DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Por Ricardo I. Kennedy (h)

ALGUNAS CONSIDERACIONES PREVIAS

Los juristas del derecho discuten si el Derecho Internacional Privado
tuvo su origen en la antigedad, o si se trata de una rama del derecho ms
moderna.

Algunos como Antonio Boggiano, descreen en los antecedentes del

Derecho Internacional Privado en la antigedad, aun cuando consideran
al derecho romano para comenzar a investigar y detallar el origen del
mismo.

...parece inoficioso estudiar si en los antiguos derechos griego y

romano regan normas de derecho internacional privado anlogas a las
actualmente en vigor, pues aun suponiendo su controvertida existencia,
tales reglas no han ejercido ulterior influencia, resultando curioso que
los juristas romanos no nos hayan legado en esta materia.[1]

Nuestra posicin se inclina ms con la de otros autores, como

Goldschmidt o Espinar Vicente, ya que si bien el Derecho Internacional
Privado tal como lo entendemos hoy en da no existi sino posiblemente
hasta el ao 1228, la problemtica del conflicto de leyes se inscribe en
la historia desde mucho antes. En tal sentido, cabe entonces
remontarnos a la antigedad para poder ver cmo en Grecia o Roma
eran resueltos los casos ius-privatistas con elementos extranjeros.
El antes mencionado Espinar Vicente nos aclara con bastante
puntualidad estos conceptos.
Pues bien, aunque en principio creemos posible admitir la existencia
de relaciones privadas internacionales y de frmulas especficas para
la solucin de estos problemas, queremos sealar sin embargo, que
esta constatacin no implica necesariamente la afirmacin correlativa
de que los supuestos de trfico externo y las respectivas jurdicas del
mundo antiguo sean susceptibles de asimilacin a lo que hoy
consideramos como el objeto y tcnicas de reglamentacin de nuestra
disciplina.[2]

GRECIA:

Repasando brevemente la conformacin poltica de Grecia,

encontramos tres conceptos fundamentales que son la ley, la ciudad y el
ciudadano. Sobre este trptico se configuraba la arquitectura social de la
poca.

El hombre alcanzaba su perfeccin dentro de la polis, ya que

gracias a su ley obtena paz y libertad. Exista un predominio notable del
elemento personal sobre el territorial, es decir, que las polis era el producto
de la reunin de ciudadanos conviviendo bajo una estructura poltico
religiosa que los autoabasteca.

Pero tarde o temprano surgieron ciertas incapacidades autrquicas

de las polis, surgi el comercio como necesidad imperiosa para obtener
todo aquello que no se poda conseguir en la polis y era necesario traerlo
de otro lado. Pronto este comercio comenz a darse no solamente entre
las ciudades de la liga griega sino tambin de fuera de Grecia. Comienzan
a existir entidades anlogas a los bancos, el contrato de transporte
martimo, el seguro, el prstamo, etc.

Los extranjeros podan ser de dos tipos: los extranjeros por guerra
o enemigos, o los extranjeros por intercambio, es decir comerciantes. Sin
embargo, el derecho de la polis no contemplaba al extranjero. Para ello se
le designaba un protestes o padrino que lo representaba ante los
tribunales. Luego la figura del protestes se extendi no slo a los
extranjeros que visitaban la polis espordicamente, sino a aquellos que
residan en la polis.

Posteriormente, los que residan en la polis de manera ms estable

pasaron a equipararse o aproximarse a los politai, eran los politeia a los
que se los exceptuaba de pagar impuestos para establecerse, se les
reconoca el derecho de propiedad y matrimonio. Tambin, en un escaln
ms alto, encontramos a los isopoliteia, que asimismo tenan algunos
derechos pblicos.

Existan tambin tratados de asistencia judicial entre ciudades

donde se establecan reglas para la competencia, normas materiales de
Derecho Internacional Privado y derecho aplicable.

Podemos citar tres ejemplos clsicos que reflejan la aplicacin

legal para casos iusprivatistas con elementos extranjeros que son: el
tratado entre Sardes y Efeso, la defensa de Iscrates en el caso de la
sucesin egintica y los contratos mixtos en el Egipto ptolomeico.

