Tomo 18 - Marzo 2000

Contenido:
EDITORIAL
ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA
ESPECIAL JURISPRUDENCIAL
JURISPRUDENCIA VINCULANTE
JURISPRUDENCIA ACTUAL
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men principal

EDITORIAL
Familia, Matrimonio, Divorcio

Familia, Matrimonio, Divorcio

Hasta la fecha no ha merecido una atencin adecuada la viabilidad de la
propuesta, proveniente de diversas bancadas del Parlamento, de incorporar al
Cdigo Civil la cesacin de la vida en comn por un cierto perodo (que vara
en las iniciativas, as como en la legislacin comparada) como causa de
decaimiento del matrimonio, como paso previo a su disolucin. Nadie se ha
atrevido, por lo menos hasta ahora, a sugerir que la falta efectiva de
convivencia sea considerada como causa directa de divorcio. Pero tampoco se
puede entender como una alternativa descartada.
En nuestro pas, como en muchos otros de tradicin catlica, el divorcio
parece ser un tema que divide marcadamente las opiniones. A su favor o en su
contra se alegan todo tipo de razones. Es curioso darse cuenta que cuando se
niega mayor espacio al divorcio, se apela a la idea (planteada a veces en forma
apocalptica) de la disolucin de la familia. Es sta la afirmacin que
quisiramos tomar de pretexto para las lneas que siguen.
Es cierto que el legislador patrio opt por un modelo de familia: la familia
nuclear basada en el matrimonio. ste, sin perjuicio de sustentarse en el libre
consentimiento de los contrayentes (actualmente se viene generando una
opinin abiertamente consensualista del matrimonio) y en la vida en comn, se
muestra como una unin tendente a la estabilidad, como una unin basada en
los deberes [impuestos por la ley] de socorro y asistencia recproca, amn de la
fidelidad que se deben los cnyuges. Tambin es cierto que la unin de hecho
no mereci el favor del legislador (*). Empero, no debe olvidarse, si es que no
se quiere tener una visin sesgada de la realidad, que la vitalidad de un
matrimonio tambin se nutre de una continua renovacin de la decisin de
permanecer ligado al mismo. En pocas palabras, el matrimonio no es una
fatalidad que elimine la libertad de la persona.
En nuestro medio -y me refiero a la comunidad jurdica- ha primado la
idea de la familia como una especie de ente con vida y fisonoma propia que
exhibe unos intereses superiores a los de quienes forman parte de ella.
Inclusive no son extraas las opiniones de quienes exigen el sacrificio de los
intereses particulares en aras de una entidad que merece mayor proteccin
que sus miembros. Nada ms ajeno a una adecuada nocin de familia,
entendiendo por sta a una colectividad que encuentra sentido en la medida
que gracias a ella (en su seno) se respeta a plenitud los derechos
fundamentales de sus integrantes. Slo si la familia es capaz de dar plena
efectividad a los derechos fundamentales de los cnyuges e hijos, ella cumple
con uno de sus ms importantes fines: una convivencia basada en el respeto y
en la realizacin de sus miembros como personas.
Adems de lo expuesto, no deberan existir dudas respecto a la libertad
de la persona a casarse, a su derecho a no casarse y a su derecho a no seguir

casado, especialmente cuando con el matrimonio no llega a desarrollarse

plenamente. Todo ello, claro est, sin perjuicio del respeto de los derechos de
los dems miembros de la familia matrimonial y del cumplimiento de los
deberes que le son impuestos a cada cual ante el cnyuge y ante los hijos.
Precisamente insistimos hasta el cansancio: siempre que se respete el
cumplimiento de los deberes que ataen a la persona en tanto esposo(a) y
progenitor, es esa libertad la que muchas veces conduce a la decisin de dar
trmino la convivencia. Y si definimos al matrimonio por medio de su principal
finalidad: la vida en comn, es necesario reconocer que adolece de sentido si
sta desaparece. Un paso diferente de poltica legislativa, de definicin de los
esfuerzos protectivos de la familia matrimonial por parte del legislador; en
suma, de la injerencia del derecho en la familia, es decidir si la falta efectiva y
prolongada de cohabitacin ha de ser causal de decaimiento o disolucin del
vnculo [reducido a su dimensin] legal.
Pese a ello, creo que nadie puede negar que despus de la ruptura de la
convivencia o del divorcio siguen existiendo vnculos familiares. Creo que
tampoco se puede cerrar los ojos a la verdad y reconocer que la cesacin de la
convivencia puede dar pie a familias monoparentales (la mayor parte son, en
rigor, monomarentales). Finalmente, la libertad para contraer matrimonio
habilita -alcanzado el divorcio- a los interesados a formar otra familia,
matrimonial o no. En sntesis, el divorcio disuelve el matrimonio, pero el hecho
de que el modelo de familia de la ley sea el de la familia matrimonial no puede
conducir a sostener que la disolucin del vnculo legal destruye a la institucin
de la familia in genere. La familia puede basarse en uniones no matrimoniales;
la familia puede ser, inclusive, monoparental, como ocurre en el caso de la
viudez; la familia puede ser una familia reconstituida (dos divorciados se casan)
y fungir como una colectividad, en todos estos casos, que permiten la
realizacin de los derechos fundamentales de sus miembros; es ello lo que le
da estabilidad a la familia, sin que medie siempre y necesariamente un
matrimonio.
Lo que ocurre es que siempre resultar ms saludable (para sus
miembros) fundar una familia en el matrimonio, pues ste apunta a la
estabilidad y crea -mejor que otras opciones- la conciencia del deber. Y es por
tanto legtimo y prioritario defender el matrimonio como un mecanismo -entre
varios- de proteccin de la familia.
Sin embargo, es necesario no confundir trminos o conceptos que
envuelven realidades distintas. Matrimonio y familia son conceptos diversos. El
divorcio disuelve al primero, pero no destruye a la familia. A veces es el nico
medio de salvar la salud y los derechos de sus integrantes. Si la falta de
convivencia demuestra que el matrimonio no tiene efectividad en los hechos
(con el contenido de sentido de este trmino en su dimensin sociolgica: lo
efectivo es lo que tiene vida y se acoge, se observa), an queda por definir si la
falta de vida en comn ha de ser un motivo para el divorcio. El debate, en
trminos racionales y no pasionales, est pendiente.
YURI VEGA MERE

Miembro del Comit Directivo

ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL

DERECHO PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO CIVIL
DERECHO COMERCIAL
DERECHO REGISTRAL

DERECHO PENAL
CONTROVERSIAS SOBRE LA DETERMINACIN DEL CONCURSO DE
LEYES Y CONCURSO DE DELITOS - Luis A. Bramont-Arias Torres

LA AUTORA MEDIATA : NOCIONES DOGMTICAS Y DESARROLLOS

JURISPRUDENCIALES - Fidel Rojas Vargas

CONTROVERSIAS SOBRE LA DETERMINACIN DEL CONCURSO DE

LEYES Y CONCURSO DE DELITOS (Luis A. Bramont-Arias Torres (*))
ESTUDIO BRAMONT-ARIAS TORRES
La Sala Penal Superior considera que existe un concurso aparente de leyes,
resolvindose por el principio de especialidad, con lo cual discrepa el autor por
cuanto la doctrina exige que estemos ante delitos que lesionen o pongan en
peligro bienes jurdicos iguales, situacin que no se configura en el presente
caso, siendo en realidad que a tenor de las caractersticas de la accin ilcita
del procesado, estamos ante la configuracin de un concurso de delitos.
Exp. N 4341-97
Lima, dos de noviembre de mil novecientos noventiocho.VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente la doctora Saquicuray
Snchez, de conformidad en parte con lo dictaminado por el seor Fiscal
Superior a fojas ciento cincuentinueve, y CONSIDERANDO: Primero.- Que, se
incrimina al procesado el haberse resistido a cumplir el mandato judicial
ordenado por el Dcimo Noveno Juzgado Penal de Lima, no obstante el haber
sido requerido a efectos de hacer entrega de las especies secuestradas
recada en el proceso que se le sigui por delito de usurpacin y daos;
asimismo se le atribuye haberse apropiado ilcitamente de bienes que le fueron
entregados en calidad de Depositario Judicial, los mismos que no entreg al
Juzgado en mencin, especies que son de propiedad de yyy, pese haber sido
requerido conforme a ley en reiteradas oportunidades; Segundo.- Que, siendo
as de la revisin y anlisis de lo actuado, en el presente caso nos encontramos
frente a un concurso aparente de leyes, especficamente de los artculos ciento
noventa y trescientos sesentiocho del Cdigo Penal, pues aparente mente

ambos dispositivos resultan aplicables a la conducta incriminada al procesado;

sin embargo recurriendo al PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD tenemos que la
conducta se adecua de manera concreta a la hiptesis del artculo ciento
noventa segundo prrafo del Cdigo Penal, Tercero.- Que, tal como lo prev el
numeral acotado, la conducta tpica en este delito consiste en que el agente, en
su provecho o de un tercero, se apropie indebidamente de una suma de dinero
o bien mueble que previamente haba recibido, siendo presupuesto del tipo
objeto que, conjuntamente con la entrega, surja el ttulo que genere la
obligacin de la restitucin posterior de lo recibido o de darle un uso
determinado, sealndose en el segundo prrafo de dicha norma legal en el
caso "...que el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico,
depositario judicial o en ejercicio para lo cual tenga ttulo o autorizacin oficial
de una profesin o industria ....", dndose la traditio que es requisito
indispensable para la configuracin del delito de apropiacin ilcita, pues el
procesado recibi los bienes muebles en su condicin de depositario judicial
encontrndose en la obligacin de devolverlos al requerimiento efectuado por
la autoridad competente; que, en este orden de ideas de las pruebas y
diligencias actuadas en el proceso se concluye vlidamente que el delito de
apropiacin ilcita y la responsabilidad penal del procesado est acreditada, ello
en mrito de las instrumentales de fojas nueve catorce, resolucin de fojas
quince, preventiva de la agraviada a fojas sesentiocho, Acta de Embargo de
fojas diecisiete al veinte, instrumentales de fojas veintids al treintinueve y la
declaracin instructiva de fojas cuarentisiete, en la cual el procesado seala
que fue requerido a fin de poner a disposicin la mercadera embargada,
empero no lo hizo porque como trabajaba a crdito, dicha mercadera la
vendi, esgrimiendo como medio de atenuar su responsabilidad que la
mercadera embargada era de su esposa, empero agrega que al designrsele
depositario judicial le manifestaron que no lo poda vender, agrega finalmente
que desconoca que su accionar constitua delito, fundamentos por los que,
CONFIRMARON: La sentencia apelada de fojas ciento cuarentiocho, su fecha
diez de julio del presente ao que falla CONDENANDO a xxx como autor del
delito contra el patrimonio-Apropiacin Ilcita en agravio de yyy a DOS AOS
DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, cuya ejecucin se suspende en forma
condicional por el mismo trmino, bajo reglas de conducta y fija en
SETECIENTOS NUEVOS SOLES, el monto de la reparacin civil que deber
abonar el sentenciado a favor de la agraviada, sin perjuicio de devolver lo
indebidamente apropiado o su equivalente a su valor, REVOCARON: La
sentencia en el extremo que falla condenando a xxx por delito contra la
Administracin Pblica-Violencia y Resistencia a la Autoridad- en agravio del
Estado y en cuanto seala el apercibimiento de revocarse la condicionalidad de
la pena en caso de incumplimiento de las reglas de conducta.
REFORMNDOLA ABSOLVIERON a xxx de la acusacin fiscal por delito
contra la Administracin Pblica-Violencia y Resistencia a la Autoridad en
agravio del Estado, archivndose los autos en forma definitiva en este extremo,
anulndose los antecedentes que se hubieran anotado al respecto; y sealaron
que en caso de incumplimiento a las reglas de conducta se aplicar lo sealado
en el artculo cincuentinueve del Cdigo Penal, Notificndose y los devolvieron.
SS. BACA
ESPINOSA

CABRERA;

SAQUICURAY

SNCHEZ,

SNCHEZ

ANLISIS Y CRTICA
I. HECHOS
1.- Se imputa al procesado el haberse resistido a cumplir con el mandato
judicial ordenado por el Dcimo Noveno Juzgado Penal de Lima, no obstante
haber sido requerido a efectos de hacer entrega de las especies secuestradas
en virtud del proceso que se le sigui por delito de usurpacin y daos.
2.- Asimismo, se le atribuye haberse apropiado ilcitamente de bienes
que le fueron entregados en calidad de Depositario Judicial, los mismos que no
entreg al Juzgado en mencin, especies que son de propiedad de la persona
agraviada, pese a que fue requerido conforme a ley en reiteradas
oportunidades. Habiendo vendido el procesado las mercaderas entregadas en
depsito.
3.- En base a estos hechos, la Sala Superior Penal establece que nos
encontramos ante un concurso aparente de leyes, especficamente de los arts.
190 y 368 CP, pues aparentemente ambos dispositivos resultan aplicables a
la conducta incriminada al procesado; sin embargo, recurriendo la Sala
Superior Penal al PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD, se tiene que la conducta se
adecua de manera concreta a la hiptesis del art. 190, segundo prrafo CP.
II. PROBLEMA JURDICO
En la presente resolucin nos encontramos ante un problema
fundamental referido al concurso de delitos y concurso de leyes, debiendo
recalcar que el primero es un tema de determinacin de pena, mientras que el
segundo hace referencia a la interpretacin de la ley penal aplicable.
A continuacin, y de forma breve, precisaremos qu se entiende por
concurso de delitos y por concurso de leyes.
II.1. Concurso del delito
Estamos ante un concurso de delitos cuando un hecho constituye dos o
ms delitos, -concurso ideal de delitos o concurso formal, art. 48 CP-, o
cuando varios hechos, de un mismo sujeto, constituyen otros tantos delitos,
-concurso real de delitos o concurso material, art. 50 CP-.
El punto central para diferenciar ambos tipos de concurso es determinar
cundo nos encontramos ante un hecho jurdicamente relevante, -accin,
conducta o comportamiento-, dado que en ambas clases de concurso estamos
ante la comisin de dos o ms ilcitos penales. Para determinar el hecho
jurdicamente relevante la doctrina normalmente emplea dos criterios: por un
lado, el factor final, esto es, la voluntad del sujeto activo que da lugar a la
realizacin de sus actos, y de otro, el aspecto normativo, es decir, la estructura
del tipo penal, el cual gira en base a los verbos rectores que se emplean. Esto

