DERECHO

PENAL
EFIP 1
SUB-EJE TEMATICO 1: DERECHO PENAL Y CONSTITUCIN

1. Principio de Legalidad:

Est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la C.N: Ningn habitante de la
Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Establece as
la garanta del nullum crimen nullapoena sine praevia lege poenali. Significa que la configuracin de
una infraccin, por leve que sea, as como su represin, es materia que hace a la esencia del Poder
Legislativo y escapa a la rbita de las facultades ejecutivas y judiciales, pues nadie est obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni privado de hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo
precepto, para que al violador de esa norma se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems,
que al lado de la infraccin configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada para el
violador.

Consecuencias del principio:

- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad implica el rgimen

republicano, que supone la divisin de los poderes de gobierno, que el Poder Legislativo no puede
pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al Ejecutivo ni al Judicial.

La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa indelegabilidad, sino que no
es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles necesarios para la
ejecucin de la ley, no la definicin de infraccin y la determinacin de la pertinente pena.

Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior
al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la
ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo; ni arrestado sino
en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y
de los derechos

Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse respecto de la
imposicin de medidas de seguridad:

La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley (nullum
crimen sine lege).

La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nullapoena
sine lege).

La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de la pena
se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento legalmente establecido.

La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una ley que
la regule.

Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe cumplimentar
determinados requisitos:

Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms severa,
ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en que acta (momento del hecho) si
va a incurrir en un delito y, en su caso, cual es su pena. Contrariamente, en beneficio del imputado
rige el principio de retroactividad y ultraactividad de la ley penal ms benigna (artculo 9 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos; artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del Cdigo Penal).

ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al
pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna. Si durante la
condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. En todos los
casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno derecho.

Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de delitos
y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su condicin de
representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones legislativas a los poderes Ejecutivo o
Judicial. La Constitucin Nacional prohbe expresamente dicha delegacin (artculo 76), as como la
emisin por parte del Ejecutivo de disposiciones de carcter legislativo (artculo 99, inciso 3, segundo
prrafo).

Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer lugar, la facultad
reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el Congreso, implica la
posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los pormenores y detalles necesarios para la
ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye una excepcin al principio de legalidad. En
segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco (leyes que refieren una pena
determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las disposiciones
de otras normas jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte del tipo est
legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez, mediante
complementacin del tipo penal que se trate).

Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la
analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el postulado de precisin de
la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que la ley determine de forma suficientemente
diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que pueden acarrear. Dicho mandato de
determinacin plantea especiales problemas con las medidas de seguridad puesto que es difcil
determinar con una precisin suficiente el presupuesto de peligrosidad del sujeto y la duracin y
caractersticas concretas de las propias medidas, por cuya causa conviene sealar lmites mximos a
la duracin de las medidas".

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica, sino tambin
una garanta poltica.

La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho

constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano
de la Revolucin Francesa (1789).

En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la que en su
artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso".

2. Principio de Reserva

Est nsito en la garanta de legalidad de la represin. Presupone que el mbito de lo punible debe
estar determinado exhaustivamente por la ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est
reservado como esfera de impunidad, por ms ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los hechos
cometidos.
Condiciones para su existencia:

A) La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la definicin formal
de los hechos delictivos, sino que comprende todos los presupuestos legales de la pena como son el
disvalor jurdico del hecho definido (su antijuridicidad), la reprochabilidad a su autor (su culpabilidad)
y la posibilidad de su castigo en el caso concreto (su punibilidad).

B) La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la simple declaracin de

que el hecho debe ser castigado o que merece una pena, sino que demanda la determinacin concreta
de la pena conminada para cada delito. Esto requiere que la pena est directamente referida al
respectivo hecho delictivo y que est individualizada por su especie y medida. Tratndose de penas
medibles por razn del tiempo, basta que la ley seale si es temporal o perpetua. Las penas medibles
en razn de su cantidad deben estar siempre determinadas en su monto.

C) La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un hecho por su analoga con
otro que la ley castiga (analoga legal) o por analoga de la necesidad de proteccin en el caso concreto
(analoga jurdica).

La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un determinado tipo
delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo, pero respecto del cual, por la
semejanza de las respectivas situaciones, existe la misma razn para castigarlo. Ej: el que arrojare
cuerpos contundentes contra un tren o tranva, al que los arrojare contra un mnibus.

La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal con el no tipificado,
sino que, en razn de la exigencia de un inters por una razn poltica se le aplica la pena
correspondiente al tipo delictivo de significacin ms semejante.

La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado (analoga in malampartem). Tal
es la que fundamenta la imposicin de la pena o el agravamiento de la situacin del imputado o
condenado. Por el contrario, es admisible la analoga in bonampartem, la que se hace para excluir o
minorar la pena o mejorar la situacin del interesado.

D) Irretroactividad de la ley penal.

VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL: PRINCIPIO GENERAL

El principio general que gobierna la validez temporal de la ley penal en el sistema positivo argentino
es la irretroactividad, es decir rige la ley que estaba vigente al momento de la comisin del hecho
delictivo. Las leyes penales slo alcanzan a los hechos cometidos despus de su entrada en vigor,
desde su publicacin en el Boletn Oficial y a partir del da que ellas mismas lo determinen, sino
determinan el da, entran en vigencia a los 8 das siguientes a su publicacin, hasta su derogacin.

LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

En virtud de este principio, que deriva del de legalidad, se debe aplicar la ley que estaba en vigencia
al momento de la comisin del hecho delictivo. Esta exigencia se refiere a la tipificacin del hecho
punible, e incluye la amenaza de pena, las medidas de seguridad y las consecuencias accesorias del
delito. Este principio tiene carcter constitucional, de modo que la ley penal debe entenderse como
aplicable a hechos que tengan lugar slo despus de su puesta en vigencia. (Zaffaroni)

El momento de comisin del delito: la validez temporal de la ley penal exige determinar cul es el
tiempo de comisin del delito.

Bacigalupo manifiesta que, para la doctrina dominante el momento de la comisin del delito es:
 En el caso de una accin: el momento de su ejecucin.

En el caso de una omisin: el momento en que deba realizarse la accin omitida.

EXCEPCIONES: PRINCIPIO DE RETROACTIVIDAD Y ULTRACTIVIDAD

El principio general de irretroactividad no es absoluto, pues reconoce lo que en doctrina se

denomina la extraactividad de la ley penal, es decir la aplicacin de la ley fuera de su perodo normal
de vida legislativa, siempre que resulte ms favorable al imputado o, en su caso, al condenado. Se
encuentra regulado en el Art. 2 del CP, reconociendo en la actualidad, fundamento constitucional

Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuera distinta de la que exista al pronunciarse el
fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna. Si durante la condena se dictare
una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley

Es decir que el principio general, tiene como excepciones:

o La Retroactividad que autoriza la aplicacin de la ley a un hecho ocurrido con anterioridad a

su entrada en vigencia, siempre que beneficie al acusado. Al fallar, se aplica la ley vigente en
ese momento procesal, la cual es distinta a la que rega en el momento de la comisin del
hecho.
o La Ultraactividad que permite que la ley vigente al tiempo de la comisin del delito o en el
tiempo intermedio entre el delito y el fallo, posteriormente sustituida por otra ms gravosa,
siga rigiendo para la regulacin del hecho, aun despus de su derogacin.

Fundamento de estas excepciones, tiene un fundamento poltico social, dado que carece de sentido
dictar o mantener la ejecucin de penas por hechos que ya no se consideran delitos o cuando la
gravedad de aqullas aparece como desproporcionada. Los efectos de la ley ms benigna, operan
de pleno derecho.

3. Principio de mnima suficiencia (o de mnima intervencin)

Este principio " supone aceptar un cierto nivel de conflictividad sin una consecuente reaccin de las
instancias de control jurdico-penal, pese a no haber dudas sobre la lesividad del comportamiento
Ello se asume a cambio de los beneficios en libertad individual obtenidos, los posibles errores en las
decisiones penalizadoras que se puedan y la potenciacin de una sociedad dinmica abierta a la
eventual modificacin de ciertas perspectivas valorativas" (Diez Ripolls).

En consecuencia todo programa de derecho penal mnimo debe apuntar a una reduccin de los bienes
penales y de las prohibiciones legales, como condicin de su legitimidad poltica y jurdica.

Partiendo del principio de lesividad, Ferrajoli apunta a la restriccin de numerosos tipos legales
consolidados, tomando como parmetros los siguientes:

un carcter cuantitativo que afectara a los delitos de bagatela,

un carcter cualitativo que afectara a los delitos en los que no se concretan lesiones a las
personas, y

una restriccin estructural que afectara a los delitos de peligro abstracto.

Este principio halla su razn de ser en los principios de lesividad y de proporcionalidad, adems de las
normas constitucionales que los fundamentan; y se integra con los subprincipios de subsidiariedad y
de fragmentacin del Derecho penal.
Finalmente debe decirse que el alcance de este principio no debe rebasar los lmites existentes de cara
al mantenimiento de los elementos esenciales de convivencia.