El tratado de Sardes y feso, estableca la proteccin recproca de

bienes y personas de ambas ciudades, por parte de ambas ciudades. Para
el caso que un ciudadano de Sardes o feso fueran agredidos, existan
distintas soluciones segn el caso: si el agresor era de una de las dos
ciudades firmantes, era juzgado por los tribunales de la polis del agresor.
Si, en cambio, el agresor no perteneca a ninguna de las dos ciudades,
podan existir dos soluciones: que el agresor proviniera de una ciudad que
haya firmado algn tipo de pacto o acuerdo con cualquiera de las dos
ciudades. En ese caso se estaba a lo dispuesto en el acuerdo. Si as no
fuera, se juzgara al agresor ante los tribunales de la ciudad donde ste
haya sido detenido.

Trasilo, un adivino que alcanz gran fama fuera de su ciudad,

vuelve a Sifno, donde muere dejando tres hijos, dos varones: Sopolis y
Trasiloco, y una hija mujer. A la muerte de Sopolis, Trasiloco se muda a
Egina y casa a su hermana con su mejor amigo, hacindolo heredero de
todos sus bienes. A la muerte de Trasiloco, una mujer ateniense se
presenta reclamando la herencia so pretexto de ser hija de Trasilo.

Iscrates, ante los tribunales de Egina, defiende la validez del

testamento argumentando que el mismo nunca fue desconocido por
quienes lo tachan de invlido, y que adems cumple con todas las normas
de la ley del lugar donde fue otorgado, la ley del de cuius, la ley de los
impugnantes y la ley del Juez, ya que todas eran coincidentes[3].

En definitiva, Iscrates apela a cuatro legislaciones en juego: locus

regit actum, lex fori, lex patriae defuncti y lex patriae actoris, atendiendo a
la identidad de las mismas. Cabe destacar que el extranjero no acceda al
Tribunal por un derecho inherente a l, sino como una gracia o privilegio
que se les otorgaba. Es decir que, en este caso, no era el ltimo domicilio
del de cuius el que estableca el Tribunal que entenda, sino un privilegio
por ser ciudadano ateniense para acceder a los Tribunales.

En el ao 118 a.c., Ptolomeo II rey del Egipto helnico, estableci

las reglas para el acuerdo de voluntades entre ciudadanos de distintas
ciudades. Bsicamente existan dos caractersticas fundamentales: la
intervencin en cada contrato de la autoridad, y la dualidad de
jurisdicciones y derechos que actuaban simultneamente con absoluta
independencia e impermeabilidad. La regla de la intervencin de la
autoridad en la celebracin indicaba la ley aplicable a dicho contrato
(forum-ius).

ROMA:

En Roma, los casos internacionales se regan por el ius gentium,

es decir una legislacin especial aplicada por los pretores peregrinos.
Dicha legislacin era reconocida por los juristas romanos.

Los casos de derecho privado que involucraban a extranjeros,

nacieron fundamentalmente como consecuencia del comercio
internacional. En efecto, y tal como mencionramos antes, es bsicamente
la lex mercatoria la que da origen a los primeros conflictos de leyes con
nacionales de otros estados.
 Evidentemente el derecho comercial -si bien reconoce orgenes en
el Cdigo de Hammurabi (ao 2.080 a.c.) como por ejemplo disposiciones
sobre prstamos con inters, contratos de depsito, comisin, y otros-
naci como rama independiente a partir de la Edad Media. Sin embargo,
en Roma ya existan disposiciones de derecho comercial, pero nunca
como rama autnoma.

Algo similar podemos decir del Derecho Internacional Privado por

aqul momento. Hallamos disposiciones en grado potencial y no actual.

Posteriormente, con las invasiones brbaras, se fue reconociendo

paulatinamente a cada habitante el hecho de vivir segn la ley de su
origen.

Como podr advertirse no encontramos ni en Grecia ni en Roma el

Derecho Internacional Privado propiamente dicho, pero si sus orgenes
remotos.

LOS GLOSADORES.

En 1228 el profesor bolos Francesco Acursius o Acursio, al

comentar el primer ttulo del primer libro del Codex el cual contiene el
denominado Cunctus Populus-, impone a los tribunales de Mdena el
deber de aplicar, en ciertos casos, el derecho de Bolonia, ya que en una
entidad poltica la ley slo se aplica a los sbditos, y que por ello la ley de
Mdena no se aplica al bolos. El texto comentado por Acursio hace
referencia a la designacin de cristianos catlicos a todos aquellos que
observen la ley mandada por religin. Aqu se introdujo por primera vez el
principio de la extraterritorialidad del derecho, definida por Goldschmidt
como la hora estelar del Derecho Internacional Privado[4].