indudablemente son pautas, que en algunos casos pueden discutirse u opinar

de diversa forma.
Lo que s est claramente establecido es que "hecho jurdicamente
relevante" no puede ser asimilado a movimiento corporal; un hecho jurdico
puede comprender varios movimientos corporales, por ejemplo, en un delito de
robo, estaremos ante un solo hecho jurdico o accin de robo, si bien, el sujeto
activo ha podido realizar varios movimientos corporales, como saltar el muro,
abrir la puerta, ms tarde, la caja fuerte, sustraer el dinero, etc.
Es necesario indicar que, a nuestro entender, la diferencia entre
concurso ideal y real de delitos, en nuestro ordenamiento jurdico, es slo
terica, puesto que en la prctica, de acuerdo a las disposiciones de los arts.
48 y 50 CP, las consecuencias jurdicas bsicamente son las mismas. Es
decir, en ambos concursos se impondr la pena del delito ms grave;
encontrndose la diferencia en las penas accesorias a imponer a los dems
delitos, las cuales, en el caso del concurso ideal, pueden ser aplicadas a
criterio del juzgador, mientras que en el concurso real resulta obligatoria su
imposicin.
Esta solucin de determinacin de la pena en el concurso de delitos es
algo bastante criticable, sobre todo en el concurso real, puesto que no hay
proporcionalidad en la forma de solucionar los casos que pueden tener lugar en
la realidad. Por ejemplo, en un primer caso, el sujeto activo roba y mata a la
vctima; en uno segundo, el sujeto activo tambin roba y mata a la vctima,
pero, posteriormente, mata a diez personas. En ambos casos el marco de pena
que tendr el Juez ser el mismo, si bien, en el segundo caso,
presumiblemente, el juzgador tender al mximo del marco legal.
II.2. Concurso aparente de leyes
Estamos ante un concurso aparente de leyes cuando, frente a una
conducta, concurren aparentemente varias disposiciones legales, siendo slo
una de ellas la aplicable, por tanto, como ya se seal anteriormente, es un
tema de interpretacin de la ley penal aplicable.
Para determinar qu delito es el aplicable, la doctrina ha elaborado una
serie de criterios, tales como el principio de especialidad, subsidiaridad,
consuncin y alternatividad.
El principio de especialidad establece que la ley especial prima sobre la
ley general. Son los casos en que un precepto tiene las caractersticas de otro,
pero le aade otros elementos que lo hacen ms especfico, por ejemplo, el
parricidio en relacin con el homicidio.
El principio de subsidiaridad, -el cual es el inverso al de especialidad-,
segn el cual, cuando no se aplica ley especfica, tiene que aplicarse, por
defecto, la general, por ejemplo, en el caso de un delito de hurto agravado
donde se demuestre que no concurre la agravante, tendr que aplicarse el tipo
base de hurto; o en el mismo caso del delito de hurto en que se compruebe que

el valor del bien mueble no supera las cuatro remuneraciones mnimas vitales;
en estos casos se tendr que sancionar por falta contra el patrimonio.
El principio de consuncin que se configura cuando un tipo penal
absorbe otros tipos penales, por ejemplo, el robo en casa habitada absorbe el
delito de violacin de domicilio.
Finalmente, en caso de no poder aplicarse ninguno de los anteriores
principios, queda el de alternatividad, que establece que la ley aplicable es la
que imponga la pena ms grave.
II.3. Anlisis del caso en concreto
En el presente anlisis asumiremos como ciertos los considerandos de
la sentencia materia de comentario.
En cuanto al caso en concreto, son relevantes los siguientes hechos, los
cuales, a su vez, han llevado a que la Sala Superior Penal considere la
presencia de un concurso aparente de leyes:
Un primer hecho es que el sentenciado no devolvi las especies
secuestradas, si bien fue requerido por el Juzgado Penal, lo que, a criterio de la
Sala Superior Penal, configura el delito de violencia y resistencia a la autoridad.
De otro lado, se precisa que no cumpli con el requerimiento porque haba
vendido dichos bienes.
El segundo hecho relevante es que el sentenciado se apropi
ilcitamente de bienes que le fueron entregados en calidad de Depositario
Judicial, lo cual configura el delito de apropiacin ilcita agravado por la calidad
del sujeto activo.
En el presente caso, estamos, en realidad, ante la presencia de dos
acciones o hechos jurdicamente relevantes. Primero, cuando el sujeto activo
recibe los bienes en calidad de depositario judicial y lo vende, es, en este
momento, donde queda demostrado y, a su vez, consumado, el delito de
apropiacin ilcita. La segunda accin relevante se configura cuando el
Juzgado Penal, con posterioridad a la apropiacin ilcita, le solicita que cumpla
con la entrega de los bienes, lo cual, a entendimiento de la Sala Superior
Penal, configura el delito de violencia y resistencia a la autoridad.
En la misma lnea, tendremos que concluir que nos encontramos ante
dos acciones penalmente relevantes, si bien la comprobacin de ambos ilcitos
se d en un solo momento, esto es, cuando el Juzgado Penal le solicita la
devolucin de los bienes. En este momento el delito de apropiacin ilcita ya se
habra configurado, por cuanto este delito se consum con anterioridad al
requerimiento judicial.
De otro lado, se plantea en el presente caso la existencia de un
concurso aparente de leyes, que se resuelve por el principio de especialidad, lo
que sucedera cuando un delito reproduce las caractersticas de otro,

aadindole otros elementos. En el presen te caso esto no puede plantearse

puesto que los elementos en los delitos de apropiacin ilcita y de violencia y
resistencia a la autoridad son diferentes; por ejemplo, la apropiacin ilcita
exige que se afecte el patrimonio de una persona, por eso se requiere como
presupuesto que el sujeto activo haya entregado el bien mueble, y que luego el
sujeto activo no devuelva el bien, circunstancia que no se exige, de ninguna
manera, en el delito de violencia y resistencia a la autoridad.
Asimismo, la doctrina mayoritaria exige que en el tema del concurso de
leyes estemos ante delitos que lesionen o pongan en peligro bienes jurdicos
iguales, situacin que en el presente caso no se da, al protegerse en los delitos
referidos, por un lado, el patrimonio y, de otro lado, el correcto funcionamiento
de la Administracin Pblica.
Por tanto, al encontrarnos ante dos acciones o conductas que configuran
dos delitos, no estaramos ante un concurso aparente de leyes sino ante un
concurso de delitos, especficamente, ante un concurso real de delitos (art. 50
CP); este razonamiento nos lleva a afirmar que la resolucin materia de
comentario no se encuadr debidamente dentro del tema del concurso.
Pero an hay ms; el delito de violencia y resistencia a la autoridad (art.
358 CP), que establece como conducta delictiva el desobedecer o resistir una
orden impartida por un funcionario pblico en el ejercicio de sus atribuciones,
no se habra configurado.
La conducta del referido delito gira en torno a desobedecer o resistir una
orden impartida por funcionario pblico, esto se da, cuando el sujeto activo no
acata o no realiza lo mandado. Pero, presupuesto para la configuracin del tipo
penal es que el sujeto activo est en la posibilidad de cumplir con la orden
impartida por el funcionario pblico, y en el presente caso no se cumple este
requisito, puesto que el sujeto activo haba dispuesto de los bienes con
anterioridad al requerimiento judicial.
Por ende, en el presente caso, se habra configurado un solo delito, el de
apropiacin ilcita, agravado por la calidad del sujeto activo. Por lo que nuestra
conclusin final es la misma que la Sala Superior Penal, pero con un
argumento que no requiere recurrir al concurso aparente de leyes. Si bien el
problema jurdico en la solucin planteada es tambin un tema de
interpretacin de la ley penal.
III. CONCLUSIN
1.- El concurso aparente de leyes se configura cuando el sujeto, con una
conducta, comete, aparentemente, dos o ms delitos, siendo slo uno de ellos
el aplicable. Por tanto, es un problema de interpretacin.
2.- El hecho de que el sujeto activo realice dos o ms conductas
jurdicamente relevantes implica que nos encontremos, en la mayora de los
casos, ante un concurso real de delitos.

3.- El delito de violencia y resistencia a la autoridad exige, para su

configuracin, que el sujeto activo tenga la posibilidad de cumplir con la orden
impartida por el funcionario pblico en el ejercicio de su cargo.

LA AUTORA MEDIATA : NOCIONES DOGMTICAS Y DESARROLLOS

JURISPRUDENCIALES (Fidel Rojas Vargas)
Mediante la jurisprudencia materia del presente comentario la Corte Suprema
declar no haber nulidad en la sentencia de vista que conden a los acusados
Leonel Figueroa Ramrez y Hctor Neyra Chavarry por el delito de corrupcin
activa de funcionarios, en calidad de autores mediatos.
El autor discrepa con la decisin adoptada por los juzgadores supremos,
considerando que en el presente proceso no se configur la autora mediata,
pues no se habra cumplido con el requisito de la personalizacin del
instrumento, no habindose precisado en qu consisti la instrumentalizacin ni
tampoco la vinculacin causal entre los actos de ejecucin del instrumento con
los actos de dominio de los supuestos autores mediatos
EXP. N 619-98.
SALA PENAL "B"
LIMA.Lima, veinticinco de mayo de mil novecientos noventiocho.VISTOS: de conformidad en parte con lo dictaminado por el Seor
Fiscal; por sus fundamentos pertinentes; y, CONSIDERANDO: que, la
reparacin civil fijada por la Sala Penal Superior no guarda proporcin con el
dao ocasionado, por lo que es procedente incrementarla prudencialmente;
que, de otro lado al dictarse la sentencia materia de grado, ha omitido imponer
la pena accesoria de inhabilitacin, a que se refiere el artculo cuatrocientos
veintisis del Cdigo Penal, por lo que es del caso integrar dicho extremo
conforme a la facultad conferida por el penltimo prrafo del artculo doscientos
noventiocho del Cdigo de Procedimientos Penales modificado por el Decreto
Legislativo ciento veintisis declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia
recurrida de fojas mil doscientos cinco, su fecha veintids de diciembre de mil
novecientos noventisiete, en cuanto condena a Leonel Salomn Figueroa
Ramrez y Hctor Segundo Neyra Chvarry por delito de corrupcin de
funcionarios en agravio del Estado, a cinco aos de pena privativa de libertad

para cada uno; la misma que con descuento de carcelera que vienen sufrien
do desde el veinticuatro de octubre de mil novecientos noventisiete, vencer el
veintitrs de octubre del ao dos mil dos; y reserva el juzgamiento contra
Carlos Roberto Lengua Ormeo hasta que sea habido; MANDARON que el
Colegiado reitere las rdenes de captura contra ste: declararon HABER
NULIDAD en la propia sentencia, en la parte que fija en diez mil nuevos soles
la reparacin civil; reformndola en este extremo: FIJARON en veinte mil
nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil debern pagar
solidariamente los sentenciados a favor del agraviado: declararon NO HABER
NULIDAD en lo dems que dicha sentencia contiene; e INTEGRNDOLA:
IMPUSIERON a los citados sentenciados la pena accesoria de inhabilitacin
conforme a los incisos primero y segundo del artculo treintisis del Cdigo
Penal, por el trmino de tres aos a cada uno y los devolvieron.
S.S. JERI DURAND/ RODRGUEZ MEDRANO/ AMPUERO
FUERTES/ MARULL GLVEZ/ CERNA SNCHEZ

DE

Expediente N 1527-97
Corte Superior de Justicia de Lima
C.S.N 619-98
Dictamen N 047-98-MP-FN-4 FSP
SEOR PRESIDENTE DE LA SALA PENAL DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
Viene a esta Fiscala Suprema, el presente proceso en mrito del
recurso de nulidad interpuesto por los encausados Leonel Salomn Figueroa
Ramrez y Hctor Segundo Neyra Chvarry contra la sentencia de fs. 1205, su
fecha 22 de diciembre de 1997, expedida por la Novena Sala Penal de Lima
que Falla: Condenando a Leonel Salomn Figueroa Ramrez y Hctor Segundo
Neyra Chvarry, como autores del delito de Corrupcin de Funcionarios en
agravio del Estado, imponiendo a cada uno de ellos cinco aos de pena
privativa de libertad efectiva; Fija; en Diez mil nuevos soles el monto de la
reparacin civil que debern abonar en forma solidaria los sentenciados en
favor del Estado, reservando el juzgamiento contra el encausado Carlos
Roberto Lengua Ormeo.
Resulta de autos que el encausado Leonel Figueroa Ramrez, fue
intervenido en la Repblica del Brasil portando el pasaporte peruano N 071410
(color guinda) a nombre del ahora sentenciado Carlos Gutti Vlchez, pasaporte
que fuera extendido de manera irregular por el personal que laboraba en la
Direccin de Migraciones y Naturalizacin de Lima, conducta dolosa de parte
de los servidores pblicos que obtuvieron retribucin econmica de parte del
procesado Figueroa Ramrez. Asimismo en la Repblica del Brasil se intervino
al procesado Hctor Neyra Chvarry, portando el pasaporte peruano N
0192614 (color guinda), expedido por la Direccin de Migraciones y

