor.-

A) Subrogacin legal:
Hay subrogacin legal cuando el pagador sustituye al acreedor pagado en todos sus
derechos y acciones, por la sola disposicin de la ley y sin necesidad de conformidad
del acreedor o del deudor.-

Segn el art 768, la subrogacin legal se opera a favor:

A.-1 Del acreedor que paga a otro acreedor que le es preferente: Puede
ocurrir que un acreedor tenga inters en desplazar a otro que le es preferente, ya sea
porque tiene una hipoteca de grado anterior o porque posee un privilegio. La ley lo
protege autorizndolo a pagar y a subrogarse en su situacin. Ejemplo: el segundo
acreedor hipotecario paga al primero,pasando ipso jure a ocupar el lugar preferente
de ste

A.- 2 Del que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por
otros: Deudas con otros son las solidarias o indivisibles,pero no las simplemente
mancomunadas, en cuyo caso no hay subrogacin legal (art 693 C.C.). Deuda por
otros es la fianza.-
 281

A.- 3 Del tercero no interesado que hace el pago, consintindolo expresa o

tcitamente el deudor o ignorndolo: Este tema del pago por los terceros, lo
analizamos en el .apartado correspondiente (Pago- Quienes pueden pagar).-

A.- 4 Del que adquiri un inmueble y paga al acreedor que tuviese hipoteca
sobre el mismo inmueble: Es evidente el inters de pagar la deuda del que adquiere el
inmueble,para evitar eventualmente la ejecucin del bien y su remate en pblica
subasta, con los consiguientes gastos y costas judiciales
A.- 5 Del heredero beneficiario que admiti la herencia con beneficio de
inventario y paga con sus propios fondos la deuda de la misma: La aceptacin
beneficiaria,como sabemos,impide la confusin del patrimonio del causante con el del
heredero, quien tiene derecho de pagar las deudas sucesorias (arts 3383, 3391) y si, lo
hace con sus propios fondos acta como tercero y tiene la subrogacin legal.-

B) Subrogacin convencional:
La subrogacin convencional puede resultar de un acto del acreedor o del deudor:

B.- 1 Subrogacin por convenio con el acreedor : Tiene lugar cuando el

acreedor recibe el pago de un tercero, y le transmite expresamente todos sus derechos
respecto de la deuda. En tal caso, la subrogacin estar regida por las disposiciones sobre
la cesin de derechos(art 769 C.C.).- Esta forma de subrogacin tiene especial
importancia cuando el deudor se ha opuesto al pago que pretende hacer el tercero;
pues mediando tal oposicin no tiene lugar la subrogacin legal, es decir, de pleno
derecho (art 768 inc. 3ro),pero, en cambio, no impide que el primitivo acreedor le ceda
o transmita sus derechos de pagador.-

Requisitos de la subrogacin convencional por convenio del acreedor: *

La subrogacin debe hacerse antes del pago o en el momento de efectuarse ste.- y
* Debe ser expresa y hacerse por escrito, y en algunos casos por escritura pblica
( idem que en la cesin de crditos).- * Debe ser notificada al deudor.-

B.- 2 Subrogacin por convenio con el deudor

La subrogacin puede resultar tambin de la voluntad del deudor,cuando paga la
deuda de una suma de dinero con otra cantidad que ha tomado prestada y subroga al
prestamista en los derechos y acciones del acreedor primitivo (art 770 C.C.).-
Nuestra ley no ha establecido ningn requisito expreso para que funcione esta
subrogacin,pero en la doctrina (Salvat, Rezznico etc) se admiten como
indispensables los siguientes:
a) Que sea expresa.-
b) Que el pago y el prstamo consten por instrumento pblico o privado
con fecha cierta,porque de lo contrario no podra oponerse la
subrogacin a terceros;.-
c) Que se denuestre queambos estn inculados entre s, es decir, que se
pruebe que el prstamo obtenido del nuevo acreedor se emple en
pagar la deuda anterior.-
 282

Efectos de la subrogacin: Principio general y limitaciones

El principio general es que la subrogacin traspasa al nuevo acreedor todos los

derechos, acciones y garantas den antiguo acreedor, tanto contra el deudor principal
y codeudores como contra los fiadores (art 771 C.C.).-
Esta regla ,sin embargo no es absoluta y est sujeta a una serie de limitaciones:
a) El subrogado no puede ejercer los derechos y acciones del acreedor sino hasta
el lmite de lo que l hubiere pagado realmente para liberar al deudor (art 771
C.,C.). Por el contrario en la cesin de crditos el cesionario ejerce
ntegramente los derechos del cedente,cualquiera fuere la suma que hubiere
pagado.-
b) La subrogacin convencional puede limitarse a ciertos efectos por el acreedor
o deudor que la consienta.-Este tipo de limitacin slo se concibe en la
subrogacin convencional; all rige libremente el principio de la autonoma de
la voluntad. As,por ejemplo, un acreedor con hipoteca podra transmitir su
crdito pero no el derecho real de hipoteca
c) La subrogacin legal establecida en provecho de los que han pagado una
deuda a la cual estaban obligados con otros, no los autoriza a ejercer los
derechos y las acciones del acreedor contra los coobligados, sino hasta la
concurrencia de la parte por la cual uno de stos ltimos estaba obligado a
contribuir para el pago de la deuda (771 inc 3ro).- Ejemplo: A,B y C deban a
D,solidariamente $30.000; si A paga la deuda,se subroga en los derechos de D
contra By C,pero slo por la cantidad en que stos estaban obligados a
contribuir al pago de la deuda , o sea que slo puede reclamar a cada uno de
ellos $10.000. De ah una diferencia importante con la situacin del acreedor
primitivo que podra dirigirse por el total contra cada uno de los codeudores

DACIN EN PAGO
Segn el art 740, el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya entrega se
oblig (Principio de identidad).-
Pero hay otro principio ms amplio y superior: el de la libertad de las convenciones
(art 1197),que engendra una excepcin notable a aquella norma,.-
En efecto: el acreedor puede aceptar en pago de la obligacin una cosa diferente de la
estipulada
Tal pago es llamado por entrega de bienes,odacin en pago,y se advierte desde luego su
diferencia con las obligaciones alternativas:mientras en sta la prestacin elegida por el
deudor es debida desde el orgen de la obligacin, en la dacin en pago la prestacin
originaria es sustituda de hacerlo como consecuencia de una convencin posterior a la
obligacin.-
 283

Concepto: Hay dacin en pago cuando el deudor entrega , y el acreedor acepta una
prestacin distinta de la debida.-
Nuestro Cdigo la contempla en el art 779 C.C.: El pago queda hecho cuando el
acreedor recibe voluntariamente por pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero, en
sustitucin de lo que se le deba entregar, o del hecho que se le deba prestar.-

Naturaleza jurdica

Se ha discutido la naturaleza jurdica de la dacin en pago:

a) Para algunos, no es sino una forma peculiar del pago, un modo supletorio de
cumplimiento.Pero este punto de vista se hace pasible de serias objeciones: el
pago supone entregar exactamente lo que se prometi, en tanto que en la dacin
se entrega una cosa distinta ; el pago puede hacerse contra la voluntad del
acreedor,mediante la consignacin, mientras que la dacin requiere
inevitablemente la conformidad de aqul.-
b) Para otros lo que hay es una novacin seguida de cumplimiento inmediato. Se
admite que hay pago,pero de la nueva obligacin.- La circunstancia que la
novacin y el cumplimiento de la nueva obligacin se produzcan en el mismo
instante , no elimina la realidad del proceso jurdico.-Por nuestra parte,
creemos que es falso, ver en la esencia de la dacin en pago una novacin. La
voluntad de las partes no est dirigida a novar ( es decir a sustituir a una
obligacin por otra), sino a extinguir a una obligacin preexistente.-
c) Nos parece ms simple y exacto hablar de una convencin liberatoria de
caracteres propios, que no pueden ser identificados ni con el pago propiamente
dicho ni con la novacin

Efectos
La dacin en pago produce los efectos ordinarios del pago: extincin de la obligacin y
consiguiente liberacin del deudor con facultad para ste de exigir la cancelacin de los
gravmenes y garantas: liberacin, asmismo de los fiadores o codeudores solidarios.-

Adems,los arts 780 y 781 establecen estos efectos especiales:

1.- Si lo que se da en pago es un crdito , la dacin se rige por las normas de la
cesin de crditos.-
2.- Si se determinase el precio por el cual el acreedor recibe la cosa que se da en
pago, se aplicarn las normas de la compraventa. Esto significa que el dador es
responsable por eviccin y por vicios redhibtorios.-

Eviccin de lo dado en pago

Puede ocurrir que la cosa dada en pago no pertenezca al solvens y que el verdadero
propietario la reivindique luego del acreedor que la recibi. Si tal cosa ocurre, el acreedor
vencido en juicio tendr derecho a ser indemnizado por el deudor; el art 783 asimila la
situacin del acreedor que recibi la dacin con la del comprador de una cosa. Tiene,pues,
la garanta de eviccin.-
 284

Pero el pago extingue definitivamente la deuda anterior y, por lo tanto sus accesorios
quedan tambin definitivamente extinguidos; esta conclusin se aplica especialmente a
las fianzas y a las hipotecas o prendas. Por consiguiente, aunque el que recibi la cosa
haya sido vencido por un tercero en el juicio de reivindicacin, no podr ya pretender
que reviva la fianza o la hipoteca. As se desprende de los arts 783 y 2050, no obstante
que la nota al art 3198 indica la solucin.-
PAGO INDEBIDO
Concepto: Cuando se paga por error, o cuando se paga sin causa,o por una causa ilcita,
vale decir, contraria a las leyes,al orden pblico o a las buenas costumbres, se paga en
realidad indebidamente, es decir, algo que no se debe. (Borda)
La ley le acuerda,entonces al que pag en esas condiciones, el llamado derecho de
repeticin , es decir, el derecho de reclamar la devolucin de lo pagado.-

Diferentes casos
1.-) PAGO POR ERROR (Art 784 C.C..)
Que a su vez abarca dos subespecies:
1.-a) El pago de una deuda ajena por quien por error se cree
deudor.-
1.-b) El pago con una cosa que se cree deber , cuando en realidad
es otro el objeto debido
En ambos casos el accipiens es acreedor y tiene ttulo para recibir el pago, que sin
embargo se anula por mediar error esencial.-
Para que se de el supuesto legal se requiere:
1.- Que medie un verdadero pago hecho con animus solvendi.-
2.- Que el accipiens tenga ttulo para recibir el pago, es decir, sea acreedor de la
obligacin satisfecha.-.- Pues si el accipiens careciera de ttulo estaramos en el caso de
falta de causa (pago sin causa).-
3.- Y el tercer requisito es naturalmente el error de hecho o de derecho que determina
que el solvens se creyera deudor; o estim deber otra cosa que la debida siendo deudor.-.-
Entonces el error puede recaer sobre la naturaleza del acto realizado -pagar una deuda ajena
creyendo que es propia.- O bien sobre la cosa que se paga , si el pagador estima que es la
debida cuando en realidad la deuda recae sobre otra cosa distinta.-
Pero: (art 785). No procede la repeticin de lo pagado , no obstante haberse efectuado un
pago indebido por error, y concurrir los requisitos; cuando a causa del pago, el acreedor se
ha despojado de la documentacin justificativa del crdito.- Pero le queda a salvo al
pagador su derecho contra el deudor verdadero (art 785).- Por ej: Si el acreedor al recibir el
pago, destruye el ttulo .- El problema ser que cuando quien pag tenga que accionar
contra el verdadero deudor, se ver dificultado por la falta de prueba del pago.-
Diversas hiptesis de error esencial (art 790 C.C.): Fuera del juego del principio
general del art 784 , el codificador trae una lista de casos de error esencial que permiten la
repeticin de lo pagado en el art 790 .-
Y en el art 791 ejemplifica supuestos de error no esencial que no permiten la repeticin;
all repite casos de obligaciones naturales.-

Accin de repeticin
 285

Corresponde esta accin al solvens, que ser, o bien el deudor que paga con cosa no debida,
o el tercero que paga una deuda ajena.-
La accin se entabla contra el accipiens que recibi el pago indebido y carece del derecho
de retenerlo.-
La prueba debe recaer sobre tres elementos fundamentales:
a) Acreditarse el pago.-
b) Demostrar que l no es el deudor, o bien que la cosa pagada no era la debida.-
c) Probar el error.-

2.-) PAGO SIN CAUSA

Es un pago sin causa el acto de ejecucin de una prestacin cuando el accipiens carece
de ttulo para recibirla.-
Todo pago supone la existencia de la obligacin que se paga : esa obligacin es la causa
del pago.-
Pero si no hay obligacin , quien recibe el pago no es acreedor y por lo tanto carece de
ttulo para recibir el pago, que adolece la falta de causa.-
Aqu es diferente que el pago por error donde hay una obligacin constituda ; aqu no
la hay, por lo tanto el art 792 dispone: el pago efectuado sin causa puede ser repetido
haya sido o no hecho por error.
Hiptesis legales: arts 792; 793; 795 C.C.

A su vez comprende varias subespecies:

2.-a) Pago sin causa propiamente dicho.-
2.-b) Pago hecho en consideracin a una causa futura de hecho
frustrada.- ( art 793) Es el caso que cita el codificador de la suma donada a ttulo de
dote en relacin a un matrimonio futuro; la causa fundante puede tropezar con un
obstculo legal o frustrarse por obra de los novios. En tal caso debern restiturse
dichas sumas que estaban supeditadas al casamiento
2.-c) Pago de causa cesante: hecho en razn de una causa
existente que luego ces de existir.-(art 793) Por ej: Si se asegura una joya contra su
prdida; sta se extrava y la aseguradora paga la suma convenida; si la joya
reaparece la suma debe ser devuelta, pues el pago carecera de causa.-
2.-d) El pago por causa inmoral o contraria a las buenas
costumbres . (arts 792 y 795).- El art 792 autoriza la repeticin del pago efectuado por
una causa contraria a las buenas costumbres (ver nota al art 530 C.C.).- Siempre que
no haya habido torpeza en el solvens (795)
2.-e. EL PAGO CON CAUSA ILCITA (art 794 C.C.)
Establece ste artculo que tambin es un pago sin causa el efectuado en virtud de una
obligacin cuya causa fuese contraria a las leyes o al rden pblico.- A no ser que fuese
hecho en ejecucin de una convencin,por lo que ambas partes obtienen una ventaja ilcita,
entonces no podr repetirse (pues ninguno de los dos puede aducir su propia torpeza)

3.-) EL PAGO OBTENIDO POR MEDIOS ILCITOS (art 792 C.C.)

Segn el art 792 el pago obtenido por medios ilcitos puede ser repetido, haya sido o no
hecho por error.-
 286

Ya no se trata de un pago sin causa, pues en verdad el pagador deba lo que pag; sino que ,
en este caso es necesario evitar que las personas se hagan justicia por mano propia.- As, el
acreedor, no puede mediante violencia, obligar a su deudor a que le pague; pues para ello
cuenta con las vas legales. Si no las utiliza, si prefiere echar mano de la violencia o del
engao, procede ilcitamente y debe restituir lo que se le pag. Sin perjuicio de su derecho
de accionar posteriormente contra el deudor para reclamar el cumplimiento de la obligacin
contrada.-

OBLIGACIONES Y LIBERACIONES PUTATIVAS

A) Obligaciones putativas:
Se llaman obligaciones putativas aquellas contradas en la creencia falsa de ser deudor de
una persona.- Por ejemplo: Creyndome deudor de Pedro, le documento la deuda
firmndole un pagar.-
Segn el art 796, lo dispuesto respecto del pago indebido es aplicable a las obligaciones
putativas; y as el que por error se constituy en acreedor de otro, que tambin por error se
constituy en deudor, queda obligado a restiturle el respectivo instrumento de crdito y
darle la liberacin por otro instrumento de la misma naturaleza.- Aqu no hay un pago sin
causa, puesto el pago an no se ha hecho efectivo; pero hay una obligacin sin causa y por
lo tanto nula. Es lgico el derecho del que se constituy deudor de reclamar el ttulo de la
deuda.-

B) Liberacin sin causa o putativa

As como puede pagarse sin causa, as tambin puede liberarse sin causa.-
Es el caso del acreedor no pagado, que creyendo hecho el pago, libera al deudor.-
Es obvio que, demostrndo que la deuda en realidad no se ha pagado, el acreedor conserva
todos sus derechos. Por consiguiente, si la deuda estuviera vencida, podr demandar el
pago; si no estuviere vencida, podr demandarlo al deudor para que le otorgue un nuevo
ttulo de la deuda; y si el deudor se negase servir de nuevo ttulo la sentencia que se
pronuncie en su favor (art 798 C.C.).-

PAGO POR CESIN DE BIENES

Esta forma de pago puede tener lugar cuando el deudor a causa de su insolvencia es
declarado en estado de concurso civil, o de quiebra si aqul es comerciante.-

La cesin de bienes y la ley de Concursos Nro 19551

Declarado el concurso civil del deudor, mediante un pronunciamiento judicial , los
acreedores tienen la facultad de hacerse adjudicar, en condominio, los bienes de su deudor.-
La ley denomina esta institucin acuerdo por cesin de bienes.-
Segn el art 77 de la ley 19551: la propuesta de acuerdo por cesin de bienes- que
pueden ser todos o partes de los bienes del deudor-debe presentarse dentro de los treinta
das de la peticin de concurso . La propuesta debe acompaarse con un inventario
detallado de los bienes, con sus valores respectivos.-
Presentada la propuesta, el juez designa un tasador para que informe sobre la
valuacin de los bienes a precios probables de realizacin.- Para ser aprobada la
propuesta de pago por cesin de bienes requiere el voto favorable de la mayora de
 287

de los acreedores quirografarios.- Los acreedores quirografarios deben resolver la

forma de disponer de los bienes, ya sea formando sociedad por acciones entre ellos,
vendindolos en conjunto o separadamente o por cualquier otro medio .-
Al homologar el acuerdo, el juez resuelve, en primer trmino la valuacin que asigna a
los bienes. Los bienes cedidos deben cubrir, cuando menos, la totalidad de los crditos
privilegiados y los gastos de justicia, los que se pagarn en efectivo con el producido.
Deben cubrir tambin , el 40% de los quirografarios... (art 80).-
Aprobado el acuerdo por cesin de bienes, y homologado judicialmente, el deudor se
libera de sus deudas entregando los bienes prometidos a las personas designadas por los
acreedores o por el juez, en los trminos fijados (art 82 ley 19551); es una verdadera
dacin en pago, que se perfecciona del modo ordinarios de toda dacin en pago.-

PAGO CON BENEFICIO DE COMPETENCIA

Consiste en un favor legal que se concede a ciertos deudores, en virtud del cual estn
autorizados a pagarlo que buenamente puedan de su deuda.-
Concepto (art 799 C.C.): Es el que se concede a ciertos deudores, para no obligrseles a
pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoles, en consecuencia, lo indispensable
para una modesta subsistencia, segn su clase y circunstancias; y con cargo de devolucin
cuando mejoren de fortuna

A quienes el acreedor debe conceder este beneficio

Segn el art 800 C.C., El acreedor est obligado a conceder este beneficio:
1) A sus descendientes o ascendientes, no habindo stos irrogado al acreedor
ofensa alguna de las clasificadas entre las causas de desheredacin
2) A su cnyuge, no estando divorciados por su culpa.-
3) A sus hermanos, que no lo hayan ofendido con causales de desheredacin.-
4) A sus consocios; pero por acciones nacidas del contrato de sociedad
5) Al donante,pero solo en cuanto se trate de hacerles cumplir la donacin
prometida.-
6) Al deudor de buena fe, que hizo cesin de bienes y es perseguido en los que
despus ha adquirido, para el pago completo de la deuda anterior a la cesin,
pero slo le deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo
La enumeracin del art 800 es taxativa.- El beneficio de competencia constituye un
favor legal excepcional y por ello no puede extenderse a personas distintas de las
comprendidas en esa enumeracin, ni proyectarse a distintas situaciones de aquellas
mismas personas.-

Efectos del beneficio

Opuesto el beneficio de competencia, que no funciona sino por la instancia del deudor,
se produce una divisin del crdito, quedando el acreedor limitado en su derecho, a
cobrar slo la parte que buenamente pueda pagar el deudor.- A falta de acuerdo de las
partes, el juez determina la cuanta de esa fraccin, de manera que el deudor pueda
destinar la parte restante, a cubrir los gastos indispensables para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias.-
En cuanto al resto impago de la deuda, no se extingue, ni tampoco se convierte en una
obligacin natural, sino queda sujeto a la mejora de fortuna del deudor.-
 288

Consiguientemente,ese saldo impago se rige por las reglas del pago a mejor fortuna.- El
beneficio de competencia es un beneficio personalsimo que caduca con la mejora de
fortuna, y que no se transmite a los herederos, quienes ya no podrn invocarlo para
postergar el pago.-
Esta institucin de orgen romano, se funda en consideraciones de humanidad, y por
ello detiene el rigor de la exigencia de los acreedores cuando el deudor puede quedar
en la miseria si se le obliga a pagar exactamente lo debido.-
En la actualidad, ya por la inembargabilidad de ciertos bienes indispensables para
una vida digna del deudor y de su familia, o por la institucin del Bien de familia,
etc, el beneficio de competencia ha desaparecido de casi todas las legislaciones
contemporneas.-
 289

BOLILLA XIII

NOVACIN

Concepto: El art 801 C.C., la define expresando: La novacin es la transformacin de

una obligacin en otra.
Colmo opina que esa definicin es escueta y deficiente , y propone sustituirla por sta
Hay novacin cuando en una obligacin se altere uno o mas de sus requisitos o
modalidades esenciales, siempre que, contra lo que se presume, tales alteraciones
respondan al propsito de extinguir la obligacin y de sustiturle por una nueva y
distinta.
Lafaille y Galli observan que no existe tal transformacin, sino que se extingue la
primera obligacin para ceder lugar a otra. Es pues, una fuente extintiva y al mismo tiempo
creadora de obligaciones. Y sealan estos mismos autores, que esta figura jurdica ha
perdido hoy, mucha importancia y aplicacin por obra de la subrogacin y de la cesin de
crditos y de deudas.-

Naturaleza Jurdica
Este tema ha originado un agudo debate doctrinario, pues mientras que para una corriente
se trata de una convencin liberatoria , para otros se est en presencia de un verdadero
contrato .-
Nosotros entendemos que, dentro del amplio cuadro de los hechos jurdicos, estamos en
presencia de un contrato con el alcance del texto del art 1137 y an con el sentido de su
nota, toda vez que no se limita a extinguir sino que tambin da orgen a obligaciones.-
En efecto, en el acto de novacin, hay un acto complejo. Pero ese acto,cualquiera sea la
extensin de identidad subjetiva y objetiva entre la obligacin extinguida y la obligacin
naciente, alcanza la obligacin primitiva en s y la obligacin nueva tambin en s. Y lo
hace de modo que es jurdicamente un todo orgnico.- El animus novandi est vinculado
ntimamente al nimo de fundar otra obligacin mientras se extingue la primera.-

Elementos:
Cuatro requisitos o elementos son esenciales para la existencia de la novacin: 1)
Existencia de una obligacin anterior; 2) Creacin de una obligacin nueva que
extingue y reemplaza a la anterior; 3) Capacidad para novar; 4) Voluntad de novar
(animus novandi). Los estudiaremos a continuacin:

1) Una obligacin anterior que le sirva de causa: El carcter esencial de la novacin,

resultante de la misma definicin, es que para su existencia se requiere que haya dos
obligaciones, de las cuales una es extinguida y reemplazada por la otra .- Por eso dice
el art 802: la novacin supone una obligacin anterior que le sirve de causa. Y
como la obligacin anterior no existira si fuera nula por nulidad absoluta, ni es
obvio- si estaba extinguida cuando se contrajo la nueva obligacin, se explica que el
art 802 establezca en su 2da parte : Si la obligacin anterior fuese nula (no bastara
que fuera anulable), o se hallaba ya extinguida el da que la posterior fue
contrada, no habr novacin.-
 290

Si la obligacin anterior fuese simplemente anulable,producira efectos mientras no se

declarara su ineficacia (art 1046), y por ende servira entretanto como base de una
novacin, pues aquella declaracin opera retroactivamente entre partes y frente a
terceros, segn los arts 1050 y 1051.-
Todos los comentarista son coincidentes en opinar que las obligaciones naturales
pueden servir de base a una obligacin exigible, es decir que pueden ser
transformadas en obligaciones civiles, por la novacin, con excepcin de las
obligaciones naturales que provienen de juegos,que segn el art 2057 no son
suceptibles de novacin.-
La obligacin condicional tambin puede servir de base para una novacin,en
efecto,existira si aquella se transformase en una obligacin pura y simple. Pero si
faltara la condicin suspensiva o se cumpliera la condicin resolutoria, siendo
condicin esencial de la novacin la existencia de dos obligaciones, es evidente que
no habr novacin si la obligacin condicional se convierte en pura, y faltase la
condicin de la primera, como lo establece el art 808. Es que, como dice Machado,
no habiendo existido la primera obligacin, la segunda no tendr una causa legtima
que le sirva de fundamento.. Es decir,una obligacin condicional puede ser novada y
transformarse en pura y simple, pero esa novacin queda librada a las contingencias
de la condicin a la cual estaba sujeta la obligacin primitiva.-

b) Creacin de una obligacin nueva:

Dijimos que es esencial en la novacin la existencia de dos obligaciones: una que
es la base de la transformacin y que desaparece ; y otra que la reemplaza. De modo
que, si esa nueva obligacin es nula , por ejemplo, no podr existir novacin, y la
anterior obligacin subsistir .-
Tampoco habr novacin- dispone el art 807- cuando una obligacin pura se convierta
en otra obligacin condicional, si llega a faltar la condicin puesta en la segunda, quedar
subsistente la primera es porque , por una parte no llegando a existir la segunda
obligacin, falta un elemento vital de la novacin, y por otra parte se supone que los
contrayentes no han querido extinguir la obligacin sino con tal que se cumpliera
aquella condicin.-
Es claro que si las partes tuvieron en cuenta lo contingente de la nueva obligacin (la
obligacin condicional) y sin embargo quisieron reemplazar definitivamente la
obligacin primitiva, que era segura, cierta,por esa nueva obligacin subordinada al
lea o albur de la condicin, nos encontraramos frente al principio de la libertad de
las convenciones (art 1197 C.C.). Y en tal caso la obligacin primitiva estara
definitivamente extinguida aunque luego la condicin que afectaba a la nueva
obligacin no se cumpliera, siendo suspensiva, o fuera resolutoria y se cumpliera.-

c) Capacidad de las partes para celebrar la novacin:

Para novar se requiere la capacidad para pagar y para contratar (art 805 C.C.).
En cuanto al representante legal, no puede novar,a menos que el juez lo autorizase
expresamente para ello; en cuanto al representante convencional necesita poderes
especiales de su mandante, no bastando con los generales de la administracin o
disposicin de bienes (art 806 C.C.).-
 291

d) Voluntad de novar (animus novandi)

Por ltimo es preciso la intencin de novar. Esa intencin no se presume ( art 812
C.C.): la prueba de que la hay corresponde a quien la invoca. Sin embargo, no es
indispensable que se pacte expresamente, aunque ello es lo normal; puede resultar
tambin tcitamente de la circunstancia que la nueva obligacin sea incompatible con
la anterior (art 812 C.C.).- En caso de duda, habr que admitir que no hay novacin y
que, por lo tanto, la obligacin anterior subsiste paralelamente a la nueva.-

ESPECIES DE NOVACIN
La novacin puede ser calsificada en: A) Novacin objetiva y B) Novacin subjetiva

A) NOVACIN OBJETIVA:
La novacin es objetiva cuando el cambio sustancial que se produce en la obligacin
originaria recae sobre alguno de los elementos objetivos de la obligacin:, es decir:
sobre la prestacin o la causa.- Sin embargo, habr novacin siempre que se produzca
un cambio fundamental en los elementos estructurales de la obligacin, de resultas del
cual, se configure una nueva obligacin.-
Hay cambio de objeto cuando las partes deciden sustituir la prestacin que habr de
satisfacer el deudor por otra distinta; Por ejemplo: cuando una obligacin de dar una
suma de dinero se convierte,por acuerdo de las partes en una obligacin dar dar una
cosa cierta .- Y hay cambio de causa cuando las partes deciden innovar en el ttulo
originario de la obligacin: as por ejemplo si el mandante que es acreedor del
mandatario con respecto a lo que ste hubiese recibido de un tercero en ejecucin del
mandato, conviene dejar en depsito los bienes recibidos. La causa de la nueva
obligacin ya no ser el mandato sino el depsito y el antiguo mandatario resultar un
depositario con obligacin de restituir la cosa a su dueo.-
Otros cambios que producen novacin:De acuerdo al espritu del art 812, tambin
producen novacin:
* La agregacin o supresin de una condicin resolutoria, o de un cargo que tenga
carcter resolutorio .-
El cambio de un crdito civil en comercial y viceversa (porque cambia la
jurisdiccin competente)
En la cuenta corriente mercantil, las entregas o transporte de valores recprocos
importan siempre y de pleno derecho novacin, a menos que haya una expresa
reserva en contrario.-
Cambios que no producen novacin:
Pueden ocurrir en la obligacin ciertos cambios, que por no ser esenciales, no
provocan novacin; as por ejemplo:
+ Modificaciones acerca del plazo.-
+ Modificaciones acerca del lugar de pago.-
+ Modificaciones sobre el modo del cumplimiento.-
+ Modificaciones de un cargo no condicional.-
+ Agregacin o supresin de garantas.-
+ Modificacin del importe de la deuda.-
+ Modificacin por sentencia judicial
 292

etc.-

B) NOVACIN SUBJETIVA
Concepto: Hay novacin subjetiva cuando la prestacin permanece idntica,
cambiando uno , o ambos sujetos.-
La novacin subjetiva puede ser: Por cambio de acreedor; por cambio de deudor; o por
cambio conjunto de acreedor y de deudor.-

1- B) Novacin subjetiva por cambio de acreedor

La novacin subjetiva por cambio de acreedor tiene lugar cuando un acreedor es
sustitudo por otro, extinguindose la primitiva obligacin.-
La ley requiere para producirla, el consentimiento del deudor. Dice el art 817: Habr
novacin por sustitucin del acreedor en el nico caso de haberse hecho con
consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que lo sustituye. Si
el contrato fuere hecho sin consentimiento del deudor, no habr novacin, sino cesin de
derechos.-
Se producir novacin por cambio de acreedor si, por ejemplo: Juan es acreedor de
Pedro por $10.000, y al mismo tiempo Juan es deudor de Luis por idntico importe.
Entonces Juan conviene con Luis que lo sustituya en su crdito contra Pedro pero, en
vez de cederle su crdito,lo extingue contra Pedro y hace nacer uno nuevo a favor de
Luis. Pero para ello es necesario el consentimiento de Pedro.-

Diferencias con la Cesin de Crditos: Tanto enla novacin subjetiva por cambio de
acreedor, cuanto en la cesin de crditos, nos hallamos frente a actos jurdicos
bilaterales en los que resulta reemplazado el sujeto activo original de la obligacin,por
otro nuevo.- Pero sin embargo se observan notables diferencias entre ambas figuras:
En la cesin de crditos basta la notificacin de la cesin al deudor cedido, sin
interesar la aceptacin o no de dicho deudor(su opinin no interesa).- En cambio
en la novacin poir cambio de acreedor slo se producir la extincin de la
obligacin preexistente si el deudor consiente en ello.-
La cesin de crditos deja subsistente la primitiva obligacin,transmitiendo al
cesionario todos los derechos y acciones del cedente.- En la novacin, el nuevo
acreedor carece de los derechos y acciones que competan al acreedor
primitivo,siendo sus prerrogativas independientes del nexo anterior.-
En la cesin de crditos el cedente garantiza la existencia y legitimidad del crdito
al tiempo de la cesin: responde as por eviccin. En la novacin no existe esa
garanta,puesto que se crea una nueva relacin obligatoria con extincin de la
anterior
La novacin no es un acto formal; la cesin de crditos en cambio, requiere la
forma escrita,bajo pena de nulidad, y debe hacerse por escritura pblica cuando
se cedan derechos y acciones de actos consignados en escritura pblica; o se traten
de derechos litigiosos.-
 293

Requisitos
Dos son los elementos bsicos de esta figura, que ha sido tambin llamada delegacin
activa perfecta; sustitucin del acreedor, con consentimiento del deudor:
1) La sustitucin debe entraar el doble acto extintivo y creador de toda
novacin, porque de lo contrario se tratara de una cesin de derechos-
como dice la ley o de unpago con subrogacin.-
2) El consentimiento del deudor,fundado en que se le crea una nueva
obligacin. Prescindir de ste consentimiento ya expreso,ya tcito,ira contra
los alcances subjetivos de las consecuencias contractuales.- Por eso dice la ley
que si el contrato se hubiera celebrado prescindiendo del consentimiento por
parte del deudor,habra una cesin de los derechos y no una novacin.-

2.- B) NOVACIN SUBJETIVA POR CAMBIO DE DEUDOR

La novacin por cambio de deudor puede tomar dos formas diferentes: * La
delegacin pasiva, y * La expromisin.-

a) La delegacin pasiva
Cuando el deudor ofrece al acreedor ser sustitudo por otro nuevo.- La delegacin
pasiva por la que un deudor da a otro que se obliga hacia el acreedor, no produce
novacin si el acreedor no ha declarado expresamente su voluntad de exonerar al deudor
primitivo (art 814 C.C.).-

Funciona de la siguiente manera:La delegacin pasiva tiene lugar cuando el deudor

(delegante) coloca en su lugar uno nuevo (delegado) para que satisfaga la deuda frente
al acreedor (delegatario). Puede dar lugar a novacin si, al realizarla, se extingue la
obligacin del deudor primitivo; ello sucede cuando el acreedor declara expresamente
su voluntad de exonerar al deudor primitivo (delegante) y la delegacin en este caso se
llama delegacin perfecta, y como tal produce novacin.

Requisito esencial de la delegacin pasiva perfecta: Entonces para que la delegacin

tenga efecto novatorio se requiere que el acreedor declare expresamente su voluntad
de exonerar al deudor primitivo (conf. Art 814), pero no es indispensable que la
voluntad del acreedor se exprese en trminos rituales; basta que la minifestacin sea
categrica y clara en el sentido de eximiral deudor primitivo de su deuda

No hay novacin cuando la delegacin es imperfecta, o sea cuando el primitivo deudor

no queda exonerado, y el nuevo obligado se constituye en un mero garante del
anterior, puesto que se est frente a dos obligaciones diferentes.-

b) Expromisin
Puede hacerse la novacin por otro deudor que sustituya al primero, ignorndolo ste, si
el acreedor declara expresamente que desobliga al deudor precedente, y siempre que el
segundo deudor no adquiera subrogacin legal en el crdito (art 815 C.C.).-
 294

En la expromisin es un tercero quien, espontneamente o por instigacin de otro

tercero, conviene con el acreedor sustituir al deudor de una obligacin,
comprometindose a satisfacerla.-

Requisitos de la expromisin
Para que entrae novacin se requiere: I) que el antiguo deudor ignore la sustitucin
(en realidad la exigencia apunta a que la operacin se realice sin necesidad del
consentimiento del deudor,caso en el cual habra delegacin); II) que el acreedor
declare expresamente que desobliga al deudor precedente,puesto que lo contrario
impedira la extincin del vnculo anterior; y III) que el nuevo deudor no se
subrogue en el crdito.-

Insolvencia del nuevo deudor

En cualquier supuesto de novacin por cambio de deudor, sea por expromisin o
delegacin, la insolvencia del nuevo deudor perjudica al acreedor que no puede
reclamar nada al deudor primitivo cuya deuda ha quedado extinguida por efecto de la
novacin.-
Sin embargo la solucin es distinta cuando al tiempo de la novacin, ya el nuevo
deudor fuese insolvente por hallarse fallido (art 816 C.C.) y el acreedor ignorase esa
circunstancia. Entonces,podra el acreedor atenerse a la obligacin primitiva y exigir
el pago al primer deudor, pues, la novacin no tendra valor.-

Efectos principales y accesorios

Los efectos de la novacin consisten en la extincin de la obligacin primitiva y la
creacin de una nueva.-
Con respecto a la obligacin primitiva, el art 803 1ra parte del C.C. dispone que la
novacin extingue la obligacin principal con sus accesorios, y las obligaciones
accesorias, la novacin extingue pues, conjuntamente con la obligacin primitiva, los
accesorios tales como: prendas o hipotecas, intereses o privilegios que tuviere, y las
obligaciones accesorias, como clusulas penales o fianzas (conc art 525 C.C.).-
No obstante lo expuesto, el art 803, en su 2da parte, establece que, el acreedor sin
embargo puede, por una reserva expresa, impedir la extincin de los privilegios e
hipotecas del antiguo crdito que entonces pasan a la nueva. La ley autoriza pues, la
expresada reserva siempre y cuando se realice en el acto mismo de la novacin, y sea
expresa. La reserva no exige la intervencin de la persona respecto de la cual es hecha
(art 803 in fine); la disposicin rige para el caso en que la hipoteca o prenda haya sido
constituda por el mismo deudor,pues si hubiese sido constituda por un tercero, el
acreedor no puede reservarse el derecho de prenda o hipoteca de la obligacin extinguida,
si los bienes hipotecados o empeados pertenecieren a terceros que no hubiesen tenido
parte en la novacin"(art 804 C.C.). En este caso la novacin no puede perjudicar a
terceros que no han intervenido en el acto (conf. Art 503 y 1195 in fine C.C.)
 295

COM PE NSAC IN

Concepto:
Escriche la define diciendo que es la extincin de una deuda con otra , entre dos
personas que se deben mutuamente alguna cosa; o el descuento de una deuda por otra
entre dos sujetos recprocamente acreedores.-
Si por ejemplo debo $ 10.000 a una persona que a su vez me adeuda igual suma, sera
manifiestamente innecesaria la doble entrega recproca y material de esa suma para
pagar las dos deudas, y por ello la ley las considera extinguidas sin requerir tales
entregas.- Y si debo $500 a Juan, que me debe a su vez $1.000, es decir, si se trata de
deudas de valores desiguales, se considera efectuado el pago hasta la concurrencia de
la cantidad menor, y Juan slo queda debindome $500, compensndose el resto de su
deuda con la ma por la misma cantidad.-
Dice el art 818 C.C.: Hay compensacin cuando dos personas renen por derecho propio
la calidad de acreedor y deudor, recprocamente,cualquiera sean las causas de una y otra
deuda. Ella extingue con fuerza de pago las deudas, hasta donde alcance la menor y desde
el tiempo en que ambas empezaron a coexistir.-
Importancia La importancia de esta institucin es grande,porque simplifica los pagos y
evita los transportes de numerario: es un doble pago recproco, que se efecta sin
mover el dinero o el objeto de ambas obligaciones, una neutralizacin de dos deudas.
Con razn expresa Galli que en el Derecho Comercial la cuenta corriente , no supone
sino una contnua y perpetua compensacin, y el clearing house o cmara
compensadora facilita y resuelve las operaciones bancarias gracias a la aplicacin de
la figura jurdica que estudiamos, que desempea tambin un importante papel en los
cambios internacionales,pues evita el transporte de enormes sumas de dinero de un
pas a otro.-
Adems, como observa Lafaille, la compensacin evita en cierta medida el riesgo de
la insolvencia, porque la persona a quien se le debe obtiene por s misma el pago
deducindolo de la obligacin, es decir, que cumple una funcin de garanta recproca

Diversas clases de compensacin

En la doctrina y en la jurisprudencia nacional se admiten distintos modos de
compensacin:

A) Compensacin legal:
Concepto:Es la que dispone la ley, an contra la voluntad de alguna de las partes,a
pesar de que funcione solamente mediante la alegacin de parte interesada.- Est
definida por el art 818 C.C. en los trminos expresados ms arriba..-
Es la forma tpica y la que mayor importancia prctica tiene. En ella la compensacin
se opera, por disposicin de la ley, sin que sea necesaria una declaracin de voluntad
de las partes intervinientes.-

Requisitos de la compensacin legal

Para que tenga lugar la compensacin legal es preciso:
1.- Reciprocidad de obligaciones( que dos personas renan, recprocamente,la
calidad de acreedor y deudor. En otras palabras , cada una debe ser a la vez, acreedor
 296

y deudor de la otra.- Las causas de una y otra deuda son indiferentes (art 818 1ra
parte).-
2.- Ttulos diferentes: Los crditos deben tener ttulo diferente: no podran
compensarse obligaciones correlativas nacidas de un mismo contrato bilateral. Quien
vende, por ej: es deudor de dicha cosa y acreedor del precio estipulado , pero no
podra pretender eximirse de entregar lo prometido, compensando la indemnizacin
por el incumplimiento con el abandono del precio, ya que el contrato se celebra para
asegurar a cada parte la prestacin convenida. Es decir: las obligaciones deben ser
recprocas, aunque no correlativas.-
3.- Que ambas obligaciones sean homogneas o fungibles: Para que la compensacin
tenga lugar, dice el art 820, es preciso que ambas deudas consistan en cantidades de
dinero o en prestaciones de cosas fungibles entre s, de la misma especie y calidad
( porej: 2.000 y 4.000 quintales de trigo de la misma especie y calidad), o en cosas
inciertas no fungibles slo determinadas en su especie, con tal que la eleccin
pertenezca a los dos deudores.Pero no sera posible compensar una obligacin de dar
sumas de dinero con una de hacer, porque stas son prestaciones heterogneas.-
4.- Que ambas deudas sean lquidas: se entiende por deuda lquida aquella cuya
existencia es cierta y cuya cantidad se encuentra determinada con precisin; y es
incontrovertido en su ttulo, vale decir, no susceptible de controversias o excepciones.-.
Caso tpico es la documentada en un pagar. Deuda ilquida es la que no est
determinada. Ejemplo: un automovilista embiste a unpeatn, reconoce su
responsabilidad y se declara dispuesto a pagarle los daos, pero no es lquido hasta
que por acuerdo de partes o sentencia judicial se fije su monto. Supuesto que la
vctima adeudare , por otra causa, al conductor del automvil una suma de dinero
documentada en un pagar ,las obligaciones recprocas no seran compensables; el
deudor del pagar tiene que pagar su deuda, sin poder oponer compensacin
resultante de su crdito eventual por daos y perjuicios.-
5.- Que ambos crditos sean exigibles: El crdito es exigible cuando se halla
protegido por la inmediata posibilidad del acreedor de accionar judicialmente para
obtener su cumplimiento. Y sin que el deudor pueda invocar defensa o excepcin
capaz de paralizar la accin del acreedor.-
De ah que no puedan ser opuestas en compensacin a) las obligaciones a plazo, legal o
convencional, pendiente, es decir ,que an no ha vencido.- Por eso el art 819 en su 5ta
parte exige que las dos deudas deben ser de plazo vencido; b) Las obligaciones
condicionales,mientras la condicin suspensiva est pendiente; por eso el art 819 en su
parte final exige que si las deudas fueren condicionales, se debe hallar cumplida la
condicin para que pueda haber compensacin.- Pero si la condicin es resolutoria,
podr el acreedor oponerla en compensacin, pues la condicin resolutoria no
suspende el efecto ni la ejecucin de las obligaciones, y por el contrario, el acreedor
puede exigir inmediatamente del deudor el cumplimiento de la obligacin. Pero si la
condicin resolutoria se cumpliera, as como quedara extinguida la obligacin que a
ella estaba sujeta, as tambin se extinguira retroactivamente la compensacin
realizada sobre la base de esta obligacin, y el acreedor de la otra obligacin podra
exigir el pago de ella .- c) las obligaciones que no subsisten civilmente, es decir,las
obligaciones naturales,las prescriptas y las nulas o anulables.-
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6.- Que ambas deudas sean expeditas (art 822)

Este requisito significa que las deudas que se compensan deben ser o estar libres de
todo estorbo, prontas a obrar, en la posibilidad de ser hechas efectivas.- Y que las
partes puedan disponer libremente de ellos sin afectar derechos de terceros.-
En efecto dice el art 822: Para que se verifique la compensacin es necesario que los
crditos y las deudas se hallen expeditos, sin que un tercero tenga adquirido derechos en
virtud de los cuales pueda oponerse legtimamente.-
De modo que no seran oponibles en compensacin los crditos embargados o dados
en prenda,porque el embargo y la prenda producen como efecto esencial la
indisponibilidad del crdito, y un pago hecho a ese acreedor sera nulo respecto del
acreedor embargante o prendario.-
Tampoco seran, expeditos, y no podran ser opuestos en compensacin,los crditos
que revistan carcter litigioso, etc.-
7.- Que ambas deudas, o ms propiamente, ambos crditos, sean embargables (art 825
C.C.): Esta condicin se explica porque, como dice Salvat, los crditos inembargables
( por ej: crditos por alimentos), no estn comprendidos en la prenda comn de los
acreedores y, por consiguiente, no pueden servir para el pago de stos.-

Obligaciones no compensables
En principio la compensacin tiene lugar cualquiera sea la causa de las deudas a la
cual se aplica.-
Pero este principio reconoce o admite numerosas excepciones:
1) Ciertas deudas pblicas: Contempladas en el art 823 C.C. : Comentando este
artculo Colmo dice que: Son tan numerosas las excepciones consignadas..... que
de hecho resulta que el verdadero principio es que las deudas pblicas no son
compensables
2) La obligacin del despojante : La obligacin de pagar indemnizacin por no
poderse resituir la cosa de que el propietario o poseedor legtimo hubiese sido
despojado( art 824 C.C.: porque es una sancin a un delito).-
3) La obligacin del depositario de un depsito irregular, de devolver ese depsito ( art
824, in fine: porque cometera un abuso de confianza).-
4) Las deudas de alimentos (art 825 C.C.)
5) Las obligaciones de hacer (porque no recaen sobre cosas fungibles, nicas en que
la compensacin puede tener lugar)
6) Los salarios de los trabajadores.- La ley 20744 de contratos de trabajo prohbe
deducir, retener o compensar suma alguna que rebaje el monto de las
remuneraciones (art 131 de dicha ley)
7) El crdito contra el cedente, posterior a la cesin, no es compensable entre el deudor
cedido o delegado y el cesionario o delegatario, porque una vez notificada o
aceptada la cesin, el cedente y el cesionario dejan de confundir sus intereses, son
independientes y falta reciprocidad (art 826 C.C.)
8) Los ttulos a la orden no dan lugar al deudor a compensar con el endosatario lo
que le debiesen los endosantes precedentes(porque lasituacin de cada uno es
distinta y personal- no hay reciprocidad- art 827)
9) El deudor principal, no puede invocar como compensable su obligacin con la
deuda del acreedor al fiador (art 829 in fine). Etc.-
 298

Efectos de la compensacin
El efecto esencial de la compensacin ( en cualquiera de sus formas: legal,
convencional o judicial) consiste en que, una vez aducido y probado que estn
reunidos los requisitos para su procedencia; .. ella extingue de pleno derecho ambas
deudas compensadas, hasta el monto de la menor, desde el momento en que ambas
comenzaron a coexistir (art 818,2da parte)
A raz del efecto extintivo de la compensacin cesan de correr los intereses desde que
las deudas coexisten. Si la deuda mayor lleva intereses, se liquidan sobre el saldo no
compensado, al tiempo pactado, y desde el da de la compensacin.-
Y es obvio que, con la extincin de la obligacin principal por medio de la
compensacin quedan tambin extinguidas las obligaciones accesorias, como los
intereses, garantas ( personales-: fianza; reales: prendas, hipotecas etc). Esto es as
como consecuencia del principio de la accesoriedad , (extinguida la obligacin
principal, se extinguen las accesorias, que de ella dependen).-
La prescripcin no puede en adelante cumplirse a favor de una de las partes y en
perjuicio de la otra, por lo mismo que la compensacin produce la extincin de las
obligaciones desde el da en que ambas comenzaron a coexistir.-
Efectos de la compensacin en caso de quiebra : Concordantemente con lo estipulado en
el art 828 C.C.; la ley 19551 (Concursos), dispone que, la compensacin slo se
produce cuando se ha operado antes de la declaracin de quiebra.-

Caso de la fianza: El art 829 contempla la situacin del fiador y le faculta a invocar u
oponer la compensacin en dos casos: * cuando el acreedor le debe, el fiador puede
compensar la obligacin que le nace de la fianza, y * Cuando el acreedor debe al deudor
principal, el fiador puede invocar esa deuda para causar la compensacin o el pago de
la obligacin
Solidaridad: La compensacin hecha por cualquiera de los acreedores y con
cualquiera de los deudores , extingue la obligacin ( Conf. Art 707).- Como
consecuencia de ello el art 830 C.C., establece que el deudor solidario puede invocar la
compensacin del crdito del acreedor con el crdito de l, o de otro de los codeudores
solidarios.-

Cesin: La cesin se perfecciona por la notificacin al deudor cedido, o la acxeptacin

de ste (art 1459 C.C.).-
Los crditos contra el cedente posteriores a esa fecha no son compensables entre el
deudor cedido y el cesionario( conf. Art 826)
El deudor cedido puede, en cambio, compensar con el cesionario los crditos que tenga
contra el cedente, anteriores a la cesin no notificada,puesto quer hasta entonces la
cesin no existe para el deudor cedido.-
Tratndose de crditos anteriores a la notificacin de la cesin, despus de consumada
respecto del deudor cedido, ste puede oponer al cesionario las mismas excepciones
que tena contra el cedente, pero no la compensacin, que se halla exceptuada por el
art 1474 C.C., ya que el cesionario no tiene por qu cargar con las obligaciones del
cedente.- No hay, pues, compensacin con el cesionario, salvo que el deudor cedido
haya hecho expresa reserva al recibir la notificacin de la cesin, o aceptarla.-
Consecuencia en caso de consignacin en pago: Si dos deudas renen las condiciones
exigidas para poder compensarlas y una de las partes se niega a aceptar el pago e
 299

impugna la consignacin en pago que efecta la otra parte: Cul es la solucin

legal ?. La jurisprudencia ha declarado en tales casos procedente la compensacin
( Supr. Corte, 3 ag. 1889, t. 37-II).-

B) Compensacin convencional ( contractual o voluntaria)

Concepto: Esta compensacin se hace por convenio entre las partes (contrato).
Aqu los agentes prescinden de requisitos establecidos, por ejemplo para la
compensacin legal, y deciden declarar compensados los crditos y deudas
recprocas.-
Su naturaleza jurdica es de un verdadero contrato,emanado del principio de la
autonoma de la voluntad, en la medida que no se vea afectado el orden pblico, o
las buenas costumbres.-

C) Compensacin facultativa
Concepto: Es la compensacin que puede ser opuesta exclusivamente por una sola de las
partes, recprocamente deudores y acreedoras, por razn de existir al respecto una
ventaja que slo esa parte puede renunciar.- Por ej: Yo debo un caballo, y mi acreedor
me debe un caballo de carreras: es evidente que yo podra oponer en compensacin
mi propio crdito, y que eso no podra ser hecho por mi deudor.-
Tambin son casos de compensacin facultativa, como seala Galli: la compensacin
invocada por el acreedor de una obligacin civil( exigible), y deudor de una obligacin
natural ( no exigible).-
En estos casos no cabe la compensacin legal, porque falta alguna de las condiciones
exigidas para la procedencia de stas.- Por ej: que sea fungible, o porque existe una
norma legal que las impide en inters del acreedor.-
Efectos: Son los mismos de la compensacin legal ( ver Efectos de la
Compensacin).-
Tales efectos se producen a partir del momento en que la compensacin fue invocada u
opuesta, pues no obra como la legal de pleno derecho, es decir, retroactivamente desde
la coexistencia de ambas deudas (art 818 C.C.).-

D) Compensacin judicial
Concepto: Es la que alega u opone en juicio el deudor demandado cuando es o
pretende ser a su vez acreedor del actor por un crdito ilquido, y el juez,
considerndola admisible y procedente, la decreta en ejercicio de su imperio y
potestad.-
Por ej: Debo a alguien $10.000 y soy demandado para su pago; como a mi vez me
considero acreedor del demandante, por un servicio que le he prestado y cuyo precio
debe ser determinado por rbitros segn el art 1627 C.C., o soy acreedor por el
importe de mejoras que efectu como inquilino en casa de aqul, puedo oponer esa
compensacin, hasta la concurrencia de lo que me corresponda, aunque mi crdito no
sea lquido. En el curso del juicio se establecer por las pruebas pertinente, el monto
exacto de mi crdito, su liquidez (art 831C.C.). Atento al efecto declarativo de la
sentencia, la mayora de la doctrina entiende que los efectos de la compensacin
judicial se producirn al momento en que la litis fue trabada
 300

E) Compensacin automtica

Concepto: En algunos casos especiales la compensacin tiene lugar por la sola fuerza
de la ley sin que concurran los requisitos establecidos en el art 818 y ss. Del Cdigo
Civil. En estos casos las obligaciones recprocas se extinguen negramente aunque las
prestaciones no sean homogneas y a pesar de que sus valores
sean distintos, con independencia de toda invocacin de las partes.-
Boffi Boggero se refiere a ellas en los casos que se produce la compensacin ipso
jure, o por imperio de la ley; y entiende que es una especie de compensacin legal,
en los que pese a faltarle el cumplimiento de algunos de los requisitos propios de ellas,
la ley le asigna los mismos efectos.-
Cabe sealar como supuestos de compensacin automtica: a) La compensacin de
intereses devengados y frutos percibidos hasta el da de la demanda en caso de
anulacin de un acto anulable que hubiese originado obligaciones correlativas de
sumas de dinero y cosas productivas de frutos (art 1053 C.C.).- b) la compensacin de
los frutos de la cosa vendida por los intereses delprecio cuando se ejerce el pacto
comisorio (art 1383 C.C.).- c) La compensacin de los gastos hechos por el poseedor
de buena fe para la simple conservacin de la cosa en buen estado con los frutos
percibidos (art 2430 C.C.) .-

CONFUSIN

Concepto: Nuestro Cdigo la define en el art 862: La confusin sucede cuando se

renen en una misma persona, sea por sucesin universal o por cualquiera otra causa, la
calidad de acreedor y deudor; o cuando una tercera persona sea heredera del acreedor y
deudor. En ambos casos la confusin extingue la deuda con todos sus accesorios. Por
ejemplo: cuando al fallecimiento de su acreedor , el deudor resulta heredero universal
del mismo.- O cuando resulta que el dueo de una casa pasa a tener una hipoteca
sobre la misma.- En ambos casos la obligacin respectiva se extingue (?), porque una
misma persona no puede ser a la vez acreedor y deudor de s mismo.-
La confusin como hecho extintivo de las obligaciones, puede ser considerada, segn
la idea de Pothier, como la neutralizacin de un derecho por la reunin en una misma
persona de dos cualidades contradictorias, o incompatibles, como son la de acreedor
y deudor.-
A primera vista parecera coincidir con la compensacin, donde tambin encontramos
en una misma persona la calidad de deudor y acreedor,pero en la confusin slo existe
una deuda y una persona, mientras que la compensacin presupone una recproca
situacin de acreedor y deudor entre dos personas.-

Naturaleza jurdica
Se ha debatido en torno a la naturaleza jurdica de la confusin, y se han expuesto
dos teoras diferentes:
1.- Teora del medio extintivo: Esta teora considera que es un modo de extincin
de las obligaciones anlogo al pago y con sus efectos rotundos y caractersticos.-
( Galli, Machado, Boffi Boggero etc)
 301

Dice Boffi Boggero: La confusin extingue el crdito y la deuda correlativa.

Cualquiera que sea el motivo por el que ello acontece, la verdad es que la faz extintiva
noi puede desconocerse. Un derecho que no tiene posibilidad jurdica de realizarse no
es derecho en lenguaje positivo. Ni siquiera podra pensarse aqu en una obligacin
civil atpica o natural. No queda obligacin, ni en su faz activa ni en su faz pasiva.-
Y contina: En cuanto al caso de extincin de la confusin, previsto en el art 867
C.C.,- que oportunamente hemos de ver- no basta para desvirtuar lo que dijimos; lo
mismo acontecera con anulaciones de la novacin , de la transaccin y hasta del pago
mismo, sin que pueda discutirse , el carcter de medio extintivo de las obligaciones
que esas figuras ostentan.-

2.- Teora de la paralizacin de la accin: entiende que la confusin no es un modo

de consuncin del crdito, como el pago, la novacin, o la compensacin etc, sino un
impedimento u obstculo material para el pago, que redunda en una paralizacin de la
accin respectiva mientras esa acumulacin de la condicin de acreedor y de deudor
se mantenga en la misma persona,pero que no obsta a que la obligacin subsista en un
estadolarvado o latente , pero con aptitud para reasumir su verdadera eficacia tan
pronto se modifiquen las circunstancias.- En suma, para sta tsis, que es la de mayor
predicamento (Salvat, Lafaille, Borda, Trigo Represas etc), la confusin presenta una
especie particular de imposibilidad de cumplimiento, con la que guarda estrecho
parentesco.-

Especies.
De los arts 862 a 864 resulta que la confusin puede ser:
A) Confusin total y confusin parcial
Total: Cuando la reunin de ambas calidades contrapuestas de acreedor y deudor en
una persona se refiera a la totalidad de la obligacin (art 864 1ra parte C.C.)
Parcial: Cuando la reunin de ambas calidades contrapuestas en la misma persona
slo se refieren a una parte de la obligacin (art 864 1ra p. C.C.). As cuando el
acreedor no fuese heredero nico del deudor, o el deudor no fuese heredero nico del
acreedor, slo habr confusin parcial, en proporcin a la respectiva cuota
hereditaria. Cabe sealar que no juega la confusin parcial tratndose de
obligaciones indivisibles; en tal caso la confusin es total con respecto a la persona
afectada por ella, pero la obligacin subsiste intacta con relacin a los dems
coacreedores o codeudores, ajenos al hecho de la confusin, y que no experimentan
impedimento alguno para su cumplimiento.-

B) Confusin por sucesin universal o por sucesin singular

Segn el art 3263 C.C. son sucesores, las personas a las cuales se transmiten los
derechos de otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio
nombre.

B- 1 Confusin por sucesin universal:

El art 3263 C.C. define al sucesor universal como aquel a quien pasa todo, o una parte
alcuota del patrimonio de otra persona
 302

En este supuesto de confusin el deudor llega a ser heredero del acreedor, o viceversa;
o un tercero llega a ser heredero de ambos.- En dichos casos el heredero contina la
personalidad jurdica del causante, y no se concibe que una persona sea acreedora y
deudora de s misma (arts 3279,3282 y su nota etc).-
Pero la confusin no sucede, expresa el art 863, aunque concurran en una persona la
calidad de acreedor y de deudor por ttulo de herencia, si sta se ha aceptado con
beneficio de inventario: Dispone el art 3373 que: la aceptacin de la herencia con
beneficio de inventario impide la extincin por confusin de los derechos del heredero
contra la sucesin; y recprocamente de los derechos de la sucesin contra el heredero.-
En este caso no se opera la confusin, porque con el beneficio de inventario se
mantienen separados los patrimonios del beneficiario y el del causante (sucesin).-
Y en la actualidad, luego de la reforma de la ley 17711 al art 3363,( ahora Toda
aceptacin de herencia se presume efectuada bajo beneficio de inventario, cualquiera sea
el tiempo en que se haga, y slo La realizacin de actos prohibidos en este Cdigo al
heredero beneficiario importar la prdida del beneficio); puede producirse la
confusin por sucesin universal:

a) cuando el heredero acepta la herencia pura y simplemente (art 3311 y ss. C.C.)
b) cuando el heredero beneficiario renuncia expresamente al beneficio (art 3404
C.C.,)
c) cuando el heredero pierde el beneficio por no hacer el inventario dentro del
plazo fijado en el art 3366 C.C.
d) cuando realiza actos prohibidos en el Cdigo, que importan para el heredero la
prdida del beneficio de inventario (arts 3363, 3405 y 3406 C.C.).-

Caso de la doble sucesin a ttulo universal: Es decir: cuando laconfusin se produce

por sucesin de un tercero en los derechos del acreedor y en las obligaciones del
deudor; es el caso que el art 862 contempla al decir: o cuando una tercera persona sea
heredera del acreedor y del deudor; esto es, cuando una misma persona sucede como
heredera al deudor y al acreedor.-
Estrictamente, este caso estara comprendido en el primero, pero como aqu hay una
doble sucesin a ttulo universal, y como el beneficiario de esa doble sucesin es una
tercera persona, mientras en el primer caso se trata del mismo deudor que hereda a su
acreedor o viceversa, parece mas conveniente distinguirlos.-

B.2 Confusin por sucesin singular:

No otra cosa significan las palabras o cualquier otra causa ( en el sentido de fuente)
del art 862 C.C.
El sucesor singular es aqul al cual se transmite un objeto particular que sale de los
bienes de otra persona(art 3263 in fine C.C.).-
En la confusin a ttulo singular el deudor llega a ser acreedor por adquirir el crdito.- Por ej: si el deudor de un crdito lo
adquiere por compra o por cesin, o si Juan, acreedor de tal casa de comercio, adquiere ese fondo de comercio ( de acuerdo a lo
establecido en la ley 11867 caso de transmisin integral de patrimonio)

Efectos de la confusin
La confusin extingue la obligacin, con todos sus accesorios (conf. Art 862 in fine
C.C.).- Se comporta, pues, como un tpico modo de extincin de las obligaciones.-
 303

La extensin de los efectos de la confusin depender de que se produzca respecto a

toda la deuda, o respecto de slo una parte de ella. Cuando el deudor no fuese
heredero nico del acreedor ( o viceversa), o cuando un tercero no fuese heredero
nico del acreedor y del deudor,habr confusin proporcional a la respectiva cuota
hereditaria (art 864 C.C.)