Al respecto, Pardo comenta que, si bien no existe una directa

conexin entre el texto y el comentario o glosa de Acursio por las
necesidades del trfico interestatal, se impone sin mayores
justificativos[5].

Tambin para esa misma poca otros glosadores avanzaron con

la idea de dar certeza y seguridad a las relaciones jurdicas, en definitiva,
dar justicia a la solucin de problemas no convencionales para aquella
poca.

En tal sentido, podemos citar a Irnerius y Placentino quienes

tomaban el Digesto, las Novelas y las Institutas y glosaban sus textos
dando gran fuerza al desarrollo de nuestra ciencia.

Se realiza una primera discriminacin sobre los estatutos

favorables y desfavorables. Se llamaban estatutos favorables los que
regulaban al individuo sin importar el estado donde estuvieran. Es decir
que era extraterritoriales. Por el contrario, eran desfavorables los estatutos
que no salan del territorio. Es decir que eran territoriales.

Ntese la terminologa empleada por los glosadores al referirse

ambos estatutos. Favorable en lugar de extraterritorial. De algn modo
anticipa la voluntad de permitir el ingreso del derecho extranjero en el
territorio, cuando razones de justicia as lo soliciten. Es evidente que el
principio de soberana comienza a ser acotado en ciertos casos, al
principio de carcter muy excepcional.

Sin embargo, estos avances no han hecho ms que ir

desarrollando nuestra materia de manera importante hacia un objetivo
claro: la justicia.

LOS POS GLOSADORES.

Continuando con el esquema de estatutos favorables y

desfavorables, los pos glosadores dan un paso ms adelante y comienzan
a analizar las relaciones jurdicas en cada caso. Es decir, buscan la
aplicacin ms circunscripta al caso, sin perder de vista la calidad y
clasificacin de los estatutos.

A fines del siglo XII, con el auge de las ferias y mercados europeos
se acrecienta en forma gradual el intercambio comercial, dndose origen
a la lex mercatoria. Dicha ley se podra caracterizar, tal como lo hace el
Dr. Marzoratti, en un derecho consuetudinario, profesional y subjetivo[6].

Es importante destacar en este punto que las ferias y mercados

nacieron en un mbito en el cual el feudalismo era el sistema poltico,
social y econmico imperante. La economa de las ciudades se vio
rpidamente enriquecida por la aparicin de esta nueva modalidad de
comercio.

Aparecieron asimismo las corporaciones conformadas por

mercaderes, artesanos e industriales a fin de defender y hacer valer los
derechos del grupo al que representaban.

Las corporaciones designaban a sus autoridades (los cnsules) y

establecan sus propios estatutos y normas y usos que los regan.

A su vez los cnsules ejercan las funciones de jueces entre

comerciantes.

Bartolo de Saxoferrato, ya en el siglo XIV, introduce la bilateralidad

en la clasificacin de los estatutos. Es decir, permitir la colisin de normas
entre los estatutos personales extranjeros y locales y los estatutos reales
extranjeros y locales, segn sea lo ms adecuado.
 Aldrico, en su coleccin de Dessensiones Dominorum, opina que
entre dos estatutos el juez debe elegir el que le pareciese ms poderoso y
ms til: el mejor[7]. En tal sentido, en materia contractual, se inclina por
adoptar la ley del lugar donde se celebr el contrato, como mejor
estatuto.

Baldo (o Jacobus Balduinus), realiza la distincin entre

procedimiento y ley de fondo (ad litis ordinationem y ad litis decisionem).
Ms adelante, Jean de Ravegny introduce el punto de conexin real,
siendo su discpulo Guillermo de Cun calific los estatutos reales, como
aquellos que afectan directamente a las cosas, y personales los que
afectan a las personas y a las cosas de manera indirecta.

La doctrina francesa contiene una clasificacin unilateral de los

estatutos ya que aplica la lex fori (o ley del Juez interviniente) para las
personas sujetas al derecho del Juez o a las cosas situadas en su
jurisdiccin. Para los extranjeros y cosas con situacin fuera de la
jurisdiccin del Juez, se aplicara el ius commune o lex loci segn el
caso.