Naturalizacin del Departamento de Puno, para ello se cont con la

participacin dolosa del procesado ausente Carlos Lengua Ormeo, quien
prestaba servicios en la referida direccin, para ello utiliz la ficha del
ciudadano Felipe Canqui Panca, obteniendo el encausado Lengua Ormeo,
beneficio econmico, retribuido por el procesado Neyra Chvarry, quien usaba
el pasaporte N 0192614.
Del anlisis de los actuados se advierte que los procesados Figueroa
Ramrez y Neyra Chvarry, al declarar ante el Colegiado a fs. 1174 y 1184,
refieren de manera uniforme que no conocen a sus coencausados, sealando
por su parte el justiciable Figueroa Ramrez, que en el ao de 1994 recibi una
llamada telefnica de un sujeto desconocido que lo cit a Ro de Janeiro y le
entreg un sobre conteniendo un pasaporte al que le faltaba colocar la foto y su
huella digital, procediendo a completarlo utilizando el referido documento
durante su estada en Brasil.
El encausado Neyra Chvarry, sostiene que a fines de 1993, recibi un
sobre procedente de Mxico, el cual contena el pasaporte N 0192614,
faltndole adicionar la fotografa, la huella digital y la firma optando por
completar dichas omisiones, valindose del pasaporte para permanecer en la
Repblica de Brasil.
Las alegaciones sostenidas por ambos procesados no resultan crebles,
teniendo en consideracin que su estada en Brasil no era conocida por
terceras personas al encontrarse requisitoriados por la justicia nacional, de ello
se puede concluir de manera vlida que pretenden negar cualquier vinculacin
con la obtencin irregular de los pasaportes y la consiguiente comisin del
delito materia de procesamiento. Resulta irrelevante para estos efectos que los
Justiciables no hayan estado en el pas cuando se expidieron los pasaportes, al
admitir el Cdigo Penal la autora mediata, esto es la utilizacin de terceras
personas como ha acontecido en el caso que nos ocupa, afirmacin que es
corroborada por el sentenciado Carlos Hugo Gutti Vlchez, al sealar a Eloy
Berrospi Mujica, como la persona que le entreg dinero a cambio de
proporcionar sus datos de identificacin y fue quien realiz los trmites ante la
Direccin de Migraciones.
Asimismo de acuerdo al Informe N 070-95-IN de fs 520, se establece
que en el Formulario de trmite N 0761582, que origin la expedicin del
pasaporte N 0717410, la fotografa del procesado Leonel Figue roa Ramrez
est adherida a dicho formulario, lo precedentemente expuesto permite concluir
que el pasaporte sali de la Direccin de Migraciones de manera completa,
listo para ser utilizado, al igual que con el pasaporte N 0192614 incautado a
Neyra Chvarry y no como refieren los encausados. Habindose acreditado la
comisin del delito y la responsabilidad penal de los encausados, lo resuelto
por el Colegiado se encuentra con arreglo a ley sin embargo el Colegiado ha
omitido imponer a los sentenciados la pena de Inhabilitacin de acuerdo a lo
dispuesto por el artculo 426 del Cdigo Penal, por lo que la Sala se servir
integrar la recurrida para imponerles la pena de Inhabilitacin de tres aos
conforme a lo dispuesto por el artculo 36 incisos 1 y 2 del Cdigo Penal.

Por estas consideraciones, esta Fiscala Suprema Penal propone a la

Sala de Vuestra Presidencia, se sirva declarar NO HABER NULIDAD en la
sentencia recurrida e integrarla para imponerles la pena de Inhabilitacin de
tres aos.
Lima, 15 de abril de 1998
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

El inters por la autora mediata como por la instigacin (o determinacin

para el lenguaje del Cdigo Penal peruano) en los fueros de la dogmtica penal
y la experiencia jurisprudencial es tema de reciente data. A la insuficiente y
poco rigurosa -dogmticamente hablando- tesis de la autora intelectual, le ha
sucedido una saludable e in crescendo atencin por las formas de autora que
se realizan al margen de la intervencin directa del sujeto activo en la ejecucin
del delito.
El Cdigo Penal de 1924 no contempl en sus previsiones normativas la
autora mediata, vale decir la intervencin mediante instrumentos en el
supuesto de hecho delictivo. El primer cuerpo sistemtico de leyes penales
peruano, el Cdigo Penal de 1864, en cambio s hizo alusin en su artculo 12,
numeral 2 a los que deciden la ejecucin del hecho criminal y la efectan por
medio de otros. Establecindose una continuidad histrico-legislativa entre este
cdigo y el vigente de 1991 que incluy al autor mediato en la formulacin
legal lata de la autora con la frase. "El que realiza por s o por medio de otro a
cometer el hecho punible...". Igual o similar formulacin legal la hallamos en el
Cdigo de Justicia Militar (Art. 14: Son autores los que deciden su ejecucin y
lo efectan por medio de otros).
A nivel del discurso jurdico peruano, ya en 1936 Gustavo Cornejo en su
obra "Parte general del derecho penal" conceptualiz al autor mediato como el
que se sirve de otro hombre como instrumento para cometer por medio de ste
los hechos ejecutores. En 1977, 1978 y 1990, Pea Cabrera, Hurtado Pozo y
Felipe Villavicencio, en sus respectivos manuales de derecho penal los
primeros y en sus "Lecciones de Derecho Penal" el ltimo, recogieron
elementalmente las ideas que sobre dicha forma de autora haban
desarrollado autores alemanes y mnimamente, espaoles.
A nivel de produccin jurisprudencial es muy escasa la recreacin
judicial sobre la autora mediata. La presente ejecutoria suprema acompaada
de su respectivo dictamen fiscal, representa una muestra excepcional en tal
sentido.
II.

EL CASO JURISPRUDENCIAL: DESCRIPCIN

La Sala Penal B de la Corte Suprema de la Repblica del Per declar

no haber nulidad en la sentencia del Colegiado Superior que sentenci a los

procesados por delito de corrupcin activa de Funcionarios en agravio del

Estado.
Los hechos se reconducen a la obtencin por parte de los implicados
Leonel Figueroa Ramrez y Hector Neyra Chvez de sendos pasaportes
falsificados en circunstancias que se hallaban fuera del pas y prfugos de la
justicia peruana. Pasaportes extendidos por personal oficial de la Direccin de
Migraciones, tanto de Lima como de Puno, quienes habran recibido retribucin
econmica por parte de los procesados.
El supuesto de hecho tpico engloba en realidad varias especies
delictivas, las que en virtud a los convenios de extradiccin y las
particularidades legales del proceso que se les siguiera a los encausados en el
Brasil, tan slo admiti la imputacin por delito de cohecho activo de
funcionarios pblicos.
Los procesados en todo momento adujeron en su defensa no conocer a
los funcionarios que emitieron los pasaportes, y que les haban sido hechos
llegar por terceras personas, a quienes tampoco conocan, cuando se hallaban
Figueroa en Ro de Janeiro y Neyra en Mxico. La defensa sostuvo la ausencia
de pruebas del cohecho, la Corte Suprema en lo Penal asumi el criterio dado
por la Fiscala Suprema de que resultaba irrelevante demostrar la presencia
fsica en los actos de ejecucin del delito, por cuanto se trataba de un caso de
autora mediata al haberse utilizado a terceras personas.
Tal es el caso jurisprudencial que va a ser objeto de comentario.
III.

LA AUTORA MEDIATA: ANTECEDENTES Y LEGITIMACIN

Confundida en el mbito conceptual de la induccin o tomada como una

modalidad de participacin en el delito, la autora mediata ha venido ganando
terreno como institucin terica propia, definiendo sus caractersticas, mbito
de comprensin y sus lmites de aplicabilidad, sobre todo en la dogmtica
alemana reciente.
La necesidad de la autora mediata se legitima en los amplios abanicos
de impunidad que permiten las teoras clsicas de la autora -coautoracomplicidad, pensadas en sujetos o agentes que ejecutan/colaboran el delito
con actos ejecutivos propios, ya que con ellas resulta difcil, sin desbordarlas,
plantearse la tipicidad del acto de quien usa a terceros que obran sin dolo y que
son los que ejecutan el delito. En tales circunstancias resulta inaplicable la
teora del reparto funcional de roles (coautora), peor an la autora personal
directa o propiamente autora. Considerar que se presentan hiptesis de
complicidad, resulta por dems ilgico con la naturaleza accesoria de tal
institucin Quin sera cmplice de quin?, el instrumento del que lo utiliza, el
que utiliza en relacin al instrumento. Lo primero resulta absurdo pues hay
ausencia de dolo en los actos del instrumento. Lo segundo, se torna an ms
carente de lgica, pues tendra que considerarse autor al instrumento. Slo los
mbitos de la determinacin o induccin pudieron por largos siglos cobijar al
"sujeto de atrs", aquel que utiliza a otros para ejecutar delitos. No obstante, la

induccin trabaja con bases conceptuales diferentes a las de la autora

mediata, al requerir, en lo principal, conoci miento entre inductor e inducido del
comportamiento ilcito pretendido. Argumento que lo invalida como constructo
comprensivo para abarcar tambin al autor mediato.
Claro, la teora y la regulacin normativa de la autora mediata no gozan
del consenso de las comunidades jurdicas del sistema romano-germnico,
pues ni el derecho penal italiano ni el francs lo admiten a nivel doctrinario ni
legal. Habindose incluso formulado reparos doctrinarios y constitucionales o
desestimado doctrinariamente como institucin dogmtica.
IV.

COMPONENTES NECESARIOS DE LA AUTORA MEDIATA

A)

El Instrumento

Literalmente "instrumento" es todo objeto natural o producto del artificio

humano del que nos servimos para realizar algo, para lograr un fin. Esta
significacin literal ha sido empleada en sentido figurado en la dogmtica penal
para aludir con l a la persona de la cual se vale el autor mediato para ejecutar
un delito. La relacin lingustico-analgica es notoria para expresar una idea
cara al Derecho penal: la utilizacin de seres humanos para fines delictivos.
El instrumento debe reunir condiciones de idoneidad causal para
producir el resultado lesivo, as como actuar bajo una configuracin subjetiva
de inexistencia de dolo y subordinacin en relacin a la voluntad delictiva del
autor mediato, para adquirir caracteres propios de instrumento. La
instrumentalizacin del ser humano puede producirse directa o indirectamente
(en este ltimo caso cuando, dadas las circunstancias de disposicin causal de
los actos ejecutivos, puede ser cualquier persona la que ejecuta el delito).
Si bien el trmino instrumento levanta susceptibilidades en algunos
penalistas, es ideal para connotar y denotar al ejecutor directo por contraste al
"hombre de atrs" (autor mediato).
Slo es instrumento el ser humano, no as los animales o las cosas. De
ah su singularidad conceptual dogmtico-jurdica.
B)

El Control

En la autora mediata el "instrumento" ejecuta el delito a nivel tpico

dominando la accin. Sus actos revisten pura onticidad, al desarrollarse ya sea
bajo estado de error, ausencia de dolo, inculpabilidad, etc. Claus ROXIN ha
postulado a travs de la conocida -aunque no siempre estudiada- teora del
dominio del hecho, que el autor mediato tiene el control de la voluntad y el
instrumento el dominio o control de la accin.
Sin necesidad de intentar someter tal tesis al contraste epistmico de
sus fundamentos y alcances, se puede decir que la misma resulta
relativamente satisfactoria a efectos de delimitar los mbitos de control vistos a
travs del proceso ejecutivo del delito.

Por cierto que existen hiptesis de autora mediata impropia en las que
el dominio de la voluntad no satisface la fundamentacin de la misma, como
veremos ulteriormente.
C)

El Resultado

El instrumento debe de ejecutar el delito o por lo menos tentarlo para

que pueda hablarse con propiedad de imputacin por autora mediata. La
produccin de riesgo jurdicamente relevante para la lesin del bien jurdico
(tentativa, delitos de consumacin anticipada, delitos de peligro) abonan
tambin la imputacin de responsabilidad a ttulo de autora mediata.
V.

HIPTESIS DE APLICACIN DE LA AUTORA MEDIATA

A nivel de la doctrina alemana se contempla un buen nmero de casos

en los que resulta adecuada la imputacin por autora mediata y otros en los
cuales se torna dudosa y debatible, as como aquellos en los cuales es
inaplicable. Veamos las dos primeras situaciones.
A)

Hiptesis de aplicacin ideal (*)

1. Instrumento que acta bajo error de tipo invencible

CASOS:
*
Enfermera que proporciona una droga letal colocada en la
jeringuilla que el mdico inyecta al paciente.
*
Funcionario pblico que utiliza a secretaria para recepcionar un
paquete que contena dinero corruptor.
*
Guardin que abre la puerta de la vivienda accionando a un
detonador explotando la bomba que destruye la vivienda.
*
Z (instrumento) que accede llevar en un viaje interprovincial
encomienda que le suplica A (autor mediato) para que entregue a C,
desconociendo Z que la encomienda contena droga.
2. Instrumento que obra en estado de inculpabilidad
CASOS.
*
Utilizacin de menores de edad e inimputables absolutos
(enfermos mentales) para la comisin de delitos.
*
Utilizacin de personas a quienes se ha embriagado o drogado
previamente y quienes en ese estado cometen los delitos deseados por el
autor mediato.

3. Instrumento que obra en error de prohibicin invencible provocado o

aprovechado por el autor mediato. Aqu el instrumento tiene la seguridad que
acta lcitamente.
CASOS:
*
Soldado que cumpliendo rdenes comete delito, no sindole
posible advertir la ilicitud del hecho.
*
Instrumento que en una situacin de legtima defensa putativa
-generada por el autor mediato- dispara contra una persona.
4. Instrumento que obra de conformidad a derecho.
CASOS:
*
Polica que detiene a una persona que ha sido sindicada
falsamente por otro de la comisin de un delito.
*
En la estafa procesal, cuando el Juez resuelve en base a
documentos falsos hechos valer en el juicio por el autor mediato.
B)

Hiptesis de aplicacin debatible

5. Instrumento que acta coaccionado.

Dependiendo de la intensidad de la coaccin se es "instrumento". Es
decir, dependiendo de si puede o no -objetivamente evaluado- decidir sus
actos, puede presentarse autora mediata o instigacin en el "hombre de atrs".
La coaccin puede asumir caracteres de violencia, amenaza o
persuasin especialmente vinculante. El sujeto coaccionado acta con voluntad
muy disminuida.
CASOS:
*
Cuando se crea un estado de necesidad en el instrumento o se
aprovecha del ya existente para obligarle a delinquir.
*
Cuando se aprovecha de las circunstancias de fragilidad
sicolgica del novio, esposa (esposo), o se le fuerza o practicar actos
delictivos.
*

Amenazar de muerte el marido a su mujer si no aborta.

Obligar a una persona a enfrentarse a un toro bravo.

Obligar a una persona a dar muerte a otra.

