Todos diramos que tenemos un Cdigo para todos los ciudadanos por igual, sean

La descodificacin y fractura del Derecho Civil Civil, y por tanto un derecho codificado. Pero ciudadanos o extranjeros (art. 1, Cd. Civil
tambin podramos asumir aquella afirmacin Argentino).
Publicado no La Ley ano LVIII n 153 de 11 de agosto de 1994. de principios del siglo XIX, que hiciera el Con- El Cdigo signific una garanta de
Buenos Aires, Repblica Argentina. de de Carrabs: he recorrido "con espanto separacin entre la sociedad civil y el Estado.
aquella mole inmensa e incoherente de Con anterioridad, si una cuestin no poda
Ricardo Luis Lorenzetti teocracia, republicanismo, despotismo militar, resolverse por las leyes civiles, se remita al so-
anarqua feudal, de errores antiguos y berano; ahora en cambio se resuelve mediante
extravagancias modernas, aquella mole de leyes anlogas o principios generales del
SMARIO:
treinta y seis mil leyes con sus formidables derecho (art. 16 y nota, Cd. Civil Argenti-
l. lntr~du.ccin; II. ~1 s~rgimiento de los microsistemas; liT. Crisis de la nocin jurdica de pueblo y de ciudadano;
N. E~ J.unsta del m1cros1stema; V. El desprestigio de la ley; VI. La crisis de la parte general del Derecho Civil; VII. comentadores" S. no).
La cns1s cultural del Derecho Civil; VIIT. Compet~ncia legislativa en mercados integrados. - IX. La fractrura del Y a superamos las treinta y seis mil leyes; el Finalmente, el Cdigo es un orden racio-
Derecho Civil. ciudadano las desconoce; el Cdigo pierde nal que se propone regular en todos los tiempos
abarcabilidad, la legislacin especial es y latitudes.
l. Introduccin En la recopilacin no haba axiomas derogatoria de los principios generales codifi- El Derecho Civil actual no se basa en una
fundantes; los principios deban rastrearse en cados. Es dificil establecer un orden, y ms an sola ley codificada; por el contrario hay muchas
1. Recopilaciones de leyes y codificacin: cul la maraa legislativa. En cambio, en el Cdi- mantener principios axiomticos. leyes para distintos sectores de actividades y
es la situacin actual? go, el modelo es deductivo3. El Cdigo genera La tarea del intrprete se ha vuelto decisi- ciudadanos.
Antes de los Cdigos haba recopi-laciones. una ciencia demostrativa, cuyo propsito es va; prueba de ello es el rol protagnico que se La igualdad legislativa es un sueo olvida-
Estas pretendan reproducir el derecho existen- hacer evidentes los axiomas; en la le reconoce al juez, y la labor creativa -de la do, en la medida en que las normas juridicas
te, sin modificarlo: slo continuarlo, mejorarlo, descodificacin en cambio, haba que indagar jurisprudencia y doctrina. El lenguaje jurdico son particularizadas y con efectos distributivos
en un continuun histrico. Las obras legislativas lo~ ~e~hos jurdicos para encontrar los se ha contaminado de gentica~ economa, precisos.
totalizadoras eran recopilaciones, como las de prmc1p10s. moral, tecnologa, computacin, y ese poco La idea de ordenar la sociedad ha perimido
Indias; o una seleccin de textos escogidos, En la recopilacin, el intrprete tena una lo exporta al resto de la sociedad. al ritmo del decaimiento de las visiones
como los Digestos; o un espejo de lo existente, enorme tarea y era gran protagonista. El C- Asistimos a una era de descodificacin? totalizadoras; el derecho civil se presenta como
como el Swabspiegel. digo, en cambio, recorta el espacio de la Examinaremos este problema con un criterio una estructura defensiva del ciudadano y de
En cambio, el Cdigo no es continuidad; interpretacin jurdica, la cual se limita exclu- amplio, no reducido a la dogmtica o a los colectividades antes que como el "orden" soci-
es una ruptura. Pretende crear una nueva sivamente a la ley y deviene en exgesis. conflictos intralegislativos6, para presentear el al.
regulacin, sustitutiva; no recopila, sino que El Derecho Civil codificado, es au- fenmeno en su globalidad. No slo hay una El Cdigo comparte su vida con otros
ordena basndose en la racionalidad 1. Tiene tosuficiente, no necesita de otros textos para descodificacin legislativa, sino un problema Cdigos, com microsistemas jurdicos, y con
un carcter constituyente del derecho priva- solucionar las disputas. Al tener una parte ge- de explosin con una enorme fuerza centrpeta, subsistemas. El Cdigo ha perdido centralidad,
do. neral ordenada, exporta instituciones y tcni- desintegradora, en el plano de la ley, de otras la que desplaza progresivamente7. El Cdigo
La recopilacin generaba inseguridad por- cas. As sucede por ejemplo, con el negocio fuentes, de la doctrina, y del derecho privado es sustituido por la constitucionalizacin del
que no se saba si tal o cual disposicin estaba jurdico que se pretende aplicable al derecho en general. Derecho civil, y el orden codificado por el sis-
vigente. ~1 Cdigo es seguridad, se traduce en de familia, al administrativo, allaboral4. Nos parece necesario este enfoque amplio tema de dere<;:ho civil, que abarca tanto a la
una secuencia ordenada de artculos. La En cambio, la recopilacin es insular, est para luego, en una segunda parte, advertir el norma codificada como a otras.
inmutabilidad es una de las caractersticas alejada de los continentes. Al contrario del fenmeno contrario y arribar a nuestra tesis: La explosin del Cdigo produjo un
esenciales; no se puede alterar una parte sin Cdigo, importa conocimientos y situaciones se asiste a una progresiva recodicacin consti- fraccionamiento del orden, similar al
cambiar el todo. de otros territorios, tambm insulares. Su ca- tucional del derecho privado. planetario. Se han creado microsistemas jur-
La legislacin anterior era incognoscible rter casi portuario le permite recibir contactos dicos, que al igual que los planetas giran con
por el ciudadano. El Cdigo, se dise como con la economa, la medicina, el arte de la guer- 2. El big bang legislativo su propia autonoma, su vida es singular; el
una suerte de manual de derecho porque, como ra, la tecnologa, incorporando sus intereses, Cdigo es como el sol, los ilumina, colabora
deca Andrs Bello, "podr andar entonces en reglas y lenguajes. El Cdigo fue un reflejo de la creacin del en su vida, pero ya no puede incidir di-
manos de todos, podr ser consultado por cada Sealadas estas breves diferencias, cabe Estado nacional; su pretensin era ordenar las rectamente sobre ellos.
ciudadano en los casos dudosos y servirle de preguntarnos: Cul es la situacin actual?. conductas jurdico-privadas de los ciudadanos, Tambin se puede usar la famosa des-
gua en el desempeo de sus obligaciones"2. de forma igualitaria; una sola norma aplicable cripcin que empleara Wittgenstein8, aplica-

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da al Derecho, puesto que el C6digo es el viejo La materia ms importante est regulada Estamos en presencia de un verdadero consumidor en las ventas a domicilio como
centro de la ciudad, a la que se le han aadido poe leyes especiales, que no son aplicaciones microsistema de la empresa, que exhibe sus sucede en la ley argentina 24.240 (Adla, Lill-
nuevos suburbios, con sus propios centros, y particularizadas de la norma general que se principios, normas, fuentes de creaci6n, D, 4125).
caractersticas barriales. Poco es lo que se visitan encuentra en el C6digo de Comercio, sino doctrina, jurisprudencia, particularizadas. Como se ve con estos breves ejemplos, el
unos y otros; al centro se va de vez en cuando verdaderos estatutos especiales. derecho del consumo disea sus propios
a contemplar las reliquias hist6ricas. Por otra parte, quien es especialista en 2. Microsistema de proteccin del principios, diferentes de los que sirven de
"derecho bancario", seguramente se abstendr consumidor arquitectura al. derecho comn.