4. Principio de subsidiaridad.

Se deriva del principio anterior. En virtud de l, y para proteger los derechos fundamentales, el Estado
debe agotar los medios menos lesivos que el Derecho penal, antes de acudir a ste, de forma tal que
el citado Derecho debe constituir un arma subsidiaria, una ltima ratio.

Se deber preferir ante todo la utilizacin de medios desprovistos del carcter de sancin, como
poltica social, siguiendo a stos, las sanciones no penales (civiles y administrativas). Si alguno de estos
medios no es suficiente, recin estar legitimado el recurso de la pena o de la medida de seguridad.

Este principio se encuentra conectado con el de "necesidad" del Derecho penal y en consecuencia, si
la proteccin de los bienes jurdicos se logra a travs de medios no penales, aqul dejar de existir.

5. Principio de fragmentariedad.

Para proteger los bienes jurdicos, el derecho penal ha de limitarse a sancionar slo aquellas
modalidades ms peligrosas para aquellos. Es decir, no todos los ataques a los bienes jurdicos deben
constituir delitos sino nicamente los considerados especialmente peligrosos.

El primero en hablar de este principio fue Binding y, en nuestros das, aparece incluso como un
postulado positivo del derecho penal.

Este carcter, al igual que el principio de subsidiariedad, deriva de la limitacin del derecho penal a lo
estrictamente necesario (principio de mnima suficiencia o mnima intervencin).

6. Principio de proporcionalidad

As como el principio de culpabilidad fija cuando una persona es considerada responsable por un
hecho delictivo, este principio limita la especie y medida de la pena a aplicar en cada caso en concreto.

La gravedad de la pena debe resultar proporcional a la gravedad del delito. Esta exigencia, que naci
para ser aplicada a las medidas de seguridad, fue luego trasladada al campo de las penas.

Al decir de Roberto Vzquez la especie y envergadura de la pena conminada debe tener

correspondencia con el hecho daino previsto por el tipo bsico, agravado o atenuado con las
caractersticas criminolgicas del autor, con su estado anmico al momento de cometer el hecho, con
los perjuicios individuales y sociales causados, etctera.

Tambin las valoraciones sociales han de servir como parmetro para la imposicin de medidas de
seguridad, que debern guardar proporcionalidad con el grado de peligrosidad del sujeto y con la
gravedad del hecho.

Algunos ejemplos de desproporcin son los siguientes: El artculo 872 de la ley 22.415 (Cdigo
Aduanero) establece la misma pena para la tentativa de contrabando que para el contrabando
efectuado; el artculo 38 del decreto ley 6.582/58, hoy derogado, estableca una pena mnima para
el delito de robo de automotor dejando en la va pblica mayor que el mnimo previsto para el
homicidio.

7. Principio de lesividad.

Este principio de lesividad, que tiene su origen en Aristteles, (primer prrafo del artculo 19 de la
Constitucin Nacional) es la base del derecho penal liberal y tiene como regla esencial aquella que
impide prohibir y castigar una accin humana si no perjudica u ofende los derechos individuales o
sociales de un tercero, la moral o el orden pblicos.

Para entender este principio se debe partir del principio de utilidad penal que, al decir de Luigi Ferrajoli
"es idneo para justificar la limitacin de la esfera de las prohibiciones penales en coherencia con la
funcin preventiva de la pena slo a las acciones reprobables por sus efectos lesivos para terceros"
y de la separacin axiolgica entre derecho y moral, la que veta el castigo de comportamientos
meramente inmorales o de estados de nimo pervertidos, hostiles o incluso peligrosos, e impone la
tolerancia jurdica de toda actitud o comportamiento no lesivo para terceros.

La necesaria lesividad del resultado condiciona toda justificacin utilitarista del derecho penal como
instrumento de tutela y constituye su principal lmite axiolgico externo.

8. Principio de accin-exterioridad.

El derecho penal se caracteriza como un conjunto de ilicitudes definidas, que tienen por objeto la
prohibicin de acciones determinadas, en tanto slo a travs de stas se pueden lesionar los bienes
jurdicos objeto de proteccin penal. En consecuencia, donde no hay accin, exteriorizacin, no hay
delito. La sancin slo puede ser impuesta a alguien por algo realmente hecho por l, y no por algo
pensado, deseado o propuesto, pues nuestro derecho penal es un derecho de hechos y no un derecho
de autor.

Este principio se desprende implcitamente del principio de legalidad y surge de lo dispuesto en la

primera parte del artculo 19 del la Constitucin Nacional.

9. Principio de privacidad

La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la primera parte del artculo 19 dela
Constitucin Nacional como as tambin en los artculos 14, 17 in fine y 18 de la misma. En igual
sentido, se pronuncian diversos documentos como la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(artculo 12) y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 17).

De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o rea privada del individuo que no puede ser
amenazada ni lesionada por el Estado, implicando de esta forma un respeto a la dignidad humana. De
esta garanta se desprenden distintos aspectos:

Segn el artculo 19 de la CN esta zona de privacidad comprende el fuero interno del hombre
y las acciones personales que no afectan el orden social, la moral pblica ni perjudican a terceros.

Esta garanta se extiende a una serie de mbitos vinculados con la vida privada del individuo
(domicilio, correspondencia, papeles privados), que slo pueden ser invadidos legtimamente por
orden judicial fundada de autoridad competente.

Esta privacidad ha conceptualizado el principio de privacidad como "el derecho a que se

respeten por el Estado, aquellos mbitos privados donde sus titulares han exhibido un inters en que
as se mantenga".

As formulado, este principio protege la privacidad de aquellos mbitos no resguardados como

garanta constitucional pero sobre los cuales la persona tiene inters de resguardo. Segn Alejandro
Carri para que exista esta tutela jurdica deben exigirse dos condiciones: a) que el individuo se haya
comportado de manera tal de exhibir un inters por mantenerla y, b) simultneamente la expectativa
de privacidad deber ser tal que el Estado est dispuesto a reconocer como razonable.
10. Principio de culpabilidad.

Este principio es una conquista moderna ignorada por la mayor parte de los ordenamientos primitivos.
Exige como presupuesto de la pena que pueda culparse, a quien lo sufra, del hecho que la motiva.
Para ello es necesario, en primer lugar, que no se haga responsable a una persona por delitos ajenos
(principio de la personalidad de las penas); en segundo lugar, no pueden castigarse formas de ser sino
slo conductas (principio de responsabilidad). Adems no alcanza con que el hecho sea causado por
el sujeto para que se lo pueda hacer responsable penalmente, puesto que es preciso que el hecho
haya sido querido o se haya debido a la imprudencia (principio de dolo o culpa). Por ltimo, para que
pueda considerarse culpable del hecho a su autor ha de poder atribursele el mismo como producto
de una motivacin racional normal (principio de imputacin personal).

En ltima instancia, la culpabilidad del individuo se funda en su libre albedro; es decir, que l es el
que elige delinquir.

Este principio se fundamenta en los artculos 1 y 33 de la Constitucin Nacional y en el principio de

legalidad.

11. Principio de judicialidad.

Es la garanta que tienen los acusados respecto de la imparcial y correcta aplicacin de la ley penal. Su
fundamento son los principios de juez natural, de la divisin de poderes y del juicio previo.

Segn Ricardo Nez "la realizacin judicial de la ley penal no es libre, sino que exige un juicio previo
fundado en la ley anterior al hecho del proceso (artculo 18 de la CN), que debe observar las formas
sustanciales de la acusacin, defensa, prueba y sentencia dictada por los jueces naturales del
imputado y en el cual es inviolable la defensa de la persona y de sus derechos; defensa que supone
para el imputadO la posibilidad de concurrir ante algn rgano judicial en procura de justicia, para ser
odo, en un debido procedimiento judicial con arreglo a las leyes de procedimiento.

12. Principio del non bis in dem.

Este principio tiene garanta de rango constitucional a partir de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y del Pacto de Derechos Civiles y Polticos incorporados a la Constitucin Nacional
por el artculo 75 inciso 22.

El primero de los mencionados prohbe que el inculpado absuelto sea procesado de nuevo por el
mismo hecho, mientras que el segundo abarca la doble hiptesis del condenado y del absuelto,
prohibiendo en ambos casos que se proceda a un nuevo juzgamiento y sancin.

En este sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha entendido que esta garanta no es slo
para el caso de "cosa juzgada" sino tambin para el supuesto de pretenderse un juzgamiento por
separado de presuntos delitos resultantes de un nico hecho.

Procesalmente a los fines de la aplicacin de esta garanta, se requiere la concurrencia de tres

"identidades": persona, causa y objeto.

13. Principio de humanidad y personalidad de las penas.

Este principio resulta de la evolucin y humanizacin del rigor de las penas previstas en el derecho
penal anterior a la Ilustracin.
La evolucin ha llevado de los primeros sistemas penales que giraban en torno de la pena de muerte
y de las penas corporales a otros basados en penas privativas de la libertad y, ms modernamente, a
penas como la multa o trabajos en beneficio de la comunidad.

En esta lnea, tambin se inscribe la tendencia a la despenalizacin de ciertas conductas, la atenuacin

de la pena prevista para ciertos delitos y la disminucin de los lmites mximos de las penas privativas
de la libertad.