6. Instrumentos que obran al interior de aparatos delictivos de poder

(pblicos o privados) (Servicios secretos del Estado, maffias, criminalidad
organizada, bandas terroristas).
*

Agentes del servicio secreto que matan espas o polticos-rivales.

*
Funcionarios de confianza que falsifican o esconden documentos
que serviran de prueba para involucrar a sus superiores.
*

Particulares de grupos paramilitares que delinquen.

*
Terroristas que sabotean, matan, daan cumpliendo rdenes de
las cpulas delincuenciales.
En todos estos casos de autora mediata impropia, el autor mediato (el
hombre de atrs) que ordena, planifica y decide, como tambin el instrumento
(el ejecutor) son pasibles de sancin penal (la excepcin est planteada para
los menores de edad e inimputables utilizados).
7. Instrumentos que actan en el contexto de los delitos de infraccin de
deberes de funcin (delitos especiales propios).
Aqu la cuestin se muestra distinta segn que el "extraneus" o
instrumento acte dolosamente o con ausencia de dolo.
En el primer caso se tratar de un cmplice del autor de delito funcional
(el intraneus). En el segundo caso estaremos propiamente ante una autora
mediata con empleo de "instrumentos" al servicio del funcionario o servidor
pblico. El instrumento puede ser tanto un particular (instrumento no calificado)
como un agente pblico (instrumento calificado).
VI.

LMITES DE LA AUTORA MEDIATA

No existe autora mediata en la utilizacin de objetos o animales para la

realizacin de delitos; en todos estos casos quien utiliza o dispone causalmente
de los mismos para lesionar bienes juridicos responde a ttulo de autor directo o
inmediato.
Asimismo no es admisible -por imposibilidad de realizacin- autora
mediata en los delitos de propia mano. Es decir en aquellos delitos que
requieren la actuacin directa del agente para consumarse.
Ejm. En los delitos de:
- Prevaricato.
- Violacin sexual.
- Falso testimonio.

- Desercin militar.
Es muy discutible la autora mediata en los delitos culposos.
Es discutible la autora mediata en los delitos de omisin impropia, no
presentndose en los delitos de omisin propia.
Si el agente emplea fuerza fsica invencible en el "instrumento", no
habr autora mediata sino directa.
Los excesos en los que incurra el instrumento no abarcables en el
dominio de la voluntad del autor mediato, no le son comunicables a ste;
asimismo el desistimiento en que incurra el instrumento doloso.
Los efectos jurdicos de las diversas aplicaciones de autora mediata son
diferentes. Cuando el instrumento que cumpliendo los requerimientos objetivos
del tipo penal acta sin dolo, en estado de error de tipo invencible o en estado
de inculpabilidad, no ser objeto de sancin penal. Cuando el instrumento
acta coaccionado, es decir pudiendo desarrollar una conducta distinta, su
situacin jurdica se enmarcar en una probable causa de justificacin o
atenuacin de responsabilidad penal. En algunos de los casos de aplicacin
debatible, como cuando se acta en aparatos organizados de poder, tanto el
instrumento como el actor mediato responden a ttulos delictivos.
VII.

LA AUTORA MEDIATA APLICADA AL CASO JURISPRUDENCIAL

Los argumentos asumidos por la Sala Penal Suprema y formulados por

el Fiscal Supremo para a fortiori declarar la correccin legal-judicial de la
sentencia condenatoria del colegiado superior, son dos.
*
Los procesados Figueroa y Neyra utilizaron terceras personas
para la ejecucin - consumacin del delito.
*
Es irrelevante que los autores (en este caso Figueroa y Neyra) no
hayan estado en el pas cuando se expidieron los pasaportes, al admitir el
Cdigo Penal la autora mediata.
La frase "utilizacin de terceras personas" hace alusin directa al ncleo
significativo de la autora mediata. No podra interpretarse con propiedad
hermenutica que se utiliza a cmplices o coautores (en divi sin funcional de
trabajo), pues los primeros dan conscientemente sus aportes al hecho ajeno,
mientras que los segundos lo ejecutan con dominio del hecho. En el caso de
las terceras personas que son utilizadas estamos frente al contexto de
personas que dominan fcticamente sus actos (instrumentos en sentido
jurdico-lingustico) pero no la voluntad o subjetividad del contenido delictivo de
los mismos que, resulta vinculable al denominado "hombre de atrs" o autor
mediato quien emplea, utiliza, se vale, (aprovecha) de dicho instrumento para
la comisin de un delito.

El problema que trae consigo la formulacin hecha por la Fiscala

Suprema pasa por: primero, precisar quines son los instrumentos y segundo,
en establecer la vinculacin causal de stos con el autor (o autores) mediato(s).
Del texto de la Ejecutoria y Dictamen se colige que Carlos Gutti Vlchez,
fue el tramitador de los pasaportes y que Eloy Berrospi Mujica el que le entreg
dinero a aqul a cambio de proporcionar sus datos de identificacin, los
mismos que figuraban en el pasaporte del que hizo uso uno de los procesados
(Figueroa). Tambin figura en la Ejecutoria-Dictamen, el nombre del funcionario
(de Migraciones - Puno) Carlos Lengua Ormeo quien haba utilizado la ficha
de Felipe Canqui Panca a efectos de expedir el pasaporte, usado
posteriormente por el procesado Neyra. Si bien no se precisan nombres, se
alude en la relacin genrica del texto a funcionarios de la Direccin de
Migraciones de Lima. De todo este contexto de personas involucradas en la
expedicin irregular de pasaportes y del delito de cohecho activo, cabe
preguntarse, a quines la Ejecutoria-Dictamen llama "terceras personas
utilizadas" para la comisin del delito contra la administracin pblica-cohecho
activo de funcionarios.
Es requisito sine qua non de la teora de la autora mediata el que tenga
que precisarse taxativamente al instrumento y determinar expresamente en qu
consiste la instrumentalizacin del mismo, es decir establecer la vinculacin
causal entre los actos de ejecucin-consumacin delictivos del instrumento (el
tercero utilizado) y la voluntad delictiva del autor mediato.
En los documentos supremos no se cumple con este primer requisito de
la autora mediata, al no haberse focalizado con la suficiente nitidez a los
terceros utilizados. Si bien Eloy Berrospi Mujica, el interesado en la expedicin
del pasaporte de Figueroa, entreg dinero a Carlos Gutti Vlchez, tal entrega
fue con el deliberado propsito de "comprarle" sus datos de identificacin
personales a efectos de que figurasen en el pasaporte de Figueroa. Aqu no se
da la instrumentalizacin para la comisin del delito de corrupcin de
funcionarios (cohecho activo), que es el delito por el que fueron procesados y
condenados los otrora importantes funcionarios del gobierno de Alan Garca
Prez. A no ser que (lo que no se desprende de la Ejecutoria-Dictamen) Gutti
haya sido quien entreg dinero (medio corruptor) a los funcionarios de
Migraciones de Lima. Por otra parte -y en la misma idea- la utilizacin de la
ficha del ciudadano Felipe Canqui Panca tampoco permite establecer
vinculacin causal con el delito de cohecho activo del funcionario Lengua
Ormeo, ya que fue ste quien emple arbitrariamente dicha ficha a efectos de
expedir el pasaporte de Neyra; a lo sumo tal acto de utilizacin del documento
forma parte de los actos de falsificacin documental derivables del cohecho
practicado sobre tal agente pblico. Entonces la tercera persona utilizada, no
es ni Gutti, ni Canqui, no pudiendo tratarse en modo alguno de los funcionarios
de Migraciones Puno-Lima, pues entre stos y Figueroa-Neyra debe de loca
lizarse dicho tercero o instrumento. Nos quedamos as con Eloy Berrospi
Mujica -de quien no se dan mayores datos ni referencias de disposicin causalquien habra entregado dinero a Gutti a efectos de "comprarle" sus datos de
identificacin. Gutti por lo dems, desempeaba sus labores ordinarias como
tramitador, esto es, desarrollando en tanto particular tareas en actos que

pueden ser vistos como socialmente tolerables, indeseables en el contexto de

un desarrollo gil y eficaz de la funcin y servicio pblico de los agentes del
Estado, pero no lo suficientemente desvalorados para adquirir relevancia penal
tpica. Los actos de Berrospi, en la idea del "tercero utilizado", estn dirigidos a
la obtencin del pasaporte; no existen en el texto de la Ejecutoria-Dictamen
precisas referencias de que ste pag a los funcionarios de Migraciones de
Lima, a efectos del cohecho, ni de que haya utilizado a su vez a Gutti para
corromper a dichos funcionarios. No se cumple de tal modo con los requisitos
que exige la configuracin del instrumento (personalizacin taxativa, ejecucin
del delito, vinculacin causal con la voluntad delictiva del autor mediato).
La autora mediata como argumento dogmtico-jurisprudencial tal y
como ha sido presentada, vale decir como argumento de refuerzo a los dados
por el colegiado superior deviene as en inconsistente y frgil para abonar la
tesis de cohecho activo de funcionarios en la expedicin irregular de
expedientes. El acudir a un criterio lato y abstracto de fundamentacin
expresado con la frase "es irrelevante que los autores no hayan estado en el
pas cuando se expidieron los pasaportes, al admitir el Cdigo Penal la autora
mediata", no suple las deficiencias de argumentacin y de carcter epistmico
en la contrastacin de la tesis de la autora mediata.
VIII.

CONCLUSIONES

1.
La antigua tesis de la autora intelectual ha sido en la actualidad
mejor reformulada y fundamentada con la teora de la autora mediata y la
determinacin o incitacin.
2.
La autora mediata como construccin terica, si bien permite
cubrir espacios de actuacin tpica no directa, la misma ha sido objeto de
reparos, no siendo admitida legalmente en las legislaciones italiana y francesa.
3.
Plantear la existencia de autora mediata, supone acreditar la
presencia del instrumento, demostrar la instrumentalizacin del mismo y la
vinculacin causal entre el hecho de ilicitud penal ejecutado por dicho
instrumento con el dominio de la voluntad delictiva por parte del autor mediato.
4.
Los efectos jurdicos de demostrarse la presencia del instrumento
en sentido riguroso, hacen de ste no responsable penalmente; siendo
imputable por los actos globales el autor mediato.
5.
Sometido el caso jurisprudencial a anlisis dogmtico se tiene lo
siguiente: si bien el tribunal supremo hizo suya la formulacin de la autora
mediata planteada por la fiscala suprema, en base al argumento de haberse
utilizado a terceras personas, sin embargo tal tesis no ha cumplido con los
requisitos de personalizacin del instrumento, ni se ha precisado en qu
consisti la instrumentalizacin, ni se ha determinado la vinculacin causal
entre los actos de ejecucin del instrumento con los actos de dominio del autor
(autores) mediato. Estamos as ante sustanciales defectos que,
dogmticamente invalidan el argumento de la autora mediata.

6.
Se sigue apreciando un bajo nivel de percepcin y dominio
dogmtico de los mensajes, conceptos e instituciones de la teora moderna del
delito (finalista - eclctica dominante) por parte de los magistrados supremos.

DERECHO LABORAL
PROCEDENCIA DEL RECURSO DE CASACIN POR INFRACCIN DEL
CONTENIDO NORMATIVO DEL CONVENIO COLECTIVO - Luis Vinatea
Recoba / Carlos Crdenas Robles
LA LIQUIDACIN DE BENEFICIOS SOCIALES, EL INCENTIVO POR CESE Y
LOS CONCEPTOS EXTRAORDINARIOS - Jorge Toyama Miyagusuku

PROCEDENCIA DEL RECURSO DE CASACIN POR INFRACCIN DEL

CONTENIDO NORMATIVO DEL CONVENIO COLECTIVO (Luis Vinatea
Recoba y Carlos Crdenas Robles (*))
LAOS, AGUILAR, CELI & VINATEA ABOGADOS
La Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636, estableca que el recurso de
casacin en materia laboral era procedente por la evidente violacin,
interpretacin errnea o incorrecta aplicacin de la ley. De ese modo, la Sala
Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica asumi que no era
posible su interposicin por infraccin de normas provenientes de un convenio

colectivo, toda vez que la casacin haba sido diseada slo para resguardar la
correcta aplicacin de normas heternomas. A travs del presente artculo se
analiza una sentencia que recoge este criterio, determinando sus alcances con
la nueva regulacin hecha del recurso por la Ley N 27021.
Cas. N 2534-97 - Lima
Lima, 23 de junio de 1998.
VISTOS; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, el Recurso de Casacin
se ha interpuesto cumpliendo con los requisitos de forma previstos por el
artculo 56 de la Ley nmero veintisis mil seiscientos treinta y seis; Segundo.Que, en cuanto a los requisitos de fondo, el accionante cumple con invocar las
causales en que se funda, en este caso: a) la interpretacin errnea de la ley, y
el convenio colectivo de mil novecientos noventa, y b) la contradiccin
jurisprudencial; Tercero.- Que, sin embargo, respecto de la primera causal no
indica cul es, precisamente, la norma mal interpretada, mencionndose
diversas leyes, sin cuestionar su interpretacin y mucho menos fundamentar
cmo debe ser la correcta interpretacin; a lo que debe agregarse que un
convenio colectivo si bien el de esa fecha tiene el rango de ley, por disposicin
de la Constitucin derogada, slo lo es entre las partes contratantes mas no
tienen el carcter de aplicacin general, como lo ostenta toda ley y norma de
igual jerarqua, expedida por el Congreso y Poder Ejecutivo por la facultad
conferida, con cuyo propsito se fij el inciso primero del artculo cincuenta y
cuatro del referido ordenamiento procesal, dados los fines del recurso de
casacin; Cuarto.- Que, de otro lado, en cuanto a la segunda causal, el
recurrente incumple lo previsto en la Ley Procesal del Trabajo, pues
nicamente acompaa la ejecutoria de la Sala Laboral de la Corte Superior de
Justicia de Junn, expediente nmero doscientos cuarenta y cinco-noventa y
seis, cuando la ley acotada prescribe que deber acompaarse
pronunciamientos jurisprudenciales de colegiados superiores en casos
objetivamente similares, lo que implica que debe acompaarse ms de un
pronunciamiento jurisprudencial; Quinto.- Que, en consecuencia, al no haberse
cumplido con los requisitos de fondo contemplados en el inciso segundo del
artculo cincuenta y siete de la acotada Ley Procesal del Trabajo; declararon
IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas ciento veintinueve
por don Pedro Martel Nizama, contra la sentencia de vista de fojas ciento
dieciocho, su fecha diez de junio de mil novecientos noventa y siete;
ORDENARON que se publique el texto de la presente resolucin en el diario
oficial El Peruano; en los seguidos contra la Empresa Nacional de Ferrocarriles,
Sociedad Annima -ENAFER-, sobre Reintegro de Beneficios Sociales, y los
devolvieron.
ANLISIS Y CRTICA
I.