11. El surgimento de los microsistemas de opinar sobre derecho de la navegaci6n o El Derecho Civil codificado regula los con- En Brasil, se ha considerado a nivel consti-
aduanero o impositivo. Cada especialidad va tratos subsidiariamente, respetando la tucional que el derecho del consumo debe tener
Se ha producido una inversi6n de la ley de adquiriendo su propia dificuldad, y es dificil autonoma privada, ayudndola mediante el su "C6digo", dictndose la ley 8078 que es un
Maine, quien sealaba que la tendencia de la hablar de un derecho comercial totalizador. derecho supletorio y recortndola a travs del C6digo de defensa del consumidor, lo que per-
civilizaci6n es evolucionar desde el estatus al Adems tiene sus propias fuentes de orden pblico imperativo. Las nulidades son mite "coherencia, homogeneidad a una deter-
contrato; ahora se evoluciona del contrato al creaci6n normativa. La costumbre internacio- expresas y conducen a la frustraci6n del nego- minada rama del derecho, posibilitando su
derecho estatutario. nal es determinante a la hora de la redacci6n CIO. autonoma" 12
Veremos seguidamente algunos fen6me de los tratados9, y a travs de ellos penetra en El derecho de protecci6n de los consumi- Asimismo puede tener su derecho penal a
nos. los derechos internos provocando fricciones 1 dores ha cambiado todo esto. Ab initio instala travs de 'la tipificaci6n de delitos de consu-
"culturales"10. Tambin la costumbre se un orden protectorio que deroga el principio mo D.
1. El microsistema de la empresa impone a travs de la propia actividad general de la igualdad de los ciudadanos. El Es habitual que tenga normas procesales
Sin demasiado asombro hemos asistido a tr<JSnacional: un ejemplo de ello es .c6mo la orden supletorio se torna imperativo, ~urgen particularizadas, que protegen derechos
la desintegraci6n del C6digo de Comercio actividad reaseguradora internacional, impone las "nulidades virtuales", y pretenden el individuales homogneos, o difusos, y sus
decimon6mico; basta mencionar las leyes: clusulas a las aseguradoras nacionales y stas a mantenimiento del prop6sito prctico perse- propios tribunales, de menor cuanta o
quiebras Qey 19.551 Adla, XLIV-D, 3806-}, los consumidres internos. guido por los contratantes. Los sistemas de arbitrales 14.
sociedades (19.550 Adla, XLIVB, 1310}, Tambin en el Derecho procesal se gana m6dulos abiertos para la calificaci6n de clu- El derecho de protecci6n de los consumi-
navegaci6n (20.094 Adla, XXXIIIA, 170}, en autonoma. Las controversias sulas contractuales abusivas, el "listado de cl- dores tiene sus propios congresos y
patentes (111Adla,1852-1880, 432-}, coopera- interempresarias se resuelven cada vez menos usulas negras y grises", el control administrati- doctrinarios, altamente especializados en el
tivas (20.337 -Adla, XXXIII-b, 1506-}, en la justicia ordinaria, y cada vez ms medi- vo previo, el desechamiento de algunas clusu- tema, que se renen entre s desarrollando
transferencia de tecnologa (22.426 -Adla, XLI- ante soluciones alternativas. Tales son el las manteniendo el negocio y redisendolo, actividades especficas.
A, 210-), inversiones estranjeras (21.382 -Adla, arbitraje o los contratos "inmunizados", o las son poco frecuentes en el derecho comn. Asimismo, asistimos a una descodificaci6n
XXXVI-C, 2071-), competencia (22.262 -Adla, garantas a primera demanda o autoli- El Derecho Civil dise6 el principio de los interna. Hoy se percibe que se parcializa el
XL-C. 2521-), abastecimiento (20.680 -Adla, quidables 11. efectos relativos de los contratos. El derecho enfoque en reas, tales como alimentos,
XXXIV-C, 2006), lealtad comercial (22.802- El Derecho Comercial tiene sus propios de consumo lo destruy6, al sugerir la frmacos, vivienda, crdito, etc. Cada una de
XLill-B, 1346-), ttulos valores (decs. 5965 y principios, sus doctrinarios y congresos. imputaci6n por daos al fabricante, al distri- ellas est regulada por una enorme cantidad de
4776), contrato de seguro (17.418 -Adla, El Derecho Comercial sufre adems de un buidor, al mayorista, al titular de la marca, que resoluciones 15, acuerdos, reglamentos,
XXXVIIB, 1677-), empresas de seguros (20.091 defecto de origen. Fue pensado como un sub- no han celebrado contrato alguno con el con- directivas, "instructivos", disposiciones del
-Adla, XXXIII, 150-), actividades financieras sidio a la clase comerciante mediante normas sumidor, como ocurre en la ley brasilea 8078/ Ombudsman~ de las convenciones colectivas de
(21.526 -Adla, XXXVII-A, 121-), bolsas Qey flexibilizadoras y prescindiendo de toda 90. Asimismo, se conceden acciones al consu- consumo, de, los organismos de contralor. In-
17.811 -Adla, XXVIII-B, 1979- y modif.), consideraci6n de la otra parte: el consumidor. midor, al usuario, a miembros del grupo fami- cluso se advierten hoy enfoques doctrinarios
martilleros (20.266 -Adla, XXXIII-B. 1384-), El movimiento consumerista, . desde los liar, a las asociaciones de consumidores, que especializados 16.
productores y asesores de seguros (22.400 - aos 70, viene modificando la legislaci6n co- tampoco han tenido vnculos convencionales Estamos en presencia de un verdadero
Adla, XLI-A, 161-), compraventa internacio mercial mediante la introducci6n de previos. microsistema de protecci6n del consumidor,
nal (Convenci6n de Viena de 1980), instrumen instituciones de todo tipo que afectan las La responsabilidad precontractual por que exibe sus principios, normas, fuentes de
tos de medici6n (Ley 19.551 -Adla, XXXIII- disposiciones tradicionales. As, la venta al abandono intespestivo de las tratativas previas craci6n, doctrina, jurisprudencia, particulari-
A, 1725-); Casas de cambio (Ley 18.924 -Adla, pblico, por correo, a domiclio, la prestaci6n tiene por objeto evitar el retiro incausado, zadas.
XXXI-A, 92-); transferencia de fondos de co- de servicios, se ven modificados sustan- arbitrario, daoso. Esta concepci6n del derecho 3. Daos: crisis de la unicidad de lo ilcito
mercio (11.867 -Adla, 1920-1940, 524-), y otras cialmente. civil es modificada en el derecho de consumo, El derecho de daos ha crecido fuera del
muchas. al facilitarse el retiro rpido, intenpestivo del C6digo, fundndose en la producci6n

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 dependiente domstica de una maestra que sale mezclndose en un cctel innovador y herti- 111. Crisis de la nocin jurdica de
jurisprudencia! y las leyes especiales. Los
a trabajar. co. pueblo y de ciudadano
escasos artculos que dedica el Cdigo Civil a
la responsabilidad civil no explican la explosin Percibimos una crisis de la "teora general
de la responsabilidad civil", la que para 5. Creacin de un derecho ''ad hoc'~ 1. Crisis del Cdigo como disciplina de los
de litigios, de obras doctrinarias, de congresos
sobre el tema. mantener la vigencia de principios conceptuales produccin autnoma de reglas ciudadanos
largamente elaborados, los va dotando de una determinativas El Cdigo Civil napolenico es la "car-
Esto ha producido una crisis de la unidad
abstraccin cada vez mayor para omprender ta jurdica del ciudadano indiferenciado21. El
del fenmeno resarcitorio.