ESCUELAS ESTATUTARIAS
ESCUELA FRANCESA DEL S. XVI
Dentro de la escuela francesa, se clasificaban los estatutos
en reales y personales. Los reales tenan aplicacin territorial y
eran los que se referan, por ejemplo, al derecho de propiedad. Los
personales tenan aplicacin extraterritorial y eran los que se
referan, por ejemplo, a temas de capacidad.
Bertrand DArgentr (1519-1590) juez y maestro de derecho
en Francia, agreg la categora de estatutos mixtos. En ellos
exista preferencia siempre por el estatuto real. Es decir que para
este autor la solucin de los casos ius privatistas internacionales,
eran en principio territorialista.
Cabe destacar que DArgentr era un noble bretn y luch contra
la absorcin de su provincia por Francia. De ah su espritu territorialista
en defensa de la independencia de su provincia, que luego fue aceptada
como independencia de todo el estado francs. De all su clebre frase:
todos los estatutos son reales.

Debemos destacar que, tal como seala Goldschmidt, exista en el

Estado moderno una doble lucha: una interna contra el feudalismo y una
externa contra la unificacin del Imperio.
 Bodin va ms all, y seala que existe y le asiste a cada estado un
poder irrestricto para autoregularse independiente de los dems
territorios[8].
Dumoulin y Guy Coquille agregan al territorialismo francs
algo de flexibilidad por va de excepcin. El primero de ellos
entiende que en cuanto estado y capacidad de las personas, forma
y contratos, vale la admisin de un estatuto extranjero. Ello por
cuanto en forma y contratos cabe aplicar, en el primer caso el
principio locus regit actum y en el segundo la autonoma de la
voluntad. Respecto del estado y capacidad de las personas, para
los casos de estatutos mixtos, arriba a una solucin diferente a la
de DArgentr: considera que prevaleca del estatuto personal
sobre el real.
Guy Coquille hace referencia a la costumbre y seala que la
costumbre, la voluntad del legislador y de los contratantes deben pesar en
la eleccin del estatuto. Otra vez nos encontramos en presencia de una
moligeracin del principio territorialista francs que caracteriz esta
escuela.

ESCUELA HOLANDESA DEL S. XVII

La Comitas Gentium o sistema de la cortesa recproca basada
en la necesidad de comerciar con otros estados es el fundamento de la
escuela holandesa del S. XVII.

Para Ulrico Huber (s. XVII), el Estado aplica el derecho extranjero

en virtud de un pacto tcito entre estados. Era una eleccin libre del Estado
que inspirada la comitas que se traduce como cortesa u obligacin legal.

As describe Boggiano el pensamiento de Huber:

En definitiva, siendo las normas de cada Estado soberano aplicables en

sus lmites jurisdiccionales, obligando a todos los sujetos dentro de tales
lmites y no fuera de ellos (primera mxima de Huber); definiendo
aquellos sujetos como permanente o temporariamente radicados en su
territorio (segunda mxima): el principio territorial as entendido poda
exceptuarse en virtud de normas locales de Derecho Internacional Privado
basadas en su tercera mxima segn la cual, los jefes de los Estados, id
comiter, obran de suerte que las leyes de cada Estado, despus de haber
sido aplicadas en los lmites de sus territorios, conservan sus efectos en
todo lugar, con tal que ni los otros Estados, ni sus sbditos, sufran
menoscabo en su poder o derecho [9]

La doctrina de Huber tuvo influencia decisiva en Inglaterra y

Estados Unidos. En el Reino Unido hacia el s. XVIII, los tribunales del
common law comenzaron a aplicar el law merchant, primero como hecho
y luego como derecho, tal como surge de lo dicho por Lord Mansfield en el
caso Holman v. Johnson, que en cada accin debe intentarse resolverla
mediante la ley de Inglaterra, pero debido a distintas circunstancias se
hace necesario aplicar la ley del pas donde la causa de la accin tuvo
lugar[10].

Tambin Story en los Estados Unidos s. XIX- sostiene principios

similares a la teora inglesa. En definitiva, su doctrina parte de la base que
cada Estado es soberano, ningn particular puede ser sometido a una ley
que viole los derechos adquiridos por su origen y la aplicacin del derecho
extranjero se realiza sobre la base de pactos tcitos o expresos. As,
tenemos que el derecho extranjero es un hecho que los jueces aplican por
cortesa (art. 13 del Cod. Civ.), la capacidad se regir por la ley del
domicilio (art. 6 y 7 del Cd. Civ.), con excepcin de los inmuebles, los
contratos y el matrimonio (ver Cd. Civ.).

