CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA

DIVISIN JURDICA

REF. N 180.477/16 CORRESPONDE QUE EL SERVICIO

RMR DE IMPUESTOS INTERNOS EJER-
ZA OPORTUNAMENTE LAS FA-
CULTADES QUE EL ORDENAMIEN-
TO JURDICO LE CONFIERE EN
MATERIA DE PERSECUCIN DE
ILCITOS TRIBUTARIOS, POR LO
QUE DEBE ADOPTAR, EN EL M-
BITO DE SU COMPETENCIA, LAS
MEDIDAS NECESARIAS PARA QUE
LAS ACCIONES DESTINADAS A SU
PERSECUCIN Y SANCIN NO SE
EXTINGAN POR PRESCRIPCIN.

7 1 Abj). , 7
SANTIAGO, - - O 1 / 0 14000

Paulina Carrasco Piones y Marisa

Navarrete Novoa piden que se revise la legalidad de lo obrado por el Servicio de
Impuestos Internos (SII), en materia de recopilacin de antecedentes y ejercicio de las
facultades que le confiere el inciso tercero del artculo 162 del Cdigo Tributario, para
efectos de la persecucin d los ilcitos tributarios vinculados con casos que seran
constittivos de financiamiento irregular de la poltica.

En tal sentido, manifiestan que

respecto de las empresas involucradas en tales hechos "que se sometieron al
procedimiento de autodenuncia propuesto por el SII, el Servicio no ha ejercido hasta
la fecha acciones que impliquen ejercicio de la facultad establecida en el artculo 162
del Cdigo Tributario, esto es, optar entre ejercer accin penal o perseguir la sancin
pecuniaria".

Agregan que la "inactividad del SII o

la falta de accin oportuna de dicho organismo tiene consecuencias graves para el
patrimonio fiscal, al dejar de ejercer las funciones que le ha entregado la ley y que
tienen como lmite evidente los plazos de prescripcin de dichas acciones".

En dicho contexto, plantean que en

un caso vinculado con don Carlos Ominami Pascual, el SII habra interpuesto la
querella despus de siete meses desde que el Ministerio Pblico le comunic sobre
su eventual participacin punible, demora que gener, en concepto de las
recurrentes, la prescripcin de la accin penal.

Finalmente, cuestionan que el

anotado servicio, a partir del ao 2015 est interponiendo querellas "nominativas", es

AL SEOR
DIRECTOR DEL SERVICIO DE IMPUESTOS INTERNOS
PRESENTE

ot/ C/copia a la Divisin de Auditora

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decir, dirigidas en contra de personas individualizadas, y ya no respecto de todos los

que resulten responsables de los hechos contenidos en ellas, como lo haca con
anterioridad.

Requerido su informe, el SII expone

que, con el fin de no saturar la justicia criminal, el artculo 162 del Cdigo Tributario
contempla la posibilidad de que su director determine no perseguir la sancin corporal
y pecuniaria de un delito tributario en un proceso penal, y opte por perseguir solo la
sancin pecuniaria en un procedimiento distinto. Aade que ello es armnico con el
principio de extrema ratio del derecho penal, debiendo, por ende, ejercerse restrictiva
y racionalmente la accin criminal por parte del servicio.

Agrega que, para fundar una

adecuada decisin sobre la materia, la ley prev una etapa previa denominada
"recopilacin de antecedentes", la cual ha sido regulada internamente mediante la
circular N 8, de 2010, del SII. Adems, seala cules son los "criterios histricos"
sobre cuya base su director adopta su decisin de optar por una u otra alternativa de
persecucin.

En cuanto a los casos vinculados a un

eventual financiamiento irregular de la poltica, destaca que el proceso de fiscalizacin
que el servicio desarrolla en la materia an no ha culminado. Asimismo, detalla las
querellas criminales que dicha reparticin ha interpuesto en algunos de esos casos.

En relacin al caso de don Carlos

Ominami Pascual, el SII indica que dedujo querella criminal en su contra el 30 de
octubre de 2015, por estimar que el delito respectivo no se encuentra prescrito y que,
con posterioridad, en atencin a los nuevos antecedentes recabados, present una
segunda querella en su contra.