supuestos heterodoxos. De este modo pierden Otro dato de inters es la denominada "fuga "Pueblo" tiene una unidad normativa
Hay coincidencia doctrinaria en que la
su utilidad normativa. del derecho". En el mbito internacional se referenciada por la Constitucin (Prembulo)
ilicitud es un fenmeno que responde a una
Creemos necesario emprender una tarea de asiste a los "contratos inmunizados", que y el Cdigo (art. 1, Cd. Civil argentino). La
unidad sistemtica. En virtud de ello la
"reconstruccin" terica de la respon-salidad prevn mecanismos que neutralizan la via ju- nocin de ciudadano, de raigambre francesa,
antijuridicidad, imputabilidad, nexo causal y
por daos 17. Esta debe partir impres- dicial; frente al incumplimiento se ponen en surge para suprimir desigualdades provenien-
dao son presupuestos aplicables a los casos
cindiblemente de los casos, de las responsabili- accin garantas y no acciones judiciales. Las tes del distingo entre la realeza y las clases infe-
que surgen en el mbito contractual, aquiliano,
dades especiales, para constatar cunta garantas a primer demanda y los arbitrajes son riores. Esta nocin abstracta sirvi para regu-
pblico o privado. Esta unicidad se refiere a la
heterogeneidad hay en ellas 18. Hecha esta tarea muestras claras de ello. lar las relaciones privadas con una vara
independencia de la causa fuente del crdito:
Por otra parte, cabe observar cmo la em- igualitaria.
cu~q~i~ra sea la causa se aplican los mismos , hay que construir a partir de esos datos los
nuevos principios generales 19 en una nueva presa ha prescindido del derecho sucesorio, tal El Crugo no cumple ya esa funcin.
pnnc1p10s.
"teora general" capaz de comprender los di- como lo previ el legislador decimonnico para El ciudadano en cuanto compra, es regula-
Sin embargo, los valores inherentes son
versos subsistemas. la familia. El testamento y la sucesin intestada do por las leyes de consumo que difieren del
distintos y cada vez ms parcelados. Si bien
son desplazadas por Ia. cesin de cuotas Cdigo. Si trabaja, por las leyes laborales; si
todos responden a los principios de la
4. Los problemas decodificantes: el societarias, la constitucin de fundacio~es, las comercia, por las comerciales. Si se vincula con
responsabilidad aquiliana, no es lo mismo un
derecho ambiental cuentas de ahorro,etc., que escapan al sistema el Estado, por el derecho administrativo.
accidente de trnsito que la respon-sabilidad
Hay problemas que tienen fuerza tradicional. El ciudadano es regulado en virtud de as-
precontractual; no es equivalente el dao eco-
descodificadora propia. U no de ellos es el rela- La creacin de redes contractuales y de pectos parciales: como comprador, como
lgico que la transmisin de enfermedades de
tivo al medio ambiente y sobretodo a los daos mecanismos de sanciones, condicionan y has- contribuyente, como comerciante, como
padre a hijo.
resarcibles. ta impiden la accin judicial, tambin son un usuario, como trabajador, etc., y en cada una
Por esta razn, surge el derecho estatutario
La dificultad de identificacin del res- dato claro de este fenmeno. de esas actividades enfrenta leyes especiales.
en la responsabilidad civil: Los accidentes de
ponsable de la contaminacin, como la pre- El sistema codificado funcion con reglas De ello se sigue que el consumo de normas
trabajo Qey 24.028 -Adla, LI-D, 3914), los de
sencia de casos de autores mltiples (ej.: determinativas, de modo que los actores especiales es mucho mayor que el de las
minera (Cd. de Minera- Adla, 1881 - 1888,
contaminacin a travs de residuos cloacales o sociales slo pueden hacer lo que surja de com- generales. Si una empresa tiene que celebrar
230-), Cdigo Aeronutico (17.285 - Adla,
de automotores), oscurece a la legitimacin binar tales regras. Se trata como el juego de un contrato, recurrir poco a la teora general
XXVII-A, 326-), daos nucleares (Convencin
pasiva. El rgimen de causalidad es harto ajedrez, que debe jugarse con tales reglas; si se del contrato del Cdigo Civil, y mucho ms a
de Viena, ley 17.048 -Adla, XXVI-C, 1625-),
complejo, no slo por lo dicho, sino por las juega con otras reglas no ser ajedi-ez:~20. las normas sobre impuestos, responsabilidad
actos discri-minatorios Qey 23.592 -Adla,
repercusiones mediatas de los problemas En los fenmenos predescriptos, no se tra- civil, seguros, quiebra, etctera.
XLVIII-D, 4179-), accidentes de trnsito (dec.
ambientales. La antijuridicidad se termina apli- ta de meras combinaciones originales de las Ello lleva una crisis del concepto global y
692/92 -Adla, LII-B, 1725-), los deportivos Qey
cando a la actividad empresaria de modo que reglas de derecho, sino de una "privatizacin" abstracto de "ciudadano" y de "Pueblo". Se nos
24.192 -Adla, Lill-B, 1340-), resarcimiento a
sta debe probar que es lcita, en trminos de de la regla jurdica que secciona las partes que hace difcil saber qu piensa la mayora y cules
los detenidos durante el proceso militar (24.043
no contaminacin, antes de instalarse, todo lo le parecen inconvenientes. son los intereses del ciudadano y del pueblo.
-Adla, Lil-A, 30-). Pero adems, por la va
cual se contrapone con la libertad de comer- Basta observar cmo se deja de lado el
jurisprudencia! se crean normas especficas
cio. El resarcimento a travs de sumas derecho sucesorio o el de familia en la actividad 2. Una ley para cada uno
aplicables a diferentes tipos de respon-sabilidad.
indemnizadoras aparece cuestionado de eficacia empresaria; cmo se desplazan las normas so-
Por otra parte, cada subsistema tiene su
preventiva y de destinatarios individualizados. bre contratos tpicos: o cmo se cierra la va La crisis de las visiones totalizadoras ha
economa interna, y es por ello que hay
Se trata de problemas que demandan para el "debido proceso", para tener una idea hecho explotar todo texto unificador. Los
pluralidad de sistemas compensatorios. No es
instituciones y herramientas propias. ntida del propsito. intereses son individuales o sectoriales,
posible pensar que el tipo de resarcimiento que
Confluyen en ellos lo pblico y lo privado, lo Mediante estos mecanismos, las reglas perfectamente diferenciados unos de otros.
se prev para el hecho del dependiente de la
penal y lo civil, lo administrativo y lo procesal, determinativas, son diseadas por las partes o En el plano individual, el legislador se ve
gran empresa sea aplicable al hecho de la
por una de ellas. en problemas. Si se tuviera que tomar una
decisin legislativa sobre temas sensibles, habta

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que hacer una ley para cada uno de esos frente al Estado, los hiposuficientes siempre La solucin provisoria, que se va im- El jurista se convierte en militante del
individuos. Esto es lo que sucede por ejemplo van a depender l. poniendo, es dejar a cada uno la decisin indi- microsistema. El Derecho civil, y los civilistas,
con el denominado "derecho a rehusar Cuando exista el "Estado del bienestar", vidual. Se admite progresivamente que el tienden a perder imparcialidad, se transforman
trataminetos"; habra que hacer una ley para se funcin era redistribuir la riqueza. Todos individuo pueda decidir la subsistencia de su en militantes de verdades parciales. Lo mismo
los testigos de Jehov y tantas otras como ideas los actores sociales queran estar vinculados al matrimonio, de su embarazo, de su vida, de la le ocurre al juez cuando tiene que resolver pro-
distintas hay. De igual modo ocurre con el Estado porque de un modo u otro obtenan . tipologa gentica de sus hijos, de su religin. blemas ambientales o de consumo: l tambin
aborto, con la regulacin de la familia, y algn beneficio. El comportamiento racional es consumidor y est perjudicado como ser
muchos otros22. era vincularse al Estado. viviente.