Situaciones especiales:
1) Si hay pluralidad de herederos: (Caso analizado en el punto anterior).-

2) Caso de la fianza: La confusin de la calidad de acreedor y deudor extingue la

fianza.porque sta es una obligacin accesoria.-(Por efecto del principio de la
accesoriedad).- Dice al respecto el art 865 C.C.: La confusin del derecho del
acreedor con la obligacin del deudor, extingue la obligacin accesoria del fiador;
mas la confusin del derecho del acreedor con la obligacin del fiador, no extingue
la obligacin del deudor principal. En este caso se extingue solamente la fianza.-
Puede tambin operarse una suerte de confusin si el fiador sucede al deudor o
viceversa.- En realidad no hay confusin propiamente dicha, pues no hay entre deudor y
fiador una relacin obligacional; pero ambos quedan confundidos en una sola persona. En
este caso se produce la extincin de la fianza.-

3) En caso de obligaciones solidarias: la confusin entre uno de los coacreedores

solidarios y el deudor, o entre uno de los codeudores solidarios y el acreedor, slo
extingue la obligacin correspondiente a ese deudor o acreedor, y no las partes que
pertenecen a los otros coacreedores o codeudores ( art 866 C.C.).- Como se ve , an
en el caso de la solidaridad, la confusin tiene efectos estrictamente limitados a
la porcin en que el crdito y la deuda han quedado confundidos en una sola
persona.-

4) El legado de crdito al deudor extingue la obligacin de ste. Esta extincin

puede explicarse bien como una remisin de deuda, bien como una confusin de
las personas del deudor y acreedor. . La primera explicacin nos parece- dice
Borda- ms simple y ms ajustada a la verdadera intencin del testador.-

5) Los ttulos a la orden: quedan extinguidos cuando han sido cedidos al librador.
Lo mismo ocurre si el deudor de un crdito lo adquiere por compra o por
cesin.-

6) La adquisicin de la cosa gravada con hipoteca, prenda, servidumbre, usufructo,

uso y habitacin y anticresis por el titular de alguno de estos derechos, los
extingue sin perjuicio, naturalmente, de la subsistencia del crdito que estaba
garantizado con hipoteca,prenda, o anticresis.- El ejemplo ms frecuente es el del
acreedor hipotecario que adquiere el inmueble gravado en la subasta provocada
judicialmente por la ejecucin de su propio crdito; es obvio que no puede
mantenerse el derecho de hipoteca, porque se han confundido en una misma
persona la calidad de propietario y titular del derecho de hipoteca ; pero si el
precio pagado no alcanzara a satisfacer la totalidad de la deuda,sta subsiste por
 304

el saldo, no ya en carcter de crdito hipotecario, sino simplemente

quirografario.-

Extincin de la confusin
Dispone el art 867 C.C.: Si la confusin viniese a cesar por un acontecimiento posterior
que reestablezca la separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidas en la misma
persona, las partes interesadas sern restutudas a los derechos temporalmente
extinguidos, y a todos los accesorios de la obligacin
Desaparecida la reunin de las calidades de acreedor y deudor en la misma persona,
sea por va de anulacin o por cualquier otra que la ley considere gravitante a esos
efectos, debe consecuentemente desaparecer la situacin jurdica llamada confusin.
Este fenmeno extintivo es, a su vez, una nueva situacin jurdica: extingue la
extincin.-
Por ejemplo: Juan hereda a Pedro, de quien era deudor, de modo que se opera la
confusin en cuanto a su deudor ; pero luego se anula su ttulo hereditario, porque el
testamento tena vicios de forma; entonces la confusin que se haba producido cesa ,
y Pedro,mejor dicho , sus herederos vuelven a ser acreedores de Juan.-
Lo mismo ocurrira si se anulase por fraude la cesin por la cual el deudor adquiere el
crdito contra s mismo. En cualquier caso en que se haya invalidado el acto que ha
dado origen a la confusin, renace la obligacin.-

Lo expuesto, fue el argumento fundamental para la doctrina que considera que la

confusin no es propiamente un medio extintivo de obligaciones, sino que es un
impedimento u obstculo material para el pago, que redunda en una paralizacin
de la accin respectiva mientras esa acumulacin de la condicin de acreedor y
deudor se mantenga en la misma persona, pero que no obsta a que la obligacin
subsista en un estado larvado, y con aptitud para reasumir su verdadera eficacia tan
pronto se modifiquen las circunstancias .-
Pero, para la doctrina que entiende que la confusin es un verdadero medios extintivo de las obligaciones, como el pago, la
transaccin o la novacin etc, este artculo plantea una hiptesis que no es nica dentro del funcionamiento de los medios
extintivos: puesto que al declararse la nulidad de cualquiera de los actos extintivos de obligaciones, se restablecer el estado
anterior.- Como seala Galli, si una transaccin queda sin efecto, si el pago se invalida, si una novacin se declara nula: no habr
transaccin, pago ni novacin, y no se podr decir entonces que la transaccin, el pago o la novacin no son medios extintivos de
las obligaciones.-

Confusin convencional
Tambi
n la confusin puede extinguirse a posteriori por acuerdo de partes , como ocurre,
por ejemplo, si el acreedor que hereda a su deudor cede despus su crdito. Se aprecia
en este caso como se pueden separar nuevamente las calidades de acreedor y deudor,
teniendo derecho el cesionario para exigirle a su cedente que cumpla, puesto que es
sucesor del deudor.-
Si bien las partes estn autorizadas a realizar este tipo de convenciones (conf. Art 1197
C.C.) no pueden, por virtud de ellas,perjudicar a terceros (arts 503 y 1195 in fine
C.C.). En consecuencia si, por ej; se extingue la obligacin del fiador por confusin de
las calidades de acreedor y deudor principal, la fianza no renace si quien es acreedor y
deudor a la vez decide posteriormente ceder el crdito.
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XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX

ACTIVIDADES PRCTICAS
BOLILLA XIII

1) Cmo define nuestro Cdigo a la Novacin?. Da un concepto ms completo de

novacin.-
2) Segn tu entender: Cul es la naturaleza jurdica de la novacin?.-
3) Explica el siguiente cuadro sobre los elementos esenciales de la novacin:
*Voluntad de novar * Obligacin anterior
Elementos esenciales
De la Novacin
* Capacidad de las partes * Creacin de una nueva obligacin

4) Cundo hay novacin Objetiva.-

5) Verdadero o falso: (Marca con una X lo que corresponda)
Producen novacin:
a) Si se producen modificaciones acerca del lugar del pago V.... F...
b) Agregacin o supresin de garantas V... F...
c) Agregacin o supresin de una condicin resolutoria V... F...
d) Modificaciones del importe de la deuda V... F...
e) Cambio de un crdito civil en comercial V... F...
f) Modificaciones acerca del plazo de cumplimiento V... F...

6) Que requisito fundamental exige el Cdigo Civil para que se produzca la

novacin subjetiva por cambio de acreedor.-
7) Cules son las diferencias existentes entre la novacin subjetiva por cambio de
acreedor y la cesin de crditos?
8) Cmo funcionan los dos tipos de novacin subjetiva por cambio de deudor? Y,
Cules son los requisitos para que se pueda concretar cada una?.-
9) Cules son los requisitos ( principales y accesorios) de la novacin?.-
10) Cmo define nuestro Cdigo a la Compensacin?.-
11) Qu importancia tiene la compensacin en materia de negocios jurdicos.-
12) Explica los requisitos de la compensacin legal, que se mencionan en el siguiente
cuadro:
* Crditos embargables Requisitos de la * Reciprocidad de obligaciones
Compensacin legal
* Crditos exigibles * Ttulos diferentes
* Crditos expeditos * Deudas lquidas

13) Nombra cinco obligaciones que no sean compensables.-

14) Cul es el efecto esencial de toda compensacin?.-
15) Da el concepto, y un ejemplo de compensacin facultativa.-
16) Cmo define nuestro Cdigo a la Confusin?.-
17) En tu opinin: Cul es la naturaleza jurdica de la confusin? ( Explica la teora
que crees correcta).-
 306

18) Confecciona un cuadro clasificando los diversos tipos de Confusin.

19) Explica tres situaciones o casos especiales de confusin.-
20) Qu sucede en el caso de extinguirse la confusin?.-
21) En tu opinin: La confusin, es realmente un medio extintivo de obligaciones?.
Por qu?
 307

BOLILLA XIV (U.C. STA FE )

TRANSACCIN
Concepto:Segn el art 832 C.C. La transaccin es un acto jurdico bilateral por el cual
las partes, hacindose concesiones reciprocas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas.- ( Galli dice que se deba haber agregado en el concepto: y de otros
derechos)
Por ejemplo: Juan le reclama a Pedro el pago de $10.000 por un trabajo
supuestamente realizado; Pedro se niega a pagar esa suma alegando que el trabajo no
fue concretado.- - Pero : deudor y acreedor convienen (mediante la transaccin) en
extinguir la obligacin ,pagndo Pedro $7.000; con lo cual el deudor reconoce su
obligacin, pero en un monto menor al que podra serle impuesto judicialmente; pero
a su vez el acreedor se conforma con recibir, desde ya y sin sufrir las contingencias de
un juicio, parte de lo que hubiera sido su reclamo( es decir renuncia parcialmente a su
crdito, a cambio del reconocimiento de la deuda que realiz el deudor).-

Metodologa y tcnica legislativa

El Cdigo Civil reglamenta la transaccin en la parte 2da, de la Seccin Primera del
Libro II, es decir que la ubica dentro de la Teora General de la Obligacin.-
Se critica esta ubicacin, pues siendo la transaccin un medio extintivo, no slo de
obligaciones, sino de derechos en general, su sector propio es la Parte General.-
En cuanto a la tcnica legislativa: El Cdigo dedica a la transaccin un nmero
excesivo de artculos, que en buena parte son reiterativos de normas propias de los
actos jurdicos en general.-

Naturaleza jurdica
Sobre la naturaleza de la transaccin no hay duda ( y lo menciona expresamente el art
832 C.C.) 1) es un acto jurdico, porque es un acto voluntario,lcito y que tiene por
objeto extinguir obligaciones (conf. Art 944 C.C.); y es 2) Bilateral,porque requiere
concesiones recprocas, es decir, concurso de voluntades (conf. Art 946 3ra p. C.C.).-

Pero, la doctrina discute acerca de : si es o no un contrato; y respecto de este asunto, se

han formulado 2 opiniones:
a) Para una primera tendencia ( Colmo,Lafaille, Boffi Boggero etc), la transaccin ,
es una convencin liberatoria, y no un contrato, pues extingue obligaciones, en vez
de hacerlas contraer,que es el efecto propio del contrato( entienden que los
contratos solamente crean obligaciones)
b) Para otra tendencia ( Salvat, Llambas etc) la transaccin es un contrato, porque
se adapta perfectamente a la definicin del art 1137 C.C. .- Pues los contratos no
solo crean obligaciones, pueden tambin modificarlas o extinguirlas.- Por lo
tanto la transaccin es un contrato extintivo de obligaciones.-

El art 833 C.C. expresa en este sentido que son aplicables a esta figura ,las
disposiciones sobre los contratos, respecto de la capacidad de contratar, el objeto,
 308

modo, forma y prueba y nulidad de los contratos con las modificaciones y excepciones
establecidas en ste ttulo.-

Requisitos
Resulta del mismo art 832 C.C., que la transaccin requiere tres elementos o
requisitos:
1- Un acuerdo de voluntades, ya que es un acto jurdico bilateral.-
2- Concesiones (o sacrificios) recprocos de las partes, que suponen el
reconocimiento parcial de la pretensin o del derecho ajeno y la renuncia
parcial de la pretensin o el derecho propio; o que cada una de ellas se obligue a
dar, prometer o retener alguna prestacin.-
3- El asunto debe recaer sobre obligaciones (o derechos) litigiosos o dudosos.- Se
entiende por obligacin litigiosa, la que es materia de controversia o litigio; es
decir,la que ha sido sometida a decisin de un tribunal judicial, y por
obligacin dudosa, la que, sin ser objeto de discusin o controversia
judicial,produce en las partes una incertidumbre en cuanto a la extensin de
sus derechos.

Si al acto le faltara alguno de esos elementos o requisitos no habra transaccin,sino un

simple acto jurdico que producira los efectos propios de su naturaleza y finalidad.-

Clases
La transaccin puede ser:
A- Judicial: como lo indica su nombre, si se produce en jucio, es decir, ante los
jueces, y versa sobre crditos litigiosos.-
B- Extrajudicial: si tiene lugar privadamente entre las partes, en cuyo caso versa
sobre crditos dudosos.-
Sus efectos son los mismos, y la diferencia radica en la forma.-(arts 837 y 838)

Caracteres
1) Es un contrato bilateral, y oneroso: Porque cada una de las partes sacrifica parte de
sus pretensiones.- Y porque el sacrificio de uno se da en razn del sacrificio que
realiza el otro.(recprocos)
2) Es un acto indivisible (834 C.C.): Pues si fuere declarada nula alguna de las
clusulas, ella dejara sin efecto todo el acto.-
3) Es de interpretacin restrictiva o estricta ( art 835 C.C.): Es que la transaccin
implica una renuncia recproca, y toda renuncia es de interpretacin restrictiva.
De lo cual, cualquier duda sobre los derechos y sacrificios comprendidos en la
transaccin, debern interpretarse que no estn includos en ella.-
4) Es declarativa: y no traslativa de derechos. Pues la transaccin no transmite
derechos sino que admite la existencia de ellos en manos de quien se le reconoce.-

Derechos que pueden transarse

En principio: cualquier derecho que puede ser objeto de un acto jurdico,puede serlo
tambin de una transaccin (puede estar referida a cualquier derecho patrimonial-
obligaciones, derechos reales e intelectuales) (conf. Art 849).-
 309

Excepcionalmente: Analizado ya el principio general, interesa acto seguido saber

cules son los objetos en que, excepcionalmente, no se da la posibilidad de integrar el
acto transaccional.-
El art 844, en relacin ntima con el art 833, expresa textualmente, a modo de regla
general de las excepciones: Las cosas que estn fuera del comercio y los derechos que
no son suceptibles de ser materia de una convencin, no pueden ser objeto de las
transacciones
Para respetar la divisin contenida en la norma transcripta, hemos de analizar
primeramente lo vinculado con las mencionadas cosas que estn fuera del comercio
y, a rengln seguido, con los derechos que no son susceptibles de ser materia de una
convencin .-
A) Cosas: Cuando las cosas son absolutamente inenajenables, es fcil deducir
que la transaccin sobre ellas es imposible.- Si son relativamente
inenajenables, habr posibilidad en la medida en que la autoridad
competente lo autorice.
B) Derechos: En vez de aludir a cosas, como en la hiptesis anterior, ahora se
mencionan directamente los derechos, pudindose aadir las obligaciones:
B.1.- Estado de las personas y lo relativo a la patria potestad.-
B.2.- El derecho a alimentos futuros (pero puede transigirse sobre cuotas
ya devengadas)(374 C.C.)
B.3.- Los derechos eventuales a una sucesin , y los derechos hereditarios
respecto de una persona viva(848)
B.4.-El ejercicio de la accin criminal derivada de los delitos (an las de
accin privada) (842) .- Pero, s cabe la transaccin sobre la accin civil de
indemnizacin proveniente del delito.-
Forma y prueba
Dice el art 837 C.C. La validez de las transacciones no est sujeta a la observancia de
formalidades extrnsecas, pero las pruebas de ellas estn subordinadas a las disposiciones
sobre las pruebas de los contratos
Rige en principio: la libertad de formas consagrada en el art 974 C.C.
Sin embargo: se contemplan las siguientes excepciones:
1- Transaccin formal, pero no solemne: Cuando las transacciones versan
sobre inmuebles, puesto que en estos casos deben hacerse en escritura
pblica ( sino valdra como promesa de realizar escritura de
transaccin).-
2- La transaccin es formal y solemne: cuando se realiza sobre derechos
litigiosos.- Aqu la formalidad consiste en la presentacin del escrito de
transaccin, firmado por las partes, ante el juez de la causa .- Y como
efecto de ello, hasta el momento de la presentacin, esa transaccin puede
ser desistida (art 838 C.C.) .- Es decir, la presentacin ,la torna
irrevocable.-
En materia de prueba (art 837 C.C.), se aplican los principios relativos a los contratos.

Efectos
Lafaille sintetiza los principales efectos de la transaccin, expresando que ella: obliga,
extingue y envuelve un ttulo declarativo, veamos:
 310

a) Efecto obligatorio: Como todo acuerdo de voluntades la transaccin es ley

para las partes, conforme a la regla general del art 1197.- En consecuencia,
los derechos sobre los cuales ha versado la transaccin no pueden ya dar
base para nuevas controversias, y si fueran invocadas por su ex titular,
podra oponerse a ste la defensa de transaccin.- Ese efecto obligatorio
es propio de cualquier convencin, y por tanto se extiende, no slo a las
partes, sino tambin a sus sucesores universales, con arreglo a los
principios generales (conf. Art 503 y 1195 C.C.)
b) Efecto extintivo: Conforme a los arts 724 y 832 C.C., la transaccin es uno
de los modos extintivos de las obligaciones; y como tal extingue los
derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado ( art 850 C.C.),
as como los accesorios y garantas de la obligacin renunciada.- En virtud
de ese efecto extintivo de la transaccin, las partes no pueden hacer valer
luego los derechos renunciados por ese acto.-
c) Efecto declarativo: Otro efecto de la transaccin, es el que consigna el art
836 C.C.1ra parte: Por la transaccin no se transmiten, sino que se declaran
o reconocen derechos que hacen el objeto de las diferencias entre que (sobre
las cuales) ella interviene. Esto es que la transaccin es declarativa, y no
traslativa de derechos; slo se reconoce o declara el derecho que se
controvierte; no lo transmite o transfiere.-

La transaccin no impone garanta de eviccin a quien transige reconociendo el

derecho de otro ( esto como consecuencia que no es traslativo, pues nada ha
transmitido; slo ha declarado) art 836 2# parte C.C.

Nulidad de la transaccin
La transaccin, como todo contrato y todo acto jurdico, puede ser anulada, siempre que
concurran los requisitos exigidos por la ley, por la falta de capacidad, de objeto lcito, de
formas (cuando es formal o solemne, es decir, .-cuando versa sobre derechos litigiosos),o
por vicios del consentimiento ( como error, dolo o violencia), o por vicios de los actos
jurdicos ( como el fraude o la simulacin).-
En materia de nulidad de las transacciones, no hay ms que aplicar los principios
generales de la nulidad de los actos jurdicos, y de los contratos: es decir, los arts 1037
a 1065 y 1164 a 1166 C.C.. De ah que las disposiciones que trae en especial sobre la
nulidad de las transacciones, no son sino repeticiones de aquellos principios,
justamente criticadas por redundantes.- Estas disposiciones especiales son los arts 857
a 861:
Vicios de la voluntad (art 857 C.C.): Las transacciones hechas por error, dolo,
violencia o falsedad de documentos.-
Ttulo nulo (art 858 C.C.) Cuando la transaccin ha tenido por objeto la
ejecucin de un ttulo nulo.-
Nuevos documentos (art 859 C.C.).. Por la aparicin de documentos que no se
tuvieron en cuenta al tiempo de hacer la transaccin.-
Juicio ya fallado (art 860) Es invlida la transaccin que verse sobre cuestiones
ya falladas en sentencias pasadas por autoridad de cosa juzgada.-
 311

Error de clculo (art 861 C.C.) Cuando se descubre errores aritmticos en las
cuentas, el acto es vlido, pero debern rectificar esos errores

Consecuencias de la anulacin: Como analizamos oportunamente, al analizar los

caracteres de la transaccin, el art 834 C.C. establece que cuando alguna de las
clusulas fuese nula, deja sin efecto toda la transaccin (indivisibilidad).-

Transaccin judicial: aspectos judiciales. (Quid de la autoridad de cosa juzgada)

De acuerdo con la ltima parte del art 850 C.C.: La transaccin tiene para ellas (las
partes) la autoridad de la cosa juzgada. Se trata (dice Llambas) de una asimilacin de
la transaccin a la sentencia que, solo corresponde efectuar cuando se trata de la
transaccin judicial y siempre que el convenio de las partes haya recibido la
correspondiente homologacin.-
Reiteramos (insiste Llambas), para que exista cosa juzgada se requiere una materia
en trance de juzgamiento, lo que supone la existencia de un proceso. Por otra parte no
puede haber transaccin vlida sobre derechos litigiosos si no se incorpora el
instrumento de la transaccin al expediente judicial, y a su vez no hay conclusin del
proceso sobre las normas rituales si no media homologacin judicial; luego es lgico
pensar que la autoridad de cosa juzgada se predica respecto de la transaccin sobre
derechos litigiosos luego de su homologacin por el juez.-
La transaccin no homologada judicialmente est desprovista de esta autoridad de
cosa juzgada aunque puede ser vlida y eficiente para originar los efectos
vinculatorios, extintivo y declarativo que hemos examinado anteriormente.-

Ejecutoriedad de la transaccin
Slo la transaccin que inviste la autoridad de cosa juzgada, causa ejecutoria, es decir,
configura un acto jurisdiccional susceptible de ser mandado cumplir por el procedimiento
de ejecucin de sentencia.-
Y si la transaccin no se encuentra homologada judicialmente, no puede
cumplimentarse por esa va; la parte interesada en su cumplimiento deber recurrir al
procedimiento del juicio ordinario a menos que el instrumento de la transaccin sea
de los que traen aparejada ejecucin.-

R EN UN C IA
Concepto:
La renuncia es la declaracin de voluntad por la cual una persona abandona un derecho
y lo da por extinguido (Borda).-
Es la abdicacin unilateral de un derecho, en forma voluntaria .-
El ordenamiento jurdico admite en ocasiones que una persona abdique derechos
establecidos en su favor, que haga abandono de ellos. Se est, entonces ante una
renuncia en el sentido genrico de la expresin. Ya veremos que ella comprende, no
solamente los derechos creditorios, sino tambin todo derecho abdicable.-
Los motivos por los cuales puede darse la renuncia son variados: A veces se renuncia
especulando con recibir algo a cambio (transaccin); otras veces existen fines
puramente egostas (renuncia de herencia cargada de deudas); otras veces como una
liberalidad. Etc.-
 312

Naturaleza jurdica de la renuncia:

La renuncia es un acto jurdico, ya que constituye un acto voluntario lcito cuyo fin
inmediato es producir consecuencia de derecho: en este caso tpico, extinguir vnculos
obligacionales; con alcance genrico, extinguir derechos y deberes.-

Pero: la doctrina debate en torno al carcter unilateral o bilateral de este acto jurdico.-
1) Acto jurdico unilateral: Una corriente, a la que adherimos, estima que es est
ante un acto jurdico unilateral. Los fundamentos son variados, y slo
mencionaremos los que ofrecen mayor gravitacin: * Habitualmente se sita a
la renuncia como un ejemplo tpico de acto unilateral; * Si lo que se procura es
el abandono de un derecho, ser bastante la manifestacin en este sentido
realizada por el titular; y cuando el art 868 C.C. exige la aceptacin de la
renuncia (por el deudor), se est refiriendo solamente a la irrevocabilidad de
sus consecuencias, de modo que una vez aceptada por el deudor, el acreedor ya
no se puede retractar.- Pero an antes de haber sido aceptada, la renuncia
produce igualmente efectos, mientras no haya sido retractada.- * La renuncia
es un acto completo y perfecto, no incompleto e imperfecto como la oferta ,que
necesita de la aceptacin para formar contrato.- * El art 3806 C.C. admite una
solucin semejante en materia de legados etc.-
2) Acto jurdico bilateral (Salvat, Llambas y otros). . Esta otra doctrina estima
que la renuncia es un acto jurdico bilateral. Tambin ofrece variados
fundamentos, pero el esencial gira en torno a la letra del art 875 C.C., que
admite la retractacin de la renuncia, mientras que no hubiese sido aceptada
por la persona a cuyo favor se hace, y, naturalmente, el especfico caso del art
868 C.C., donde se termina diciendo: Hecha y aceptada la renuncia, la
obligacin queda extinguida.- Respecto de este argumento esgrimido por la
doctrina bilateralista ya expresamos nuestras crticas en el punto anterior.-
Debemos aclarar,que cuando hay un acuerdo de partes para que se establezca
la abdicacin de un derecho, sta se halla absorbida por otras figuras: la cesin
de derechos; la transaccin; distracto etc. En el caso tpico de la renuncia de la
renuncia de los derechos del acreedor a ttulo oneroso, la prestacin que se
entregar para obtener la renuncia debe ser de marcada menor importancia
que la debida; de lo contrario estaramos frente a otras figuras: novacin etc.-

Especies
La renuncia puede ser hecha:
1.- Por actos entre vivos
2.- Por disposicin de ltima voluntad.-
Y la renuncia por actos entre vivos puede ser:
a) A ttulo gratuito (868 1ra parte): Para la cual el renunciante debe tener la
capacidad que la ley requiere para el donante, y el beneficiario de la
renuncia , la capacidad del donatario.-(arts 1807 a 1809 C.C.)
b) A ttulo oneroso ( si se hace por un precio o una prestacin cualquiera
art 869).En este caso,la capacidad requerida , es la que se necesita para
los contratantes a ttulo oneroso (art 1138 C.C.)-
 313

Derechos que pueden renunciarse

Segn el art 872 C.C., puede renunciarse a todo derecho establecido en inters de una
persona, es decir, todo derecho privado.-
En principio pueden renunciarse todos los derechos patrimoniales, sean reales,
personales o intelectuales.- Por excepcin hay algunos que no pueden ser renunciados:
el derecho a una herencia futura, a alimentos futuros, a la mayor parte de los derechos
establecidos en la legislacin del trabajo( indemnizacin por despido, indemnizacin por
accidentes de trabajo; por maternidad etc)
Pero, en principio son irrenunciables: Los derechos de familia. Segn el art 872, tienen
ste carcter (irrenunciables) los derechos que han sido otorgados ms bien por una
razn de rden pblico que en atencin a un inters privado.- Por excepcin puede
renunciarse a una tutela y la curatela, pero no libremente, pues la excusacin debe
fundarse en un motivo
valedero.-
Retractacin
La retractacin es la manifestacin de voluntad del renunciante por la cual ste revoca
su decisin de despojarse de la facultad a que su renuncia se haba referido.-
Art 875 1ra parte: La renuncia puede ser retractada mientras no hubiese sido
aceptada por la persona a cuyo favor se hace.-
Esta norma, que permite arrepentirse al renunciante hasta el momento de la aceptacin,
requiere dos observaciones:
a) Ante todo, ella es aplicable nicamente a la renuncia a ttulo gratuito y por actos entre
vivos. En efecto, la renuncia onerosa, es irrevocable desde que se ha realizado el
acuerdo de voluntades; y la renuncia por testamento es irrenunciable desde el
fallecimiento del causante.-
b)Producida la retractacin, ella no puede perjudicar a los terceros que hubieren
adquirido derechos a consecuencia de la renuncia (art 875). Ejemplo: el beneficiario de
un derecho renunciado por su anterior titular lo transmite a un tercero; luego, el
renunciante se retracta.- Esta retractacin no tiene efecto contra el tercero. Esto
demuestra que la renuncia ha producido sus efectos desde el momento en que fue
efectuada y de que, por tanto, se trata de un acto unilateral.-

Forma, prueba e interpretacin de la renuncia

Segn el art 873 C.C.,la renuncia,en principio, no est sujeta a ninguna forma exterior;
y puede hacerse por escrito, o verbalmente; por instrumento pblico o privado; por actos
entre vivos o de ltima voluntad.-
Pero: En ciertos casos particulares la ley exige el cumplimiento de ciertas formas, o el
carcter expreso: 1- La renuncia a derechos sobre bienes inmuebles, debe hacerse por
escritura pblica.-
2- Y en otros casos como la renuncia a la herencia, o a la solidaridad
pasiva etc; deben ser expresas.-

De acuerdo con el art 874 C.C. la intencin de renunciar no se presume, por lo tanto en
caso de duda se debe juzgar que no ha existido renuncia.-
Se admite todo gnero de pruebas; pero siempre debe tenerse en cuenta que la intencin
de renunciar no se presume, por lo tanto la prueba debe ser inequvoca.- Ante la duda, se
debe estar a la inexistencia de la renuncia.-
 314

Efectos de la renuncia
El efecto fundamental de la renuncia es que la obligacin queda extinguida ( art 868
C.C.) con todos sus accesorios; tratndose de derechos reales, el derecho queda perdido
para el renunciante.-
En caso de que exista pluralidad de acreedores o deudores, se aplican las siguientes
soluciones: a) si la deuda es simplemente mancomunada, la renuncia slo favorece en la
porcin correspondiente al acreedor renunciante y al deudor cuya parte en la deuda se
renuncia.- b) Si la obligacin fuere indivisible, la solucin es idntica; c) Y en cambio, si
fuere solidaria, la renuncia hecha por cualquiera de los acreedores y con cualquiera de
los deudores extingue toda la obligacin.-(art 707 C.C.)
La renuncia de la obligacin principal extingue la fianza, que es un accesorio de
aqulla; pero la renuncia de la fianza no extingue la obligacin principal (art 880 C.C.).
En caso de que el fiador hubiere obtenido su
liberacin, pagando parcialmente la deuda, la ulterior renuncia o remisin hecha por el
acreedor a su deudor no autoriza al fiador a repetir lo pagado(art 883 C.C.)
Si hubiere varios fiadores y uno de ellos fuere liberado, los otros slo se aprovecharn de
esa renuncia en la medida en la cual el fiador favorecido hubiera debido afrontar la
obligacin (art 882 C.C.). As, por ej: si hubiere dos fiadores y uno de ellos fuere
liberado, el otro seguir siendo responsable, pero slo en la mitad de la deuda.

REMISIN DE LA DEUDA

La remisin es el acto por el cual el acreedor renuncia al derecho de exigir al deudor el

pago de su deuda total o parcialmente.-
Es pues, el perdn o condonacin del pago de la obligacin.-
Es la renuncia de un crdito.- Es entonces una especie de renuncia ( Renuncia:
abdicacin de un derecho- Remisin: renuncia de un derecho creditorio).- Y es por ello,
que el art 876 dice que a la remisin se le aplican los mismos principios de la renuncia
( capacidad, forma, prueba, especies etc).-

Diferencias con la renuncia

La remisin es una especie de renuncia ( que es el gnero), se refiere a la renuncia de
derechos creditorios.-
La nica diferencia entre la renuncia y la remisin, dice Colmo, es la relativa a la
forma: la renuncia no est sujeta a formas (art 873 C.C.),pero slo en principio, pues
hay limitaciones ms o menos generales o especiales (art 1184 inc 6to, art 3345 C.C. etc).
Y tales limitaciones no existen en materia de remisin,aunque ella sea expresa,pues
aslo dice el art 885.-

Remisin expresa y tcita

La remisin de una deuda puede hacerse en forma expresa o tcita:
1.- Remisin expresa: Cuando el acreedor manifiesta su voluntad de renunciar a exigir a
su deudor el cumplimiento de la obligacin.- Y segn el art 885 C.C. no hay forma
especial para la remisin expresa aunque la deuda conste en un documento pblico
 315

significando que no rige la exigencia de la escritura pblica contenida en el art 1184 inc
10- 2.- Remisin tcita: Cuando surge de un hecho que comporte una manifestacin
tcita de voluntad.- Por ejemplo: Cuando el acreedor entrega voluntariamente el
documento original en el que consta la deuda; o por ej: Por destruccin voluntaria del
documento.-

Efectos
El efecto esencial de la remisin, consiste en la extincin de la obligacin con todos sus
accesorios. El Cdigo no lo dice ,pero resulta de los principios generales: arts 525 y 724
C.C. y de los art 868 y 876 C.C..-
El acreedor al hacer la remisin no se reserva derecho alguno contra los fiadores, si los
hubiere, pues la fianza es una obligacin accesoria, y como tal debe seguir la suerte de la
principal (art 860 C.C.)
Los herederos continan la persona del causante, y por ende, si ste ha sido liberado de
una deuda, tambin ellos estarn liberados (art 881 C.C.).-
Y en el caso de que el deudor haga remisin de la deuda a uno de los codeudores
solidarios, los otros quedan tambin liberados, pues una de las caractersticas de las
obligaciones solidarias es la unidad de prestacin debida.-
El principio del art 881 tambin es de aplicacin al caso de obligaciones de objeto
indivisible, caso en el cual tambin quedara extinguida para todos los deudores.-
Y si la obligacin es simplemente mancomunada, la remisin hecha a uno de los
deudores slo extingue la parte del deudor remitido, no beneficiando a los dems.-.-
El art 882 establece: La remisin hecha a uno de los fiadores, no aprovecha a los
dems fiadores, sino en la medida de la parte que corresponda al fiador que hubiese
obtenido la remisin Como lo observa Machado, este artculo se refiere a los fiadores
simplemente mancomunados, no solidarios, porque en el caso de ser los fiadores
solidarios, la remisin hecha a uno de ellos libera a los dems( salvo reserva expresa del
acreedor).-

IMPOSIBILIDAD DE PAGO

Con razn y justicia el Digesto deca Imposibilia nulla est obligatio: nadie est obligado
a lo imposible.-
Concepto: Por ello dice el art 888 C.C.: La obligacin se extingue cuando la prestacin
que forma la materia de ella viene a ser fsica o legalmente imposible sin culpa del deudor
concuerda con el art 724 in fine C.C.-

a.-La imposibilidad es fsica: cuando el objeto de la obligacin se extingue o se

pierde , o por cualquier razn es imposible darlo, hacerlo o no hacerlo, sin culpa del
deudor.- Por ejemplo: Si el auto que se deba entregar ha sido robado; si el pianista ha
perdido un brazo etc.-
b.- La imposibilidad es legal :Cuando el objeto de la obligacin, an siendo fsica
o materialmente susceptible de cumplir: se opone a ello un obstculo legal.- Por
ejemplo: cuando una ordenanza municipal realizar un tipo de construccin que se haba
pactado llevar a cabo; o cuando dos particulares convienen abrir un negocio en una
zona y posteriormente una ley prohbe ese tipo de actividades etc.-
 316

En la imposibilidad de pago estamos frente a casos de aplicacin de los efectos del caso
fortuito y de la fuerza mayor: Nadie est, en derecho, obligado por lo imprevisible e
inevitable; y por lo tanto queda relevado de las consecuencias del incumplimiento.-

Requisitos
Podemos decir, que cuatro condiciones son requeridas para que la imposibilidad de
pago extinga la obligacin:

1) Que la prestacin se haya hecho imposible, posteriormente al nacimiento de la

obligacin: Debe tratarse de una imposibilidad material ( no bastan las simples
dificultades), exterior, plenamente objetiva, lo que excluira la imposibilidad personal
As por ej, no extinguira la obligacin por imposibilidad de pago porque el deudor
no puede pagar por haber cado en insolvencia, o porque se ausent del lugar donde
deba cumplir.- Pero: La imposibilidad subjetiva es causal de imposibilidad de pago
eximiendo al deudor de la responsabilidad por su incumplimiento, en el caso de las
obligaciones intuito personae, donde se espera la especial actividad o diligencia del
obligado, y donde se lo contrata teniendo en cuenta sus especiales capacidades o
cualidades.-(Por ej: en el caso de que fuera contratado un prestigioso cirujano, que
luego se incapacita)

2) Que la imposibilidad se produzca sin culpa o dolo del deudor: Pues si lo ha sido por
su culpa o dolo, rigen las normas de los arts 506 y 511 , en los que el deudor asume
la responsabilidad por el incumplimiento de la obligacin.

3) Que el deudor no haya tomado a su cargo la responsabilidad por caso fortuito o

fuerza mayor: Pues si el deudor expresamente , y mediante una clusula hubiere
tomado a su cargo las consecuencias del caso fortuito o fuerza mayor; de acuerdo a
lo establecido en el art 513 C.C. no podr ampararse en lo dispuesto en el art 888
C.C., debiendo asumir la responsabilidad por los daos sufridos por el acreedor a
raz del incumplimiento.-
4) Que el deudor no estuviere en mora: Pues si el caso fortuito o fuerza mayor que
deriva en la imposibilidad de pago se produjo luego de que el deudor estuviera
constitudo en mora , tampoco podr ampararse en lo dispuesto en el art 888 y de esa
manera eximirse de responsabilidad( art 889 ) ( la mora tiene ntima relacin con la
culpa)/ .Por ejemplo; si el deudor deba entregar un caballo de carrera el da 2 de
enero, no hacindolo en dicha fecha ,y posteriormente el caballo muere en el campo
del deudor vctima de una epidemia( caso fortuito o fuerza mayor),igualmente ser
responsable de los daos y perjuicios.- Pero, para este caso existe una
contraexcepcin, establecida en el art 892, que declara que el deudor, an
encontrndose en mora, podr eximirse de responsabilidad derivada de su
incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor, si prueba que la cosa hubiera
igualmente perecido estando en manos del acreedor .-

Imposibilidad temporaria
La imposibilidad definitiva implica que la obligacin jams podr ser cumplida , por lo
cual trae aparejada la liberacin del deudor. En cambio la temporaria impide el
cumplimiento slo mientras duren los efectos del caso fortuito, pero luego de ello el
 317

obligado debe cancelar la deuda en la forma estipulada, liberndose nicamente de

responder por los daos sufridos por el acreedor en razn de la demora ocurrida.

Imposibilidad imputable
Dispone el art 889 C.C.: Si la prestacin se hace imposible por culpa del deudor (y con
mayor razn por dolo) , o si ste se hubiese hecho responsable de los casos fortuitos o de
fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por ellos
vengan, o sea por haberse constitudo en mora, la obligacin primitiva, sea de dar o de
hacer (o de no hacer), se convierte en la de pagar daos e intereses
Quiere decir, que en estos casos, llamados de imposibilidad culpable, la obligacin no se
extingue : perdura, si bien cambindose la naturaleza de la prestacin.- Y lo mismo
sucede cuando, sin ser culpable el deudor, la imposibilidad proviene de caso fortuito o de
fuerza mayor de los cuales ese deudor se ha hecho responsable.-
Los casos de imposibilidad imputable, entonces son:
a) Cuando el casus hubiese acontecido por culpa del deudor, es decir
cuando la conducta culposa ( o dolosa) de ste provoc o hizo posible el acontecimiento
que imposibilita el cumplimiento de la obligacin.- Una solucin idntica debe darse en
el caso en que el dolo o la culpa pertenezcan al subordinado del deudor. (conf. Art 1113
C.C. reformado por ley 17711)
b) En caso de que el caso fortuito o fuerza mayor que produzca la
imposibilidad acontezca estando el deudor en mora ( ya visto en el punto 4 de los
requisitos).-
c) Cuando el deudor tom a su cargo las consecuencias del casus
mediante una clusula expresamente establecida por las partes.- (ya analizado en el
punto3 de los Requisitos)

Diversos casos
1) Obligaciones de dar cosas ciertas (art 890 C.C.): La obligacin se extingue
por la prdida de la cosa objeto de la prestacin y slo se convierte en la de
satisfacer daos y perjuicios en los casos del art 889 C.C. (casos de
imposibilidad imputable; donde el deudor carga con la responsabilidad).- Y en
el artculo 891 define o que significa la prdida de la cosa.-
2) De gnero limitado (art 893 C.C.) Cuando la obligacin tenga por objeto la
entrega de una cosa incierta determinada dentro de un nmero de cosas
ciertas de la misma especie, queda extinguida si se perdiesen todas las cosas
comprendidas en ellas por un caso fortuito o de fuerza mayor.- Por ej: Se
venden cinco ovejas de cierta majada; mueren todas las ovejas de la majada,
entonces queda extinguida la obligacin.-
3) Obligaciones de hacer y de no hacer.- Para que este tipo de prestaciones sea
alcanzada por la imposibilidad de pago como eximente de responsabilidad,
deben ser del tipo de las llamadas intuito personae, es decir, aquellas en
que solamente las puede cumplir el deudor, y no otra persona, puesto que se
las ha pactado teniendo en cuenta las calidades ( o cualidades especficas del
deudor)
 318

El caso de las obligaciones indeterminadas

Si la obligacin fuese de entregar cosas inciertas no fungibles (como tambin de dar
cosas inciertas fungibles , determinadas slo por su especie, el pago nunca se juzgar
imposible (art 894): es una consecuencia del consabido principio segn el cual el
gnero o la cantidad nunca perece ( pues aunque la cosa de la que dispona el deudor
para entregar se haya perdido, existirn otras similares para entregar). De ah que si
el incumplimiento es imputable a la culpa del deudor, la obligacin se resolver
siempre en indemnizacin de prdidas e intereses (art 894)
Tampoco se da la imposibilidad de pago en los casos de obligaciones de dar cosas
inciertas fungibles ( llamadas tambin de cantidad), y en la obligaciones de dar sumas
de dinero; pues en ambos casos les alcanza el principio de que el gnero nunca
perece

Tampoco se da la imposibilidad de pago en caso de que el objeto de la obligacin sea

una prestacin de hacer fungible( que no sea intuito personae) (es decir, aquellas
que puedan ser realizadas por otras personas, pues al contratarla no se tuvo
especialmente en cuenta para su realizacin alguna cualidad ( o calidad) en la persona
del deudor .- (Se aplicara el mismo principio mencionado anteriormente que el
gnero nunca se extingue; porque siempre habr quien pueda realizar dicha tarea ,y el
acreedor obtendr igual resultado que si la hubiera realizado el propio deudor).-

OTROS MEDIOS EXTINTIVOS DE LAS OBLIGACIONES (NO

ENUMERADOS)

Los medios extintivos de las obligaciones enunciados por el art 724 C.C. no agotan las
posibles causas de finalizacin del vnculo obligacional; porque, por ejemplo, la nota que
Vlez realiz al art 724 C:C., menciona otros hechos a los que considera con eficacia
suficiente para extinguir obligaciones en general.-
El codificador alude en dicha nota a * la condicin resolutoria; * al plazo extintivo(al
que denomina resolutorio), * la anulacin, * y a la prescripcin.-
Algunas obligaciones terminan por la muerte o incapacidad de las partes .-
En otros casos las obligaciones se extinguen por va de consecuencia, cuando es
atacado el contrato mismo originario de tales obligaciones: el deudor se libera porque
el contrato de donde derivaba su deuda est destrudo o desvanecido. Por lo tanto las
obligaciones desaparecen por falta de causa.- As ocurre mediante la resolucin, la
rescisin o la revocacin de los contratos.-

Busso menciona como causa de extincin de algunas obligaciones, el abandono.-

Otros autores mencionan como medio extintivo de obligaciones a la caducidad
concursal.-

Tambin diversos autores mencionan,en ciertas ocasiones o circunstancias, como

medios extintivos de obligaciones al cumplimiento de la condicin o el plazo resolutorio,
o en otros a la caducidad etc.-
 319

Analizaremos brevemente diversos casos en particular:

LA PRESCRIPCIN: Es un medio extintivo de las obligaciones?

La doctrina se ha dividido respecto a considerar, o no a la prescripcin liberatoria como un

medio extintivo de las obligaciones.-
a) La opinin mayoritaria entiende que la prescripcin liberatoria no es un medio
extintivo de obligaciones,sino de la respectiva accin del acreedor para exigir su
cumplimiento. La obligacin continua existiendo, y aunque desprovista de
accin, mantiene cierta eficacia jurdica, y subsiste como obligacin natural.-
Esta figura ser estudiada con mayor profundidad en la Bolilla XVI.-
b) Otra parte de la doctrina opina que, la prescripcin al quitar al vnculo el
ingrediente esencial de su coercibilidad, hace que sea inconcebible la existencia
de la obligacin sin la correspondiente accin para demandar su cumplimiento,
y porlo tanto justifica con creces que se la analice como medio extintivo de la
obligacin civil.-

MUERTE DE UN SUJETO
En principio los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los
herederos y sucesores universales (arts 503 y 1195 C.C.). Sin embargo la ley contempla
excepciones que provocan la intransmisibilidad.-
La muerte viene a servir de modo extintivo en todos los casos de obligaciones
inherentes a la persona (intuito personae) que el art 498 define como no
transmisibles.- Funciona como efecto extintivo en materia de locacin de obra (art
1640 C.C. ); de sociedad entre dos personas ( art 1758 C.C.); de mandato (1693 inc.
3ro)de renta vitalicia (art 2083)
INCAPACIDAD
La incapacidad sobreviniente influye en la cesacin de obligaciones que requieren la
subsistencia de la habilidad legal de las partes: as el contrato de sociedad resulta afectado
por la declaracin de demencia de alguno de los socios (conf. Art 1769 y 1770 C.C.) .-
RESOLUCIN
Concepto: La resolucin tiene lugar cuando una causa o hecho sobreviniente al cual la
ley o acto jurdico atribuyen esa consecuencia, extinguiendo la obligacin con efecto
retroactivo.-
Esa causa jurdica puede ser el cumplimiento de una condicin resolutoria; el
incumplimiento de una obligacin ( en este supuesto se llama Pacto comisorio
y es implcito en los contratos de prestaciones recprocas art 1204 C.C.); el
arrepentimiento (resolucin en los contratos que se dio sea- seal o arras mientras
no
exista principio de cumplimiento); pacto de retroventa etc.-
Es muy discutida por la doctrina el efecto retroactivo de la resolucin, pues es
innegable que ciertos efectos se han producido y aunque se produzca su resolucin
ellos quedan efectivamente consolidados.-
 320

RESCISIN
Se da cuando las partes de comn acuerdo, extinguen la obligacin para lo futuro (art
1200 C.C.);o tal extincin proviene de la voluntad de una de las partes en virtud de lo
autorizado por la ley ( por ej: en la locacin de obra el dueo de la obra puede
desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad art 1638 C.C.): o por la
convencin celebrada ( por ej: si se pacta que un contratante puede rescindir el
contrato cuando lo decida)

REVOCACIN
Se da cuando el titular del derecho unilateralmente retrae su voluntad dejando sin
efecto la obligacin para el futuro
Por ej: El testamento es esencialmente revocable; la oferta an no aceptada, si el
oferente no se hubiere obligado a mantenerla por cierto tiempo; el mandato,si bien es
un acto oneroso, tambin puede revocarse.- Otras veces la revocacin slo se admite
en virtud de causas autorizadas por la ley, por ej: la revocacin de la donacin por
inejecucin de cargos, o ingratitud del donatario.-

COMPARACIN ENTRE LA RESOLUCIN, REVOCACIN Y RESCISIN

1- La rescisin y la revocacin operan para lo futuro, en tanto que la resolucin lo
hace retroactivamente.-
2- Que la revocacin y la rescisin dependen de la voluntad de las partes, en tanto
la resolucin tiene causa en una disposicin legal

NULIDAD
En cuanto a la anulacin, es bien claro (dice Llambas) que consistiendo en una
sancin que la ley aplica en razn de una causa originaria, privando al acto de efectos,
no es un modo de extincin de obligaciones.- Lo que ocurre es que como sancin se
verifica la invalidez de un acto jurdico, que por la falla de orgen que lleva consigo es
inepto como causa de obligacin: no se pueden extinguir obligaciones que de jure no
existen por falta de causa

CADUCIDAD CONCURSAL

Que segn laLey 19551 ( de concuros civil y comercial), que en su artculo 253
determina la liberacin del fallido con relacin a los saldo pendientes que quedasen
adeudados en el concurso respecto de los bienes que adquiera despus de la
rehabilitacin.-
Aunque como bien observa Llambas estos saldos impagos continan como
Obligaciones Naturales, por lo que el concurso no sera para estos casos un medio
extintivo.-
Pero es importante aclarar, que el Concurso , que es el mecanismo por el que los
diversos acreedores de un mismo deudor concurren para el cobro de sus crditos
contiene una serie de medios extintivos, que ya hemos analizado (Pago-; dacin en
pago ; transaccin, renuncias etc).-
 321

CUMPLIMIENTO DE LA CONDICIN O DEL PLAZO RESOLUTORIO

En cuanto a la condicin resolutoria ,pareciera que por ele efecto retroactivo que le es
propio, ella no sera una causa de extincin, sino ms que eso, un factor de supresin
de la causa misma de la obligacin, que quedara para ambas partes como no
sucedida( nota al art 555 C,C.). Sin embargo, no es posible ignorar que, el
acaecimiento de la condicin resolutoria no arrasa con todo lo ocurrido;
contrariamente, respeta los efectos que el acto ha producido, en conexin con la buena
fe subjetiva de que estaba imbudo el acreedor y con el transcurso del tiempo que
haca brotar esos efectos; es el caso de los frutos percibidos antes del cumplimiento de
la condicin resolutoria (conf. Art 557 C.C.).-
Por consiguiente respecto de esos efectos la condicin acta como un verdadero factor
extintivo porque los hace cesar para el futuro, corroborando su existencia hasta ese
momento..-
En cuanto al plazo extintivo, es innegable su funcin liberatoria. Su vencimiento hace
caducar el derecho del acreedor, aunque deja intactos los efectos del acto producidos
hasta ese momento. Por ello es criticable la terminologa impuesta por el codificador
al llamarlo plazo resolutorio, pues el uso del prefijo re significa disolucin para
atrs, o sea desde la celebracin del acto que origin la obligacin, ya que el
cumplimiento del plazo resolutorio (mejor es decir extintivo)produce la cesacin de
los efectos del acto ex nuc, es decir para lo futuro.-

ABANDONO DE LA COSA
El abandono no es, en principio un medio extintivo de obligaciones.-
As, por ej: en materia de daos producidos por animales, el art 1131 impide a su
propietario sustraerse de la obligacin de reparar el dao, ofreciendo abandonar la
propiedad del animal (abandono noxal).-
Tampoco el locador puede abandonar la cosa arrendada para eximirse de pagar las
mejoras y gastos a que estuviere obligado (art 1619 C.C.)
En igual sentido el propietario de un departamento o piso sujeto a la ley de propiedad
horizontal no puede liberarse de contribuir a las expensas comunes por abandono del
piso o del departamento que le pertenece (art 8 ley 13512)).-
Pero por excepcin, el condmino que reviste la calidad de deudor de los gastos de
conservacin o reparacin que le fueran exigidos por el otro condmino, puede
liberarse de su obligacin abandonando su derecho de propiedad(art 2685 C,C,),
facultad que le compete tambin respecto de la medianera .-
El art 3379 autoriza al heredero beneficiario a descargarse del pago de las deudas y legados,
abandonando todos los bienes de la sucesin a los acreedores y legatarios etc.-

CADUCIDAD
La caducidad es un modo de extincin de ciertos derechos en razn de la omisin de
su ejercicio durante el plazo fijado por la ley o la voluntad de los particulares.-
Si en general los derechos acuerdan un cmulo de prerrogativas que pueden ser
ejercidas opcionalmente por su titular en el tiempo que ste estime oportuno, por el
contrario hay ciertos derechos que no acuerdan a su titular esa facilidad, sino que
caducan cuando no se ejercen en un trmino fijado de antemano. Se trata de
 322

prerrogativas a cuyo ejercicio se seala un trmino preciso, que nace originalmente

con esa limitacin de tiempo, de modo que no se pueden hacer valer despus de
transcurrido el plazo respectivo.-
La caducidad es una institucin muy particular que se da solamente respecto de
algunos derechos, los cuales nacen con una vida limitada en el tiempo.
Principales casos de caducidad:
Los plazos de caducidad son legales o convencionales. Los primeros se originan en la
disposicin de la ley: los segundos emanan de la voluntad de los particulares.- A su vez los
plazos de caducidad legal pueden tener su fuente en el derecho de fondo o en las leyes
procesales.-
Entre los principales plazos de caducidad enunciados por el Cdigo Civil
encontramos: El trmino para desconocer la legitimidad del hijo (arts 254 y 258 C.C.):
el trmino que extingue el derecho a anular el matrimonio en ciertos casos (art 85 inc
3 de la ley de matrimonio civil, Nro 2393); el trmino para hacer valer el pacto de
retroventa includo en un contrato de compraventa( art 1381 C.C.); el trmino para
inscribir retroactivamente la hipoteca (art 3137 C.C. etc)
 323

BOLILLA XV (U.C STA FE)

DERECHO DE RETENCIN

Concepto y caracteres:

Vlez, contrariando una vez ms su posicin adversa a las definiciones en derecho (ver
nota al art 495 C.C.), pone la alusiva al derecho de retencin en el art 3939 del Cdigo
Civil El derecho de retencin-dice- es la facultad que corresponde al tenedor de una
cosa ajena, ,para conservar la posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por
razn de esa misma cosa
Se critica la redaccin de esta definicin, pues comienza por mencionar la tenencia y
agrega sin necesidad de una cosa ajena, cuando ya en el art 2352 C.C. estableca
como tenencia la del que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la
propiedad,con lo cual incurre con aquella norma en evidente pleonasmo; y sigue
hablando de conservar la posesin, cuando esta figura fu definida en el artn 2531
C.C. como el instituto que se da cuando alguna persona, por s o por otro, tengan una
cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de
propiedad,demostrando una verdadera contradiccin al hacer alusin en la misma
figura a la tenencia y a la posesin; lo que interesa aqu es que la cosa se halle en
poder del acreedor en las condiciones que luego hemos de aludir.-
Es uno de los medios de compulsin (medidas que tienden a ejercer una presin
psicolgica sobre el deudor incumplidor.-Consiste en un remedio eficaz que tiene el
acreedor frente al deudor para decidir a ste a pagar lo que le debe.-
Es una suerte de garanta que el tenedor o poseedor de una cosa ajena puede utilizar
cuando, teniendo o poseyendo la cosa, le es posible continuar en esa situacin hasta
que se le pague el crdito vinculado o conectado con la cosa que tiene o posee. Ostenta
de este modo una gran similitud con la prenda, aunque no puede confundirse con sta;
y recuerda la exceptio non adimpleti contractus, as como otras figuras.
Ejemplo: Si llevo mi automvil al tallerista para que cambie ciertas piezas del motor,
ste tiene derecho a retener el automvil en tanto no le pague dicho arreglo.-
Concurren en ste ejemplo los requisitos del derecho de retencin:
1- Que un tercero tenga la cosa ma
2- Que yo est obligado como deudor, con esa persona.-
3- Que haya conexin entre la cosa retenida y el crdito por el que la retiene (pero si
fuera deudor del tallerista por otra causa, ste no tendr derecho a retener la
cosa, por falta de conexidad entre el crdito y la cosa retenida- debe tratarse de
una deuda en razn de esa misma cosa. De esta conexin, o no, puede
depender la existencia de un derecho (derecho de retencin), o de la comisin de
un delito (defraudacin- art 173 inc 2do Cdigo Penal)

Fundamento:

Diversas doctrinas han pretendido explicar, con diferente xito, el fundamento del derecho
que examinamos. Veamos las ms importantes:
 324

a.- Teora de la voluntad presunta de las partes: Rechazada, pues en muchos casos ,
se observa todo lo contrario.-
b.- Teora de la equidad: Nadie puede negar que es altamente equitativo conceder
en algunos casos el derecho de retencin para reforzar el vnculo jurdico
obligacionalen su faz efectiva,. Pero la equidad consistir en el fundamento mediato,
comn, acaso a todas las soluciones jurdicas plausibles, ms aqu de lo que se trata es
de encontrar el fundamento inmediato.-
c.- Teora del derecho natural: La nobler fundamentacin del derecho natural es
asmismo susceptible de la misma observacin que la anterior, en cuanto representa
una fundamentacin mediata. Y la expresin del Codificador en la nota al art 3939
C.C. La retencin es el ejercicio del derecho natural..., no pasan de ser una
manifestacin personal del prestigioso jurista sobre la fundamentacin mediata.-
d.- Teora de la justicia privada: Ver en el instituto una va de hecho, una
supervivencia de la justicia privada, est reido con la regulacin del Cdigo, ya que
ste otorga juridicidad a la retencin y pone las controversis en manos del juez.-
e.- Teora del enriquecimiento sin causa: Cuando analicemos ms en detalle el
derecho de retencin, veremos las notorias diferencias.-
f.- Teora de la voluntad legislativa: Sabemos que hay voluntad legislativa al
instituir el derecho de retencin; pero se trata ahora de saber el fundamento de esa
voluntad
g.- Teora de la igualdad: La fundamentacin de la igualdad satisface el ideal
cientfico mucho ms que las anteriores, si se la toma en el sentido con que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin ha explayado el precepto constitucional del art 16 de
la Constitucin Nacional. Se busca el equilibrio de prestaciones para mejor satisfacer
as los crditos recprocos. De ah que se haya confundido el derecho de retencin, con
la exceptio non adimpleti contractus.-

Requisitos
Para que el derecho de retencin quede configurado se requiere la concurrencia de tres
requisitos fundamentales que se desprenden del propio art 3939 C.C.:
1- Tenencia material de una cosa: El derecho de retencin slo funciona a favor del
poseedor material de la cosa. No es indispensable que se trate de verdadera
posesin, con animus domini: basta la sola tenencia, si configura una
situacin lcita, pues no se puede pretender la retencin de una cosa lograda por
medios ilcitos.-Aunque, en principio, el instituto est pensado con respecto a
cosas, muebles o inmuebles, no hay inconveniente que se extienda la retencin a
bienes que no son cosas (retencin de crditos-retencin de documentos etc).-
2- Existencia de un crdito a favor de quien detenta la cosa, contra el propietario: El
crdito ha de ser cierto y exigible. Lo que antecede excluye a las obligaciones
naturales, pues stas no son exigibles, y mal podra el acreedor retener la cosa
para forzar al deudor a pagar, si ste no puede ser conminado a ello
legalmente. La existencia del crdito debe demostrarse prima facie. No basta
para retener la cosa una simple alegacin de un crdito que no se demuestra
siquiera provisionalmente.-
3- Debe mediar conexidad entre el crdito y la cosa: Es decir que el crdito se haya
originado por razn de la cosa.- El art 3939 C.C. ya transcripto, y la nota a
dicho art. son suficientemente expresivos sobre el requisito, dice en un prrafo
 325

esta nota:....No basta que el poseedor de la cosa de otro, tenga un crdito contra
el propietario de esta cosa, para que goce el derecho de retenerla; es preciso,
adems que su crdito se refiera a la relacin existente entre l y el propietario; es
decir, que la obligacin de ste haya nacido por ocasin de la cosa: que ella sea
correlativa a la obligacin que tiene el poseedor de restituir la cosa que detiene.-
Y el art 3940, aclara: Se tendr el derecho de retencin siempre que la deuda
aneja a la cosa detenida, haya nacido por ocasin de un contrato, o de un hecho
que produzca obligaciones respecto al tenedor de ella
El tcnico o service de televisin puede retener el aparato hasta que el
propietario del mismo le pague los honorarios por el arreglo del mismo.- Pero
no podra retener el aparato por una deuda que el propietario del mismo
tuviera con el tcnico derivada, por ejemplo de un prestamo o del arreglo de
otro aparato de televisin.-

Naturaleza jurdica
Respecto de la naturaleza jurdica del derecho de retencin se han disputado diversas
teoras:

1. Derecho real (Salvat): Para este autor, el derecho de retencin sera un Derecho
real oponible a terceros. Esta teora es criticada, pues el Cdigo no lo enumera
entre los Derechos reales ( son taxativos); y adems porque tiene fundamento en
un derecho personal.-

2. Derecho personal (Lafaille): Fundndose en que el derecho de retencin accede a

un crdito (a un derecho personal). Llambas lo critica diciendo que no es
necesario que dada la relacin de accesoriedad implique la identidad de
naturaleza de los derechos ligados por ella.- Por ej: Prenda e Hipoteca , son
Derechos reales, y son accesorios de Derechos personales (crditos).-

3. Excepcin dilatoria (Llambas- Alterini- Borda etc): Es la teora mayoritaria en la

actualidad.- El retendor goza de una excepcin dilatoria (procesal), por la que se
resiste a ser desapoderado de la cosa que el propietario (deudor) le reclama, hasta
ser desinteresado.-

Antecedentes
El actual Derecho de retencin se origina en la exceptio doli del Derecho romano.
Ante la reivindicacin ejercida por el propietario, el pretor conceda, al poseedor de
buena fe que haba hecho mejoras en la cosa creyndola suya, una excepcin de dolo
en virtud de la cual no estaba obligado a restituir la cosa mientras no le fueran
reintegrados los desembolsos efectuados hasta la concurrencia del mayor valor
cobrado por la cosa. El fundamento de la exceptio doli radicaba en que quien
pretenda retirar una cosa de manos del acreedor sin pagarle previamente la deuda,
incurra en dolo.-
Los brbaros recogieron el instituto, fundamentalmente en los casos de derechos
reales de garanta y el rgimen feudal le confiri un mayor desarrollo.-
 326

Durante el antiguo derecho francs, el derecho de retencin tuvo mucha difusin, a

punto tal que debi ser reglamentado. En las vsperas de la Revolucin francesa, slo
aparece legislado con motivo de las mejoras introducidas en las cosas por los
poseedores y asimismo en conexin con la exceptio non adimpleti contractus . En esta
situacin mantuvo esta materia el Cdigo Napolen, que la trat sin ninguna
organicidad. En cambio nuestro Cdigo representa un progreso notable al respecto,
pues el derecho de retencin est contemplado en forma orgnica y muy completa.-

Facultades y deberes del acreedor ( retendor) , y del deudor (propietario)

El Derecho de Retencin le confiere al acreedor retendor derechos y al propio tiempo
le impone una serie de deberes.-
Faculta al retendor:(Facultades):
1. Mantener la tenencia de la cosa hasta el pago total de lo que se le
adeuda.-
2. Tiene una accin de recuperacin de la cosa,. si mientras la retena es
despojado de ella contra su voluntad, por el propietario o un tercero.-
3. Podr exigir el pago de lo que hubiere gastado en la conservacin de la
cosa, una vez se hubiese cumplido la prestacin que se le adeudaba.-

Deberes del acreedor( retendor):

a) No puede usar la cosa
b) Debe conservarla, respondiendo por el uso
indebido o por falta de cuidados.-

Derechos del deudor (propietario de la cosa retenida)

La retencin no impide al deudor ejercer sus derechos de propietario:
a) Puede enajenar la cosa: pero en la situacin en que se encuentra,
debiendo el adquirente respetar la retencin del acreedor , (pues se
respeta el principio de que nadie puede transmitir un derecho mejor ni
ms perfecto que el que tena.-
b) Tambin puede recuperar la cosa dando una garanta suficiente.-

Derechos de los terceros quirografarios y privilegiados:

La situacin de ellos no es uniforme. Cabe al respecto distinguir:

1.- Sucesores singulares del deudor: Su situacin es igual a la de ste, pues no
adquieren sobre la cosa retenida un derecho mejor ni ms perfecto que el de su autor
(3270 C.C.). Por lo tanto la situacin se rige por los mismos principios referentes al
deudor.-

2.- Los acreedores quirografarios: Deben respetar el derecho de retencin constitudo

legalmente, pero pueden embargar y ejecutar la cosa retenida, subastndola en las
condiciones de ocupacin en que se encuentra (art 3942 C.C.).- PERO: El
adjudicatario para obtener el objeto libre deber cubrir la suma adeudada al acreedor
(retendor).-
 327

En suma, frente a los dems acreedores quirografarios el derecho de retencin tiene el

efecto de un embargo. Enajenada la cosa, se cobra el retendor como primer
embargante, y slo despus se cobran los embargantes sucesivos.-

2.- Acreedores privilegiados: (art 3946 C.C.) El Cdigo Civil confiere al acreedor
(retendor) una suerte de superprivilegio (Alterini). En efecto el art 3946, que en su
redaccin original deca solamente que:.. el derecho de retencin no impide los
ejercicio de los privilegios generales le fueron agregados dos prrafos que desvirtan
su enunciado; pues prevalece el derecho de retencin sobre los privilegios. Slo es
desplazado el crdito del retendor por los gastos de justicia y otros asimilados.-
Contrariamente al ltimo prrafo del art 3946 C.C.; la ley 19551 (ley de concursos)
establece en su art 135: La quiebra suspende el ejercicio del derecho de retencin sobre
bienes susceptibles de desapoderamiento, los que deben entregarse al sndico, sin perjuicio
del privilegio dispuesto por el art 265 inc 1. Cesada la quiebra, antes de la enajenacin
del bien contina el ejercicio del derecho de retencin, debindose restituir los bienes al
acreedor a costa del deudor ( y art 270 ley 20744)

Sustitucin

Siempre es factible sustituir la retencin que ejerce el acreedor retendor por una garanta
suficiente, que le asegure el cobro de su credito con prelacin sobre quien no tenga un
mejor derecho que el suyo.- El derecho de retencin no es sino una garanta ( dice
Llambas), por lo que sera abusivo de parte del retendor aferrarse a la tenencia de la cosa,
lo que puede traducirse en el desmejoramiento del precio a lograrse en la subasta, si se le
ofrece una garanta equivalente .
Por ello la ley 17711 agreg al art 3943 C.C. el siguiente prrafo El juez podr autorizar
que se sustituya el derecho de retencin por una garanta suficiente.-
En tales casos, efectuada la sustitucin, los fondos depositados o la cosa dada en garanta,
se subrogan a la cosa retenida.-
La sustitucin puede ser solicitada por cualquiera que tenga un inters legtimo respecto de
la cosa retenida. Ese carcter invisten: el dueo de la cosa, el causahabiente o sucesor del
dueo, otro acreedor, el tercero que hubiese entrado en posesin de la cosa y que se opone
a la restitucin exigida por el retendor, etc.-

Extincin del derecho de retencin

El derecho de retencin se extingue por vas directas e indirectas:

1. Vas directas: El art 3943 establece expresamente:El derecho de retencin se

extingue por la entrega o abandono voluntario de la cosa sobre la que poda
ejercerse, y no renace aunque la misma cosa volviese por otro ttulo a entrar en su
poder
Subsiste el derecho de retencin en cualquier caso de abandono involuntario-
incluso el de secuestro judicial de la cosa- , o cuando se le obliga a entregar la cosa
subastada, sea al adquirente, sea a un administrador judiacial cuando el propio
retendor es nombrado depositario judicial.-
 328

El derecho de retencin se extingue en cambio, cuando el acreedor vuelve a tener la

cosa en sus manos por otra causa, o cuando el retendor consigna la llaves de una
casa, etc.-
El derecho de retencin se extingue por confusin al pasar el retendor a ser dueo de
la cosa retenida por l, por prdida o destruccin total de la cosa, o por uso indebido
de ella.-

2. Vas indirectas: El derecho de retencin se extingue por va de consecuencia.-

Como accesorio del crdito, el derecho de retencin se extingue, cuando el
derecho
al cual accede se extingue por cualquiera de los medios establecidos por la ley
(art
525 C.C.)
El pago parcial, empero no extingue el derecho toda vez que uno de los
caracteres del derecho de retencin es su indivisibilidad.- Con reeferencia a la
novacin, el derecho se extingue aunque medie convencin contraria de las partes,
pues aquel derecho es de orgen puramente legal y ajeno a la voluntad de las partes.-
En cuanto a la prescripcin del crdito del retendor, constituye un supuesto
imposible, pues el derecho de retencin, por su continuado ejercicio implica la
renovada afirmacin del crdito por parte del acreedor, y el consiguiente
reconocimiento tcito de la deuda, por parte del deudor( su ejercicio interrumpe
permanentemente la prescripcin).-

PRIVILEGIOS

Respecto de los acreedores, diremos que no todos estn siempre colocados en situacin de
igualdad para el cobro de sus crditos, referidos a un mismo deudor.-
La igualdad de los acreedores en el cobro de sus crditos frente a un mismo deudor
solo rige para los acreedores quirografarios o comunes, entre los cuales se reparten de
manera proporcional a sus crditos el activo del deudor comn, cuando ese activo no
alcanza para cubrir todas sus deudas.-

Pero esa igualdad de tratamiento no rige para los otros acreedores denominados
privilegiados, o sea aquellos que gozan de un derecho otorgado por la ley para ser
pagados con preferencia a otros acreedores.-
Concepto de privilegio:

Es aquella causal de preferencia que tiene orgen legal; y en tal sentido lo define el Cdigo
Civil en el art 3875: el derecho dado por la ley a un acreedor para ser pagado con
preferencia a otro; y reitera el art 3876: El privilegio no puede resultar, sino de una
disposicin de la ley. El deudor no puede crear privilegio a favor de ninguno de los
acreedores.
Como se ve se trata de una calidad que pueden tener ciertos crditos (calidad otorgada
por la ley) en virtud de la cual corresponde a ellos una prioridad de cobro.-
 329

Fundamento

No podemos decir que exista una sola razn que fundamente todos los privilegios.
Cada privilegio tiene su propio fundamento, debido a que son de variado tipo.-
En principio, no sera socialmente til que todos los acreedores de un deudor, cuyo
activo sea insuficiente, se perjudicaran de la misma manera o medida.-
Algunos privilegios se fundan en razones de orden pblico ( Por ej:privilegio del
Estado por el cobro de impuestos); otros por razones de equidad (por ej: privilegio de
los obreros por el cobro de indemnizaciones y sueldos); incluso en algunos casos el
fundamento est en el propio inters del deudor (ej: privilegio del vendedor de semillas,
por el precio adeudado).-
Molinario, sostiene que se trata de evitar cierta desigualdad de hecho que a veces trae
aparejada la igualdad jurdica.-
Pone el ejemplo del mdico que va a operar y no puede exigir en el momento una
garanta, pero no por ello puede quedar de hecho en una situacin peor que la de
cualquier otro acreedor del enfermo; para evitar estas injusticias, la ley le otorga al
mdico un privilegio; y ste sabe que si llega a tener alguna dificultad para obtener el
cobro, puede hacer valer su privilegio.-
Trata, este autor de demostrar que los privilegios han sido establecidos no solo en
beneficio del acreedor, sino tambin del deudor. EJ: Pequeo agricultor que
necesitara un prstamo para levantar la cosecha, concedindole, la ley, un privilegio
al prestamista, fortalecido de esa manera el derecho del crdito, ste le otorga la suma
necesaria, y as el agricultor (deudor), puede cosechar.( Conf. Alterini)

Naturaleza jurdica
Se han sostenido al respecto tres teoras:

a.- Derechos reales: (Salvat-Segovia) (Teora ya poco aceptada): Se basan en el

hecho que los privilegios tienen orgen legal y se ejercen sobre las cosas a que se
refieren. Y tambin en lo expresado por el codificador en la nota al art 3928 que
califica al privilegio que reglamenta el artculo como derecho real.-

b.- Derechos personales: (Molinario- Lafaille).- Pues los privilegios no implican un

desmembramiento del dominio, ni confieren al titular la posibilidad de perseguir la
cosa; y porque adems al ser accesorios de un derecho personal, segn estos
prestigiosos autores, continan la calidad de aqul.-

c.- Calidades de ciertos crditos: (Borda- Llambas- Alterini).- Esta teora sera la
ms ubicada. Los privilegios, dicen, no son derechos reales ya no comparten todas sus
caractersticas y no se encuentran enumerados con ellos; ni tampoco son derechos
personales, porque no constituyen derechos subjetivos contra el deudor.- Son
simplemente calidades de ciertos crditos, modos de ser de ellos, que les atribuyen
determinada prelacin de cobro sobre los bienes del deudor, en general, o sobre algn bien
en particular.-
 330

Caracteres
a.- Tienen fuente legal exclusivamente: Slo resultan de la ley .- Y la voluntad de las
partes no puede crearlos, ni siquiera modificar su rango.-
As lo aclara el art 3876, que dice: El privilegio no puede resultar, sino de una
disposicin de la ley. El deudor no puede crear privilegio a favor de ninguno de los
acreedores. .
Sera incomprensible que el deudor pudiera, a designio, crear preferencias entre sus
acreedores, con lo cual quedara arruinada toda seguridad en la contratacin, y
librados aqullos a la benevolencia de su deudor.-

b.- Son excepcionales: Pues se conceden para ciertos crditos y lo normal es que los
crditos no gocen de privilegio alguno.- En principio, todos los acreedores estn en un
pie de igualdad, frente al patrimonio del deudor, para el cobro de sus crditos. El
privilegio rompe esa igualdad y crea un favor singular para ciertos acreedores, en
razn de la valoracin que hace la sociedad de intereses que stos representan y que
no pueden ser postergados.-Por ello son de interpretacin restrictiva, pues, como ocurre
en la apreciacin de todo beneficio singular para ciertos acreedores, que importa la
derogacin del derecho comn, cuadra hacer una interpretacin estricta y no
extensiva del privilegio.- De ello resulta, que cuando media duda sobre la existencia
del privilegio, o sobre su rango, o sobre la extensin de su asiento, la solucin correcta
ha de ser la negacin del privilegio, la disminucin de su rango, o la limitacin de su
asiento, respectivamente.-

c.- Son accesorios: del crdito al cual se reconoce la preferencia y se transmiten con
l.- As lo expresa el art 3877: Los privilegios se transmiten como accesorios de los
crditos a los cesionarios y sucesores de los acreedores, quienes pueden ejercerlos como
los mismos cedentes
Por su carcter accesorio, el privilegio no tiene vida independiente, fuera del crdito al
cual accede. Por consiguiente, si el crdito se extingue o se transmite, tambin el
privilegio, que lo acompaa como su sombra, queda extinguido o transmitido.-
El art 803 C.C. establece una excepcin a esa extincin derivada del principio de la
accesoriedad, consistente en que el acreedor, mediante una expresa reserva, puede
impedir la extincin de los privilegios....del antiguo crdito, que entonces pasan a la
nueva.La redaccin, susceptible de observaciones, se refiere al caso de la novacin de
un crdito privilegiado por medio de otro en los trminos de la ley. Los requisitos que
surgen de la letra legal son dos: 1) Que la reserva sea expresa; y 2) Y que dicha
reserva se haga en el mismo acto de la novacin.-

d.- Son indivisibles:La preferencia existe hasta tanto el crdito haya sido pagado
ntegramente; y no se extingue ni siquiera parcialmente por el pago parcial del
crdito.-
Por ello, por ejemplo, si se paga la mitad del crdito, no por ello queda liberada
parcialmente la cosa sobre la cual recae el privilegio, sino que toda la cosa contina
afectada a la prioridad de cobro del saldo impago de la deuda. Recprocamente, si se
pierde o se deteriora parte de la cosa que es asiento del privilegio, el resto de ella sigue
afectado a la prioridad de cobro de la totalidad del crdito privilegiado, sin que otros
 331

acreedores puedan pretender que se restrinja proporcionalmente la preferencia del

acreedor privilegiado.-

Asiento del privilegio

Se denomina asiento del privilegio el bien o conjunto de bienes, que quedan afectadas
con su producido al cobro preferente del acreedor que lo detenta .-
Para hacer efectivo el privilegio se produce la venta de un bien o conjunto de bienes.
Ese bien singular o plural es el asiento del privilegio.- El asiento son los bienes, pero su
producido es el elemento necesario para que el privilegio se concrete. Esto ha hecho
confundir a ciertos autores, cuya tesis ve el asiento en el producido(Molinario>). Pero,
con ese criterio habra un lapso en el cual el privilegio carecera de asiento: el que va
desde el nacimiento del crdito privilegiado hasta la enajenacin del bien. Pero, el
asiento no es algo potencial, concretable; se halla presente desde que nace el crdito.
Lo que ocurre es que en el momento de la realizacin del bien afectado, el asiento del
privilegio se traslada al producido pecuniario del mismo bien.-

La subrogacin real

Si el deudor enajena el bien que constituye el asiento del privilegio antes de que ste
sea ejercido por su titular, el privilegio se asienta sobre los bienes que entraron en
lugar de aqul mediante la llamada subrogacin real.
Nuestro Cdigo ha establecido algunos casos particulares de subrogacin real respecto del
asiento del privilegio (arts 3893, 3897 etc, C.C.).- Tambin lo establece , para crditos
laborales el art. 272 de la ley 20744 ( Contratos de trabajo).-
Y la ley 19551 (Concursos), en cierta forma generaliz esta institucin , terminando
con una serie de discusiones, respecto de si caba la subrogacin real en casos no
expresamente establecidos, disponiendo el art 269 de dicha ley: El privilegio especial
se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que
recaa, sea por indemnizacin, precio o cualquier otro concepto que permita la
subrogacin real. En cuanto exceda de dichos importes los crditos se consideran comunes
o quirografarios para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el art 270 inc. 1

Clasificacin

El Cdigo contiene diversas clasificaciones de los privilegios, pero la mas completa y que
cubre las dems, es la que los clasifica en:
1.- Privilegios generales; Que recaen sobre un conjunto o masa de bienes.-
Estos privilegios; pueden recaer sobre la generalidad de los bienes muebles e inmuebles
del deudor; o slo sobre la generalidad de los muebles.- No hay privilegios que recaigan
slo sobre la generalidad de los inmuebles (art 3878 C.C.).-
Para Llambas existe solamente una especie de privilegio general, aquel que recae la
generalidad de bienes muebles e inmuebles. Pues la ley de concursos es la que rige
para los casos donde se aplican los privilegios generales, y no hace la distincin entre
privilegios generales sobre la totalidad de muebles o sobre la totalidad de muebles e
 332

inmuebles, por lo tanto se dara la interpretacin de que no hay tal distincin; y los
privilegios generales recaeran sobre la totalidad de los bienes del patrimonio del
deudor (sean muebles e inmuebles)

2.- Privilegios especiales: Que recaen sobre ciertos bienes en particular.-

Importancia de esta clasificacin:

Esta clasificacin es fundamental, porque atiende a la diversidad de asientos que se
presentan en las dos categoras y a la diversidad del rgimen que se manifiesta en los
siguientes aspectos:
a- Los privilegios generales solo pueden hacerse valer en el caso de concurso o
quiebra; los especiales pueden invocarse frente a cualquier embargo que
afecte el asiento del privilegio.-
b- La subrogacin real slo funciona respecto de los privilegios especiales, es en
cambio inaplicable a los privilegios generales que recaen sobre una masa de
bienes con abstraccin de los elementos singulares que la integran.-

Concurrencia de acreedores privilegiados

Si el patrimonio del deudor alcanza a satisfacer todos los privilegios, no se produce
inconveniente alguno para su cobro, sea en el bien afectado, sea en el conjunto de
bienes. Pero si acontece lo contrario, el problema que surge es el de saber qu
privilegio debe ser preferido al otro u otros, o si debe concurrir a prorrata con ellos.-
Pero el problema se complica por la coexistencia de distintos regmenes legales: dos
bsicos :- el Cdigo Civil y la Ley de Concursos- referidos, respectivamente a las
ejecuciones individuales y colectivas; y adems otros dispositivos legales que contienen
diversos privilegios.-
Todo esto hace que, el ordenamiento de los privilegios constituya un tema de singular
complejidad. Y para la solucin de los conflictos que han surgido a raz de esta
complejidad, la doctrina y la jurisprudencia han desarrollado distintos principios,
dando en algunos casos prioridad a los privilegios generales sobre los especiales, y en
otros , de los privilegios especiales sobre los generales, produciendo de esta manera
una mayor confusin al tema.-
Ello ha conducido- dice Llambas- , en la bsqueda de lo justo, a transitar por un
camino erizado de dificultades y tropiezos que abandona la adopcin de un principio
simplista,para atenerse en cambio a la prelacin que indique la causa de cada crdito.
No se trata- prosigue Llambas- de prefereir los privilegios generales a los especiales, o
inversamente, sino de apreciar el mayor o menor favor que corresponde a cada
privilegio, en funcin de la causa en que se funda.-

Principios generales sobre el rango de los privilegios:

En esta materia hay que distinguir las siguientes situaciones:
1.- : Colisin entre distintos privilegios generales sobre la totalidad de los bienes
muebles e inmuebles: se aplica el orden establecido en el art 3879 C.C.; los crditos de la
misma categora concurren a prorrata de su monto (art 3982 C.C., prcticamente
coincidente con la Ley 19551).-
 333

2.- : Colisin entre privilegios sobre la generalidad de los bienes muebles e

inmuebles y privilegios sobre la generalidad de los bienes muebles: tienen preferencia
los primeros.- Esta es una solucin aceptada unnimemente en nuestra doctrina y
jurisprudencia, aunque no haya norma expresa sobre el punto.-

3.- : Colisin entre privilegios sobre la generalidad de los muebles: se aplica el orden
del art 3880 C.C.; y los de una misma categora concurren a prorrata (art 3882 C.C.)

4.- : Colisin de privilegios generales y privilegios especiales: se acepta generalmente

que prevalecen los privilegios especiales (art 270 Ley 19551 para la ejecucin colectiva, y
doc. Arts. 3898,3899,3919 y conc. C.C. para la individual), con la excepcin de los gastos
de justicia, que prevalecen siempre sobre todo otro privilegio, sea general o especial.-

5.- : Colisin de privilegios especiales: no hay principios generales. Cada caso debe ser
resuelto segn las reglas peculiares del Cdigo contenidas en los arts 3898 y siguientes, y
en caso de que el orden no est previsto, de conformidad a la naturaleza de cada privilegio,
atendiendo sobre todo razones de equidad.-

Distribucin del activo

Habamos dicho que la preferencia que otorga el privilegio a ciertos acreedores se concreta
con el producido del bien , o bienes que son asiento de ese privilegio.-
Sera conveniente, al efecto analizar, aunque someramente, como se concreta esa
distribucin, y cuales son las incidencias posible, segn la va de ejecucin y liquidacin
que est en marcha.-

Vas de ejecucin y liquidacin:Son los procedimientos encaminados a la enajenacin

forzada de los bienes del deudor a fin de aplicar el producido de ellos al pago de las deudas.
Pueden realizarse:

a.- Individualmente: Donde un acreedor procede por su cuenta y en su

inters exclusivo a la ejecucin de los bienes del deudor, cuyo producido se aplica a enjugar
su crdito.- En estos casos de ejecucin individual, es de aplicacin- si se hace necesario-,
el sistema del Cdigo Civil referido a los privilegios.-
Durante el procedimiento de la ejecucin puede ocurrir que un tercero
quiera objetarla, alegando tener un privilegio con relacin al ejecutante, y cuyo asiento es el
bien prximo a subastarse; en este caso se inicia una tercera de mejor derecho, que no
impide la subasta pero s el pago al ejecutante hasta que se resuelva quien tiene preferencia
para el cobro salvo que se otorgue fianza para responder de las resultas de la tercera.-

b.- Ejecucin colectiva de los acreedores: Tiene lugar cuando se declara

el concurso civil del deudor, en este caso, y a todos los efectos (incluso con referencia a los
privilegios que se hagan valer), es de aplicacin la Ley 19551-Concursos-.
En este caso, el conjunto de los acreedores, representado por un sndico,
ejecutan los bienes del deudor, a fin de aplicar el producido de ellos a la satisfaccin de los
crditos. Como, por hiptesis, el deudor es insolvente, la realizacin de sus bienes no habr
de alcanzar para cubrir el importe de todas sus deudas. De ah que corresponda pagar en
 334

primer trmino a los acreedores privilegiados con el producido de la ejecucin del bien o
bienes asiento de su privilegio. En el caso que se presenten algunos acreedores con
privilegios de igual rango o categora, concurrirn a prorrata; esto es, cobran en proporcin
a sus crditos (art 274 ley 19551), y si no se posible cubrir la totalidad del crdito, pasarn
por el saldo impago con los acreedores quirografarios o comunes.-
Una vez que hubiesen sido desinteresados los acreedores privilegiados,
el remanente del activo lquido (si queda), se distribuir entre los acreedores quirografarios,
a prorrata de sus respectivos crditos.-

Sistema del Cdigo Civil

La clasificacin ms importante que sobre los privilegios hace nuestro Cdigo es de
Privilegios generales y privilegios especiales, segn que su asiento sea el conjunto de los
bienes del deudor, o algn bien determinado:

a) Sobre los privilegios generales: El Cdigo subdivide a estos privilegios en dos

categoras (que ya hemos visto): privilegios sobre la generalidad de bienes
muebles e inmuebles (art 3879 C.C.); y privilegios sobre la generalidad de bienes
muebles (art 3880 C.C.).-Estos privilegios, y el orden en que funcionan, es
prcticamente coincidente con los establecidos en la ley 19551 (Ley de
Concurso)
PERO: Como los privilegios generales slo pueden hacerse valer en caso de
concurso o quiebra, para estas situaciones sern de aplicacin los privilegios, y
el orden de los mismos establecido en la Ley de Concursos , por lo que los
analizaremos cuando tratemos el Sistema de la ley de Concursos. En efecto, el
art 263,primera parte de la ley 19551 expresa: los privilegios en materia de
concurso se rigen exclusivamente por esta ley.-

b) Sobre los privilegios especiales: Aqu cabe hacer algunas reiteraciones: * Los
privilegios especiales pueden hacerse valer en el concurso o quiebra, o invocarse
frente a cualquier embargo que afecte el bien asiento del privilegio, por lo que
los analizaremos en el sistema del Cdigo , y luego los analizaremos en el sistema
de la ley de concurso ( reiterando que se aplica uno u otro sistema segn que el
reclamo se plantee en un litigio individual o en uno colectivo, respectivamente) .
* La subrogacin real slo funciona respecto de los privilegios especiales (es
inaplicable a los privilegios generales).-
b.1: Privilegios especiales sobre cosas muebles determinadas: El Cdigo dedica un
captulo privilegios sobre ciertos muebles, donde se ocupa, por su orden, de los
correspondientes a:
Privilegio del locador (art 3883 C.C.) gozan de privilegio los crditos por
alquileres o arrendamientos de fincas urbanas o rurales teniendo como
asiento, los bienes muebles ubicados en l.-
Privilegio del posadero: El posadero est asimilado al locador en cuanto al
privilegio de su crdito, salvo escasas diferencias, teniendo como asiento los
efectos del viajero introducidos en la posada, y mientras permanezca en ella
(art 3886 inc. 1 C.C.).-
 335

Privilegio del acarreador: El Cdigo asimila este privilegio al del locador y al

del hotelero (art 3887 C.C.), recayendo sobre los efectos transportados.-
Privilegio relativo a suministros rurales: Los acreedores por suministros de
semillas y gastos de la cosecha tienen prioridad de cobro sobre el producido
de la cosecha (art 3888 C.C.)
Privilegio del obrero o artesano: Segn lo que dispone el art 3891 C.C. El
crdito del obrero o artesano tiene privilegio por el precio de la obra de mano,
sobre la cosa mueble que ha reparado o fabricado mientras la cosa permanezca
en su poder(por la interpretacin restrictiva que tienen lo privilegios-
proveniente del carcter excepcional de los mismos-) este privilegio no se
aplica a obreros de empresas o industrias.-
b.2 Privilegios especiales sobre inmuebles:
Privilegio del vendedor de inmueble: El art 3924 establece: El vendedor
de un inmueble no pagado, aunque hubiese hecho tradicin de l, haya
dado trmino para el pago, o findose de otra manera en el comprador,
tiene privilegio por el precio que le es debido, y puede ejercerlo sobre el
valor del inmueble, mientras se halle en poder del deudor...
Privilegio del prestamista de dinero para la adquisicin de un inmueble:
Tiene privilegio sobre el inmueble, siempre y cuando en la escritura de
adquisicin conste que dicha compra se realiz con dinero prestado.-
Privilegio de los copartcipes: (ver art 3928 C.C.)
Privilegio del donante: Dice el art 3930 C.C.:El donante tiene privilegio
sobre el inmueble donado por las cargas pecuniarias u otras prestaciones
lquidas, impuestas al donatario en el acto que comprueba la donacin
Privilegio de arquitectos, empresarios y obreros de la construccin: De
acuerdo con el art 3931,primera parte: Los arquitectos,empresarios
albailes y otros obreros que han sido empleados por el propietario para
edificar, reconstruir o reparar los edificios u otras obras, gozan por las
sumas que le son debidas, de privilegios sobre el valor del inmueble en que
sus trabajos han sido ejecutados...
Privilegio del prestamista de dinero para pagar a arquitectos,
empresarios u obreros: Gozan de un similar privilegio que los anteriores,
sobre el valor del inmueble, siempre que conste expresamente la
utilizacin del dinero prestado para dicha compra.-
Privilegio del proveedor de los materiales de la construccin(art 3933
C.C.): Similar que los anteriores.-
Privilegio del acreedor hipotecario: Este privilegio est contemplado en el
art 3934 C.C.: Los hipotecarios son preferidos sobre los bienes gravados
con la hipoteca.-

Sistema de la ley de Concursos

1.- Privilegios generales: Estos privilegios se aplican en caso de concurso de
acreedores.
De acuerdo a lo que surge del art 270 de la ley 19551 no hay diferencia cualitativa en
cuanto a las cosas constitutivas del asiento de todos los privilegios generales, con lo
 336

cual desaparece la nominal diversidad de asiento de los privilegios generales del

Cdigo Civil (privilegios generales sobre todos los muebles e inmuebles- art 3879-; o
slo sobre la generalidad de muebles)- art 3880 C.C.).-
1.- Gastos de justicia: La ley de concurso los define comoGastos necesarios
para la seguridad, conservacin y administracin de los bienes y para
diligencias judiciales o extrajudiciales de beneficio comn(art 264 1ra p.).-
Tienen este privilegio general sobre todos los bienes del deudor concursado,
los crditos provenientes de todas las actuaciones judiciales o extrajudiciales
del concurso. El art 264 de la ley , luego de sentar la definicin de este
privilegio, consigna una serie de casos comprendidos en esta preferencia
legal.-
2.-Crditos del Fisco: El art 270 de la ley 19551 establece:son crditos con
privilegio general y se pagan una vez liquidados los privilegios especiales y los
acreedores mencionados en el art 264- Gastos de justicia- los siguientes......4)
el capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o
municipal.-
3.- Los gastos funerarios:El Cdigo Civil ya los haba definido en el art
3880,diciendo: Los gastos funerarios, hechos segn la condicin y fortuna
del deudor. Estos comprenden los gastos necesarios para la muerte y entierro
del deudor y sufragios de costumbre.... El presente privilegio est establecido
en el art 270 inc. 5 de la ley 19551.-
4.- Gastos de ltima enfermedad:Son los gastos realizados para la atencin
del deudor ,debido a un accidente o enfermedad, y que preceden a su
muerte. Junto con el anterior, est regulado en el art 270 inc. 5 de le
mencionada ley.-
5.- Sueldos y salarios de dependientes:En el sistema vigente este privilegio
aperece regulado en el art 270 Inc 1ro de le ley 19551 que dice: Son crditos
con privilegio general y se pagan una vez liquidados los privilegios especiales y
los acreedores mencionados en el art 264, los siguientes: 1) El capital
emergente de sueldos, salarios u otras formas de remuneracin por relacin de
dependencia correspondientes a los seis meses anteriores a la apertura del
concurso; indemnizaciones por despidos, preavisos y accidentes de trabajo;
vacaciones y sueldo anuel complementario que debieron pagarse dentro de los
seis meses anteriores y los devengados en el perodo corriente a la fecha de
apertura del concurso, y los dems privilegios segn las leyes laborales. Se
incluyen las costas judiciales, en su caso. Dice Llambas que, no obstante su
inclusin en el mismo inciso, todos estos crditos no tienen un privilegio de
igual ndole y grado. Corresponde distinguir los sueldos, salarios y
remuneraciones de los dependientes (incluso aguinaldos), de las
indemnizaciones que a ellos correspondan por despido, preaviso, accidentes
de trabajo y ausencia de vacaciones, que debieron pagarse en el lapso
determinado de seis meses. Los primeros un tienen un privilegio prioritario
que afecta a todos los bienes del concursado (es el nico privilegio general
que se asienta sobre el 100% de los bienes del deudor), mientras los crditos
indemnizatorios slo afectan al 50% de aquellos bienes y son cobrados
 337

despus de quedar solventados aquellos crditos, en concurrencia con los

dems privilegios generales .-
6.- Alimentos: Actualmente este privilegio general que grava indistintamente
cualesquiera bienes del concursado, est institudo a favor de los crditos
provenientes de alimentos y dems necesarios para el consumo diarios de la
casa del deudor y las personas que viven con l, por los seis meses anteriores a
la apertura del concurso (art 270 inc 6,Ley 19551).-

2.- Privilegios especiales:

. Privilegios especiales sobre cosas muebles:

a - Privilegio del locador: Cuando el privilegio del locador se hace valer en el

concurso del locatario, cubre los alquileres devengados durante tres perodos
vencidos, los daos causados en el inmueble, las reparaciones que sean por
cuenta del inquilino, y todo lo que se refiere al cumplimiento del contrato
(art 265, inc. 6 Ley 19551).- El asiento del privilegio recae sobre las cosas que
se encuentran en el inmueble locado.
b Privilegio del retendor :En caso de concurso, el retendor de una cosa
mueble, tiene esta especie de superprivilegio, por el crdito proveniente de
la misma cosa; que tiene como asiento, dicha cosa ( art 265 1, y 267 inc 1,ley
19551).-
c.- Privilegio del posadero: Aunque la ley de concursos no menciona a este
privilegio, conceptuamos que subsiste, para el caso de concurso del viajero,
por la asimilacin que hace de este privilegio al del locador el art 3886 del
Cdigo Civil, que la ley 19551 no ha derogado ni siquiera tcitamente, ya
que no existe incompatibilidad entre esa disposicin y las de la ley de
concursos. El asiento de este privilegio lo constituyen los efectos del viajero,
que se encuentre en la posada u hotel.-
d.- Privilegio del acarreador: Pese a que la ley de concursos tampoco lo
menciona, por la asimilacin que hace de este privilegio el art 3886 del
Cdigo Civil (igual que en el caso anterior), se aplica en el caso de concurso
del propietario de los bienes transportados, por el importe del transporte y
gastos accesorios. El asiento de este privilegio, como el Cdigo lo indica son
las cosas muebles objeto del transporte
e.- Privilegio relativo a suministros rurales: En caso de concurso del
agricultor, los acreedores por suministro de semillas y por gastos de la
cosecha tienen prioridad de cobro sobre el producido de dicha cosecha. La
ley 19551, en el art 265, inc. 3ro establece que tiene privilegio especial el
precio de las semillas y los dems gastos de la cosecha sobre su producido.-
f.- Privilegio por los gastos de construccin, mejora o conservacin de una
cosa: En caso de concurso, tiene preferencia el crdito derivado de la mano
de obra que insumi la ejecucin de una cosa mueble, o por su mejora, o los
gastos por la conservacin de la misma. La cosa fabricada, reparada o
conservada, que el fabricante, reparador o quien se encarg de su
 338

conservacin ejecutar para enjugar su crdito con el producido de la

subasta, constituye el asiento del privilegio.-
g - Privilegio del acreedor prendario: La prenda da al acreedor el derecho
de hacerse pagar con preferencia a otros acreedores; teniendo por asiento la
cosa mueble prendada.- (arts 265 y 270 Ley 19551).- Se trata, como dice
Llambas, de un privilegio que acompaa, como su sombra al derecho real
de prenda.-

Privilegios especiales sobre cosa inmueble:

a) Crdito del retendor: As como dijimos en el caso de los privilegios

especiales sobre cosas muebles, el retendor de una cosa inmueble goza de
este Superprivilegio. Tiene como asiento la cosa retenida. (arts 265 1 y
267 Inc 1ro Ley 19551)
b) Privilegio por los gastos de construccin, mejora o conservacin de una
cosa inmueble: Para su comentario,nos remitimos al mismo privilegio, pero
sobre cosa mueble, visto anteriormente. (art 265 inc 2, y 267 inc 1ro Ley
19551).-
c) Privilegio del Fisco por los crditos de tasas e impuestos que gravan el
inmueble: Este es un privilegio especial creado por la ley 19551 (no se lo
observaba en el Cdigo Civil). Se refiere a todo tipo de impuestos, tasas y
contribuciones,sean nacionales, provinciales y municipales, siempre y
cuando tengan relacin directa con el inmueble. Su asiento, es el inmueble
objeto de la imposicin. (art 265 inc. 5to Ley 19551 La creacin de este
privilegio reafirma la idea que, los impuestos inmobiliarios son verdaderas
Obligaciones reales- o proter rem, pues cabalgano se desplazan con el
mismo, y la ley estara reforzando el crdito otorgndole un privilegio
especial sobre ese mismo bien.-
d) Privilegio del crdito hipotecario: (Arts 265 inc 7mo; 267 y 270 1ra p.
Ley 19551). La hipoteca da al acreedor el beneficio de ser pagado antes que
otros acreedores, teniendo como asiento la cosa inmueble hipotecada, y los
accesorios que la integran, sea por accesin fsica o moral. El privilegio
surge de la garanta real (accesoria de la deuda), y no de la obligacin
pricipal- que si no contaba con hipoteca, no tena este privilegio : en este
caso, la virtualidad del privilegio surge de lo accesorio.-

Privilegios que surgen de otras leyes

Analizaremos ahora alguna leyes que inciden sobre el sistema general vigente para las
ejecuciones individual y colectiva:

1.- Ley de contrato de trabajo Nro 20.744): Regula los privilegios por crditos derivados
de la relacin laboral, medie o no concurso(art 264), de manera que incide tanto en uno
como en otro de aquellos regmenes.( en ejecuciones individuales y en ejecuciones
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colectivas).-Y contiene casos de privilegios generales (ej: deudas por remuneraciones , por
indemnizaciones por accidente o despidos etc); y de privilegios especiales( por ej: deudas a
obreros de la construccin, que se recaen sobre el edificio construdo etc).-

2.- Cdigo aeronutico (Ley 17.285): Prev privilegios especiales, por ejemplo:
preferidos a cualquier otro privilegio general o especial(art 58) que recaen sobre la
aeronave y sus partes componentes), y otros.-

3.- Ley de navegacin (Nro 20094): Prev un sistema segn el cual sern preferidos a
cualquier otro privilegio general o especial (art 471). Se asientan sobre el buque y el
artefacto naval (arts 276 y 488), as como sobre "los crditos a favor del buque que nazcan
en el mismo viaje, por ej: el derivado de fletes y pasajes(art 478). Cuando se trata de un
buque o artefacto naval en construccin tambin se asigna privilegio a los gastos de justicia
y a los crditos del constructor (arts 490 y sgs.).-

4.- Ley de seguro: :La ley 17.418 trae, en el art 118 un importante dispositivo en materia
de seguro de responsabilidad civil: El crdito del damnificado tiene privilegio (especial)
sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier
acreedor de ste, an en el caso de concurso o quiebra

5.- Ley de prenda con registro: El Decreto ley 15.348/47, ratificado por la ley 12.962,
prev en su art, 43 modificado en 1963, un orden de privilegios en la ejecucin prendaria.-
Y la ley 9644 de prenda agraria, en su art 19 prev un orden semejante al de la ley de
prenda con registro.-

6.- Ley 13.512 de propiedad horizontal: Su art. 17 crea un privilegio a favor del
consorcio por el crdito derivado de expensas comunes, y el asiento del mismo recae sobre
la unidad del edificio.-

7.- Ley de entidades financieras (Nro 24.144): Cuando el Banco Central le ha asignado
fondos u otorgado crditos a una entidad financiera, y sta quiebra,tiene privilegio absoluto,
sobre los dems crditos, con excepcin de los correspondientes a acreedores con hipoteca
o oprenda, de los privilegios laborales especiales y de los crditos provenientes de
depsitos en moneda locakl hasta cierto monto. En caso de liquidacin de una entidad
financiera, los depositantes en moneda nacional tienen- bajo ciertas condiciones-
privilegios especial y excluyente, que recae, sobre los fondos que la entidad liquidada
tuviese depositados en concepto de encaje por efectivo mnimo; as como tambin un
privilegio general sobre el remanente una vez satisfecho el crdito privilegiado del Banco
Central.-
8.- Cdigo Penal: El art 30 prev la preferencia de la obligacin de indemnizar a cargo del
delincuente respecto de todas las que contrajere el responsable despus de cometido el
delito y al pago de la multa. Tal privilegio de virtualidad bien limitada, literlamente hace
prevalecer al acreedor de la indemnizacin slo respecto de los acreedores quirografarios
de fecha posterior al delito.-

9.- Cdigo de minera: El art 295 concede al aviador de minas- esto es, a quien se obliga a
suministrar lo necesario para su explotacin- preferencia por sobre todo otro acreedor.-
 340

La extensa enumeracin precedente- que por lo dems no es exhaustiva- demuestra como

tantas veces se ha alterado el orden de los privilegios en la regulacin genrica.- Ya es
desventajoso que no estn sometidos a un rgimen comn, y lo es ms que ese orden sea
modificado por la incidencia de leyes especiales

Los privilegios en el Proyecto de Cdigo Civil de l998

Este proyecto coincide, con el Proyecto de Cdigo nico de l987, y con las dos reformas
proyectadas en 1993, en que es imprescindible reformular el rgimen de los privilegios.-

Se prevn disposiciones generales para todos los privilegios y se regulan en particular

solamente los privilegios especiales, ya que dicen los autores del proyecto- los privilegios
generales, que slo pueden invocarse en los procesos universales, se rigen siempre por la
ley de concursos, aunque no exista cesacin de pagos.-

Entre las disposiciones generales se puntualiza el origen legal de los privilegios, se

contemplan su renuncia y los convenios de postergacin, se indican su extensin y la
manera de computaer los privilegios temporales.-

En el Captulo II, Privilegios especiales se trata la subrogacin real, se los enumera,, se

fija su extensin y orden, previndose la reserva de gastos, y tambin se dirimen los
conflictos entre acreedores con privilegio especial.-

Extincin de los privilegios

Tenemos dos grupos de causales de extincin:
a) Por va de consecuencia: Hemos dicho ya, que los prilegios son
accesorios del crdito a que se refiere; por lo tanto se le aplica el
principio de la accesoriedad. Por ello cuando el crdito principal se
extingue por cualquiera de los medios extintivos (art 724 C.C. y
otros casos), tambin se extingue el privilegio.-
b) Por va principal:
Renuncia del privilegio que no implica la del crdito
Prdida o destruccin de la cosa asiento del privilegio.-
Por haber salido los bienes,asiento de los privilegios, del
patrimonio del deudor.-
 341

BOLILLA XVI U.C. STA FE

PRESCRIPCIN

Concepto y clases:

La prescripcin es el medio por el cual, en ciertas condiciones, el transcurso del tiempo

opera la adquisicin o modificacin sustancial del algn derecho (Llambas)

Segn el art 3947 del Cdigo Civil: Los derechos reales y personales se adquieren y se
pierden por la prescripcin. La prescripcin es un medio de adquirir un derecho, o de
libertarse de una obligacin por el transcurso del tiempo
Pero esta frmula presenta varios errores. Por lo pronto ela aparenta indicar una
virtualidad adquisitiva con respecto a cualquier derecho. Lo exacto es, en cambio lo
contrario, ya que la prescripcin adquisitiva solo funciona respecto de los Derechos
reales de goce.-
Adems tampoco es exacto que la prescripcin extinga los Derechos creditorios,
liberndo al respectivo deudor: la verdad es que slo se extingue la accin judcial
correspondiente (perdiendo la coercibilidad), quedando el derecho transformado en
una obligacin imperfecta ( obligacin natural).-
En suma, y de acuerdo a lo observado anteriormente, existen dos clases de
prescripcin en nuestro derecho, cada una de las cuales cumple una funcin:

1. La prescripcin adquisitiva ( o usucapin): Definida en el art 3948 C.C. como un

derecho por el cual el poseedor de una cosa inmueble, adquiere la propiedad de
ella por la continuacin de la posesin, durante el tiempo fijado por la ley.- Este
tipo de prescripcin se estudiar en el curso de Derechos Reales.-

2. La prescripcin liberatoria (o extintiva): Que s concierne a nuestra materia de

Obligaciones. Est definida por el art 3949 C.C.,al decir: La prescripcin
liberatoria es una excepcin para repeler una accin por el solo hecho que el que la
entabla, ha dejado durante un lapso de tiempo de intentarla, o de ejercer el derecho
al cual ella se refiere

Metodologa
La prescripcin est tratada en el Libro IV del Cd. Civil; Seccin Tercera,bajo la
denominacin: De la adquisicin y prdida de los Derechos Reales y personales por el
transcurso del tiempo
Esto significa, reiterando lo expresado anteriormente, que el codificador las ha
legislado conjuntamente ( adquisitiva y liberatoria).-
La tcnica moderna ha separado los dos institutos que en verdad solo tienen en
comn, adems del nombre, su creacin solamente por ley y el transcurso del tiempo
como fuerza dinmica operativa de la produccin de sus efectos. Como en lo dems no
hay asimilacin entre ambas figuras, no se justifica un tratamiento conjunto de
ambas.-
 342

Evidentemente , en nuestro caso hubiera sido conveniente su tratamiento por

separado.-
El Proyecto de Cdigo Civil Unificado de 1998:las separa parcialmente. Expresa en sus
fundamentos la Comisin redactora: Con sentido pragmtico, dado que las
disposiciones especficas de la prescripcin adquisitiva o usucapin se proyectan
exclusivamente en los Derechos reales, se decidi abordarla al regular la adquisicin de
esos derechos......, en cambio, como la prescripcin extintiva o libartaria afecta por regla
slo a las acciones personales, se entendi conveniente su consideracin en particular en
el Libro Sptimo, a continuacin de los rasgos comunes a toda prescripcin

PRESCRIPCIN LIBERATORIA

Concepto y elementos:
Reiteramos: La prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una accin por el
slo hecho que el que la entabla ha dejado durante un lapso de intentarla, o de ejercer el
derecho al cual ella se refiereb ( art 3949 C.C.)

De la definicin expresada surgen los elementos esenciales de la prescripcin

liberatoria:

a) En primer lugar ha de mediar la inaccin o pasividad por parte del titular que,
pudiendo hacer valer su derecho, no lo ejerce.-
b) En segundo lugar ha de transcurrir el tiempo establecido por la ley para que se
produzca la extincin de la accin (perdiendo su coercibilidad), y se transforme
en una obligacin natural.-

Fundamentos
En la nota al art 3961 Vlez expresa que: la prescripcin de las acciones personales,
est fundada nicamente en la negligencia del acreedor ..... (concord. Art 4017 C.C.).
Es decir que el codificador sancionaba ( castigaba) la aparente negligencia del
acreedor ,con la prdida de su accin para reclamar ante la justicia el cumplimiento
de la prestacin debida por el deudor.-

Pero: No obstante el fundamento que Vlez daba a esta figura jurdica ( como castigo a la
negligencia del acreedor) la doctrina moderna entiende que la prescripcin liberatoria es
un instituto sumamente til para la sociedad. Ella estimula a que no se prolonguen las
situaciones de incertidumbre jurdica.-
Por lo tanto,podemos afirmar, que el fundamento de la prescripcin liberatoria reside en
el bien comn de la sociedad que proviene de la seguridad jurdica y que indica la
conveniencia de liquidar situaciones inestables que pueden alterar la paz de las personas y
de sus familias, por hechos ocurridos con mucha antelacin, y no resueltos en aos.-
Por otro lado, como la prescripcin supone el abando del derecho, debido a la inaccin de
su titular , algunos autores apoyndo la opinin de Vlez Sarsfield, entienden que la
prescripcin liberatoria juega como una especie de sancin para el acreedor que es remiso
o negligente en el ejercicio de su accin de cobro.-
 343

Caracteres

Los principales caracteres de la prescripcin liberatoria son:

1. Tiene orgen legal: Puesto que la ley es la nica que fija los plazos de
prescripcin; establece las excepciones e impoone sus requisitos para producir el
efecto liberatorio.-
2. Es una institucin de rden pblico; en cuanto no puede ser renunciada la
prescripcin futura (art 3965 C.C.). Es decir que no se puede convenir que la
obligacin que se contrae sea imprescriptible. Pero por no afectar el rden
pblico, las partes de comn acuerdo pueden renunciar una prescripcin
cumplida.- Pero los acreedores del deudor, perjudicados por esa renuncia a la
prescripcin ganada, pueden impugnarla por medio de la accin revocatoria.-
3. No puede ser declarada de oficio: El juez no puede suplir de oficio la
prescripcin (art 3964 C.C.). Funciona nicamente a pedido del deudor, quien
debe oponerla al contestar la demanda, o en la primera presentacin en juicio que
haga (art 3962 C.C.). Sin embargo los acreedores y todos los interesados en hacer
valer la prescripcin pueden oponerla por va de la accin subrogatoria (nota al
art 3963 C.C.)
4. Es de interpretacin restrictiva: De lo que resulta que, en caso de duda, debe
tenerse como que la obligacin no ha prescrpto.-
5. La obligacin prescripta subsiste como obligacin natural (art 515 C.C.).-
6. No depende de justo ttulo ni buena fe (art 4017 C.C.).-
7. Es una defensa que puede ser intentada como respuesta a la demanda del
acreedor (excepcin procesal), o a veces como demanda del propio deudor
(accin), segn lo veremos luego.-

Naturaleza jurdica:

Al respecto se han suscitado dos teoras: la de la extincin del derecho prescripto y la de la

extincin de la accin correspondiente a ese derecho. Veamos:
Teora de la extincin del derecho: Para esta concepcin, la prescripcin extingue
el derecho y no solo la pretensin o accin. La prescripcin produce la prdida del
derecho en s mismo sin perjuicio del nacimiento de un nuevo derecho subjetivo, que
es la obligacin natural.
Teora de la extincin de la accin: Para esta concepcin que es la dominante, la
prescripcin no extingue el derecho , sino que extingue la accin para reclamar su
cumplimiento ante la justicia,(pierde la coercibilidad), transformndose en una
obligacin imperfecta (obligacin natural).- Pero la obligacin permanece con los
mismos elementos estructurales, pero sin la coercibilidad, lo que la hace
imperfecta.-
La prescripcin afecta slo la accin, no el derecho.-

Se discute tambin si la prescripcin liberatoria entraa solo una excepcin, o si

puede adems hacerse valer como accin dentro de nuestro Cdigo.
Excepcin : Motivo jurdico que el demandado alega para hacer ineficaz la accin del demandante
Accin: Derecho a reclamar en juicio, lo que se nos debe
 344

La cuestin tiene una gran importancia prctica, porque siendo una accin, el deudor de
una obligacin prescripta podra demandar al acreedor para que se declare prescripto su
derecho; en cambio, si slo es una excepcin, no puede instaurar tal demanda y su derecho
se reduce a oponer la defensa de prescripcin si el acreedor demanda el pago de la
deuda.-

Segn el Cdigo, la prescripcin es una excepcin,. En efecto, el art 3949 dice: La

prescripcin liberatoria es una excepcin para repeler una accin....... Es decir que se
trata de una defensa que el deudor puede oponer ante la pretensin de cobro que intenta
el acreedor (mediante la accin-demanda), luego de haber transcurrido el tiempo
establecido por la ley, sin antes haberlo hecho.-
Pero esta concepcin- dice Borda- ha quedado hoy superada. La doctrina y la
jurisprudencia , en la actualidad est de acuerdo en que, el principio sigue siendo que la
prescripcin slo puede ser opuesta por va de excepcin, pero se la debe admitir tambin
por la va de accin cada vez que sea necesario declarar prescripta una deuda, para as
posibilitarle al mismo, el ejercicio de un derecho.- Por ejemplo: Cuando habiendo
impuestos impagos sobre un inmueble ( y estos estn prescriptos), impiden la posibilidad
de hacer la escrituracin por la posible venta del mismo ( ya que no se otorga el libre
deuda). Por lo tanto y no pudiendo esperar que el organismo acreedor accione (cosa que
tal vez nunca lo haga), para recin poder plantear la excepcin de prescripcin, se acepta
plantear la prescripcin mediante una demanda (accin).-

El principio de la prescriptibilidad: excepciones

Como principio general todos los derechos son prescriptibles, con excepcin de los que la
ley excepta (art 4019 C.C.), ya sea expresamente o por surgir su imprescriptibilidad del
propio carcter de la accin.-
Es decir, este principio no es absoluto, pues la propia ley seala excepciones y adems hay
hiptesis en que la excepcin fluye de la propia caracterizacin que hace la ley de ciertas
acciones aunque expresamente no las declare imprescriptibles.-
Las excepciones no desvirtan el carcter del principio general, de lo que resulta que, si se
duda sobre si un derecho es prescriptible o no, se estar a que s lo es.-

Acciones imprescriptibles establecida en el art 4019 C.C.:

1. La accin de reivindicacin de la propiedad de una cosa que est fuera del
comercio.-
2. La accin relativa a la reclamacin de estado, ejercida por el hijo mismo.-
3. La accin de divisin, mientras dure la indivisin de los comuneros.-
4. La accin negatoria que tenga por objeto una servidumbre, que no ha sido
adquirida por prescripcin.-
5. La accin de separacin de patrimonios, mientras los muebles de la sucesin se
encuentren en poder del heredero.-
6. La accin de un propietario de un fundo encerrado por las propiedades vecinas,
para pedir el paso por ellas a la va pblica.-
 345

Momento en que debe ser opuesta

En la redaccin original el art 3962 C.C. estableca que el deudor poda plantear la
excepcin de prescripcin en cualquier instancia del juicio iniciado por el acreedor.
Pero esta norma se entendi que en muchos casos era injusta, especialmente en ocasiones
en que el deudor intencionalmente esperaba hasta el ltimo momento para presentar la
excepcin de prescripcin destruyendo la accin del acreedor y perjudicndolo
notoriamente,( econmicamente, en tiempo y preocupaciones etc).-
Por ello la ley 17711 modific este art., que qued redactado de la siguiente manera: La
prescripcin debe oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacin en el
juicio que haga quien intenta oponerla
Por consiguiente, pasada esta oportunidad queda cancelado el derecho de alegar la
prescripcin por presumir la ley, de manera Jure et de jure que el interesado ha
renunciado al derecho a plantear la prescripcin.-

Iniciacin de la prescripcin: Reglas y excepciones

En este punto nos referiremos, al momento desde el cual comienza a contarse el tiempo
necesario para que se produzca la prescripcin liberatoria.-

El principio general en esta materia establece que el trmino de la prescripcin comienza

a correr desde que el derecho creditorio al cual se refiere es exigible; es decir desde que
est abierta la accin para el acreedor (sea para demandar el pago; los daos y
perjuicios; la cesacin de la conducta contraria a derecho; la nulidad de la obligacin
etc): esto se desprende de los arts 3956 a 3960 C.C. Es evidente que antes de ese momento
no puede empezar a correr el trmino, desde que la prescripcin se funda en la inaccin
del acreedor, y no hay inaccin si ha mediado imposibilidad de accionar judicialmente.-

Aunque el principio es claro, el Cdigo ha includo algunas normas especiales, a fin de

decidir en situaciones dudosas.-
Cuando el art 3956 dice: La prescripcin de las acciones personales, lleven o no
inters, comienza a correr desde la fecha del ttulo de la obligacin, se est refiriendo
a las obligaciones que pueden exigirse desde su nacimiento (puras y simples), por no estar
afectadas a modalidad alguna.-
En cambio, si el derecho estuviese, por ej. Subordinado a un plazo suspensivo, condicin
suspensiva, o a un cargo condicional, el tiempo para la prescripcin comenzara a correr
desde que el plazo suspensivo, el hecho condicionante, o el cargo se haya cumplido.-

El plazo de la prescripcin de la accin civil de responsabilidad extracontractual

(derivada de los hechos ilcitos) comienza a correr desde que se produce el dao ( que
aunque generalmente coincide con el momento del hecho, puede llegar a ocurrir tiempo
despus) (Llambas).-

Puede ocurrir sin embargo que el damnificado ignore la ocurrencia del acto ilcito, o la
persona del autor, o la existencia del dao, en cuyo caso ese desconocimiento
 346

constituye una imposibilidad de accionar para interrumpir la prescripcin que est

corriendo en contra del acreedor; y si se cumple todo el trmino legal , sin haber podido
accionar debido a ese desconocimiento, sera de aplicacin la figura de la dispensa de la
prescripcin(art 3980 reformado por ley 17711- figura que analizaremos ms adelante).
As aunque desde la fecha del dao hubiese transcurrido el plazo de la prescripcin, el
titular quedar eximido de ella, si despus de haber conocido la existencia del acto ilcito,
o la persona del autor o el dao sufrido, l hubiese hecho valer sus derechos en el
trmino de tres meses.-

Suspensin de la prescripcin

La prescripcin se suspende cuando en virtud de una causa legal el trmino (o tiempo

para la prescripcin) deja de correr; pero cesada dicha causa de suspensin, el trmino se
reanuda, computndose el tiempo anterior.-
Se contabiliza el tiempo anterior a la suspensin, sumado al posterior a ella ( no se cuenta
el tiempo en que la suspensin opera)

Causas de suspensin:

1. Intimacin de pago: Es la causa de suspensin ms comn y habitual. Al respecto

dice el art 3986, texto reformado por la ley 17.940: La prescripcin liberatoria se
suspende, por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor efectuada en
forma autntica. Esta suspensin solo tendr efecto durante un ao o el menor
trmino que pudiere corresponder a la prescripcin de la accin. Esta causal
de suspensin se puede utilizar por una sola vez y durar un ao; y adems debe
realizarse en forma autntica(acta notarial; carta documento; certificada con
aviso de retorno etc).-

2. Matrimonio: Se suspende la prescripcin de las acciones (en materia de

obligaciones), entre marido y mujer, mientras dure el matrimonio (art 3970 C.C.)

3. Aceptacin de la herencia con beneficio de inventario: solo con respecto a los

crditos del heredero beneficiario contra la sucesin (art 3972 C.C.)

4. Tutela y curatela: respecto de las acciones de los tutores y curadores contra sus
pupilos (art 3973 C.C.)

5. Querella criminal: Si la vctima de un acto criminal hubiese deducido querella

criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de la
prescripcin de la accin civil... etc.-

Interrupcin de la prescripcin
La prescripcin se interrumpe cuando por efecto de una causa legal, se inutiliza el lapso
transcurrido hasta ese momento. Y luego de cesado el hecho interruptivo, el tiempo
 347

transcurrido anteriormente no se tiene en cuenta; por lo que deber correr un nuevo

perodo completo para que opere la prescripcin.-

Diferencias con la suspensin: De lo expuesto resulta la diferencia que existe entre la

suspensin y la interrupcin: * Mientras en la suspensin se mantiene la eficacia de la
prescripcin pendiente, si bien detenida en su curso; en la interrupcin se produce un
efecto ms intenso, borrando por completo el tiempo transcurrido.-

Casos legales:
Las causas que interrumpen la prescripcin son tres:
a) La primera parte de la voluntad del acreedor: la interposicin de la demanda
judicial.- Segn el art 3986: la prescripcin se interrumpe por demanda contra
el poseedor o deudor, aunque sea interpuesta ante juez incompetente o fuere
defectuosa y aunque el demandante no haya tenido capacidad legal para
presentarse en el juicio.- Pero en este caso dejan sin efecto la interrupcin : * El
desistimiento.- * La perencin o caducidad de instancia.-* La absolucin definitiva
del demandado.-
b) La segunda causa de interrupcin proviene de un acto voluntario del deudor: el
reconocimiento expreso o tcito que el deudor o poseedor hace del derecho de
aqul contra quien prescriba (art 3989 C.C.)
c) La tercera causa proviene de un acto conjunto entre acreedor y deudor : el
compromiso arbitral, hecho en escritura pblica sujetando la cuestin a juicio de
rbitros (art 3988 C.C.)

Enumeracin de los plazos de prescripcin

Con relacin al trmino que debe transcurrir para que, en los distintos casos la
prescripcin se produzca, puede decirse que la prescripcin es:
a) Ordinaria
b) Especial
Ello es as, segn se trate, respectivamente, de plazos no legislados especialmente o
legislados en forma especial.-

Trmino ordinario de prescripcin

Toda vez que la ley no determina un plazo distinto de prescripcin, sta se cumple a los 10
aos.-
La 1ra parte del art 4023 C.C. dice: Toda accin personal por deuda exigible se
prescribe por diez aos, salvo disposicin especial Y la accin entre tutor y pupilo
respecto de la administracin de la tutela (art 4025 C.C.)

Trminos especiales:
De 5 aos: Accin por cobro de prestaciones peridicas que no sean cuotas de
capital (art 4027 C.C.) y de cobro de honorarios del abogado por pleito no
terminado (art 4032 C.C.)
 348

De 2 aos: Accin por indemnizacin derivada de la responsabilidad civil

extracontractual (por hechos ilcitos) (art 4037 C.C.).- Accin por simulacin
(art 4030 C.C.).- Por cobro de honorarios no regulados de abogados, mdicos y
otros profesionales (art 4032 C.C.)
De 1 ao: Accin revocatoria (art 4033 C.C.) y de cobro por hoteleros, fonderos,
colegios, maestros, artesanos, proveedores y criados (art 4035 C.C.)
De 6 meses: Acciones redhibitorias y cuanti minoris (art 4041 C,C.).-

Problemas que genera la diversidad de plazos de prescripcin

El sistema del Cdigo se resiente de una extraordinaria diversidad de plazos, que
perjudica la claridad del rgimen legal.-
Los regmenes legales- y particularmente cuando est en juego la prdida de un derecho-
deben ser en lo posible, simples y claros, de tal modo que las personas sujetas a la ley no
puedan ser sorprendidas por una norma que le priva de sus derechos. Nuestro rgimen de
plezos de prescripcin es tan complicado, que slo puede ser conocido por los
especialistas. Y quizs ninguna materia como esta debe estar al alcance de los profanos.-
Frente a la complejidad de nuestro rgimen legal, brilla la simplicidad del Cdigo alemn,
que admite slo tres plazos: uno general o comn de 30 aos (sin duda excesivo); uno de
cuatro aos para el cobro de las prestaciones peridicas , y uno de dos aos para todos los
restantes supuestos de prescripciones breves.-

El proyecto de Cdigo Civil de l998 y los plazos de prescripcin

Este proyecto reduce el plazo ordinario a 4 aos.- Y adems rene a los plazos especiales
en dos grupos: a) aquellos derechos que prescriben a los dos aos, y b) Los que prescriben
al ao.-

Dispensa de la prescripcin
Dispone el art 3980 (ref. por la ley 17711) que: Cuando por razn de dificultades o
imposibilidad de hecho, se hubiere impedido temporalmente el ejercicio de una
accin; los jueces estn autorizados a librar al acreedor o al propietario, de las
consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento, si despus de su
cesacin el acreedor o propietario hubiese hecho valer sus derechos en el trmino de
tres meses.-
Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por
maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla, los jueces pueden
aplicar lo dispuesto en este artculo

Naturaleza jurdica: Ante todo dice Borda- es preciso hacer notar que no estamos en
presencia de un caso de suspensin de la prescripcin: * Porque la suspensin opera ipso
jure por una causa legal expresamente establecida; en tanto que la dispensa la concede el
juez en virtud de una imposibilidad cuya gravedad aprecia soberanamente; * Porque la
imposibilidad de obrar no detiene el curso de la prescripcin, que por hiptesis, ya est
cumplida, sino que prolonga la vida de la accin ms all del trmino de la prescripcin.-
 349

Casos en que procede:

La norma inspirada en la idea de caso fortuito o de fuerza mayor, suscit las ms
diversas opiniones.-

El hecho jurdico que da orgen a la dispensa prescriptiva es complejo. Cuatro son los
elementos que surgen de la norma, y le constituyen:
1. Es necesario que el curso ( o tiempo) de la prescripcin se haya cumplido por
completo.-
2. dificultades o imposibilidad, Vinculado ntimamente con el caso fortuito y la
fuerza mayor.-
3. Impedimento subsistente al momento de operarse la prescripcin. Parace claro el
fundamento de este requisito, porque la imposibilidad, de haber existido, no subsiste
al momento del trmino del plazo prescriptivo, ningn impedimento hubiera
eliminado la posibilidad de interrumpir ese plazo.-
4. Que, despus de cesado los impedimentos, el acreedor hubiese hecho valer sus
derechos en el trmino de tres meses

Respecto de los incapaces:

Si el incapaz tiene representante legal, la prescripcin corre normalmente contra l.-
Pero:, si el incapaz no tuviere representante legal, el plazo de la prescripcin corre igual,
pero si al trmino de la prescripcin corri totalmente, contar con tres meses para hacer
valer su derecho desde que cesare su incapacidad o desde que asuma su representante
legal.-

Maniobras dolosas para evitar la demanda:

Si el acreedor no hubiere deducido la demanda interruptiva de la prescripcin por

maniobras dolosas del deudor, tendientes a postergar aqulla, los jueces pueden
aplicar lo dispuesto en este artculo (art 3980, 2do prrafo,ley 17711), es decir, que
tales maniobras, si se probaren debidamente, se reputan un impedimento de hecho, que
autorizan a demandar, an vencido el plazo de prescripcin, si lo hicieran dentro de los
tres meses de cesadas las maniobras dolosas.-

Renuncia de la prescripcin

Cuando analizamos los caracteres de la prescripcin, dijimos que es una institucin de

orden pblico, por lo que no se puede renunciar a ese derecho , es decir que, ningn
deudor puede renunciar de antemano a la posibilidad de plantear en el futuro la
prescripcin de su deuda (no se puede renunciar para lo futuro).-

Pero: Renunciar a una prescripcin cumplida o ganada, implica renunciar a un derecho

adquirido, y, estando en ello slo comprometido el inters individual, es natural que el
Cdigo lo autorice. De ah el art 3965 C.C.: Todo el que puede enajenar, puede remitir
la prescripcin ya ganada...
Nada se opone, como dijimos, a que una persona renuncie a oponer la prescripcin
pasada, o, ms an, pague una deuda prescripta (que sera una forma de renuncia tcita a
 350

prevalerse de la excepcin de prescripcin). Est entre las atribuciones de todo deudor el

hacerlo, y para muchos ser un deber de conciencia. Pero, reiteramos, lo que no puede
hacer es renunciar a oponer la prescripcin futura.-

Ampliacin o abreviacin convencional de los plazos

Al respecto, la doctrina no se ha puesto de acuerdo:

Borda: Opina este autor que, atento al carcter de orden pblico de esta
institucin, toda ampliacin o abreviacin convencional de los plazos de
prescripcin sealados por la ley, seran nulos.-

Rezznico: Entiende que la abreviacin de los plazos de prescripcin por

convencin de las partes estara admitido pues le daran a la obligacin ms
seguridad, cumpliendo con su finalidad. Pero la ampliacin estara prohibida,
porque atentara contra la finalidad mencionada, porque incluso podra llegar a
acordarse plazos tan extenso que practicamente tornaran imprescriptible el
derecho del cual se trate ( contrariando el principio general de que todos los
derechos- salvo excepciones establecidas por la ley- son prescriptibles).-

Llambas: hace una distincin: a) Las clusulas que amplan el plazo de la

prescripcin ordinaria (10 aos) no son vlidas porque contravienen el principio de
orden pblico segn el cual las acciones para exigir el cobro de los crditos en general
son prescriptibles (en pro de la seguridad jurdica); y si se admitiera libertad para
ampliar esos plazos legales se vulnerara el principio de inters general en que la
prescripcin se funda.- Empero no hay objecin en que las partes sustituyan el plazo
legal de prescripcin por otro convencional, siempre que no exceda el trmino decenal
ordinario.
b) En cuanto a las clusulas que abrevian el plazo
de la prescripcin son vlidas porque coincide el inters general de liquidar prontamente
las situaciones pendientes con el acuerdo de las partes en ese sentido.