El fundamento utilitario de esta escuela era la excepcin al principio

de los estatutos reales segn clasificara DArgentr en la escuela francesa
del S. XVI.

Comienza entonces la clasificacin de los llamados estatutos

mixtos, tal como desarrollara el holands Pablo Voet.

Tal como describe Balestra, Voet desarrolla el estatuto mixto.

Mixto, porque rene en s cualidades que hacen simultneamente al
estatuto real y personal.[11]

Los estatutos mixtos, tal como sigue diciendo el autor precitado,

conservan caracteres del estatuto real y del personal. El caso de la validez
extraterritorial de la forma es uno de esos casos. He aqu una diferencia
con los estatutos mixtos de la escuela francesa, quienes no consideraban
como estatuto mixto a la forma de los actos jurdicos.

ESCUELA FRANCESA DEL S.XVIII

Balestra cita a los autores Boullenois, Bohier, Froland y
DAguessau, como exponentes de esta escuela.

Podramos decir, como el citado autor, que se mantiene la

clasificacin de los estatutos en reales, personales y mixtos[12].

Sin embargo, comienza a hacerse ms importante y notoria la

importancia de los estatutos personales sobre los reales. Es decir que se
extraterritorializa un poco ms el derecho. Se ve un claro avance hacia la
internacionalizacin desde el punto de vista de los estatutos.

Es evidente el avance del espritu liberal en esta escuela que la

diferencia sensiblemente de la anterior. Adems, exista ya una
independencia poltica que lo suficientemente asimilada lo que no haca
prever ningn perjuicio en contra de ella a travs de la aceptacin del
derecho extranjero.

Es esta la ltima escuela estatutaria. Cobran inters en esta

escuela por primera vez lo que ms adelante desarrollara Savigny como
la sige o asiento de la relacin jurdica para determinar el derecho
aplicable. Tal es el ejemplo citado por Balestra de la patria potestad y ley
matrimonial. Se accedi a regir ambas por la ley personal del padre o
marido. Ello a fin de determinar una ley a seguir, y despejar la
incertidumbre al respecto.

Lo importante de esta escuela es, como dijimos la preponderancia

que adquieren los estatutos personales y la extraterritorializacin del
derecho.

ESCUELA ANGLOSAJONA DEL S. XIX

Joseph Story, ya mencionado, nacido el mismo ao que Savigny

(1779), fue un joven miembro de la Corte Suprema de Estados Unidos y a
la vez profesor de la Universidad de Harvard. Fue adems uno de los que
acu el nombre de la materia como derecho internacional privado, hoy en
da ms conocido como Conflicto de leyes en ese pas.

Este autor se aparta de la clasificacin de estatutos reales y

personales, pero retoma la cortesa como fundamento del derecho
internacional privado. As sostena que el derecho extranjero era un hecho
que los jueces aplicaban por cortesa.

En esta escuela cobra importancia el juez, ya que en el sistema

anglosajn los precedentes jurisprudenciales son la base jurdica, sobre
todo en ese siglo.

En este orden de ideas, sostiene que, en algunos institutos como

la capacidad, deben regirse por la ley del domicilio de la persona. No
obstante, entiende que existen excepciones como el caso de los
inmuebles (lex situs), los contratos (ley del lugar de celebracin) y el
matrimonio (lex celebrationis)[13].

La influencia de este autor en el Cdigo Civil de Velez Sarsfield es

evidente. Nuestros artculos 10 sobre inmuebles, 159 sobre matrimonio, 6
y 7 sobre capacidad y, segn parte de la doctrina, la pluralidad en las
sucesiones.

Otras dos escuelas aparecieron, consecuentes con su eterna

rivalidad: Yale y Harvard.

La de Harvard, representada por Beale en 1935, que acenta la

incorporacin legislativa del derecho extranjero. Es decir que no se aplica
el derecho extranjero como tal, sino que se incorpora al derecho propio.
De esta manera no hay un derecho adquirido, sin una ley que lo cree.

En Yale, Lorenzen, opina que el Juez recrea el derecho extranjero

produciendo la nacionalizacin de dicho derecho y esa es la nica manera
de reconocerlo. Es decir, no existe tampoco una aplicacin del derecho
extranjero per se.