En el plano sectorial sucede algo similar. La funcin del Estado en el modelo actual IV. El jurista del microsistema La verdad que se expresa es subjetiva, par-
El problema de las denominadas "leyes es repartir costos, adjudiciar cargas. Buen ticularizada. Se ha dicho que la izquierda
promocionales", que subsidian alguna actividad ejemplo de ello, en el marco del derecho pri- La familia se reduce, porque las personas "posmoderna" representa a las minoras; el
especfica, ha producido una fragmentacin de vado, es la responsabilidad civil, cuyo tienen otras vinculaciones; los hermanos se ven derecho civil tambin, y con ello expresa sus
derechos y privilegios que a su vez provoca crecimiento se debe a una retirada del Estado ms con sus amigos que entre s, los cnyuges lmites, su carcter defensivo.
nuevas presiones sectoriales para lograr en estos campos. se ven ms con sus compaeros de trabajo que El doctrinario del Derecho vuelve, poco a
equiparacin con lo obtenido por otro o En este contexto, el comportamiento raci- entre s. L<1; familia civilista tambin se disgrega poco, a ser un "exgeta", un traductor de la ley
superarlo. Esta lgica rompe el compromiso onal de los individuos autosuficientes es no al multiplicarse el sistema de pertenencia. especializada.
igualitario23. vincularse al Estado. Las clases altas y medias Es frecuente escuchar a un civilista que Ello conduce a la prdida de globalidad, de
viven en countrys privados donde el munic- hable sobre el dao gentico, explayarse la pretensin de regular la sociedad en su con-
3. Conflitos irresolubles entre pio tiene poco que hacer. La polica es ampliamente sobre temas mdico- genticos; junto, que era finalidad caracterstica de los
intereses igualitarios sustituida por la guardia contratada: la escuela a otro que trate temas empresarios, e~plicar Cdigos.
pblica por la privada; el sistema de salud, por introducirse a travs aspectos econmicos; a
La existencia de intereses hiperes- la medicina prepaga; el crdito estatal, por el quien trate contratos informtic0s, comenzar V. El desprestigio de la ley
pecializados y horizontales plantea conflictos crdito privado. Ultimamente asistimos a la con un desarrollo tcnico-informtico.
en los que ambas partes tienen razn. peor deformacin: la justicia estatal es sustituida Este civilista ha tenido un contacto con otra 1. La creacin snob
El derecho a informar que tiene el por la justicia privada. ciencia, tal vez no muy fluido, y queda
periodismo frente a la privacidad de Maradona, Este individuo no necesita del Estado, le asombrado de la cantidad de cosas nuevas que El Cdigo es una ley "Sacra"27. La
plante un debate nacional en el que se vieron molesta, pretende que se lo suprima, porque aprendi y que podra aplicar al derecho pri- proliferacin de leyes es una desacralizacin,
claramente argumentos de igual vala para l est satisfecho sin necesidad de la accin p- vado. El segundo paso es transformarse en un ya que, al abundar, las normas adquieren un
ambas partes, sin que quede muy claro cul es blica24. El Estado lo molesta, le cobra "especialista", y a reivindicarse como tal. El carcter instrumental que las devalan. Hay
el "punto medio". impuestos, la ley le impone cargas, responsa- tercer paso ser promover el tema, organizar una dinmica de la creacin continua de leyes
El desalojo de ocupantes ilegales que tienen bilidades; hay que reducirla al mnimo. congresos, postular sus ideas para que tegan e instituciones y un subsiguiente deslizamiento
el "derecho a una vivienda digna", vs. el No necesita del Estado porque tiene su recepcin legislativa. jerrquico28
"derecho de propiedad" de los titulares del propio feudo, y por ello se dice que asistimos Los congresos han dejado de ser un espacio Todos pensamos con una supina
dominio, ha manifestado el mismo tipo de a una nueva edad media25. de debate de ideas contrapuestas; los que opinan ingenuidad, que frente a un problema, hay que
aporas. El Cdigo surge con el Estado, y ste con distinto hacen otro congreso. De este modo, sancionar una ley. Esto no ha hecho ms que
Los debates televisivos pueden ser ricos en la nacionalidad. Este esquema fue justamente se busca la homogeneidad antes que el disenso, depreciar el poder normativo. Muchas leyes
argumentos contrapuestos, pero no arriba a sustitutivo del feudo, e incompatible con l. a fin de sugerir conclusiones e impacto en la son totalmente ignoradas por los ciudadanos
una verdad. En el proceso judicial, donde se De ah que estos fenmenos de feuda- comunis opinio. (tenemos como ejemplo la ley de trnsito, o la
exponen argumentos contrapuestos, tampoco lizacin sean descodificantes. Los libros cumplen cada vez ms una del consumidor).
se arriba una verdad. funcin de "difusin" y con este propsito se Algunas leyes se contradicen con otras. Tal
El proceso judicial deja de ser la S. Cmo legislar lo diferente? reiteran textos, los discpulos escriben lo es el caso de la contradiccin entre la
averiguacin de "la verdad", para transformarse El Cdigo signific una abstraccin: la idea mismo que los maestros. El fin es imponer la responsabilidad del fabricante por productos
en una "transaccin". de "ciudadano" eliminaba las singularidades idea. elaborados ~ la que existe en la ley de residuos
para tratar un concepto nico al que se aplican La idea contraria y la dupla pertuban. peligrosos 2 .
4. La feutktlizacin del derecho las consecuencias jurdicas. Asistimos al requiem de la investigacin bsi- Leyes cuya vigencia se ignora, otras que
Frente a la heterogeneidad y a la diferen- ca: no se discute ni se argumenta, salvo en pierden eficacia, otras que se desconocen, otras
Es interesante observar el comportamiento cia, no tenemos conceptos similares, o contadsimos cenculos acadmicos. modificadas por decretos, y todas ellas creando
de un individuo mnimamente autosuficiente abarcadores 26. un sistema difcil de interpretar.

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 La interpretacin readquiere su funcin 4. Efectos derogatorios de la ley especial serie de propiedades formales que no siempre A. La nocin de persona: ha recibido el
fundan te. tienen: precisin, univocidad, cohrencia, impacto de la gentica, que ha puesto en crisis
El pensamiento codificado se basa en el completitud, etctera32. lo referente a la concepcin intra y
2. La contractualizacin de la ley silogismo: El Cdigo es una ley general; la ley El Cdigo es una norma autosuficiente, extrauterina; a su vez ha creado el problema
especial y la sentencia son una especificacin exclusiva, como lo seala el art. 22 del Cd. del status jurdico del embrin y de los genes35.