Prescripcin y caducidad
La caducidad es una institucin que tiene gran semejanza con la prescripcin cuando
funciona en razn del tiempo, pero no se confunde con ella. Bajo ese enfoque la caducidad
es un modo de extincin de ciertos derechos en razn de la omisin de su ejercicio durante
el plazo prefijado por la ley o la voluntad de los particulares.-
Comparacin de la caducidad con la prescripcin; Entre las dos figuras existen analogas
y diferencias:
Por lo pronto, la semejanza sustancial de ambas instituciones consisten que ambas
funcionan por el transcurso del tiempo.-
Pero las diferencias son varias:
1) La caducidad extingue el derecho, en tanto que la prescripcin no extingue el derecho,
sino la accin judicial correspondiente. Es decir que, el derecho caduco carece ya de
 351

toda existencia, mientras el derecho prescripto sobrevive, disminudo en su eficiencia,

como obligacin natural.-
2) En principio prescriben todas las acciones (4019 C.C.), en tanto la caducidad se aplica
en casos especiales.-
3) La prescripcin puede ser suspendida o interrumpida en su curso, en tanto que la
caducidad, no.-
4) En cuanto al orgen y fundamento la prescripcin proviene solamente de la ley,
interesada en liquidar las situaciones pendientes en un tiempo razonable, en pro de la
seguridad jurdica.- La caducidad, por el contrario, no se origina solo en la ley, sino
que puede resultar de la convencin de los particulares, o por disposicin de ltima
voluntad.-
5) Los plazos de prescripcin son, de ordinario, relativamente prolongados, mientras que
los trminos de la caducidad son, por lo general, muy reducidos, pues la caducidad
tiene por objeto consolidar ciertos derechos o situaciones legales que la ley mira con
simpata y que est interesada en amparar.-
6) La prescripcin resulta siempre del transcurso de tiempo unida a la inaccin del
acreedor.- La caducidad se opera, generalmente por el transcurso del tiempo, pero
suele resultar de actos positivos del titular del derecho. As por ej: La accin por
nulidad de matrimonio en caso de error, dolo o violencia, caduca para el marido si ha
habido cohabitacin durante tres das despus de conocido el vicio o cesada la
violencia.- Tambin, el derecho de arrepentirse de un contrato en el cual se ha dado
sea, caduca cuando una de las partes realiza actos que significan principio de
ejecucin.-
 352

BOLILLA XVII U.C. Sta Fe

RESPONSABILIDAD CIVIL
El trmino responsabilidad tiene un orgen muy antiguo, proviene de la palabra latina
responsus, que significa responder, constiturse en garante, en obligado.-
Esta expresin fu vinculada con la nocin de obligacin, y usada por los juristas recin en
el siglo pasado.-
CONCEPTO
Segn la tesis ms actual, sostiene que la responsabilidad civil es la obligacin de resarcir
el dao causado a un sujeto de derecho ( se incluye de esta manera a los actos voluntarios,
actos involuntarios, riesgo creado, garanta, abuso del derecho etc).-

Sentidos del vocablo responsabilidad

4. En una concepcin amplia: se puede entender por responsable a todo aqul que
debe cumplir una obligacin. Por ej: El vendedor de un auto es responsable para
hacer efectiva su entrega al comprador; y obviamente por no hacerla efectiva ( en
caso de incumplimiento).- Se abarca as, la conducta debida y la sancin por no
adecuarse a ella.-

5. En una concepcin intermedia: Es dable calificar como responsable al deudor que

no ha cumplido y est sujeto a las acciones del acreedor. Es decir, que al no haber
cumplido el deudor con la prestacin, el acreedor puede : ejecutarlo forzadamente,
obtener la ejecucin por otro a costa del deudor, o reclamarle la indemnizacin
correspondiente.- Es decir que aqu se entienden todos los mecanismos aportados por
el art 505 C.C.-

6. En sentido estricto: se dice responsable a quien por no haber cumplido, se le

reclama indemnizacin. Esta es la concepcin que ms comunmente se da al
concepto, en cuanto se asigna el deber de reparar el dao jurdicamente atribuble,
causado por el incumplimiento.-
Dice Alterini, que cuando se toman en cuenta los significados 2 y 3, la responsabilidad
tiene el alcance de sancin, desde que se entiende por tal la consecuencia de ndole jurdica
que corresponde a la infraccin de un deber jurdico.-
En el plano de la responsabiliad por daos, la sancin estriba en una mengua patrimonial
que se impone al responsable, a favor del damnificado, y tiene su causa en el dao inferido
al derecho subjetivo ajeno. La reparacin civil, consiste en una prestacin que se le impone
al responsable de un dao injusto. Tiene una concreta finalidad, de satisfaccin de la
vctima por el victimario a travs de esa prestacin patrimonial.-
A lo cual no obsta, por cierto, que no todos los daos sean reparables, y que no siempre el
autor sea solvente para satisfacer efectvamente a la vctima. No por ello dejar de ser
responsable.-

Los diversos autores: adoptan distintas posturas cuando se trata de definir la

responsabilidad civil:
 353

La corriente tradicional: Considera la responsabilidad como la obligacin de resarcir

un dao, derivado de un comportamiento antijurdico y culpable (Tesis subjetiva).
Esta era la tesis adoptada por Vlez. An tiene predicamento, pero se encuentra casi
en extincin (Llambas; Orgaz), no obstante quienes adoptan esta postura no dejan de
admitir la posibilidad de que exista obligacin de resarcir un dao en el caso de que
no haya mediado culpa.- Estos autores, perfieren no hablar en estos casos de
responsabilidad, sino de carga, garanta, obligacin de resarcir un dao, etc.-
Otra tesis: Establece que la responsabilidad civil es la obligacin de resarcir el dao
derivado de un comportamiento antijurdico, o sea derivado de lo ilcito.- Se
diferencia del anterior en que no existe el requisito de la culpabilidad.- El fundamento
de la responsabilidad debe buscarse en la ilicitud.-
Una tercera tesis: Ms amplia que las anteriores, sostiene que la responsabilidad civil
es la obligacin de resarcir el dao causado a un sujeto de derecho ( se incluira de
esta manera a los actos voluntarios e involuntarios; el riesgo creado; el abuso del
derecho, etc) como dijramos ms arriba.-.-

Ambitos de la responsabilidad civil

La responsabilidad jurdica juega en dos esferas distintas: 1) La de la responsabilidad
penal (Derecho Penal); y 2) La de la responsabilidad civil (reparacin- indemnizacin).-
Pero a su vez: en la responsabilidad civil existen dos mbitos u rbitas:
CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL, que tienen elementos en comn, pero
con diferencias apreciables.
Mosset Iturraspe: al referirse a los mbitos de la responsabilidad prefiere nombrarlos
como: a.- Responsabilidad nacida del incumplimiento de la obligacin (lo que otros
nombran como Responsabilidad contractual); y b.- Responsabilidad emergente de los
actos ilcitos (Extracontractual).- Y dice que es conveniente esta clasificacin, pues: si en
el primer caso hablaramos de responsabilidad contractual, dejaramos fuera casos que no
derivan especficamente de contratos, como: el enriquecimiento sin causa; la voluntad
unilateral; la ley etc.-
Sobre el tema expresa Alterini: a) La responsabilidad contractual tiene un bien orgen: pues
el obligarse es lcito, es conforme a derecho, autoriza a reclamar el cumplimiento; y su
incumplimiento genera la obligacin de satisfacer los daos.-
B) El orgen de la responsabilidad extracontractual: Es el deber general de no daar; cuando
se transgrede ese deber se origina la obligacin de resarcir.- As por ej: El conductorque
atropella y lesiona a un peatn con su automvil, le debe la indemnizacin, sin que antes de
la ocurrencia del evento daoso haya habido convencin alguna.-

Los principios de la responsabilidad civil

Concepto: Los principios son ciertas proposiciones bsicas que sirven como primeras
premisas del sistema, o como reglas que permiten elaborarlo.-
Estas proposiciones son evidentes o son convencionales, y dan un punto de arranque para
construir determinado sistema.-
Los principios de la responsabilidad civil, los elaboramos a travs de dos caminos:
deducindolos de la nocin de justicia, aprehendindolos por el sentido comn, o por la
conciencia jurdica; y por el mtodo de la induccin que responde al anlisis del contexto
 354

de la legislacin nacional, de los sistemas de legislacin comparada, o de la doctrina de los

autores.-

Virtualidad:
Estos principios que rigen el campo de la responsabilidad civil son tiles para el armado del
sistema, mientras se lo elabora. Y en segundo lugar, sirven para juzgar el sistema elaborado,
cuando se trata de analizarlo. Y finalmente, para interpretarlo congruentemente.-

Enunciado
Algunos de estos principios son:
1. Relatividad de los derechos subjetivos, ningn derecho es ilimitado.-Los derechos
subjetivos, en la rbita social, se ejercen hasta encontrar otra facultad, otro derecho
subjetivo ajeno que no se puede invadir.-
2. Principio de reserva, no hay deber ni transgresin sin norma que lo imponga (art 19
C.C.; y 53, 1066,1074 del C.C.)
3. No daar a nadie ( Neminem laedere): es derivacin de los principios romanos de no
daar a otro, y no daar a nadie.
4. Imputabilidad subjetiva,- en principio no hay responsabilidad sin culpa, excepto los
casos de responsabilidad objetiva.-
5. Agravacin del tratamiento para los hechos cometidos con dolo.-
6. Pacta sunt servanda ( las convenciones tienen fuerza obligatioria para las partes,
equivalente a la ley- art 1197 C.C.);pero: Rebus sic stantibus, pero siempre que las
condiciones se mantengan; ste ltimo es el principio que fundamenta la teora de la
imprevisin.-
7. Buena fe; que puede ser buena fe creencia o buena fe lealtad. La primera versa
justificadamente acerca de la titularidad de un derecho. La apariencia implica el
estado objetivo del que deriva el estado subjetivo de la creencia que, cuando es
generalizada, se convierte en error comn ; y la segunda importa el comportamiento
honesto y leal de las partes ,en la celebracin , en la interpretacin y la ejecucin del
acto.-

Criterios actuales de la responsabilidad civil

rbita contractual y extracontractual
Desline de ambas. Casos comprendidos en una y otra
Nuestro Cdigo civil contempla en la regulacin de la responsabilidad por daos la
existencia de dos mbitos u rbitas: a.- Contractual, y b.- Extracontractual, que tienen
elementos en comn, pero con diferencias apreciables.
Mosset Iturraspe: al referirse a los mbitos de la responsabilidad prefiere nombrarlos
como: a.- Responsabilidad nacida del incumplimiento de la obligacin (lo que otros
nombran como Responsabilidad contractual); y b.- Responsabilidad emergente de los
actos ilcitos (Extracontractual).- Y dice que es conveniente esta clasificacin, pues: si en
el primer caso hablaramos de responsabilidad contractual, dejaramos fuera casos que no
derivan especficamente de contratos, como: el enriquecimiento sin causa; la voluntad
unilateral; la ley etc.-
 355

Sobre el tema expresa Alterini: a) La responsabilidad contractual tiene un bien orgen: pues
el obligarse es lcito, es conforme a derecho, autoriza a reclamar el cumplimiento; y su
incumplimiento genera la obligacin de satisfacer los daos.-
B) El orgen de la responsabilidad extracontractual: Es el deber general de no daar; cuando
se transgrede ese deber se origina la obligacin de resarcir.- As por ej: El conductor que
atropella y lesiona a un peatn con su automvil, le debe la indemnizacin, sin que antes de
la ocurrencia del evento daoso haya habido convencin alguna.-

Diferencias de rgimen
Enumeracin y anlisis
Pese a la unidad esencial del sistema de responsabilidad, existen diferencias de rgimen
entre la responsabilidad contractual y extracontractual (o aquiliana). Las diferencias ms
importantes son:
Orgen: la responsabilidad contractual deriva del incumplimiento de un acuerdo de
voluntades anterior, especfico y determinado, tanto en el objeto como en el sujeto; en
cambio la extracontractual se origina en el incumplimiento del deber genrico ,
plasmado en el principio de no daar a los dems, e indeterminado en cuanto a los
sujetos, y que viene impuesto por la ley.-
Mora: En el incumplimiento contractual rigen los supuestos formales de cmo se
incurre en mora, de acuerdo a los distintos tipos de plazos expresados en el art 509
C.C.; en la rbita extracontractual la mora corre automticamente a partir de la
ocurrencia del dao.-
Extensin: en la rbita contractual si el incumplimiento es producto de la culpa del
deudor, se responde por las consecuencias inmediatas (art 520 C.C.), si actuara con
dolo, cargar tambin con las consecuencias mediatas (art 521 C.-C.. En la rbita
extracontractual, en caso de conducta culposa, se abarca las consecuencias inmediatas y
mediatas (ars 903 y 904 C.C.); y si fuere dolosa se responde tambin de las
consecuencias casuales ( si el autor las tuvo en vista)(arts 903,904,905 C.C.).-
Prescripcin: Las acciones derivadas de los contratos prescriben en general a los diez
aos (art 4023 C.C.); en cambio las que provienen de la responsabilidad
extracontractual prescriben a los dos aos (art 4037 C.C.).-
Dao moral: En la responsabilidad contractual, de acuerdo a la reforma de la ley 17.711
la imposicin de indemnizacin por dao moral es facultativa para el juez; pero en la
responsabilidad extracontractual, acreditado el dao moral el juez est obligado a
ordenar su indemnizacin.-
Edad del discernimiento: Para los actos lcitos se adquiere a los 14 aos, y para los
hechos ilcitos se adquiere a los 10 aos (arts 921 y 127 del C.C.).-
Etc.-

Opcin aquiliana ante el incumplimiento contractual

El art 1107 del Cdigo Civil
El art 1107 del C.C. marca una frontera entre los mbitos de la responsabilidad contractual
y extracontractual, sin perjuicio, que en algunos supuestos, sirva como pasaporte para
trasponerla, conjugndo as las reglas propias de cada uno de ellos.-
 356

El citado art , primero del Ttulo IX de la Seccin II del Libro II del Cdigo Civil, De las
obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos, establece textualmente:
Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no
estn comprendidas en los artculos de este Ttulo, si no degeneran en delitos del derecho
criminal.-

Discusin doctrinaria sobre el cmulo y la opcin

Cuando las partes han convenido una obligacin, el incumplimiento de la palabra
empeada conlleva el deber jurdico de cumplirla (hasta forzadamente), y en caso contrario,
el de indemnizar los perjuicios irrogados (art 505 C.C.), la responsabilidad se imputa,
entonces, en el mbito contractual, aplicndose todas las normas al respecto.-
Pero la solucin no aparece tan clara, cuando aparte del incumplimiento contractual, puede
advertirse una violacin distinta de los derechos del acreedor, mas all de la esfera de la
convencin.-
Es dable que suceda, y ocurre con frecuencia- que a travs del contrato y de su
incumplimiento no solo se violen las obligaciones expresamente establecidas en el
convenio; sino que adems se transgreda, el deber general de no daar (el neminem
laedere del Derecho romano) nsito en el ordenamiento jurdico.
En este caso debe decidirse si las reglas contractuales son, por s mismas, suficientes para
resolver la cuestin; si cabe ajustarse solamente a ellas cuando el contrato ha servido de
medio para lesionar derechos ajenos mas all de su contenido especfico; si debe
restringirse la indemnizacin a lo previsto para la responsabilidad por el incumplimiento
contractual cuando, de no haber existido este contrato, el principio bsico del neminem
laedere igualmente habra dado cabida a la obligacin de reparar, con alcance y mbito
distinto.-

Es el caso de un farmacutico que vende un veneno en lugar del remedio requerido, con lo
cual incumple el contrato de compraventa; pero, si a la vez, provoca la muerte del
comprador del producto que lo ingiri, ha de tener la obligacin de reparar otro ilcito el
homicidio- ajeno al incumplimiento contractual propiamente dicho, por ms que el contrato
haya servido de medio para obtener ese resultado antijurdico.-
Es dable admitir que los contratos sean empleados como armas ofensivas para los
derechos ajenos y, consiguientemente que pueda el ofensor ampararse en esos preceptos
para eludir o limitar su responsabilidad?.-
Estos son los interrogantes que se ha planteado la doctrina, agravados por la existencia de
textos legales como el del art 1107 del C.C. que, al limitar los campos contractual y
extracontractual, y reabrirlos slo en el supuesto establecido como excepcin (el del mismo
hecho que siendo ilcito civil, entraa delito del derecho criminal), ha establecido un
principio cierto de desoglose entre ambos, sin perjuicio de aceptar su conjugacin en casos
excepcionales.-
El ilcito extracontractualno puede ser regulado por las normas del contrato; pero se ha
admitido, en cambio que, el incumplimento contractual pueda ser juzgado a la luz de las
normas del ilcito extracontractual.-
Aunque existen doctrinas que consideran que ambos mbitos son incompatibles y niegan el
paso de una legislacin a la otra; la mayora de la doctrina admite el ingreso de la
 357

responsabilidad contractual en el campo aquiliano, sin que se destaque unidad de criterio en

los autores acerca de cundo y de qu manera cabe esa posibilidads.-
Naturalmente que no atae a esta cuestin de compatibilidad de ambos sitemas el supuesto
de coexistencia de dos transgresiones de diferente naturaleza: por ej: cuando un mismo
sujeto incumple su obligacin contractual a travs de un hecho, y viola su deber general de
no daar a travs de otro hecho,- aunque sea la misma vctima-, se generarn acciones
independientes de responsabilidad contractual y extracontractual. Tampoco en el caso de
cometerse daos en ocasin del contrato, donde stos no seran producidos por el
incumplimiento de ese contrato, sino a su vera, o utilizndolos como acceso a la posibilidad
de daar, pero siempre fuera de su rbita.-
Si se da la excepcin de compatibilidad (el paso autorizado de un rgimen a otro), el
interrogante que surge es acerca de su alcance; es decir si se puede ejercer por va de
opcin o de cmulo.-
La opcin: Implica la posibilidad del acreedor, vinculado por un contrato con el deudor
responsable, de elegir ya la va que deriva de l (contractual); o las basadas en las normas
de responsabilidad extracontractual.- En esta tesis de la opcin, el acreedor debe decidirse
en toda la normativa por el rgimen contractual o el extracontractual.-
La tesis del cmulo:, en cambio admite que el acreedor, vaya tomando de cada una de las
regulaciones, las normas particulares que ms le convengan.
La mayora de la doctrina se inclina por la tesis de la opcin (rechazndose la del
cmulo).-
Veamos algunos ejemplos de este tipo de supuestos donde el incumplimiento contractual
degenera en ilcito penal, dando lugar a la posibilidad de optar por el rgimen a aplicar:
En el contrato de depsito si se diese un supuesto de depositario infiel.-
En la compraventa, si se cometiese una defraudacin o estafa.-
En la venta de una cosa, si se cometiese homicidio o se produjesen lesiones por la
venta de un producto adulterado (caso de vinos adulterado).-
En el contrato de locacin, si el locatario causare daos intencionales a la cosa
alquilada.-

El Proyecto de 1998
Este proyecto de Cdigo unificado (civil y comercial) elimina el principio establecido en el
art 1107 C.C., y de esta manera unifica todo el rgimen de la responsabilidad (contractual y
extracontractual).-
Es decir que establece una nica regla de atribucin de daos con base en la idea de
relacin de causalidad adecuada.-

Presupuestos de la responsabilidad (requisitos)

Enunciado. Virtualidades
Alterini nos expresa que, la responsabilidad generadora del deber de indemnizar exige la
concurrencia de 4 presupuestos, que no deben faltar a la hora de atribuir la reparacin del
dao a una persona, pues de faltar uno slo de ellos, en principio no cabe la responsabilidad
y por ende el deber de reparar.-:
5. La antijuridicidad,( o el incumplimiento formal para Alterini):Consiste en la
infraccin al deber impuesto por el ordenamiento jurdico, sea mediante el
 358

incumplimiento de la palabra empeada en el contrato; sea a travs de la violacin de

normas especficas o del deber genrico de no daar.-
6. Un factor de atribucin de responsabilidad: Esto es, una razn suficiente para
asignar el deber de reparar al sujeto sindicado como deudor. Tal factor de atribucin
puede ser: subjetivo (culpabilidad), u objetivo (riesgo o garanta,etc)
7. El dao: Que consiste en la lesin a un derecho subjetivo de la vctima del
incumplimiento jurdicamente atribuble.-
8. Relacin de causalidad: O nexo suficiente entre el hecho y el dao; es decir que pueda
predicarse del hecho que es causa (fuente) de tal dao.-
El anlisis de estos presupuestos los haremos en sta, y en siguientes bolillas.

Antijuridicidad formal y material

La doctrina se ha planteado el tema de la determinacin de cuando un dao es injusto; que
circunstancias hacen que una conducta daosa merezeca tal calificativo. Las respuestas han
sido varias:
a) Antijuridicidad formal: Para una corriente doctrinaria, la injusticia es sinnimo de
ilegalidad. Un dao es njusto cuando es producto de la violacin de una norma jurdica
imperativa o prohibitiva. Es el criterio recogido por el art 1066 C:C: 1066. Ningn
acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere
expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o
reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar
pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de
la ley que la hubiese impuesto.

Se basa en la tipicidad del ilcito (el comportamiento y la sancin est previstos por el
legislador).- La tipificacin del ilcito y de las sanciones se funda en el valor seguridad y
encuentra su correlato el los arts 19 y 53 de la C.N. Todo lo que no est expresamente
prohibido, se encuentra prmitido.- El criterio expuesto ha sido rechazado por la doctrina
moderna. Se lo reprocha por insatisfactorio e insuficiente. El campo civil, a diferencia del
penal, debe consagrar la atipicidad del ilcito. La pretensin de construir una teora general
de la ilicitud civil, con un catlogo exhautivo de tipos es ilusoria.-

b) Antijuridicidad material:Se llega a este segundo momento cuando la ilicitud deja de

confundirse con la ilegalidad. Cuando se comprende que el Derecho no se agota en la
legalidad. Cuando se da cabida en el ordenamiento jurdico a otras fuentes ( la moral, las
buenas costumbres, los principios generales del derecho etc)
Una interpretacin de lo que constituye la ilicitud de un dao es la que nos dice que es
injusta toda conducta que lesiona un derecho subjetivo de otro.-
Aunque nos parece preferible, predicar que el dao es injusto cuando lesiona a un
inters merecedor de tutela, sea un inters jurdicamente protegido o un inters de hecho.
Cuando existe la afectacin al Neminem laedere (El principio de no daar a los dems)

Antijuridicidad subjetiva y objetiva

1.- Antijuridicidad subjetiva: Cuando la antijuridicidad se encuentra en la culpa. Los
sostenedores de esta doctrina afirman que no basta que exista una contradiccin entre el
acto y la ley, sino que es menester que el sujeto sea culpable. Por lo tanto hay
antijuridicidad cuando el sujeto tiene conciencia de la ilicitud del acto que realiza ( y lo
 359

produce con culpa o con dolo). El dao entonces es injusto, en la medida en que es
resultado de una conducta equivocada.-

2.- Antijuridicidad objetiva: Para este criterio, que compartimos, el juicio de aprobacin o
desaprobacin y la consiguiente condena a reparar, atiende exclusivamente al acto o hecho
y, en particular a su resultado, el dao causado. La antijuridicidad no mira al agente sino a
la vctima; de ah que haya dao injusto an cuando medie involuntariedad en el obrar o
falte la culpabilidad..
La idea central es que, todo es injusto en cuanto lesiona un inters que es merecedor de
tutela y, a la vez viola el deber general de no causar daos a otro. Se est ms a la injusticia
de sufrirlo que a la injusticia de causarlo.

Causas de justificacin (Excluyentes de la antijuridicidad)

Hemos dicho que en materia de responsabilidad civil existe un principio jurdico
fundamental, y es que no existe derecho a daar la persona o bienes de otro (neminem
laedere); no obstante ello, existen ciertos perjuicios, que no constituyen daos ilcitos o
injustos, en la medida en que el agente causante realiza un comportamiento que est
autorizado por el ordenamiento y cuyos efectos no lo vuelven antijurdico.-
Concepto: Son ciertas circunstancias que justifican una conducta que, de no haber mediado
ellas, sera ilcita.-
Las causas de justificacin borran la antijuridicidad del comportamiento daoso, vuelve
lcito el quehacer que, precisamente por culminar en un dao, aparece como ilcito.-

Diferencias
Es necesario diferenciar a la causas de justificacin de:
Causas de inimputabilidad: Estas excluyen la culpabilidad, sea porque el sujeto carece
de discernimiento (art 921 C.C.), fuera porque obr vctima de error (art 897 C.C.), es
un acto objetivamente ilcito, aunque no acarrea responsabilidad.- En cambio el acto
justificado es, objetivamente lcito.-
Excusas absolutorias: En este caso se excluye la sancin; el acto es objetivamente ilcito
e imputable, pero no genera responsabilidad ntegra para el autor; es el caso de las
clusulas limitativas de responsabilidad.-

Los supuestos de causales de justificacin

1) Ejercicio regular de un derecho
Hay daos que el agente puede justificar probando que fueron causados en el ejercico de un
derecho propio. Equivale a decir que su conducta estaba legitimada, al configurar un
derecho subjetivo, un poder compuesto por un conjunto de facultades, posibilidades
concretas de actuacin.-
Es por ejemplo, el caso de los perjuicios que un profesional puede causar a sus colegas,
atrayendo clientes con su fama o prestigio y, por tanto, privando de esos clientes a otros
profesionales, en el ejercicio regular y legtimo de su profesin, de su derecho subjetivo a la
actividad para lo cual tiene un ttulo habilitante.-
Pero, es importante destacar que, se debe tratar del ejercicio regular de su derecho
subjetivo (ver art 1071 C.C.- abuso del derecho); por ello el ejercicio de un derecho no
 360

puede volverse un mero pretexto para daar a los semejantes; ni posibilita cualquier
ejercicio.-
2) Legtima defensa
Aqu el dao es causado por el agredido o atacado, convertido en agente, como reaccin
frente a un ataque injusto.-
No se trata de la venganza frente al perjuicio ya sufrido, sino de una accin para apartar
de s o de otro un ataque actual contrario a derecho (Cdigo Civil alemn).-
El art 34 del Cdigo Penal en sus incisos 6 y 7 contempla la justificante de la legtima
defensa propia y de terceros, y el art 35 regula el exceso en la legtima defensa.-
Los requisitos para que se d esta causal de justificacin son:
Agresin ilegtima, contra la persona o los bienes.-
Falta de provocacin suficiente por parte de quien se defiende.-
Nexcesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla.-
Como una consecuencia de la existencia de esta causa de justificacin, de su configuracin
en la especie, el agente no debe indemnizacin alguna por los daos causados al agresor.
Pero si de resultas de la defensa surgieren daos a terceros (persona extraa al agresor), es
procedente a su respecto el resarcimiento de los daos.-

3).- Estado de necesidad

Su concepto es dado por el art 34 inc. 3 del Cdigo Penal, en cuanto justifica la conducta
de quien causare un mal para evitar otro mayor inminente a que ha sido extrao.-
O, como se recomend incorporar al Cdigo Civil en las III Jornadas de Derecho Civil
(Tucums 1967): Si alguien se viere constreido a causar a otro un dao para evitar otro
mayor que no tuviere la obligacin de soportar, inminente, al que hubiere sido extrao, le
estar permitido en la medida de lo indispensable.-

Otros casos
Obediencia debida
La obediencia debida supone una orden, emanada del superior jerrquico y legtimo,
competente para emitirla, de cumplimiento obligatorio e inexcusable, en virtud de cuyo
acatamiento se causa un daoPara Soler, el gran penalista argentino, la obediencia debida es
causa de justificacin, borra la antijuridicidad, en cuanto al subordinado le est
expresamente mandado por la ley obedecer.
Su mbito de aplicacin es en la actividad de la administracin pblica, y no creemos que
sus reglas puedan aplicarse a las rdenes provenientes de una autoridad privada.-

Consentimiento de la lesin por el damnificado

A menos que tal consentimiento sea contrario a una prohibicin de la ley, o sea inmoral.- Es
el caso del paciente que admite la amputacin de una pierna como ltimo recurso mdico
para salvar su vida.-
La ley de trasplantes Nro 24.193 admite que los mayores de edad, en determinadas
situaciones pueden autorizar la ablacin .-

Acto de abnegacin
Se configura cuando el estado de necesidad lleva a una persona a causarse un dao a s
mismo, para evitar a otro un dao mayor.- Es el caso de la persona que se arroja al agua
vestida, arruinando su atuendo, para salvar la vida ajena en peligro etc.-
 361

La cuestin que se plantea es la relativa a la posibilidad para el abnegado-daado para

reclamar al beneficiado una reparacin. Gran parte de la doctrina est de acuerdo que le
corresponde una accin por indemnizacin contra el titular de los bienes salvados.-

FACTORES DE ATRIBUCIN
El hecho daoso provoca, fcticamente, la lesin a un sujeto; frente a este fenmeno, el
Derecho se pregunta si es justo que el dao quede a cargo de quien de hecho lo ha sufrido,
o si por el contrario, debe desplazar sus consecuencias econmicas a otra persona. Si no es
justo, impone la obligacin de responder; la razn por la cual produce tal desplazamiento,
es lo que denominamos factor de atribucin. Por ej: si una persona causa dao a otro
injurindolo, es justo que el desprestigio lo soporte la vctima?. El Derecho responde
negativamente y encuentra en la conducta del ofensor la existencia de un animo injuriante
que justifica su obligacin de reparar. Si una caldera explota y causa lesin a otro, el dueo
o guardin de aquella debe reparar pues ha creado el riesgo.-

Concepto:Factor de atribucin es- entonces- la razn suficiente por la cual se justifica que
el dao que ha sufrido una persona se traslade econmicamente a otro.-

Clasificacin de los factores de atribucin :

Los factores de atribucin se clasifican en subjetivos y objetivos.

Los factores subjetivos toman en cuenta la reprochabilidad de la conducta del sujeto

ofensor o daador, sea porque obr descuidadamente (culpa), o porque lo hizo con
intencin daina (dolo).-

Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin esa reprochabilidad sino
alguna otra razn por la cual es justo provocar el desplazamiento; para ello el legislador
tiene en cuenta valoraciones sociales, econmicas, polticas etc.- Son factores objetivos
,entre otros, el riesgo creado; la garanta; la equidad; le deber de seguridad, etc.-

La nocin de culpabilidad
Habamos dicho que los factores de atribucin pueden ser subjetivos y objetivos.-
La culpabilidad, (en sentido amplio), con sus versiones la culpa en sentido estricto, y el
dolo-, constituye el sustento subjetivo de la responsabilidad.-

El previo anlisis de la voluntariedad del acto

La culpabilidad, importa una situacin psicolgica del sujeto, que se traduce en la omisin
de cierta actitud que el Derecho impone a la conducta social. De ah que su estudio
presuponga el de la imputabilidad moral del acto, esto es, en mbito civil, de la
voluntariedad.-
La conducta culpable merece reproche, pero es previo saber si el sujeto, en razn de haber
actuado voluntariamente, es reprochable.-

El acto voluntario como presupuesto de la culpabilidad

Para que se pueda computar la actividad de un sujeto a fin de exigirle la consiguiente
responsabilidad, es indispensable que el agente sea no slo el autor material del
 362

incumplimiento del deber , sino la causa inteligente y libre de ese comportamiento, pues de
otra manera no habra razn suficiente para adjudicarle el hecho como obra suya.. De ah la
necesidad de que el acto de incumplimiento sea obrado por el agente del dao con
discernimiento, intencin y libertad.-
Los actos voluntarios, como dijimos, tienen como componentes el discernimiento, la
intencin y la libertad (arts 897 y 900 C.C.).
Correlativamente el obrar humano puede estar fallado en cualquiera de esos elementos:
Obstan al discernimiento: la minoridad y la enfermedad mental. El sujeto est dotado
de discernimiento para lo actos ilcitos a los 10 aos; y para los actos lcitos a los 14
aos (arts 927 y 127 C.C.), salvo no lo afecte una enfermedad mental permanente o
prdida accidental de la razn (arts 921; 1076;1109 C.C.)
Obstan a la intencin: El error o la ignorancia que recaigan sobre el hecho
principal, sin culpa del autor(arts 929 y 930 C.C,.), as como el error provocado por
el dolo-engao (art 931 C.C.).-
Obstan a la libertad: La fuerza irresistible (art 936 C.C.), o el temor fundado de sufrir
un dao grave e inminente derivado de injustas amenazas (art 937 C.C.), todos actos
que configuran el vicio de violencia.-

CULPA
En el art 512 C.C. encontramos el concepto de culpa: La culpa del deudor en el
cumplimiento de las obligaciones consiste en la omisin de aquellas diligencias que
exigiere la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de
personas, del tiempo y del lugar.-
Refirindose a esta definicin Alterini nos dice: Consideramos a esta definicin
prcticamente impecable. Slo sera objetable, la reiteracin del sustantivo obligacin
y el uso plural diligencias que alude mas bien a tramitaciones, siendo ms propio
hablar de diligencia, lo cual tiene el sentido de cuidado o actividad.-

Especies: Negligencia e imprudencia

Segn Alterini, la culpa puede presentarse en dos versiones: como negligencia y como
imprudencia.
En la negligencia hay de parte del sujeto una omisin de cierta actividad que habra
evitado el resultado daoso.
En la imprudencia, en cambio, el sujeto obra precipitadamente o sin prever
integramente las consecuencias en las que podra desembocar su accin, de por s
irreflexiva.-
Pero, de cualquier manera, sea en uno u en otro caso, ambos se constituyen por la
omisin de las diligencias debidas segn las circunstancias (art 512 C.C.); ya sea porque
el sujeto hizo menos de lo debido (negligencia), o porque se atrevi a hacer ms de lo
debido (imprudencia).-

Elementos de la culpa
La culpa es un tipo de imputabilidad que se caracteriza por dos elementos, ambos de
contenido negativo:
1.- Omisin de las diligencias apropiadas, en la actividad del agente.-
 363

2.- Ausencia de mala fe o mala voluntad: Si se ha llegado al resultado daoso, ste no

ha sido querido por el agente.- Eso otorga al sujeto un tratamiento ms benigno por
parte del derecho, que el que se le da a quien comete el dao intencionalmente.-

Antecedentes histricos. Clasificacin y graduacin de la culpa

En el sistema del Derecho Romano: Completado por los Glosadores , se distinguieron tres
especies de culpa:
d) Culpa grave: que consista en no comprender lo que cualquiera hubiera comprendido
(enorme desaprensin).-
e) Culpa leve: Con dos versiones: * Culpa leve en abstracto, que tomaba como modelo
el buen padre de familia; y * La culpa leve en concreto: cuyo paradigma era la
diligencia del propio deudor en sus dems relaciones.-
Culpa levsima: Agregada por los glosadores. Tomaba como arquetipo a un superhombre,
el muy buen padra de familia, de manera que la mas mnima desatencin, significaba
culpa.-

Criterios de apreciacin de la culpa: Abstracto y concreto( subjetivo y objetivo)

La clasificacin y la graduacin de la culpa en el derecho moderno
Apreciar la culpa es establecer si en un caso concreto, el agente ha obrado
culposamente.-
Se trata de juzgar si para el sujeto era previsible la daosidad de su conducta. Los
criterios de apreciacin de la culpa difieren segn cual sea el sujeto que se tiene en
miras para realizar el juicio de previsibilidad; si un modelo abstracto, o el propio sujeto
actuante.-
Existen diversos criterios para que el juez pueda en cada caso estimar la culpa:
C) Criterio concreto o subjetivo: Compara el proceder del mismo sujeto actuante ante
circunstancias similares a la del hecho daoso.- El juez para determinar el caso
concreto, debe tener en cuenta las circunstancias de la persona. As por ej: No es lo
mismo, la conducta del que ha nacido y vivido siempre en el campo, de la de aqul
que naci y vive en la ciudad.-

D) Criterio abstracto u objetivo: Segn este criterio ha de tomarse en consideracin la

previsibilidad general de un sujeto-modelo o tipo ( por ej: el hombre medio ; el
buen padre de familia; el hombre diligente; el buen profesional etc). La conducta se
valora por comparacin con la de un ente creado intelectualmente por medio de la
abstraccin.- Por ej: para juzgar si un abogado ha llevado un proceso en forma
diligente; el juez toma en cuenta el ritmo al que hubiese trabajado un buen
profesional.-
En la doctrina moderna se acenta la preminencia del criterio objetivo, que tiende a
juzgar la diligencia, prudencia o pericia, en cada caso concreto, atendiendo a un estndar
mnimo de conocimiento o aptitud.-
La previsibilidad objetiva, con su criterio abstracto de comparacin de la actuacin del
agente con la que habra cumplido un modelo, conduce a la graduacin de la culpa.-

Legislacin comparada
 364

Algunos Cdigos modernos como el chileno, colombiano, ecuatoriano etc

siguene el sistema de la clasificacin de la culpa propio del Derecho romano,
que se continu en los antiguos derechos espaol y francs.-
Otros Cdigos abandonan la graduacin de la culpa, pero conservan el tipo
abstracto del buen padre de familia (C.C. Francs); o el modelo de los cuidados
requeridos en las relaciones ordinarias (C.C. Alemn).-

Nuestro Cdigo: adopta una definicin en concreto, ajena a un arquetipo que

sirva como trmino de comparacin.-
Pero como lo aclara Orgaz, existe siempre un trmino de comparacin entre la conducta
real y la debida: no se compara la conducta obrada frente a la obligacin con la actitud
del mismo agente, pues si ste es torpe e inhbil o poco inteligente, su acto tambin lo
ser y, en consecuencia, esto importara, de admitirse la excusa, crear una nueva y variada
fuente de inimputabilidad.-

Prueba de la culpa
Este tema es de gran trascendencia, pues no basta tener derechos consagrados por la ley,
sino que es necesario probarlos.
En principio, el acreedor de la indemnizacin proveniente de un hecho ilcito- cuando la
responsabilidad es subjetiva, esto es fundada en la culpa o el dolo- debe probar la culpa de
aqul a quien le asigne la responsabilidad. En la esfera contractual, de acuerdo con el
concepto clsico, el acreedor estara eximido de esa prueba, pues para liberarse el deudor
esdtara precisado a demostrar- segn fuera- su diligencia o la ruptura de la relacin
causal
La razn de ser de que la vctima de un hecho ilcito deba probar la culpa del autor deriva
de que invoca la existencia de una obligacin nacida con el hecho ilcito pues, antes de
ocurrir, exista tan slo a cargo de aqul el deber general de no daar. Como la culpa
cuando es el factor de atribucin idneo- constituye un elemento del acto ilcito, debe
acreditarla para demostrar su ttulo a la prestacin que pretende del sindicado como
deudor.-
En cambio, en un contrato, como la obligacin strictu sensu preexiste al incumplimiento, y
por lo tanto el acreedor tiene ya ttulo para obtener la prestacin, le bastara acreditar la
existencia del contrato, y el deudor, para obtener el rechazo de la pretensin de aqul,
debera probar- segn los casos-, o que cumpli, o que se liber por caso fortuito o fuerza
mayor, o que obr sin culpa. Si fallara en esta prueba, resultar responsable.-

Excepciones:
Segn Mosset Iturraspe, la formulacin expresada ms arriba no es tan exacta, pues no es
una regla que en la rbita extracontractual la culpa no se presume. Lo cierto que en la
rbita extracontractual el Cdigo establece diversas presunciones de culpa, por ej: el art
1113 C.C. al regular la responsabilidad del dueo o guardin por los daos producidos
por las cosas ( o por el riesgo o vicio de las cosas); el art 1114 C.C. que norma la
responsabilidad de los padres y tutores etc, por los daos producidos por los menores a
terceros; en el art 1127 C.C. se presume la responsabilidad del guardin del animal.-
 365

Culpa civil y culpa penal

Consideramos,que el concepto de culpa es unvoco en el derecho, es decir, tiene en todas
sus aplicaciones el mismo significado ( culpa contractual y extracontractual; culpa civil
y culpa penal) .-
Prueba de ello es que, en el Cdigo Penal la culpa aparece caracterizada como
imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los
reglamentos o de los deberes de su cargo (arts 84 y 94 C.P.). Tales trminos demuestran
que la culpa penal tiene iguales elementos que los eneunciados para la culpa civil, y que
aqulla tambin puede darse en forma e imprudencia o de negligencia.-
La culpa proviene de un acto voluntario, es decir, realizado con los necesarios elementos
internos : Discernimiento, intencin y libertad.- Pero en el acto culposo la voluntad del
sujeto va dirigida hacia su realizacin, mas no a las consecuencias daosas o nocivas.-
Al derecho le basta que el sujeto haya querido el acto para atribuirle las consecuencias
daosas no queridas, si su conducta se ha despreocupado del deber social de ajustarla
de modo de no daar injustamente a los dems (neminem laedere), a travs de la
adopcin de las diligencias necesarias en cada caso.-
La culpa consiste en la omisin de la diligencia exigible al agente; en la conducta
contraria al deber de prevenir las consecuencias posibles del hecho propio; la impericia;
la negligencia o la imprudencia, que impide conducirse de acuerdo con el deber de
respetar las disposiciones jurdicas; la falta del deber de atencin y previsin

Culpa de los auxiliares y de los representantes

Culpa de los representantes: El Deudor puede tambin ser eventualmente obligado a
responder por culpa cometida por sus representantes legales (tutor, curador etc) o
convencionales (mandatarios) al cumplir la obligacin de aqul, como si respondiera por
su propia culpa.-
La solucin afirmativa de la responsabilidad del deudor por la culpa de sus representantes
se impone omo una consecuencia naturala del principio general de la representacin, que
confunde y unifica la personalidad del deudor con la de su representante.-

C) Culpa de los auxiliares (o de los subordinados): Tanto en la rbita contractual como en

la extracontractual, el presunto responsable puede haberse valido de otro sujeto para
la realizacin de la actividad que produjo el dao.-
El problema radica en determinar; en que medida responde el principal en el
cumplimiento de las obligaciones por la conducta de sus auxiliares.-
En nuestro derecho, respecto de la rbita extracontractual, no hay problema, porque
funcionara la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente (art 1113 C.C.)
(Tema que ampliaremos ms adelante).-
Pero respecto a la rbita contractual, no hay una disposicin expresa, como la que tienen
algunos cdigos modernos ( Alemn; Italiano etc).-
Pero, pese a ello el principal tambin responde.-
Varias teoras ha justificado la imputacin al principal por el incumplimiento de los
auxiliares:
1.- La idea de la presuncin de culpa: (culpa in vigilando o in- eligiendo).- La culpa del
dependiente evidencia culpa del principal en haber vigilado deficientemente al auxiliar; o
en la mala eleccin.-
 366

2.- Estructura de la relacin obligatoria: Esta teora se construye sobre dos postulados:
a) Irrelevancia jurdica de la sustitucin, y b) equivalencia de los comportamientos; es
decir que frente al acreedor slo cuenta el comportamiento del obligado originario.-
3.- Idea de la garanta: Ezxiste una prolongacin de la actividad propia del principal,
por la utilizacin de fuerzas ajenas ( el auxiliar o dependiente es la longa manu-
prolongacin del principal) ( Consideramos que srta es la teora que fundamenta este tipo
de responsabilidad).-
4.- Riesgo creado:Otros autores han fundamentado esta la responsabilidad del principal
en esta teora, y agrega , que para que exista esta responsabilidad, deben reunirse los
siguientes requisitos: a.- El dao debe derivar del incumplimiento.- b.- El dao debe
haber sido causado por la conducta de los auxiliares.- c.- Y ser imputable a ttulo de dolo
o culpa de los auxiliares.-

Culpa de la vctima: a) Riesgo aceptado; b) Actos de altrusmo

El Cdigo se refiere a la culpa de la vctima, en materia de responsabilidad
extracontractual, en el art 1111 C.C. . El hecho que no cause dao a la persona
que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone
responsabilidad alguna.
La misma solucin se reitera en el art 1113 . La obligacin del que ha causado un
dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
[En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o
guardin, para eximirse de responsabilidad, deber demostrar que de
su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el
riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de
responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por
quien no debe responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o
guardin, no ser responsable.] (parrafos agregados por ley 17.711.)
Es decir: la vctima debe soportar el dao sufrido por ella misma en razn de su culpa.
Esta culpa opera como una causa extraa al hecho del autor (concausa), que suprime o
desva el curso de los sucesos y genera una relacin causal propia que resulta ajena a la
responsabilidad de dicho autor.

Riesgo aceptado: En ciertasd circunstancias la aceptacin de riesgos por parte de la

vctima incide sobre su derecho a la indemnizacin. Pero, para esclarecer la cuestin, es
menester formular estos distingos, de acuerdo con la opinin de Orgaz:
1.- Hay aceptacin impropia de riesgos cuando una persona asume un peligro del que
nadie es particularemente responsable : una operacin quirrgica; un partido de rugby. En
estos casos, el someterse a tal riesgo impropio no configura culpa, si el cirujano, o el
jugador de rugby- en esos ejemplos- causan un dao por culpa, no cabr limitar la
responsabilidad que les compete.-
2.- Hay, por el contrario, aceptacin propiamente dicha de riesgos cuando la vctima
asume el peligro inherente a la cosa o la actividad ajena que le produce el dao. Por ej: si
sube a un automvil conducido por un ebrio, o utiliza una escalera ajena que est
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manifiestamente deteriorada. En tales casos hay cierta dosis de culpa de parte del
aceptante del riesgo, que excluye o disminuye su derecho a la indemnizacin.-

Actos de altrusmo: En ciertas circunstancias el sujeto realiza actos de abnegacin o

altrusmo, de resultas de los cuales sufre un dao.-
En principio, no corresponde considerar que tales actos signifiquen culpa de la vctima,
de manera que cabe la resarcibilidad del dao a cargo del beneficiario de esos actos. Pero,
en cambio hay un acto imprudente (culposo) si se afronta un peligro desproporcionado
con el fin perseguido; esto ocurrira, por ej, si alguien se arrojase a una catarata para
salvar un perro ajeno.- Si, por un lado, el Derecho no puede alentar la conducta de quien
se desentiende del mal ajeno, no puede tampoco impulsar actos irreflexivos de
temeridad.-

DOLO
Distintas acepciones
Segn el diccionario de la lengua espaola, la palabra dolo, significa: Astucia,
artificio, usados para engaar a otro. Maquinacin o fraude encaminado a arrancar a otro el
consentimiento en un negocio jurdico.-
El dolo, en el derecho tiene fundamentalmente tres acepciones:
d) El dolo como vicio de la voluntad: Es el engao que se emplea para mover a alguien
a consentir en la formacin de un acto jurdico que, sin ese dolo no habra sido
celebrado o lo hubiera sido en condiciones diferentes. Es el dolo que falsea la
intencin de ese agente y que ste podra aducir para obtener la anulacin del acto
celebrado con ese vicio ( arts 931 y 933 C.C.)
e) En materia de actos ilcitos: Lo caracteriza el art 1072, segn el cual el delito civil
es el hecho ilcito cometido a sabiendas y con intencin de daar.-
f) En el incumplimiento de las obligaciones : No est defindo en el Cdigo. Se
interpreta que consiste en la intencin deliberada de no cumplir. En tal especie de
dolo el querer jurdicamente relevante se endereza hacia no cumplir, pudindolo
hacer, no es menester a diferencia del delito civil- que haya intencin de daar.-

Dolo eventual
Hay dolo indirecto o eventual cuando el sujeto no tiene la voluntad concreta de daar,
pero no descarta que se pueda producir dao y, a pesar de ello, contina adelante. En este
caso, si se hubiera reprsentado la efectividad del dao, igualmente habra continuado su
obrar, desentendindose de aqul; es el caso del conductor del mnibus que se
despreocupa de la circunstancia de que algn peatn se cruce en su camino y, pese a que
se representa la posibilidad de tal cruce, contina igualmente conduciendo a excesiva
velocidad. Pero no est plenamente convencido de la produccin de dicho resultado, ya
que de estarlo habra omitido el acto.-
En estas circunstancias , una parte de la doctrina entiende que el dolo eventual debe
asimilarse en sus consecuencias jurdicas al dolo directo.-
Pero otra parte importante de la doctrina (Alterini) entiende que en razn de que el art
1072 C.C. exige la intencin nociva (o voluntad de daar), el hecho cometido con dolo
eventual estara englobado genricamente en la nocin de culpa extracontractual.-
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Culpa con representacin ( o culpa conciente)

En este caso el sujeto culpable obra con la esperanza de que el dao no se producir:
confa en su pericia, o en su buena estrella.- Por ej: Si una persona, con el fin de cobrar un
seguro incendia su casa ,donde se encuentra su mujer, pero lo hace con la esperanza que
nada le ocurrir a su esposa.; quien, sin embargo muere en hecho- Este caso tambin se
encuadra en los cuasidelitos (lcitos culposos)

Dolo de los auxiliares

Mencionamos anteriormente que el principal responde por la culpa del dependiente, tanto
en la rbita contractual como en la extracontractual. Tambin responde por el dolo de los
auxiliares (conf. Art 1113 C.C.).-
El principal responsable por el hecho doloso de su auxiliar ( o dependiente), debe todas
las reparaciones de naturaleza civil ( no las sanciones penales) que, en razn del hecho
ilcito (cometido en ejercicio o con ocasin de sus funciones art 43 C.C.) considerado
en s mismo, podan ser reclamadas a su autor. En consecuencia debe reparar no slo el
dao material, sino tambin el moral.-
Responde, como el autor doloso, de las consecuencias inmediatas y mediatas, y an de las
casuales si el autor las tuvo en miras ( conf. Arts 521, 904 y 905 C.C.)

Culpa grave y dolo

El Cdigo Civil se desentiende- en general- de la clasificacin y de la graduacin de la
culpa. No obstante hay ciertas culpas que son graves porque demuestran una mxima
desaprensin.-
La culpa grave tradicionalmente ha sido asimilada al dolo, lo cual es lgico, pues de otro
modo, sera fcil eludir las responsabilidades emergentes de ste probando, precisamente,
que por haber habido mxima desaprensin propia, no ha existido dolo.- Pero esto (segn
Alterini) rige en la responsabilidad contractua; pues en la extracontractual slo hay delito
mediante el dolo directo cierto.-

Causas excluyentes de culpabilidad: Error, intimidacin y violencia fsica

(Ver ms arriba en esta bolilla El acto voluntario como presupuesto de la culpabilidad)

IMPUTACIN OBJETIVA
Con anterioridad hemos analizado el significado y la importancia que tienen en la
actualidad los llamados Factores objetivos de atribucino de imputacin objetiva.
Ahora profundizaremos sobre algunos de ellos.-

Teora del Riesgo creado

Riesgo: es la eventualidad posible de que un dao acaezca. Es la contrapartida de la
vulnerabilidad del hombre. Riesgo-vulnerabilidad son las dos caras de una misma moneda.
Esta base, por s sola, no podra justificar una atribucin de resdponsabilidad, pues el
riesgo es una contingencia natural de la vida, y la vulnerabilidad una caracterstica del
hombre; en cambio s es razn suficiente para el desplazamiento de la carga econmica
del dao, el haber credao o repotenciado el riesgo, u obtener de l un beneficio.- Las dos
 369

variantes del riesgo como factor de atribucin son, entonces: a) El riesgo creado; y b) El
riesgo provecho.-
a.- El riesgo creado: En este caso, el deber de reparar se imputa en razn de ciertas cosas
que, introducidas en la sociedad crean riesgo, es decir que, potencialmente son
peligrosas. La razn por la cual se hace responsable a quien ha creado el riesgo
repotencia, o aumenta la posibilidad del acaecimiento del dao (por ej: el dueo de un
establecimiento industrial que coloca en l una cakldera, aumenta la posibilidad que un
accidente ocurra)

b.- Riesgo provecho: Josserand dice; Todo el que crea un riesgo introduciendo en la
sociedad un elemento virtual de dao del cual aprovecha, debe, si ese riesgo se conreta, y
produce un dao,soportar el peso de su reparacin .- Es justo que as suceda, pues quien
obtiene ventajas econmicas tiene que soportar las prdidas que ocasiona.-
El art 1113 del Cdigo Civil
El art 1113 del Cdigo Civil dipone: La obligacin de quien ha causado un dao se extiende a los
daos que causaren..... las cosas de que se sirve o tiene a su cuidado..... Si el dao hubiere sido causado
por el riesgo o vicio de la cosa ( el dueo o guardin) slo se eximir total o parcialmente de
responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no deba responder.-
La nocin de garanta
En la rbita extracontractual, es frecuente que un sujeto se obligue para el supuesto que
otro no cumpla; existen para esto algunas figuras tpicas como por ej: la fianza, la
clusula penal; el aval etc.-
A veces el obliado por otro suple el incumplimiento especfico ( por ej: contrato de fianza);
otras indemniza el dao (clusula penal otorgada por terceros). Se trata de garantas
fundadas en la voluntad de las partes.-
En la rbita extracontractual, es la ley la que atribuye a ciertos sujetos el carcter de
garantes por la actividad daosa de otros. As por ej: cuando un dependiente causa un
dao, el ordenamiento jurdico extiende la responsabilidad al principal con el fin de
conseguir un responsable solvente.-
El legislador toma en cuenta razones econmicas. En este caso la ley parte de lo que
normalmente ocurre, que los dependientes no tienen bienes suficientes para cubrir los
daos que ocasionen. La justicia no se satisface con sindicar a alguien como responsable,
sino que exige procurar que el dao sea efectivamente reparado; de cualquier modo, puede
ocurrir que en algunos casos ello no se logre por insolvencia del garante legal, por lo
que el moderno derecho de daos busca sustitutos tales como los fondos de garantas, los
seguros obligatorios, etc.-

Nocin de solidaridad (Seguros;fondos de garanta,seguridad social,

asuncin de daos por el Estado)
Las ideas contemporneas preconizan como mecanismo idneo para posibilitar la
realizacin individual en el contorno social, un criterio solidarista.-
a) El seguro es un instituto adecuado a la idea solidarista; el asegurado mediante el
pago de una prima, obtiene que el asegurador cubra el dao que l sufre; y como
esa reparacin se solventa mediante el pago de la masa de las primas, el dao
individual resulta distribudo entre todos los aseguardos.-
b) La importancia del seguro ha sido encomiada reiteradamente, sostenindose la
necesidad de seguros obligatorios para el desarrollo de mltiples actividades, como
 370

los que existen en caso de muerte de trabajadores en relacin de dependencia

(decreto 1974/74), o para los accidentes nucleares (ley 17.048).-
c) Pero, en ciertas ocasiones quien resulta demandable, no est aseguardo, o lo est
insuficientemente (caso de infraseguro); o el autor es indeterminado o insolvente , de
manera que el damnificado no lograra la reparacin del dao sufrido, produciendo
una grave injusticia; por lo que se hace necesario la creacin de un fondo de
garanta, que permitira a la vctima lograr el resarcimiento del dao con fondos
administrados por el Estado, y formados por el aporte solidario de todos los que
desarrollan dicha actividad asegurada.-
d) Cuando se trata de daos derivados de circunstancias excepcionales, como por
ejemplo catstrofes, suele intervenir el Estado, que los asume, y reparte entre los
contribuyentes y los distribuye, porque las desgracias de los particulares deben ser
sobrellevadas solidariamente por el grupo (Villey).-

Por ej: la ley 20.007 facult al P:E: para otorgar subsidios a las vctimas de hechos terroristas. La ley
23.466 concedi pensiones a favor de familiares de las vctimas de desaparecidos . Subsidios a favor de
damnificados- por das materiales y personales- por el atentado terrorista a la D.A.I.A. , y de la A.M.-I.A.
(ao 1994)

Indemnizacin de equidad
La equidad es un principio fundamental del derecho; es uno de los valores que consagra el
ordenamiento jurdico por el cual dentro del marco de posibilidades interpretativas
ofrecidas por la ley, el juez elige la que logra mayor justicia en el caso concreto. Es una
justicia situada en las circunstancias particulares del caso.-
Ya hemos visto, que salvo casos particulares el Cdigo Civil utiliza, en general, un sistema
de imputacin subjetiva, es decir, que el acto que genera responsabilidad debe ser
realizado con discernimiento, intencin y libertad, por lo que, en principio el sujeto
inimputable o con voluntad viciada, no responde. Estos hechos cometidos por quienes
carecen de discernimiento intencin, o libertad son llamados actos involuntario (art 921
C.C.); por ej: Los actos ilcitos cometidos por el menor de 10 aos, y por el demente, y en
principio no producan obligacin alguna (art 900 C.C.),sin perjuicio de la
responsabilidad del padre, curador o tutor.- Y aunque en la primera parte del art 907
permita reclamar una indemnizacin solamente en el caso de que por ese hecho
daosoel autor se hubiera enriquecido- y en ese monto-;esta accin ,en realidad, estaba
fundada en el enriquecimiento sin causa, y no especficamente en la
responsabilidad.-.De lo cual, si el incapaz mataba, no responda ; pero si robaba, deba
restituir el bien tomado (pues habra enriquecimiento sin causa)
Paralelamente, y para enmendar la injusticia a la que este sistema conduce en algunos
casos, existe otros de imputacin objetiva, regulado por el art 907 C.C.
Por ejemplo: Un demente que posee bienes de fortuna mata a un obrero, padre de varios
hijos. De conformidad a las normas generales nada debera reparar, pues su acto es
involuntario por carecer de discernimiento;
No obstante, la equidad reclamaba una reparacin, dado que entre dos inocentes,
uno que ha sufrido el dao y otro que lo ha provocado, la balanza deba inclinarse a favor
del primero, mxime si el segundo tiene amplias posibilidades econmicas, y el otro una
situacin econmica difcil.-
 371

Es por ello que la ley 17.711 agreg al art 907 el segundo prrafo, que se refiere a esta
indemnizacin de equidad, basado en un factor de atribucin objetivo, expresando: Los
jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao,
fundados en razn de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del
autor del hecho y la situacin personal de la vctima
La ley 17711 no estableci la responsabilidad del loco o del menor de 10 aos, sino tan
slo una equitativa indemnizacin. Y no es lo mismo ser responsable que ser deudor de
una indemnizacin equitativa, ya que en este caso se desecha todo anlisis subjetivo, para
tomar solo en cuenta la relacin causal, y las condiciones cicunstanciales establecida en el
art de mencin.-
Otra caracterstica interesante que se fija en el nuevo agregado del art 907, es que deja al
criterio del juez la fijacin de esta indemnizacin de equidad (Los jueces podrn.., por
lo tanto no estn obligados a otrorgarla.-

EL ABUSO DEL DERECHO

Concepto y antecedentes:
Sentada la necesidad de afirmar enrgicamente la existencia , valor y respeto que se le debe
dar a los derechos subjetivos, es necesario que se establezcan recaudos frente a los excesos
en que se suele incurrir en el ejercicio de esos derechos subjetivos. Pues si bien, el derecho
les reconoce un fin til y justo, suele ocurrir que segn las circunstancia y las intenciones
que mueven al titular del derecho subjetivo, ese ejercicio puede tornarse injusto en alguna
de sus consecuencias, no previstas por el legislador. Y, si bien es legtimo usar de los
derechos que la ley otorga, no lo es abusar de ellos.-
El ejercicio abusivo o antifuncional de un derecho propio contrara el fin para el cual ese
derecho ha sido reconocido por el ordenamiento jurdico.-
El art 1071, prr. 2 del C.C. (texto segn ley 17711) acoge normativamente la prohibicin
del abuso en el ejercicio de los derechos propios. Se reputa por esa norma abusivo el
ejercicio de un derecho consagrado por la ley cuando contrara los fines que ella tuvo en
mira al reconocerlos o cuando excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.-
Hay autores que incluyen el acto abusivo o excesivo, como una de las fuentes de las
obligaciones. Aunque, nos adelantamos a decir que, la mayora de los autores entiende que
el ejercicio abusivo de los derechos no constituye una fuente autnoma de obligaciones,
sino que es un hecho ilcito con caractersticas especiales ( pues se comete un ilcito
ejerciendo un derecho propio), y por lo tanto est encuadrado como fuente de las
obligaciones dentro de la categora de los actos ilcitos.(art 499 C.C.).-

El abuso del derecho implica una violacin solapada del ordenamiento jurdico; y por lo
tanto si produce daos , generar para el titular del mismo la obligacin de : cesar en ese
ejercicio abusivo del derecho o, de reparar el dao causado con su proceder.
La teora del abuso del derecho constituye indudablemente uno de los captulos ms
apasionantes de la ciencia jurdica contempornea.-
Es evidente que si una persona ejercita un derecho en forma antisocial, el sentimiento
jurdico no puede permanecer indiferente ante la conducta abusiva del titular de ese
derecho, y debe reprimirlo, pues el acto abusivo consumado en perjuicio de terceros no
debe ser protegido.-
 372

La esencia de la teora del abuso del derecho, consiste en el repudio de la nocin

individualista de que el ejercicio de un derecho nunca puede engendrar responsabilidad
para su autor. Esta nueva teora, sienta esta premisa: los derechos no facultades absolutas;
no son prerrogativas individuales que cada uno utiliza a su antojo; sino que tienen un
lmite: el derecho de los dems; concepciones sociales, que deben realizarse en un cierto
modo, con cierto espritu: socialmente.-
Ejemplos de abuso del derecho:
Propietario que costruye en su terreno un alto muro, con el slo propsito de perjudicar al vecino quitndole
la vista que este tena al mar; o la luz del sol.-
Propietario de un terreno que hace una excavacin, sin ningn inters para l, y con la sla intencin de cortar
una corriente subterrnea de agua que pasa por el terreno vecino, perjudicndo as a su dueo.- etc
Antecedentes:
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables que expresan: quien usa
de su derecho, a nadie lesiona; y, no hay que ser indulgente con la maldad,la teora fue
admitida en el Derecho Romano a travs de textos de Gayo y de Paulo.
Para Josserand, tambin fue conocida y aplicada en el Derecho francs.En nuestro Derecho
patrio, si bien la Partida 7, Ttulo 34 de la Ley 14 (non faze terto a otro, quien usa de su
derecho), pareciera repudiarla expresamente, otras disposiciones atenan ese alcance, de
modo que tambin ha sio inducida la existencia del principio que veda los actos abusivos en
la antigua legislacin espaola (conf. Part. 3,Tt. 32, leyes 13 y 19)

En nuestro pas
Vlez, siguiendo una postura individualista, redact as el art 1071 del Cdigo Civil: El
ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin no puede constituir
como ilcito ningn acto.-
En la nota al art 2513 observaba que los excesos en el ejercio del dominio son en verdad
las consecuencias inevitables del derecho absoluto de propiedad y siendo la propiedad
absoluta, confiere el derecho de destruir la cosaEntendiendo que toda restriccin
preventiva tendra ms peligros que ventajas.-

A partir de Segovia, otros autores (Lafaille, Spota, Llambas; Borda etc), se inclinaron por
otra interpretacin menos literal. Sus principales argumentos fueron:
1.- Cuando se ejercita un derecho en forma irregular, y con ello se causa un dao, su
autor debe responder con fundamento en los principios generales que gobiernan la
responsabilidad en el Cdigo Civil; especialmente los arts 1068 y 1109.-
2.- Existen en el Cdigo otras disposiciones que, aunque aisladas, significan un repudio
al ejercicio abusivo de ciertas prerrogativas: las de los arts 1620,1638,1739,1978,2611 a
2660 etc.-
3.- La remisin hecha por el art 16 C.C. a los principios generales del derecho, debe
incluir al que prohibe el ejercicio abusivo de los derechos.-
4.- El art 953 impide quye los hechos contrarios a las buenas costumbres puedan ser
objeto de los actos jurdicos.. Por implicancia queda tambin vedado el ejercicio abusivo de
los derechos.-

La jurisprudencia,en un principio, aplic con todas sus consecuencias el art 1071 C.C.
(Texto original de Vlez), y restringi el alcance de la teora , exigiendo el propsito nocivo
 373

o la falta de motivos legtimos. Pero, despus de una lenta evolucin, se fue admitiendo
paulatinamente la teora del acto abusivo.-
El Anteproyecto de Bibiloni rechaz expresamente la teora en el art 411.
El Proyecto de 1936 elimin el art 411 de Bibiloni y el art 1071 del Cdigo, sin aportar
solucin a la cuestin.-
El Anteproyecto de 1954, en cambio, consagr la teora, caracterizndo como abusivo el
ejercicio de un derecho, cuando contrare las exigencias de la buena fe o los fines de su
reconocimiento.-

Finalmente, la ley 17711 sustituy el art 1071 y lo reemplaz por el siguiente: El

ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no
puede constituir como ilcito ningn acto
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que
contrare los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres

Concordantemente, fueron reformados los arts. 2513, 2514 y 2618 del Cdigo Civil.
Posteriormente hizo aplicacin de este principio el art. 68 de la ley 20.744 (Ley de
Contratos de Trabajo).-

Efectos del acto abusivo:

Los principales efectos del acto abusivo son:
1.- despojar de toda virtualidad al acto desviado- desmantelando as sus efectos-;
2.- impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en manifiesto abuso de
derecho;-( improponibilidad objetiva de la accin)-;
3.- generar el derecho al resarcimiento de los daos

Fundamento de la responsabilidad:
El proceder abusivo es, por lo pronto, ilcito en sentido objetivo.-
En cuanto al factor de atribucin corresponde formular estas precisiones:
c) El efecto impeditivo de las virtualidades del abuso no exige la culpabilidad; por ej: si
alguien produce ruidos excedentes de la normal tolerancia entre vecinos (art 2618
C.C.), aunque sea sin culpa, corresponde suprimirlo.
d) Pero la indemnizacin slo procede cuando promedia el factor subjetivo
(culpabilidad) conforme a los principios generales, a menos, que pueda resultar
aplicable la imputacin objetiva que resulta del art 113 del Cdigo Civil.-

Otros supuestos
Responsabilidad derivada de la lesin autorizada a un derecho ajeno
Hay caso en que la ley autoriza a invadir la esfera de derechos ajenos. Pero si, como
consecuencia de ello se causa un dao, debe resarcrselo. Por ej: de acuerdo al art 3077, el
propietario de una heredad, que tiene que reparar su casa, puede hacer pasar sus obreros por
la del vecino, pero deber reparar el perjuicio que le causa.- El fundamento radica en las
exigencias de justicia conmutativa: aqul que ha salvaguardado un inters propio en
perjuicio de los derechos de otro, aunque con autorizacin, debe ser obligado a resarcir.-
 374

BOLILLA XVIII U.C. STA FE

Reparacin del dao

Habamos sealado que el dao ocupa el espacio central de la estructura de la
responsabilidad civil.
La existencia del dao genera una reaccin del Derecho, que en un primer momento pone
en funcionamiento el sitema resarcitorio, surgiendo la obligacin de reparar al lesionado.
La reparacin o resarcimiento desempea una funcin de equilibrio o nivelacin ante el
detrimento sufrido.
Pero una visin amplia del problema, que parte modernamente de la idea delo Derecho de
daos como sistema de proteccin de las personas, no limita el enfoque solamente al resarcimiento por
el dao causado. El sistema de la responsabilidad civil debe en rigor de verdad, concretar la realizacin
de la regla que impone el deber de no daar (alterum non laedere). Para ello, adems de procurar la
reparacin de todo el dao injustamente sufrido, es necesario que manifieste su eficacia asimismo en
forma preventiva, dirigindose prioritariamente a evitar que toda amenaza de dao llegue a
concretarse; o a hacer cesar las consecuencias daosas de un hecho, que de no detenerse continuaran
producindo esos efectos nocivos.(Esta funcin preventiva se observa especialmente en materia de
daos a intereses colectivos o difusos).
En sntesis, el dao como presupuesto de la responsabilidad, genera una fuerza de reaccin
de tipo jurdica, consistente en : a) Un resarcimiento; y b) la posibilidad de prevenir daos
futuros.