En Inglaterra, Dicey, contemporneo de Story, tambin adopta la

comity o comitas Pentium, condiciona la aplicacin de un derecho
extranjero cuando un derecho ha sido adquirido en otro territorio bajo una
autoridad competente. Esta es la doctrina de los derechos adquiridos o
vested rights. Ahora bien, los que establecen si la autoridad es
competente son los propios jueces ingleses. Este autor fue de gran
influencia en Beale y la escuela de Harvard.

SISTEMA DE LA NACIONALIDAD
Mancini, en cambio, vuelve al sistema de los estatutos, ya que para
l la nacionalidad es la base racional del derecho ya que el derecho de un
Estado est pensado primordialmente para los nacionales de dicho
estado.

Sin embargo, Mancini pregona un cierto universalismo en cuanto a

la uniformidad que deberan tener internacionalmente las normas pocas,
precisas e imperativas para resolver los casos iusprivatistas con
elementos de derecho extranjero.

Si nos ubicamos en la situacin histrica y poltica de la pennsula

italiana en el siglo pasado, encontramos en la necesidad de la unidad
el leimotiv de esta escuela y de todo el desarrollo filosfico y poltico de
la poca. Hasta incluso el artstico. En efecto, basta con analizar las
primeras peras compuestas por el campesino de Rncole (Giuseppe
Verdi 1813/1901) en la primera mitad del S. XIX para advertir la
presencia de un fuerte sentimiento patritico a fin de encontrar la deseada
unidad italiana.

El derecho, y en nuestro caso el derecho internacional privado, no

escapa a tal necesidad poltica. Surge entonces Pascual Estanislao
Mancini con su concepto de Nacin y el fundamento poltico de nuestra
materia.

Citamos de Pardo las tres ideas bsicas de Mancini:

a) la nacionalidad, a la que podemos definir como el conjunto de
cualidades, costumbres, tradiciones, raza y tendencias econmicas y
sociales, que imprimen una personalidad especial a una comunidad,
distinguindola de los otros pueblos, b) no pueden coexistir los miembros
de un grupo humano si no media entre ellos el principio de libertad
individual, en una trama intersubjetiva de respeto mutuo; c) el principio
base final es el de la soberana del Estado y su independencia poltica.[14]

As, este autor italiano es forjador de una concepcin de la materia

posteriormente continuada por distintos autores. Defensor a ultranza del
sistema de la nacionalidad, argumenta en su bibliografa numerosas
razones de orden prctico y fctico por las cuales un individuo llevar
consigo la legislacin que lo vio nacer. As es que si consideramos que
cada ser est condicionado por la situacin que lo rodea, la legislacin que
ms justamente se adecua a l es precisamente la de su lugar de origen.

Existen para Mancini estatutos necesarios y voluntarios. Los

primeros son impuestos por el Estado y los segundos son los el Estado
delega la facultad a sus sbditos de auto-regularse con normas pactadas
entre particulares.

El nacionalismo de Mancini, como lo fue la forzada interpretacin

del Codees en la Glosa de Acursio, obedecen evidentemente a
circunstancias histricas, polticas y econmicas que en definitiva son las
que provocan el desencadenamiento de los avances en la doctrina judicial.

LA COMUNIDAD JURDICA DE LOS ESTADOS

Para Savigny, las relaciones jurdicas deban estar reguladas por

aquel derecho que en cada caso corresponda, segn su naturaleza. Por
medio de la unificacin, los casos de Derecho Internacional Privado
responderan a conexiones universalmente admitidas, con el auxilio de la
jurisprudencia como integradora de lagunas de la ley.

De este modo, impulsa Savigny el traslado de las instituciones del

Derecho Privado al Derecho Internacional Privado, dejando de lado la
dicotoma miserable de estatutos personales y reales, para dejar lugar a
la inagotable riqueza del tres veces milenario arsenal de los conceptos
del Derecho Privado[15].

Si bien la explicacin amplia de su doctrina escapa al objetivo de

este trabajo, podemos muy escuetamente- sintetizar la doctrina de
Savigny como la bsqueda en cada caso del asiento de la relacin jurdica,
a fin de obtener la solucin ms justa.