En su favor hay dos grandes argumentos: 1) que la pena ha de ser la estrictamente necesaria para
prevenir nuevos delitos y, 2) el principio moral del respeto a la persona humana.

14. Principio de resocializacin.

La participacin de todos los ciudadanos en la vida social exige, democrticamente, que el derecho
penal evite la marginacin de los condenados. Esto hace preferible, en lo posible, penas que no
impliquen separacin del individuo de la sociedad. No obstante, si esto es inevitable, su ejecucin ser
de forma tal que fomente la comunicacin con el exterior y facilite la adecuada reincorporacin del
recluso a la vida en libertad.

El principio de resocializacin debe constituir la finalidad de la ejecucin de las penas privativas de la

libertad (Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y Convencin Americana sobre Derechos
Humanos) y no debe entenderse como la sustitucin de los valores del sujeto ni como la manipulacin
de su personalidad, sino ms bien como un intento de ampliar las posibilidades de participacin en la
vida social (programa de readaptacin social mnimo).

15. Principio de prohibicin de prisin por deudas.

Se encuentra incorporado en nuestro derecho constitucional a partir de la Convencin Americana

sobre Derechos Humanos. El principio afirma que nadie ser detenido por deudas, pero no limita los
mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios.

RESUMEN PRINCIPIOS PENALES

RESUMEN PRINCIPIOS PENALES

Surgen diversas garantas:
- Criminal: el delito debe estar
determinado.
De Legalidad: debe existir ley previa, - Penal: la pena debe estar
escrita y estricta.(Art. 19 1 prrafo determinada.
CN) - Judicial: exige sentencia judicial
segn proceso establecido.
- De ejecucin: la ejecucin de la pena
debe sujetarse a ley que la regule
De Reserva: Se reserva a los individuos zonas exentas de castigos para hechos
no configurados y castigados por ley previa.(Art. 19 2 prrafo CN)
De Mnima suficiencia (o de Se desprenden dos principios:
Intervencin): Limita el derecho - De subsidiariedad: La pena o medida
penal a lo estrictamente de seguridad es el ltimo recurso.
necesario.(Halla su razn en el - De fragmentariedad: Slo deben
principio de lesividad y de considerarse delitos los ms
proporcionalidad) peligrosos.
De proporcionalidad: la pena debe ser proporcional al delito cometido.
De Lesividad: Impide prohibir o castigar acciones si no perjudican derechos
individuales o sociales.(Art. 19 1 prrafo CN)
De Accin Exterioridad: Donde no hay accin no hay delito.(implcito en Art.
19 1 prrafo CN)
De Privacidad: Se fija un mbito privado que no puede ser amenazado.(en Art.
19 1 prrafo CN, 14, 17 in fine y 18)
Se requiere que se cumplan los
principio de:
- Personalidad de la pena: No puede
castigarse a un tercero en reemplazo
De Culpabilidad: Se castigan slo a del culpable.
los culpables. - Responsabilidad: Solamente se
(Art. 1 y 33 CN y en el Principio de castigan conductas.
legalidad) - Dolo o culpa: Que el hecho haya sido
querido e imprudente.
- Imputacin persona: Que haya sido
como producto de
una motivacin racional normal.
De Judicialidad: garanta de una imparcial y correcta aplicacin de la ley
penal.(Art. 18 CN)
Non bis in idem: Los absueltos o condenados no pueden ser vueltos a juzgar
por el mismo delito.(Convencin Americana de DDHH y Pacto de Derechos
Civiles y Polticos Inc. Art. 75 inc. 22)
De Humanidad de la pena: Humanizar el rigor de las penas por respeto a la
persona.(Art. 119 CN)
De Resocializacin: Deben preferirse penas que eviten separar al individuo de
la sociedad(Convencin Americana de DDHH y Pacto de Derechos Civiles y
Polticos Inc. Art. 75 inc. 22)
De prohibicin de prisin por deudas: Nadie ser detenido por deudas, salvo
casos de deberes alimentarios.(Convencin Americana de DDHH)
SUB-EJE TEMATICO 2: TEORA DEL DELITO. DOGMTICA PENAL

La teora del delito en cuanto modelo de comprensin. Concepto analtico.

Las definiciones que los dogmticos han dado del delito varan de acuerdo con sus respectivas
posiciones cientficas. A pesar de que, como regla general, las definiciones dogmticas giran alrededor
de los conceptos de accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad.

Teoras cientficas que las sustentan:

o Positivismo jurdico o cientfico

Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de la accin concebida como
puro fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal producto de la voluntad del
agente. De esta manera, el positivismo concibi el tipo delictivo slo como descripcin de la
abstencin o movimiento corporal propio de cada delito. Al tipo le atribua, como exclusiva funcin,
la de constituir una garanta para el imputado en razn del principio nullum crimen nullapoena sine
praevialegepoenali: "Para el jurista, toda conducta que no puede incluirse entre los tipos descriptos
por la ley -lo atpico-, por muy injusta y culpable que sea, es una conducta no penable..."

La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada slo por elementos
materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba en la
culpabilidad, en la que se vea una situacin puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y la
culpa.

La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la culpabilidad todo lo

subjetivo. La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta; nicamente
constitua un indicio de su antijuridicidad.

Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un tipo penal, no
admita otras causas de justificacin o de exclusin de la culpabilidad del autor, que las admitidas por
el derecho positivo. Rechazaba, as, de manera terminante, la existencia de causas supralegales por
tener su fuente ms all de la ley, en normas no jurdicas, como son las normas de cultura social.

BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una
amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface"

o Normativismo

La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin lgico-formal de las
reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la corriente normativa o teleolgica, que concibe el
derecho penal con arreglo a sus fines y a las valoraciones que expresa. El normativismo elabora la
definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los elementos que lo
estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado material-valorativo de
esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque concebida causalmente al igual que el
positivismo jurdico, representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una
conducta valorizada de determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado valorativo:
es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad de la accin
sino que es antijuridicidad tipificada.

La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin con la norma jurdica
[antijuridicidad formal), sino tambin en su sustancia {antijuridicidad material). Esta reside en la
daosidad social de la accin lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo contiene, a la
par que elementos objetivos o materiales, elementos que residen en la mente del autor (elementos
subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad se le atribuye un fundamento subjetivo, a la par
del objetivo reconocido por el positivismo jurdico.

La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que a la par del dolo o de
la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de circunstancias concomitantes a la accin que
sirven para su valoracin jurdica. La culpabilidad es, en sntesis, para esta teora, una "situacin de
hecho valorizada normativamente", cuya exclusin tambin puede obedecer a causas supralegales.

El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs de los elementos

subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de esta teora es que elimina la
clara separacin que los elementos de la definicin del delito presentaban en la definicin del
positivismo jurdico.

Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT

o Finalismo

Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el disvalor de la
accin en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se presenta tambin como
disvalor del resultado

La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un concepto de valor, sino

una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias respecto de la estructura
de todos los elementos del delito.

La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo, porque ste es la
finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin. Se aparta, as, del
positivismo y del normativismo. . Innova en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar a
sus ltimos extremos el concepto normativo de la culpabilidad. Para el normativismo, la culpabilidad
no es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica reprochable. Por el contrario, para
el finalismo, liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico por su traslado a la accin, la
culpabilidad queda reducida a su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de reprochabilidad. La
culpabilidad consistira, entonces, en el reproche personal hecho al autor de que no ha actuado
correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber podido hacerlo.

HANS WELZEL.

Las categoras de la estructura del delito.

La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo:

El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los autores es, a veces,
una actividad [accin en sentido estricto), y otras un no hacer [omisin).

La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no slo se traduce en

movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o palabras (p. ej., adems de la
injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de auxilio de acto de oficio, la
denegacin de justicia y el retardo de ella

De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden como
especies, la accin en sentido estricto y la omisin.
Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente natural, pues
para estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la omisin, ya que sta no es
un simple no hacer. Para concebirla es necesario, adems de la inactividad, requiere una exigencia
jurdica de hacer lo que no se hizo.

Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del autor de la conciencia
de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y de determinarse con libertad.

Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los conceptos
estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa como objeto principal el delito en
s, sino el delito como expresin de los presupuestos legales de la procedencia de la pena, el delito
punible, vale decir, el delito que, adems de sus elementos estructurantes, admite que se lo castigue
en el caso concreto por satisfacer las otras condiciones establecidas por la ley para que proceda el
castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de que el hecho sea perseguible penalmente.

Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir como el hecho
(accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.

1) LA ACCIN.

A partir de la definicin usual de delito (accin tpica, antijurdica y culpable), se ha estructurado la

teora del delito, correspondindole a cada uno de los elementos de aqulla un captulo en sta. As
se divide esta teora general en: accin o conducta, tipicidad, antijuricidad y culpabilidad (aunque
tambin algunos autores agregan a lo anterior, la punibilidad).

No obstante, aunque hay un cierto acuerdo respecto de tal definicin, no todos le atribuyen el mismo
contenido. As son especialmente debatidas las relaciones entre sus diversos elementos y los
componentes de cada uno de ellos.