EL RECURSO DE CASACIN

El recurso de casacin es definido a nivel de doctrina como "un instituto

judicial, consistente en un rgano nico del estado (corte de casacin) que, a
fin de mantener la exactitud y la uniformidad de la interpretacin jurisprudencial
dada por los Tribunales al derecho objetivo, examina, slo en cuanto a la
decisin de las cuestiones de derecho, las sentencias de los jueces inferiores
cuando las mismas son impugnadas por los interesados mediante un remedio
judicial (recurso de casacin), utilizable solamente contra las sentencias que
contengan error de derecho en la solucin de mrito" (1) Este concepto vara
de acuerdo a la regulacin que se haga en cada ordenamiento, ya sea en
cuanto a las normas sobre las cuales recae el recurso (2) o a los fines que se
persigue con su interposicin, segn se adhiera a un sistema de casacin puro
o mixto.
El sistema puro de casacin es aquel en el cual se busca velar por la
correcta interpretacin y aplicacin del derecho en la solucin de las
controversias jurdicas. As, Carrin Lugo seala que "Si se propicia
simplemente el respeto a la norma jurdica, confirindose a ella el sentido que
realmente le corresponde y aplicndose a los supuestos de hecho para los
cuales se ha dado, todo ello como sustento del estado de derecho, base del
sistema democrtico, proscribindose los errores de toda ndole en las deci
siones judiciales que emitan los jueces, estamos frente a lo que se denomina
casacin pura, cuya misin especfica es el control de las decisiones
jurisdiccionales" (3).
Como complemento de este sistema se encuentra el sistema de
casacin mixto o hbrido, el cual no slo busca la correcta aplicacin del
derecho al caso concreto, sino que controla adems la apreciacin de las
pruebas realizada por los jueces de las instancias inferiores. As "Cuando ese
control se extiende a la labor propia de los jueces de mrito, que es la de
calificar y evaluar los elementos probatorios al momento de dirimir la
controversia, estamos frente a la denominada casacin mixta o hbrida, cuya
misin, adems del control jurdico, es el control fctico de las decisiones
judiciales." (4).
Ahora bien, ms all del sistema en que se encuentre o el tipo de
normas sobre las cuales recaiga, la casacin tiene por finalidad verificar la
correcta aplicacin del derecho por los jueces y la unificacin jurisprudencial.
Siendo stos sus fines, slo pueden ser objeto de casacin las fuentes de
derecho que tengan la calidad de normas jurdicas, es decir, aquellas que
regulen de manera abstracta y general derechos y obligaciones para los
individuos.
Corresponde entonces determinar cules son las fuentes de derecho
que tienen la calidad de normas jurdicas. Segn seala Neves, "Las fuentes
del derecho son -siguiendo a la doctrina italiana-, acontecimientos jurdicos,
consistentes en actos o hechos que crean, modifican o extinguen normas. (...)
Los primeros nacen de mani festaciones de voluntad de ciertos rganos
(Poderes del Estado, organismos autnomos, organismos internacionales,
autonoma privada, etc.). (...) Los hechos derivan de situaciones objetivas: una
prctica reiterada que suscita conviccin de obligatoriedad".

Dentro de la clasificacin esbozada, no todos los acontecimiento

jurdicos (actos o hechos) tienen el alcance general necesario para ser
susceptibles de adquirir el carcter de normativos. En ese sentido, el mismo
autor indica que la distincin entre actos o hechos normativos de otros no
normativos "(...) se encuentra en los diferentes efectos de unos y otros.
Mientras los acontecimientos normativos constituyen reglas abstractas y
generales, eficaces frente a todos, los no normativos forman decisiones
concretas y particulares, eficaces frente a las partes intervinientes. Es esto lo
que hace diversos a la ley y al contrato, por ejemplo, que tienen la primera y la
segunda caracterstica, respectivamente" (5). De acuerdo a lo expuesto, son
actos normativos la Constitucin, la ley, los tratados y los convenios colectivos
(en cuanto contienen clusulas normativas, como veremos ms adelante) y son
hechos normativos la costumbre y la jurisprudencia, en tanto imponen una
misma solucin para casos objetivamente similares.
La interpretacin realizada determina que todos aquellos actos o hechos
que tengan naturaleza normativa puedan ser, al menos potencialmente,
recurridos en casacin. Y ello sera una cuestin perfectamente deducible, en
la medida que el recurso tiene como uno de sus objetivos lograr la correcta
aplicacin e interpretacin del derecho, sin considerar la fuente de produccin
de dichas normas. Sin embargo, dado el carcter extraordinario del recurso, es
comn que est previsto para la infraccin slo de determinadas normas del
ordenamiento jurdico, tal como ocurri en la poca de su surgimiento.
En efecto, el recurso de casacin nace en Francia "(...) para cumplir una
funcin poltica y no jurisdiccional, teniendo su precedente histrico en el
Conseil des Parties. Luego de la Revolucin se cre, en noviembre de 1790, el
Tribunal de Casacin, como un rgano del Poder Legislativo, cuya funcin era
la de ejercer un control sobre la labor de los jueces anulando las sentencias en
ltimo grado cuando contraviniesen el texto expreso de la ley" (6). Debe
tomarse en cuenta que durante la etapa del surgimiento de la casacin, era el
Estado el nico ente encargado de emitir normas de aplicacin general, siendo
asumido ese rol por el Congreso a travs de la expedicin de leyes. A ello se
debe justamente que en su etapa inicial la casacin recayera slo sobre este
tipo de normas.
Como rgano colocado para ejercer el control de las decisiones de los
magistrados de ms alta jerarqua, el Tribunal adquiri cada vez mayores
prerrogativas, verificando no slo que las sentencias se ajusten al texto
expreso de la ley, sino que adems realizaran una interpretacin vlida y
uniforme de la misma. Como es claro, en muchos casos la literalidad de la ley
no se adecuaba a los supuestos de la realidad, motivo por el cual se tena que
recurrir a otros mtodos de interpretacin. De ese modo, obtener una
interpretacin uniforme de las normas se convirti tambin en un objetivo del
recurso. En este sentido, Calamandrei seala que "La casacin, como
institucin del derecho comn debe su inclusin en las normas procesales a un
proceso de trnsito y mutacin que la hacen desprenderse de su original
concepcin poltica y defensora de la literalidad de la Ley, para luego pasar a
ser un mecanismo que ubicado en la cspide de la estructura judicial se aboca

al control de la aplicacin de la Ley, luego de su interpretacin y, finalmente, al

control de todos los errores de derecho" (7).
La concepcin de la ley como nica norma susceptible de ser recurrida
en casacin no puede ser aceptada hoy en da. El desarrollo de la ciencia
jurdica nos muestra que actualmente el Estado no es el nico productor de
normas jurdicas. En el caso peruano, ha sido la propia Constitucin la que, en
el caso de las relaciones colectivas, ha delegado la potestad normativa en sus
actores, entendiendo que sta es la mejor forma de componer sus diferencias.
Existiendo entonces otras normas diferentes a la heternomas que regulan
tambin la actuacin de los individuos, y que son susceptibles de ser
infringidas, debera ser posible que respecto de ellas pueda reclamarse su
interpretacin o aplicacin correcta. La decisin poltica de restringir el recurso
para la infraccin de determinadas normas del ordenamiento, en todo caso,
sera alcanzar la seguridad jurdica e igualdad ante la ley, fines mediatos del
recurso de casacin, slo en forma parcial.
II.
EL SISTEMA DE CASACIN EN LA LEGISLACIN LABORAL
DEL PER.
En el Per, la casacin en materia laboral fue implementada oficialmente
con la dacin de la Ley N 26636. Anteriormente, no exista una norma
especfica que regulara este recurso, motivo por el cual las Salas Laborales y la
Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de la Repblica asumieron
que no era posible su interposicin en el proceso laboral (8).
La norma original de la Ley N 26636 estableca en su artculo 54 que el
recurso de casacin en materia laboral tena por fines esenciales la correcta
aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y unificar la jurisprudencia
nacional. Asimismo, constituan causales para su interposicin la evidente
violacin, interpretacin errnea o incorrecta aplicacin de la ley, y la
contradiccin con otros pronunciamientos objetivamente similares.
El trmino derecho objetivo (9) dado a los fines del recurso comprende
un nmero muy amplio de normas, ya sean de derecho material (10) o formal
(11). Esta amplitud guard consonancia con las causales establecidas en el
proyecto de ley original (12), en el cual se seal que el recurso proceda por la
violacin de normas sustantivas, como la ley y el convenio colectivo, y del
debido proceso. Sin embargo, el proyecto fue modificado, establecindose la
procedencia del recurso slo por la infraccin de la ley (13). Asimismo, se
retiraron los artculos referidos al reenvo previsto para los casos en que se
detecte la infraccin del debido proceso, con lo cual esta ltima opcin tambin
qued proscrita (14). Como es claro, la intencin era restringir el recurso slo
para la infraccin de normas heternomas que tuvieran el rango de ley, tales
como los decretos legislativos, leyes o los decretos de urgencia, y que se
refirieran a derechos materiales.
El texto modificatorio de la Ley N 27021 establece que el recurso de
casacin tiene como fines esenciales la correcta aplicacin e interpretacin de
las normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social y

la unificacin de la jurisprudencia nacional por la Corte Suprema de Justicia de

la Repblica. Son causales para la interposicin del recurso la aplicacin
indebida, la interpretacin errnea o la inaplicacin de una norma de derecho
material, as como la contradiccin con otras resoluciones expedidas por la
Corte Suprema en casos objetivamente similares.
Creemos que el empleo del trmino derecho material para la
designacin de las normas objeto de casacin tiene dos consecuencias: por un
lado, deja fuera del mbito de aplicacin del recurso la violacin de normas del
debido proceso, en la medida que stas no tienen el carcter de sustantivas; y,
por otro lado, ampla el recurso de casacin para la infraccin de cualquier
norma que regule derechos y obligaciones de los individuos, cualquiera sea el
lugar de donde stas provengan (fuente autnoma o heternoma). De ese
modo, son susceptibles de ser recurridas en casacin la infraccin de la
Constitucin, la ley, los tratados o el convenio colectivo. Como es claro, la
calidad de norma sustantiva se deber apre ciar en cada caso,
independientemente del cuerpo normativo donde sta se encuentre (15).
De lo expuesto hasta aqu, podemos concluir que el recurso de casacin
en materia laboral en el Per opera actualmente por la infraccin de toda
norma que regule derechos y obligaciones de los individuos, siempre que sean
de derecho material. La sentencia materia de anlisis ha desestimado la
interposicin del recurso de casacin por fundarse ste en la infraccin de
normas provenientes de un convenio colectivo. Resulta pertinente entonces
establecer si este instrumento tiene carcter normativo y si regula derechos de
carcter sustantivo que lo hagan susceptible de ser infringido y recurrido en
casacin.
III.

NATURALEZA DEL CONVENIO COLECTIVO

El convenio colectivo de trabajo es definido por el artculo 41 del

Decreto Ley 25593, Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, como "(...) el
acuerdo destinado a regular las remuneraciones, las condiciones de trabajo y
productividad y dems, concernientes a las relaciones entre trabajadores y
empleadores, celebrado, de una parte, por una o varias organizaciones
sindicales de trabajadores o, en ausencia de stas, por representantes de los
trabajadores interesados, expresamente elegidos y autorizados y, de la otra,
por un empleador, un grupo de empleadores, o varias organizaciones de
empleadores".
La Constitucin de 1993 reconoce que la convencin colectiva tiene
fuerza vinculante en el mbito de lo concertado. De este reconocimiento se
desprende que las clusulas de un convenio obligan tanto a las partes que lo
suscriben como a quienes ellas representan. As, al sealar que el convenio
tiene alcance tambin sobre estas ltimas, se otorga potestad normativa a los
sujetos de la negociacin. Esta potestad, en consecuencia, "no deriva del
Estado, sino de la Constitucin misma (16)". La funcin normativa del convenio
se verifica cuando sus disposiciones se aplican de manera abstracta y general
sobre los sujetos comprendidos dentro de su mbito. De ese modo "(...) el
mandato general y abstracto en que la norma consiste vincula las conductas