Es importante destacar que el mundo haba sufrido tres grandes

cambios:

1-En 1517 Europa se divide en el aspecto religioso con la

publicacin de la Tesis de Lutero;

2-En 1789 se produce la Revolucin francesa en el mbito poltico;

 3-En 1848 se agrieta el mundo econmico y poltico con el
"Manifiesto Comunista" de Marx.

Tal como l mismo seala: El principio gua es la naturaleza de la

relacin jurdica: el principio sede no es ms que el proceso para encontrar
la ley ms conforme con la relacin jurdica, y el principio de sumisin
voluntaria no pasa de un elemento de relacin de las personas con la ley
conforme con la naturaleza de la relaciones jurdicas constituidas por las
mismas.[16]

Savigny ha dejado gran influencia doctrinaria hasta el da de hoy

gracias al tratamiento que le ha dado a cada situacin jurdica y la
explicacin de cada una. Se puede decir que ha sido uno de los grandes
mentores jurdicos de las doctrinas actuales debido a la slida
fundamentacin de sus conceptos y su apego a la realidad, no siempre
visible entre los juristas pasados y actuales.

En la actualidad, de nuestra parte podremos decir que el Derecho

Internacional Privado tiene una enorme importancia dada la movilidad y la
interconexin que caracterizan hoy da nuestra realidad. Las relaciones
entre personas, tanto fsicas como jurdicas, de diferentes Estados, nunca
haban sido tan elevadas, ni se haban generado con la rapidez, constancia
y habitualidad en el mundo globalizado.

Por lo que al estudiar esta asignatura debemos temer presente siempre

que:

Partimos de dos presupuestos, que crean las condiciones para el Derecho

Internacional Privado como disciplina jurdica. El primero de estos presupuestos, es
que el mundo est dividido en diferentes Estados, en diferentes jurisdicciones. Cada
Estado tiene su propio Derecho y su propia organizacin de tribunales, su propia
organizacin jurisdiccional. El segundo presupuesto, es que la actividad internacional
de personas fsicas y personas jurdicas da lugar a la existencia de actos, hechos y
negocios jurdicos transfronterizos, es decir, conectados con ms de un
ordenamiento jurdico, o con ms de una jurisdiccin.
El elemento extranjero de la relacin jurdica
Para que podamos hablar de una situacin jurdica internacional tiene que darse un
elemento extranjero en la relacin jurdica. El elemento extranjero en la relacin
jurdica puede ser subjetivo u objeto. El elemento internacional subjetivo puede ser
una caracterstica de las partes, la nacionalidad extranjera de una de las partes; el
domicilio en el extranjero es suficiente para internacionalizar una situacin de
Derecho privado que sera de otra manera interna. Tambin pueden ser
circunstancias objetivas: son elementos extranjeros objetivos el lugar de celebracin
del negocio jurdico (imaginemos el matrimonio de dos espaoles que ha tenido lugar
con arreglo a la forma local en Canad; ser un matrimonio entre espaoles, pero al
haber tenido lugar en Canad ya estamos ante una situacin privada internacional),
el lugar de ejecucin del negocio jurdico (contrato de una empresa espaola con
otra italiana para hacer unas labores de ingeniera pero que hay que ejecutar en
Argentina: el elemento de ejecucin en Argentina es un elemento relevante, es
suficiente para estar ante una situacin privada internacional), el lugar de situacin
de la cosa (imaginemos que se trata de la compraventa de un bien inmueble, entre
dos espaoles, pero el bien inmueble est en Suiza; aunque se trate de dos
espaoles si el inmueble est en Suiza estamos ante una situacin privada
internacional en funcin de la situacin del bien inmueble en otro pas, en otro
Estado, en este caso en Suiza).
Carcter privado de la relacin jurdica
Las situaciones internacionales siempre debern ser situaciones de Derecho
privado, situaciones jurdicas entre particulares, nunca entre el Estado y los
particulares (en el Derecho pblico tenemos al Estado frente al individuo; en el
Derecho privado el Estado no est, en Derecho privado tenemos relaciones entre
particulares, sean personas fsicas o jurdicas).

Por tanto, las situaciones a las que estamos haciendo referencia son todas
relaciones de Derecho privado, empezando por el Derecho civil internacional. Ante
un matrimonio internacional y un contrato internacional estamos hablando de
Derecho civil, en este caso Derecho civil internacional.
El Derecho mercantil internacional y el Derecho laboral internacional sern parte del
Derecho Internacional Privado.