La conducta humana (accin u omisin) es la base sobre la cual descansa toda la estructura del delito.
Si no hay accin humana, si no hay conducta, no hay delito. Sin embargo, el concepto de accin
engloba igualmente el de omisin, en la cual existe una conducta en la que conscientemente se evita
una accin concreta. Constituye el soporte conceptual de la teora del delito y el eje de la
consideracin axiolgica y natural del hecho punible.

Una de las principales funciones del concepto de accin es servir de lmite o filtro para seleccionar
previamente las acciones que pueden ser relevantes para el Derecho penal. El concepto de accin ha
experimentado una evolucin en la que se han entremezclado puntos de vista filosficos, poltico-
criminales y dogmticos.

Concepto causal de accin:

El concepto natural de accin es creacin de von Liszt y Beling, quienes son los fundadores del
"sistema clsico del delito".

Von Liszt define por primera vez el concepto de accin como la produccin, reconducible a una
voluntad humana, de una modificacin en el mundo exterior. En este concepto, para la modificacin
causal del mundo exterior deba bastar cualquier efecto en el mismo, por mnimo que sea. Debido a
la imposibilidad del concepto sealado de explicar la omisin, von Liszt frmula ms tarde una
segunda descripcin, diciendo que accin es conducta voluntaria hacia el mundo exterior; ms
exactamente: modificacin, es decir, causacin o no evitacin de una modificacin (de un resultado)
del mundo exterior mediante una conducta voluntaria. Correlativamente, Beling sostiene que existe
accin si objetivamente alguien ha emprendido cualquier movimiento o no movimiento, a lo que
subjetivamente ha de aadirse la comprobacin de que en ese movimiento corporal o en esa falta de
movimiento animaba una voluntad. En resumen, el concepto de Beling consiste en que la accin debe
afirmarse siempre que concurra una conducta humana llevada por la voluntad, con independencia de
en qu consista esa voluntad (es decir, no considera dentro de su concepto el contenido de la
voluntad).

Concepto finalista de accin. Hanz Welzel.

Toda la vida comunitaria del hombre se estructura sobre la actividad final del hombre. Los miembros
de la sociedad pueden actuar conscientes del fin, es decir, proponerse fines, elegir los medios
requeridos para su obtencin y ponerlos en movimiento con conciencia del fin. Esta actividad final se
llama accin.

Cuando el hombre es corporalmente causal sin que pueda dominar su movimiento corporal a travs
de un posible acto de voluntad sea que obre como simple masa mecnica o que ejecute movimientos
reflejos- tales movimientos corporales quedan excluidos de las normas del derecho penal. Por eso se
exige la voluntariedad de la conducta humana como presupuesto esencial del juicio jurdico-penal.
Voluntariedad es la posibilidad de dominio de la actividad o pasividad corporal a travs de la voluntad.

El objeto de las normas penales es la conducta humana, esto es, la actividad o pasividad corporal del
hombre sometida a la capacidad de direccin final de la voluntad. Esta conducta puede ser una accin
(el ejercicio efectivo de actividad final), o la omisin de una accin (el no ejercicio de una actividad
final posible).

Accin humana es ejercicio de actividad final. La finalidad o el carcter final de la accin se basa en
que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos lmites, las consecuencias
posibles de su actividad, ponerse fines diversos y dirigir su actividad, conforme a su plan, a la
consecucin es estos fines.

Actividad final es un obrar orientado conscientemente desde el fin, mientras que el acontecer causal
no est dirigido desde el fin, sino que es la resultante causal de los componentes causales existentes
en cada caso. Por eso la finalidad es vidente, y la causalidad ciega.

La direccin final de una accin se lleva a cabo en dos etapas:

1. La primera transcurre totalmente en la esfera del pensamiento. Empieza con la anticipacin (el
proponerse) del fin, que el autor quiere realizar. De ello sigue la seleccin de los medios de la accin
para la consecucin del fin. El autor determina los factores causales que son requeridos para el logro
del mismo.

2. De acuerdo con la anticipacin mental del fin y la eleccin de los medios, el actor efecta su accin
en el mundo real. Pone en movimiento, conforme a su plan, los medios de accin escogidos con
anterioridad, cuyo resultado es el fin. La segunda etapa de la direccin final se lleva a cabo en el mundo
real.

LA AUSENCIA DE ACCIN (FAZ NEGAITVA DE LA ACCIN)

Puesto que no hay delito sin accin, obviamente cuando no existe accin tampoco hay delito.
Invariablemente ocurre as cuando falta una manifestacin exterior, o sea, una modificacin externa.

No obstante, se prestan a dudas aquellos casos en que existe un hecho externo, pero respecto del
cual hay una ausencia de voluntad que lo haya dirigido. Para resolverlos se ha establecido, como
criterio general, que no hay accin cuando se puede afirmar que la persona involucrada slo ha
tomado parte fsicamente en el hecho, pero sin intervencin de voluntad consciente en la conduccin
de dicho proceso causal.

FACTORES EXTERNOS

Fuerza irresistible (Art. 34 Inc. 2 1 parte, CP)

El concepto de fuerza irresistible ya era contemplado en el Derecho romano y en el Derecho comn

con el nombre de vis physica absoluta o ablativa.

Podemos definirla como aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al sujeto para moverse (o
para dejarse de mover). Esto es, lo mantiene en el mismo estado en que el sujeto se encontraba en el
momento en que se ve sorprendido por esa vis physica. Este concepto se contrapone al concepto de
miedo insuperable (importante concepto en el Derecho penal), y que se denomin vis moralis. En este
caso (vis moralis), el sujeto s puede moverse fsicamente y por tanto posee una voluntad libre, aunque
coartada en el ejercicio de su libertad.

La fuerza fsica irresistible puede provenir de la naturaleza o de un tercero, lo importante es que

produce que una persona acte sin capacidad de control. Esta fuerza fsica irresistible debe ser
absoluta, es decir el sujeto no debe tener la posibilidad de actuar de otra forma. Por ejemplo: se
produce un terremoto y las personas que viven en un edificio pugnan por salir, al llegar a las escaleras,
una resbala y cae sobre otra producindole la muerte; en este caso el sujeto que resbal actu con
fuerza fsica irresistible - el temblor -, por lo que no hay accin. Un caso diferente se da si fue una
persona la que produjo la fuerza fsica irresistible, pues sta si responde, por ejemplo: si "A" empuja
a "B" para que impulse a "C" que se encuentra en el borde de un barco y, efectivamente "C" cae y
muere, "A" responde por la muerte de "C", mientras "B" slo fue vctima de una fuerza irresistible -
empujn - producido por "A".

El concepto de fuerza irresistible tambin es de gran importancia en el Derecho penal, porque excluye
la accin del individuo, ya que quita toda voluntariedad a su conducta. O si queremos ser ms preciso,
el individuo que se ve afectado por una vis physica, no se da en l una conducta humana.

Claro est, que si el individuo no ejecuta una accin, puede realizar el hecho tpico, antijurdico y
penado en el Derecho positivo, pero no podemos, en puridad, hablar de comisin de delito: el actor
del "delito" (entendamos ahora como hecho tpico, antijurdico y penado), es inimputable.

As, y repitiendo lo dicho, para que podamos hablar de delito o falta debe haber una accin o una
omisin, y la vis physica excluye la misma.

Movimientos reflejos o involuntarios

No constituyen accin ya que dichos movimientos no son controlados - o producidos - por la voluntad
de la persona. Como indica el profesor Muoz Conde: "El estmulo del mundo exterior es percibido
por los centros sensores que los trasmiten, sin intervencin de la voluntad, directamente a los centros
motores. Ejemplo de movimiento reflejos es: cuando un sujeto efecta un movimiento brusco al
tocar una conduccin elctrica, producto de lo cual hiere a otra persona, ataque de epilepsia.

Uso de medios hipnticos o narcticos (Art. 78, 34 Inc. 2 1 parte CP)

Comportamientos automatizados o mecnicos

Por ejemplo, caminar, conducir un vehiculo.

FACTORES INTERNOS

Estados de inconsciencia (Art. 34 Inc.1 CP)

Se trata de momentos en los que el sujeto que realiza la accin no es plenamente consciente de sus
actos. Si A bajo efectos de hipnosis mata a B, A no es responsable por la muerte de B puesto que no
tena control consciente sobre sus actos. Por ejemplo, un desmayo, estado de coma.

EL TIPO PENAL O DELICTIVO.

Es la descripcin abstracta de la conducta prohibida por la norma dictada por el legislador.

Determinacin conceptual de la figura formal del hecho punible.

Desde el punto de vista dogmtico, el tipo constituye la caracterstica del hecho punible que
representa la base fctica alrededor de la cual giran la antijuridicidad, culpabilidad y punibilidad. El
tipo es una seleccin de hechos que por su daosidad el legislador declara dignos de pena

TIPO OBJETIVO. Clases:

Tipos de pura actividad: slo requieren el comportamiento del autor, sin exigir un resultado
separable de aqul. Ej.: violacin de domicilio
Tipos de resultado: aquellos en donde la modificacin sensible del mundo exterior, est
separada espacial y temporalmente de la accin del sujeto. Ej.: para que se configure el
homicidio el tipo exige como resultado la muerte de la vctima. El resultado puede consistir: a)
lesin, b) puesta en peligro del bien jurdico. Conforme a ello se distingue:
Tipos de lesin: la conducta debe haber producido una lesin del bien jurdico mediante el
dao o la modificacin del objeto material sobre el cual recae. Ej.: el aborto requiere la
muerte del feto.
Tipos de Peligro: resulta suficiente que el bien jurdicamente protegido haya sido puesto en
riesgo de sufrir la lesin que se quiere evitar. El Peligro puede ser: Concreto: se produce la
posibilidad real y efectiva de lesin al bien jurdico. Ej.: disparo de arma de fuego. Abstracto:
el tipo se limita a describir un comportamiento que generalmente representa en s mismo
un peligro para el bien jurdico. Ej.: envenenar o adulterar aguas potables.