Se ha dicho que el contrato tiene fuerza de para casos concretos. La relacin entre la ley Civil, que establece que lo que no est dicho Tambin la ciencia mdica ha hecho temblar
ley entre las partes: ahora se afirma que la ley general y la especial se basa en que ambos en l no puede tener fuerza de ley en derecho la idea de la muerte, con la posibilidad de
tiene la fuerza de contrato entre las partes. comparten un mismo supuesto de hecho, ms civil. No' es slo una norma de derecho mantenimiento de la vida vegetativa y el
En la creacin legislativa no hay un acto de recortado en el segundo. El gnero y la especie transitorio, sino que sugiere el principio33. Las conflicto con la libertad de rechazar esos
soberana estatal, sino el acuerdo previo de los es el modelo hermenutico. leyes especiales son concebidas como tratamientos.
grandes grupos organizados; se trata de una Como ya vimos, la lay especial puede prolongaciones del Cdigo. Las proposiciones de la gentica o de la
suerte de contrato, de acuerdo entre pocos que contener principios que no son aplicacin, sino Esta idea es la que ha cambiado conforme medicina, se introducen subrepticiamente
imponen la ley que conviene a sus intereses. derogacin de la general. Algo similar sucede lo veninos exponiendo. modificando las ideas o planteando nuevos
En otros casos, la eficacia de la ley depende con el derecho jurisprudencia!, en el que el juez La palavra "cdigo" comienza a escribirse problemas.
exclusivamente del consenso social que alcan- suele "crear" derecho. Por otra parte, las leyes con minsculas, y se la considera una ley ms, B. Los derechos personalsimos: que
ce30. especiales agotan per se el supuesto de hecho, susceptible de sufrir tantas modificaciones constituy~n, tal vez, el aspecto ms innovador
Las leyes de proteccin del consumidor, al que no se refiere habitualmente la !ex como las dems. de la parte general, no _es una creacin propia.
patentes, aborto, accidentes, son habitualmente generalis. La autosuficiencia se traslada a la legislacin Surge en los tratados y en las constituciones y
productos de una transaccin. La leyes promocionales como hemos visto especial. Se ha sealado que la ley especial se de all penetra en los cdigos, condicionndolos
Va deteriorndose todo principio o ut supra, contienen disposiciones que son transforma en. el derecho general ~e una y transformndolos36.
autoridad legislativa superior cuyos mandatos excepciones para un grupo de ciudadanos. Si institucin, y el derecho general es una disci- C. La persona jurdica: est en crisis37. La
estn obligados a obedecer las personas por su se aprecia de un modo geperal, toda norma plina residual de casos no contemplados en las idea tradicional de constituirse en una valla que
propia naturaleza e independientemente de su tiene efectos distributivos especficos: tal ocurre leyes especiales34. limite el riesgo empresario ha sido trastrocada
aprobacin. por ejemplo con la responsabilidad limitada por las normas impositivas, la responsabilidad
en materia societaria, que constituye un subsi- societaria, la responsabilidad por el manejo de
3. El problema de los destinatarios y dio al riesgo empresario. VI. La crisis de la parte general del informacin, las norm~ laborales, las reglas
los "tecnolenguajes" De modq similar opera el derecho Derecho Civil sobre el derecho internacional p"ivado en
"protectorio", que consagra tambin normas materia de nacionalidad. Desde mbitos
Es conocida aquella sugerencia kelseniana de excepcin. 1. De la exportacin de institutos a la crisis exgenos se ha condicionado este instituto de
relativa a que las normas jurdicas tienen como Tambin hay una mutacin que desarticu- la parte general.
destinatario inmediato a quienes son los la el esquema kelseniano acerca de la norma La existencia de un Cdigo permiti el D. El negocio jurdico: est cuestionado.
encargados de aplicarlas. En su momento hipottica y la nocin de sancin. Muchas leyes diseo de principios generales e instituciones Se pregunta Galgagno38; "por qu est
mereci la crtica bobbiana relativa argumen- exceden el esquema hipottico y no prevn que se aplican a las relaciones privadas en ge- eclipsndose la categora ordenante del neg-
tado que se hace muy difcil pensar que un consecuencias sino finalidades. neral. Su campo de actuacin no slo se ha co jurdico? Porque actualmente el problema
reglamento sobre la circulacin por carretera La regulacin basada en supuestos de extendido a las leyes anlogas, sino a otras leyes no reside en construir una esfera de autonoma,
est hecho para los guardias de trfico, ncluso hechos generalizables, es parcialmente e incluso fuera del derecho privado. contrapuesta a la soberana del Estado ... ". La
para los jueces y no para los automovilistas. sustituida por normas que atienden a objeti- Se ha sealado que la parte general y el derecho idea de contrato se mantiene en el derecho
Este problema se ha acentuado. vos generales. de las obligaciones del derecho civil constituyen poltico como consenso originario, pero no en
La ley especial suele incorporar un lenguage la arquitectura del derecho privado. el sentido en que se concibi en el derecho ci-
propio del sector ~ue regula, tcnico, un De este modo, a travs de la parte general, vil: como lmite a la soberana estatal.
"tecnolenguaje"31, que slo e.ntienden 5. El Cdigo como norma residual el derecho civil export instituciones y tcni- Ello es as porque el problema ha cambia-
individuos entrenados en ese nuevo "lunfardo" cas. As ha sucedido con la persona, el negocio do de coordenadas: es la "alianza planteraria
legislativo. El hecho de contarse con un Cdigo, dio jurdico, el contrato, la propiedad, la culpa. entre tcnica y empresa" y la "intimidad pri-
La norma se hace inalcanzable para el pie para que los juristas asignaran a esos siste- Este proceso de exportacin ha disminuido vada".
ciudadano. mas y a las normas que los constituyen una hasta casi detenerse. El agua divisoria en materia de proteccin
Advertimos ms frecuentemente el la est suministrando el derecho del consumo.
fenmeno contrario. Mostraremos algunos E. El contrato tpico: tambin revela poca
ejemplos. capacidad de seduccin.

86 87
 Los modelos contractuales que surgen de El patrimonio actual es un instrumento de 2. La tradicin anglosajona que no mejora la cosa hay que limitar su plazo
la tipicidad estn tambin en un punto crtico. actuacin econmica. Surgen asi los (nota art. 1505), o criticando el derecho de
Su uso ha disminuido considerablemente y han patrimonios separados, las sociedades Jeremy Benthan, a travs de utilitarismo, superficie y la enfiteusis por sus efectos
proliferado los contratos atpicos. En al cam- unipersonales, patrimonios de afectacin. El rein en la Argentina del siglo XIX como un econmicos adversos (nota art. 2503), o al im-
po de los contratos discrecionales predominan problema ms importante no es el sujeto, sino semidis; el modelo de justicia para los juristas pugnar la sustitucin fideicomisaria por un
los atpicos; en el resto los contratos de consu- la proteccin de los terceros. Para ello de poco argentinos era el ingls42. Su influencia fue "obstculo inmenso al desenvolvimiento de la
mo. De este modo, el modelo tpico que sirve la nocin de "atributo de la persona". importantsima sobre Rivadavia, con quien se riqueza" (nota art. 3724).
propone el legislador es poco seguido por las escriba. Tambin tuvo importancia la escuela his-
partes. 2. Mero intercambio o importacin terica? Pedro Somellera, primer titular de la cte- trica, que revalorizaba lo nacional y el
La mayora de las legislaciones en materia Se podra argumentar que las influencias dra de Derecho Civil en la Universidad de romanticismo, pero que termin alimentan-
contractual, son respuestas a la actividad entre la parte general del derecho civil y su Buenos Aires43, basa la enseanza del Derecho do el modelo anglosajn. Ellos consideraban
empresaria, antes que un modelo jurdico que entorno han existido siempre y que slo se trata Civil en el principio de Utilidad, de Benthan. lo nacional, por oposicin a lo espaol que era
es adoptado por la actividad econmica. As se de meras adaptaciones. Probablemente sea as Dice "han errado los que han credo a esta forneo y valoraban la constitucin de Esta-
propone legislar sobre franquicia comercial, en gran parte. ciencia incapaz de demostracin matemtica, dos Unidos en virtud de que haban creado
. sobre contratos de distribucin, sobre leasing, Sin embargo, hay aspectos centrales en los y critica la tendencia a "nadar en el inmenso instituciones originales.