Concepto: La indemnizacin consiste en la reparacin del dao.

A esta indemnizacin tiene derecho el acreedor de una obligacin contractual como efecto
anormal que lo satisface por equivalente. Y en la rbita extracontractual es el contenido de
la obligacin a cargo del responsable, nacida del hecho ilcito generador de un dao.

Sistemas:
La pregunta que se plantea es: Cules son los daos que deben repararse?. Hasta dnde
se extiende la responsabilidad del deudor?
Las repercusiones directas, indirectas o casuales de un acto cualquiera suelen ser infinitas.
Entonces: hasta qu momento podemos imputar las consecuencias de un acto a su autor?.
La realidad social, dice Llambas, no es simple sino compleja, es decir, los hechos no
aparecen perfectamente dibujados sino que de ordinario integran un conjunto o masa de
acontecimientos que actan como factores determinantes, condicionantes o coadyuvantes
de sucesivos fen`menos y que se interfieren recprocamente en sus respectivas derivaciones
de manera de presentar un panorama borroso que dificulta la apreciacin del nexo de
causalidad existente entre los hechos. Estas dificultades se plantean con respecto a la
imputabilidad de los actos en general, sea que se trate de las consecuencias del
incumplimiento de las obligaciones o de los actos ilcitos.

Segn Orgaz se pueden distinguir tres sitemas en torno a la extensin de la reparacin del
dao, segn tengan en cuenta o no, como circunstancia determinante la subjetividad del
responsable:
 375

a) Sistema objetivo: Representado por el Cdigo Civil alemn: 1- En la rbita

contractual el obligado debe reponer el estado que existira si la circunstancia
que obliga a la indemnizacin no se hubiera producido; y en la extracontractual
debe indemnizar a la vctima el dao causado. El carcter objetivo de este
sistema est determinado porque el grado de subjetividad del agente- dolo o
culpa- no influye para calibrar la medida de los daos resarcibles.
b) Sistema subjetivo: Segn el cual la extensin de la responsabilidad vara segn el
grado de la falta: es ms intensa cuando hay dolo y menos cuando slo hay
culpa. Las imputabilidad depende de la previsibilidad de las consecuencias por
el autor del incumplimiento o del dao; por tanto, no se tiene responsabilidad por
las consecuencias indirectas, casuales o remotas de los actos.
c) Sistema mixto: El Derecho argentino se subsume en este sector (establecido en el
Cdigo Civil francs); sobre todo porque atribuye extensin distinta al deber de
reparar en los incumplimientos contractuales dolosos y culposos; si bien, en la
rbita extracontractual no existe diferencia de rgimen en cuanto a la extensin
de la reparacin ( en principio en la responsabilidad extracontractual, se
responde objetivamente por el dao efectivamente sufrido sea porque se haya
obrado con culpa o con dolo), si bien existen algunos matices que agravan la
situacin cuando es provocado por dolo del agente.

Determinacin de la indemnizacin. Criterios (Objetivo y subjetivo)

a) En el dao material: Se han propuestos dos criterios: el del valor objetivo y el del valor
subjetivo.
Valor objetivo: Este criterio indica que debe tomarse en consideracin, como norma
general, el valor corriente de la cosa o servicio destrudo o deteriorado, es decir el
valor de la misma en el mercado (valor de compra).
Valor subjetivo: Esta procedimiento aconseja tomar en cuenta el valor que las cosas
tenan para el mismo damnificado en funcin de su concreto patrimonio y actividad
(valor de uso personal); ste es el valor de su inters.
La mayora de las veces estos valores no suelen coincidir, las circunstancias
patrimoniales de la persona del damnificado marcan la apreciable diferencia que puede
existir entre el valor objetivo y subjetivo de la cosa ( por ejemplo; la destruccin de un
automvil no es igual para un fabricante, un vendedor, o un simple usuarios del mismo),
tambin las fluctuaciones de mercado pueden cifrar diferencias entre los dos valores
descriptos
Se ha dicho que el principio del inters exige que el criterio a tomar en consideracin
sea el subjetivo, resulte superior o inferior al valor general o de cambio.. De todos
modos el criterio objetivo es una pauta orientadora del perjuicio experimentado por el
damnificado, en tanto no se acredite otra circunstancia.
Otra doctrina, por el contrario, entiende que la evaluacin del dao material debe
realizarse con un criterio predominantemente objetivo (Mosset Iturraspe).
Lo que se discute tambin, es si el valor de afeccin puede ser tomado en cuenta para
determinar la indemnizacin pecuniaria por el dao patrimonial. El valor de afeccin es
que tiene orgen en los sentimientos del damnificado respecto de la cosa daada o
 376

destruda ( por ejemplo; la casa fruto de un largo sacrificio familiar etc). La naturaleza
de este perjuicio, en la medida que no representa sino un malestar espiritual en la
persona de la vctima, slo puede encontrar posibilidad de resarcimiento en la esfera del
dao moral, nunca en el campo del perjuicio material.
Por ltimo se ha sealado que debe privar el criterio subjetivo cuando el dao lo
constituye la afectacin a la capacidad o aptitud laborativa de la vctima (Orgaz). En
esta especie de dao, debe tomarse en especial consideracin la profesin,edad, salud,
etc, del damnificado a fin de establecer la justa indemnizacin que repare el perjuicio
sufrido.

b) En el dao moral:
Juegan aqu idnticos criterios de apreciacin.
El criterio subjetivo, toma en cuenta al mismo damnificado, al dolor por l experimentado,
de acuerdo a su sensibilidad y dems circunstancias particulares; configura una apreciacin
en concreto.
El criterio objetivo: tratar de evaluar cual es el dolor que experimenta el hombre medio
o cual es el sufrimiento normal u ordinario que se padece ante determinada accin
nocible; se efecta una apreciacin en abstracto, sobre la base de un modelo, si bien terico,
extrado de la experiencia corriente: el hombre medio o el sufrimiento comn o normal.
Algunos autores entienden que en este tipo de daos debe privar la apreciacin en concreto,
subjetiva, para establecer su existencia y magnitud, sin descontar la pauta orientadora del
criterio objetivo referido.

Reparacin integral (El principio de la reparacin plena)

Hemos dicho ya que en el sistema alemn rige el criterio objetivo de al Reparacin
integral, principio que se aplica tanto a la responsabilidad contractual como
extracontractual. Y para determinar en que momento se detiene la responsabilidad del
deudor, la juris prudencia alemana acepta hoy, la doctrina de la causa adecuada, para
establecer de qu consecuencias se responde.

En nuestro derecho
Mientras que en materia de hechos ilcitos (rbita extracontractual) rige el principio de la
reparacin integral(que significa que se responde siempre de las consecuencias inmediatas
como de las consecuencias mediatas, y an de las casuales, si se las tuvo en miras); en el
incumplimiento de las obligaciones (rbita contractual), si se actu con culpa se responde
de las consecuencias inmediatas y necesarias; y si se actu con dolo los daos e intereses
comprendern tambin las consecuencias mediatas.

Dice Alterini: El llamado principio de la reparacin integral es enunciado con esta

expresin: debe repararse todo el dao, no ms all del dao, pero todo el dao.
Sera ms conveniente hablar de reparacin plena, entendindose por tal la que condice
con la plenitud propia de cada ordenamiento jurdico, la que se obtiene segn lo que cada
ordenamiento jurdico atribuye al causante del dao. Eso y nada ms.
La regla general es que el responsable debe resarcir todo el dao causado ilcitamente.
 377

El principio de la reparacin integral ( o plena), encuentra fundamento legal en los arts

1068, 1069.1071,1079,1109 y concs. Del Cdigo Civil, y tiende a colocar al damnificado
en una situacin equivalente a la que se encontraba antes de ocurrir el hecho daoso.

Excepcin a la reparacin plena:

1. Disminucin de la reparacin, en base a la equidad: A veces, empero, la vctima
no obtiene tal reparacin plena. Ello ocurre cuando se le disminuye, computndo la
situacin patrimonial del deudor (art 1069 C.C.), cuestin que analizaremos luego.
2. Los daos punitivos ( ms que la plena reparacin): Los daos punitivos son
sumas de dinero que los tribunales mandan a pagar a la vctima de ciertos ilcitos, que se
suman a las indemnizaciones por daos realmente experimentados por el damnificado, y
estn destinadas a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos similares
en el futuro (Pizarro)

Rubros de la cuenta indemnizatoria

Cuando se reclama judicialmente la indemnizacin, por lo general se agrupan las
pretensiones en tres rubros fundamentales:
a) Capital: En tal rubro se incluyen los diversos daos por los que se demanda (por ej:
Dao emergente y lucro cesante).
b) Intereses (Frutos civiles que devenga un capital). En este caso se refiere a los
intereses indemnizatorios o moratorios. Segn Orgaz estos intereses se deben como
reparacin de una productividad frustrada (por ej: la deuda de dinero incumplida,
al verse frustrada en la posibilidad de producir ganancias generar intereses de este
tipo). Se deben desde la mora del deudor y, en la rbita extracontractual, aunque no
hayan sido reclamados, desde la produccin del dao.
c) Costas: Tambin en la indemnizacin se incluyen las costas. Se consideran costas
a los gastos causados u ocasionados por la sustanciacin del proceso, y los que se
hubiesen realizado para evitar el pleito, mediante el cumplimiento de la obligacin.
Involucran honorarios profesionales, impuestos de justicia, as como otros gastos.

Requisitos del dao resarcible:

Para que exista dao resarcible es necesario que se renan los siguientes requisitos:
1. Lesin a un inters valioso para el reclamante: Debe haberse afectado un inters
relevante para el afectado. Antes se deca que deba afectar a un inters jurdicamente
protegido. Aunque en la actualidad, aunque no se trate de un inters especficamente
protegido por la ley, siempre que sea valioso para la vctima , ste debe ser indemnizado.

2. El dao debe ser cierto: En cuanto a su existencia misma. No debe ser eventual o
hipottico. El dao cierto supone una existencia real o, al menos, la probabilidad
suficiente de una existencia futura (se incluye el dao actual y el dao futuro cierto).
3. El dao debe ser subsitente: Debe mantenerse al momento de su cmputo (sentencia o
acuerdo de partes). O sea que si ya ha sido reparado por el responsable, el damnificado no
podr reclamar su indemnizacin. Pero jurdicamente se considera susbsistente, en el caso
 378

de haberlo reparado el mismo damnificado, que tiene en este caso accin contra el
responsable.
4. El dao debe ser propio: o personal del reclamante. Ello no quita que una persona
resulte damnificada indirectamente. Por ej: Producto de un accidente en la ruta queda
incapacitado un actor que est rodando una pelcula. Damnificado directo es el actor, pero
indirectamente sufre un dao indemnizable el productor. (El art 1079 C.C. admite el
resarcimiento del dao indirecto).
5. Dao significativo: La indemnizacin solo cabe cuando el dao tiene importancia o
relevancia, lo cual descarta la rerabilidad del dao insignificante.
6. Relacin causal relevante: Son resarcibles los daos que tengan una relacin de
causalidad adecuada con el hecho que lo provoc.

Prueba de la existencia y la cuanta del dao, y Facultad judicial

a) Prueba de la existencia:La prueba de la existencia del dao incumbre al damnificado,

pues la indemnizacin carece de sentido si aqul no es demostrado.Al actor le
corresponde probar sus daos y no simplemente haber sido vctima de alguna
abstracta situacin perjudicial. Para acreditar el dao, el accionante puede utilizar todos
los medios de prueba contemplados en el art 1190 del Cdigo Civil para los contratos,
como asimismo todos los previstos en los respectivos Cdigops Procesales locales, sin
limitacin alguna, atento a que se trata de prueba de hechos.
Presunciones de daos: No obstante, en ciertas circunstancias el dao es presumido. Se
trata de los casos de daos que son consecuencia inmediata del hecho generador, de la
clusula penal, de la sea, de las deudas por intereses en las obligaciones de dar sumas
de dinero. Etc.
En algunos casos la ley establece una presuncin de daos del tipo juris tantum ( donde
quien pretenda eximirse del pago de la indemnizacin deber probar que el hecho que
comprometi su responsabilidad civil no ha tenido ninguna incidencia econmica en el
patrimonio del reclamante). As sucede concretamente en los casos de homicidio, pues
la ley presume que a raz de ese hecho ciertos familiares sufren tres tipos distintos de
perjuicios: * Los gastos hechos en asistencia del muerto.* Los gastos efectuados en su
funeral, y * Todo lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del
muerto (art 1084 C.C.), lo cual se extiende a todos los herederos forzosos por la
mencin ms lata del art 1085 del C.C.Esta excepcin es otorgada a estas personas en
razn del estrecho vnculo que tenan con la vctima, atento a que se presume con
relacin a todos ellos la existencia de un perjuicio cierto dejando librado a la prudencia
de los jueces, la fijacin del monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla.

b) Prueba de la cuanta: Una vez probado el dao, resulta mucho ms fcil la acreditacin
de su cuanta, pues, el juez en la sentencia fijar el monto de la indemnizacin, que ser:
1) Lo reclamado por el demandante, si estuviese justificado su monto (probada su
cuanta); o, 2) Cuando su monto no haya sido acreditado, el juez ser el encargado de
estimarlo prudentemente.

Prueba y evaluacin del dao:

 379

Valorizacin y evaluacin: Dice Alterini Valorizar significa determinar el valor de un

bien. Pero la asignacin de un valor exige el empleo de algn instrumento de medicin que
permita establecer su magnitud.. La moneda es una medida comn de los valores y,
consiguientemente sirve para determinar el valor, para evaluar.
En consecuencia, evaluar tiene el significado de cuantificar monetariamente, esto es, de
medir un valor, expresndolo en cierta moneda.
Pero cuando un valor es medido en moneda, es menester realizar dos precisiones
elementales: 1) De que moneda se trata (peso, dola etc) y, 2) En qu momento se realiza
esta medicin, porque todas las monedas sufren en alguna medida- el proceso de prdida
del poder adquisitivo o depreciacin

Modos de evaluar el dao

La evaluacin del dao puede ser:

1) Evaluacin legal:
La determinacin del resarcimiento es legal, cuando la propia ley establece la cuanta
de la indemnizacin debida al acreedor (damnificado), o fija el monto mximo o
mnimo de la misma. Es lo que ocurra, por ejemplo en las indemnizaciones por
accidentes de trabajo, que son establecidas por la ley 24.028.O los daos por
accidentes aeronuticos tarifados por el Cdigo Aeronutico.Etc.

2) Evaluacin convencional
La valuacin es convencional cuando se practica de comn acuerdo por el damnificado y
el responsable. Tal convenio, por lo general, importar una transaccin. (Bolilla XIV)-
Tambin es convencional la valuacin anticipada del posible dao futuro que las
partes convienen mediante una clusula penal (arts 655 y 656 C.C.) (Analizada en la
Bolilla V).

3) Evaluacin judicial:
A falta de determinacin de la cuanta del dao, por va legal o convencional, la valuacin
se hace por el juez con arreglo a las probanzas del juicio.

4) Evaluacin arbitral:
Sea por medio de rbitros, de amigables componedores o de peritos rbitros.
En tanto los rbitros son de Derecho, los amigables componedores laudan segn su saber y entender, y los peritos rbitros deben tener
especialidad en la materia y se pronuncian sobre cuestiones de hecho concretadas expresamente.
La actuacin de ste tipo de rbitros, para la evaluacin de un dao puede estar
establecida para ciertas situaciones, por, : los respectivos Cdigos de procedimiento; a
veces por el propio Cdigo Civil ( arts 1627 y 1634 para la locacin de servicios o de
obra) etc.

Fecha de la evaluacin:
En principio el dao debe ser evaluado a la fecha de la sentencia, o la fecha ms prxima a
ella. La juris prudencia consagra esta solucin.
 380

Ello es lgico, pues la sentencia es la oportunidad procesal de fijar la cuanta del dao ms
cercana a la fecha del pago de la indemnizacin por el responsable.
Excepciones: En ciertos casos, sin embargo, la determinacin del quantum debido es
efectuada con relacin a otra poca:
Si el deudor debe cosas inciertas fungibles, pues la evaluacin, en su caso, es
hecha al tiempo del incumplimiento.
Si el dao represent un valor mayor en tiempo anterior al de la sentencia.(por ej:
una obra de arte que al momento de su robo vala ms que al momento de la
sentencia que fija el monto de la reparacin.
Cuando se trata del incumplimiento de la obligacin de escriturar un inmueble.
Cuando por culpa del propio damnificado no se lo indemniz con anterioridad.
Incidencia de la ley 24.283: Esta ley dispone que la indemnizacin no puede exceder el
valor real y actual de la cosa o bien, o prestacin, al momento del pago.

La reparacin del dao moral:

El texto originario del art 1078 del C.C. caracterizaba al dao moral como el causado a la
persona molestndole en su seguridad personal, o en el goce de sus bienes, o hiriendo sus
afecciones legtimas. Tal caracterizacin es sustancialmente apropiada.
El dao moral, que se proyecta sobre derechos subjetivos extrapatrimoniales sea que el
hecho generador acte sobre un derecho patrimonial, o sobre un derecho extrapatrimonial-,
consiste en el sufrimiento causado como dolor, o como dao en las afecciones ( ej: el dao
sufrido en el honor, por efecto de calumnias e injurias- Art 1099 C.C.).

Viabilidad de la indemnizacin por dao moral: La suma de dinero otorgada a una persona
que sufre un dao moral constituye una verdadera indemnizacin, no una pena o sancin
para el daador.
En virtud de ello los principios que gobiernan el resarcimiento del dao material debern,
en lo posible, regir la reparacin del dao moral, entre ellos la frmula del resarcimiento
integral.
Pero en razn de la naturaleza de este dao y de las distintas funciones que el dinero como
tal puede asumir, vale efectuar las siguientes consideraciones.
La moneda, adems de ser instrumento de medicin, es instrumento de cambio; de all que
cuando el dao recaiga sobre un bien susceptible de ser evaluado pecuniariamente, el pago
de la indemnizacin significa sustituir o cambiar el bien daado por un equivalente, el
dinero.
El pago de una indemnizacin en esas condiciones reviste el carcter de una compensacin.
Pero cuando el dao recae sobre bienes insusceptibles de traduccin econmica, ya se
afecte la seguridad personal o las afecciones legtimas, la suma de dinero dada en carcter
de indemnizacin no podr jams constituir un equivalente.
Ello porque lo afectado es inmensurable e insustituble; as las dos funciones; de medicin
y de cambio de la moneda, se revelan inidneas para resolver la situacin.
All cobra significacin una tercera funcin de la moneda: la satisfactoria.
Nos encontramos entonces que la suma que indemniza un dao moral juega un rol
satisfactorio; y esto quiere decir que el damnificado recibir el monto dinerario a fin de que
el empleo del mismo pueda proporcionarle alguna satisfaccin que mitigue, de algn modo,
el dolor causado por el hecho ilcito.
 381

De esta manera la reparacin satisfactoria deber comprender todas las consecuencias

dolorosas inmediatas y mediatas del hecho que les dio causa. Desde esta posicin deber
tomarse en cuenta el desequilibrio espiritual padecido, dejndose de lado, en principio, la
falta cometida y las caractersticas del agente daoso.
Pero, Cul ha de ser el criterio para la fijacin de la indemnizacin?. Cul la pauta que
d la posibilidad de establecer una correspondencia entre el dao sufrido y la satisfaccin
debida?
Debe mirarse a la vctima misma del perjuicio, para establecer que monto dinerario
cumplira esa finalidad para l; o al modelo abstracto del hombre corriente y lo que
satisface a ste?.
Nos inclinamos, como ya lo establecamos en puntos anteriores, por el criterio concreto, es
decir, observndo a la vctima particular del caso, como ha sido afectada en su siquis por el
hecho daoso, y como ha repercutido en su sensibilidad. Aunque como pauta orientadora
vale el criterio abstracto que tiene en cuenta como se afecta por un hecho daoso, el
hombre medio o comn.

Extensin del resarcimiento en la responsabilidad extracontractual:

Nos ocuparemos ahora de qu daos deben ser reparados por el responsable, en el caso de
la rbita extracontractual, es decir de la responsabilidad derivada de los hechos ilcitos.
Para no reiterar el anlisis de este tema, recurrir a Extensin del resarcimiento en la rbita
extracontractual en la Bolilla V.

Reparacin en los supuestos de daos a la persona

.

Responsabilidad por los delitos. Concepto de delito:

Nuestro Cdigo Civil en el art 1072, nos da el concepto de delito: El acto ilcito ejecutado
a sabiendas y con intencin de daar la persona o los derechos de otro, se llama en este
Cdigo delito
La rbita delictual est caracterizada por un especfico elemento intencional: el dolo.
El dolo configurativo del delito civil exige la concurrencia de dos extremos, que aparecen enunciados en el art
1072 C.C. con la conjuncin copulativa y: a) la ejecucin del acto a sabiendas; b) la intencin de daar.
Esta circunstancia es determinante para calibrar la extensin de la responsabilidad

del delincuente civil.

Daos abarcados por la responsabilidad por delitos civiles

Por de pronto el delito civil responsabiliza por los daos inmediatos y mediatos
previsibles, al igual que el deber de reparar en el caso de cuasidelito.
 382

En razn de l se responde adems, por los daos mediatos previstos, en los trminos
del art 904 C.C.. Como el dolo presupone la accin a sabiendas y con intencin de
daar (art 1072 C.C.), la previsin del resultado daoso genera el consiguiente deber
de reparar.
Cuando el resultado ha sido objetivamente imprevisible (casual), pero subjetivamente
tenido en miras por el autor del delito civil, ste carga con las consecuencias (art 905
C.C.)
La sancin es indudablemente severa, pero justa. Con la ms reprobable de las
intenciones el sujeto dirige su accin a un resultado daoso, y el encadenamiento
material de los sucesos responde a una hilacin imprevisible que, a pesar de ello,
deriva en el resultado que constituy la finalidad del obrar. La finalidad malfica (dice
Alterini) corrompe la cadena causal, y con tal de que el hecho originario opere como
condicin sine qua non del resultado, ste le es atribuido al autor doloso.
Elementos.
Los elementos del delito son:
a) Violacin de una ley: entendiendo por ley toda disposicin obligatoria, decreto,
reglamento, ordenanza etc.
b) Dolo del autor; es decir, su intencin de daar.
c) Dao causado a terceros: ya sea en su persona o en sus bienes.
d) Relacin de causalidad: entre el hecho o la omisin delictuosa y la lesin o dao
originado.
Agreguemos que el dolo es el factor que diferencia a los delitos de los cuasidelitos. Los
restante elementos son comunes.
Delito civil y delito penal
El delito civil se diferencia del delito penal por lo siguiente:
1. El delito civil se caracteriza por la intencin de cometer el acto contrario a la norma.
En cambio, el delito penal es todo acto previsto y penado por la ley penal, sea
intencional o culposo (debe estar tipificado). De esta divergencia conceptual resulta que
mucha veces un hecho importa un delito penal pero no uno civil y viceversa. Por ejemplo:
un homicidio culposo, tal como el que resulta de un accidente de trnsito, es un delito penal
pero no civil; es un tpico cuasidelito en lo civil.
2. El delito civil exige siempre la existencia de un dao causado a terceros.
El delito penal puede quedar consumado sin que tal dao exista. Por ejemplo:
tentativa de robo, que tambin es punible en lo penal.
3. En el delito civil, la finalidad es reparar el dao experimentado por el ofendido.
En el delito penal, es castigar con una pena al ofensor.
4. La accin de reparacin de un hecho ilcito civil no queda extinguida con la muerte
del culpable, puesto que la obligacin de reparar pasa a sus herederos.
En lo penal, la muerte del imputado extingue la accin penal, pues la pena es de
carcter eminentemente personal.
Extensin del resarcimiento en los delitos: principio general
El delito civil es una tpica fuente de obligacin referente a la indemnizacin del dao
causado por el autor del hecho.
 383

Dice el art 1077 C.C.: Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que
por l resultare a otra persona
Esa obligacin de indemnizar tiene un fundamento evidente: el autor del delito ha obrado
conscientemente el dao ajeno, y con la intencin de causarlo.
La indemnizacin originada en la comisin de un delito civil es la ms amplia que el
derecho de daos conoce:
Abarca los daos que sean consecuencia inmediata o mediata del delito (conf.
Arts 903 y 904 C.C. tema ya analizado), y hasta las consecuencias
casuales,cuando debieron resultar segn las miras (art 905 C.C. ya visto)del
agente.
La indemnizacin proveniente de un delito civil se integra con la reparacin del
dao moral que hubiere sufrido la vctima.
Mientras la indemnizacin originada en un cuasidelito puede ser disminuida
teniendo en cuenta, de acuerdo a la equidad, la situacin patrimonial del daador
( conf. Art 1069 C.C.), pero este beneficio no se acuerda, cuando el hecho daoso
es un delito civil.
Consideracin de ciertos supuestos en particular
Con respecto a ciertos supuestos particulares de delitos, el Cdigo dedica los arts 1084 a
1095 al tratamiento de los delitos contra las personas y de los delitos contra la propiedad.
Estos artculos enuncian concretamente cuales daos, en relacin causal jurdicamente
relevante con el hecho antecedente, integran el contenido de la reparacin. Por lo dems,
deben estar integrados con los principios generales de regulacin del tema.
Analizamos los delitos contra las personas (homicidio, lesiones, contra la libertad, contra la
honestidad, contra el honor), y contra la propiedad (hurto, defraudacin, dao).
Homicidio
El homicidio acaece cuando una persona da muerte a otra, ya sea que hubiese obrado con o
sin intencin. Quedan, entonces comprendidos en esta figura, el homicidio simple, culposo,
doloso, preterintencional, parricidio, etc.
La accin para reclamar la indemnizacin por los perjuicios ocasionados en el homicidio, la
aptitud jurdica para alegarla y la extensin de la misma, surgen del juego de los arts 1077,
1078, 1079, 1084 y 1085 del Cdigo Civil.
El art. 1079 C.C. establece: La obligacin de reparar el dao causado por un delito
existe, no slo respecto de aqul a quien el delito ha damnificado directamente, sino
respecto de toda persona, que por aqul hubiese sufrido, aunque sea de una manera
indirecta.Es decir que, toda persona que haya sufrido un dao a raz del homicidio, tiene
accin para ser indemnizado.
El dao derivado del homicidio puede presentarse bajo su faz material o moral; en ste
ltimo supuesto, la legitimacin activa (el derecho para reclamar la indemnizacin por
dicho perjuicio), se encuentra limitada por imperio del art 1078 C.C., a los herederos
forzosos.
En cambio estn legitimados activamente para reclamar el perjuicio material padecido
ejercitando la accin a ttulo personal los damnificados indirectos: el cnyuge, los hijos los
padres, como as tambin los hermanos y dems parientes sin limitacin de grado y dems
personas, que sin tener ningn vnculo de parentesco con el muerto, hayan sufrido un
perjuicio de naturaleza patrimonial.
 384

Pero veamos en particular la situacin de cada uno de estos legitimados activos a travs del
prisma de las normas especiales del Cdigo::
Dice el art 1084 C.C.: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la obligacin de
pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que
fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la
prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla
Y el art 1085, expresa: El derecho de exigir la indemnizacin de la primera parte del
artculo anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all se trata.
La indemnizacin de la segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge
sobreviviente, y por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito
como autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo
Como puede apreciarse, el art 1084 hace referencia a la viuda, y el art 1085 al cnyuge
sobreviviente; otra discordancia radica en que por el art 1084 aparte de la viuda slo
compete el derecho a ser indemnizado a los hijos del muerto, mientras que el art,
siguiente extiende la legitimacin activa a todos los herederos necesarios del muerto,
comprendindose a los ascendiente y descendientes.
La jurisprudencia ha reconocido legitimacin activa a todos los que acrediten haber sufrido
algn dao, sean familiares o extraos; pero el legislador consider puntualmente la
situacin de la viuda e hijos del muerto (art 1084 C.C.), o la del cnyuge sobreviviente
y los herederos necesarios del muerto (art 1085 C.C.).
El reparo del Codificador en estos legitimados no tiene otra razn que la de considerar que,
segn lo que de ordinario ocurre, es la viuda o el cnyuge y los hijos del muerto, que
son asimismo sus herederos necesarios, los que padecen superlativamente las
consecuencias del homicidio.
La muerte de alguna de las personas que sostienen material y moralmente el hogar muestra
al cnyuge sobreviviente y a los hijos como los primeros afectados. De all que quepa
hablar de damnificados presuntos, es decir de legitimados que pueden invocar una
presuncin juris tantum de dao en caso de homicidio. No necesitan demostrar el dao
padecido por la muerte, ya que la ley lo presume: la viuda e hijos menores del difunto
(Mosset Iturraspe, Llambas etc). Otros juristas entienden que gozan de esta presuncin
tambin los hijos mayores del muerto (Trigo Represas, Borda etc).
Nuestra jurisprudencia ha entendido en innumerables ocasiones que, en la presuncin del
dao, tambin debe computarse al otro cnyuge es decir al marido cuando la vctima
directa del homicidio fue la esposa (ya que la madre , efecte o no tareas remunerativas,
aporta con su esfuerzo material en el hogar, un significativo valor de naturaleza pecuniaria,
cuya prdida representa un perjuicio para el viudo y sus hijos menores- la sola condicin de
ama de casa importa una forma de trabajo y aporte econmico).
El dao que presume la ley consiste en la privacin de lo que fuere necesario para la
subsistencia. O sea, todo gasto que sea menester realizar para proveer al sostenimiento del
damnificado, en la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, habitacin, vestuario y
asistencia en las enfermedades. Tambin deben considerarse comprendidas las necesidades
morales y culturales.
Con relacin a estos daos presuntos, el art 1084 deja librado a la prudencia de los jueces
fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla
Lesiones
Dice el art 1086: Si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la indemnizacin
consistir en el pago de todos los gastos de la curacin y convalecencia del ofendido y de
 385

todas las ganancias que ste dej de hacer hasta el da hasta el da de su completo
restablecimiento
El damnificado directo por ese delito es la vctima de las lesiones. Los damnificados
indirectos son quienes a causa de ese hecho sufren un menoscabo en su patrimonio (por ej:
el pariente de un accidente que resulta privado de la ayuda econmica que ste le pasaba)
Se ha dicho que el precepto del art 1086 es superfluo (pues su preceptiva ya estaba
comprendida en general en el art 1069 C.C., que establece que se deben indemnizar todos
los daos emergentes como el lucro cesante), e insuficiente, ya que no considera los
daos referidos a la incapacidad laborativa permanente, parcial o total del lesionado, que
constituye el dao mayor resultante del delito.
Delitos contra la libertad
El Cdigo Civil trata de este delito en el art 1087, disponiendo: Si el delito fuera contra la
libertad individual, la indemnizacin consistir solamente en una cantidad
correspondiente a la totalidad de las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da
que fue plenamente restituido a su libertad;
Para la configuracin de este delito es indiferente el medio empleado para su comisin
( psquico o fsico), que sea producto de una accin o de una omisin, que la persona sea un
particular o un funcionario etc. Por lo que dice la ltima parte del art. la indemnizacin
consistir.......a la totalidad de las ganancias que cesaron..., pareciera que solo se
indemniza el lucro cesante.
Sin embargo, no cabe suponer que el responsable quede exento de la reparacin de otros
perjuicios que no sean las ganancias dejadas de percibir, como por ejemplo el dao
emergente (por ej: gastos para descubrir su paradero; o la prdida padecida por la vctima
por los deterioros de los bienes desatendidos). De all entonces que la interpretacin de la
norma deber efectuarse ms all de su expresin literal y deber resarcirse cualquier dao
patrimonial sufrido por la vctima como consecuencia del delito.
Tampoco se discute la reparabilidad del dao moral sufrido por la vctima, que ante todo
significa un avasallamiento de la dignidad humana.
Delitos contra la honestidad
La proteccin jurdica en este tipo de delitos se centra en valores como la fidelidad, reserva
y normalidad sexual de las personas, as como en la decencia sexual pblica; es decir
tutelndose distintos aspectos de la honestidad como atributo de la persona o de la
sociedad.
Expresa el art 1088: Si el delito fuere de estupro o rapto, la indemnizacin consistir en el
pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con el
delincuente. Esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por
medio de violencias o amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer
honesta, menor de dieciocho aos.
De acuerdo al artculo, el matrimonio posterior de la vctima con su ofensor que sea factible
por no mediar impedimentos, extingue la accin civil (como tambin la penal), ya que, si
bien el matrimonio no vuelve las cosas a su estado anterior, entienden las diversas
legislaciones, que el matrimonio en stas situaciones sera una especie de indemnizacin
satisfactoria-
El art. menciona cuatro figuras delictivas: estupro, violacin, rapto y seduccin. Este ltimo
delito es puramente civil, pues no tiene correspondencia en el orden penal, tambin, el
Cdigo Penal establece otras figuras delictivas que el Cdigo Civil no menciona, como el
 386

adulterio, la corrupcin, ultraje al pudor, abuso deshonesto, ejecucin de exhibiciones

obscenas, etc. Esta omisin no significa que tales delitos penales no configuren actos
ilcitos civiles: la incriminacin penal demuestra la ilicitud civil.
Los delitos contra la honestidad suelen originar daos materiales de importancia en la salud
fsica, como los derivados de los riesgos propios del embarazo y el alumbramiento; adems
gastos por honorarios mdicos, parteras, internacin, gastos de farmacia, etc. Pero son ms
graves los daos psquicos que suelen seguirse de una violacin, de un estupro, o de un
rapto.
El Cdigo se limita a establecer la obligacin del pago de una suma de dinero a la
ofendida (art 1088 C.C.), pero ello debe interpretarse con un criterio amplio,
comprendiendo la reparacin de todo el dao patrimonial y moral que la vctima pueda
haber sufrido como consecuencia del hecho, siguindose el principio de la reparacin
integral
Contra el honor
El concepto de honor puede entenderse en dos sentidos: a) En el objetivo: consistente en la
reputacin, el buen nombre o fama que se goza ante los dems, y b)en el subjetivo: , en el
sentimiento de la estimacin que la persona tiene de s misma en relacin con su propia
conciencia moral.
Nuestro Cdigo Civil trata de estos delitos en los arts. 1089 y 1090, refirindose a
calumnias e injurias, el primero; y acusacin calumniosa el segundo: ste ltimo- como
ocurra con el de seduccin -, es puramente civil, no contemplndolo el Cdigo Penal.
La primera de las normas sealadas, dice: Si el delito fuere de calumnia o injuria de
cualquier especie, el ofendido slo tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria,
si probase que por la calumnia e injuria le result algn dao efectivo o cesacin de una
ganancia apreciable en dinero, siempre que el delincuente no probare la verdad de la
imputacin.
El delito de calumnia consiste en atribuir falsamente a otro la comisin de un delito doloso,
o una conducta criminal dolosa, aunque sea indeterminada (art 109 C.Penal). El de injuria
se configura cuando se deshonrare o desacreditare a otro (art 110, mismo Cdigo).
En el caso de calumnias, si quien las manifest prueba la verdad de sus dichos, se exime de
responsabilidad (exceptio veritatis); no as en el caso de injurias, ya que aqu lo que existe
son manifestaciones de actos deshonestos, que caen en la rbita privada de los hombres, y
por dicha razn nadie est autorizado a revelarlos si no se tiene justa causa para hacerlo.
Cabe decir, tambin que la retractacin por el demandado de la falsedad de su afirmacin
calumniosa o injuriosa para el ofendido, que constituye una excusa absolutoria en materia
penal, no detiene la accin civil, ya que la retractacin no es otra cosa que la admisin
por el acusado de la existencia y realidad de la injuria o calumnia.
En cuanto a los daos susceptibles de reparacin en estos delitos civiles, el art 1089
pareciera restringirse al dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero
(dao emergente y lucro cesante) que probase el ofendido. Sin embargo, se admite que el
autor del hecho deber reparar tambin el dao moral ocasionado; mxime existiendo una
norma como la del art 1099 que reza: Si se tratare de delitos que no hubiesen causado
sino agravio moral, como las injurias o la difamacin, la accin civil no pasa a los
herederos y sucesores universales, sino cuando hubiese sido entablada por el difunto, este
perjuicio a diferencia del material, no necesita ser probado, pues se evidencia con la sola
comisin del delito que lgicamente ha tenido que lastimar los sentimientos de la vctima.
 387

Por su parte el art 1090 C.C. habla de otro delito civil, la acusacin calumniosa, que es una
especie de calumnia que recibe en el Cdigo Civil un tratamiento particular. La norma
expresa: Si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente, adems de la
indemnizacin del art anterior, pagar al ofendido todo lo que hubiere gastado en su
defensa, y todas las ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa,
sin perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere....
Este delito excede al del art 1089, puesto que en este caso su autor a puesto en marcha el
rgano jurisdiccional con una accin (demanda) injusta, que provoca en la vctima la
necesidad de realizar gastos para poder probar su inocencia (abogados, peritos, elementos
tcnicos de probanzas etc). En este caso el autor del delito conoce la falsedad del acto
denunciado, es decir acta con dolo.
En cuanto al dao moral, la vctima tiene el derecho a reclamar su indemnizacin en los
mismos trminos que en el art anterior (calumnias e injurias).
Contra la propiedad:
El Cdigo contempla bajo la denominacin delitos contra la propiedad, los delitos de
hurto, en el cual involucra el de robo; defraudacin, identificado como de usurpacin de
dinero; y dao.
Hurto
Establece el art 1091 C.C.: Si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al
propietario con todos sus accesorios, y con la indemnizacin de los deterioros que tuviere,
aunque sean causados por caso fortuito o fuerza mayor.
Por hurto se entiende el apoderamiento ilegtimo de la cosa ajena, con o sin violencia en las
cosas o las personas. O sea que a diferencia del Cdigo Penal, el Cdigo Civil engloba bajo
la denominacin de hurto, las figuras penales de hurto y robo.
Pero adems de los daos que deben ser reparados segn el art mencionado, el perjudicado
podr reclamar la reparacin de todo otro dao material sufrido, como el lucro cesante a
raz del no uso de la cosa hurtada o robada , y el agravio moral si cupiere (conf. Arts 1069 y
1078 y concordantes del C.C.).
Por ltimo el art 1092 seala: Si no fuere posible la restitucin de la cosa hurtada, se
aplicarn las disposiciones de este captulo sobre la indemnizacin del dao por
destruccin total de la cosa ajena, en cuyo caso,la indemnizacin consistir en el pago
de la cosa destruida (art 1094 C.C.).
El delito de defraudacin ( llamado en el Cdigo Civil usurpacin de dinero):,
Es tratado en el art 1093 C.C., en estos trminos: Si el delito fuera de usurpacin de
dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza desde el da del delito.
Se critica el nombre dado por Vlez a este delito civil, y adems, que la solucin del
artculo respecto del dao resarcible es injustificablemente restrictiva al referirse solamente
a los intereses de plaza desde el da del delito, debiendo en consecuencia tambin
responderse de todo dao material o moral causado por el delito (Conf. Arts 1069,1078 y
1079 C.C.).
El delito de dao
Se encuentra previsto en el art 1094 C.C. y que dice: Si el delito fuere de dao por
destruccin de la cosa ajena, la indemnizacin consistir en el pago de la cosa destruida;
si la destruccin de la cosa fura parcial, la indemnizacin consistir en el pago de la
diferencia de su valor actual y el valor primitivo
 388

La nocin de dao es comprensiva de la destruccin de una cosa, como as tambin de su

inutilizacin y desaparicin. Como la cosa desaparecida, inutilizada o destruida no pudo ser
aprovechada, se impidi darle el destino que ella tena por su titular, etc; tal perjuicio
deber tambin ser reparado, como as tambin el dao moral padecido por la vctima.
Lo mismo cabe tambin apuntar para el caso de destruccin parcial, donde se podr
solicitar la reparacin de todos los dems daos materiales y morales sufridos por la
vctima., a consecuencia del delito.
Pluralidad de responsables: solidaridad
Cuando el delito es obra comn de varias personas, todas responden solidariamente por los
daos que han contribuido a causar.
Expresa el art 1081 C.C.: La obligacin de reparar el dao causado por un delito pesa
solidariamente sobre todos los que han participado en l como autores, consejeros o
cmplices, aunque se trate de un hecho que no sea penado por el derecho criminal
La ley, como observamos pone en un pie de igualdad a todos los que han participado del
hecho:
Autor: o sea quien lo ha cometido, o cooperado en su realizacin compartiendo la
autora del hecho.
Consejero: es el que incita o induce a la ejecucin del delito.
Cmplice: es quien presta una cooperacin indirecta, no necesaria, que facilita la
comisin del delito.
Accin recursoria
La solidaridad no da lugar a accin recursoria. Es decir que el autor, cmplice o consejero
que por efecto de la solidaridad haya abonado el total de la indemnizacin, no puede
reclamar de todos los dems responsables solidarios, el reintegro de la parte proporcional
de lo que correspondera a cada uno. Dice el art 1082 C.C.: Indemnizando uno de ellos todo
el dao, no tendr derecho para demandar a las otros las partes que les correspondieren.

Responsabilidad por los actos ilcitos culposos (Cuasidelitos)

Concepto de cuasidelito
El cuasidelito es el acto ilcito ejecutado sin intencin de daar, pero ha sido obrado con
culpa (conf art 512 C,C,), o porque el dao injustamente sufrido por alguien deriva del
riesgo creado, o por la garanta que asume el principal por los hechos de su
dependiente,etc.
El Cdigo Civil no los define. Se limita a legislar sobre Las obligaciones que nacen de los
hechos ilcitos que no son delitos, en el Libro II, Seccin II, Ttulo IX. Los califica,
empero, por omisin, en cuanto considera dos tipos de hechos ilcitos: los que son delitos, y
los que no lo son.
Como el art 1072 C.C. define al delito por la intencin de daar que exige para su
tipificacin, todo hecho ilcito que no sea obrado con dolo es un cuasidelito para la
terminologa con que cuadra interpretar el Cdigo Civil -, que presenta como elemento
subjetivo la culpa, o como factor de imputacin de responsabilidad el riesgo creado (art
1113 C.C.), o an la garanta.
La orientacin moderna en la materia tiende a suprimir el distingo entre delitos y
cuasidelitos. En la legislacin comparada se propicia, en general, unificar los regmenes de
responsabilidad del delito y el cuasidelito, en un rgimen comn de hechos ilcitos.
Elementos
 389

Como especie que es del gnero acto ilcito, el cuasidelito participa de todos los elementos
esenciales comunes a dicho gnero, (con una sola variante que es lo que los caracteriza- el
factor de atribucin), a saber:
Transgresin legal: ( o incumplimiento objetivo); consiste en la infraccin al
deber, en este caso a travs de la violacin del deber general de no daar
(naeminem laedere)
Un factor de atribucin de responsabilidad; esto es , una razn suficiente para
asignar el deber de reparar al sujeto sindicado como deudor. Que en el caso de los
cuasidelitos pueden ser subjetivos (culpa- art 512 C.C.), o factores objetivos
(riesgo creado art 1113 C.C. , la garanta etc).
El dao: que consiste en la lesin a un derecho subjetivo o a un inters valioso de
la vctima.
Una relacin de causalidad, adecuada entre el hecho y el dao; es decir, que
pueda predicarse del hecho que es causa (fuente) de tal dao.
Sin la concurrencia de estos cuatro presupuestos o elementos no hay responsabilidad
cuasidelictual, que de lugar a resarcimiento.
Rgimen jurdico aplicable
La obligacin de reparar los daos ocasionados por cuasidelitos es regida por las mismas
disposiciones relativas a los delitos del derecho civil (conf. Art 1109 C.C.).
La reforma de la ley 17711, con los prrafos que agreg al art 1113 C.C. (Daos causados
con las cosas; o las responsabilidades objetivas: Por riesgo creado, o derivada de la garanta
del principal por los hechos cometidos por el dependiente), desarticul el sistema antes
vigente, de modo tal que en la actualidad la aplicabilidad del art 1109 C.C. ha quedado
marginada nicamente a los casos de daos causados sin intervencin de cosas

Divergencia con el rgimen de los delitos: Extensin del resarcimiento. Accin recursoria.
Analizaremos primeramente las diferencias en el Cdigo de Vlez y luego con las reformas
introducidas por la ley 17711.
En el Cdigo de Vlez, se sealan las siguientes diferencias:
a. Solidaridad: La responsabilidad de los cointervinientes en un cuasidelito no era
solidaria, conforme a la doctrina de los arts 701, 1108,1121 y su nota, 1135 y 1661;
mientras que la obligacin de reparar el dao causado por un delito pesa solidariamente
sobre todos los que han participado en l como autores, consejeros o cmplices (art 1081
C.C.)
b. Agravio moral: Para un sector de opinin, slo el delito civil, que a la vez lo fuera de
derecho criminal, generaba la obligacin de reparar el dao moral.
c. Modo de reparar: Para un criterio, la reparacin en especie proceda en los
cuasidelitos, pero no en los delitos.
d. Responsabilidad de la persona jurdica: Para una corriente de opinin, la persona
jurdica solo responda extracontractualmente en caso de cuasidelitos civiles.
e. Extensin del resarcimiento: Era claramente distinta en caso de delitos y de
cuasidelitos, incluso en cuanto a las consecuencias casuales causadas por el delito (art 906,
texto anterior)
En el Cdigo reformado por la ley 17711
Subsiste la disparidad de rgimen concretada en:
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Solidaridad: La ley 17711, a travs de la derogacin del art 1108, de la remisin

genrica del art 1109, 2do prrafo; y del agregado hecho a ste (cuando por
efecto de la solidaridad derivada del hecho de uno de los coautores hubiere
indemnizado una parte mayor que la que le corresponde, podr ejercer la accin
de reintegro),consagra, por implicancia, la solidaridad de los cointervinientes
no coautores- en un cuasidelito, sin perjuicio de la correspondiente accin de
regreso.
Extensin del deber de reparar: Con mucha menos nitidez subsiste la diferencia
de rgimen en cuanto a los lmites asignados a la responsabilidad delictual y
cuasidelictual ( ver en Bolilla V)
Atenuacin de la indemnizacin: Ello es posible, en razn de la equidad, solo en
los casos de cuasidelitos, en lo que cabe a mrito de lo dispuesto en el art 1069
C.C., considerar la situacin patrimonial del deudor.

Responsabilidad por el ejercicio abusivo de los derechos

Concepto de abuso del derecho
(Reiteramos el anlisis que hiciramos de esta figura, en la Bolilla III)
Sentada la necesidad de afirmar enrgicamente la existencia, valor y respeto que se le debe
dar a los derechos subjetivos, es necesario que se establezcan recaudos frente a los excesos
en que se suele incurrir en el ejercicio de esos derechos subjetivos. Pues si bien, el derecho
les reconoce un fin til y justo, suele ocurrir que segn las circunstancia y las intenciones
que mueven al titular del derecho subjetivo, ese ejercicio puede tornarse injusto en alguna
de sus consecuencias, no previstas por el legislador. Y, si bien es legtimo usar de los
derechos que la ley otorga, no lo es abusar de ellos.
El ejercicio abusivo o antifuncional de un derecho propio contrara el fin para el cual ese
derecho ha sido reconocido por el ordenamiento jurdico.
El art 1071, prr. 2 del C.C. (texto segn ley 17711) acoge normativamente la prohibicin
del abuso en el ejercicio de los derechos propios. Se reputa por esa norma abusivo el
ejercicio de un derecho consagrado por la ley cuando contrara los fines que ella tuvo en
mira al reconocerlos o cuando excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
Hay autores que incluyen el acto abusivo o excesivo, como una de las fuentes de las
obligaciones. Aunque, nos adelantamos a decir que, la mayora de los autores entiende que
el ejercicio abusivo de los derechos no constituye una fuente autnoma de obligaciones,
sino que es un hecho ilcito con caractersticas especiales (pues se comete un ilcito
ejerciendo un derecho propio), y por lo tanto est encuadrado como fuente de las
obligaciones dentro de la categora de los actos ilcitos.(art 499 C.C.).
El abuso del derecho implica una violacin solapada del ordenamiento jurdico; y por lo
tanto si produce daos, generar para el titular del mismo la obligacin de: cesar en ese
ejercicio abusivo del derecho o, de reparar el dao causado con su proceder.
La teora del abuso del derecho constituye indudablemente uno de los captulos ms
apasionantes de la ciencia jurdica contempornea.
Es evidente que si una persona ejercita un derecho en forma antisocial, el sentimiento
jurdico no puede permanecer indiferente ante la conducta abusiva del titular de ese
derecho, y debe reprimirlo, pues el acto abusivo consumado en perjuicio de terceros no
debe ser protegido.
 391

La esencia de la teora del abuso del derecho, consiste en el repudio de la nocin

individualista de que el ejercicio de un derecho nunca puede engendrar responsabilidad
para su autor. Esta nueva teora, sienta esta premisa: los derechos no facultades absolutas;
no son prerrogativas individuales que cada uno utiliza a su antojo; sino que tienen un
lmite: el derecho de los dems; concepciones sociales, que deben realizarse en un cierto
modo, con cierto espritu: socialmente.
Otras denominaciones
Al margen de la denominacin abuso del derecho, se han propiciado otras
denominaciones, como ser:
Abuso de los textos legales o reglas jurdicas.
Abuso de libertad.
Acto abusivo disimulado bajo la apariencia del ejercicio del derecho.
Actos emulativos.
Ejercicio abusivo de los derechos.
Actos abusivos.
Reiteramos que la responsabilidad por acto abusivo se adscribe al mbito de los
actos ilcitos.
Ejemplos de abuso del derecho
Propietario que construye en su terreno un alto muro, con el solo propsito de perjudicar al
vecino quitndole la vista que este tena al mar; o la luz del sol.
Propietario de un terreno que hace una excavacin, sin ningn inters para l, y con la sola
intencin de cortar una corriente subterrnea de agua que pasa por el terreno vecino,
perjudicando as a su dueo. etc
El art 1071 C.C.agregado por la ley 17711, dispone: .... la ley no ampara el ejercicio
abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los fines que aquella tuvo en
mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres. Es evidente que si una persona ejercita un derecho en forma
antisocial, el sentimiento jurdico no puede permanecer indiferente ante la conducta abusiva
del titular de tal derecho, y debe reprimirlo, pues el acto abusivo consumado en perjuicio de
un tercero no debe ser protegido, y ms, si a raz del mismo se provoc un dao a otro, ste
debe ser indemnizado.
La esencia de la teora del abuso del derecho, consiste en el repudio de la nocin
individualista de que el ejercicio de un derecho nunca puede como ilcito y engendrar
responsabilidad para su autor. Esta nueva teora sienta esta premisa: los derechos no son ya
prerrogativas individuales que cada uno utiliza en forma absoluta, a su antojo; sino que son
concepciones sociales, que deben realizarse en un cierto modo, con cierto espritu:
socialmente.

Criterios de caracterizacin
Cuando debe reputarse que un derecho ha sido ejercido abusivamente
La aplicacin de la teora del abuso del derecho, supone el ejercicio de un derecho dentro
de los lmites fijados por la ley que lo otorg; porque si la ley hubiera fijado los lmites, y
stos se hubieran excedidos, no habra abusado del derecho, simplemente porque no hay
tampoco derecho que lo habilite. Si por ej: la ley estableciera un lmite del 10% al inters
en el mutuo y un usurero pretendiera cobrar el 30%, los tribunales no lo protegeran, porque
no tiene derecho; la hiptesis del abuso del derecho se plantea si, como ocurre en nuestra
 392

legislacin, no existe lmite legal alguno a los intereses: en este caso los jueces niegan su
amparo a quienes pretenden cobrar el 30%, porque consideran que hay abuso del derecho.
Cabe preguntarse, por consiguiente (dice Borda), cual es el criterio que ha de permitir a los
jueces resolver que un derecho ha sido ejercido abusivamente, y como debe fijarse el lmite
entre lo que es lcito y lo que es abusivo, puesto que la ley no establece parmetros para
ello.
A. De acuerdo con un primer criterio, habra abuso del derecho cuando ha sido ejercido
sin inters alguno y con el slo propsito de perjudicar a terceros. Este fue el punto de
partida desde el cual la teora se abri paso, tmidamente, en la jurisprudencia francesa. Se
resolvi as, que era ilegtimo el acto realizado por un propietario que, para perjudicar al
vecino, perfor un pozo para cortar una corriente subterrnea y la ech con bombas a un
arroyo cercano, impidiendo que pasara al terreno lindero.
Bien pronto se vio que este criterio resultaba insuficiente. Los actos realizados sin inters
alguno son excepcionales; an en los ms repudiables, hay generalmente un inters que est
guiando al autor, pero no por ello el acto es ms lcito. El usurero no practica su usura para
perjudicar a la vctima, sino para beneficiarse l; y, sin embargo, es indiscutible que existe
abuso del derecho.
B. De acuerdo con un criterio ms comprensivo y de tcnicas jurdicas ms depuradas,
habra abuso del derecho cuando ste se ha ejercido en contra de los fines econmicos y
sociales que inspiraron la ley en la cual se le otorg. As, por ej. El derecho de huelga se ha
reconocido con el propsito de dar a los trabajadores un medio de lucha por su bienestar;
ser por tanto legtima la huelga que se declare con el objeto de conseguir un aumento de
sueldos, un mejoramiento en las condiciones de trabajo, etc, pero si se declaran con fines
polticos, para desorganizar la produccin o la economa del pas, el derecho habr sido
ejercido abusivamente. Este enfoque, llamado finalista o funcional, es sostenido por
prestigiosos juristas, y ha sido incorporado a la legislacin positiva de varios pases.
C. Finalmente, habra abuso del derecho cuando se ha ejercido en contra de la moral y la
buena fe. Sin negar la utilidad prctica del criterio finalista para orientar en muchos casos la
decisin justa de la cuestin, creemos que el punto de vista moral es el ms decisivo y
fecundo en la dilucidacin de este problema. Porque si la teora del abuso del derecho se ha
abierto camino, es precisamente por una razn de orden moral. Todos los argumentos de
prestigiosos maestros del derecho en contra de su admisin han chocado contra ese
sentimiento de lo justo que anida en el corazn humano y que no poda admitir la
justificacin de lo arbitrario, inmoral, daino, a nombre del derecho. Si pues, la moral ha
sido, el fundamento de esta institucin, es evidente que ella debe dar la norma rectora que
permita distinguir el uso del abuso en el ejercicio de un derecho.
Antecedentes
Producto de la colisin de dos mximas igualmente respetables que expresan: quien usa
de su derecho, a nadie lesiona; y, no hay que ser indulgente con la maldad, la teora
fue admitida en el Derecho Romano a travs de textos de Gayo y de Paulo.
Para Josserand, tambin fue conocida y aplicada en el Derecho francs. En nuestro Derecho
patrio, si bien la Partida 7, Ttulo 34 de la Ley 14 (non faze terto a otro, quien usa de su
derecho), pareciera repudiarla expresamente, otras disposiciones atenan ese alcance, de
modo que tambin ha sido inducida la existencia del principio que veda los actos abusivos
en la antigua legislacin espaola (conf. Part. 3,Tt. 32, leyes 13 y 19)
Rgimen jurdico argentino y sus precedentes doctrinarios, jurisprudenciales y
legislativos
 393

Vlez, siguiendo una postura individualista, redact as el art 1071 del Cdigo Civil: El
ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin no puede constituir
como ilcito ningn acto.
En la nota al art 2513 observaba que los excesos en el ejercicio del dominio son en verdad
las consecuencias inevitables del derecho absoluto de propiedad y siendo la propiedad
absoluta, confiere el derecho de destruir la cosa Entendiendo que toda restriccin
preventiva tendra ms peligros que ventajas.