porque de quien emana est dotado de poder o autorizado para emitir

mandatos de naturaleza vinculante" (17). La validez del convenio como norma
jurdica, al igual que toda norma, estar sujeta a que haya sido emanada por el
rgano competente y autorizado para tal fin.
La doctrina mayoritaria distingue las clusulas que emanan de un
convenio colectivo entre clusulas obligacionales y normativas. As, "(...) las
clusulas obligacionales son las que crean derechos y obligaciones entre las
partes firmantes del convenio, mientras que las clusulas normativas los crean
entre los empresarios y trabajadores, individualmente considerados, incluidos
en su mbito de aplicacin, regulando y determinando, por tanto, el contenido
de los contratos individuales de trabajo" (18). De ese modo, son clusulas
obligacionales la entrega al sindicato de un local para su funcionamiento o el
compromiso de no ejercer una medida de fuerza por un tiempo determinado,
mientras que son normativas las que determinen un aumento de las
remuneraciones, la forma de pago de un beneficio o la concesin de das de
descanso adicional. Refirindose a esta distincin, Garca Murcia seala que
"(...) la doctrina ha utilizado generalmente un doble criterio para proceder a esa
delimitacin de una forma genrica o apriorstica: por un lado, material,
atendiendo al contenido de la clusula correspondiente, y por otro, subjetivo,
atendiendo a los sujetos o personas vinculadas por dicho contenido. Es un
criterio, como fcilmente se comprende, que trata de aunar, la eficacia jurdica
de la clusula con el tipo de derechos u obligaciones que de ella se
desprenden" (19).
Como se aprecia, la denominacin obligacional o normativa dada a cada
tipo de clusulas est en funcin a su eficacia: es obligacional porque regula un
acuerdo entre partes, y es normativa precisamente porque regula en forma
abstracta y general los derechos y las obligaciones de aquellos que sin
participar directamente de la celebracin del convenio son afectados por sus
disposiciones, "de suerte que despliegan una eficacia similar, si no idntica, de
las normas jurdicas en strictu sensu" (20)
Refirindose a esta distincin, el artculo 29 del D.S. N 011-92-TR,
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas, seala que las clusulas
normativas son aquellas que se incorporan en los contratos individuales de
trabajo, y los que aseguran o protegen su cumplimiento. De ese modo, se
ratifica la naturaleza normativa de este tipo de clusulas, ms an cuando el
propio artculo seala que se interpretan como normas jurdicas. Cabe agregar
que este mismo artculo menciona tambin a las clusulas obligacionales y
delimitadoras, estas ltimas como destinadas a regular el mbito y vigencia del
convenio colectivo. Como es claro, las clusulas normativas pueden estar
incluidas en el convenio mismo o en el laudo arbitral que emane como
resultado de la negociacin entablada (21).
La distincin normativa-obligacional planteada a nivel de doctrina y de
nuestra legislacin no deja de tener crticas, justamente porque no logra
explicar la naturaleza de ciertas clusulas. Pinsese, por ejemplo, en las
clusulas provenientes de un convenio de rama o gremio que regulen la forma
en que se llevar a cabo la negociacin a nivel de empresa. En este caso, los

sujetos destinatarios de las normas no son los trabajadores sino los sindicatos
o representantes de los trabajadores. De ese modo, se estara configurando el
carcter normativo sin que las clusulas se incorporen a los contratos de
trabajo. Creemos que un desarrollo jurisprudencial debera reconocer que
clusula normativa es aquella que de manera abstracta y general regula
derechos y obligaciones, sin consideracin del sujeto destinatario de la norma.
De ese modo, no slo podran ser incluidos en ellas los trabajadores, sino
tambin los sindicatos o representantes de trabajadores.
De lo expuesto hasta aqu podemos concluir que el convenio colectivo (o
los laudos arbitrales), en cuanto a las clusulas que regulan derechos y
obligaciones para los empresarios y trabajadores (y en algunos casos
sindicatos), constituye actos normativos (normas jurdicas). De esa forma, su
infraccin, ya sea en forma directa o indirecta (22), debera ser recurrible en
casacin.
En el Per, con la Ley N 26636 no era posible recurrir en casacin por
la infraccin de convenios colectivos. Ello se debe a que esta norma previ que
slo era posible la interposicin del recurso por la infraccin de la ley. Como
hemos dicho, fue intencin del legislador restringir el acceso al recurso. Sin
embargo, la Ley N 27021 considera que es posible la interposicin del recurso
por infraccin de las normas de derecho material. Esta frmula, mucho ms
amplia, hace posible que sea interpuesto el recurso por cualquier norma que
regule derechos y obligaciones de los individuos, sin considerar su fuente de
origen. De esta forma, los convenios colectivos, en cuanto regulen derechos
sustantivos, son susceptibles de ser recurridos en casacin por la aplicacin
indebida, interpretacin errnea o inaplicacin de cualquiera de sus clusulas
normativas.
Pensemos por ejemplo en una clusula que disponga el pago a todos los
trabajadores que hayan mantenido vnculo con la empresa durante 10 aos de
una suma equivalente al 2% de las utilidades. Sobre esta clusula se podra
cuestionar su forma de interpretacin, a fin de determinar si el 2% se deduce
de las utilidades antes o despus de impuestos. Asimismo, se podra pretender
aplicar dicha clusula slo a los trabajadores que mantengan vnculo laboral,
desconociendo a aquellos que habran alcanzado dicho beneficio con
anterioridad. Finalmente, esta misma clusula podra ser inaplicada frente a
una norma heternoma que regule el pago de las utilidades, en cuyo caso
tendramos que analizar si la concurrencia ha sido de un caso de conflicto que
determine tal decisin.
IV.
ANLISIS DE LOS CRITERIOS EMPLEADOS POR LA SALA
PARA DESESTIMAR EL RECURSO
La Sala desestima el recurso de casacin planteado por la infraccin a
las normas provenientes de un convenio colectivo sealando en el punto
tercero de los fundamentos de la sentencia que "(...) un convenio colectivo si
bien el de esa fecha tiene el rango de ley, por disposicin de la constitucin
derogada, slo lo es entre las partes contratantes ms no tienen (sic) el
carcter de aplicacin general, como lo ostenta toda ley y norma de igual

jerarqua, expedida por el Congreso y Poder Ejecutivo por la facultad conferida,

con cuyo propsito se fij el inciso primero del artculo cincuenta y cuatro del
referido ordenamiento procesal, dado los fines del recurso de casacin (...)".
Como se aprecia, la decisin de la Sala se fundamenta en dos criterios:
uno primero, referido a la intencin del juzgador al regular el inciso 1 del
artculo 54 de la Ley N 26636, el cual sealaba que la casacin procede slo
por la infraccin de la ley. El otro, que aun cuando con la Constitucin de 1979
sealaba que los convenios colectivos tenan rango de ley, ste no tena la
aplicacin general de las normas heternomas.
Creemos que la decisin de la Sala se ajusta a lo dispuesto por la
regulacin hecha del recurso en la Ley N 26636. Tal como se ha sealado, la
procedencia del recurso de casacin en esta norma estaba prevista para la
infraccin de la ley en sentido estricto, es decir aquella emanada de los
rganos estatales facultados para tal fin (Congreso o Poder Ejecutivo en caso
de delegacin). De ese modo, no era viable recurrir en casacin por la
infraccin de normas provenientes de un convenio colectivo.
Es pertinente sin embargo hacer unas precisiones en lo que se refiere a
los alcances de la convencin colectiva. La generalidad de los alcances de una
clusula normativa de un convenio colectivo se verifica con la sola abstraccin
que se hace de sus disposiciones y con los efectos que ello produzca; en otras
palabras, que contenga un destinatario de aplicacin genrico (como por
ejemplo trabajadores del horario nocturno) y que recaiga sobre un grupo de
trabajadores, sindicatos o empleadores, identificados slo por el rasgo comn
abstrado. Como es claro, la generalidad puede estar restringida a un grupo
mnimo (una seccin, turno de trabajo, etc). La abstraccin es la misma que
realizan las leyes para contemplar los supuestos de aplicacin de sus
disposiciones, lo cual hace que se aplique a una generalidad de personas.
Por otro lado, puede interpretarse tambin que el convenio colectivo no
es una norma que pueda fijar principios jurisprudenciales, en la medida que la
resolucin de los casos slo ser de alcance para aque llos que se encuentren
dentro del mbito del convenio. No estamos de acuerdo con este argumento.
La interpretacin dada a una clusula normativa de un convenio sirve para los
casos que se regulen por l. Pero tambin sirve para otros convenios, en la
medida que sean fijados principios de interpretacin, siempre que se trate de
materias objetivamente similares (23). De ese modo, por ejemplo, el criterio de
interpretacin usado para la clusula normativa de remuneraciones de un
convenio sirve para resolver otra de un convenio similar.
La Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia ha
manejado diversos criterios para desvirtuar la posibilidad de interponer el
recurso de casacin por infraccin de normas provenientes de convenios
colectivos. As, ha sealado que el convenio colectivo no tiene naturaleza
normativa (Cas. N 908-98) (24) o que no tiene carcter de norma de derecho
material (Cas. N 2374-97 (25) y Cas. 2316-97 (26)). Como se ha visto en este
artculo, los convenios colectivos s tienen un aspecto normativo. Por otro lado,
las clusulas normativas regulan casi siempre derechos de carcter sustantivo

(excepto en los casos de las clusulas previstas para asegurar o proteger el

cumplimiento de las de tipo material).
La regulacin hecha por la Ley N 26636 del recurso de casacin llev a
asumir ne cesariamente que ste slo proceda por la infraccin de normas
heternomas. Creemos que con la dacin de la Ley N 27021 la posibilidad de
recurrir en casacin por la infraccin de normas de un convenio colectivo se
hace evidente, toda vez que se ha sealado que el recurso procede por la
infraccin de normas de derecho material, sin considerar su fuente de origen.
Corresponder a los magistrados de la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema adecuar los criterios anteriores a la nueva regulacin.
V.
SOBRE LA CAUSAL DE CONTRADICCIN CON OTROS
PRONUNCIAMIENTOS JURISPRUDENCIALES
La Sala seala en el cuarto considerando de la sentencia que no
procede la formulacin del cargo por contradiccin jurisprudencial al haber
presentado el accionante slo una ejecutoria de la Sala Laboral de la Corte
Superior de Justicia de Junn, expediente nmero doscientos cuarenta y cinconoventa y seis, indicando que la Ley N 26636 (norma vigente al momento de
resolver la causa) sealaba que deba acompaarse ms de un
pronunciamiento de colegiados superiores en casos objetivamente similares.
Creemos que el criterio empleado es correcto. Constituye un principio de
la funcin jurisdiccional asegurar la pluralidad de instancias, conforme lo seala
el artculo 139 numeral 6 de la Constitucin Poltica del Per. Esta pluralidad
se asegura con la posibilidad de que un fallo pueda ser revisado en dos
instancias judiciales. La Corte Suprema, despus de agotadas las dos etapas,
puede actuar como rgano de casacin, lo cual no le otorga la facultad de
revisar el proceso, no siendo as en estricto una instancia judicial (excepto en el
caso que encuentre fundado el recurso).
Por otro lado, es necesario definir qu es lo que se entiende por
jurisprudencia. La sentencia mediante la cual se resuelve un conflicto jurdico
genera una determinada forma de interpretar el derecho. As podemos decir
que se genera un precedente. La jurisprudencia, en cambio, est referida a los
precedentes que se constituyen como de obligatorio cumplimiento. El requisito
para su formacin es que el pronunciamiento sea emitido por la mxima
instancia jurisdiccional para casos objetivamente similares y en forma reiterada.
Si tomamos en cuenta que las instancias judiciales son dos, y que la
jurisprudencia se forma por la mxima instancia judicial, podremos concluir que
las Salas Laborales o Mixtas de la Repblica, en cuanto resuelven conflictos en
segunda instancia, crean jurisprudencia, siempre que sean para casos
objetivamente similares y en forma reiterada. Esta interpretacin se deduce
adems del fin dado a la casacin en materia laboral en los artculos 54 de la
Ley N 26636 e dem de la Ley N 27021: unificacin de la jurisprudencia por la
Corte Suprema de Justicia. Si ello es as, es necesario que lo que llegue a esta
Corte sea justamente jurisprudencia. De esa forma, es correcto que la Sala
exija que se presenten cuando menos dos pronunciamientos, para acreditar as

la formacin de una jurisprudencia. La resolucin de los casos por la Corte

Suprema en va de casacin crear principios de interpretacin jurisprudencial,
conforme lo seala el artculo 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Como
es claro, en este ltimo caso no ser necesario que se presente ms de una
sentencia, en la medida que constituyen precedente de observancia obligatoria
de inicio, siendo su infraccin susceptible de ser recurrida en casacin de
forma inmediata.

LA LIQUIDACIN DE BENEFICIOS SOCIALES, EL INCENTIVO POR CESE Y

LOS CONCEPTOS EXTRAORDINARIOS (Jorge Toyama Miyagusuku (*))
Al cese de la relacin laboral, las partes pueden acordar la entrega de una
serie de conceptos adicionales a los que ordinariamente se pagan en una
liquidacin de beneficios sociales (Compensacin por Tiempo de Servicios y
Vacaciones). La ejecutoria que comentamos, expedida por la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema, se contrae a describir la
naturaleza jurdica de los incentivos que se perciben por la renuncia del
trabajador; concretamente, si el incentivo tiene o no carcter compensable con
los crditos laborales que pudiera tener el empleador.
Casacin N 1260-97-CAS - ICA
Lima, veintisis de noviembre de mil novecientos noventiocho.VISTOS; en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, la Sala de
Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica integrada por los Seores Vocales: Buenda Gutirrez, Beltrn
Quiroga, Almeida Pea, Seminario Valle y Zegarra Zevallos, verificada la
votacin con arreglo a ley emite la siguiente sentencia: MATERIA DEL
RECURSO.- Se trata del recurso de casacin interpuesto por Telefnica del
Per Sociedad Annima mediante escrito de fojas doscientos, contra la
sentencia de vista de fojas ciento ochenticuatro, su fecha diecisiete de abril de
mil novecientos noventisiete, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia que confirmando la apelada de fojas ciento cuarentiocho su fecha doce
de diciembre de mil novecientos noventisis declara fundada la demanda de
fojas catorce, en los seguidos por don Andrs Rosas de la Cruz, sobre Pago de
Horas Extras y otros, FUNDAMENTOS DEL RECURSO.- Que de acuerdo con
la ejecutoria de calificacin de fecha veintisis de noviembre de mil novecientos
noventisiete, el recurso de casacin ha sido declarado procedente por las
causales de a) interpretacin errnea del artculo cuatro del Decreto Ley
veintisis mil ciento treintisis referido al nacimiento de la obligacin de pago
de horas extras, el artculo sesenta del Decreto Legislativo seiscientos
cincuenta en cuanto la suma entregada como incentivo tiene la caracterstica
de entregada a ttulo de gracia y compensa beneficios laborales y b)
contradiccin con otros pronunciamientos en los cuales se ha amparado la