TIPO SUBJETIVO

Dolosos
Culposos

El DOLO

El Cdigo NO lo define de manera expresa. Consiste en el conocimiento y voluntad de realizacin del

tipo penal. El sujeto es plenamente consciente de que su actuar lesiona el bien jurdico y a pesar de
ello, quiere efectuarlo. El autor debe saber:

Que realiza el hecho

Qu hecho realiza y las circunstancias que lo rodean

Debe querer realizar el hecho

Est compuesto por DOS elementos:

la intencin de realizar el hecho y

 el conocimiento de su carcter ilcito.

Clases de DOLO

Directo: el resultado tpico constituye el objetivo del autor. Tiene la intencin directa de
ejecutarlo (dolo directo)

Indirecto: abarca los resultados NO queridos por el autor, pero que resultan unidos de modo
necesario e ineludible con la conducta realizada por el autor.

Eventual: quien realiza la accin conoce que probablemente se produzca el resultado tpico y
sin embargo no deja de actuar por ello (se requiere que el autor se haya representado el resultado
lesivo como probable y que en su esfera interna lo haya consentido)

TIPO DOLOSO DE OMISIN: Omitir implica no hacer algo que el derecho esperaba y exiga que
hiciese. Refiere pasividad fsica del autor.

CLASES DE OMISIN:

PROPIA: la norma se limita a ordenar el desarrollo de cierta conducta.

IMPROPIA: la norma ordena el desarrollo de una determinada conducta y que mediante el desarrollo
de la misma se evite un resultado lesivo para el bien jurdico protegido.

CULPA

Quien acta culposamente causa una accin daosa pero NO tiene intencin de realizar el TIPO penal.
Es un comportamiento imprudente, negligente, imperito o inobservante de reglamentos o deberes
cuyo cumplimiento corresponde al autor en el caso concreto. La razn de ser de la culpa reside en la
voluntad contraria a la precaucin que el autor est obligado a observar en determinadas
circunstancias para no daar intereses ajenos.

FORMAS DE CULPA:

1) Por su Representacin:

CULPA CONSCIENTE: o con previsin. El sujeto con su accin no busca el resultado aunque
se lo representa como posible, pero confa en que no se dar el resultado. (Imprudencia) se
diferencia del dolo eventual, pues si bien en ambos hay representacin, en el dolo eventual hay
asentimiento del resultado, en la culpa consciente no.

CULPA INCONSCIENTE: o sin previsin: el sujeto con su accin ni busca ni se representa el

resultado, aunque debera haberlo previsto. (Negligencia)

2) Por su Gravedad:

CULPA GRAVE

CULPA LEVE

3) Por su modalidad:

NEGLIGENCIA: Comportamiento descuidado. Presuponen la posibilidad del autor de prever

el resultado delictivo, ya que sin ella, subjetivamente no existe un deber de precaucin.
 IMPRUDENCIA: Comportamiento riesgoso, atrevido o peligroso para las personas o los
bienes ajenos.

IMPERICIA: Es la culpa profesional. Consiste en la actuacin en el propio arte o profesin sin

el saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio beneficioso.

INOBSERVANCIA DE LOS REGLAMENTOS, ORDENANZAS O DEBERES DEL CARGO: La

precaucin exigible est predeterminada por las normas de una actividad o de cargo. sta solo
implica una presuncin iuris tantum de responsabilidad por el resultado delictivo, ya que esta
presuncin cede ante prueba en contrario de que la inobservancia fue la causante del hecho.

LA ANTIJURIDICIDAD.

El tipo es la descripcin concreta de la conducta prohibida. La antijuridicidad es siempre la

contradiccin entre la conducta real y el ordenamiento jurdico (accin y derecho).

La antijuridicidad del hecho representa la ofensa que l implica a los intereses sociales receptados por
los tipos delictivos. Esta ofensa es de naturaleza objetiva, porque se traduce en la lesin, de dao o de
peligro del bien jurdico.

La antijuridicidad es formal porque nicamente el derecho positivo, mediante la formulacin de los

tipos y de las reglas especiales de justificacin, constituye su fuente, y, por consiguiente, la
antijuridicidad solo existe si el hecho ha sido cometido contrariando la norma prohibitiva u
ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que concurra una causa de justificacin.

La antijuridicidad material tienen un contenido real, que no consiste en la oposicin formal del hecho
a una especial norma jurdica, sino que a la antijuridicidad se la hace residir en la falta de adecuacin
del hecho a determinadas pautas decisorias.

LA CULPABILIDAD.

La culpabilidad es la actitud anmica jurdicamente reprochable del autor respecto de la consumacin

de un hecho penalmente tpico y antijurdico.

Reproche se funda en:

En la capacidad del autor para comportarse con arreglo a las exigencias del derecho penal
(imputabilidad),

En la conciencia del autor del significado de lo que hace y su voluntad de hacerlo (dolo) o en
su falta de precaucin (culpa),

En su libertad de decisin (inexistencia de coaccin)

Capacidad de culpabilidad: Imputabilidad.

Imputabilidad: Es la capacidad para ser penalmente culpable.

Esta capacidad presupone: madurez, salud mental y conciencia, en una medida que habiliten al autor
para comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones (art. 34 inc.1 CP). Es un criterio bio-
psicolgico.

La imputabilidad debe existir en el momento del hecho. Ese momento no es el del resultado, sino el
del comportamiento delictivo.
Esto se ve claro en la llamada actio libera in causa: el autor que al producirse el resultado delictivo
estaba en estado de inimputabilidad, responde penalmente si, en el momento del comportamiento,
activo u omisivo, gozaba de capacidad.

La imputabilidad no presupone slo que el autor del delito goce de salud mental y de conciencia, sino
que demanda que las posea en una medida tal que, en el momento del hecho, tenga la posibilidad de
comprender la criminalidad del acto y dirigir sus acciones.

La posibilidad de comprender la criminalidad del acto no equivale a comprender que la ley penal
castiga al acto, sino que se refiere a la posibilidad del autor de saber lo que hace y comprender el
significado social de ello: la criminalidad del acto alude a su daosidad para un inters ajeno, individual
o general, por implicar una indebida interferencia violenta, fraudulenta, arbitraria, intemperante o
negligente con relacin a un tercero o a la comunidad.

La posibilidad de comprender la criminalidad del acto en el momento del hecho, no basta par que el
autor sea imputable o capaz penalmente. Para ello, es necesario, adems que en ese momento el
autor tenga la posibilidad de dirigir sus acciones, es decir, que el autor, al cometer el hecho, debe
tener posibilidad de gobernar su conducta con arreglo al sentido de su comprensin del acto que
ejecuta. Si esto sucede, el autor es inimputable aunque haya comprendido la criminalidad del acto.
Esta falla del elemento volitivo, sin defecto del intelectual, suele producirse en los individuos
inconscientes por embriaguez y en aquellos que, como los afectados por psicopatas, neurosis o
perturbaciones impulsivas, estn totalmente dominados por un estmulo morboso hacia el delito.

Madurez mental. Concepto.

Inimputabilidad de los menores.

La in-madurez en nuestro derecho depende del factor biolgico edad. En realidad son dos los
criterios que se pueden aplicar para determinar si un sujeto es o no maduro para comprender y dirigir
sus acciones:

1.- El del discernimiento, segn el cual hay que examinar en cada caso particular si el individuo
posee dicha capacidad y;

2.- El objetivo en el que, por una edad fija se presume juris et de jure la inmadurez del sujeto.

Este ltimo es el seguido por la ley argentina que actualmente declara no punible al menor que no
haya cumplido 16 aos de edad

Nuestra ley se refiere tambin a otra categora de menores de 16 a 18 aos a los que tambin declara
no punibles, pero nicamente con relacin a ciertos delitos: los que solo estn reprimidos con
multa e inhabilitacin, o tengan asignadas penas privativas de libertad de menos de 2 aos, y lo que
sean perseguibles por accin privada.

Es dudoso (segn Creus) que esto se signifique una presuncin de inimputabilidad; se muestra ms
bien como una renuncia a la pena, para poder sustituirla por las medidas educativas que la ley prev
en sustitucin de aquella.

Pero cuando los menores entre 16 y 18 aos incurrieren en delitos de accin pblica reprimidos con
pena privativa de libertad superior a dos aos, son sometidos a proceso penal. Eso signific que fuego
del mismo pueden llegar a recibir una sancin de las previstas en los tipos penales del Cdigo como
consecuencia de su delito.

La culpabilidad como categora del delito.