Acerca de la interposicin de
querellas "nominativas", seala que durante el segundo semestre de 2015, ese
servicio resolvi usar esa modalidad al querellarse, toda vez que la decisin que
adopta su director sobre el particular, ha de estar fundada en un proceso de
recopilacin de antecedentes en cuya virtud se efecta un estudio pormenorizado de
los hechos relativos a un contribuyente especfico.

Aade el servicio que, de tal manera,

no resultara pertinente dirigir la accin penal en contra de personas que no han sido
objeto de dicho examen -como ocurrira si se utiliza la frmula "contra quien resulte
responsable"-, pues se propiciara que a aquellas se les apliquen sanciones penales,
pese a que, a su respecto, no se ha ponderado la opcin de perseguir slo la
imposicin de la sancin pecuniaria, dejndolas en una situacin de discriminacin.

En cuanto a los distintos tpicos

planteados, esta Contralora General, cumple con expresar lo siguiente:

I.- Sobre las facultades Y los

deberes del Servicio de Impuestos Internos en la materia

Ck
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Al respecto y en concordancia con el

dictamen N 26.532, de 2004, cabe sealar que el Sil constituye un servicio pblico
descentralizado creado para el cumplimiento de la funcin administrativa, que integra
la Administracin del Estado con arreglo al inciso segundo del artculo 1 de la ley N
18.575.

Acorde al artculo 1 del decreto con

fuerza de ley N 7, de 1980, del Ministerio de Hacienda -que contiene la Ley Orgnica
del Servicio de Impuestos Internos-, corresponde a dicha entidad la aplicacin y
fiscalizacin de todos los impuestos internos actualmente establecidos o que se
establecieren, fiscales o de otro carcter en que tenga inters el Fisco y cuyo control
no est especialmente encomendado por la ley a una autoridad diferente.

En el mismo orden de ideas, el

artculo 6 del Cdigb Tributario previene que compete al Sil la aplicacin y
fiscalizacin administrativa de las disposiciones tributarias.

En este contexto, el inciso primero del

artculo 162 del referido cdigo establece que "Las investigaciones de hechos
constitutivos de delitos tributarios sancionados con pena privativa de libertad slo
podrn ser iniciadas por denuncia o querella del Servicio. Con todo, la querella podr
tambin ser presentada por el Consejo de Defensa del Estado, a requerimiento del
Director".

Agrega su inciso segundo que "En las

investigaciones penales y en los procesos que se incoen, la representacin y defensa
del Fisco corresponder slo al Director, por s o por medio de mandatario, cuando la
denuncia o querella fuere presentada por el Servicio, o slo al Consejo de Defensa
del Estado, en su caso. El denunciante o querellante ejercer los derechos de la
vctima, de conformidad al Cdigo Procesal Penal. En todo caso, los acuerdos
reparatorios que celebre, conforme al artculo 241 del Cdigo Procesal Penal, no
podrn contemplar el pago de una cantidad de dinero inferior al mnimo de la pena
pecuniaria, sin perjuicio del pago del impuesto adeudado y los reajustes e intereses
penales que procedan de acuerdo al artculo 53 de este Cdigo".

A su turno y en lo que interesa, el

inciso tercero del citado artculo 162 dispone que "Si la infraccin pudiere ser
sancionada con multa y pena privativa de libertad, el Director podr,
discrecionalmente, interponer la respectiva denuncia o querella o enviar los
antecedentes al Director Regional para que persiga la aplicacin de la multa que
correspondiere a travs del procedimiento administrativo previsto en el artculo
anterior".

Como se aprecia de la preceptiva

recin transcrita, ante una infraccin tributaria que puede ser sancionada con multa y
pena privativa de libertad, el ordenamiento jurdico entrega al Director del Sil la
posibilidad de optar por instar a la aplicacin de ambas sanciones en el marco de un
proceso penal, presentando la pertinente denuncia o querella, o bien por remitir los
antecedentes al director regional que corresponda, a fin de que solo se persiga la
imposicin de la multa respectiva mediante el procedimiento que regula el artculo 161

/4
del Cdigo Tributario.
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De este modo, es a aquella jefatura

de servicio a la que le compete decidir, en forma discrecional, cul de esas dos
alternativas de persecucin elige, a fin de que los partcipes de los ilcitos tributarios
reciban la sancin que corresponda por realizar conductas que atentan contra el
patrimonio estatal.