A partir de Segovia, otros autores (Lafaille, Spota, Llambas; Borda etc), se inclinaron por
otra interpretacin menos literal. Sus principales argumentos fueron:
1. Cuando se ejercita un derecho en forma irregular, y con ello se causa un dao, su
autor debe responder con fundamento en los principios generales que gobiernan la
responsabilidad en el Cdigo Civil; especialmente los arts 1068 y 1109.
2. Existen en el Cdigo otras disposiciones que, aunque aisladas, significan un repudio
al ejercicio abusivo de ciertas prerrogativas: las de los arts 1620,1638,1739,1978,2611 a
2660 etc.
3. La remisin hecha por el art 16 C.C. a los principios generales del derecho, debe
incluir al que prohbe el ejercicio abusivo de los derechos.
4. El art 953 impide que los hechos contrarios a las buenas costumbres puedan ser objeto
de los actos jurdicos.. Por implicancia queda tambin vedado el ejercicio abusivo de los
derechos.

La jurisprudencia, en un principio, aplic con todas sus consecuencias el art 1071 C.C.
(Texto original de Vlez), y restringi el alcance de la teora, exigiendo el propsito nocivo
o la falta de motivos legtimos. Pero, despus de una lenta evolucin, se fue admitiendo
paulatinamente la teora del acto abusivo.
El Anteproyecto de Bibiloni rechaz expresamente la teora en el art 411.
El Proyecto de 1936 elimin el art 411 de Bibiloni y el art 1071 del Cdigo, sin aportar
solucin a la cuestin.
El Anteproyecto de 1954, en cambio, consagr la teora, caracterizando como abusivo el
ejercicio de un derecho, cuando contrare las exigencias de la buena fe o los fines de su
reconocimiento.
Finalmente, la ley 17711 sustituy el art 1071 y lo reemplaz por el siguiente: El ejercicio
regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede
constituir como ilcito ningn acto
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare
los fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites impuestos por
la buena fe, la moral y las buenas costumbres
Concordantemente, fueron reformados los arts. 2513, 2514 y 2618 del Cdigo Civil.
Posteriormente hizo aplicacin de este principio el art. 68 de la ley 20.744 (Ley de
Contratos de Trabajo).
Efectos del acto abusivo
Los principales efectos del acto abusivo son:
1. despojar de toda virtualidad al acto desviado- desmantelando as sus efectos-;
2. impedir el ejercicio de una accin judicial que se funde en manifiesto abuso de
derecho;( improponibilidad objetiva de la accin).
3. generar el derecho al resarcimiento de los daos
 394

Fundamento de la responsabilidad
El proceder abusivo es, por lo pronto, ilcito en sentido objetivo.
En cuanto al factor de atribucin corresponde formular estas precisiones:
e) El efecto impeditivo de las virtualidades del abuso no exige la culpabilidad; por ej: si
alguien produce ruidos excedentes de la normal tolerancia entre vecinos (art 2618
C.C.), aunque sea sin culpa, corresponde suprimirlo.
f) Pero la indemnizacin slo procede cuando promedia el factor subjetivo
(culpabilidad) conforme a los principios generales, a menos, que pueda resultar
aplicable la imputacin objetiva que resulta del art 113 del Cdigo Civil.

Responsabilidad por hechos involuntarios

Ciertos hechos involuntarios, como los realizados por personas privadas de razn, cuando
son contrarios al plexo normativo y, adems daosos, engendran responsabilidad civil y
obligan, en medida de equidad, a satisfacer o resarcir las consecuencias ocasionadas.
Recordemos que el hecho involuntario es el realizado sin discernimiento, sin intencin o sin
libertad (art 897 a contrario sensu ).
Antecedentes-
Originalmente nuestro Cdigo Civil estableca como regla en el art 900 C.C. que no se
responde por los actos involuntarios, y luego en el art 907 traa una excepcin.
En efecto el art 907 (original) deca: Cuando por los hechos involuntarios se causare a
otro algn dao en su persona y bienes, slo se responder con la indemnizacin
correspondiente, si con el dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se
hubiere enriquecido. Esto ocasionaba situaciones injustas, ya que si, por ejemplo, un
demente mataba a una persona, no tena que indemnizar a los herederos de la vctima, sino
cuando a raz de esa muerte se hubiera enriquecido.
Para solucionar las consecuencias injustas de la ley, la reforma efectuada por la ley 17711 al
art 907, tratando de no chocar del todo con Vlez, si bien impide que se condene al
demente, porque no es autor voluntario, da ocasin al juez, por razones de equidad, a que
decida a si corresponde o no condenarlo a pagar una indemnizacin, teniendo en cuenta la
importancia de su patrimonio.
Rgimen jurdico actual: supuestos comprendidos; presupuestos de la
responsabilidad; extensin del resarcimiento; terceros responsables
En efecto, dispone la segunda parte del art 907 C.C., agregada por la ley 17711: Los
jueces podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados
en razn de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho
y la situacin personal de la vctima
Como vemos la responsabilidad en este supuesto se funda en la equidad (el Derecho natural
aplicado al caso concreto), y se tiene como presupuesto la accin u obrar humano.

El art 907 establece dos limitaciones fundamentales al principio de la reparacin integral:

a) En primer lugar, demostrada la existencia del dao el juez no queda obligado a dictar
la sancin reparadora; podr o no hacerlo. La condena no es forzosa sino facultativa,
en razn precisamente de la involuntariedad del hecho que la origina.
b) En segundo lugar, el monto de la indemnizacin se grada atendiendo a la
importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima.
De esta manera la sancin sale del marco del derecho estricto para entrar en el terreno
 395

de un equilibrio equitativo de los intereses. Por ej: si un demente rico, atropella y

mata a un padre de familia pobre, que es el nico sostn de su familia.
c) Para que exista responsabilidad, sobre la base de hechos involuntarios- dice el Dr.
Mosset Iturraspe-, es preciso que se trate de aquellos hechos que tienen valor
sintomtico respecto a la personalidad humana, pese a desarrollarse fuera de la zona
lcida de la conciencia: son los actos instintivos y actos habituales.
d) Sera inadmisible, agrega, que se condenara a indemnizar daos nacidos de hechos de
orden puramente fsico. En tales hiptesis no puede hablarse de un autor del hecho.
Pensemos en los daos que se causan por fuerza irresistible de otro vis absoluta- :
estos acontecimientos pertenecen al otro que forz materialmente, puesto que la
violencia desplaza la calidad de autor.
e) El distingo tiene suma importancia en nuestro derecho, dado que, a diferencia de otras
legislaciones, habla de hechos involuntarios, en general, y no del individuo
privado de razn, o del incapaz de discernimiento, etc
Los presupuestos de la responsabilidad son en este caso los mismos que en los otros hechos
ilcitos que generan responsabilidad, con excepcin del especial factor de atribucin, y son:
1:- Incumplimiento (en este caso del principio genrico de no daar a los dems). llamado
por otros autores: la antijuridicidad.
2:- Dao: todos los perjuicios o menoscabos sufridos por la vctima (sean patrimoniales o
morales), aunque en la condenacin por reparacin existen dos limitaciones al principio de
la "Reparacin integral", vistos en el tema anterior.
3:- Factor de atribucin: En este caso la atribucin de responsabilidad, se fundamenta en
la equidad, ya que se trata de hechos involuntarios a los que no les cabe responsabilidad
con base subjetiva por referirse a personas carentes de discernimiento, o intencin, o
libertad (inimputables o por lo menos con voluntad viciada).
4:- Relacin de causalidad entre el hecho del inimputable y el dao producido: Es decir
que la vctima deber demostrar que el dao sufrido deriva de ese hecho involuntario.

Responsabilidad por lesin autorizada a un derecho ajeno: Supuestos

comprendidos. Extensin del resarcimiento.
Para lograr salvaguardar un bien mayor el ordenamiento jurdico admite, en algunos casos
especiales, que una persona avance en la esfera de los derechos ajenos. Impone en tal virtud
al titular del derecho un deber de tolerar o le niega las facultades de defensa que de otro
modo tendra. Empero si de ello resulta un dao lo obliga a su autor a indemnizar.
Supuestos comprendidos
Si bien es cierto que estas hiptesis de responsabilidad son excepcionales, es posible
afirmar que no son pocos los casos en los que nuestro Cdigo Civil ordena la compensacin
del menoscabo que ocasiona un acto que previamente ha reputado lcito. As:
El art 3077 C.C. dispone que: El que para edificar o reparar su casa tenga necesidad
indispensable de hacer pasar sus obreros por la del vecino, puede obligarlo a ste a
sufrirlo con la condicin de satisfacer cualquier perjuicio que causare
Segn el art 3068 C.C. El propietario, usufructuario, usuario de una heredad
destituida de toda comunicacin con el camino pblico, por la interposicin de otras
heredades, tiene derecho para imponer a stas la servidumbre de trnsito, satisfaciendo el
valor del terreno necesario para ella, y resarciendo todo otro perjuicio.
 396

Conforme al art. 3082: Toda heredad est sujeta a la servidumbre de acueducto a favor
de otra heredad que carezca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras,
plantaciones o pastos, o a favor de un pueblo que las necesite para el servicio domstico
de sus habitantes, o a favor de un establecimiento industrial, con el cargo de una justa
indemnizacin.
De acuerdo al art 3097 C.C., los propietarios de los fundos inferiores estn sujetos a
recibir no solo las aguas naturales sino tambin las aguas artificiales que corran de los
terrenos superiores a los cuales hubiesen sido llevadas o sacadas de all por la necesidad
de riego o de establecimientos industriales, salvo la indemnizacin debida a los predios
inferiores teniendo en consideracin los beneficios que pueda obtener de esas aguas"-
En materia de bsqueda de tesoros el art 2553 C.C. establece: Si alguno dijere que tiene
un tesoro en un predio ajeno, y quisiera buscarlo, puede hacerlo sin consentimiento del
dueo del predio, designando el lugar en que se encuentra, y garantizando la
indemnizacin de todo dao al propietario.

A estos casos especficos corresponde agregar el ms genrico de estado de necesidad,

que si bien no lo encontramos regulado en el Cdigo Civil con un alcance general, tiene
plena vigencia en nuestro sistema jurdico en virtud de encontrarse regulado expresamente
en el Cdigo Penal (inc. 3 del art 34 C.P.)
Si bien es cierto que no existe una norma especfica que instituya a esta fuente de
responsabilidad, la doctrina implcita en los Arts transcriptos precedentemente nos llevan a
la conclusin de que quien ha sacrificado un bien ajeno para salvar otro bien jurdico de
mayor valor frente a la amenaza de un peligro inminente al que ha sido extrao (art 34
C.P.), debe indemnizar a su titular.
Fundamento
El fundamento del deber de resarcir en estas hiptesis no radica en la antijuridicidad de una
conducta propia del responsable o ajena, ya que la lesin es conforme a derecho por estar
autorizada, ni el la imputacin de un determinado riesgo de cosa o empresa, sino en la
exigencia de justicia conmutativa que nos dice que aqul que ha salvaguardado un inters
en perjuicio de un derecho de otro, aunque en forma autorizada, ha de indemnizar al
perjudicado que debi tolerar la lesin a su derecho. Como se observa lo antijurdico aqu
no es lo injusto de la conducta del daador, sino que lo injusto es el perjuicio que sufre el
damnificado que no ha contribuido en modo alguno a su produccin.
Esta responsabilidad es de tipo objetivo, pues en estos casos no interesa analizar si hubo o
no culpa o dolo, se atribuye el deber de reparar el dao causado por el hecho mismo
daoso, aunque, como en este caso, haya estado autorizado por la ley.
Empero el monto de la indemnizacin queda librado a la prudente apreciacin judicial
debindose fijar teniendo en cuenta la situacin patrimonial del deudor, segn la doctrina
implcita en el prrafo agregado por la ley 17711 al art 1069 C.C. Pues si el art 1069
autoriza la reduccin de la indemnizacin en los casos de actos ilcitos culposos, atendiendo
a la situacin patrimonial del obligado a resarcir, es lgico pensar que esa solucin
implcitamente la impone el legislador para los casos de daos por actos lcitos. imputacin

 397

BOLILLA XIX U.C. STA FE

Responsabilidad por el hecho de otro

Concepto
La regla general es que se responde por el hecho propio. No obstante, la ley civil, en
algunos supuestos, imputa a una persona las consecuencias jurdicas daosas de un hecho
del cual otra es autora.-
La responsabilidad por el hecho de otro, denominada refleja o indirecta, se
presenta en esos casos, cuando, cumplindose ciertos recaudos que emergen de la
sistemtica general del ordenamiento, se le impone a alguien (sea persona fsica ,o en
algunos casos jurdica) la obligacin de reparar los daos que otro ha causado.-
La doctrina nacional entiende que la situacin tpica de responsabilidad por el hecho
ajeno, es la denominada Responsabilidad por el hecho del dependiente, que es
descripta en la primera parte del art 1113 del Cdigo Civil que dice: La obligacin del
que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia....-
Existen, adems, otros casos dentro del Cdigo Civil :
Responsabilidad de los padres por los hechos de sus hijos menores de edad
Responsabilidad de los tutores y curadores por los hechos de sus pupilos.-
La de los directores de colegios y maestros artesanos, por los de sus alumnos, y
aprendices.-
Responsabilidad de los dueos de hoteles, casas de hospedaje y establecimientos
anlogos.-
Responsabilidad de los capitanes de buques, patrones de embarcaciones y agentes
de transporte terrestre.-
Responsabilidad de los padres de familia e inquilinos
Responsabilidad de las personas jurdicas, por los daos que cause quienes las
dirijan o administren, o por los causados por sus dependientes.-

Y en otras leyes especiales ( por ej: el art 33 de la ley 23.184, hace responsables a las
entidades o asociaciones participantes de un espectculo pblico por los daos
sufridos por los espectadores).-
A veces se responde civilmente por el hecho de una persona que se encuentra en relacin de
dependencia,; otras, por alguien vinculado por una relacin distinta de la subordinacin;
finalmente, en supuestos excepcionales, es posible que surja el deber de reparar daos
causados por un tercero que no tiene ninguna vinculacin con el responsable (por ej: el
hotelero responde al pasajero por la desaparicin de los efectos introducidos, an en el
supuesto en que el autor no sea dependiente; las entidades mencionadas en la Ley 23.184
indemnizan los daos causados a los espectadores, aunque los autores sean terceros no
vinculados etc). Los supuestos de responsabilidad por el hecho de otro se encuentran tanto
en la rbita contractual, como extracontractual
 398

Fundamentos, teoras. La accin contra el autor y contra el civilmente responsable:

Rgimen, recurso
Teniendo en cuenta, que, entre los distintos casos de responsabilidad por el hecho de otro
existen ciertas diferencias que inciden en su estudio, creemos conveniente analizar los
temas mencionados en el ttulo precedente, al analizar cada supuesto en particular.-

RESPONSABILIDAD DEL PRINCIPAL POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE

Dependencia: Hay dependencia, como fuente de responsabilidad, cuando alguien se

encuentra en situacin de subordinacin, bajo el poder, autoridad o bajo la direccin
de otra persona denominada principal. Esta nocin no se identifica con la
subordinacin laboral ; es mucho mas amplia, la comprende y la excede.-
Es de la esencia de la dependencia civil , la de estar bajo la direccin, posibilitando el
recibir rdenes o instrucciones acerca de la manera como deben cumplirse las
funciones que se realizan en inters de quien las da; esa posibilidad es la que origina la
autoridad y subordinacin civil. No es necesario que efectivamente se haya impartido
alguna orden sino que pueda haberse hecho; hay que atenerse a la existencia de la
autoridad, y no al ejercicio de ella.-
La dependencia se traduce en la facultad de dirigir, vigilar, intervenir en la conducta
de otro ;requiere de dos personas ligadas por una relacin jerrquica, una con
derecho a mandar (principal), y otra con el deber de obedecer (dependiente).-

Este caso especial de responsabilidad est, como dijimos anteriormente, establecido en

la Primera parte del art 1113 C.C., que dice: La obligacin del que ha causado un
dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia....-
Esta disposicin, dado los trminos generales en que ella est concebida, se aplica a
toda clase de personas que est, como dice la ley, bajo la dependencia del que las ocupa,
por ej: personas del servicio, cuidadores etc; y es irrelevante que la tarea sea
ocasional, transitoria o permanente y que el dependiente reciba o no remuneracin;
incluso es indiferente que el dependiente est vinculado al principal por un contrato,
pues es suficiente que el encargo derive de una situacin de hecho (por ej: un amigo
que durante la ausencia del propietario del inmueble, realiza una reparacin
causando daos al vecino).

Fundamentos
Una gran discrepancia doctrinaria muestra el esfuerzo cientfico desplegado para encontrar
un fundamento a la parte del art 1113 que venimos analizando.
Diremos que se enfrentan aqu, diversas opiniones, enroladas en las lneas
subjetivistas, y objetivistas en materia de responsabilidad, clsicas las primeras-
que an cuentan con algunas adhesiones-, y modernas las segundas.-
1. Teoras subjetivistas : Que consideran que este es un supuesto de responsabilidad
subjetiva, es decir, basado en algunos de sus factores de imputacin .- Veamos:

Tesis de la culpa in eligiendo: Numerosos autores han sostenido la idea de

la culpa del principal a travs de una deficiente eleccin del dependiente
o subordinado. Si en el curso de su actividad, stos se desempean dolosa
 399

o culposamente, produciendo daos a terceros, estaran revelando la

mala seleccin(negligente; imprudente etc) que el principal ha hecho
de quienes sern instrumentos suyos . Pothier expres en su momento-
refirindose a igual supuesto establecido en el Cdigo Civil francs-:
Esto se ha establecido para hacer que los amos cuiden de no servirse sino
de buenos criados, agregando Bertrand de Greuille: ..... No es l
(principal) quien debe reprocharse a s mismo por haber acordado su
confianza a individuos torpes, malos o imprudentes?.-
Se critica la tesis de la culpa in eligiendo porque a veces el comitente no ha tenido
posibilidad de elegir, como ocurre en nuestros das con las grandes empresas que deben
aceptar los subordinados propuestos por las organizaciones sindicales, no obstante lo cual
el ordenamiento impone la obligacin de responder.-
Tesis de la culpa in vigilando: (Josserand etc)
Frente a las deficiencias demostradas por la teora anterior, se piensa en
otra idea, dentro del concepto genrico de culpa. sta consistir, en el
defecto o carencia de vigilancia, elemento ntimamente vinculado con la
autoridad para emitir rdenes a los subordinados, mxime ante casos donde
el principal no ha podido elegir al dependiente.-
Pero, la teora de la culpa in vigilando es considerada, tambin,
insuficiente por diversas razones: la prueba de la activa vigilancia no
exime al civilmente responsable (recordemos que una responsabilidad
tiene el carcter de subjetiva slo cuando exonera la prueba de la no
culpa). Adems el principal, generalmente no se encuentra cercano al
dependiente como para estar en situacin de vigilancia, o tiene tantos
dependientes que le sera imposible tener el control de todos- para ello se
vale de otras personas que realizan la vigilancia, como capataces, jefes de
personal etc.-
Tesis de la culpa no especfica: Pero varios autores se pronuncian por
una clara combinacin de los elementos de las dos tesis anteriores para
fundar esta responsabilidad: fallas en la eleccin, y tambin en la
vigilancia. No interesando identificar cul tipo especfico de culpa es el
que ha incurrido el comitente.

2) Teoras objetivistas: Las teoras mayoritarias, en la actualidad, que fundamentan

la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente, se basan en
factores de atribucin objetivos .-
Teora de la representacin o de la sustitucin: (Los hermanos Mazeaud, en
Francia; Galli en Argentina ) . El que recurre a los servicios de un
encargado no hace sino prolongar su actividad propia; el encargado no es
sino un instrumento en sus manos de tal suerte que cuando acta el
encargado, todo sucede exactamente igual que si obrase por s mismo el
comitente.Se ha criticado esta teora, porque la representacin opera en la
esfera de los actos jurdicos y no en la de los hechos ilcitos; y que se basa
en una ficcin, al tratar al principal como si hubiera cometido el hecho
ilcito personalmente.
 400

Teora del Riesgo en sus dos variantes: Riesgo provecho y riesgo creado: La
justificacin de esta responsabilidad radicara en : * El beneficio que
obtiene el principal con la actividad del dependiente (Riesgo provecho); *
O simplemente por haber introducido en la sociedad la posibilidad de que
el dependiente cause daos (Riesgo creado).-
Tesis de la obligacin legal de garanta: Pensamos que el fundamento ms
claro de la norma en exmen es una obligacin de garanta personal
instituda por la ley con base en la relacin jurdica entre principal y
dependiente. Es decir que el principal es constitudo por la ley como garante
del dependiente, ante los damnificados por ste.- Esta extensin de
responsabilidad se impone por consideraciones de inters social y como
medio para brindar una ms eficaz proteccin a la vctima ante la
frecuente insolvencia del autor directo del dao.

Requisitos
Para que proceda la responsabilidad del principal por los hechos de su dependiente, es

necesario el cumplimiento de los siguientes requisitos:

1.- Relacin de dependencia: Con respecto a la caracterizacin de esta relacin entre

el principal y su dependiente, la analizamos anteriormente en el punto Dependencia

2.- Hecho ilcito cometido por el dependiente: El acto cometido por el dependiente
debe ser objetivamente contrario al ordenamiento jurdico. El hecho ilcito cometido
por el dependiente puede ser un delito(cometido con dolo), o un cuasidelito (cometido
con culpa) . La responsabilidad refleja del principal, supone , previamente la
responsabilidad del dependiente. Por tanto, todos los requisitos del acto ilcito deben
reunirse para que corresponda calificar as dicho acto al agente. Establecida la
responsabilidad del dependiente, slo en un segundo momento lgico surge la
responsabilidad del principal que concurre con la de aqul.-

3.- Dao a un tercero: El dao debe haber sido sufrido por un tercero; el art 1113
primera parte, no rige los casos en que el dao lo sufre el comitente o el propio
dependiente. En cambio, si rige cuando el dao ha sido sufrido por otro subordinado.-

4.- Nexo entre el ejercicio,u ocasin de las funciones y el hecho daoso: El acto del
dependiente debe tener relacin con la actividad o con las funciones que cumple el
dependiente; ya que el principal, como es lgico, no puede asumir la responsabilidad
de todos los actos de la vida del subordinado.-
 401

Para tratar de poner un marco acerca de qu hechos del dependiente responsabilizan

al principal, la doctrina asimila a este caso lo preceptuado en el art 43 C.C.
(responsabilidad de las personas jurdicas), cuando dice ..en ejercicio o con ocasin
de sus funcionesEste requisito es el que mayores polmicas ha producido en el
derecho nacional y extranjero; en el siguiente punto analizaremos someramente las
distintas teoras,que se han vertido sobre el tema.-

Dao en ejercicio o con ocasin de sus funciones: discusin

No es pacfico el criterio interpretativo de los alcances del recaudo:
Una posicin: (Salvat, Lafaille etc): exige que el dependiente haya obrado en el
ejercicio de la funcin encomendad, an en caso de tratarse de un ejercicio
irregular o abusivo.-
Otros autores:(Aguiar),- opinin que compartimos: Inclinados a la
objetivacin,extienden la responsabilidad del principal cuando los hechos
daosos han sido ejecutados, sea en el ejercicio de esas funciones, sea con
ocasin de ese ejercicio, y an cuando el dao resulte de un abuso de tales
funciones.- Este criterio fue plasmado en el art 43 (segn ley 17711) , referido a
la responsabilidad de las personas jurdicas, y que la doctrina mayoritaria
entiende que se debe aplicar tambin la responsabilidad que estamos tratando.-
Alterini se encarga de precisar los casos en que el principal responde por los
hechos de su dependiente, y se da cundo: 1) stos han obrado en ejercicio de las
funciones; 2) o, an cuando no se trate del ejercicio stricto sensu de la funcin,
sta haya sido el medio idneo para causar el dao,como por ejemplo si el
guardia de seguridad utiliza irregularmente el arma que est facultado a
portar; 3) o, por fin, si ha promediado un ejercicio aparente de la funcin,
como en el caso que un capataz ordena a un pen realizar un acto daoso para
un tercero.- En otras palabras, se trata de caracterizar a los daos causados con
ocasin de las funciones con criterios de razonabilidad y equidad ( VI Jornadas
de Derecho Civil-Santa Fe 1977).-

El problema de la inexcusabilidad
La doctrina moderna argentina y la jurisprudencia unnimemente sostienen la
inexcusabilidad de la responsabilidad del principal; en otros trminos, ste no se libera
probando que de su parte no hubo culpa, sino que debe acreditar que no se dan
algunos de los requisitos de su deber de responder (vistos en el punto Requisitos); es
decir: el autor del dao no es su dependiente, el dao no le es atribuible al
subordinado o no hay conexin entre la funcin y el perjuicio.-

Acciones que posee la vctima:El damnificado, puede demandar la reparacin por la

totalidad del dao al autor del hecho (dependiente) -art 1109 C.C.-,; o al civilmente
responsable (principal).-
El damnificado puede demandar a uno y otro deudor, sucesivamente, o a ambos
acumulativamente (conf art 1122 C.C.). En esta situacin se presenta dos obligaciones
concurrentes Caso de solidaridad imperfecta o in solidum): ambas tienen al mismo
acreedor, y el mismo objeto; pero difieren respecto de la solidaridad en cuanto a que
 402

existen dos causas de deber ( el dependiente responde por el hecho propio; y el

principal por ser garante del anterior).-

Accin recursoria contra el dependiente: Segn el art 1123 C.C.: El que paga el dao
causado por sus dependientes o domsticos, puede repetir lo que hubiese pagado del
dependiente o domstico que lo caus por su culpa o negligencia.- El principal slo est
alcanzado por una responsabilidad indirecta que lo compromete frente al
damnificado, por ser garante del dependiente.Luego, es lgico que pueda recuperar-
como todo garante que pago por el deudor principal- lo que ha tenido que desmbolsar
para indemnizar al damnificado, poniendo finalmente ese gasto a cargo del
responsable directo del dao
El Proyecto de Cdigo Civil de 1998 y la responsabilidad del principal por los
hechos del dependiente
Este ltimo proyecto dedica ,a la responsabilidad que estamos tratando, el art 1657
con el nombre Hechos de terceros, que dice : Toda persona responde por el hecho que
compromete la responsabilidad directa de los terceros que estn bajo su dependencia, o de
los que autoriza para actuar en el mbito de su propia incumbencia, se sirve u obtiene
provecho. La responsabilidad abarca el dao causado en ejercicio o con ocasin de sus
funciones

Responsabilidad contractual indirecta

Tanto en la rbita contractual como extracontractual, el presunto responsable puede haberse
valido de otro sujeto para la realizacin de la actividad que produjo el dao.-
La responsabilidad refleja que resulta del art 1113 C.C. se refiere a la responsabilidad
derivada de los hechos ilcitos (rbita extracontractual).- Pero en lo contractual,en
cambio, slo hay textos aislados que consagran una solucin similar. Por ej: nuestro
Cdigo observa el caso del inquilino que responde de los daos causados a la cosa
locada por sus dependientes, convivientes o huspedes(art 1516; 1561, 1573 C.C.); el
empresario es responsable por los hechos de las personas que ocupe en la obra (art
1631 C,C,) etc.-

Fundamento: Para ste mbito se han expuesto varias teoras:

Teora de la presuncin de culpa: La culpa del dependiente demuestra la
culpa del principal, sea porque ha elegido o vigilado mal.- (culpa in eligiendo
o in vigilando).-
Teora del riesgo: El contratante es el que se beneficia con la actividad de la
persona de la cual se vale y por lo tanto tambin debe soportar las
consecuencias perjudiciales (Riesgo provecho).-
Teora de la garanta: El acreedor ha contratado en miras a la solvencia y
honradez de su deudor; y si ste decide cumplir por intermedio de otro, se
constituye en garante por la prestacin prometida. Por ello el contratante
debe responder aun cuando cumpla por intermedio de otro sujeto.-
Teora de la estructura de la relacin obligatoria: Se construye sobre dos
postulados: la irrelevancia jurdica de la sustitucin y la equivalencia de los
comportamientos. Para el acreedor lo mismo es que le cumpla el deudor o su
 403

dependiente; lo nico que cuenta es el cumplimiento exacto de la prestacin

que se le adeuda.-
Cualquiera sea la teora que se acepte y pese a que no existe una norma general, el principio
es el mismo que consagra el art 1113 ,1 parte C.C. y, en consecuencia, la responsabilidad
subjetiva del auxiliar se extiende al comitente o principal, tambin en la rbita contractual.-
Hechos por los que se responde:-La responsabilidad contractual slo opera cuando los
dependientes o auxiliares actan en ejercicio de la funcin encomendada y no comprende
los daos ocasionados con motivo o en ocasin de ellas; generalmente se tratar de un caso
de mal ejercicio pues si la funcin se cumple bien, no se producirn daos. Por ej: Si la
empresa constructora ha ordenado a un albail abrir una puerta , y ste lo hace
defectuosamente, produciendo daos, la empresa deber responder al dueo de la obra, en
la rbita contractual por el mal cumplimiento. En cambio, si ste albail roba elementos
pertenecientes al dueo de la obra (acreedor), la funcin ha sido el motivo del dao; no hay
incumplimiento del contrato, sino responsabilidad extracontractual por el hecho del
dependiente que se vali de la funcin para cometer un delito.- (art 1113,1 parte C.C.)

El Proyecto de Cdigo de 1998: Al unificar los regmenes contractual y

extracontractual (derribando la frontera que significaba el art 1107 C.C.), permite la
aplicacin de las mismas normas sobre responsabilidad civil, para la reparacin de
daos derivados de una previa relacin contractual, o de hechos ilcitos (derivados del
principio que establece el deber de no daar a los dems).-
Por lo tanto, para los casos de Responsabilidad contractual indirecta, se aplicara el
art 1657 Hechos de terceros (cit. Proyecto- que fuera transcipto en el punto
anterior).-

RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES

Estamos ante otro caso de responsabilidad por el acto de otro, indirecta, o refleja. Es lgico
que en el ncleo familiar haya quien deba responder por los actos ilcitos de quienes, como
los hijos menores de edad, componen ese ncleo.

Dispone el art 1114 C.C. (Segn la nueva redaccin impuesta por la ley 23.264): El
padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos
menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran
mayores de diez aos. En caso de que los padres no convivan, ser responsable el que
ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento daoso el hijo estuviese al
cuidado del otro progenitor

Anlisis de los requisitos

1) Minoridad:
Los padres son responsables por los hechos daosos de sus hijos menores de 21 aos
(art 128, 1ra parte C.C.).-
El art 1114 distingue dos supuestos segn la edad de los hijos: * si son mayores de diez aos, el hijo responde por el hecho
propio y los padres en forma indistinta por el hecho del hijo (responsabilidad por el hecho de otro, indirecta o refleja).- * Si
son menores de diez aos, no hay responsabilidad del autor porque es un inimputable (salvo por razones de equidad- art 907
C.C.), y la responsabilidad pesa exclusivamente sobre los padres (en este caso los padres tienen una responsabilidad directa,
como derivada de un hecho propio).-
 404

La ley 23.264 ha concluido con las discusiones doctrinarias anteriores a su sancin, al derogar el conflictivo art 273 e
imprimir nueva redaccin al art 1114; la aparente contradiccin que las norma anteriores generaban por su referencia a
hijos menores de diez aos(viejo art 273) e hijos menores (anterior art 1114) ha sido resuelta en el sentido propiciado por
la doctrina mayoritaria.-
La edad se computa al momento del hecho ilcito; es indiferente que durante el proceso adquiera la mayora de edad o pase
de los diez aos.-
La prueba de la minoridad incumbe al damnificado.-

2) Ejercicio de la patria potestad por el responsable:

La patria potestad es el motivo jurdico que coloca al progenitor en la posibilidad jurdica de dirigir con eficacia los actos de
los hijos y orientar su educacin; por eso, como regla, el deber de responder pesa sobre el titular del ejercicio.-

Esta calidad la determinan los arts 264 y ss. Del Cdigo Civil, una de cuyas pautas es la convivencia de los progenitores.- De
acuerdo al art 264 inc, 1ro (segn ley 23.264), la patria potestad, en los casos de hijos matrimoniales, corresponde a ambos
conjuntamente .. en tanto no estn separados, o divorciados, o su matrimonio fuese anulado; en consecuencia, ambos responden
solidariamente, salvo los casos de excepcin que menciona el art citado, en los que la responsabilidad se desplaza hacia aquel
progenitor a quien se ha otorgado judicialmente la tenencia.-
No obstante, hay casos en que responsabilidad y ejercicio de la patria potestad no coinciden. Estos supuestos excepcionales son los
siguientes:
Hecho cometido en oportunidad en que el hijo se encuentra al cuidado del progenitor que no es titular de la
tenencia (art 1114.ltima parte C.C.). Por ej: el hijo de padres divorciados que comete un dao en momentos que
est bajo el cuidado del progenitor que no tiene la tenencia (en uso del derecho de visita).-

Responsabilidad solidaria de ambos padres que conviven, aunque el ejercicio de la patria potestad se le otorg a
uno solo (art 264 ter.C.C.). Por ej: debido a reiterados desacuerdos entre ambos progenitores, el juez le acuerda la
patria potestad a uno slo de ellos; si el hijo causa un dao, tambin responde el que no cuenta con la patria
potestad, pues la excepcin al rgimen de la solidaridad tiene por presupuesto que los padres no convivan.-

Responsabilidad solidaria del padre suspendido en el ejercicio o privado de la patria potestad por hechos que le son
imputables, en razn de que nadie puede alegar su propia torpeza para liberarse de la responsabilidad.-

3) Convivencia con el progenitor responsable:

No debe confundirse la problemtica de la convivencia de los padres entre s, con la del menor y stos. El art 1114 dice
claramente:El padre y la madre son solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con
ellos.
Se considera que la responsabilidad de los padres cesa si los hijos no habitan la casa paterna, porque en este caso la sujecin a
la autoridad se torna menos absoluta, menos directa. Ello deriva de que la responsabilidad de los padres est fundada en una
culpa in vigilando presumida, por lo cual es necesario que los padres estn en condiciones de hecho de poder ejercer tal
vigilancia.-
La interpretacin de la norma no puede ser puramente gramatical ni estricta; la falta de convivencia, para eximir de
responsabilidad a los padres, debe responder a un motivo legtimo, y debe haber impedido al progenitor que lo invoca ejerce
la vigilancia activa prevista en el art 1116 C.C..- As por ej: la falta de convivencia no puede ser invocada por el progenitor
que est an la crcel por haber cometido un delito, ni por el que abandon a su hijo, o lo ech de la casa etc.-.-

4) Antijuridicidad del acto del menor:

El hecho del menor debe ser contrario al ordenamiento jurdico. La falta de adecuacin de la conducta con la norma es
valorable tanto en el caso del menor que carece de discernimiento como en aqul que ha alcanzado los diez aos pues la
antijuridicidad se juzga objetivamente. Comprende tanto los delitos como los cuasidelitos.-

5) Factor de atribucin respecto de la conducta del menor:

La doctrina mayoritaria entiende que el accionar doloso,o culposo del menor es un presupuesto de la responsabilidad de los
padres,por lo tanto se requiere la prueba de su culpabilidad. Pero si en la produccin del dao han intervenido cosas de
propiedad, o bajo la guarda del menor, rigen respecto de ste las presunciones de culpa :dao con la cosa-art 1113 .2do
prrafo,1ra p.; en donde el menor se libera con la prueba de su no culpa. Y de responsabilidad objetiva por el riesgo o vicio
de la cosa art 1113 2do prr.,2da parte C.C.); donde para liberarse, deber demostrar la ruptura del nexo causal.-
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Por lo tanto, los padres se eximen de responsabilidad probando que no se configura el factor de atribucin respecto de su
hijo, pero adems, en razn de que la responsabilidad de los progenitores no es inexcusable como la de los principales por sus
dependientes, tambin pueden liberarse mediante la prueba de haberles resultado imposible evitar el dao no obstante haber
ejercido una vigilancia activa.-

6) Dao a un tercero:
El dao producido por el menor a s mismo o a los progenitores no se rige por el art 1114 del C.C. En estos casos se aplicarn
las normas referentes a la responsabilidad por el hecho propio (art 1109), o por los hechos involuntarios (reparacin de
equidad-art 907 C.C.); o con la cosa, o por el riesgo o vicio de la cosa (art 1113 C.C.) etc.-

Sustitucin del responsable (transmisin de la guarda)

Dice el art 1115 C.C.: La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido
colocado en un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera
permanente bajo la vigilancia y autoridad de otra persona
Aunque el art no se refiere en forma expresa a la transmisin de la guarda sino a la
colocacin en un establecimiento de cualquier especie,la doctrina entiende que es
recaudo esencial, que los padres hayan delegado la guarda del menor; por ej: se coloca
al menor como alumno interno en un colegio; en un taller para que aprenda un oficio;
en un establecimiento militar.-
Encuadran en la norma todos aquellos casos en que los padres, por razones de
educacin, profesin o cualquier otro motivo legtimo y razonable, se desprenden de la
guarda de sus hijos, encomendndola a terceros que son a su vez responsables por
stos.- La expresin terceros se justifica, pues la transmisin de la guarda de un
progenitor a otro, se rige por la ltima parte del art 1114, y no por el art 1115 C.C.-
Y como el art requiere que el menor se encuentre, de una manera permanente bajo la
vigilancia y autoridad de otra persona, la mayora de la doctrina considera que no se libera
el progenitor, invocando el art 1115, por los daos que ha causado su hijo menor mientras
pasa la vacaciones en casa de algn pariente o amigo. Tampoco rige el art 1115 cuando el
menor est bajo el cuidado de un dependiente del progenitor (por ej; empleada
domstica),caso donde se respondern igualmente los padres, concurrentemente con el
dependiente (responsabilidad del principal por el hecho del dependiente- art 1113, 1ra
parte) .
Ya hemos visto que tratndose de padres no convivientes, slo responde el progenitor
a quien se le otorgado judicialmente la tenencia. Pero ste se libera de responsabilidad
si el dao se ha producido mientras el hijo estaba al cuidado del otro progenitor. En
este caso la causal de liberacin no exige la permanencia, bastando que estuviere a su
cuidado, an ocasionalmente; por ej: si encontrndose bajo la proteccin del padre,
durante un fin de semana, en cumplimiento del rgimen de visitas, el hijo causa un
dao a otra persona, la responsabilidad se traslada al padre cuidador.-

Causa de eximicin de responsabilidad

Los padres quedan eximidos del deber de responder en los siguientes casos:
a) Prueba de la vigilancia activa: Dice el art 1116: Los padres no sern
responsables de los daos causados por los hechos de sus hijos, si probaren que les
ha sido imposible impedirlos.......( Esta causal ser analizada en el siguiente
punto El deber de vigilancia).-En este caso nadie sustituye a los padres, como
responsables indirectos.
 406

b) Transmisin de la guarda: Analizado en el punto Sustitucin del responsable.

Cuyo fundamento legal est en el art 1115 Cuando el hijo ha sido colocado en
un establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente
bajo la vigilancia y autoridad de otra persona.En este caso se presenta, a la vez,
una causa de cesacin de responsabilidad de los padres, y una sustitucin de
ella por la de quien tiene el menor bajo su vigilancia y autoridad permanente
en un establecimiento.-
c) Menor emancipado: Cesa , en estos casos, la responsabilidad de los padres,no
obstante que el menor no ha alcanzado los 21 aos. (Sea por emancipacin
matrimonial o por habilitacin de edad). Aunque en doctrina se ha discutido
acerca del caso en que los padres otorgan la emancipacin (dativa., o por
habilitacin de edad) de un menor de conducta dscola o irregular, con el fin de
evitar la responsabilidad por los posibles daos causados por aqullos hijos.(La
doctrina mayoritaria entiende que no cesar la responsabilidad emanada del
art 1114, cuando se acredite que el derecho de emancipar se ejerci
abusivamente (aplicacin del Abuso de derecho).-
d) Menor que trabaja o ejerce profesin (art 128 C.C.): La doctrina entiende que
cuando el menor produzca daos en el ejercicio de una profesin u oficio que lo
habilita para lo cual no requiere autorizacin de sus padres- sus progenitores
quedarn eximidos de la responsabilidad establecida en el art 1114 C.C.-
e) Menor que ejerce actividad comercial (art 10 Cd Com): Corrresponde
solucin anloga al caso anterior, en el ejercicio de su actividad comercial.-

El deber de vigilancia
El fundamento de esta responsabilidad segn Alterini- (opinin que acompaamos),
es una presuncin de culpa en la vigilancia (culpa in vigilando), de carcter juris
tantum, por lo que para eximirse, los progenitores debern demostrar la falta de culpa,
es decir, demostrar que existi sobre su hijo una vigilancia activa.- Es de recordar
que el art 1116C.C., expresa: Los padres no sern responsables de los daos causados
por los hechos de sus hijos, si probaren que les ha sido imposible impedirlos. Esta
imposibilidad no resultar de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su
presencia, si apareciese que ellos no haban tenido una vigilancia activa sobre sus
hijos(en la doctrina nacional existen autores que la fundamentan en: los deberes
propios de la patria potestad; o en el principio de la garanta).-
En opinin de algunos autores esta causal de liberacin slo rige para el hijo mayor de
diez aos; el supuesto del inimputable (menor de diez aos) configura una
responsabilidad inexcusable, semejante a la del principal por el hecho del
dependiente (Llambas; Zannoni etc). Otro sector de la doctrina, en cambio afirma
que la norma no distingue por lo que rige cualquiera sea la edad del menor.-
Si se realizara una interpretacin gramatical de la norma del art 1116, cuando expresa
que el padre se libera probando que le fue imposible evitarlo (expresin similar a la
utilizada en el art 513 cuando se define el caso fortuito), se podra inferir que los
padres slo pueden eximirse de responsabilidad acreditando la fuerza mayor. Sin
embargo la mayora de la doctrina entienden que los trminos de la ley no deben
tomarse en sentido absoluto, con los caracteres de un caso fortuito o fuerza mayor
(imprevisible e inevitable); en consecuencia se limitan a exigir la prueba de una
razonable vigilancia (vigilancia activa del art 1116 C.C.)
 407

Para establecer en que supuestos ese deber de vigilancia activa ha sido cumplimentado, es
necesario tener en cuenta, entre otras, las siguientes pautas: la consideracin del medio
social y familiar ( hbitos, costumbres, edad, estado fsico y mental del hijo y de los
padres), la naturaleza de la actividad desplegada por el menor, el estado general de las cosas
facilitadas al hijo, el consentimiento dado a la realizacin de ciertas tareas, etc.-
De cualquier modo la interpretacin de la causal de eximicin requiere de un criterio
restrictivo, porque las vctimas no tienen porqu soportar las consecuencias de la
desorganizacin familiar; por el contrario, elllas deben ser asumidas por quienes
tienen que conducir al ncleo familiar.-
La sola comisin del hecho ilcito hace presumir que la vigilancia no ha sido suficiente;
en consecuencia, pesa sobre el progenitor que pretende la liberacin, la carga de la
prueba de la asuncin de todas las diligencias debidas en cuanto a la educacin y
vigilancia.-

Tutores y curadores. Rgimen legal

La ley 24.830 agreg el siguiente texto en la parte final del art 1114 C.C.; Lo
establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las
personas que estn a su cargo( coincidente con el art 433 C.C., respecto de los tutores,
y asimilada a ella la responsabilidad de los curadores por los hechos de los incapaces a
su cargo,por la remisin que hace el art 475 C.C.).-
Como , en estos casos rigen los mismos principios que en la responsabilidad de los
padres, el tutor y el curador no se libera si la falta de convivencia obedece a alguna
circunstancia que de un modo u otro le sea imputable. Por ej: cesa la responsabilidad
del curador si el insano ha sido colocado en forma permanente en un instituto
psiquitrico, o cualquier otra institucin de salud.(art 1115 C.C.).-
Aunque, discutible en algunos casos, por aplicacin de la norma establecida en el art
1116 C.C., tutores y curadores se eximen de responsabilidad si demuestran que los
daos causados por sus pupilos les han sido imposible impedirlos, pese a tener una
vigilancia activa sobre ellos.-
La extensin de la responsabilidad no rige contra quienes son slo curadores sobre los
bienes (casos de los penados, ausentes, prodigos etc), salvo que se tratare de cosas
riesgosas(art 1113 C.C.-donde se encontraran en posicin de guardin de la cosa)

Directores de colegio. Maestros y artesanos. Rgimen legal

El antiguo art 1117, responsabilizaba a los directores de colegio,maestros artesanos,
por el dao causado por sus alumnos o aprendices, mayores de diez aosa menos que
probaren que no pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera, y
con el cuidado que era de su deber poner(presuncin de culpa, juris tantum- es decir,
rebatible mediante prueba en contrario).-
Esta norma, altamente preocupante para maestros,profesores y directores de escuelas
y colegios, debido a la gran cantidad de juicios seguidos (muchas veces en forma
 408

injusta) contra ellos, movi a los legisladores a derogar el art 1117 C.C., mediante la
ley 24.830, derivando la responsabilidad de los daos causados ( y agreg: los
sufridos) por los alumnos a los propietarios de establecimientos educativos privados o
estatales
Pese a la modificacin producida, los directores, maestros y profesores, siguen siendo
pasibles de ser demandados en forma personal, por aplicacin de los principios
generales establecidos en nuestro Cdigo, segn los cuales se responde de todos los
hechos que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro( art 1109 C.C.).-
Alterini menciona casos en los que los directores de establecimientos o maestro y
profesores podran lllegar a ser responsabilizados, con fundamento en la culpa:
1.- En general, como responsable por el hecho propio, en forma concurrente con el
propietario del establecimiento (su principal).-
2. Cuando el propietario, pese a la obligacin de hacerlo, no se asegur.-
3. Cuando el seguro resulta insuficiente.-
4. Cuando la compaa de seguro no responda (por cualquier motivo que fuere)
5. Cuando la compaa de seguros, contratada por el propietario del
establecimiento, se subroge en los derechos de dicho propietario contra el
directos, maestro o profesor.-
6. O cuando el propietario haya sido quien repar el dao, y exija la repeticin
por parte de su dependiente (director, maestro o profesor), de acuerdo a lo
establecido en el art 1123 C.C.

Transporte y hotelera. Rgimen legal

Responsabilidad de los dueos de hoteles:
Dice el art 1118 C.C.: Los dueos de hoteles, casas pblicas de hospedaje y de
establecimientos pblicos de todo gnero, son responsables del dao causado por sus
agentes o empleados en los afectos de los que habiten en ellas, o cuando tales efectos
desapareciesen, aunque prueben que les ha sido imposible impedir el hecho
Esta responsabilidad tiene raigambre romana y se funda en la necesidad de proteger
los bienes de los pasajeros quienes se ven obligados a portar ciertos efectos cuando se
desplazan de un lugar a otro. Es decir, la norma no se aplica a los daos que sufra la
persona del pasajero, sino unicamente las cosas que normalmente transporta un
viajero.-
Requisitos:
a.- Establecimientos comprendidos:Las expresiones hoteles y casas pblicas de
hospedaje comprenden aquellos lugares o establecimientos donde los viajeros se
hospedan. Y la expresin establecimientos pblicos de todo gnero, la opinin
predominante estima que se refiere a todos aquellos establecimientos donde una
persona se aloja e introduce sus efectos; por ej: hospitales, clnicas, sanatorios, asilos,
residencias estudiantiles.
b.-Alojamiento: El damnificado es el pasajero que reside transitoriamente en el
establecimiento.-
 409

c.- Dao o desaparicin de los efectos: La responsabilidad en estudio, reiteramos,

protege las cosas introducidas por el viajero, no su persona. Los daos que puedan
sufrir stas se rigen por los principios comunes (arts 1109 o 1113 C.C. segn sea el
caso). Sin embargo, esta responsabilidad especial no cubre aquelos efectos de gran
valor, que no son los que regularmente el viajero lleva consigo, salvo que lo haga saber
al hotelero, y los exhiba si ste se lo requiriese. Por ej; Joyas de gran valor; acciones al
portador etc.-
d.- Hecho de los dependientes y de terceros: El deber de responder del hotelero es
una responsabilidad especial, pues no solo comprende el hecho de sus dependientes
(para lo cual hubiese bastado el art 1113 C.C.), sino tambin el de terceros que carecen
de vnculo de subordinacin con el hotelero e incluso el hecho annimo ( es decir,
cuando no se sabe quien fu el causante del dao o de la desaparicin de los efectos).-
Causales de exclusin de la responsabilidad:
El hotelero no responde:
1) Si el hecho ha ocurrido por culpa de la vctima.-
2) Cuando el dao provenga de fuerza mayor (ruptura del nexo causal)por ej:
inundaciones extraordinarias; o guerra etc
Responsabilidad de los capitanes de buques y aeronaves y de agentes
terrestres
El art 1119 C.C. dispone: El artculo anterior es aplicable a los capitanes de buques y
patrones de embarcaciones, respecto del dao causado por la gente de la tripulacin a los
efectos embarcados, cuando los efectos se extravan. A los agentes de transportes
terrestres, respecto del dao o extravo de los efectos que recibiesen para transportar
La responsabilidades vinculadas con capitanes de buques han sido reguladas tambin
en : Cdigo de Comercio; Cdigo Aeronutico y en la Ley de Navegacin Nro 20.094.-

Cosas arrojadas o suspendidas. Rgimen legal

Dice textualmente el tercer apartado del art 1119, que se le adjudica responsabilidad:
A los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al
dao causado a los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en
terreno propio sujeto a servidumbre de trnsito, o por cosas suspendidas o puestas de un
modo peligroso que lleguen a caer; pero no cuando el terreno fuese propio y no se hallase
sujeto a servidumbre de trnsito. Cuando dos o ms son los que habitan la casa, y se
ignora la habitacin de donde procede, respondern todos del dao causado. Si se supiere
cul fue el que arroj la cosa, l solo ser responsable
Naturaleza jurdica y fundamento de esta responsabilidad: Aunque hay
autores( Llambas) que fundamentan este tipo especial de responsabilidad de una
manera subjetiva (presuncin de culpa in vigilando), nos inclinamos por la concepcin
objetiva que le da fundamento.
Debemos tener en cuenta, que en este caso estamos frente a un dao causado por
persona annima, pues si el autor estuviera identificado sera de aplicacin el art 1113
(Dao causado con la cosa )
Se trata, pues, de una responsabilidad objetiva especial, que encuentra su razn de ser
en la necesidad de amparar a los transentes, contra las agresiones torpes o
negligentes que pueden emanar de los edificios, frente a los cuales transitan (Riesgo
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creado, o por el principio de la garanta).- Este tema se amplia al analizar

Responsabilidad colectiva
Responsabilidad por el dao causado con las cosas. Supuestos comprendidos
y fundamentacin
Cuando se produce un dao puede ocurrir que ninguna cosa haya intervenido ni activa ni
pasivamente en su produccin; por ej: Una persona da un golpe de puo a otra; o un
empujn. Estos casos son excepcionales en la prctica tribunalicia, y se encuentran
regulados por el art 1109 del Cdigo Civil.-
Normalmente, las cosas intervienen en la produccin del dao; a veces como simples
instrumentos en manos del hombre respondiendo a su intencin de causar un dao (delito,
causado con dolo).Por ej: una persona quiere matar a otra y a tal fin utiliza un arma de
fuego; si la cosa ha respondido mansamentea la orden humana es porque esta ha querido la
produccin del dao. En otras, la cosa utilizada responde a la voluntad humana, que no
tiene intencin de daar, pero produce ese resultado por impericia, negligencia etc
(cuasidelito o incumplimiento culposo del contrato- Cometido con culpa ). Por ej: un
mdico que utilizando un bistur para operar produce una incisin donde no debe.-
Otras veces las cosas escapan al control del hombre; ello puede ocurrir porque tienen
un vicio o porque su dinmica impide que el hombre las domine o dirija. Por ej: un
automvil se queda sin frenos, una caldera estalla, se produce una prdida en una
planta de energa atmica etc.-
El art 1113 C.C. dispone:En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o
guardin para eximirse de responsabilidad deber demostrar que de su parte no hubo
culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa slo se eximir
total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero
por quien no debe responder. La norma distingue tres supuestos:
a) Daos causados con las cosas
b) Daos causados por el riesgo de las cosas
c) Daos causados por el vicio de las cosas

El primer problema interpretativo reside en determinar que supuestos encuandran en el art

1109 dada la gran variedad de casos que se rigen por el art 1113 del Cdigo Civil. El
segundo es diferenciar los tres supuestos previstos en la norma transcripta .
Para la mayora de los autores, el art 1113 solo contempla los daos en cuya
produccin las cosas han tenido un rol determinante; requieren la llamada
participacin o intervencin activa, que se manifiesta cuando en una visin
retrospectiva se verifica que la cosa ha sido causa adecuada del dao (por ej: si una
persona se cae porque tropez con una baldosa sobresalida etc), tambin existe
participacin activa cuando la cosa ha escapado al control del hombre( por ej: el
automvil que escapa al control del conductor debido al pavimento mojado, y
atropella a una persona).- siempre que intervengan cosas en la produccin del dao, la
norma aplicable es el art 1113 C.C.. El art 1109 es de aplicacin a los casos en que el
hombre produce el dao sin la utilizacin de cosas; o cuando la cosa que se utilizo no
ha tenido un rol determinante.-

Daos causados con las cosas:

 411

Este es el caso que el derecho francs identifica con la expresin similar:daos derivados
del hecho del hombre con la cosa,o sea, cuando sta ha sido un mero instrumento que
obedeci dcilmente a la voluntad humana. Por ej: cuando una persona lesion a otro con
un palo.
En estos casos, el dao ha sido causado por el hombre que, valindose de una cosa
produce un dao a otra persona. En esta hiptesis la cosa sirve de mero instrumento o
prolongacin de la actividad humana (el rol activo est a cargo de la persona y la cosa
slo cumple el rol pasivo de instrumento).- Adems se trata de cosas que no entraan
peligro en s mismas, y para las cuales no se requieren de cuidados o controles
especiales.-
A esta responsabilidad se refiere el art 1113 C.C., cuando expresa: La obligacin del
que ha causado un dao se extiende......,o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su
cuidado En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para
eximirse de responsabilidad deber demostrar que de su parte no hubo culpa...

Personas responsables
El art 1113 C.C. sindica como responsables al dueo o guardin.-
Dueo: Es el titular de dominio sobre la cosa. Tratndose de inmuebles es
quien figura inscripto en el Registro inmobiliario (art 2505 C.C.). Si son
cosas muebles, debe distinguirse segn sean registrables o no. En el primer
caso, el titular es el que se encuentra inscripto como tal en el respectivo
Registro (igual que para los inmuebles).- En el caso de muebles no
registrables, se aplica la presuncin de propiedad del art 2412 C.C.,o sea,
que si son cosas no robadas ni perdidas, la ley considera propietario al
poseedor de buena fe y a ttulo oneroso. La vctima debe probar que el
demandado era el dueo al momento de producirse el dao.-
Guardin: Aunque ni la doctrina, ni la jurisprudencia coinciden en una
nocin nica; opinamos con la mayora de los autores, que la nocin de
guardin atiende a dos pautas:
a) Servirse de la cosa: que entraa un concepto econmico, se
sirve de ella quien le saca un beneficio, quien la aprovecha.-
b) Tenerla bajo su cuidado: es decir, quien tiene la direccin
intelectual, la persona que tiene un poder de hecho sobre ella,
de vigilancia, gobierno , contralor y facultades de mando
sobre la cosa.-
La interrelacin entre la responsabilidad del dueo y la del guardin: La obligacin
de reparar el dao que asumen el dueo y el guardin, cuando ambas calidades se
encuentran separadas en dos personas distintas, es de las llamadas por los diversos
autores: obligaciones concurrentes, conexas, convergentes, in solidum o
solidaridad imperfecta, ya que cada uno responde por una causa distinta frente al
damnificado, quien puede demandar a cualquiera o a ambos conjuntamente por el
todo, aunque solo puede cobrar hasta el monto del dao sufrido .-

Presuncin
Cualquiera sea la tesis que se sostenga respecto de los daos que encuadran en la
categora de daos causados con las cosas, existe acuerdo que generan una simple
 412

presuncin de culpabilidad (presuncin juris tantum), y por esos el dueo o guardin

se libera probando que ha asumido todas las diligencias requeridas por la naturaleza
del deber y las circunstancias de persona, tiempo y lugar (probando que de su parte
no hubo culpa).-

Excencin de responsabilidad
El dueo o guardin se eximen de responsabilidad en dos supuestos:
a) Probando que de su parte no hubo culpa : Es decir, demostrando que haba
tomado todas las diligencias necesarias de acuerdo a la naturaleza de la
obligacin y teniendo en cuenta las circunstancias de personas, tiempo y lugar.
(ver punto anterior).-Es una prueba que no tiene limitacin alguna y que puede
rendirse por toda clase de medios (incluso por presunciones).-
b) Probando que la cosa ha sido usada contra su voluntad expresa o presunta
(Art 1113 ltima frase C.C.). En los dos supuestos contemplados en el art 1113
(daos con la cosa o por el riesgo o vicio de la cosa), el dueo o guardin se
libera demostrando que la cosa, al producir el dao fue utilizada contra su
voluntad.-
Uso contra la voluntad es el realizado con oposicin del dueo o guardin. No
basta que el agente lo haya usado sin autorizacin o en ausencia del
responsable, sino que debe haber oposicin expresa o tcita. Mientras tal
oposicin no exista, subsiste la responsabilidad.- No es necesaria una accin
violenta o irresistible ejercida sobre el dueo o guardin; pues el caso incluye
casos en que la cosa ha sido dada para una finalidad determinada y se la usa
para otra totalmente distinta, ya que el texto legal no slo admite la voluntad
expresa, sino tambin la presunta.

Responsabilidad por el riesgo o vicio de las cosas Supuestos

comprendidos (Concepto de riesgo y de vicio) y fundamentacin
La 2da parte del 2do prrafo del art 1113 C.C. dice: Pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, (el dueo o guardin), slo se eximir total o
parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por
quien no deba responder.-
Vicio: es un defecto de la cosa, de fabricacin (originario) o sobreviniente
(desgaste,rotura etc), que la hace impropia para su destino normal o funcionamiento
regular. Por ej:daos producidos por rotura de frenos del automvil; radiaciones
sufridas a raz de una rotura en planta de energa atmica etc.- El factor de atribucin
es objetivo ( no se analiza si existi culpa por parte del dueo o guardan, y por lo
tanto no se exime de responsabilidad probando la falta de culpa). Ej: en caso de
lesiones causadas a una persona, por una automvil al que se le rompieron los frenos ,
aunque el dueo o guardin no hayan cometido ninguna negligencia son responsables
por el vicio de la cosa.-
Riesgo de las cosas: La nocin de riesgo no se identifica con la de vicio, aunque la ley
las asimila en la imputacin de consecuencias jurdicas. Todo vicio implica un riesgo
 413

pero la inversa no es exacta porque una cosa en perfecto estado puede crear un
riesgo.-
El riesgo: es la eventualidad posible de que una cosa llegue a causar un dao. Es el
peligro potencial que cuando se utilizan, entraan ciertas cosas.-
Esta responsabilidad se funda en haber creado el riesgo edel cual proviene el dao.
Crea riesgo quien con sus cosas, multiplica, aumenta o potencia las posibilidades de
daosidad. De ah que no toda cosa daadora sea en s una cosa riesgosa. Por ej: el
dao producido por una caldera debe serle "imputado" al propietario o a quien la
tenga a su cuidado, pues se trata de una cosa que multiplica, aumenta o potencia la
posibilidad de que un dao se produzca en la fbrica; la caldera dentro de una
empresa consume seguridad; no es lo mismo un lugar con una caldera, que sin ella.
En cambio, un escritorio no aumenta, ni potencia, ni multiplica las posibilidades de
daos en ese mismo mbito, pues normalmente no debiera producir perjuicios.
Adems la expresin por el riesgo o vicio de la cosa, no indica que este tipo de cosas
deben tener cierta autonoma, es decir que en cierta ocasiones o circuinstancias
pareciera que escaparan al manejo del hombre , y tomaran vida propia Por ej:
como el automvil, cuando el pavimento est mojado, pese el perfecto manejo del
conductor, ante una leve frenada puede producir una serie de giros y derrapes que no
pueden ser controlados; etc.-

No ha sido formulada una categora rgida de cosas riesgosas, debindose ponderar en

cada caso si, en razn de haber quedado la cosa fuera del control del guardin- por su
riesgo o vicio- y desempeando un papel activo, caus un dao en violacin del deber
de no causarlo. Son determinantes la prdida de control y el papel activo de la cosa.
La ley no habla de cosas riesgosas, sino de riesgo de la cosa. Es que- dice
Alterini-,resulta diablico encontrar que cosas son riesgosas. Una bolsa de polietileno
no es riesgosa en s misma, a menos que un beb cubra con ella su cabeza. Es
riesgosa la cosa en movimiento, por oposicin a la cosa inerte? Etc.