La culpabilidad, en Derecho penal, es la conciencia de la antijuridicidad de la conducta, es decir supone
la reprochabilidad del hecho ya calificado como tpico y antijurdico, fundada en el desacato del autor
frente al Derecho por medio de su conducta, mediante la cual menoscaba la confianza general en la
vigencia de las normas.1 El problema de la culpabilidad es central en el Derecho penal, por cuanto
determina finalmente la posibilidad de ejercicio del iuspuniendi.

Bajo la categora de la culpabilidad, como ltimo elemento de la teora del delito, se agrupan todas
aquellas cuestiones relacionadas con las circunstancias especficas que concurrieron en la persona del
autor en el momento de la comisin del hecho tpico y antijurdico.

SUB-EJE TEMATICO 3: PARTICIPACION CRIMINAL / UNIDAD Y PLURALIDAD DELICTIVA

Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de
comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda recproca o unilateral
(convergencia intencional).

Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo penal, sino por
los particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en los cuales la ley requiere la
pluralidad del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por precio o
promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo dispuesto por el artculo 49, quedan al margen, las
personas que, en los delitos cometidos por la prensa, con o sin propsito criminal, slo le prestaren al
autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta.

La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o
negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al hecho. La
ayuda posterior al delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46).

La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por esto se dice
que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al hecho ejecutado y no a la
persona de un ejecutor penalmente responsable.

El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de accin
o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos; tambin es posible la participacin en los
delitos preterintencionales.

Principio determinador de la calidad de partcipe

Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea
tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha
adoptado as el principio causal como punto de partida para determinar el mbito de la participacin
criminal.

Categoras de partcipes y penas aplicables

El Cdigo penal distingue:

a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer supuesto) {autor
o autores);

b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no habra
podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto) (cmplices necesarios)

c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45, segunda
disposicin) {instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda
posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no necesarios)

A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la "establecida para el
delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores.

Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas para al delito,
a saber:

a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los cmplices no
necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad
(art. 46, primera disposicin)

b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le aplicar reclusin
de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice ser prisin de diez a quince
aos (art. 46, segunda disposicin);

c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el delito con
arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada para la tentativa (art. 47).

AUTORA

Valindonos de la teora del dominio del hecho como modo de distinguir autora de complicidad,
podemos diferenciar tres formas de ser autor: 1) autor directo: si el dominio del hecho es completo;
2) coautora: si el dominio del hecho es funcional; 3) autor mediato: si el dominio que se tiene es sobre
la voluntad de otro.

Autor directo, inmediato o primario es el que realiza el tipo ejecutando por s mismo la accin tpica;
es el que comete por s mismo el hecho punible.

En el seno conceptual del autor es menester distinguir un rasgo general y ciertas caractersticas
especiales.

El rasgo general alude al dominio del hecho. Lo tiene en particular quien dirige la totalidad del suceso
a un fin determinado. Reforzando, en la medida en que el sujeto pueda sobre-dirigir el suceso total
habr dominio del hecho.

Entre las caractersticas especiales que en ocasiones la autora exige a ms del dominio del hecho se
pueden enumerar:

Elementos subjetivos de autora: se trata de referencias anmicas del autor (v. gr., su nimo de
lucro, intencin o tendencia)
Elementos objetivos de la autora: surgen cuando el tipo requiere ciertas circunstancias de
carcter objetivo en la persona del autor (ej. Profesin, determinadas vinculaciones derivadas
del cumplimiento de deberes, delitos de propia mano).

Distintas teoras se han expuesto sobre la separacin entre la autora y la complicidad. La teora
receptada por el art 45 del Cdigo penal es la Teora formal-objetiva. Segn esta teora, autor es aquel
que ejecuta por s mismo total o parcialmente la acciones descriptas en los tipos de la Parte Especial
(en nuestro derecho positivo existen tipos tambin en la parte General); todos los dems son
cmplices o instigadores. El autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o interviniendo en su
ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al autor.
Otra teora es la que encierra el concepto unitario del autor. Esta doctrina no acepta ningn tipo de
distincin entre las conductas de autora y participacin. Segn ella, son autores todos aquellos
intervinientes que han realizado algn aporte causal al hecho. Aplica la teora de la equivalencia de
las condiciones, de manera que todas las condiciones tienen igual valor y no puede hacerse ninguna
distincin o diferenciacin sobre ellas.

El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de autores, pues
es una regla cuyo objeto es la participacin criminal. Empero, el artculo 45 permite deducir que autor
es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley.
Cada tipo delictivo equivale a una forma de autora.

El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier instrumento
[autor directo).

COAUTORA.

Concepto.

El Cdigo penal, artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la ejecucin del
hecho. Por lo tanto, al decir de Lascano, existe coautora cuando varias personas, de comn acuerdo,
toman parte en la fase ejecutiva de la realizacin del tipo, codominando al hecho entre todos.

La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese mbito
comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto integran la conducta
consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente consumativos y a quienes
cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.

Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente adopta una
conducta principal o cohacedora. No la presencia activamente ineficaz.

Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se exige en la
persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa calidad, y los
que carecen de ella slo son cmplices, ya que la complicidad no debe llenar las exigencias de la
particular figura delictiva.

En la coautora rige el principio de imputacin recproca mediante el cual a cada uno de ellos se le
imputa la totalidad del hecho con independencia de la concreta aportacin que cada autor haya
realizado.

Requisitos de carcter subjetivo

La decisin conjunta: La existencia de un comn acuerdo es lo que superpone las distinta

aportaciones, les da conexin a las partes llevadas a cabo por las distintas personas y les da
sentido global de configuracin de un tipo.

Requisitos de carcter objetivo

Condominio de hecho: para coactuar se debe haber codecidido hasta el ltimo momento
acerca de la realizacin del hecho tpico. Esto no significa que la coautora se niegue cuando
cada persona que interviene no realiza por s solo y enteramente el tipo delictivo, en tanto es
posible derivar tambin un dominio del hecho, en razn a cada aportacin al hecho, basada
en la divisin de trabajo o funciones entre intervinientes.
 Aporte realizado en fase ejecutiva: Para conceptualizar a alguien como coautor es
indispensable que preste su aporte en el momento de la ejecucin del hecho.

Esencialidad del aporte, bien o funcin: Es coautor quien ha ejercido una funcin, quien ha
prestado un aporte o ha contribuido con una cosa o una actividad esencial y necesaria, difcil
de reemplazar.

AUTORA MEDIATA

Concepto.

En la autora mediata un sujeto realiza el tipo utilizando a otro como instrumento que ser quien lo
ejecutar. Se trata de supuestos de dominio de la voluntad. El suceso debe aparecer como obra de la
voluntad rectora del hombre de atrs, quien debe tener las caractersticas especiales de la autora.

No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a pesar de que
en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de los intervinientes ejecuta
materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento inculpable del otro interviniente que
es el verdadero autor del delito (autor mediato). El otro, el autor material, es el instrumento humano
con que, manejando la voluntad, opera el autor mediato. La persona se convierte en un instrumento
de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva, ignorancia o error no comprende la criminalidad
del acto o si la comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica o moral.

Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como instrumento
del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta dominado, bajo este
aspecto, se puede diferenciar la autora mediata de la instigacin, que requiere que el ejecutor del
delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su decisin consciente y libre.

La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas personales tpicas.
As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las calidades especiales del autor.

La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse personalmente por el
autor (delitos de propia mano).

La doctrina mayoritaria admite los siguientes supuestos de autora mediata:

a) Instrumento que obra sin dolo: Se trata de casos en que el autor aprovecha o provoca el error
de tipo del instrumento, es decir, de su ejecutor. Ejemplo: Juan le pide a Carlos que le traiga
su billetera que haba olvidado en su auto, sealndole un vehculo que estaba a escasos
metros. Carlos accede y le trae la billetera del automvil, siendo que en realidad era el auto
de Manuel quien se vio desapoderado de su dinero y documentos. Si el error de Carlos era
vencible responder penalmente si el delito est previsto en forma culposa (el hurto no lo
est). Si el error es inevitable no ser responsable.
b) Instrumento que obra lcitamente: En estos casos el instrumento obra lcitamente, pero
desconociendo todas las circunstancias del hecho que s conoce el autor mediato.
c) Instrumento que acta bajo coaccin: En estos casos el instrumento obra en forma dolosa ya
que conoce los elementos del tipo objetivo de la conducta que est desarrollando, y adems,
cuenta con la posibilidad de obrar de otra manera (conforme a derecho). Otros autores
sostienen que existe autora mediata cuando el autor material, por su incapacidad delictiva,
ignorancia o error, no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se encuentra
dominado por fuerza fsica o moral (Nez).
 d) Instrumento que acta sin culpabilidad:
Instrumento inimputable: el instrumento es inimputable, no tiene capacidad de culpabilidad.
En nuestro ordenamiento los menores de 16 aos, y cuando concurren en el sujeto
alteraciones morbosas de sus facultades mentales o insuficiencia de las mismas.
Instrumento que acta en error de prohibicin: en estos casos el autor obrara dolosamente,
pero desconociendo la prohibicin de su accin. Ejemplo: Juan recibe en su hogar a travs de
un programa de intercambio a un muchacho europeo, Kevin, quien deba cursar un semestre
en nuestra universidad. Juan, aprovechando que Kevin estaba acostumbrado al libre consumo
de estupefacientes, le pidi que le sembrara y cultivara plantines de marihuana en su
dormitorio, argumentando que en el de l no haba lugar. Kevin accedi sin problemas y le
expuso que ya haba abandonado el consumo, pero no obstante, por agradecimiento,
cultivara para su amigo. A los tres meses, Kevin es descubierto y detenido por Cultivo de
estupefacientes (art. 5to. de la Ley 23.737), mientras Juan fumaba tranquilamente
marihuana en la casa de su novia a pocas cuadras del lugar. Kevin conoca perfectamente lo
que estaba haciendo, pero no conoca que estaba prohibido (error de prohibicin), actu por
y para Juan (ms all de que su error fuese vencible o invencible, ya que el cultivo de
estupefacientes culposo no est previsto en nuestro ordenamiento).
e) Instrumento que obra dentro de un aparato de poder: Existe autora mediata en el caso de que
un sujeto (no coaccionado ni engaado) que forma parte de una organizacin de poder acta
como intermediario (fcilmente reemplazable) en la ejecucin de una decisin delictiva
determinada. Sus caractersticas principales son: 1) La existencia de un aparato de poder, 2)
la fungibilidad del ejecutor. Este es un engranaje en la maquinaria del poder, sustituible en
cualquier momento: si uno fracasa, otro lo va a suplir. Ambos criterios, de consumo, permiten
justificar el dominio del hecho que tendran los directivos de la organizacin sobre la
realizacin de los delitos perpetrados por los ejecutores inmediatos.