Ahora bien, en armona con el criterio

sustentado, entre otros, en el dictamen N 6.190, de 2014, de este origen, cabe
puntualizar que, pese a tratarse de una atribucin discrecional del Director del SII,
resulta indispensable que las decisiones que adopte en la materia tengan un
fundamento racional, ya que, conforme al principio de juridicidad, es importante que
estas no obedezcan al mero capricho de la autoridad, sino a criterios objetivos que le
otorguen legitimidad, por lo que lo que resuelva sobre el particular requiere tener un
sustento en los antecedentes recabados al efecto.

En el mismo sentido, cabe recordar

que las autoridades y los funcionarios del Sil estn obligados a observar el principio
de imparcialidad consagrado en el artculo 11 de la ley N 19.880, conforme al cual,
tanto en la substanciacin de sus procedimientos como en las resoluciones que
adopten, han de actuar con objetividad y respetar el principio de probidad, el que, a su
vez, les impone la obligacin de emplear medios idneos de diagnstico, decisin y
control, segn lo ordena el artculo 53 de la ley N 18.575.

Asimismo, en atencin a los principios

de juridicidad, eficiencia y eficacia que consagran los artculos 2, 3 y 5 de la ley N
18.575, y de celeridad y economa procedimental contemplados en los artculos 7 y
90 de la ley N 19.880, corresponde que el anotado servicio ejerza oportunamente
alguna de las facultades que el inciso tercero del artculo 162 del Cdigo Tributario le
confiere cuando se trate de las infracciones tributarias que all se consignan, de modo
de evitar que las acciones destinadas a su persecucin y sancin se extingan por
prescripcin.

De esta manera, procede que el Sil

adopte todas las medidas que resulten conducentes para ajustar sus actuaciones a lo
prescrito en la normativa antes reseada y a lo manifestado en el presente
pronunciamiento.

II.- En cuanto a lo actuado por el SII

en el caso de don Carlos Ominami Pascual

Sobre este punto, cabe indicar que de

los antecedentes tenidos a la vista aparece que mediante sentencia del Octavo
Juzgado de Garanta de Santiago, dictada en la causa RIT N 6474-2015, se dispuso
el sobreseimiento definitivo parcial de don Carlos Ominami Pascual, por haber
operado la prescripcin de la accin penal ejercida por el Servicio de Impuestos
Internos y el Ministerio Pblico, decisin que fue confirmada por fallo de 15 de abril de
2016 de la Corte de Apelaciones de Santiago, en los autos Rol N 1015-2016.

En virtud de lo anterior, corresponde

que el SII investigue las razones de la demora en el ejercicio de la accin penal en el
caso en comento, para lo cual deber sustanciar un procedimiento disciplinario
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destinado a hacer efectivas las responsabilidades administrativas que hayan podido

originarse con motivo de tal situacin.

El anotado servicio deber, adems,

informar sobre las medidas que adopte a fin de ajustar sus actuaciones a lo sealado
en el presente dictamen, a la Unidad de Coordinacin Nacional de Seguimiento y
Apoyo al Cumplimiento de la Divisin de Auditora de esta Contralora General, dentro
del plazo de 20 das hbiles contado desde su notificacin.

III.- Acerca de las querellas

"nominativas" interpuestas por el SII

Cumple puntualizar que la decisin

del SII de presentar sus querellas bajo dicha modalidad, se enmarca dentro de la
estrategia judicial que adopta ese servicio en los procesos penales en que es
interviniente, sin que corresponda a esta Entidad de Control intervenir en ese mbito,
en virtud de lo establecido en el artculo 19 de la ley N 10.336, ya que, conforme a tal
precepto, la dependencia tcnica que los abogados, fiscales o asesores jurdicos de
los servicios de la Administracin del Estado tienen respecto de esta Contralora
General no comprende la defensa judicial.

Finalmente y sin perjuicio de lo

manifestado, se remite copia de la presentacin de que se trata y del informe
evacuado por el SII a la Divisin de Auditora de este Organismo Contralor, a fin de
que los tenga en consideracin al definir las investigaciones y auditoras que se
desarrollarn en lo sucesivo.

Transcrbase a las interesadas.

Saluda atentamente a Ud.,

fl
JORGE BERMUDEZ SOTO
Contralor General de la Repblica