compensacin solicitada por la recurrente; CONSIDERANDO: Primero: Que

con respecto a la primera causal debe tenerse en cuenta que el trabajo
realizado en calidad de "sobretiempo" es voluntario para el trabajador y para el
empleador, no teniendo en algunos casos sta sino la de prestacin obligatoria
la labor extraordinaria que resulte indispensable a la empleadora por casos de
accidente, fuerza mayor o peligro inminente a las personas, la seguridad o
bienes del centro laboral; Segundo: Que en tal sentido y no habindose
acreditado en autos la calidad de obligatoria de la labor extraordinaria, resulta
de aplicacin la norma contenida en el artculo cuatro del Decreto Ley veintisis
mil seiscientos treintisis; por lo que debe declararse fundado este extremo del
recurso, Tercero: Que en cuanto al otro extremo de la causal, se advierte que la
pretensin de la demandada es compensar las sumas entregadas en calidad
de incentivo por la renuncia voluntaria del trabajador, con los beneficios que no
se liquidaron en su oportunidad y ahora son materia de la demanda,
amparndose en el Convenio suscrito entre ambas partes para resolver la
"terminacin del contrato" en cuya clusula quinta se establece que los
incentivos otorgados son a ttulo de gracia y susceptibles de ser compensados
de acuerdo al artculo sesenta del Decreto Legislativo seiscientos cincuenta,
Cuarto: Que, el artculo cincuenticinco del Decreto Legislativo setecientos
veintiocho establece que la extincin de la relacin laboral por mutuo disenso
entre el empleador y el trabajador, dar lugar a la suscripcin de un acuerdo
que conste en forma independiente o en la liquidacin de beneficios sociales y,
como consecuencia de la cual el empleador podr otorgar una gratificacin
extraordinaria que tiene el carcter de incentivo: representado por una suma de
dinero que se otorga como contraprestacin de la decisin del trabajador de
terminar voluntariamente el contrato de trabajo, Quinto: Que en esas
condiciones los incentivos ofrecidos en esta forma de conclusin de la relacin
laboral constituyen un derecho del trabajador equivalente a la indemnizacin
que pudiera haberle correspondido por un despido arbitrario a producirse en el
caso de no existir un acuerdo de voluntades; Sexto: Que, el artculo sesenta del
Decreto Legislativo seiscientos cincuenta se refiere por el contrario a una suma
de dinero que en forma graciosa y con el carcter de liberalidad otorga el
empleador al trabajador en el cese o despus de l, sin obligacin alguna de
parte del trabajador, motivo por el cual se considera un acto unilateral y
voluntario del empleador que no requiere una contraprestacin de la otra parte
por la cual se crea una obligacin futura de reciprocidad para compensar
cualquier deuda que se genere con posterioridad y que no se haya previsto al
momento del cese, Stimo: Que, en esos trminos debe diferenciarse los
incentivos y las sumas otorgadas como liberalidad, las cuales tienen un origen
legal distinto en las normas sealadas respectivamente, de modo que de
acuerdo a su finalidad deben tener un tratamiento distinto, sin perjuicio de que
convencionalmente se pueda pactar una forma combinada de ambas, Octavo:
Que en el caso de autos debe hacerse esa distincin con los incentivos
pagados al accionante, donde se aprecia que stos cubren holgadamente la
supuesta indemnizacin, existiendo una diferencia que s se podra considerar
graciosa; por lo que interpretando la ley debe establecerse que no es
susceptible de compensacin la parte de los incentivos que equivalga a la
referida indemnizacin y que la diferencia que no ha generado contraprestacin
especfica s sea compensable con cualquier deuda establecida a favor del
trabajador, Noveno: Que para definir esta proporcin debe utilizarse como

cuestin de hecho no controvertida la remuneracin ordinaria establecida para

el clculo de los dems derechos con la cual se obtendr el monto de la
indemnizacin por despido y como consecuencia el saldo sujeto a
compensacin, hasta cuyo tope podrn darse por pagadas las dems
prestaciones amparadas en la recurrida, Dcimo: Que en consecuencia la
recurrida ha incurrido en las causales de casacin denunciadas, las cuales son
absueltas en la presente resolucin, pero teniendo en cuenta que ha producido
una nulidad insubsanable en los fallos, es de aplicacin lo dispuesto en los
artculos ciento veintids y ciento setentiuno del Cdigo Procesal Civil por
cuyas consideraciones: Declararon FUNDADO el recurso de casacin
interpuesto a fojas doscientos por Telefnica del Per, Sociedad Annima; en
consecuencia NULA la sentencia de vista de fojas ciento ochenticuatro su fecha
diecisiete de abril de mil novecientos noventisiete e INSUBSISTENTE la
apelada de fojas ciento cuarentiocho, su fecha de doce de diciembre de mil
novecientos noventisis; DISPUSIERON que, el Juez de la causa emita nuevo
fallo, dando cumplimiento a las directivas contenidas en la presente resolucin;
en los seguidos por don Andrs Rosas De la Cruz sobre reintegro de beneficios
sociales y los devolvieron.
S.S. BUENDA G. / BELTRN Q. / ALMEIDA P. / SEMINARIO V. /
ZEGARRA Z.
ANLISIS Y CRTICA
La sentencia de casacin que comentamos contiene varios temas. Por
medio de este comentario de jurisprudencia, nos concentraremos
exclusivamente en la naturaleza jurdica del incentivo al cese y si este concepto
tiene carcter compensable. El tema que nos interesa es la determinacin del
carcter compensable de todo el monto del incentivo, o solamente por el
exceso del incentivo a una eventual indemnizacin por despido arbitrario.
A lo largo del artculo, comentaremos la ejecutoria antes citada.
La liquidacin de beneficios sociales es el instrumento por el cual se
formaliza la entrega de beneficios sociales que se generan por una relacin
laboral.
En la liquidacin de beneficios sociales, se calculan todos los conceptos
que debe percibir el trabajador al extinguirse el contrato de trabajo
-tpicamente, la compensacin por tiempo de servicios y las vacaciones- as
como los tributos y aportes legales que inciden sobre stas; por otro lado, se
debera calcular los conceptos que no se pagaron oportunamente
-eventualmente, una gratificacin legal ms los intereses laborales- y, adems
de ello, es posible entregar conceptos extraordinarios tales como una
gratificacin extraordinaria, una gratificacin compensable con eventuales
reclamaciones de los trabajadores, una asignacin para la constitucin de una
nueva empresa, un incentivo, etc.

El propsito de este artculo es el estudio de los conceptos

extraordinarios que suelen entregarse con la liquidacin de beneficios sociales.
Pretendemos describirlos, apreciar su naturaleza jurdica y determinar su
carcter compensable.
Solamente advertimos que estamos incluyendo dentro de este artculo a
la indemnizacin por despido arbitrario. Si bien los conceptos que
desarrollaremos tienen origen convencional -concepto que utilizamos para
distinguirlos de los de origen heternomo o legal-, la indemnizacin por despido
arbitrario prevista en las normas laborales tambin ser abordada por su
peculiar naturaleza jurdica, adems de que es un concepto que es abordado
por la ejecutoria que reseamos.
En tal sentido, los montos que se pueden abonar a los trabajadores
-conceptos que no necesariamente son excluyentes- al momento de la
liquidacin de beneficios sociales suelen calificar en una de las siguientes
categoras jurdicas:
i.
Una gratificacin extraordinaria
eventuales y futuras acreencias del trabajador-;
ii.

-compensable

no

con

Una indemnizacin por despido arbitrario o nulo;

iii.
Sumas derivadas de un acuerdo en un proceso de reduccin de
personal por causas objetivas; o,
iv.

Incentivos para el cese y/o la constitucin de una empresa.

Dada su estrecha conexin, abordaremos tambin la incidencia tributaria

de los conceptos que se otorgan de tal manera que apreciaremos si los montos
que se abonan a los trabajadores al cese tienen carcter remunerativo (con
ello, por la frmula amplia del Derecho Laboral, todos los tributos siguen este
tratamiento) y el impuesto a la renta de quinta categora de los trabajadores
que se rige por reglas particulares.
I.

LAS GRATIFICACIONES EXTRAORDINARIAS

I.1. Naturaleza jurdica

De acuerdo con nuestro ordenamiento jurdico, el empleador puede
otorgar libremente, al inicio, durante o al trmino de la relacin laboral, sumas
de dinero, en forma extraordinaria y a ttulo de liberalidad -esto es, no se
otorgan como contraprestacin por los servicios prestados-, sin que se
consideren remuneracin para efectos laborales.
Lo expuesto precedentemente se encuentra establecido en el artculo 7
de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral -LPCL-, aprobada por
Decreto Supremo N 003-97-TR, concordado con el literal a) del artculo 19 de
la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios -LCTS-, aprobada por
Decreto Supremo N 001-97-TR. La primera norma indica que no son

remuneraciones los conceptos descritos en el artculo 19 de la segunda y esta

ltima indica que las gratificaciones extraordinarias que respondan a una
liberalidad, no son remuneraciones (1). Dada la frmula amplia empleada, no
ser remuneracin la gratificacin extraordinaria entregada con la liquidacin
de beneficios sociales. Al no ser remuneraciones, las gratificaciones
extraordinarias no se encuentran afectas a la determinacin de tributos y
beneficios laborales, con excepcin del impuesto a la renta que se apreciar
ms adelante.
Las gratificaciones extraordinarias, para ser tales, deben responder a un
acto de liberalidad del empleador y entregarse de manera excepcional u
ocasional. Evidentemente, si el empleador entrega una suma de dinero llamada
gratificacin extraordinaria pero como contraprestacin por los servicios del
trabajador o, en reiteradas oportunidades, entrega tal gratificacin, no estamos
ante una gratificacin extraordinaria sino ante una remuneracin.
En este punto, debemos resaltar que la jurisprudencia ha determinado,
para el caso de gratificaciones extraordinarias que se entregan anualmente,
que stas se "ordinarizan" si se abonan durante dos aos consecutivos (2);
adems, si no existiera la adecuada previsin del empleador, la entrega de tal
gratificacin se convertira en obligatoria al configurarse una costumbre laboral
(3).
Solamente queremos sealar que existen dos dispositivos que, por vez
primera, habran regulado el tema de la ordinarizacin de las gratificaciones
extraordinarias. Tanto la Resolucin N 080-98-EF/SAFP (normas sobre
aportes y afiliacin del Sistema Privado de Pensiones) como el Decreto
Supremo N 003-98-SA (Normas Tcnicas sobre el Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo) indican que una gratificacin extraordinaria se convierte en
ordinaria cuando es abonada a la generalidad de los trabajadores o a un grupo
de ellos, durante dos aos consecutivos, cuando menos en perodos
semestrales.
Consideramos que la regulacin de este tema no sera adecuada y
debera merecer una modificacin dado que descartara varios supuestos sin
que exista una razn vlida para ello: nunca seran ordinarias las
gratificaciones extraordinarias que se entregan a un solo trabajador
mensualmente ni las gratificaciones extraordinarias que se entregan a todos los
trabajadores por perodos mayores al semestre (cada siete meses o cada ao,
por ejemplo).
Por lo expresado, la gratificacin extraordinaria entregada con la
liquidacin de beneficios sociales no tiene carcter remunerativo y, por
consiguiente, no est afecta a los tributos y aportes legales que recaen sobre la
remuneracin, a excepcin del Impuesto a la Renta.
La conclusin precedente tambin sera aplicable a los casos donde el
empleador acostumbra entregar una gratificacin extraordinaria al trmino de la
relacin laboral. En este caso, podramos encontrarnos ante una costumbre

laboral pero ello no supone que la gratificacin extraordinaria se hubiera

desnaturalizado.
I.2.

La gratificacin extraordinaria compensable.

Por otra parte, el artculo 57 de la LCTS prev que si, con posterioridad
al pago de la gratificacin, se emite una sentencia judicial que ordenara el pago
de una suma en favor del trabajador por concepto de compensacin por tiempo
de servicios, la referida gratificacin, si se entreg en funcin a lo expuesto en
el referido artculo, se compensa con la suma ordenada a pagar.
En buena cuenta, cuando el empleador entrega una gratificacin
extraordinaria bajo los alcances del artculo 57 de la LCTS, esta gratificacin
puede compensarse con el monto de la compensacin por tiempo de servicios
que se hubiera ordenado pagar por mandato judicial y, de este modo, la
gratificacin sera un autntico beneficio social, una compensacin por tiempo
de servicios.
Una advertencia. En estricto, la compensacin de la gratificacin
extraordinaria slo procedera sobre los adeudos de la CTS porque la
referencia normativa es nicamente para este beneficio social; por ello,
recomendamos utilizar una frmula abierta que les permita deducir cualquier
adeudo posterior que pudiera invocar el trabajador. En esta lnea, para que la
compensacin opere para toda acreencia del trabajador sera necesario
efectuar tal mencin o la remisin a los artculos 1288 y siguientes del Cdigo
Civil sobre compensacin.
En la ejecutoria que comentamos, no existe un pronunciamiento sobre
este ltimo tema. Si bien se refiere a un incentivo, reconoce que una parte de
este concepto es compensable de acuerdo con el artculo 60 de la LCTS (hoy
artculo 57). Empero, con exactitud, no se puede apreciar claramente si la
compensacin se haba sealado que proceda por el monto de la CTS o por
los dems beneficios laborales en funcin a las normas del Cdigo Civil. En
todo caso, s fluye que la compensacin operar -por el monto que se reconoce
en exceso- por beneficios sociales diferentes de la CTS.
I.3.