porque ya existen en la realidad econmica con que no se trata de meras influencias, sino que pilago del derecho natural", sealando que A me4iados de siglo, en 1856, Alberdi en
perfiles bastante ntidos. el movimiento pretende sustituir los conceptos "para nosotros la base de toda obligacin es la sus conocidas "Bases", criticaba la Constitucin
F. La nocin de derecho subjetivo: tal como jurdicos tradicionales por otros. utilidad", y el contrato es sancionado por la de 1826 porque se haba basado en la imitacin
se la entendi en el siglo XIX, tambin est Ejemplo claro de ello es la influencia que ley en virtud de la mutua utilidad que reporta y no en la observacin, desatendiendo las
mudndose. El surgimiento de grandes grupos ejercen la "biotica" o el "anlisis econmico a las partes, ya que "a la utilidad est red_ucido necesidades econmicas de la Repblica. Deca
de damnificados ha dado lugar a los intereses del derecho", al sugerir reglas de conducta con todo... que el derecho constitucional de la Amrica
individuales homogneos; la aparicin de valor normativo que son receptadas por el Tau Anzotegui, en su magnfica obra so- del Sud est en oposicin con su progreso
bienes colectivos ha provocado el reco- derecho, ya sea expresamente, ya sea bre la codificacin en Argentina, observa que material y econmico, y que el Derecho Civil
nocimiento de intereses difusos. implcitamente mediante mdulos abiertos. incluso las tesis doctorales de la poca eran in- deba favorecer la industria y el comercio, sim-
Todas estas categoras son incorporadas fluenciadas por el principio utilitarista, indi- plificando las formas, los requisitos y el siste-
desde fuera de la parte general, y frecuen-te- VII. La crisis cultural del Derecho Civil cando la de Ignacio Martnez, cuya tesis ma probatorio en materia inmobiliaria porque
mente, a travs de leyes especiales. "Disertacin sobre los contratos en general", ello traera "beneficio econmico".
G. El patrimonio: ha sido concebido como 1. La crisis de 1827, era enteramente basada en el princi- De ah que la carta constitucional es evi-
una emanacin del sujeto, como un atributo pio de utilidad. dentemente anglosajona, ya que exhibe una
de la personalidad. Se ha utilizado la exBresin Como compaginar una Constitucin Manuel Belgrano, nuestro ilustre abogado influencia norteamericana importantsima1 al
"concepcin dinmica del patrimonio" 9 para anglosajona y leyes europeas?; Qu fenome- recibido en Salamanca, era partidario del punto tal que se dice que ha sido su copia45.
sealar la crisis de aquel concepto subjetivo. nal diseccin se producira si la Corte inter- pensamiento econmico 44. Sostenedor de La influencia norteamericana como mode-
En realidad es una tmida manera de sealar preta segn el common law y los tribunales in- Quesnay, son muchsimos sus escritos lo de organizacin poltica es innegable. As lo
que el patrimonio no tiene nada que ver con la feriores segn el civillaw? Estos interrogantes econmicos y utilitaristas publicados en el seal Gorostiaga, principal redactor de la
persona. El patrimonio fue, en el derecho ro- hipotticos se asemejan a la realidadl y tienen Correo de Comercio de Buenos Aires en Constitucin46.
mano, un instrumento para aliviar la situacin un efecto desestructurante. aquellos tiempos. Sarmient<;>47 deca no slo que era el mo-
del deudor: permiti superar el sometimiento Nuestra doctrina jurdica ha sido sensible V lez Srsfield, autor del Cdigo Civil, delo constitucional, sino que la doctrina de los
personal para pasar a la ejecucin patrimonial. a la influencia francesa durante muchos aos y recibi estas influencias. Fue designado pro- autores norteamericanos podan ser alegados
En el siglo XIX, el Cdigo dise al ciudadano, hay un modelo solidarista, "jesutico", "auste- fessor de economa en la Universidad de en juicio y adoptados como interpretacin
1
como individuo distinto del Estado y le di ro", que es bien diferente con la doctrina Buenos Aires, por disposicin de Rivadavia, y autentica.
atributos, entre los que se encontraba el anglosajona40. sus textos preferidos eran los de Stuart Mill. Colmo, en 1920 se quejaba de nuestros ju-
nombre, la capacidad o el patrimonio. La Si nos atenemos al canon hermenutico de En aquellos tiempos la propiedad inmobiliaria ristas que "persisten en los criterios romanistas
funcin que cumple en ese contexto es preser- la autonoma4 1, y reconocemos el objeto tal era el centro de atencin de la mirada y medievales de una tradicin que pesa como
var al ciudadano frente al Estado: por ello se como es, podemos advertir que no hay econmica. Vlez dice entonces, que funda- una lpida... Pareciera que los romanos - o
dice que toda persona tiene un patrimonio y homogeneidad al respecto, sino una evidente merita la creacin por ley de los derechos reales Pothier hubiesen dicho la palabra definitiva ... ".
que el mismo est sometido a su voluntad. diversidad. en la proteccin de la propiedad y en la Afirmaba que "por temperamento repudo en
necesidad de evitar su desmejoramiento (nota la ciencia cuanto no sea objetividad... ", y que
art. 2502), y que siendo la locacin un sistema "el buen derecho, el derecho, ha de tener en
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cuenta los sentimientos colectivos, las Rau, de Demolombe, pero tambin de de leyes especiales que se adecuen al El derecho de la persona, fsicas o jurdi-
enseanzas de la economa, las prcticas en uso, Blackstone. Utiliz6 obras europeas y de Esta- intercambio flexible. Habr una tendencia muy cas, y de los grupos, asume el rol de "garantas"
las caractersticas locales, el ejemplo extrao, dos Unidos, pero tambin recurri6 a los seria de tendencia a la baja en el proteccionismo consagradas en defensa de los individuos, vin-
los mismos postulados de la filosofia, para que latinoamericanos Freitas y a Bello. legal. Los pases compiten entre s para ver culando as el derecho civil con el constitucio-
efectivamente sea derecho"48. No hubiera subsistido sin esa mixtura. quin ofrece la legislaci6n ms barata a fin de nal.
En temas importantes nuestra Corte Su- solucionar sus problemas de desarrollo y El derecho patrimonial sufre una crisis en
prema ha resuelto conforme lo seala la VIII. Competencia legislativa en desempleo. su divisi6n tradicional. La distinci6n deci-
doctrina anglosajona, chocando con los mercados integrados mon6nica entre Derecho Civil y Comercial se
principios jurdicos tradicionales de base fran- IX. La fractura del Derecho Civil diluye progresivamente, para transformarse en
cesa. Por ejemplo ha aplicado la doctrina de la En la medida en que el legislador imputa a un derecho patrimonial unificado.
Corte Suprema de Estados U nidos en materia la empresa alguna externalidad, ello le produce 1. El Derecho Civil, de la persona, de la Este derecho patrimonial unificado a su vez
de libertad de_Qrensa49; rescisi6n de contratos costos: los daos al medio ambiente, al consu- empresa y del consumidor se escinde progresivamente en varias reas.
de concesi6n50 , en materia de indexaci6n51, midor, a los trabajadores, a los proveedores, a Como hemos visto hay un microsistema de la
emergencia econ6mica52, y muchsimos otros. los otorgantes de crditos, a otros empresarios, Es habitual que el C6digo organice su ma- empresa, que regula fundamentalmente la
Es probable que nuevos cambios en com- pueden o no ser imputados a la empresa. Las terial legislativo en funci6n de objetos de actividad econ6mica discrecional; tin derecho
posici6n de la Corte, alteren esa hegemona, empresas tienden a maximizar sus beneficios, regulaci6n: las personas, las relaciones familia- de protecci6n del consumidor, que atiende a
pero el dualismo permanecer. por lo que irn donde les resulte ms barato res, las obligaciones, los derechos reales, las las relaciones empresa-consumidor, y un
desarrollarse. Consecuentemente, la libre sucesiones. Tambin existen normas sobre Derecho Civil, que se concentra en las relacio-
3. La transicin europea circulaci6n provocar fuertes oscilaciones en acciones y prescripci6n de derechos. nes entre los particulares.