Funcin del Derecho Internacional Privado

La funcin del Derecho Internacional Privado es la regulacin de las situaciones
privadas internacionales, la continuidad de las relaciones jurdicas en el espacio
desde la perspectiva del acceso a la jurisdiccin nacional y proteccin procesal de
derechos subjetivos (competencia judicial internacional); la solucin de
controversias (ley aplicable al fondo de la controversia), y la regulacin de la eficacia
extraterritorial de actos jurdicos y decisiones judiciales [reconocimiento y ejecucin
de actos y decisiones extranjeras (p. ej.: imaginemos que un sujeto ha contrado
matrimonio con un ciudadano o ciudadana francesa y que se divorcian: la primera
pregunta es dnde se pueden divorciar, en Francia o en Espaa; la segunda pregunta
sera, suponiendo que los tribunales espaoles tengan competencia para declarar el
divorcio, qu Derecho aplicar el juez espaol, el derecho espaol, o el Derecho
francs? Un juez espaol que tenga competencia a estos efectos un Derecho que no
sea espaol, un derecho extranjero, siempre que se den todos los presupuestos para
ello, y en tercer lugar, imaginemos que tenemos una sentencia que declara el
divorcio en Francia, y queremos que se aplique en Espaa... se pueden aplicar
sentencias extranjeras en Espaa? El Derecho Internacional Privado tiene que dar
respuesta a esas tres preguntas)].
Ese contrato al que hemos hecho alusin entre una empresa espaola y una
empresa italiana para realizar un trabajo de ingeniera en Argentina. Imaginemos que
el contrato no va bien, hay problemas en la ejecucin del contrato, y la parte italiana
quiere demandar, demandar la resolucin del contrato y pedir adems una
indemnizacin por daos y perjuicios. La primera pregunta es dnde, dnde se puede
demandar a esta empresa espaola: en Italia, en Espaa, o en Argentina. Una vez
que tengamos unos Tribunales competentes nos plantearemos la segunda pregunta:
qu Derecho aplicarn al caso, el italiano, espaol o el argentino? Imaginando que
ya exista una sentencia, una sentencia italiana, o una sentencia o argentina, habr
que ver si se reconocera y aplicara en Espaa.

[1] BOGGIANO, ANTONIO: Historia y Sistema del Derecho Internacional Privado, E.D. 90-889
[2] ESPINAR VICENTE, JOSE MARIA: Algunas consideraciones en torno al desarrollo
histrico del derecho internacional privado en la Grecia de las ciudades, Rev. Del D Priv.,
junio 1981, p. 547
[3] Quel argument leur reste-t-il puisqu eux-mmes reconnaissent que Thrassylochos a laiss
le testament, qu aucune loi n est en leur faveur et toutes en la mienne, d abord celle de chez
vous, qui devez vous prononcer sur l affair, puis celle de Siphnos, patrie de l anterieur du
testament, et enfin la loi du pays mme de mes adversaires. MATHIEU ET BREMOND,
Isocrate Egimtique (Ed. Les Belles Lettres) 1928.
[4] Ver. GODSCHMIDT, WERNER, Curso de Derecho Internacional Privado. Derecho de la
Tolerancia (Ed. Depalma, 1992, p. 69).
[5] PARDO, ALBERTO JUAN, Derecho Internacional Privado (Ed. Abaco de Rodolfo
Depalma, 1975, p. 148)
[6] MARZORATTI, OSVALDO J., Derecho de los negocios internacionales (Ed. Astrea, 1997,
p. 4)
[7] Ver. BOGGIANO, ANTONIO, op. cit.
[8] Ver. BODIN, Six Livres de la Rpublic (1576)
[9] Ver. BOGGIANO, ANTONIO, op. cit.
[10] Ver. BOGGIANO, ANTONIO, op. cit.
[11] Ver. BALESTRA, RICARDO, Manual de Derecho Internacional Privado, (Ed. Abeledo
Perrot, 1993, p. 44)
[12] Ver. BALESTRA, RICARDO, op. cit.
[13] Ver. BIOCCA-CARDENAS-BASZ, Lecciones de Derecho Internacional Privado Parte
General (Ed. Universidad)
[14] Ver. PARDO, ALBERTO JUAN, op. cit.
[15] Ver. GOLDSCHMIDT, WERNER, op. cit.
[16] Ver. SAVIGNY, FEDERICO, Sistema del Derecho Romano Actual (Madrid)