Participacin en sentido restringido

La voz participacin, en el mbito del derecho penal, puede ser entendida en dos sentidos diferentes:
uno amplio y otro restringido. En la acepcin amplia, participacin significa la mera concurrencia de
personas en el delito. Esta es la forma en que se utiliza el vocablo en el Ttulo VII, Libro Primero, del
Cdigo Penal. Con esta denominacin se pretende abarcar a quienes son autores, cmplices o
instigadores.

La participacin se caracteriza por estudiar el problema de aquellos que, tomando parte en el delito,
no tienen el dominio del hecho; vale decir, colaboran en un hecho ajeno y, consecuentemente, no
autnomo. Por lo tanto, la participacin alcanza a los cmplices e instigadores porque sus acciones
contribuyen a la realizacin del delito por el autor, pero no son acciones tpicas en s mismas, en el
sentido que no realizan por s solas la accin descripta en el tipo.

Aunque no existe consenso, la doctrina ha elaborado como principios comunes a la participacin en

sentido restringido los siguientes:

1. Participacin en iter crminis (accesoriedad externa)

Comienzo de ejecucin: Ningn acto de participacin es punible si el autor no ha
comenzado, al menos, la ejecucin del delito.
La medida de la pena del partcipe est vinculada al proceso ejecutivo cumplido: La
pena del partcipe se fija en relacin con la parte del proceso ejecutivo cumplida por
el autor.
 La tentativa de participacin no es punible: Tentativa de participacin es el comienzo
de ejecucin de un acto de participacin sin llegar a su consumacin incluso
involuntariamente.

HAY PARTICIPACIN EN TENTATIVA, PERO NO HAY TENTATIVA DE PARTICIPACIN.

2. Participacin y exigencias mnimas en el devenir de la estructura analtica del delito

(accesoriedad interna). La participacin es necesariamente accesoria de un hecho principal.
Accesoriedad mnima: La participacin es accesoria al mnimo cuando para su
punicin es suficiente que el autor principal haya cometido un tipo legal.
Accesoriedad limitada: La participacin es accesoria en forma limitada cuando la
realizacin del tipo por parte del autor principal tiene es antijurdica adems de tpica
(este es el principio general que se desprende de nuestro Cdigo Penal).
Accesoriedad mxima: La accesoriedad es mxima tan pronto como se exige que el
autor principal haya actuado, adems de tpica y antijurdicamente, tambin
culpablemente.
Hiperaccesoriedad: Existe hiperaccesoriedad cuando las condiciones personales del
autor principal, que tienen por efecto aumentar o disminuir la penalidad, se
transmiten, beneficiando o perjudicando, al participe.

3. Prohibicin de regreso (accesoriedad normativa). Se hace referencia a que un aporte al hecho

no constituye participacin criminal cualquiera sea su modalidad- si la conducta realizada es
un comportamiento que, segn su rol, se mantiene dentro del riesgo permitido. Podemos
concluir, entonces, que un comportamiento es accesorio cuando constituye un motivo para
imputar el acto ejecutivo realizado por el autor. En lo dems, rige una prohibicin de regreso.

FORMAS DE COMPLICIDAD:

1. Complicidad necesaria o primaria: art. 45 del CP. Es cmplice primario o necesario el que
presta al autor una ayuda sin la cual el delito no se podra haber realizado. Estos estn
sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito.
2. Complicidad no necesaria o secundaria: art. 46 del CP. Es cmplice secundario quien coopera
de cualquier otro modo al previsto para el cmplice primario, a la ejecucin del hecho o preste
una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores a ste. Estos estn sometidos a escalas
penales ms benignas (art. 46) y son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que
el hecho sucediera tal como sucedi, porque no contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera
variado la ejecucin o sus modalidades.

La complicidad necesaria se produce por auxilio o cooperacin. La complicidad no necesaria se

puede configurar por cooperacin o por prestacin de ayuda prometida. El auxilio es una
contribucin no acordada. La cooperacin s existe un acuerdo previo. La prestacin de ayuda
prometida es una cooperacin hecha efectiva despus de cometido el hecho, en cumplimiento de
lo acordado con otro partcipe antes de su comisin. Sin la efectivizacin de la ayuda no hay
complicidad.

CRITERIOS DE DISTINCIN
Al distinguir nuestro legislador entre complicidad necesaria y no necesaria, ha puesto a la doctrina y a
la jurisprudencia en la dificultad de elaborar un criterio para lograr la separacin clara entre ambas
especies. En la actualidad, la doctrina se inclina por la denominada teora de los bienes escasos,
elaborada por el espaol Enrique Gimbernat Ordeig. La tesis se podra resumir de la siguiente manera:
si el partcipe coopera al delito con un objeto difcil de obtener, con uno del que el autor material no
dispone (bien escaso) es cmplice necesario, prescindiendo de si, por azar o realizando un esfuerzo,
el autor material hubiera podido o no- obtener el bien que aquel le proporciona.

Para determinar si una cosa es escasa (esto es: si su aportacin al delito es necesaria) se debe
pronunciar primero un juicio general y provisional (contexto amplio) (Por ejemplo una lapicera no es
un bien escaso en general). Este juicio general se convierte en definitivo cuando el examen de los
factores generales es completado por el de los particulares (tiempo y lugar) (Por ejemplo, la lapicera
de la que hablbamos puede ser escaso en una pequea poblacin africana).

Para desarrollar su posicin, Gimbernat parte de tres principios, en su opinin, evidentes:

I. Cualquier solucin debe prescindir de qu es lo que habra sucedido sin la actividad del sujeto.
En otras palabras, se veda toda posibilidad de hiptesis.
II. Est fuera de duda que la ley, en el art. 45 hace referencia a una actividad de especial
importancia para el resultado, razn por la cual agrava la pena en relacin al cmplice no
necesario.
III. El lenguaje de la ley coincide con el lenguaje corrientes en la conversacin de cada da.
Tambin hablamos de prestaciones o de cosas sin las cuales no podramos hacer esto o lo
otro. Y hablamos de ello aunque, naturalmente, ignoramos cul es el curso que habran
seguido los acontecimientos si no hubiramos podido disponer de estas prestaciones o cosas.

Instigacin

El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La participacin del instigador,
equiparado en la pena al autor, est al margen de la ejecucin del delito y del auxilio o de la
cooperacin en ella. Es una participacin puramente squica, consistente en haberle hecho tomar al
autor la resolucin de ejecutar el delito consumado o intentado. Si el tercero ya est determinado a
delinquir no puede haber instigacin.

La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin consciente, voluntaria y
libre de ambos. Esto requiere la individualizacin del o de los instigadores y de los instigados. No hay
instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica requerida por la instigacin si el autor
resulta un instrumento del tercero (autor mediato).
CONCURSO DE DELITOS

Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con anterioridad.
Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas condiciones, la reincidencia
del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el concurso real
(material) (arts. 55 y 56).

CONCURSO IDEAL

Concepto

Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una sancin penal
(art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale decir, el tipo delictivo y la
pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen entre s en razn de un concurso
aparente de leyes penales.

Dos son las caractersticas, a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de sanciones
penales bajo las que cae.

Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo sealan
muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se refiere al "momento
del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y el art. 47 menciona "un hecho
menos grave que el cometido por el autor", no puede caber ninguna duda que se estn refiriendo a
un hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del Cdigo.

Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un delito
porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin represiva. El concurso
ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho naturalmente nico. La razn
de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o dejado de hacer, que
ya cae como tal en una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo, etc.,
tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente de una menor que la accede carnalmente, supuesto
que el incesto est castigado, incurre por su conducta carnal en la sancin del estupro, pero por la
circunstancia de ser pariente de la vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin, situaciones,
en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar materialmente la
conducta del autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.

Pena aplicable

A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad, determina la unidad
de la pena.

El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor
conminada para el hecho por la ley.

La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo de la misma
naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los mximos son iguales, la
mayora de la pena se determina por el mnimo.

En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de naturaleza ms

grave.

La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el caso, la
establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.

La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es la que
determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son
iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.

DELITO CONTINUADO

Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera expresa dos casos,
a saber: el de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de delitos, y el de varios hechos
delictivos que son independientes y que originan un concurso real de delitos.

La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por la
pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que legalmente
no puede caer nada ms que en la sancin legal a la que se adeca cada uno de ellos, es lo que en el
Cdigo Penal, se debe calificar como un delito continuado.

En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural fctica y legalmente y en
el concurso ideal es fcticamente nica y legalmente plural, en el delito continuado esa imputacin es
fcticamente plural pero legalmente nica.

Elementos

a) pluralidad de hechos;

b) la dependencia de los hechos entre s, y

c) su sometimiento a una misma sancin legal.

A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos discontinuos, incluso
en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la conducta delictiva diferencia el delito
continuado del delito permanente, que consiste en una conducta delictiva continua.

B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos hechos
mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o conciencia
delictivos formados de antemano o precedentemente

La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo delito
con cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible con hechos que
por su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una manera esencial y que por su
conexidad aparecen vinculados como momentos de una misma conducta comisiva.

C. Sometimiento a una misma sancin legal

Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son
independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:

a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma calificacin
delictiva, y

b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa
unificacin delictiva.

La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva (consumacin y

tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito calificado), siempre que la
circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma
simple.

CONCURSO REAL DE DELITOS

Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una misma
empresa delictiva.

Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La
sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia
(C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad de concurso real (C. P, 58).

La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.

Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece una
acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder del mximum
legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena nica es el mnimum mayor de las
penas correspondientes a los delitos concurrentes.

Sistema de punicin. Punibilidad.

Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones penales. Estas
son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena establecida por la ley al
partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable.

Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del derecho de ejercerlo
en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La regulacin de la primera corresponde al
legislador nacional. La de la segunda, a los legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica porque,
aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el delito o pertenecer
a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una pena pblica.

DISTINTAS CLASES DE ACCIONES

ACCIN PBLICA

Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal es pblica
pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el rgano del Estado (Ministerio
Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de la accin). Una
consecuencia del ejercicio de oficio de la accin pblica, esto es, por propia iniciativa y
obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e indivisibilidad.

El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la accin al

examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si prima facie resulta
que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo que, en razn de la funcin pblica
del autor, ese ejercicio est constitucionalmente supeditado a la resolucin de un antejuicio. ste
puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio poltico o de enjuiciamiento ante un
jury). La existencia del delito puede ser denunciada por cualquier persona capaz, pero nicamente la
persona particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede asumir la calidad de querellante.

El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los
participantes en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.

Accin dependiente de instancia privada

Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que slo
corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia o acusacin del agraviado
por el delito). Siendo ste incapaz, la instancia corresponde a su tutor guardador o representante legal.
La titularidad de la facultad de instar es instranferible, pero el titular puede actuar por mandatario.

Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:

- Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la persona

ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo

- Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder
de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblicos;

- Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes;

Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves, cuando su
conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden o bienestar de la
comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o
circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la incolumidad de las personas
o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos determinados
y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es subjetivamente indivisible,
pero es objetivamente divisible.

ACCIN PRIVADA

Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el delito en el
castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo incapaz, a sus guardadores o
representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o, si la ofendida es una
persona colectiva, a sus autoridades representativas. Las emergentes de los delitos de calumnias e
injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de concurrencia desleal e incumplimiento de los
deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el cnyuge.

A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se proceda por
querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues la segunda no significa
ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.

El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.

Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin, y despus
de la condena, puede extinguir la pena por perdn.

EXTINCIN DE LAS ACCIONES PENALES.

Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen causas que
la extinguen y, as, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede operar desde la comisin del
delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el cierre del proceso por sobreseimiento y no la
absolucin del imputado, ya que la causa extintiva impide que el juez se pronuncie sobre el fondo del
asunto.

Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas objetivas las que
excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son causas personales las que,
como la prescripcin, la oblacin voluntaria de la multa y la muerte del imputado, dejando intacta la
punibilidad del delito, benefician a los participantes a que se refieren. Es mixta la causa que, como la
renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal segn la voluntad del que la haga. La sentencia
firme, condenatoria o absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota porque realiza su finalidad
propia.

- Muerte del Imputado

Es un efecto del carcter personal de la pena, incluso de la de naturaleza pecuniaria

El efecto de la muerte del imputado es de carcter estrictamente personal. No favorece a los otros
participantes, aunque se trate de la muerte del autor del hecho; ni perjudica a los herederos del
muerto, desviando hacia ellos la accin penal

- Amnista

En materia penal es el olvido de una infraccin punible para restablecer la calma y la concordia social.
Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de aquella infraccin, sino la infraccin
punible en s misma. Es un acto de naturaleza poltica que, interfiriendo en el mbito de la
delictuosidad aniquila la accin penal o ia pena. Se inspira en el principio supremo de la necesidad de
evitar el mal mayor consistente en la intranquilidad social, mediante el mal menor del olvido del delito
o de la infraccin.
Consulta, as, el fundamento poltico de la pena, aunque es admisible respecto de toda clase de delitos
e infracciones punibles, es constitucionalmente una facultad del Congreso de la Nacin (C. N. , 75, inc.
20) y de las legislaturas provinciales.

Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si media exceso de poder
por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-mente que algo que razonablemente es
perjudicial para la tranquilidad o bienestar sociales, lo autoriza a amnistiar. Puede dictarse mientras
no exista sentencia condenatoria firme, debe ser general, significa que el olvido debe referirse a una
o ms especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea su especie.

Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros, debe ser declarada
de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir del momento establecido de manera
expresa por la ley o, en caso contrario, desde que aqulla entra en vigencia, y no pueden ser rehusados
por sus beneficiarios. Pero la amnista no extingue la accin civil emergente del delito.

- Prescripcin

Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la
sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad de que se lo
reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de la pena.

Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad represiva

misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva, sino personal. La
prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los partcipes del
delito.

El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los diferentes tiempos
fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al delito imputado.

El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la de reclusin
o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los hechos reprimidos nicamente
con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla general para los delitos reprimidos con reclusin o
prisin temporal, es que la accin se prescribe una vez transcurrido el mximo de la pena sealada
por la ley para el delito, sin que el trmino pueda exceder de doce aos ni bajar de dos. Es de cinco
aos, si el hecho est reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es de dos aos, si la pena
es de multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin comienza a la medianoche
del da en que se cometi el delito, y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del Cdigo civil.
Debe declararse de oficio.

La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que ese trmino
comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin sigue su
curso. el curso del trmino de prescripcin se interrumpe: por la comisin de otro delito, y por la
secuela del juicio.

Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo trmino.

- Renuncia del agraviado

Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La renuncia es la dimisin
por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de la accin
penal privada. Es irretractable, aunque puede ser condicionada, opera por s, sin necesidad de la
aceptacin del beneficiario. ste, por consiguiente, no puede renunciar a sus efectos. Debe ser
expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la accin civil emergente del delito o hubiese hecho
convenidos sobre el pago del dao, caso en el que se tendr por renunciada la accin criminal privada.
No exige formalidades determinadas, pero si fuera hecha fuera de la causa en una forma no amparada
por la fe pblica, para hacerla valer en aqulla, debe ser ratificada.

El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el delito, sino
slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y depende del renunciante
extenderla a uno o ms partcipes en el delito.

- Oblacin voluntaria

No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un carcter personal, por lo
que si el delito ha sido obra de varios partcipes, se extingue la accin slo respecto de aquel que hizo
el pago. Pese a que ste significa reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al imputado en la
condicin de condenado.

La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si adems media otra
pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.

El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa correspondiente al delito

imputado, en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio o el mximum
de la multa correspondiente, si se hubiera iniciado el juicio y, la reparacin de los daos causados por
el delito. El "mximum de la multa" es el que la ley fija en abstracto para el delito imputado, que puede
estar establecido de manera fija (vgr., C.P. 108) o tener que establecerse en el caso concreto (vgr., C.P.
262). La reparacin de los daos causados por el delito son los que surgen del dao material y moral
causado a todos los que tengan derecho a esa reparacin, como directa o indirectamente
damnificados, y las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio slo si se ha reclamado por
el damnificado, que es el titular del derecho reparatorio.

Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el pago, el imputado, adems,
"deber abandonar en favor del Estado, los objetos que presumiblemente resultaran decomisados
en caso de que recayera condena.

El imputado puede recurrir a este procedimiento slo en dos oportunidades, la segunda de ellas,
cuando "el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de la fecha
de la resolucin que hubiese declarado la extincin de la accin penal en la causa anterior".

Las mejores vistas estn despus del

esfuerzo.