El proyecto de 1998 define a la Cosa riesgosa, diciendo en su art 1662: Se considera

cosa riesgosa a la que tiene en s misma aptitud para causar daos frecuentes o graves,
por sus propias calidades, o por las circunstancias en que es utilizada.-
En todos estos casos el dao es causado por la cosa, pues sobresale una causa fsica y la
accin humana aparece slo de manera mediata. En cambio cuando el dao se origina
con la cosa,ella tiene una relacin mayor con la accin humana, y no rige la teora
del riesgo creado sino que hay una simple inversin de la carga de la prueba de la
culpa(la culpa se presume). La teora del riesgo, ya dijimos, prescinde de la nocin de
culpa.-
Este factor de atribucin es tambin objetivo (como en el caso de vicio de la cosa),
por lo tanto no interesa probar la culpa del dueo o guardin; slo se deber
demostrar que la cosa es riesgosa, y la relacin causal que existi entre la cosa y el
dao sufrido.-

El art 1113 C.C. no menciona la Actividad riesgosa, que implica un concepto distinto
del riesgo de la cosa: una actividad puede ser riesgosa en s misma, o por las
circunstancias en que se desarrolla, sin que sea menester que el dao resultante derive
de la intervencin de cosas.- La responsabilidad objetiva por actividad riesgosa fue
 414

prevista por el Proyecto de Cdigo Civil de 1998 , conjuntamente con el dao causado
con intervencin de cosas.-
Y en el art 1665 del mencionado Proyecto, refirindose a Actividades especialmente
peligrosas, dice: Quien realiza una actividad especialmente peligrosa, se sirve u
obtiene provecho de ella, por s o por terceros, es responsable del dao causado por esa
actividad. Se considera actividad especialmente peligrosa a la que, por su naturaleza, o
por las sustancias, instrumentos o energa empleados, o por las circunstancias en que es
llevada a cabo, tiene aptitud para causar daos frecuentes o graves...

Personas responsables
Como en el caso de los daos causados con la cosa, las personas responsables son el
dueo o guardin de las mismas (para su anlisis nos remitimos a ese punto anterior).

Exclusin de responsabilidad
En los supuestos de daos causados por el riesgo o vicio de la cosa, existe una
presuncin de responsabilidad; esa presuncin requiere intervencin activa de la
cosa,- y su caracterstica de riesgosa o viciada-, que debe ser , como dijimos,
probada; sin embargo esta prueba no presenta dificultades para la vctima pues
deriva de una norma de experiencia. Por ej: si el dao a un peatn fue causado por un
automvil, slo se requiere la prueba de su circulacin , o de su posicin anormal.-

Para liberarse de responsabilidad, el dueo o guardin debe probar el rompimiento del

nexo causal, es decir, que el dao no se ha producido por el riesgo o vicio de la cosa
sino:
Por el hecho de la vctima.-(art 1113 C.C.)
O de un tercero por quien no debe responder (art 1113 C.C.)
Que la cosa fue usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o
guardin (art 1113 ltima parte).-
O por caso fortuito ajeno ( o externo) a la cosa (agrega la doctrina).

Ruina de edificio
Con respecto a la ruina de edificios, en el Derecho romano se admita una
caucin,llamada damni infecti, que se otorgaba al vecino que amenazare ruina y por la
cual se poda obtener del dueo de la casa en peligro una garanta o fianza para
responder a los eventuales daos que podran derivar de dicha ruina.-
No alineado en esta tendencia, el art 1132 C.C. dispone: El propietario de una heredad
contigua a un edificio que amenace ruina no puede pedir al dueo de ste garanta alguna
por el perjuicio eventual que podr causarle su ruina. Tampoco puede exigirle que repare
o haga demoler el edificio. En la nota a este art. Vlez justifica el apartamiento de la
solucin del Derecho Romano con una doble lnea argumental: en primer lugar, el
temor a la proliferacin de los pleitos en los que las soluciones pueden ser ms o
menos arbitrarias pues el acaecimiento del dao es hipottico; adems los intereses de
los vecinos quedan garantizados por la vigilancia policial, los poderes de los
 415

municipios para ordenar la reparacin y demolicin de esos edificios y por la accin

de prtdidas e intereses si derivasen daos de la obra ruinosa.-
Por su parte el art 2499, en su segundo prrafo agregado por la ley 17711 dice:
Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes puede denunciar
ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares.-
Frente a ste ltimo texto se discute la vigencia del primero.-
Para un sector de la doctrina (Mosset Iturraspe), el art 1132 ha sido
implcitamente derogado en todas sus partes por el nuevo 2499, pues ahora,
quien teme un dao puede solicitar medidas cautelares dirigidas a garantizar
las reparaciones del perjuicio o las convenientes para conjurar el peligro
(apuntalamiento, reconstruccin o demolicin de la obra etc).-
Para otra parte de la doctrina (Alterini; Borda etc), el art 2499 no consagra
la cautio damni infecti pues sta confera al propietario de un edificio
contiguo al ruinoso la facultad de exigirle al dueo de ste ltimo que se
comprometiera por estipulacin a pagarle daos e intereses para el supuesto
de producirse los perjuicios temidos; el art 2499, en cambio, slo concede
medidas cautelares.-

La ltima parte del art 2499 C.C. importa un cambio de la valoracin social de los
principios en que fundaba Vlez la solucin del art 1132; hoy no se considera justo
que el vecino tenga que permanecer impasible ante la amenaza de ruina de un edificio
que puede producirle daos materiales y an personales; por lo dems, no es lgico
temer a la arbitrariedad de los jueces y no a la de los rganos administrativos.-
Producido efectivamente el dao, la situacin se rige, despus de la ley 17711, por el
art 1113,2da parte, 2do prrafo. Es decir, existe contra el dueo o guardin de los
edificios una presuncin de responsabilidad de la cual slo se pueden liberar con la
ruptura de la relacin causal.-
La solucin no importa una gran innovacin, pues antes de la reforma de l968, el
legislador, preocupado por la situacin de la vctima, estableca en el art
1133(derogado junto con el art 1134 por la ley 17711) presunciones de culpabilidad
contra el dueo en los siguientes casos; cada total o parcial de construcciones y de
rboles; humareda excesiva de hornos, exhalaciones de cloacas o depsitos
infectantes; humedades en las paredes contiguas; atajo de los ros y obras nuevas de
cualquier especie si causaren perjuicios, aunque sea en un lugar pblico y con licencia.
La mayora de estos supuestos encuadran, en el derecho vigente, en el art 1113 C.C., lo
que justifica la derogacin del art 1133. Si los daos derivados de alguna de estas
situaciones mencionadas en el antiguo art 1133 se producen en las relaciones de
vecindad, puede regir en forma concurrente el art 2618 C.C.-

Responsabilidad por daos causados por animales: animales comprendidos y

fundamentacin.-

El Cdigo Civil regula los daos producidos por los animales en el Captulo I del
Ttulo IX De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos (arts
1124 a 1131).-En la actualidad son pocos, comparativamente con la poca en que se
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sancion nuestro Cdigo, los casos de responsabilidad por el hecho de los animales.
Como herramientas de trabajo, como medio de transporte, como guardianes, han sido
reemplazados por diversos elementos mecnicos y electrnicos.-
Adems, en ciertas ocasiones se choca con la dificultad prctica de encontrar al sujeto
responsable. Por ej: en los accidentes que producen animales sueltos en la ruta,
mordeduras de perros vagabundos etc, raramente se puede identificar, en estos casos
al dueo o guardin del animal.-
Adems, las normas en estudio se refieren a la responsabilidad del dueo o guardin
del animal, lo cual supone que ste pertenece a alguien o est al servicio o al cuidado
de alguien. En consecuencia, no comprenden los daos producidos por animales que
son res nulius.-

Estn comprendidos en este tipo de responsabilidad, los daos derivados de la reaccin

propia del animal; su hecho autnomo, espontneo, instintivo, con independencia de la
accin humana; de ah que no comprende los casos en que por ej; el animal es conducido
por un jinete; o el guardin lo dirije mediante ordenes.-
Se requiere que el animal haya tenido una intervencin activa en la produccin del
dao; es decir, se exige, que sea la causa adecuada del dao.-

Fundamentacin:
Se han desarrollado las siguientes teoras:
a) Teoras subjetivas: La teora tradicional en nuestro derecho positivo entiende
que la imputacin al dueo o guardin es a ttulo de culpa, por no haber
vigilado adecuadamente al animal para que no produjera dao alguno (culpa in
vigilando).- Se funda en el siguiente argumento: la imputacin subjetiva es el
principio rector en materia de responsabilidad en nuestro Cdigo Civil; adems
el art 1127 establece como eximente la falta de culpa Si el animal que caus el
dao, se hubiese soltado o extraviado sin culpa de la persona encargada de
guardarlo, cesa la responsabilidad del dueo lo cual que supone que el deber de
vigilancia est implcitamente contemplado.-
b) Teoras objetivas: Critican a la anterior porque la culpa no es el nico factor de
atribucin; el art 1127 no se aplica a los animales feroces, sino slo a los
domsticos.-Para los animales feroces es de aplicacin el art 1129, que establece
para estos casos una atribucin objetiva de responsabilidad

Entendemos ,que se debe distinguir:

* en el caso de daos causados por animales domsticos, se trata de una
responsabilidad de tipo subjetiva, cuyo factor de atribucin es la culpa (in vigilando).-
Sienta, como en el caso de la responsabilidad causada con la cosa, una presuncin de
culpa (de tipo juris tantum); que puede ser rebatida por prueba en contrario (por
falta de culpa)
* Tratndose de animales feroces, es claro que el Cdigo argentino ha
establecido una responsabilidad objetiva, basada en la mera tenencia del animal,
produzca o no beneficios. Se considera que la tenencia implica un riesgo que no debe
ser soportado por la vctima. Este caso es similar a la de la responsabilidad por el
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riesgo o vicio de la cosa(art 1113, 2da p.), donde se establece una atribucin de
respnsabilidad basada en el riesgo creado (el hecho de poseer un animal feroz que
instintivamente debera permanecer en su medio salvaje, y no acostumbrado a
convivir con el hombre est creando un riesgo para la comunidad).

Personas responsables
El Cdigo sindica como responsables:
1.- El propietario (dueo): en principio, la titularidad de los animales se rige por el
art 2412 C.C.. Si se trata de ganado mayor o menor, el propietario, salvo prueba en
contrario, es el titular de la marca o seal (art 9 de la ley 22.939). Respecto de
animales de pedigree ( o de pura raza) dueo es quien figura como titular en el
Registro de animales de pura raza (art 11 de la ley 22.939). Esta calidad debe reunirse
al momento del dao; es decir, la transmisin ulterior del animal no transmite la
obligacin de indemnizar. No se trata de obligaciones propter rem.-

2.- El guardin: el art 1124 hace responsable a la persona a la que se hubiere

mandado el animal para servirse de l.Se discute si hay identidad conceptual entre el
guardin de una cosa inanimada y el de un animal; es decir, si el sujeto al que se
refiere entonces el art 1124,2da parte coincide con el que menciona el art 1113 al
referirse a aqul que se sirve o que tiene (la cosa) a su cuidado.-
No hay razn para distinguir, tambin es guardin del animal aqul que lo tiene a su
cuidado aunque no est expresamente mencionado en el art 1124.-

Accin del guardin contra el dueo y viceversa

Si la persona que se serva del animal ha pagado al tercero los daos sufridos, tiene
accin de regreso contra el propietario . El art El art 1124, despus de establecer que
el propietario de un animal domstico o feroz es responsable del dao que causare,
agrega, La misma responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el
animal para servirse de l, salvo su recurso contra el propietario
Pero este derecho se pierde si el propietario advirti a quien quera servirse del
animal de su peligrosidad o de sus hbitos maosos: en tal caso, es claro que el
guardin asume los riesgos y que no se justificara la accin de regreso.-

Exencin de responsabilidad
En general, en el caso de animales domsticos, cesa la responsabilidad del dueo o del
guardin, por su falta de culpa; pero el Cdigo se ha encargado de nombrar algunos
casos de esa carencia de atribucin: en especial
1.- Animal excitado por un tercero: En este caso el nico responsable es el
tercero (art 1125 C.C.). Naturalmente el propietario no queda exento de
responsabilidad si quin lo excit era dependiente suyo, pues en este caso funciona la
responsabilidad indirecta o refleja (del principal por el hecho del dependiente).-

2.- Extravo o soltura del animal sin culpa de la persona que lo guarda (art.
1127 C.C.). Por ej: si el perro se escap no obstante que el guardin tom todas las
diligencias para que ello no ocurriera. La prueba de la diligencia es casi diablica,
pues el hecho mismo de la soltura canta que no todas las precauciones han sido
tomadas.-
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3.- Fuerza mayor o culpa de la vctima (art 1128 C.C.) La fuerza mayor, ya
sabemos, debe ser un acontecimiento imprevisible, e inevitable; no lo constituyen, por
lo tanto, los ruidos propios del trnsito que asusta a un animal.-No configura fuerza
mayor la rabia del animal, pues se trata de un mal previsible y evitable mediante las
correspondientes vacunas.
En nuestro derecho, a diferencia de lo que aconteca en el Derecho Romano, tampoco
libera la circunstancia de que la reaccin del animal no estuviese en los hbitos
generales de su especie (art 1126 C.C.); es que los animales por domsticos o
domesticables que sean no dejan de ser animales.-
El codificador tambin se aparta de la tradicin romana en el art 1131 C.C.,
estableciendo que el dueo o el guardin no se liberan de responsabilidad haciendo
abandono de la propiedad del mismo (Abandono noxal).-
Hay culpa de la vctima si, por ej: sta ingresa temerariamente a una propiedad
cerrada no obstante que carteles visibles indicaban la existencia de un perro guardin

Animal feroz

El art 1129 dispone: El dao causado por un animal feroz, del que no se reporta utilidad
para la guarda o servicio de un predio ser siempre imputable al que lo tenga, aunque no
le hubiese sido posible evitar el dao y aunque el animal se hubiese soltado sin culpa de
los que lo guardaban
Los animales feroces son aquellos que por su instinto bravo, no acostumbran a
convivir con el hombre, y que por naturaleza son especialmente peligrosos. Son
aquellos cuyos instintos se sobreponen a cualquier domesticacin accidental .(Ej:
Lobo; puma; tigre, len etc).
Adems , la norma parecera exigir que el animal no reporte utilidad para la guarda o el
servicio del predio, es decir que si el animal reporta utilidad, se regir por las normas
relativas a los animales feroces.-
La expresin siempre imputable al que lo tenga sugiere que no existen causales de
liberacin.- Se admite sin embargo, como causal de liberacin- igual que en el dao
causado por el riesgo o vicio de la cosa- la culpa de la propia vctima. Por ej: el que
ingresa temerariamente en la jaula en que se encuentra el animal feroz.-

Daos causados por animales entre s

El art 1130 dice que el dao causado por un animal a otro ser indemnizado por el dueo
del animal ofensor si ste provoc al animal ofendido. Pero si el animal ofendido fue el que
provoc al ofensor el dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin alguna.-
Dice Cammarota que el artculo establece una suerte de legtima defensa referida a
los animales.-
Animal ofensor es el agresor o provocador; este carcter puede inferirse de la especie
del animal; por ej: los perros atacan a las ovejas y no viceversa. Es ofensor el animal
que invade el predio ocupado por otro, aunque no sea de este ltimo de quien proviene
el ataque. Por ej: perro guardin que hiere a otro animal que penetra en la casa.-

Animales abandonados
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Cuando el dao proviene de un animal abandonado no hay posibilidades de hacer

valer la responsabilidad de su dueo, salvo que si tiene marca o seal pueda saberse
quien es su titular en el Registro correspondiente.-
En el caso de animal abandonado y de propietario desconocido, el damnificado puede
apropiarse del animal daoso (conf. Arts 2525 y 2527 y concordantes del Cdigo Civil-
Apropiacin de cosas muebles sin dueos- y de esa manera enjugar el dao con el
valor que tuviese el animal.-
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BOLILLA XX ( U.C. STA FE)

Ejercicio de la accin indemnizatoria

Concepto. Principio
En el Cap. IV del Tt. 8, bajo la designacin Del ejercicio de las acciones para la
indemnizacin de los daos causados por los delitos, nuestro Cdigo Civil hace una
minuciosa reglamentacin que, no obstante su epgrafe, comprende tambin los
cuasidelitos.
Se trata de acciones personales derivadas de un crdito, de acciones correspondientes a
una obligacin de dar sumas de dinero, an cuando tambin pueda perseguirse con ellas
la restitucin de la cosa objeto del delito, como parte de la reparacin o indemnizacin que
se demanda (art 1091 Cod.Civ. caso de restitucin en el delito de hurto).
Anteriormente hemos estudiado todo lo referente a la responsabilidad civil y la accin
indemnizatoria (o reparadora del dao causado), en su aspecto esttico o estructural. Pero
en este punto comenzaremos a desarrollar su dinmica, es decir la ejercitacin o puesta en
prctica de la accin destinada a lograr dicha indemnizacin reparadora.
Legitimacin activa (Quines pueden ejercer la accin por
indemnizacin)
Se entiende por legitimacin activa, quienes cuentan con la facultad para demandar por
indemnizacin.
Se encuentran consignados en los arts 1077 y 1079.
El primero dispone: Todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por
l resulte a otra persona
Y el art. 1079, establece:
La obligacin de reparar el dao causado por un delito existe, no solo respecto de aqul
a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de toda persona que por l
hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta .
Es decir, que la accin indemnizatoria puede ser planteada por el damnificado, sea que
reclame por dao directo o indirecto.
a) Damnificado directo: o vctima del hecho ilcito es quien sufre algn perjuicio
susceptible de apreciacin pecuniaria (dao patrimonial directo), o moral
(extrapatrimonial) producido como consecuencia inmediata del hecho antijurdico.
b) Damnificado indirecto: es toda persona distinta de la vctima que a causa del hecho
ilcito sufre (de manera mediata) un dao en un inters legtimo.
Es decir, dao indirecto es el que rebota sobre un tercero
Legitimacin de los titulares de cierto inters
Es necesario comentar que en el Derecho actual, se ha ampliado la legitimacin activa por
daos hacia: * Titulares de intereses colectivos, y * Titulares de intereses difusos.
* Intereses colectivos: Dice Alterini: Se entiende por inters colectivo al que corresponde
a quienes forman un grupo asociativo no ocasional, integrado en razn de bienes jurdicos
comunes, y que cuenta con un ente representativo (por ej; una asociacin de consumidores)
. Las acciones emergentes son denominadas colectivas, de clase, o class actions.
La reforma constitucional de 1994 concede accin de amparo, en resguardo de los
derechos de incidencia colectiva en general( como la proteccin de la competencia, del
 421

usuario y del consumidor), y asigna legitimacin activa a las asociaciones que propendan a
esos fines (art 43 C:N:) (En similares trminos se expresa la ley 24240 de Defensa al
consumidor).

Intereses difusos: Se considera inters difuso al que corresponde a un conjunto

impreciso e indeterminado de personas, carente de toda base asociativa. Es el caso, por
ej, el que tiene cualquier persona en la preservacin del medio ambiente (Alterini). Y
conforme al texto constitucional de 1994 , para ejercer estos intereses est legitimado el
defensor del pueblo (art 43 C.N.).

Situaciones especiales contempladas por el Cdigo Civil

Sentados los principios generales acerca de las personas que pueden iniciar las acciones
resarcitorias que nacen de los hechos ilcitos, nuestro Cdigo Civil, sin embargo, se refiere
en ese aspecto, a algunos casos en particular.
Caso de muerte
Los herederos forzosos ascendientes, descendientes y cnyuge ( art 1084 y 3592 Cd.
Civ.) son damnificados directos en el sentido del art 1079: pues la muerte del causante les
provoca un evidente dao propio a ellos. Pero tambin existen damnificados indirectos en
el sentido del mencionado art 1079 del Cdigo Civil, que tienen accin: son aquellos, que
no siendo herederos forzosos, reciben de rebote el dao derivado de dicha muerte.
El art 82 de la ley 23.984 tambin asigna legitimacin activa, para plantear el reclamo
indemnizatorio en sede penal, al cnyuge suprstite, sus padres y sus hijos.
De acuerdo a los principios generales (art 1079 Cod. Civ.) y los arts 1084 y 1085 que se
refieren especficamente al caso, debe reconocerse accin por daos, en caso de muerte:
a) Al cnyuge (arts 1084 y 1085 Cod. Civ.), mientras no se encuentren divorciados.
b) A los hijos, sean legtimos o extramatrimoniales, menores o mayores de edad (arts
1084 y 1085 C.C.)
c) A los padres y dems ascendientes (arts 1085), aunque se trate de un hijo de corta
edad, que en el momento de la muerte solo originaba gastos, o an un hijo en
gestacin.
d) A los hermanos; pero como ellos, por no se herederos forzosos, carecen del beneficio
del dao presunto, deben demostrar que la muerte les ha ocasionado un perjuicio
concreto y actual, como ocurrira si reciban una pensin del muerto o si vivan en su
casa y a costa suya. U otra persona, que no siendo pariente recibiera del muerto una
pensin de alimentos fundada en un derecho nacido de la ley o de un contrato, como
podra ser el caso del donante.
e) A toda otra persona que hubiere hecho gastos en asistencia del muerto y en su funeral.
(1084 y 1085 C.C.).
f) Y en general, toda persona, que como consecuencia de la muerte de una persona haya
sufrido un dao, ya sea de manera directa o indirecta (art 1079 C.C.)
Caso de daos materiales
Cuando el hecho ilcito incide en el dao de alguna cosa tienen accin para pretender la
respectiva indemnizacin segn los arts 1095 y 1110 C.C., el propietario de la cosa daada;
el poseedor de la misma ( es decir quien la tiene bajo su poder con la intencin de someterla
al ejercicio de un derecho de propiedad-art 2315 C.C.); el tenedor de la cosa que la detenta
sin intencin de comportarse como dueo; el locatario; el comodatario; el depositario; el
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usufructuario o el usuario que tienen un derecho real sobre la cosa daada, derecho que
resulta afectado por el hecho ilcito; tambin el acreedor hipotecario que ve disminuida su
garanta por el deterioro del inmueble hipotecado; y finalmente cualquiera que tenga la cosa
con obligacin de responder de ella, pero en tal caso solo tiene accin resarcitoria en
ausencia del dueo (art 1110 parte final)- ste ltimo es el caso de los subordinados que
tienen cosas en su poder por cuenta del principal. Tambin cuenta con esta accin quien, sin
encontrarse en las situaciones anteriores, pag la reparacin de la cosa daada.

Renuncia o transaccin
Conforme al art 1100 del Cdigo Civil la accin civil es renunciable por el damnificado,
pero la renuncia del damnificado directo no impide el ejercicio de la accin por parte de los
damnificados indirectos.
Esta renuncia no se induce de la circunstancia de que el damnificado no haya promovido la
accin criminal, o la haya desistido (art 1097 C.C.).
Cuando la vctima hace una transaccin respecto de la accin civil, o sobre el dao, o
realiza una renuncia, queda renunciada la accin criminal: se entiende que se trata de
delitos criminales de accin privada (art 1097 in fine C.C.)
Transmisin de la accin resarcitoria
El damnificado, como acreedor de la obligacin de reparar el dao que l ha sufrido, puede
en principio transmitir su derecho a otras personas por actos entre vivos (mediante el
contrato de cesin de crdito, o mortis causa a sus herederos o legatarios. Sin embargo
si se trata de la reparacin del dao moral, esta accin no es cesible por actos entre vivos
por tratarse de un crdito inherente a la persona del agraviado, no pudindose concebir la
negociacin de ese crdito, porque repugna a la ndole del inters moral la especulacin del
acreedor. Tampoco es transmisible a los herederos la accin por la reparacin del dao
moral, salvo que ya hubiera sido entablada en vida por el difunto.

Otros casos
Subrogacin
El derecho de subrogarse que corresponde a ciertos terceros que pagan involucra la facultad
de demandar en juicio. Es el caso de quien pag la reparacin del dao, o el de la compaa
aseguradora de la vctima, que tiene derecho a demandar, en tal carcter, al causante del
dao.
Principal del dependiente
El causante del dao debe pagar al empleador los salarios que ste abon a la vctima
durante el perodo de inactividad derivado del accidente, o lo que le abon en virtud de la
Ley de Accidentes de trabajo.

Legitimacin pasiva (Personas a quienes se puede

demandar la indemnizacin)
Responsabilidad directa e indirecta
Son pasibles de la accin por daos causados por un hecho ilcito: el responsable directo y
el indirecto.
 423

Es decir, segn lo establecido por nuestro ordenamiento jurdico: el autor del hecho, se trate
de un delito o cuasidelito; los consejeros o cmplices del autor del delito cometido (art
1081 C.C.); el encubridor del delito; el beneficiario del resultado del delito que est
obligado a la reparacin hasta la cuanta en que hubiere participado (art 32 C.Penal); la
persona civilmente responsable por el hecho ajeno (por ej: el principal por el hecho del
dependiente- art 1113 C.C.) o por el resultado daoso de las cosas de las que era dueo o
guardin (riesgo o vicio de las cosas- art 1113 C.C.)
Sucesin mortis causa:
De acuerdo a lo establecido en el art 1098 C.C. la vctima tiene accin de daos contra los
sucesores universales de las personas anteriormente mencionadas, salvo la limitacin
resultante de haber aceptado la herencia con beneficio de inventario.
Y en este caso la deuda se divide a prorrata entre los declarados herederos (art 3490 C.C.).
Los sucesores singulares no son responsables.

Relaciones entre la accin civil y penal

De la produccin de un hecho ilcito daoso derivan dos acciones cada una de ellas con
finalidades diferentes: 1) La accin civil y, 2) La accin penal.
Es sabido que el derecho civil contempla los hechos ilcitos como productores de
obligaciones, en cuanto imponen al agente el deber de reparar el dao; por ende la accin
que tiende a ese fin (accin civil), cumple una funcin * resarcitoria ; y es de carcter : *
privado al ser satisfactoria de un inters particular.
En cambio, el derecho penal considera a los hechos ilcitos tipificados, en miras a organizar
su represin; por lo tanto la accin penal generada tiene una funcin * sancionatoria
(busca el castigo del delincuente), y es de carcter * publico (tiende a satisfacer un inters
social) (salvo los casos de delitos de accin privada).
Del lgico desdoblamiento de las acciones que surgen del mismo hecho se hace necesaria la
existencia de un sistema donde cumplan sin contradicciones escandalosas, sus
finalidades, ambas demandas, y las resoluciones judiciales correspondientes.
Distintos sistemas
Existen varios criterios respecto de la accin civil reparadora y la accin penal (o criminal).
Sistema de la independencia:
Es el sistema que aparentemente establece nuestro Cdigo de acuerdo a la letra del art.
1096: La indemnizacin del dao causado por un delito ( o por cuasidelito),, slo puede
ser demandada por accin civil independientemente de la accin criminal. Es decir que la
accin penal, como naturalmente corresponde se desarrolla en el fuero penal; y la accin
civil se deber plantear, sin ningn tipo de relacin o conexin, en sede civil (cada accin
se desenvuelve independientemente en fueros diferentes).

Sistema de la interdependencia:
Pese a lo que tajantemente surge de la letra del mencionado art 1096 C.C., del anlisis de
los arts 1101 y sgs. la mayora de la doctrina entiende que en realidad el sistema propuesto
por nuestro Cdigo Civil es el de la interdependencia, donde se consagra una cierta
relacin o conexidad entre ambas acciones. (Tema que desarrollaremos en puntos
siguientes).
 424

Sistema de la unidad:
Supone que en una sola sentencia, que pronuncia la justicia penal, se fija la pena y la
indemnizacin ( es decir que el juez en lo criminal se pronuncia en un solo fallo acerca de
la accin penal y civil).
En nuestro derecho, actualmente, los titulares de la accin civil pueden optar por practicar
este sistema, que surge del art. 29 del Cdigo Penal, y que se ampla con la normativa del la
ley 23.984. (Que a continuacin analizaremos).

Sistema de la accin civil dentro del proceso penal ( Ley 23.984 y leyes
provinciales)
El Cdigo Penal de 1929 invisti al juez en lo criminal de potestades para ordenar la
restitucin de la cosa obtenida por el delito, y la indemnizacin del dao material y moral
(art 29 C.P.). Desde entonces, el damnificado tuvo la opcin de plantear su accin de
reparacin en sede civil ..independiente de la accin criminal(art 1096 C.C.), o junto
con la accin penal , en el fuero criminal.
En la actualidad, el rgimen de la accin civil sustanciada ante el juez penal est
contemplado en la ley 23.984, que est sujeta a las siguientes directivas:
La accin civil tendiente a la restitucin de la cosa obtenida por medio del delito y la
pretensin resarcitoria civil (art 24), puede ser ejercida ante el juez en lo criminal, en
cualquier estado del proceso hasta la clausura de la instruccin (art 90), y en tanto
est pendiente la accin penal (art 16).
Tienen legitimacin activa el titular de la pretensin resarcitoria civil, sus herederos
en relacin a su cuota hereditaria, representantes legales, mandatarios (art 14). Para
ejercer la accin es preciso que se constituya en actor civil (arts 82 y 87).
Son legitimados pasivos los participes del delito y el civilmente responsable (art
14). El actor tiene derecho para demandar civilmente a todos, o para dirigir su accin
solamente contra el partcipe; pero si demanda al civilmente
responsable,obligatoriamente, debe demandar tambin al partcipe. (art 88).
Las facultades de accin del actor civil en el proceso penal son amplias: se le reconoce
la intervencin necesaria para acreditar la existencia del hecho delictuoso y los
daos que le haya causado, y reclamar las medidas cautelares y restituciones,
reparaciones e indemnizaciones correspondientes (art 91).
Cuando el juez criminal ha decretado el procesamiento del imputado, y luego resuelve
absolverlo, en la sentencia absolutoria debe pronunciarse sobre la pretensin civil (art
16).
El actor civil puede desistir de su accin en cualquier estado del proceso. Cuando se
trata de accin penal pblica, el desistimiento de la accin civil implica que ya no se
podr plantear luego en ninguna sede. Pero, si se trata del desistimiento de la accin
penal privada (en delitos de accin privada), y la accin civil no fue promovida en sede
penal, cabe la expresa reserva de la accin civil, emergente del delito, para deducirla
posteriormente en sede civil.

Accin penal que precede a la accin civil

En el caso que el damnificado haya optado por plantear su accin indemnizatoria en sede
Civil separada de la accin criminal (que se desarrolla naturalmente ante el juez penal), el
 425

Cdigo Civil establece en un conjunto de normas su funcionamiento en relacin con la

accin penal.
Rgimen del art. 1101 del Cdigo Civil
El art 1101,1ra parte del Cdigo Civil dispone: Si la accin criminal hubiere precedido a
la accin civil o fuere intentada pendiente sta, no habr condenacin (sentencia) en el
juicio civil antes de la condenacin del acusado en el juicio criminal.
Es decir: que en el caso de que se hubiese iniciado primero la accin penal, y luego el
damnificado plantea su accin indemnizatoria, no podr el juez civil dictaminar, hasta que
no se haya previamente dictado la sentencia penal. El juicio civil puede continuar hasta el
momento de la sentencia, pero si todava no se ha resuelto en lo penal, el juez civil deber
esperar el mencionado dictmen penal.
Excepciones:
No obstante lo dicho anteriormente, el juez en lo civil puede dictar sentencia aunque est
pendiente el proceso penal, en las siguientes situaciones:
1) Si el acusado fallece (art 1101, inc. 1ro C.C.)
2) Si est ausente (art 1101,inc 2do C.C.)
3) En general, segn se interpreta, siempre que haya paralizacin temporaria, o
definitiva del proceso penal, por ej: por amnista, prescripcin, etc.
Quid del sobreseimiento provisional
Conforme al art 335 de la ley 23.984 El sobreseimiento cierra definitiva e
irrevocablemente el proceso con relacin al imputado a cuyo favor se dicta.
Consiguientemente al haber desaparecido del sistema la figura del sobreseimiento
provisional, han perdido vigencia las consideraciones acerca de su influencia sobre la
accin civil.
Influencias recprocas de las sentencias civil y penal
a) Incidencia de la accin civil:
En principio, la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influir en el juicio criminal,
ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre
otro que con l tenga relacin (art 1105 C.C.)
Es decir, que en principio, la sentencia dictada en el juicio civil no ejerce la menor
influencia sobre la que recae en el proceso penal. Se explica que as sea, porque la accin
penal tutela intereses pblicos, y la investigacin del delito no puede depender de la suerte
de una accin privada, como es la intentada ante la justicia civil, no es igual la
investigacin que hace la justicia penal sobre delitos, y la culpabilidad del acusado, que esa
actividad desplegada por la justicia civil. sera inadmisible que esa sentencia civil pudiera
tener efectos de cosa juzgada sobre la accin criminal, privando tal vez, a la sociedad de la
posibilidad de sancionar al delincuente.
Claro est que aludimos solamente a la accin penal; pero la sentencia civil hace cosa
juzgada en relacin a la reparacin del damnificado, de tal modo que, rechazada la accin
en lo civil, no podra reclamarse en el fuero penal la fijacin de una reparacin ni siquiera
que haya condenacin en lo criminal. Y, por cierto, tampoco podra reclamarse una
indemnizacin mayor sobre la base de nuevas pruebas que no se aportaron en lo civil.
Cuestiones prejudiciales
Pero hay supuestos excepcionales en que el pronunciamiento criminal depende de
cuestiones cuya decisin compete exclusivamente al fuero civil; en tal caso, no habr
 426

condenacin en el juicio criminal antes de que la sentencia civil pasare en autoridad de cosa
juzgada (art 1104 C.C.) .
Son las llamadas cuestiones prejudiciales, y constituyen una limitacin al principio
expresado en la 1ra parte del art 1105.
Las cuestiones prejudiciales sern nicamente las siguientes (Cit art 1104 C.C.):
Las que versen sobre la validez o nulidad de los matrimonios, la cual es fundamental,
para juzgar la existencia o inexistencia de adulterio, bigamia o de incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar.(art 1104 inc. 1 C.C.)
Las que versaren sobre la calificacin de la quiebras de los comerciantes (art 1104 inc.
2 C.C.). Aunque esta cuestin est implcitamente derogada de los trminos de art 242
de la ley 19551 (Concursos civiles y comerciales).

b) Incidencia de la accin criminal

De acuerdo a lo establecido en el art 1101 C.C., no se podr dictar sentencia en lo civil,
hasta tanto no se haya dictado la correspondiente en sede criminal; y esto pues existe
cierta prioridad en la resolucin de ciertas cuestiones que debe dilucidar el juez penal, y
que no pueden ser desconocidas luego por el juez civil.
Estas cuestiones sern examinadas de acuerdo al siguiente esquema: 1) Sentencia
condenatoria en sede criminal. 2) Sentencia absolutoria; 3) Sobreseimiento; y 4)
Supuestos especiales.

1) Sentencia condenatoria en sede criminal

Despus de la condenacin del acusado en el juicio criminal, no se podr contestar en el
juicio civil la existencia del hecho principal que constituye el delito, ni impugnar la culpa
del condenado (art 1102 C.C.)
De acuerdo con el precepto transcripto, la sentencia condenatoria hace cosa juzgada
respecto de dos cuestiones fundamentales:
a)La existencia del hecho principal que constituye el delito : Esta expresin
comprende dos afirmaciones:
La de la existencia de una accin, en el sentido de conducta productora de una
modificacin del mundo exterior (aunque todava no se diga nada respecto de quien la
produjo).( Por ej. La muerte violenta de una persona)
La tipicidad penal de dicha accin (probada la existencia de homicidio)

b) ni impugnar la culpa del condenado): Es decir que luego de la sentencia condenatoria

del juez penal, no se podr negar la relacin de atribucin del hecho probado con el
agente, es decir, todo lo que hace a la responsabilidad penal de una persona por un
resultado o accin tipificada como delito en el Cdigo Penal.
Pero, si bien el autor del hecho ilcito no puede negar su culpabilidad, nada se opone a que
alegue y pruebe la culpa concurrente de la vctima. La jurisprudencia es, en este punto
coincidente. Este derecho que se le reconoce tiene para el condenado el mayor inters,
puesto que si la culpa es concurrente, los daos no debern ser soportados exclusivamente
por el autor del hecho ilcito, sino que tambin la vctima cargar con parte de ellos.
O, tambin el juez civil, podr entender que pese a la existencia del delito y la culpa del
agente, no ha mediado dao, por lo que no se justifica una indemnizacin.
 427

2) Sentencia absolutoria en sede penal:

Dispone el art 1103 C.C.: Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco
alegar en el juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la
absolucin.
Es decir que absuelto el acusado por inexistencia del hecho principal, no se podr en sede
civil rever esta cuestin.
Pero, nada se opone a que absuelto por falta de culpa (penal), el tribunal civil lo encuentre
culpable. Aqu no se trata de la existencia o inexistencia de un hecho, sino de la culpa del
imputado en la produccin del dao que se pretende reparar.
Sobre este problema de la culpa el art 1103 C.C. nada dice. Y por ello la jurisprudencia
entiende que la absolucin del autor del hecho no impide al tribunal civil reconocer su
culpabilidad y condenarlo al pago de los daos; pues una cosa es la culpa penal ( que los
jueces de dicha jurisdiccin analizan con criterio riguroso, inclinndose en caso de duda ,
en el sentido que no la hubo in dubio pro reo), y otra cosa es la culpa civil ( que los
jueces de ese fuero analizan con criterio amplio, inclinndose, en caso de duda, por
favorecer a la vctima).

3) Sobreseimiento:
Para el caso de sobreseimiento que actualmente slo puede ser definitivo la sentencia
penal no hace cosa juzgada en absoluto.
O sea, la inoperancia del sobreseimiento versa sobre: 1) El hecho criminal: y 2) La culpa
del sobresedo. De tal manera que el juez en lo civil queda en plena libertad para decidir
que hubo tal hecho, y que existi culpa del demandado, con independencia de lo resuelto
por el juez del crimen.

4) Supuestos especiales:
4.a Demencia
La demencia es causa de inimputabilidad penal (art 34 inc 1 Cdigo Penal). Pero, sin
embargo, la sentencia civil de interdiccin, y la de rehabilitacin del interdicto, no hacen
cosa juzgada en el juicio criminal, para excluir una imputacin de delitos o dar lugar
a condenaciones (art 151 Cdigo Civil).
Recprocamente, tampoco constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos
de que se trata en los artculos precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal,
que no hubiese hecho lugar a la acusacin por motivo de la demencia del acusado, o
que lo hubiese condenado como si fuese demente el procesado) (art 152 C.C.).
Como regla general, estas soluciones se justifican plenamente. Es natural que la
declaracin de demencia, hecha en el fuero civil, no impide al juez penal admitir la
responsabilidad penal por un hecho posterior a la interdiccin, por la simple razn que el
demente puede haber curado o encontrarse en un intervalo lcido.
Ni la sentencia civil que rechaza el pedido de interdiccin, podra impedir que el juez
penal decidiera que estaba demente cuando realiz el hecho que motiv el
procesamiento.
Y lo mismo puede decirse de la sentencia penal que juzga hechos distintos a los que dan
orgen a la accin civil de daos y perjuicios.
4.b Indignidad
 428

Conforme al art 3291 C.C., el autor del delito de homicidio, o su tentativa, y el cmplice
son en ciertos casos indignos para suceder. Que ocurre si, con ulterioridad a la
condena criminal de la que deriva la causal de indignidad, esa condena es revista?.
Por aplicacin del art 1106 C.C. tal modificacin de la condena es irrelevante en sede civil;
es decir, el que fue declarado indigno no recupera su aptitud para heredar ( aunque la
doctrina opina que en tal situacin deben cesar los efectos de la cosa juzgada civil respecto
de la indignidad).

5) Ley de propiedad intelectual

El sistema de independencia de las acciones (art 1096 C.C.) tiene alguna manifestacin:
conforme al art 77 de la ley 11.723 tanto el juicio civil como el criminal son
independientes y sus resoluciones definitivas no se afectan
Responsabilidades especiales
Responsabilidad precontractual
La caracterstica especial de este tipo de responsabilidad est dada en que el dao cuya
reparacin se reclama se ha producido antes de la concrecin del contrato, por lo que se
discute si este fenmeno se encuadra en la rbita de la responsabilidad por el
incumplimiento de las obligaciones (contractual) o derivada de un hecho ilcito
( extracontractual).
Diversas situaciones son abarcadas por la idea de responsabilidad precontractual:
1) Las referidas a daos producidos durante las tratativas preliminares, es decir durante
el perodo de acercamiento de las partes.
2) Durante la elaboracin de la oferta, pero previo a su emisin.
3) Cuando la oferta ha sido emitida, pero, antes de que, mediante la aceptacin se haya
concretado el negocio.
4) Ciertos accidentes que pueden suceder a propsito del ensayo o prueba antes de ser
concluido el convenio (por ej: probando un auto que se piensa comprar).
5) El contrato viciado de nulidad (responsabilidad in contrahendo conforme a la
terminologa de Ihering).
Esta responsabilidad llamada precontractual no tiene autonoma conceptual, por lo que
debemos concluir que est regida alternativamente:
a. Por las normas referidas a los hechos ilcitos (rbita extracontractual). En estos casos,
la violacin del deber genrico de no daar pone a cargo del responsable la reparacin de
los perjuicios causados.
b. Por las reglas de la declaracin unilateral de voluntad. En este caso, por analoga de
situacin, se aplican las normas propias de la rbita contractual. Es decir, el perjudicado
puede reclamar la ejecucin especfica de lo ofertado y, en subsidio, la indemnizacin
correspondiente (conf. Art 505 C.C.).
Responsabilidad de las personas jurdicas
En lo que atae a la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas, nuestro
Cdigo contena una norma sorprendente, el art 43, que dio lugar a graves dificultades
interpretativas. Dispona que; No se puede ejercer contra las personas jurdicas acciones criminales o civiles por
indemnizacin de daos, aunque sus miembros en comn o sus administradores individualmente hayan cometido delitos
que redunden en beneficio de ellas
La misma solucin, dejando a salvo el caso de enriquecimiento sin causa, era reiterado en
el art 1720 C.C.
 429

Es decir, que en el pensamiento del codificador, las personas jurdicas carecen de

responsabilidad civil o criminal por delitos y cuasidelitos.
Pero los hechos fueron presionando sobre los tribunales. La solucin del art 43, aunque
mala, era tolerable en una poca en que no haba automviles ni empresas de servicios
pblicos, pero actualmente cmo admitir que una compaa de mnibus no responda por
culpa de sus conductores?. La doctrina y la jurisprudencia fueron reduciendo poco a poco el
campo de aplicacin del art 43, hasta que los tribunales terminaron prescindiendo de l.

a) Algunos autores opinaban que el art 43 slo deba aplicarse a los delitos, pero no
a los cuasidelitos, que estaran regidos por el art 1113 y concordantes del C.C.; se
decir que las personas jurdicas carecan de responsabilidad en caso de delitos.
b) Pero los tribunales, como dijimos anteriormente, declararon la responsabilidad de
las personas jurdicas, no slo en caso de cuasidelitos, sino tambin en los delitos;
entendiendo que los arts 1113, 1133 y concordantes establecen la responsabilidad
del principal, del guardin y del propietario, sin establecer ninguna distincin
entre personas jurdicas y personas de existencia visible.
La reforma de la ley 17.711: Si bien la jurisprudencia haba concluido por prescindir de
los arts 43 y 1720, lo cierto que tal solucin importaba un verdadero escndalo jurdico: una
norma derogada por la jurisprudencia. Se hizo necesario concluir con esa situacin
irregular, derogando estas normas anacrnicas. Fue lo que hizo la ley 17.711.
El art 43 fue reemplazado por el siguiente: Las personas jurdicas responden por los
daos que causen quienes las dirijan o administren en ejercicio o con ocasin de sus
funciones. Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en
las condiciones establecidas en el ttulo. De las obligaciones que nacen de los hechos
ilcitos que no son delitos. En otras palabras la responsabilidad de las personas jurdicas
est regida por los mismos principios que los de las personas naturales.
Concordantemente, el art 1720 fue sustituido por el siguiente: En el caso de los daos
causados por los administradores son aplicables a las sociedades las disposiciones del
ttulo De las personas jurdicas. Vale decir, es aplicable el nuevo art 43 C.C.
Respecto de la responsabilidad contractual de las personas jurdicas: El art 42
dispone:Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede
hacerse ejecucin de sus bienes. Este texto no da lugar a problemas, pues establece
claramente la responsabilidad por incumplimiento contractual de las personas jurdicas.
Responsabilidad por accidentes de trabajo
El tema de los accidentes de trabajo es propio del Derecho laboral, y extrao, por ende a
nuestro estudio. Aqu solo nos interesa puntualizar cul es la naturaleza y fundamento de la
responsabilidad del patrn por estos accidentes.
Se imputa al empleador la obligacin e reparar los accidentes ocurridos a sus empleados y
obreros durante el tiempo de la prestacin de los servicios, por el hecho o en ocasin del
trabajo (art 2 ley 24.028), a menos que provengan: 1) Provocados intencionalmente por el
trabajador (dolo del empleado); 2) de fuerza mayor extraa al establecimiento o actividad
(art 7 inc. a y b cit. Ley).
La indemnizacin obtenible en virtud de la ley 24.028 tiene un tope legal, que en caso de
muerte llega a U$S 55.000.
La ley citada cubre lo que, modernamente es denominado infortunio laboral, comprensivo
de la enfermedad profesional y la enfermedad accidente.
 430

Fundamento de la responsabilidad: La responsabilidad del empleador tiene

fundamento en la teora del riesgo. Es por lo tanto inoperante la prueba de que actu
diligentemente.
Para liberarse el empleador est precisado a demostrar la ocurrencia de una causa ajena
(dolo del trabajador; o fuerza mayor extraa al trabajo); es decir que se trata de una
responsabilidad de tipo objetiva.
Rgimen actual: El rgimen de la ley 24.028 ha introducido algunas modificaciones
importantes al sistema que hasta 1991 estuvo regido por la ley 9688 y sus modificaciones.
El esquema de la situacin actual es el siguiente:
a) Accidente in itinere: El empleador no solo responde del dao sufrido por el
trabajador en el establecimiento, sino que tambin responde del dao producido en el
trayecto entre el domicilio del trabajador y su lugar de trabajo, o viceversa.
b) Dao resarcible: En trminos generales son resarcibles los daos psicofsicos,
pertenecientes al gnero ms amplio de daos a la persona.
c) El dolo del damnificado: La ley 24.028 elimina la exoneracin del empleador en caso
de culpa grave y exclusiva del trabajador, que dispona la ley 9688, pues en la
actualidad la nica circunstancia de ndole subjetiva invocable es el dolo de ste (dao
causado intencionalmente por el trabajador art 7 cit. Ley).
d) Citacin en garanta al asegurador: Cuando el empleador ha tomado un seguro, el
empleado tiene accin solamente contra el empleador, y solo est habilitado para citar
en garanta al asegurador.
e) Acciones de que dispone el trabajador: En la legislacin actual los accidentes
laborales dan lugar al ejercicio de tres posibles acciones distintas:
1. La accin especial establecida por la ley 24.028.
2. La accin de derecho comn fundada en el Cdigo Civil, en la cual son
aplicables los principios correspondientes al Derecho Civil (art 16 ley 24.028).
3. La accin derivada del deber de seguridad resultante del art 75 de la ley
20.744 de Contrato de Trabajo).

Responsabilidad por accidentes deportivos

Corresponde en este punto, distinguir entre los daos ocasionados a los participantes de la
competencia deportiva, y los daos que sufran los extraos a ella (espectadores o simples
terceros).
Es necesario distinguir tambin, el deporte propiamente dicho, del espectculo deportivo.
a) Deporte: Proviene de la palabra deportare (trasladar, transportar), quizs por su
funcin de distraer y consiste en una recreacin, pasatiempo o diversin, que por lo
comn es llevada a cabo al aire libre.
b) Espectculo deportivo: es un espectculo pblico con ocasin de la prctica de un
deporte. Los jugadores suelen ser profesionales, y existen una serie de intereses
conexos al espectculo que suelen incidir hasta en las reglas de la actividad (la TV,,
revistas, venta de productos, publicidad etc)
Daos a participantes:
Dentro de la problemtica que generan los daos sufridos por los participantes de una
prueba deportiva, cabe a su vez distinguir los siguientes casos:
1. Daos causados por un participante a otro: En este caso puede suceder:
 431

Que el participante actuando dentro de las reglas del juego, dae a otro: por ej. A raz de
un pelotazo un jugador de ftbol sufre la fractura de la nariz. En este caso no
habindose apartado el autor del dao de las reglas del juego no cabe accin
indemnizatoria.
Que el participante que cause el dao obre fuera de las reglas del juego
correspondientes a la actividad deportiva que desarrolla, por ej, si un boxeador lesiona
su contrincante con un golpe bajo, caso en el cual existe responsabilidad.
2. Daos atribuibles a la entidad deportiva: El socio de un club deportivo se halla
sujeto a las disposiciones del estatuto social, asimilable, en el caso, a un contrato. El
fundamento de esta responsabilidad ha sido hallado en la asuncin de una obligacin de
resultado (deber de seguridad) por la entidad.
3. Responsabilidad del organizador: El organizador de un espectculo deportivo
responde:
Frente al participante, por ej. Si omiti el exmen mdico previo al combate, y en razn
de ello el boxeador sufre daos.
Frente al espectador que sufre daos durante el espectculo deportivo.
Naturaleza de la responsabilidad
Con respecto a la rbita correspondiente a la responsabilidad por accidentes deportivos:
a) Es extracontractual: Cuando el jugador daa a otro, violando las reglas del juego
aceptadas en el deporte de que se trate.
b) Es contractual: Cuando la entidad deportiva es responsable frente al socio, cuando
ste gozando de las prerrogativas que le concede el estatuto, sufre un dao.
Daos a extraos
Cuando la empresa ha celebrado con los espectadores un contrato oneroso de espectculo
pblico, debe considerarse implcita en l la clusula de seguridad a favor del espectador;
en consecuencia, es responsable por no haber tomado todas las medidas necesarias para
evitar los riesgos a los que presencian la competencia.

Responsabilidad derivada de espectculos pblicos

La responsabilidad que emerge de la organizacin de espectculos pblicos es contractual.
Este carcter se debe a que la responsabilidad del empresario surge del contrato
innominado que vincula al empresario con el espectador, y entre cuyas clusulas implcitas,
por razn de la misma naturaleza, debe considerarse comprendida la que atae a la
seguridad personal de los concurrentes, por la que est obligado a velar el empresario.
Adems el empresario organizador del espectculo pblico (cualquiera sea su finalidad:
deportiva, artstica, cultural etc) o quienquiera asuma su organizacin, a ttulo oneroso o
gratuito, debe responder en cada caso en que incumpla las obligaciones que pone a su cargo
el contrato atpico que celebra con los espectadores o asistentes.

Responsabilidades profesionales
Las responsabilidades en un estado de derecho deben alcanzar a todos los ciudadanos,
cualesquiera sean sus actividades. No escapan entonces, al deber de reparar, los
gobernantes, los militares, los clrigos etc.
 432

Entonces, tambin los profesionales debern asumir, en su caso, las responsabilidades por
los daos causados.
Aunque profesional, en sentido amplio, es toda persona que ejerce habitualmente una
actividad para la que est preparado; en este caso por profesionales estamos aludiendo a
los profesionales universitarios, con un ttulo habilitante para el ejercicio de una actividad
predominantemente intelectual: abogados, escribanos, procuradores, ingenieros,
arquitectos; profesionales de la salud como mdicos, odontlogos etc; periodistas,
especialistas en informtica, etc.
Porqu la responsabilidad de los profesionales es una responsabilidad
especial?
En este caso estamos tratando la responsabilidad de los profesionales universitarios, que
tienen estudios especiales, especialmente intelectuales.
La culpa profesional: Se entiende por culpa profesional aquella por la cual una persona
que ejerce una profesin, falta a los deberes especiales que ella le impone. Hay pues, una
infraccin tpica, que concierne a ciertos deberes propios de una determinada actividad.
Aunque el art 512 plantea un concepto de culpa general, y no observa, en principio, diversos grados de culpa
como en otras legislaciones. Sin embargo cuando se trata de responsabilidad profesional, sera aplicable el art
902 del C.C.: Cuanto mayor sea el deber de obrar con plena prudencia y pleno conocimiento de las cosas,
y en los contratos que suponen una confianza especial entre las partes, el grado de responsabilidad se
estima por la condicin especial de los agentes (art 909 C.C.)
Cuando las citadas directivas del Cod. Civ. Son trasladadas a la responsabilidad
profesional, se impone necesariamente la conclusin de que para establecerla no es preciso
que exista culpa grave.
Modo de apreciacin
La culpa profesional debe apreciarse en concreto, es decir especficamente con relacin a
la calidad del sujeto de que se trata.
Adems se (el criterio concreto de apreciacin de la culpa es el que surge de la misma
definicin de culpa expresada en el art 512 C.C. consiste en la omisin de aquellas
diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, y que correspondiese a la
circunstancias de persona, del tiempo y del lugar.
La apreciacin en concreto tambin exige comparar la conducta obrada y la conducta
debida. Y aqu la conducta debida est referida a la que corresponde al tipo determinado al
que pertenece el propio agente.
la diligencia exigible a un mdico especialista es mayor que la que corresponde a un no especialista.
Responsabilidad emergente
La discusin que se plantea es, si la responsabilidad profesional est sometida a la
regulacin de la rbita contractual o de la perteneciente a la rbita extracontractual.
La responsabilidad profesional es, en principio contractual, el profesional se obliga hacia el
cliente, a cambio de una contraprestacin prometida por ste, y tal obligacin nace,
determinantemente de un acto voluntario, lcito, lo cual excluye las reglas propias de la
rbita extracontractual (de los hechos ilcitos).
Caso de daos a terceros
Frente a terceros el encuadre es distinto, pues los daos que stos sufren a causa de la
actividad profesional estn regidos por las normas de la responsabilidad extracontractual.
En sntesis, la responsabilidad profesional es, en principio y frente al cliente, de naturaleza
contractual, no cabiendo en estos casos la de la responsabilidad extracontractual, a menos
que cuadre en la opcin del art 1107 C.C. (opcin aquiliana)
 433

Y frente a daos a terceros, la responsabilidad es de tipo extracontractual, pues con los

terceros no los une ninguna relacin contractual.

Responsabilidad de los abogados y procuradores

El profesional del derecho que lleva adelante una causa contenciosa, como apoderado,
procurador, o patrocinante, responde de la mala prctica, intencional (dolo) y de los errores
que pueda cometer en el desempeo de su tarea, sea por negligencia o por abandonos,
descuidos o imprudencia, impericias o carencias de un saber jurdico eficiente y
actualizado.
Debe indemnizar a su cliente ante la prescripcin de la accin encomendada, por no
promover la demanda cuando cuenta con todos los elementos necesarios para hacerlo, o
al menos para interrumpir la prescripcin liberatoria
Debe indemnizar a su cliente cuando por su inactividad procesal se produce la
caducidad o perencin de instancia.
Cuando no contesta en tiempo y en forma la demanda, sindole dado hacerlo. Cuando
no ofrece las pruebas que posee, en tiempo y en forma. Cuando no interpone los
recursos ordinarios etc; presentacin del alegato de bien probado; medidas cautelares
que sean conducentes; renovacin de dichas medidas; actualizacin de importes etc.
La profesin del abogado es polifactica; en este caso solo dimos algunos ejemplos de
su actuacin contenciosa, pero tambin responder por la omisin de las diligencias
necesarias en la actuacin extrajudicial (consultas; redaccin de contratos; otros
trmites administrativos etc)
En principio la responsabilidad del abogado es de tipo contractual. El profesional y su
cliente celebran un contrato, por el cual el primero se compromete, contra el pago de un
precio en dinero, a brindar su servicio profesional, la actividad especfica que le compete y
para la cual se encuentra habilitado por el ttulo que posee. Y dentro de los contratos civiles
puede tratarse de una locacin de servicios, de una locucin de obras, o cuando se le da
encargo de realizar actos jurdicos por su cliente, de mandato.
La obligacin asumida por el abogado es:
+ Cuando lleva adelante una causa contenciosa, su obligacin es demedios, pues
compromete toda su diligencia y todo su saber en procurar lo ms beneficioso para su
cliente (pero no puede prometer o asegurar un resultado). En estos casos el cliente, para
exigir la reparacin por la mala praxis, deber demostrar la conducta culposa o dolosa del
profesional.
+ En cambio cuando se le encarga al abogado la realizacin de un trabajo especfico,
como es la redaccin de un contrato, o una diligencia extrajudicial, su obligacin es de
resultado, pues se compromete a obtener el objetivo o resultado propuesto.

Responsabilidad de los mdicos

Los profesionales mdicos, odontlogos, y sus colaboradores estn sujetos en la
jurisdiccin nacional a las prescripciones de la ley 17.132, que rige las actividades por ellos
desempeadas.
Dicho ordenamiento considera ejercicio de la medicina anunciar, prescribir, indicar o
aplicar cualquier procedimiento directo o indirecto de uso en el diagnstico, pronstico y/o
tratamiento de las enfermedades de las personas o a la recuperacin, conservacin y
 434

preservacin de la salud de las mismas; el asesoramiento pblico o privado y las pericias

que practiquen los mdicos, cirujanos o doctores en la medicina.

Naturaleza de la responsabilidad
Entendemos que en principio la responsabilidad del mdico es de tipo contractual, ya que
mdico y paciente estn unidos por un vnculo de esa naturaleza. Frente a su cliente
responder contractualmente, al igual qulientes; salvo que sea viable la Opcin aquiliana
que autoriza el art 1107 C.C.
Pero: Frente a terceros en cambio, la responsabilidad del mdico es extracontractual (por
ej: cuando atiende a una persona desvanecida en la calle).

Contenido de la obligacin:
La obligacin que contrae el mdico frente a su paciente es tpicamente de medios. Y as,
queda prohibido a los profesionales que ejerzan la medicina: anunciar, prometer la curacin
fijando plazos, o anunciar o prometer la conservacin de la salud. (art 20 ley 17.132).

Profesionales de la construccin
El constructor o empresario responde frente a su comitente en virtud del contrato de
locacin de obras que los une. La responsabilidad es, entonces, de tipo contractual; salvo la
opcin aquiliana que puede ejercerce en virtud del art 1107 C.C.
Frente a los terceros, los daos que el constructos pueda cometer se rigen por las normas
relativas a la responsabilidad extracontractual.
En el caso de que en una misma obra participen varios profesionales de la construccin
( constructor, director de obra, ingeniero civil, el proyectista etc), son responsables en
forma solidaria (aunque Alterini entiende que lo hacen en forma concurrente solidaridad
imperfecta o in solidum), sin perjuicio de las ulteriores acciones de regreso.
Como promedia una obligacin de resultado, el actos slo tiene a su cargo la prueba del
resultado defectuoso o ruinoso obtenido.

Responsabilidad de los profesionales de la informacin de la prensa

Este es un tema de mucha actualidad en la Argentina, y en permanente alaboracin y
debate.
La cuestin muestra, por un lado el derecho de los ciudadanos a ser informados, y por otro
lado el temor a los abusos que se pueden cometer por medio de la prensa; veamos.

1. El derecho de los ciudadanos a ser informados: A este derecho a la informacin se

suma la importancia y trascendencia de la prensa, como poder,como censor y crtico, como
orientador de conductas. De ah la raigambre constitucional de la libertad de prensa, y la
prohibicin de toda censura previa.
2. Abusos que se pueden cometer por medio de la prensa; As como presta una loable
funcin, la prensa puede, segn el manejo que d el medio a la informacin , y a la opinin
vertida , daar la fama, honor y buen nombre de las personas; o el peligro que importan las
noticias falsas, malintencionadas, tendenciosas, o distorsionadas. Es otro rostro el poder
 435

de la prensa, esta vez negativo y que mueve a buscar limitaciones y responsables en el

ejercicio de una mala prctica profesional, del abuso de la informacin.
El respeto a los medios de informacin, la necesidad de tener una ciudadana informada, el
contralor que se ejerce por la prensa y otros aspectos positivos, no nos deben hacer perder
de vista que el centro de nuestras preocupaciones, como hombres de derecho, es la persona
humana, su vida, honor, dignidad; y que tales bienes no pueden ser dejados de lado en
consideracin a otros bienes de menor jerarqua. El buen nombre y honor de las personas
no pueden estar librados, en ningn caso, a los caprichos, rencores o venganzas de una
prensa que, en ocasiones acta movida por intereses bastardos o por el mero afn de lucro.

Responsabilidad de los escribanos

El art 10 de la ley 12.990 (ley 14054) los caracteriza como funcionarios pblicos cuando
ejercen exclusivamente el notariadoDicho carcter es controvertido pues faltan algunos de
los requisitos tipificantes del funcionario pblico; entendindose que en realidad- su
actividad profesional es slo de ndole pblica.