Ya Sarmiento hizo referencia al problema el mercado en atenci6n a las distintas Es habitual que el libro sobre las per~onas El problema fundamental que se advierte
cultural, cuando refera el desdn con que en regulaciones. Las empresas producirn donde a
se refiera a aspectos estticos, relativos su es la profunda desconexi6n que existe entre
la Universidad de C6rdoba se trataba a la obra la mano de obra o los servicios elctricos sean identificaci6n como sujeto de derecho: todos estos microsistemas. Cada uno crece y
de Benthan difundida en la Universidad de ms baratos y vendern donde los controles comienzo y fin de las personas, capacidad. se desarrolla con una gran autonoma como
Buenos Aires, por Pedro Somellera53. sean menores. De esta concepci6n esttica se pasa hemos visto.
Pero el gran cambio se produjo con la Donde haya mayor costo habr menor progresivamente a una dinmica, a un "derecho Este fen6meno de independizaci6n se
inmigraci6n europea, que transform6 al pas, actividad empresarial. de la persona", comprensiva de la iden- refiere al C6digo, ya que es evidente tambin
cuando ya tenamos Constituci6n y C6digo Por ello se .postula que hay que corregir las tificaci6n, de la identidad personal, de la que se asiste a una nueva sistematizaci6n, en la
Civil. denominadas "asimetras", para evitar las integridad familiar, de los derechos perso- que la norma de derecho privado "ordenadora",
Por esta raz6n la legislaci6n de derecho distorsiones. Por ello es que normalmente se nalsimos. se instala en un nivel superior, como intenta-
privado es de raigambre europea. Por ejemplo, considera que en los tratados de mercado Se trasciende a la persona como sujeto de remos demostrarlo en un trabajo posterior.
el derecho laboral, es obra de los juristas comn, la armonizaci6n legislativa es mnima derechos, para comprender el diseo de lo que Seguidamente mostraremos otra fractura
inmigrantes, tales como Deveali, Krotoschin, y s6lo se limita a suprimir las diferencias que hemos llamado una "esfera de la individualidad que nos parece de relevancia.
y la ley 20.744 sigue al derecho europeo, y las impidan o bien obstaculicen la libre personal". No se trata s6lo de la identidad, sino
reformas, especficamente al derecho espaol. circulaci6n54. de establecer un margen de competencias
El derecho comercial es fundamentalmente de El Tratado para la Constituci6n de un propias de la persona, ante la cual debe 2. El acceso a los bienes y la exclusin
inspiraci6n italiana. El derecho civil tuvo Mercado Comn del Sur de propone la libre detenerse toda injerencia y en establecer un del derer:ho privado
siempre una importante influencia francesa. circulaci6n interna de personas, bienes y mbito para su desarrollo. Esta es la proble-
servicios, y la proteci6n interna y la mtica que plantean el derecho a rehusar El C6digo se pens6 para todos los
4. Eclecticismo y tensin coordinaci6n de polticas econ6micas. No tratamientos mdicos, el derecho a la ciudadanos. Pero es claro que existe una gran
En nuestros tiempos se vive una gran implica sino una integraci6n mnima que privacidad, o el derecho al medio ambiente cantidad de ellos que nos gozan de los
tensi6n cultural: la corriente anglosajona vs.la apunta a la desregulaci6n interna y al sano. beneficios que el derecho privado concede al
continental-europea. proteccionismo externo para poder actuar en Al derecho de la persona fsica se le sum6 individuo: por ele contrario, la legislaci6n "ofi-
El planteo no es el rechazo total o la nega- un mundo de grandes espacios econ6micos55. el de la persona jurdica. Ahora se le suma la cial" se aplica a un sector de la comunidad. El
tiva a considerar argumentos ajenos. Este fen6meno producir un impacto rele- regulaci6n de los grupos, como ocurre con la C6digo Civil brasileo, por ejemplo, es poco
Este problema tambin existi6 en el siglo vante en las legislaciones nacionales, principal- fundaci6n, el comit y la asociaci6n en el C6- conocido para los sesenta millones de personas
XIX, y V lez Srsfield lo resolvi6 con mente en los C6digos. digo Civil peruano. El grupo tiene intereses que se estima que viven por debajo del nivel
practicidad y electicismo, dignos de recordar. (No se trata de que sern derogados, sino propios, y se le reconocen acciones para de pobreza; el ciudadano pobre de Estados
Se vali6 del C6digo Civil francs, de Aubry y de que sern ignorados en virtud de la sanci6n defenderlos. U nidos que vive marginado en la gran ciudad,
90 91
 23 BARCELLONA, Pietro-CANTARO, Antonio, "El del deudor y la concepci6n dinmica del patrimonio", LA
poco tiene que decir del commercial code, o de 9 Ejemplo claro de ello es la convenci6n de Viena de 1980
LEY, 1977-D, 481.
sobre compraventa internacional y los proyectos de re- estado social entre crisis y reestructuraci6n, pub. en
la consumer law. "Derecho y Economa en el Estado Social", p. 64, Ed. 40 Palabras de Jorge Mosset Iturraspe en su conferencia
forma al C6digo Civil desde 1987 en adelante. Sobre este en el Congreso Internacional del Consumidor, Buenos
Este es un nuevo problema que ocupa al tema conf.: GARRO, Alejandro-ZUPPI, Alberto, Tecnos, 1988.
derecho privado~ El sistema econmico ha ido "Compraventa internacional de mercaderas", Ed. La 24 GALBRAITH, J ohn K., "La cultura de la satisfacci6n, Aires, 1993.
41 BETTI, Emilio, "La interpretaci6n de la ley y los actos
exRuls~do grupos humanos importantes y la Rocca, 1990. Ed. Emec, 1992.
jurdicos, Rev. de Derecho Privado, 1975.
25 ECCO, Umberto-COLOMBO, Furio-ALBERIONI,
leg1slac10n no ha dado respuestas precisas para 10Sobreladiscusi6nconf. TUNC,Andr, "The Uniform 42 TAU ANZOA TEGUI, Vctor, "La codificaci6n en
Law on the international sale of goods: a reply to profes- Francesco-SACCO, Giuseppe, "La nueva edad media",
ellos. Ed. Alianza, 1984. Argentina", Facultad de Derecho y Ciencias Sociales,
sor Nadelmann", Y ale Law Journal, 1964-65.
~abr urna legislacin para los que tienen 26 Similar problema tuvieron los animales de la selva Instituto de Historia del Derecho, Ricardo Levenne,
11 Sobre este tem;,t ver: KEMELMAJER DE
t:abaJO y otra, distinta, para los que no lo cuando quisieron elegir a la reina de la belleza: elle6n dijo 1977, p. 96.
CARLUCCI, Ada, "Las garantas a primera demanda", 43 SOMELLERA, Pedro, "Principios de Derecho Ci-
tlenen. U na legislacin para los consumidores en Revista de Derecho Privado y Comunitario, Rubinzal que deba elegirse a la que tuviera mayor melena y mejor
rugido; la jirafa a la que tuviera el cuello ms alto; la cebra vil" (curso dictado en la Universidad de Buenos Aires,
Y otra para los "sub-consumidores". Si se tiene y Culzoni, Santa Fe, n 2, p. 93; ALEGRIA, Hctor, "Las en el ao 1824, Instituto de Historia del Derecho Ar-
garantas autoliquidables", rev. dem, p. 175. a la que tuviera ms rayas; el pjaro a la que supiera volar
en cuenta que un 50% del parque automotor ms alto. No pudieron acordar un criterio nico y no gentino, Buenos Aires, 1939).
12 PELLEGRINI GRINOVER, Ada-BENJAMIN, An- 44 BELGRANO, Manuel, "Escritos econ6micos",
est asegurado y el resto no tiene seguro, la hubo concurso.
tonio Herman-FINK, Daniel-BRITO FILOMENO,Jos
reparacin integral se aplica slo al primer gru- 27 IRTI, Natalino, "La societ civile-elementi per un anlisi Hispamerica, 1988.