Naturaleza de la responsabilidad:Segn Alterini deben ser formuladas algunas precisiones

al respecto:
En principio, frente al cliente, la responsabilidad del escribano es contractual, a menos
que se den los presupuestos de la opcin aquiliana del art 1107 C.C..
Frente a terceros, la responsabilidad es extracontractual.
Se trata de una obligacin de resultado, es decir que el cliente obtenga el resultado
prometido.

ACCIDENTES DE AUTOMOTORES
De acuerdo a lo establecido en el art. 64 de la ley 24.449 se considera accidente de
transito a todo hecho que produzca dao en personas o cosas como consecuencia de la
circulacin, abarcndose la circulacin de personas, animales y vehculos terrestres en
la va pblica, y a las actividades vinculadas con el transporte, los vehculos, las personas,
las concesiones viales, la estructura vial y el medio ambiente, en cuanto fueren concausa
del trnsito, con exclusin de ferrocarriles (art 1)

Rgimen legal aplicable:

En la actualidad se considera que los daos provenientes de la circulacin de vehculos
estn sujetos a los causados por el riesgo o vicio de la cosa (art 1113 Cdigo Civil). Con
ello se asigna una presuncin de causalidad, que recae sobre el dueo y el guardin, y que
slo es destruble probando : la culpa de la vctima; o la de un tercero por quien no se deba
responder; o por caso fortuito exterior a la propia cosa.
Dueo:Por tener las inscripcin registral (Rgeistro del automotor), carcter constitutivo, se
considera dueo- y por lo tanto responsable- quien figura inscripto como tal, aunque en la
realidad, haya enajenado con anterioridad el vehculo a un tercero que no tramit la
inscripcin a su nombre. Para liberarse de esa responsabilidad en necesario comunicar al
 436

Registro(antes de que haya ocurrido el accidente), que se hizo tradicin del automotor a un
tercero.
Guardin: Es el que efectivamente tiene a su cargo el vehculo en el momento del
accidente (que puede ser el mismo dueo u otra persona).
Deberes del conductor:El conductor de automotores aest sujeto a una serie de deberes,
cuya violacin constituye incumplimiento objetivo, de acuerdo a lo establecido en el art
1066 C.C.:
a) Conservacin del dominio efectivo del vehculo: Este es el ms importante y amplio
de los deberes del conductor(guardin).(arts 39 y 50 de ley 24449) concordando con
lo preceptuado en el art 902 del Cdigo Civil: Cuanto mayor sea el deber de obrar
con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la obligacin que
resulte de las consecuencias posibles de los hechos. Entendindose por este deber, la
capacidad del conductor para poder maniobrar eficazmente en cualquier
circunstancia.
b) Conservacin apropiada del vehculo: Se exige que est en condiciones adecuadas de
funcionamiento; y no se podr alegar caso fortuito o fuerza mayor por accidente
ocurrido debido a fallas o desgaste del material (vicio de la cosa, que por art 1113
C.C.hace responsable al dueo o al guardin).
c) Sometimiento a las reglas de trnsito:
El conductor debe poseer su registro habilitante (art 40 inc.a-ley 24449)
Debe conducir en circunstancias fsicas y psquicas adecuadas .
Debe extremar sus precauciones en circunstancias especiales(calzada
hmeda,niebla etc)
Al iniciar la circulacin, como al salir hacia la va publica, la debe hacer a paso
de hombre,realizando las seales correspondientes y previamente asegurarse
que la calle est libre de otros rodados.
Debe conservar la mano derecha para circular.
La velocidad de marcha debe ajustarse a los topes permitidos, considerndose
excesiva la que no permite detener el vehculo en tiempo oportuno.
El conductor debe guardar una distancia prudencial respecto de quienes le
preceden, para poder maniobrar o frenar en caso de frenada brusca.
El adelantamiento debe ser realizado, previas seales correspondientes y por la
izquierda, y est prohibido si se carece de visibilidad o si el vehculo se
aproxima a una encrucijada, curva, puente, cima de la va o lugar peligroso (art
42,inc b, ley 24449)
Han de respetarse las seales del agente de trnsito y la de los semforos (art 36 y
44 ley 24449)
La detencin o estacionamiento deben ser hechas en los lugares indicados (por ej:
banquina en las rutas)(art 49)
Para girar,cambiar de direccin,retroceder u otras maniobras afines, el conductor
debe realizar seales y cerciorarse de que pueda hacerlo sin peligro para terceros
(art 45).
En las bocacalles y encrucijadas: * la velocidad debe ser reducida sensiblemente;
* tiene prioridad de paso el conductor que aparece por la derecha del otro , si
ambos lo hacen simultneamente (art 41)- pero no rige tal prioridad respecto del
vehculo que ha traspuesto la mitad del cruce. Etc.
 437

Presunciones de culpabilidad:
En este tipo de responsabilidad juegan contra los conductores de vehculos una serie de
presunciones de culpabilidad del tipo juris tantum, relacionndoselas y adecundolas a la
presuncin genrica establecida en el art 1113 C.C.(daos causados con la cosa):
1. Se presume la culpa del conductor que viola las ordenanzas de trnsito: es decir
que la sola violacin de una norma de trnsito hace suponer que existe culpa del
transgresor,salvo prueba en contrario.
2. Se presume la culpa del conductor del vehculo embistente: cuando uno de ellos
(embistente) presenta daos en la parte delantera, y el otro los sufre en la parte lateral
o trasera; esta presuncin- de tipo juris tantum- no juega cuando los dos vehculos
presentan daos en la parte delantera
3. Otras presunciones establecidas en la Ley de Trnsito (24449): Esta ley presume
la responsabilidad del conductor que careca de priooridad o cometi una infraccin
relacionada con la causa del accidente: en tanto el peatn goza del beneficio de la
duda y presunciones en su favor, en tanto no incurra en graves violaciones a las reglas
de trnsito (art 64):
Presuncin de culpa del conductor: Corresponde presumir (presuncin juris
tantum) la culpa del conductor del vehculo que atropella a un peatn, siu ste
circula por la senda peatonal (conf. Art 38 y 64 ley 24449)
Presuncin de culpa del peatn: se presume la culpa del peatn que cruza fuera de
la senda peatonal; y como esta violacin a las normas de trnsito se considera
grave destruye las presunciones y el beneficio de la duda que lo favoreca y de
las que haca mencin el art 64 de la ley de trnsito.
Peatn distrado o imprudente: Se ha resuelto que el peatn distrado, e incluso el
imprudente, es una contingencia comn e inherente al transito callejero, por lo
cual el conductor debe estar siempre atento a las evoluciones de aqul. Por cierto
que la responsabilidad del conductor queda excluda cuando se demuestra culpa
grave del peatn.

DAOS NUCLEARES
Rgimen legal
La ley 17.048 aprob la Convencin de Viena sobre Responsabilidad Civil por Daos
Nucleares de 1963. Esta Convencin quiso fijar "ormas mnimas que ofrezcan una
proteccin financiera contra los daos derivados de determinadas aplicaciones pacficas
de la energa nuclear.
El prrafo 1ro del art 1 de dicha Convencin brinda una serie de definiciones y, entre
ellas, las de Daos nucleares y de explotador.
Expresa que, por daos nucleares se entender:la prdida de vidas humanas, las
lesiones corporales y los daos y perjuicios materiales que se produzcan como resultado
directo o indirecto de las propiedades radioactivas o de su combinacin con las
propiedades txicas, explosivas u otras propiedades peligrosas de los combustibles
nucleares o de los productos o desechos radioactivos que se encuentren en una
instalacin nuclear o de las sustancias nucleares que procedan de ella, se originen en
ella o se enven a ella....los dems daos y perjuicios que se produzcan u originen de esta
manera en cuanto as lo disponga la legislacin del tribunal competente........y los daos
que se produzcan como resultado directo o indirecto de otras radiaciones ionizantes
 438

que emanen de cualquier otra fuente de radiaciones que se encuentren dentro de una
instalacin nuclear
Por explotador de una instalacin nuclear se entender la persona designada o
reconocida por el Estado de la instalacin como explotador de dicha instalacin.

Naturaleza de la responsabilidad
El art 1 de la Convencin consagra la responsabilidad del explotador por los daos
nucleares, con la mera prueba de que esos daos han sido ocasionados por un accidente
nuclear, y siempre que; * ocurran en su instalacin. * Intervengan sustancias nucleares
procedentes de su instalacin. * Intervengan sustancias nucleares enviadas a su
instalacin nuclear y la responsabilidad incumba al explotador en las circunstncias all
previstas.
Cuando la responsabilidad por los daos nuclearse recaiga en ms de un explotador, esos
explotadores, en la medida en que no sea posible determinar con certeza que parte de los
daos ha de ser atribudo a cada uno de ellos, sern mancomunada y solidariamente
responsables.
El factor de atribucin de la responsabilidad del explotador es el riesgo creado: El art IV
de dicha Convencin expresa categricamente que la responsabilidad del explotador ser
objetiva.
Y prueba de que se trata de una responsabilidad objetiva , dispone a continuacin el
citado art de la ley, que, salvo que la legislacin del Estado de la instalacin disponga lo
contrario, el explotador no puede liberarse de la responsabilidad si los daos se deben
directamente a una catstrofe natural de carcter excepcional.
Pero;se exime de responsabilidad:
Si prueba que la persona que sufri los daos nucleares los produjoo contribuy a
ellos por negligencia grave o por accin u omisin dolosa .
Si el dao nuclear es causado por un accidente nuclear que se deba directamente a
un conflicto armado, hostilidades, guerra civil o insurreccin
Garantas de la indemnizacin:
A fin de asegurar el pago de la indemnizacin que corresponda, el explotador deber
mantener un seguro u otra garanta financiera que cubra su responsabilidad por los
daos nucleares (art VII ap. 1).

PRODUCTOS ELABORADOS
Este caso se refiere a la responsabilidad que le puede caber a un fabricante, elaborador o
industrial dedicado a la produccin de bienes, cuando un usuario o consumidor de dichos
productos elaborados sufre daos causados por ste y originados en sus defectos o vicios.
Queda descartada en esta ocasin, la responsabilidad por los daos sufridos por las mismas
mercaderas elaborada.

Caractersticas de dicha responsabilidad

En este tipo de responsabilidad es necesario distinguir dos posibilidades:
a). Cuando quien vende el producto al usuario o consumidor que resulta daado por su
utilizacin, es el mismo fabricante de aqul.
b). Cuando el fabricante no ha sido quien vendi la mercadera o producto al consumidor
que result perjudicado con su utilizacin; sino que entre el fabricante y el consumidor la
 439

mercadera ha pasado por una serie de intermediarios hasta llegar a las manos del
consumidor.

En ciertos casos esta responsabilidad es de tipo contractual, y en otros casos ,

extracontractual.

La responsabilidad es contractual: * Cuando el consumidor final adquiere la cosa

directamente del fabricante ; o * Cuando, an habiendo eslabones en el proceso de
comercializacin, el consumidor final pretende resarcimiento de quien finalmente le vendi
el producto . * Cuando los daos son sufridos por uno de los intermediarios, y ste encara a
quien, contractualmente le suministr la cosa en el proceso de comercializacin.

La responsabilidad es extracontractual: * Cuando el consumidor final reclama la

indemnizacin por daos a algn intermediario en el proceso de comercializacin que no
tuvo relacin contractual directa con l.. * Cuando un intermediario pretende ser
resarcido por quien, formando parte anterior de la cadena, no ffuequien le provey la cosa
nociva. * Cuando tratndose de supuestos propios de la responsabilidad contractual, la
vctima ejerce la opcin a la que la autoriza el art 1107 C.C.(cuando deriva en un delito
criminal).

Otras situaciones:
Publicidad engaosa:Cuando el fabricante afirma , a travs de la publicidad, alguna
cualidad determinada del producto, que luego resulta que no es real, queda obligado por su
incumplimiento (conf. Art 8 ley 24240)

Vendedor final:El vendedor final garantiza por vicios redhibitorios (arts 2174; conf, arts
2164,2166 etc C,C,: art 473 Cd Com.), sin que pueda alegar tilmente su desconocimiento
del vicio.

Tipo de responsabilidad:
Esta responsabilidad es de tipo objetiva ( es decir que se prescinde de la culpa como factor
de atribucin), pues:
1- En los casos de responsabilidad contractual (vistos ms arriba),promedia una
obligacin de resultado ordinaria. Y en punto a los vicios redhibitorios juega la idea
de garanta.
2- En los casos de responsabilidad extracontractual, se termina concluyendo que el
sindicado como responsable slo se libera probando la existencia de una causa
extraa.(VIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil-La Plata-1979). Y se ha
considerado que esta responsabilidad se apoya en los deberes de
seguridadprometidos al consumidor, o razonablemente esperados por ste, respecto
de la inocuidad del producto.

Legitimados pasivos (Contra quienes se puede dirigir la accin)

La accin de daos puede ser dirigida contra:
a) El fabricante o productor, por quin sufra el dao en virtud de la nocividad de la
cosa, sea el consumidor final, o un intermediario en la comercializacin del
 440

producto. Si en la produccin han intervenido simultneamente varios fabricantes , y

no es factible determinar quien de ellos gener el dao por defecto de fabricacin,
puede plantearse como una hiptesis de responsabilidad colectiva (ver ms
adelante).
b) Tambin es legitimado pasivo el intermediario-( importador, distribuidor, mayorista,
minorista etc), y puede ser demandado tanto por el consumidor final, como por quien
constituya un eslabn ulterior en la cadena de comercializacin.
c) El consumidor final tambin tiene derecho a demandar al vendedor, aunque no sea
fabricante o productor.
d) La responsabilidad sustentada en fuente extracontractual es solidaria, con accin de
regreso; en cambio la de fuente contractual, es simplemente mancomunada

RESPONSABILIDAD COLECTIVA
( Responsabilidad por miembro no identificado de grupo determinado)

Concepto: Existe responsabilidad colectiva, ( especialmente en el caso de responsabilidad

por miembro no identificado de grupo determinado), cuando el dao es ocasionado por un
agente no identificado, que pertenece a un grupo circunstancial determinado.
Vale decir, aqu no se trata de la co-autora de varios sujetos. Lo grupal est en la existencia
de un conjunto de sujetos dentro de cuyo seno, uno o alguno de ellos (pero sin estar
identificado cul o cules) ocasion el dao.

En ciertas situaciones, un dao puede ser imputado a varios sujetos, tal como sucede en el
caso que existe una causalidad disyunta o alternativa (Alterini). En tales supuestos donde
se origina un tipo especial de responsabilidad llamada Responsabilidad colectiva, el
hecho aparece atribuible a una u otra persona, de los que integran un grupo. Por ej: En
materia de accidentes de caza, cuando se produce la muerte de una persona a raz de un
disparo, sin que pueda determinarse a quin pertenece la bala nociva. O los lamentable
daos fscos a espectadores o participantes de un evento deportivo, ocasionados por
haberse arrojado algn objeto contundente desde el sitio donde est ubicada la barra
brava, y sin que pueda determinarse, cul de los barrabravas fue quien lanz el
proyectil.O daos a la propiedad producidos por algn integrante de una manifestacin que
se desborda. Etc.
En estos casos, se produce una dificultad probatoria, ya que no puede sealarse cul de
varios individuos es el autor del dao, que intrnsecamente rene los requisitos necesarios
para tornarlo resarcible.
Esa dificultad probatoria impide la determinacin del autor o de aqul que tiene el contralor
o dominio de las cosas productoras del perjucio, y obstaculiza, por ende, la reconstruccin
de la relacin de causalidad.

El problema en anlisis consiste en establecer si, producido un dao y ante la carencia,

insuficiencia o imposibilidad de prueba para individualizar a un responsable singular, es
posible condenar a resarcir a cuantos hayan tenido alguna vinculacin acreditada con las
circunstancias de tiempo y/o lugar de las cuales deriv ese perjuicio.
 441

Es claro que la dificultad probatoria debe estar referida solamente a la identificacin del
autor material, o del dueo o guardin de las cosas, ya que es imprescindible la acreditacin
de que el dao lo ha causado alguno de entre varios individuos determinados.
Legislacin comparada:
a) Un grupo de Cdigos (Alemn, polaco, japons etc), contemplan la responsabilidad
colectiva mediante una norma general.
b) Otros Cdigos ( como el nuestro, chileno, uruguayo etc), sin aceptar expresamente este
tipo de responsabilidad, contienen disposiciones que la aplican en supuestos concretos.
(art 1119 y otros C.C.)
Aplicaciones en el Cdigo Civil
La posibilidad de responsabilizar colectivamente en nuestro Derecho Civil, por va de dos
normas que- aunque de manera distinta- hacen a la aplicabilidad del principio. Son ellas, la
del art 95 del Cdigo Penal, y la del art 1119 del Cdigo Civil.

a) La primera de las normas mencionadas (art 95 C.P. leerlo) inserta la operatividad de

aquella nocin en la temtica civil por una va indirecta.. Supngase la hiptesis de que
en sede penal, ms de dos personas intervinientes en una ria o agresin son tenidas por
autoras, y por ende, condenadas por la muerte de la vctima o las lesiones a que alude el
art 95 C.P., slo por haber ejercido violencia sobre el ofendido, pues no ha podido
identificar el autor material del hecho. Tal sentencia hace cosa juzgada en el fuero civil,
tanto sobre la existencia del hecho principal que constituye el delito, como sobre la
culpa de los condenados (art 1102 C.C. que luego analizaremos en el tema La relacin
entre la accin civil y penal.), razn por la que no podr alegarse por ninguno de los
partcipes en la ria o agresin la circunstancia de no haber sido el autor de la muerte o
las lesiones. De ah que todos los condenados en el juicio criminal queden sujetos a la
obligacin de indemnizar el dao producido aunque no se haya probado a quien
corresponde la autora del delito.
b) Respecto del dispositivo del art 1119 C.C.: consagra en forma clara,la viabilidad del
tema.
En la situacin fctica contemplada en el art 1119 C.C., frente a un grupo de individuos
vinculados con el evento daoso en virtud de habitar el edificio desde el cual cay o fue
arrojada la cosa, los hace responsables sobre la base de presumirlos a todos causantes del
perjuicio, con prescindencia de cualquier investigacin sobre la culpa: el esquema es
entonces, de ndole objetiva ( Riesgo creado).
Para liberarse de responsabilidad, los integrantes del grupo debern acreditar que alguien en
particular es el causante del dao ( si se supiera cul fue el que arroj la cosa, slo l ser
el responsable). Asmismo la presuncin quedar desvirtuada si se acreditara que slo
alguno de los individuos es el dueo o guardin de la cosa que origina el dao (art 1113
C.C.), supuesto en el cual la responsabilidad le ser adjudicada exclusivamente.

Los integrantes del grupo responden en forma solidaria o simplemente mancomunada ?

1- La doctrina mayoritaria,( Bustamante Alsina y Mosset Iturraspe) entiende que la

responsabilidad de cada integrante del grupo es de tipo solidaria ( Se puede reclamar el
total de la indemnizacin a cualquiera de los integrantes- conf. Art 1109 C.C.).
2- Otra parte de la doctrina (Llambas;), expresa que no responden solidariamente quienes
de modo colectivo deben reparar el dao causado, sino en la proporcin a la parte que
 442

tuvieren (art 1121 C.C.). Dicen que, si ya resultara demasiado castigo, para muchos de
los integrantes no autores del dao,tener que responder por parte del dao; mucho ms
lo sera si debieran responder cada uno por el total (en forma solidaria).
3- Nuestra opinin: Con respecto a la forma en que los integrantes del grupo deben
responder, sera conveniente distinguir:
En el caso especficamente establecido en el art 1119 C.C. el dao causado a los
que transiten, por cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en terreno
propio sujeto a servidumbre de trnsito, o por cosas suspendidas o puestas de un
modo peligroso que lleguen a caer,los moradores del edificio ,no respondern
solidariamente, sino en proporcin a la parte que tuvieren de acuerdo a lo
establecido para ese caso en el art 1121 C.C.; y esto se justifica pues si ya sera
hasta cierto punto injusto que quienes tal vez no fueron culpables , y que adems
no han protagonizado ninguna conducta riesgosa ( o actividad riesgosa) (pero no
pudieron individualizar al culpable) deban asumir la responsabilidad , ms injusto
sera todava si debieran responder en forma solidaria (pudindosele reclamar la
totalidad de la indemnizacin a uno de ellos).
Pero si los responsables integran un grupo que desarrolla alguna actividad
riesgosa o peligrosa (por ejemplo : grupo de caza ;o patota; o barra brava etc)
debern responder de forma solidaria de acuerdo a lo establecido en el prrafo
agregado por la ley 17711 al art 1109. Esta forma de reparar sera ms equitativa
para el damnificado (ya que tendra ms posibilidades de elegir un sujeto solvente
para la reparacin del dao sufrido). Y esta solidaridad se fundamenta en que ,si
bien todos- menos el autor del dao- son inocentes del perjuicio,no es menos cierto
que todos ellos crearon la actividad riesgosa al participar en el grupo ; entonces, si
bien uno slo es imputable del dao a ttulode dolo o de culpa , todos los dems
podran ser objetivamente responsables al ser participes voluntarios de una
actividad riesgosa o peligrosa.

El Proyecto de Reformas: del ao 1998, en una de las Secciones sobre responsabilidad

civil, titulada Responsabilidad colectiva, contiene el art 1673 sobre Actividad peligrosa
de un grupo:Si un grupo realiza una actividad mediante la cual se crea un peligro
extraordinario para la persona o para los bienes de terceros, todos sus integrantes
responden solidariamente del dao causado por uno o ms de sus miembros. Slo se libera
quien demuestra que no particip en su causacin.
Como se observa, este proyecto en concordancia con el espritu de la ley 17711 en el
reformado art 1109 C.C., estipula que los miembros del grupo peligrosoresponden en
forma solidaria.
Esta responsabilidad se fundamenta en un factor objetivo de responsabilidad Actividad
especialmente peligrosa (art 1665 del cit, proyecto)....Se considera actividad
especialmente peligrosa a la que, por su naturaleza, o por las sustancias, instrumentos o
energas empleados, o por las circunstancias en las que es llevada a cabo, tiene aptitud
para causar daos frecuentes o grave

RESPONSABILIDAD POR RESIDUOS PELIGROSOS

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El art 41 de la Constitucin Nacional de l994, luego de fijar para todos los habitantes, el
derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano...sin
comprometer las de las generaciones futuras, establece: Se prohbe el ingreso al
territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radioactivos
Residuo peligroso: La ley 24051( Ley Nacional sobre residuos peligrosos) define el
residuo peligroso en estos trminos : todo residuo que pueda causar dao, directa o
indirectamente, a seres vivos, o contaminar el suelo, el agua, la atmsfera o el ambiente en
general (art 2).
A su vez el art 27 del Anexo I del Decreto reglamentario 831/93 determina que la
denominacin de residuo corresponde a todo material que resulte de desecho o
abandono- La cuestin, entonces se vincula a la contaminacin ambiental.
Quedan comprendidos en esta denominacin, tanto los desechos orgnicos ( como por ej:
residuos patolgicos, o provenientes de tareas de prcticas o investigacin mdica,etc); o
inorgnicos( explosivos, inflamables, corrosivos, txicos etc).
Quedan excludos: 1- Los residuos domiciliarios; 2- Los residuos radioactivos; y 3-
Los derivados de las operaciones normales de buques. Tods ellos se regirn por leyes
especiales y convenios internacionales vigentes en la materia (art 2) .

Responsabilidad emergente de la ley 24051:

Las caractersticas ms sealables son stas:
a- Trata al residuo peligroso como cosa riesgosa se presume salvo prueba en contrario,
que todo residuo peligroso es cosa riesgosa en los trminos del art 1113 del C.C. (art
45 ).
b- Determina la responsabilidad del generador por la creacin del riesgo,
independizndola de la calidad de dueo o de guardin de la cosa.

Generador de residuos es quien los produce y resulta responsable en la calidad de dueo

de los mismos (art 22). Esta responsabilidad no desaparece por la transformacin,
especificacin, desarrollo, evolucin o tratamiento de los residuos (art 48), ni- frente a
terceros- por la transferencia del dominio (art 46 ). Subsiste por lo tanto hasta que, en una
planta especial, se lleve a cabo su disposicin final en condiciones exigibles de seguridad
ambiental (art 33)
El transportador de los residuos y el titular de la planta de tratamiento y disposicin final
responden en calidad de guardianes (arts 31 y 44)
El dueo (generador), y el guardin (transportador o el titular de la planta de tratamiento y
disposicin final), slo se eximen de responsabilidad probando la culpa de un tercero por
quien no deban responder, si la accin de ste no pudo ser evitada con el empleo del
debido cuidado y atendiendo a las circunstancias del caso Por lo tanto, para que esta culpa
(del tercero) pueda ser invocada como eximente de responsabilidad, debe ser inevitable,
vale decir, constituir un caso fortuito.
El generador del residuo no tiene responsabilidad: * Frente a quien lo haya adquirido en
virtud de un contrato (art 46) y * Por los daos causados por la mayor peligrosidad que
haya adquirido a causa de un tratamiento defectuoso realizado en la planta respectiva (art
48)
Como norma de prevencin, se prohibe la introduccin al pas de residuos (art 3) y su
transporte en el espacio areo argentino (art 32).
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El Proyecto de unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de l998, y la

responsabilidad por daos derivados de residuos peligrosos

Dice el art 1661 del proyectado Cdigo:Toda persona responde por el dao causado
con intervencin de cosas de las que se sirve o tiene a su cuidado, o por la realizacin de
actividades especialmente peligrosas.Quiere decir que es una responsabilidad de tipo
objetiva, y basada en el factor de atribucin Riesgo creado, y en su sub-especie
Riesgo provecho
Y el art 1662 del mencionado proyecto: Cosa riesgosa. Se considera cosa riesgosa a
la que tiene en s misma aptitud para causar daos frecuentes o graves, por sus propias
cualidades, o por las circunstancias en que es utilizada. Y en el art 1663 enumera los
supuestos comprendidos: Estn comprendidos en el art. Anterior los residuos
industriales actual o potencialmente peligrosos, y los radioactivos...
En el art 1664 del proyecto se establece quienes son los sujetos responsables, y de que manera responden: El guardin es
responsable del dao causado por la cosa riesgosa. Se considera guardin a quien ejerce,por s o por terceros, un poder de hecho
sobre la cosa, o se sirve de ella. El dueo responde concurrentemente si se ha desprendido voluntariamente de la guarda y la cosa es
usada conforme a su voluntad expresa o tcita. Es decir, las personas responsables son, el dueo y el guardin, que asumen
una responsabilidad concurrente (solidaridad imperfecta o in-solidum)-
Liberacin del sindicado como responsable: Art 1666 del proyecto de Cd. Civ ao 1998 Quien est sujeto a
responsabilidad....... slo se libera de ella, total o parcialmente, si prueba que la causa del dao es culpa del damnificado (culpa
de la vctima)....No son invocables como eximentes la autorizacin administrativa para el uso de la cosa o la realizacin de la
actividad, el cumplimiento de las tcnicas de prevencin, el caso fortuito, el hecho de un tercero, ni cualquier otra causa ajena.

RESPONSABILIDAD POR TRANSMISIN DE ENFERMEDADES

Prevencin:
El propsito preventivo de evitar la transmisin de ciertas enfermedades humanas resulta
de distintas leyes : Ley 15.465, Ley 22.990 de sangre; Ley 23798 de Lucha contra el
SIDA etc. La prevencin de cualquier gnero de enfermedades infectocontagiosas o
transmisibles hereditariamente tiene como lmite insuperable la dignidad de la prsona
humana, en especial en cuanto concierne a la discriminacin.

Responsabilidad:
La responsabilidad derivada de la transmisin de enfermedades puede darse en distintas
situaciones:
1. Contagio a terceros: Cuando alguien contagia una enfermedad a un tercero ajeno, la
responsabilidad es extracontractual, y se funda en la culpa conforme al art 1109 C.C..
2. Contagio del mdico al paciente: La responsabilidad est sujeta a los criterios
generales aplicables a la actividad mdica y, en su caso, de que la enfermedad haya sido
transmitida mediante el empleo de cosas con riesgo o vicio ( por ej;: el uso de un bistur
infectado) la responsabilidad es objetiva: a) En el mbito contractual, por la obligacin
tcita de seguridad, y b) En el mbito extracontractual, por el art 1113, 2do prrafo,2da
parte C.C.).
Pero:No habr responsabilidad objetiva del mdico cuando el riesgo de la cosa empleada
en el tratamiento sea propio de la situacin planteada, y en la decisin se haya actuado
conforme a las reglas de esa ciencia que indicaban la necesidad de su empleo pese a la
existencia de riesgo de dao. Y el art 1113 tampoco rige en cuanto involucra el dao
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causado con las cosas, en tanto las empleadas por el mdico no hayan tenido un papel
activo en su produccin.

3. Transmisin de enfermedades por los padres a los hijos: La eventual

responsabilidad de los padres por taras herditarias transmitidas a sus hijos como derivacin
de una enfermedad que ellos padecen plantea una cuestin sumamente delicada.
En las XIII Jornadas de Dereccho Civil (Bs. As 1991) se entendi prudentemente, que en
tal situacin hay responsabilidad de los padres cuando se trata de una enfermedad grave
(ej: Sfilis; SIDA etc), y el transmisor tiene conocimiento de que est afectado por ella.
Igual criterio se aplica para el caso de inseminacin artificial o asistida(ver tema
Responsabilidad por dao gentico).

RESPONSABILIDAD POR DAO GENETICO

La gentica- ciencia del S.XX- consiste en el estudio de los genes, y el recurso

gentico es el conjunto de genes que caracteriza la patente estructural bioqumica de una
poblacin; el portador de las caractersticas naturales de la especie y de los individuos.
El derecho comienza a vislumbrar algunas de las consideraciones ms graves respecto a las
presentes y futuras aplicaciones de la biotecnologa en materia gentica.
Es casi unnime el reclamo de un marco normativo para los resultados que se obtienen de la
manipulacin gentica y de las prcticas- cada vez ms utilizadas- como la fecundacin in
vitro,alquileres de vientre etc.

El problema se puede analizar desde distintos puntos de vista:

El tema de la filiacin, a la que el derecho tendr que asumir ofreciendo las respuestas
adecuadas no slo en cuanto a la solucin de posibles conflictos de intereses, sino a travs
de una justa ordenacin de valores estrictamente jurdicos (estableciendo lmites).
Por otro, los problemas que conciernen a la responsabilidad civil, que seguramente
involucran aspectos relativos no slo de mdicos y centros sanitarios que operan con tales
tcnicas, sino tambin de los progenitores que acuden a ellos .
Todo ello precedido por una valoracin tica de tales prcticas, que , de seguir
evolucionando en su experimentacin podrn llegar a niveles cientficos inimaginables para
el hombre contemporneo.

Sobre los problemas concernientes a la responsabilidad civil, a la que nos referimos en el

punto 2) anterior, lo desarrollaremos al finalizar el siguiente.

La Iglesia Catlica y la biotecnologa gentica

Respecto de estas tecnicas , consideradas verdaderas manipulaciones genticas, que en
ciertos casos pueden parecer justificables, y como cuestiones , al decir de algunos autores
como Eduardo Zannoni ,de tica social, entendida sta como el modo de sentir y de
valorar de una comunidad y que, a su vez, respete las determinaciones de la tica individual
y el derecho a la intimidad.
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Pero: Nosotros los bautizados, como hijos agradecidos de Dios y continuadores de la obra
creadora del Padre,creemos que: Las investigaciones que intentan reducir la esterilidad
humana deben alentarse, a condicin de que se pongan al servicio de la persona humana,
de sus derechos inalienables, de su bien verdadero e integral, segn el plan y la voluntad
de Dios( En Nro 2375 del Catecismo de la Iglesia Catlica, que hace referencia a un texto
de la Congregacin para la Doctrina de la Fe-Donum vitae).

Y agrega el Catecismo Catlico, con respecto a las tcnica heterlogas en Nro 2376:
Las tcnicas que provocan una disociacin de la paternidad por intervencin de una
persona extraa a los cnyuges (donacin del esperma o del vulo, prstamo de tero) son
gravemente deshonestas. Estas tcnicas (inseminacin y fecundacin artificiales
heterlogas) lesionan el derecho del nio a nacer de un padre y una madre conocidos de l
y ligados entre s por el matrimonio. Quebrantan su derecho a llegar a ser padre y madre
exclusivamente el uno a travs del otro.

Y refirindose a las prcticas artificiales homlogas (con aportes de los mismos

cnyuges), el Nro 2377 del Catecismo,expresa: Practicadas dentro de la pareja, stas
tcnicas (inseminacin y fecundaciones artificiales homlogas) son quizs menos
perjudiciales, pero no dejan de ser moralmente reprobables. Disocian el acto sexual del
acto procreador. El acto fundador de la existencia del hijo ya no es un acto por el que dos
personas se dan una a otra, sino que confa la vida y la identidad del embrin al poder
de los mdicos y de los bilogos, e instaura un dominio de la tcnica sobre el orgen y
sobre el destino de la persona humana. Una tal relacin de dominio es en s contraria a la
dignidad e igualdad que debe ser comn a padres e hijos. La procreacin queda privada
de su perfeccin propia, desde el punto de vista moral, cuando no es querida como el fruto
del acto conyugal, es decir, del gesto especfico de la unin de los esposos...solamente el
respeto de la conexin existente entre los significados del acto conyugal y el respeto de la
unidad del ser humano, consiente una procreacin conforme con la dignidad de la
persona..
.
Responsabilidad civil emergente de las aplicacin de tcnicas biogenticas

El silencio legal trae aparejado en primer trmino el descontrol de medidas de seguridad

imprescindibles en toda experiencia gentica, porque ms all del vaco de nuestro
ordenamiento jurdico sobre temas especficos, sabemos como dato de la realidad que estas
prcticas se realizan.
Inseminacin artificial heterloga y responsabilidad por daos

La difusin que en los pases tecnolgicamente desarrollados ha alcanzado este mtodo de

inseminacin con semen de un tercero, y las prcticas que se realizan ya en nuestro pas,
nos llevan a plantear las situaciones que eventualmente van a aparecer en el mbito del
Derecho de Daos.

a- La responsabilidad del marido que autoriza verbalmente la inseminacin

heterloga y luego impugna la paternidad:
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En nuestro pas la falta de regulacin legal impide la registracin del consentimiento del
cnyuge, quien, a pesar de haber autorizado verbalmente la inseminacin ajena, podra
plantear la impugnacin de la paternidad que la ley le atribuye. En ste caso, , si una mujer
casada, por imposibilidad fsica de su cnyuge o suya propia, admite con el consentimiento
de su marido llegar a esa solucin, es evidente que la negativa del cnyuge a aceptar el hijo,
provoca daos patrimoniales y morales cuya reparacin es procedente. La Corte de Nueva
York, en dos casos similares orden al marido pasar alimentos y sustento al hijo as
concebido.
Nada obsta a que en nuestro sistema actual sea viable la indemnizacin: se dan
los presupuestos de la responsabilidad: * Hecho humano antijurdico(transgrede la
palabra empeada y la buena fe * Provoca un dao * Todo ello con adecuada causalidad
entre la impugnacin de la paternidad y el perjuicio ocasionado y * Con fundamento
subjetivo de atribucin (culpa o dolo), o bien en base al factor de atribucin Abuso del
derecho, pues implicara que la conducta contraria a los propios actos implica el
ejercicio irregular de un derecho, adems de la violacin del principio de la buena fe.

El dao patrimonial reparable comprende los perjuicios actuales y futuros (siempre que
sean ciertos- con exclusin de los eventuales), por ej: la falta de alimentos y asistencia del
hijo.

El dao moral (art 1078 C.C.) , consistir seguramente, en la vergenza, el dolor del
rechazo de la paternidad, la buena fe burlada, la trascendencia social que en su medio
podra haber tenido la noticia de su orgen etc.
La madre y el hijo son legitimados activos para la accin de daos en cuanto cada uno
reclamar los perjuicios ciertos y suceptibles de apreciacin pecuniaria que el
desconocimiento de la paternidad produjo.

b. Responsabilidad del mdico y de la clnica intervinientes

En los pases donde existe ordenamiento legal de la nueva tecnologa, se prev la
responsabilidad civil de los profesionales actuantes, el marco de funcionamiento, el control
gentico del semen a inseminar, el secreto profesional sobre el orgen biolgico por un
nmero determinado de aos, la conservacin del material en perfecto estado, el
consentimiento de la pareja, prohibicin de remuneracin al donante, y en general, los
lmites legales de la investigacin y aplicacin.
En nuestro esquema legal debemos acudir al sistema de responsabilidad civil y a conjugar
las normas e interpretaciones que surgen de las actividades mdicas realizadas con la
aplicacin de mtodos cientficos en proceso de investigacin y prueba.

Analicemos el siguiente supuesto: si como resultado de la inseminacin artificial heterloga

nace una criatura con desformaciones fsicas, consecuencia de la falta de control del
material gentico. Cul es la responsabilidad del mdico y la clnica?: Estamos en la
rbita contractual (arts 520,521 y 522 C.C.), pues el profesional mdico ha convenido
expresamente con la pareja, la inseminacin artificial heterloga. Ms difcil es analizar si
la obligacin del mdico es de medios o de resultado, o dicho de otro modo, Cul es
el deber jurdico que asume el mdico en esa obligacin?.
Entendemos que se est frente a una obligacin donde : la onerosidad de la prestacin, la
calidad del bien jurdicamente involucrado, el carcter especficamente profesional de la
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actividad, ponen a cargo del mdico la carga de probar la falta de culpa para liberarse de la
responsabilidad; sera ,como dice Messina de Estrella Gutierrez, una obligacin de
resultado atenuada donde la prueba de la conducta diligente, resulta bastante para la
liberacin del deudor.

Adems,en estos casos se considera que,de haber alguna clusula limitativa de

responsabilidad, son del todo invlidas, pues contraran el orden pblico, la moral y las
buenas costumbres (son nulas), y el profesional deber asumir la responsabilidad, si le
cupiere.

El profesional mdico tiene el deber jurdico, conforme a la naturaleza de la obligacin y

sus circunstancias (art 512 C.C.) de constatar determinadas garantas esenciales como la
normalidad del elemento inyectado. Esta obligacin surge tambin por la utilizacin de
tcnicas no reglamentadas, en proceso an de experimentacin: se ha dicho que en estos
casos el factor de atribucin es la culpa apreciada estrictamente (arts 502, 902 y 909 del
C.C.); y cuando se apliquen tratamientos con intervencin de aparatologa moderna y de
alto riesgo, el factor de atribucin sera, el riesgo o vicio de la cosa (art 1113 C.C.).

RESPONSABILIDAD POR DAO AMBIENTAL

Los grandes avances cientficos, especialmente los producidos en el siglo XX, han llevado
al hombre a pretender dominar la naturaleza y por ello a alterar sus reglas caracterizadas
por un maravilloso equilibrio entre los distintos recursos naturales. Se perciben en la
actualidad las consecuencias de la polucin ambiental, de la desaparicin o extincin de las
especies, de la contaminacin de las aguas, lo que hace peligrar la calidad de vida del
hombre en el planeta.
Todo ello conforma nuevos modos de daar a la persona y sus derechos, que no encaja, por
as decir, en los modelos clsicos del derecho de daos y menos an en la
conceptualizacin procesal de la accin.
Esta realidad existe, y no es desconocida para nadie, a punto que en la Encclica
Centesimus Annus se lee: Adems de la destruccin irracional del ambiente natural hay
que recordar aqu lo ms grave an, el ambiente humano, al que sin embargo se est lejos
de prestar la necesaria atencin
Pero, ms all de la justa preocupacin del hombre por mantener el habitat natural de las
diversas especies de animales amenazados de extincin, debemos esforzarnos ms por
salvaguardar las condiciones morales de una autntica ecologa humana. No slo la
tierra ha sido dada pr Dios al hombre, el cual debe usarla respetando la intencin
originaria de que es un bien segn el cual le ha sido dada, incluso el hombre es para s
mismo un don de Dios y, por tanto, debe respetar la estructura natural y moral de la que ha
sido dotado.

Hay que mencionar en este contexto los graves problemas de la moderna urbanizacin, que
requiere una especial preocupacin por la vida de las personas, as como la debida atencin
a una ecologa del trabajo... (Juan Pablo II, Carta Encclica Centesimus Annus.
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Todo ello exige una reelaboracin de ideas, en punto a la concepcin del dao, llevando a la
necesidad de redimensionar, de reformar el concepto de derecho subjetivo.
Es que el perjuicio no viene dado por la accin directa de una persona o de un grupo de
ellas, perfectamente identificados, que impacta en el patrimonio de la vctima, generando
un perjuicio a sus propiedades, a sus bienes, a sus posibilidades de continuar su vida
laborativa. El detrimento se produce de una manera ms sutil, impersonal, lejano, indirecto,
que quizs no incida de inmediato y absolutamente, sino a largo plazo en el entorno de la
persona.

Los intereses difusos y el medio ambiente

El dao al medio ambiente, es considerado como una afectacin a intereses difusos.

Se considera inters difuso: al que corresponde a un conjunto impreciso e
indeterminado de personas, carente de toda base asociativa. Es el caso, por ejemplo, del
inters de cualquier persona en la preservacin del medio ambiente.
El medio ambiente- al decir de Pigretti entendido como la serie de interrelaciones existentes
entre el hombre, el aire, el agua, y los suelos- condicionan la vida del ser humano, que
percibe con nitidez las consecuencias daosas, que para su propias subsistencia es
susceptible de producir los desvastamientos ecolgicos, que le impiden la utilizacin del
agua, del aire, de la tierra, en fin, de todo aquello que condiciona su vida misma.
El derecho a la vida no se manifiesta slo como un derecho a ser tutelado de las agresiones
directas de los dems individuos (homicidio, lesiones etc), o a su preservacin frente a los
avances asfixiantes del Estado ( de corte autoritario o totalitario), que se concreta en el
reconocimiento de la libertad en sus ms diversas manifestaciones, sino que actualmente
ese derecho a la vida, fluye, ante las agresiones al medio ambiente, ya que directa o
indirectamente, ms tarde o ms temprano provocar un dao a la integridad psicofsica del
ser humano
El hombre- dice Juan Pablo II- impulsado por el deseo de tener y gozar, ms que de ser y
de crecer, consume de manera excesiva y desaordenada los recursos de la tierra y su misma
vida.
En estas agresiones al medio ambiente, el dao en sentido jurdico aparece concretado,
entendido ste como una lesin a intereses suficientemente estables y ciertos. No se
manifiesta como una lesin individualizada a un ser concreto, sino en la mayora de los
casos, el perjuicio es indirecto, no se manifestar en un detrimento actual, pero s con
certeza en un futuro.

Frente al fenmeno de la contaminacin industrial es deber del Estado proveer a la

defensa y tutela de los bienes colectivos, como son el ambiente natural y el ambiente
humano (Juan P, II, Centesimus Annus, Nro 40).

Rgimen legal :
En cuanto a la responsabilidad por daos, las IX Jornadas Nacionales de Derecho
Civil,Mardel Plata 1983,sentaron estas directivas:
a) La idea de normal tolerancia del art 2618 C.C. (leerlo),no es aplicable en los casos
de degradacin del medio ambiente que sean susceptibles de afectar la salud.
b) Hay responsabilidad objetiva, con fundamento en el art 1113 C.C.
c) En su caso cabe la responsabilidad colectiva.
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d) La responsabilidad incumbe a los sujetos que degradan el ambiente y al Estado,

cuando hubiese autorizado o consentido la actividad degradante.
e) Cada uno de los miembros de la comunidad tiene legitimacin activa para obtener la
preservacin del medio ambiente.

El medio ambiente y la Constitucin Nacional de l994:

El Derecho Constitucional se encuentra directamente involucrado en esta temtica, es que
teniendo el derecho a la vida linaje constitucional, tambin lo deben tener los medios para
hacer efectivo tal derecho, ante cualquier circunstancia que lo ponga en peligro.

Conforme al texto constitucional de l994 , son reconocidos los derechos humanos que
conciernen al ambiente, .Dice el nuevo art 41 de la C.N.: Todos los habitantes gozan
del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que
las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de
las generaciones futuras; tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar
prioritariamente la obligacin de recomponer,....
Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de
los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio cultural y de la diversidad
biolgica, y a la informacin y educacin ambientales.
Y luego en el art 43, la C.N. expresa: Toda persona puede interponer accin expedita y
rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo.......Podrn
interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los
derechos que protegen el ambiente......., el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines...

El Proyecto de Cdigo Civil de 1998: En su art 1661 Hecho de las cosas y

actividadesexpresa que Toda persona responde por el dao causado con intervencin
de cosas de las que se sirve o tiene a su cuidado, o por la realizacin de actividades
especialmente peligrosas
Son personas responsables: El dueo y el guardin, y lo hacen en forma concurrente.
Liberacin del sindicado como responsable:Quien est sujeto a responsabilidad......slo
se libera de ella total o parcialmente, si prueba que la causa del dao es la culpa del
damnificado. No son invocables como eximentes la autorizacin administrativa para el
uso de la cosa o la realizacin de la actividad, el cumplimiento de las tcnicas de
prevencin, el caso fortuito, el hecho de un tercero, ni cualquier otra causa ajena.

Caso de responsabilidad colectiva:

En el caso que no se pueda determinar, dentro de un grupo determinado de personas, cul
fue la que caus el dao ambiental ( por ej: el ambiente en una zona donde funcionan varias
industrias similares), ser de aplicacin lo dispuesto respecto a la Responsabilidad
colectiva, que en el art 1673 del citado proyecto, que referido a Actividades peligrosas
de un grupo dice: Si un grupo realiza una actividad mediante la cual se crea un
peligro extraordinario para la persona o para los bienes de terceros, todos sus
integrantes responden solidariamente del dao causado por uno o ms de sus miembros.
Slo se libera quien demuestra que no particip en su causacin.
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Prevencin: Pero, fundamentalmente, como lo sostuvo las II Jornadas marplatenses de

Responsabilidad Civil y Seguros (1992): son necesarias las acciones preventivas.
Y en la Ley 24.467 sobre PYMES se enfatiz que la reconversin de ellas debe ser hecha,
en consonancia con la preservacin del medio ambiente.... estimulando la utilizacin de
tecnologas limpias compatibles con un desarrollo sostenible.

RESPONSABILIDAD POR EL DERECHO DE INFORMAR

Los medios de comunicacin social solamente pueden ser condenados a indemnizar los
daos derivados de la difusin de noticias inexactas, agraviantes o que afecten la intimidad
de las personas, cuando se produce la concurrencia de todos los presupuestos de la
responsabilidad civil :
1. Antijuridicidad: En este caso corresponde imputar responsabilidad cuando la
transgresin es formal, es decir se refiere a la realizacin de un acto expresamente
prohibido, de acuerdo a lo establecido en el art 1066 C.C..
2. Factor de atribucin: Dice Alterini, que deben ser descartados- en principio- los
factores objetivos, porque est de por medio el derecho a informar y de recibir una
informacin veraz. En este orden de ideas se ha distinguido, dentro de la informacin
inexacta, la que no concuerda con la verdad por ser falsa, o por ser errnea(Bustamante
Alsina), siendo aplicable en ambos casos un factor subjetivo: el dolo para la
informacin falsa; y la culpa para la errnea, lo cual determina una extensin diferente
de las consecuencias a reparar. El fundamento del deber de reparar de los medios de
comunicacin social debe ser encontrado en los arts 902, 1109 y 1071 bis y 1072 C.C..
3. Dao causado y relacin de causalidad adecuada: Se consideran aplicables los
principios generales respecto de la reparacin del dao material y moral derivado de
publicaciones o difusiones periodsticas y de la relacin de causalidad adecuada.

RESPONSABILIDAD POR VIOLACIN A LA INTIMIDAD

Los Derechos personalsimos, o Derechos de la personalidad son prerrogativas

esenciales que corresponden a la persona humana en su condicin de tal. Estos derechos
pueden ser clasificados, segn Alterini en : a) Concernientes a la identidad fsica (a la
vida, a la integridad fsica, a la disposicin del cadver); b) A la integridad espiritual( al
honor, a la identidad personal , a la intimidad, a la imagen), c) a la libertad.
Todos ellos son derechos subjetivos cuyo menoscabo injusto genera un dao en sentido
jurdico, por lo tanto resarcible, y conciernen adems a la nocin de dao a la persona.

Como qued dicho, uno de los derechos de la personalidad, o derechos personalsimos, es

el de la intimidad.
El diccionario de la lengua espaola nos dice:Intimidad:Parte personalsima,,
comunmente reservada, de los asuntos o afecciones de una persona o familia
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Dice Alterini: El derecho personalsimo a la intimidad consiste en el denominado derecho

a la privacidad. Tambin se lo conoce con el nombre de: derecho a la privacidad,derecho a
la vida ntima, etc.
Cifuentes lo define como: derecho personalsimo que permite sustraer la persona de la
publicidad o de otras turbaciones de la vida privada

Rgimen legal:
La legislacin argentina lo protege especialmente desde la ley 20.889, modificada por la ley
21.173, que introdujo el art 1071 bis del Cdigo Civil, con el siguiente texto: El que
arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena , publicando retratos, difundiendo
correspondencia, mortificando a otros en sus costumbre o sentimientos, o perturbando
de cualquier modo su intimidad, y el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a
cesar en tales actividades, si antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que
fijar equitativamente el juez, de acuerdo con las circunstancias; adems, podr ste, a
pedido del agraviado, ordenar la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del
lugar, si esta medida fuese procedente para una adecuada reparacin.

Hay dos formas en que puede violarse la intimidad:

1) La revelacin de los actos que componen la vida privada( Por ej: Una persona
comenta pblicamente que su vecino tiene relaciones extramatrimoniales).
2) El hostigamiento o perturbacin de la esfera ntima: (por ej; un jven que
insistentemente intenta hablar telefnicamente con una nia que lo ha deslumbrado,
pero ya molestndola y alterndo su tranquilidad).

Sujetos amparados:
Toda persona fsica est amparada ,por la norma en estudio y no solo aquellos de quienes se
ocupa la prensa por haber adquirido notoriedad- el hombre comn tambin tiene,entonces,
derecho a su privacidad.
Presupuestos del acto lesivo
a) El art. Sanciona a quien arbitrariamente se entrometiere en la vida ajena-
entrometerse significa penetrar en donde no se lo llama y arbitrariamente, contrario a
derecho.
No existe arbitrariedad, y por lo tanto no se configura la violacin normativamente prevista cuando se
ejerce regularmente un derecho o se cumple una obligacin legal( por ej: el padre que controla la
correspondencia de su hijo impber- o cuando se publican identi-kits para la bsqueda de delincuentes). El
consentimiento del ofendido tambin excluye la aplicacin de la norma (por ej: poltico que llama a una
conferencia de prensa para mostrar los bienes personales que posee).
c) La norma requiere que la conducta no configure un delito de derecho penal.: Quiere
decir que, si existi un delito tipificado por el Derecho Penal, el juez condenar a la indemnizacin
derivada del acto ilcito.
d) Se discute si el art, requiere culpa o dolo de quien se entromete.
Mas all de toda discusin doctrinal sobre la naturaleza (objetiva o subjetiva) de este tipo de
responsabilidad, existe una tendencia jurisprudencial a afinar la nocin de culpa, de tal manera que se
la juzga con tanta severidad, como si fuese un supuesto de responsabilidad objetiva. Y quienes afirman
que el art 1113 del Cd. Civ. Comprende las actividades riesgosas, incluyen lgicamente a la
informativa en la responsabilidad objetiva.
Existen autores que establecen como fundamento, el factor objetivo de riesgo de la
cosa (art 1113 2da p, C.C.), (Acciarri), ya que cosa riesgosa debe entenderse, no
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los mensajes, ni las ondas radiofnicas, sino el conjunto de equipos que posibilitan
la emisin y que tienen decisiva incidencia en el proceso de difusin.
Remedios acordados al damnificado
La ley prev:
a) Cese o suspensin de la perturbacin: El juez tiene la facultad de ordenar en la
sentencia o por va de medida cautelar, el cese o la supensin del acto lesivo( por ej:
frente a la publicacin periodstica puede disponer el secuestro de los ejemplares como
medio preventivo); no obstante, en algunos supuestos, esto es imposible o prevalecen
otros intereses que el juez valorar.
b) Indemnizacin: El art 1071 bis, establece que el juez condenar a pagar una
indemnizacin equitativa.La norma no establece ninguna presuncin de daos,
rigiendo el principio general segn el cual la vctima debe probarlo.
c) Publicacin de la sentencia: Esta es una va optativa a la que se puede acudir o no segn
las circunstancias del caso; el juez tomar en consideracin la mayor o menor difusin
del hecho, si el sujeto agraviado ha adquirido notoriedad, fama etc.

RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS

Ejercen funcin o empleo pblico integrante de los tres poderes del Estado( Legislativo,
ejecutivo y judicial), y en los tres niveles (Nacional, provincial y municipal). A los efectos
de la interpretacin y aplicacin del art 1112 C.C.( que analizaremos), entendemos que no
debe efectuarse distincin alguna entre funcionarios y agentes de la administracin.
Pero, ciertos funcionarios, como los legisladores, no responden por los daos que pudieran
producir por las opiniones o discursos que emitan en el desempeo de su
mandato( inmunidades parlamentarias art 68 C.Nacional).

Disposicin legal:
Dice al art 1112 C.C.: Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el
ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones
legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de ste ttulo

Presupuestos de aplicacin de la norma:

* Hecho u omisin del funcionario: Por eso no responde, si las rdenes que produjeron
el dao no emanaron de l sino del que ocup anteriormente la funcin
* Actuacin del agente en el ejerccio de la actividad pblica: Si el agente no acta en
ejercicio de su funcin, su responsabilidad emana directamente de los arts 1109, y 1072
C.C.
* Cumplimiento irregular: Por ello, si el funcionario se ha limitado a cumplir lo
establecido en alguna norma (ley, ordenanza,decreto etc), no le cabe responsabilidad
alguna. El calificativo irregular implica que la responsabilidad del funcionario exige
un factor subjetivo de atribucin ( dolo o culpa).

Juego armnico de la responsabilidad personal del agente pblico y la del Estado:

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En muchas ocasiones la responsabilidad del Estado y de la persona fsica que ejerce la

funcin o empleo son concurrentes (solidaridad imperfecta), es decir, que el damnificado
podr demandar la indemnizacin correspondiente:

a) Al funcionario, de acuerdo a lo establecido en el art 1112 C.C.

b) Y si el funcionario acta irregularmente, con dolo o culpa, dentro del Ejercicio de
sus funciones o con ocasin de las mismas(art 43 C.C.), el reclamo podr
practicarse contra el Estado (Responsabilidad de las personas jurdicas). Y en este
caso ,el Estado tiene derecho a demandar al funcionario por repeticin de lo pagado
(art 1123 C.C.)

RESPONSABILIDAD DE LOS JUECES

El poder judicial tampoco puede quedar al margen de las responsabilidades emergentes de
los actos nocivos de sus integrantes. Si bien la jurisprudencia no ha aceptado, en general,
que exista un derecho a la indemnizacin por los errores judiciales de sus magistrados, en la
doctrina actual existe plena conviccin acerca de los derechos del justiciable a obtenerla del
Estado (Mosset Iturraspe, Parellada etc).
Para hacer responsable al juez, el factor de atribucin necesario, atenta la ndole de la
funcin judicial, es de la existencia de dolo o culpa grave.
Para la Jornadas Marplatenses de Respons. Civil y Seguro (Mar del Plata 1989) no debe
ser requisito para accionar contra el juez la previa sustanciacin de su juicio poltico. En las
acciones contra el Estado debe necesariamente darse intervencin al juez sindicado como
responsable del dao.

RESPONSABILIDAD POR EL TRANSPORTE

El art 184 del Cdigo de Comercio establece: En caso de muerte o lesin de un viajero,
acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno
resarcimiento de los daos y perjuicios, no obstante cualquier pacto en contrario, a
menos que pruebe que el accidente proviene de fuerza mayor o sucedi por culpa de la
vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente responsable
Esta norma contiene una inversin de la carga de la prueba, Se funda en la obligacin
contractual del transportador de llevar sano y salvo al pasajero a su lugar de desatino; por
consiguiente, si el pasajero sufre algn dao, la empresa debe repararlo, a menos que
pruebe que el dao ocurri por fuerza mayor, culpa de la vctima o de un tercero.
La norma prohbe, adems, todo pacto en contrario. De ser vlidas las clusulas que
dispensaran de responsabilidad al transportador, todos los contratos de transporte las
incluiran, dejando inerme al pasajero.
La norma se refiere al transporte por ferrocarril, pero es razonable aplicar analgicamente
el art 184 Cod. Com. A cualquier medio de transporte colectivo, ya que la misma obligacin
contractual de llevar sano y salvo al pasajero a su lugar de destino tiene cualquier
transportador.
La jurisprudencia se ha inclinado a incluir entre los medios de transporte obligados al
reesarcimiento, a los taxmetros y automotores de alquiler en general.
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El beneficio del art 184 Cod.Com. alcanzan a los pasajeros que han abonado su pasaje;
tambin a los que sin haber adquirido, se proponen hacerlo as (por ej: pasajeros que
todava no han abonado el pasaje).
Adems estn comprendidos los que , aunque viajan gratuitamente, lo hacen de acuerdo a
un derecho que la empresa les reconoce ; tal es el caso de los nios menores de cierta edad,
el de empleados o funcionarios pblicos que tienen pase libre (ej: Policas).
La empresa es responsable por los daos sufridos durante el transporte y tambin con
ocasin del ascenso y descenso de pasajeros. Pero si el pasajero incurri en culpa grave al
pretender subir a un colectivo en movimiento, no hay responsabilidad de la empresa.

Transporte benvolo:
Llmase transporte benvolo aqul que se realiza por amistad, cortesa o buena voluntad.
Es necesariamente gratuito; pero no basta para que lo sea benvolo. Es preciso que sea
desinteresado.(por ej: recoger a un mochilero en la ruta).
No tiene este carcter, en consecuencia, los casos llamados de transporte gratuito,como:
a) Ciertos transportes que la empresa realiza gratuitamente por imponerlo as la
concesin (polica; agentes de trnsito etc).
b) Empleados de la empresa con pases libres.
c) Transporte gratuito de menores de cierta edad.
d) Todo otro transporte en el que exista inters del transportador (por ejemplo: persona
que lleva en su automvil al mdico para atender a un pariente).
En estos casos la responsabilidad es contractual y est sometida a lo dispuesto en el art
184 Cod Com.

Naturaleza y extensin de la responsabilidad del transportador benvolo:

De qu naturaleza es la responsabilidad del transportador benvolo por los daos y
perjuicios sufridos por el pasajero?
En tal situacin, la jurisprudencia aplica las reglas de la responsabilidad extracontractual, y
por ese mismo carcter benvolo del transporte limita o atena equitativamente la
indemnizacin

TRANSPORTE POR AGUA

Son aplicables las disposiciones de la ley 20.094, que regula el transporte de personas por
este medio en sus arts 317 a 353.
Naturaleza de la responsabilidad: El contrato de transporte se prueba por escrito, mediante
el boleto que el transportador debe en
tregar al pasajero.
La regulacin de la responsabilidad emergente conforme a la ley 20094 es compleja:
a) Por los daos sufridos por los pasajeros: en este caso se deber probar la culpa del
transportador, o de sus dependientes (art 330 1ra parte). Pero presume esta culpa, salvo
prueba en contrario, en caso de naufragio, varadura, explosin o incendio.
b) En cuanto al equipaje: si el pasajero no los haba entregado su guarda, el transportador
responder si se prueba que fue ocasionado por el hecho suyo, del capitn o de los
tripulantes; en cambio cuando el equipaje es guardado en bodega, el transportador es
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responsable si no acredita una causa que no le es imputable (obligacin de resultado-

generando una responsabilidad objetiva)
Extensin de la responsabilidad: salvo convenio especial entre las partes que fije un lmite ms elevado, la
responsabilidad del transportador por daos resultantes de muerte o lesiones corporales de un pasajero se
limita, en todos los casos, a la suma de 1.500 pesos argentinos oro (art 331, ley 20094). Tampoco responde
por valores superiores a 150 pesos argentinos oro o 100 pesos argentinos oro, segn se trate de prdida o
daos sufridos en el equipaje guardado en la bodega o que tenga el pasajero bajo su guarda, respectivamente.
En caso de que el transporte sea fluvial los montos se reducen.

RESPONSABILIDAD POR LA AERONAVEGACIN

Rige la materia el Cdigo Aeronutico (ley 17.285) en cuyo ttulo VII (Responsabilidad),
Capitulo I, se legisla sobre Daos causados a pasajeros, equipajes o mercancas
transportadas.
Naturaleza de la responsabilidad: El transportador areo responde contractualmente. Lo une
al pasajero un contrato de transporte areo en virtud del cual es responsable de los daos
causados por muerte o lesin corporal sufrida por un opasajero, cuando el accidente que
ocasion el dao se ha producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de
embarco o desembarco; s como por el traslado de mercaderas durante el transporte areo.
El art 142 de la ley establece una obligacin de resultado atenuada el transportador no ser
responsable si prueba que l y sus dependientes han tomado todas las medidas necesarias
para evitar el dao o que les fue imposible tomarlas (prueba de haber obrado sin culpa, o
sea diligentemente)
El transportador tambin puede probar tilmente que la persona que ha sufrido el dao lo
ha causado o ha contribudo a causarlo, caso en que su responsabilidad puede ser atenuada
o eximida.
Extensin de la responsabilidad:
A semejanza del rgimen que rige el transporte por agua, tambin se aplica la limitacin de
la responsabilidad del transportador areo. Se fija un tope de 1.000 argentinos oro, con
relacin a cada pasajero, en el transporte de personas(art 144); y de 2 argentinos oro por
kilogramo de peso bruto en el transporte de mercaderas y equipajes, limitndose la
responsabilidad por los objetos cuya guarda conserva el pasajero hasta 40 argentinos oro en
total.

RESPONSABILIDAD POR MIEMBRO NO IDENTIFICADO DE GRUPO DETERMINADO

( Ver en tema Responsabilidad colectiva)