Geraldo-WATANABE, Kazuo-NERY JUNIOR, Nel- 45 Ver SAMPAY, Arturo, "Las Constituciones de la
po. son-DENARI, Zelmo, "C6digo Brasileiro de defesa do di diritto privato", Ed. Giufr, 1992.
28 RIPERT, Georges, en "Crisi del Diritto", p. 9, Padova, Argentina", 1810-1972, p. 63, Eut. I, 1975.
El problema del "acceso" al derecho priva- consumidor", p. 11, Ed. For Univ., 3a ed., 1993. En Bra- 46 VANOSSI, Jorge, "La influencia de Jos Benjamn
1963; DE LOS MOZOS, Jos Luis, "Derecho Civil-M-
do es central. El acceso a la propriedad, a la sil, la ~ase constitucional surge del art. 48 que seala que Gorostiaga en la Constituci6n Argentina", p. 25,
todo, Sistemas y categoras jurdicas", Ed. Civitas, 1988.
debe dictarse por el Congreso un C6digo de Defensa del
justicia, al consumo, al trabajo, son aspectos 29 Puesta de manifiesto por A. Alterini, seu conferencia Buenos Aires, 1975.
Consumidor. Cuentan los autores citados que esa 47 "Comentarios a la Constituci6n de la Confederaci6n
relevantes que ocupan y ocuparn cada vez ms disposici6n la introdujo el lobby empresario, pensando
en el Curso de Derecho de Daos, Universidad Nacional
del Litoral, 1993. , Argentina".
a nuestros civilistas. que sera ms dificultoso hacer un "c6digo" que una ley, y 48 COLMO, "Tratado te6rico prctico de las
30 KOLLER, Peter, "Las teoras del contrato social'cbmo
La eficacia del derecho privado se juega en que adems habra garantas formales de trmite legislativo Obligaciones en el Derecho Civil argentino-De las
modelos de justificaci6n de las instituciones polticas",
este tema. complejo. obligaciones en general", Ed. Jess Menndez, Pr6lo-
publ. en KERN, Lucian-MULLER, Hans Peter, "La
13 BENJAMIN, Antonio, "Crimes de consumo no C6- go, Buenos Aires, 1920.
digo de Defesa do Consumidor", en Rev. Direito do con- justicia: discurso o mercado? -Los nuevos enfoques de la
Notas teora contractualista", Ed. Gedisa, Barcelona, 1992; IRTI, 49 Sobre el problema del derecho americano y las
sumidor, Rev. dos Tribunais, Sao Paulo, n 3. decisiones de la Corte en materia de libertad de prensa,
Natalino, "La edad de la decodificaci6n", p. 31.
14 Entre muchos ver: CAPPELLETTI, Mauro, ver PIZARRO, Daniel, Daos derivados de la
1 WIEACKER, Franz. "Historia del Derecho privado de "Dimensiones de la justicia en el mundo contemporneo, 31 IRTI, "La edad ...", cit., p. 99.
32 NINO, Carlos, "Introducci6n al anlisis del derecho", publicaci6n de una sentencia por la prensa", J A del
la Edad Moderna", ps. 197 Y sigtes., Madrid, 1957. Ed. Porra SA, Mxico, 1993. 29.12.93; y SAUX, Edgardo, "Libertad de prensa: una
2 BELLO, Andrs, "Codificaci6n del Derecho Civil" en 15 Conf.: A COSTA ESTEVEZ, Jos, "La protecci6n de p. 44, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1992.
33 RIVERA, Julio, "Instituciones de Derecho Civil", t. I, perceptible reasunci6n de criterios aperturistas en la
Escritos jurdicos poltico y universitarios, p. 59, Ed. los consumidores en la comunidad europea", Prom. y doctrina judicial de la Corte Suprema de Justicia de la
Edeval, Valparaso, 1979. Publ. Univ. S. A. Barcelona, 1990. p. 227, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1992.
34 IRTI, "La edad ...", cit., p. 33. Naci6n", JA del27.4.94.
3 MASSINI, Carlos "La desintegraci6n del pensar jurdi- 16 Por ej.: STIGLITZ, Rubn, "Clusulas abusivas en el 50 Automotores Saavedra c. Fiat Argentina S. A., LA
co en la edad moderna", Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires contrato de seguro", Ed. Abeledo, Perrot, Buenos Aires, 35 RIVERA, op. y t. cits., p. 341.
36 CASTAN TOBEAS, Jos, "Los derechos del LEY, 1989-B, 4.
1980. ' 1994.
hombre", ps. 118 y sigtes., Ed. Reus S. A., 4a ed., 1992. 51 "YPF c. Corrientes", LA LEY, 1992-B, 216.
4 CAUMONT, Arturo-STIPANICIC, Emma 17 Hemos profundizado en estos temas en "El sistema de 52 "Peralta, Luis c. Gobierno nacional", LA LEY, 1991-
37 Sobre este tema conf. DE CASTRO, Federico, "La
"Aplicaci6n del concepto de poder normativo negociJ la responsabilidad civil: una deuda de responsabilidad, un
persona jurdica", p. 236, Ed. Civitas, Madrid, 1991; DE. C, 159.
fuera del rea del Derecho Civil. De las obligaciones y de crdito de indemnizaci6n o una relaci6n jurdica", LA 53 SARMIENTO, Faustino, "Facundo", 78.
LEY, 1993-D, 1140. LOS MOZOS, Jos Luis, op. cit., p. 243.
los contratos". Anuario de Derecho Civil Uruguayo, t. 54 CATALANO, Nicola, "Manual de Derecho de las
38 GALGAGNO, Francesco, "El negocio jurdico", Va-
)[Kili, 1993,p. 509. 18 Hemos tratado este enfoque en "La responsabilidad Comunidades Europeas", 1966.
5 CONDE DE CABARRUS, "Cartas sobre los obstcu- por daos y los accidentes de trabajo", Ed. Abeledo-Perrot, lencia, 1992, pr6logo.
39 En Argentina se ha difundido esta idea a travs de un 55 Conf. consi1erandos y art. 1, segn ley 23.981.
los que la natureleza, la opini6n y las leyes oponen a la 1993.
ensayo de BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "La mora
felicidad pblica", Vitoria, 1808 citado por Tau 19 Hemos referido este tema en "Estudio sobre la nueva
Anzotegui, Vctor, "La codificaci6n en Argentina", concepci6n normativa del riesgo creado en Derecho ar-
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales Instituto de gentino", en el "Derecho de daos", en Homenaje a Flix
Historia del Derecho, Ricardo Levene, 19l7. Trigo Represas, Dir.: Ada Kemelmajer de Carlucci,
6 Una indagaci6n de este tipo realiza IRTI, Natalino, "La coord.: Carlos Parellada, p. 339, Ed. La Rocca, Buenos
edad de la descodificaci6n", Ed. Bosch, Barcelona, 1992. Aires, 1993.
7 BUSNELLI, Francesco, "El Derecho Civil entre el 20 VON WRIGffi, G., "Norma y acci6n", Madrid, 1970.
C6digo y leyes especiales", Revista General de Legislaci6n 21 IRTI, Natalino, "La edad ... ", cit., p. 56.
y Jurisprudencia, Ed. Reus. 22 Sobre estos temas sensibles y la dificultad inherente a
8 WITTGENSTEIN, Ludwig, "Investigaciones filos6fi- ellos conf. DWORKIN, Ronald, "Life's dominnion: an
cas", trad. A. Surez-Moulines, Ed. Crtica, Barcelona argument about abortion, euthanasia, and individual
1988. ' freedom", A. Knopf, New York, 1993.
93
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