Incidencia de la gratificacin extraordinaria en el Impuesto a la

Renta
El inciso a) del artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) indica
que califican como rentas de quinta categora aque llas derivadas del trabajo
personal prestado en relacin de dependencia, incluidos cargos pblicos,
electivos o no, tales como sueldos, salarios, asignaciones, emolumentos,
primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones, aguinaldos, comisiones,
compensaciones en dinero o en especie, gastos de representacin y, en
general, toda retribucin por servicios personales.
La norma incluye dentro del concepto de renta toda suma que sea
entregada al trabajador a ttulo de retribucin y, en el caso concreto de las
gratificaciones, al no existir distincin alguna, estn comprendidas tanto las

gratificaciones ordinarias como las extraordinarias. No importa que la

gratificacin se entregue en forma voluntaria y represente una liberalidad del
empleador dado que siempre calificar como renta.
De esta forma, mientras que las normas laborales sealan que la
gratificacin extraordinaria no califica como remuneracin, la LIR la considera
como renta de quinta categora.
Las gratificaciones extraordinarias, dado el concepto amplio que maneja
la LIR, califican como renta de quinta categora del trabajador. La calificacin
de las normas laborales no tiene eficacia sobre las disposiciones tributarias,
dado que estas ltimas tienen una mencin expresa sobre las gratificaciones
extraordinarias, no permitindose la aplicacin de las normas laborales: las
normas laborales resultan inaplicables cuando la hiptesis de incidencia
tributaria es expresa y completa.
A mayor abundamiento, el Reglamento de la Ley de Fomento del
Empleo, prev en su artculo 10 que el concepto de remuneracin de la LPCL
se aplica para todo efecto legal cuando la remuneracin sea considerada como
base de referencia, salvo el Impuesto a la Renta que se "rige por sus propias
normas".
Teniendo en cuenta lo expuesto, consideramos que las gratificaciones
extraordinarias, entregadas antes, durante o al trmino de la relacin laboral,
califican como renta de quinta categora del trabajador y, por lo cual, se deben
efectuar las retenciones y aportaciones correspondientes sobre este concepto.
Es importante distinguir la gratificacin extraordinaria que se entrega al
trmino de la relacin laboral -independientemente de la remisin al artculo 57
de la LCTS- de la indemnizacin por despido ya que estas figuras tienen
diferente tratamiento tributario. Solamente la indemnizacin por despido
arbitrario o nulo no est afecta al impuesto a la renta.
Como veremos en el siguiente tem, la disposicin de la LIR que inafecta
las indemnizaciones -concretamente el inciso a) del ltimo prrafo del artculo
18 de la LIR- no puede aplicarse para las gratificaciones extraordinarias, ya que
stas se entregan por una razn distinta del despido arbitrario o nulo. No cabra
la aplicacin analgica o extensiva de la disposicin citada de la LIR porque
nos encontramos ante una norma que prev una excepcin.
II.

LAS INDEMNIZACIONES POR DESPIDO ARBITRARIO O NULO

II.1. Ante un despido arbitrario o nulo, de acuerdo a los artculos 34 y

siguientes de la LPCL, procede el pago de una indemnizacin. La cuanta de la
indemnizacin est supeditada al tiempo de servicios del trabajador para la
empresa: por cada ao de servicios corresponde una remuneracin mensual y
media, con un tope de doce sueldos; por los meses y das laborados, proce de
el pago de dozavos y treintavos de la remuneracin mensual y media,
respectivamente. Adems, tienen derecho a tal indemnizacin, los trabajadores
contratados a plazo fijo (sujetos a modalidad, en los trminos de la LPCL) que

son despedidos en forma arbitraria, hasta el tope de doce remuneraciones

mensuales; en este caso, la indemnizacin se calcula a razn de una
remuneracin y media mensual por cada mes que resta para concluir el
contrato a plazo fijo.
Por su propia naturaleza, las indemnizaciones no califican como
remuneracin, ya que no se entregan como contraprestacin por los servicios
prestados sino en calidad de compensacin o reparacin por el despido
arbitrario o nulo del trabajador. Al no encontrarnos ante una remuneracin, la
indemnizacin no forma parte de la base sobre la cual se calculan los
beneficios sociales y, adems, no califica como remuneracin computable para
el clculo de los tributos y aportes legales que inciden en la remuneracin.
Finalmente, es oportuno destacar que la LPCL permite que, producido el
despido arbitrario, la empresa pague el monto de la indemnizacin que
corresponda junto con la liquidacin de beneficios sociales.
II.2. Veamos ahora el tratamiento que prev el Impuesto a la Renta para
la indemnizacin por despido arbitrario o nulo. El inciso a) del ltimo prrafo del
artculo 18 de la LIR seala que constituyen ingresos inafectos las
indemnizaciones previstas por las disposiciones laborales vigentes hasta por el
monto que corresponda.
De esta forma, si la causal de terminacin de la relacin laboral fue un
despido arbitrario o nulo y, ante ello, se pag una indemnizacin -dentro o fuera
de la liquidacin de beneficios sociales-, la cantidad percibida no califica como
renta del trabajador. Adems, debe consignarse en el comprobante de pago
que la cantidad percibida es una indemnizacin por despido arbitrario.
Ahora, debe tenerse en consideracin que estamos ante una
indemnizacin solamente hasta por el monto que legalmente corresponda -en
todos los casos, no es superior a doce remuneraciones mensuales-; el exceso,
aun cuando las partes lo hubieran denominado indemnizacin, es renta del
trabajador.
Por lo expuesto, el supuesto de la norma tributaria es la existencia de un
despido arbitrario o nulo que motiva el pago de una indemnizacin. En el caso
que nos encontremos ante una gratificacin extraordinaria o, incluso, una
indemnizacin, que aparece en la liquidacin de beneficios sociales sin que
exista un despido arbitrario o nulo, la cantidad entregada califica como renta del
trabajador.
II.3. Habra que dedicar algunas lneas a este punto. La ejecutoria
reseada indica que, del monto del incentivo otorgado, la parte que
corresponda a una indemnizacin por despido arbitrario, tiene la calidad de
dicha indemnizacin y no puede tener carcter compensable pese al acuerdo
que existe entre las partes sobre la compensacin total del incentivo.
En el caso comentado, el trabajador recibe un incentivo para que acepte
la extincin del vnculo laboral y, a cambio de dicha aceptacin, percibe un

incentivo que, para la ejecutoria comentada tiene carcter de indemnizacin

hasta por el monto que le corresponda en caso de despido arbitrario y, en
consecuencia, dicha parte no tena carcter compensatorio que era el
argumento central de la empresa.
Consideramos que estamos ante un tema delicado. Las partes
convinieron en que el trabajador recibira una suma en calidad de incentivo y
con carcter compensable respecto de cualquier beneficio que pudiera
reclamar en el futuro. En otras palabras, se pact una acumulacin de
conceptos (incentivo y compensacin) sobre un mismo monto y que la Sala de
Derecho Constitucional y Social estima que tiene carcter compensable e
indemnizatorio.
Para la Sala de Derecho Constitucional y Social, el incentivo se otorg
como contraprestacin de la aceptacin del cese por mutuo acuerdo por el
trabajador. En otras palabras, el empleador propuso un sistema de extincin
que acept el trabajador y a cambio de ello el trabajador recibi un incentivo
que tena carcter compensable con cualquier acreencia posterior.
En nuestra opinin, resulta discutible "acumular" conceptos cuando
estamos ante un mismo monto, especialmente porque, en este caso, el
incentivo pretenda compensar al trabajador los efectos del cese -como seala
la Sala de Derecho Constitucional y Social, el incentivo es una contraprestacin
por la renuncia- y, por tal razn, es cuestionable indicar que tiene carcter
compensable. Sobre este tema, volveremos ms adelante.
III.
LAS CANTIDADES PERCIBIDAS EN UN PROCESO DE
REDUCCIN DE PERSONAL POR CAUSAS OBJETIVAS
III.1. Una de las causales de terminacin de la relacin laboral previstas
en la LPCL es la reduccin de personal por causas objetivas -caso fortuito o
fuerza mayor; motivos econmicos, tecnolgicos, estructurales o anlogos;
disolucin, liquidacin y quiebra de la empresa; y, los procesos de
reestructuracin patrimonial-.
Ahora bien, de acuerdo al artculo 48 de la LPCL, una empresa puede
iniciar el procedimiento de reduccin de personal por causas objetivas, salvo el
caso de reestructuracin patrimonial; este procedimiento tiene una serie de
etapas que puede culminar en la aprobacin o no del Ministerio de Trabajo y
Promocin Social sobre la procedencia de la causal invocada. En esta lnea, la
primera etapa comprende negociaciones directas con los trabajadores sobre
las alternativas de solucin a la reduccin de personal o acuerdos de
terminacin de la relacin laboral; en estos acuerdos -si son colectivos,
estamos ante un autntico convenio colectivo atpico, cuya validez no slo est
en la LPCL sino en el artculo 28.2 de la Constitucin de 1993 (4)-, las partes
pueden establecer la entrega de una suma de dinero por la terminacin del
contrato de trabajo.
A partir de las normas laborales no es posible definir, en forma
inobjetable, la naturaleza jurdica de las sumas que perciben los trabajadores

en los procedimientos de reduccin de personal. En todo caso, las nicas

posibilidades seran la configuracin de una gratificacin extraordinaria o de
una indemnizacin porque estas sumas no tienen carcter contraprestativo y,
en ambas alternativas, como hemos visto, no nos encontramos ante una
remuneracin -ni para la determinacin de los tributos y aportes legales ni para
el clculo de beneficios sociales-. Lo expuesto no descartara, por cierto, que
las propias partes sealen que la suma entregada califica como remuneracin y
se efecten las respectivas retenciones y aportaciones que recaen sobre este
concepto.
Segn la ejecutoria comentada, no estamos ante un proceso de
reduccin de personal que supone el inicio de una serie de acciones
conducentes al cese de los trabajadores. Estamos ms bien, ante una
propuesta de extincin del empleador que ha sido aceptada por el trabajador.
II.2. La LIR s se ha pronunciado sobre este tema. En efecto, en la
segunda parte del inciso a) del ltimo prrafo de su artculo 18, se precisa que
las cantidades que el empleador abone, de producirse el cese del trabajador en
el marco de las alternativas previstas en el inciso b) del artculo 88 de la Ley de
Fomento del Empleo -procedimiento de cese por causas objetivas, actual
artculo 48 de la LPCL-, se encuentran inafectas al impuesto a la renta hasta el
lmite de la indemnizacin que correspondera ante un despido arbitrario o nulo.
En otras palabras, las sumas que entregue el empleador -como
consecuencia de un acuerdo con los trabajadores sobre la terminacin de la
relacin laboral- en los procesos de reduccin de personal, no se consideran
renta. Al igual que la indemnizacin, las sumas entregadas se encuentran
inafectas slo hasta el monto de la indemnizacin legal que correspondera
pagar en caso de despido arbitrario o nulo (es decir, un tope de doce
remuneraciones mensuales del trabajador cesado).
IV.
INCENTIVOS PARA LA CONSTITUCIN DE EMPRESAS Y
PARA EL CESE
IV.1. Una de las modalidades previstas en la Ley de Formacin y
Promocin Labo ral, aprobada por Decreto Supremo N 002-97-TR (artculo
47), para la promocin del empleo autnomo es el establecimiento, mediante
convenios colectivos de trabajo o acuerdos individuales con los trabajadores,
de programas de incentivo o ayuda a los trabajadores que renuncien
voluntariamente para constituir nuevas empresas. La naturaleza jurdica de las
cantidades entregadas a los trabajadores por el concepto descrito no est
precisada en las normas laborales y, por lo cual, se aplican las conclusiones a
las cuales hemos arribado en el punto III precedente.
IV.2. Las normas tributarias prevn el mismo tratamiento expuesto en el
acpite III. anterior para las sumas entregadas como incentivo o ayuda para la
constitucin de empresas. En efecto, la segunda parte del inciso a) del ltimo
prrafo del artculo 18 de la LIR indica que las sumas que el empleador
entregue como incentivo o ayuda para la constitucin de empresas no califican

como renta al ser conceptos inafectos a este tributo; nuevamente, la limitacin

comprende hasta el monto equivalente a la indemnizacin que correspondera
al trabajador en caso de despido arbitrario o nulo.
Ntese que las normas no exigen una fiscalizacin posterior y efectiva
por parte de la empresa sobre el destino de las cantidades entregadas. Bastar
un acuerdo -formalizado por escrito- y la inclusin de las referencias legales
correspondientes en la entrega del beneficio, para que la suma entregada no
tenga incidencia en el impuesto a la renta de cargo del trabajador. De esta
forma, si el trabajador no utilizara el dinero otorgado para los fines establecidos
y la SUNAT detectara tal infraccin, la sancin debera recaer en el trabajador y
no en el empleador que otorg tal cantidad.
Finalmente, cabe anotar que el concepto que venimos tratando puede
entregarse al margen de la causal especfica que motiva la terminacin de la
relacin laboral -renuncia, mutuo acuerdo, jubilacin, etc.-.
IV.3. El incentivo que no se utiliza para la constitucin de una empresa
sino que se otorga para compensar el cese del trabajador ante una propuesta
del empleador no cuenta con una regulacin expresa en nuestro ordenamiento
laboral. Asumimos que, en el caso de la ejecutoria, no existe un proceso de
reduccin de personal dado que, en ese supuesto, tendramos que apreciar lo
expuesto precedentemente para las sumas que se conceden en una reduccin
de personal.
Desde nuestro punto de vista este concepto tendra el carcter del
incentivo que hemos venido describiendo desde el punto de vista laboral. En
estos casos, el incentivo tendra el carcter de una gratificacin extraordinaria
por su carcter excepcional. Pese a ello, debera, al no existir una remisin
expresa en la LIR, encontrarse afecta al impuesto a la renta de quinta categora
de cargo de los trabajadores.
En el siguiente punto analizaremos la posibilidad de acumular los
diferentes beneficios que se conceden a los trabajadores, con especial
incidencia en el incentivo otorgado a los trabajadores.
V.

CABE UNA ACUMULACIN DE CONCEPTOS?

V.1. Como hemos visto, depender de la calificacin jurdica que se

realice para determinar la naturaleza jurdica de las cantidades entregadas a
los trabajadores con la liquidacin de beneficios sociales, as como para
apreciar si dichas sumas forman parte de la remuneracin computable para
determinar el carcter compensable y los tributos que inciden en la
remuneracin.
Salvo el caso de la gratificacin extraordinaria y el incentivo por el cese
fuera de un proceso de reduccin de personal, si las cantidades califican como
indemnizaciones -en concreto, por provenir de un despido arbitrario o nulo-, se
derivan de un proceso de reduccin de personal por causas objetivas o son
incentivos o ayuda para constituir una nueva empresa, no son rentas del

trabajador y no estn afectas al Impuesto a la Renta solamente hasta por el

monto de la indemnizacin legal que corresponde por despido arbitrario o nulo;
en estos tres casos, si la cantidad entregada superara la indemnizacin legal
(doce remuneraciones mensuales), el exceso es considerado renta del
trabajador.
De otro lado, en todos los casos, los conceptos entregados a los
trabajadores, al trmino de la relacin laboral, no calificaran como
remuneracin para efectos laborales ni como remuneracin asegurable para la
determinacin de beneficios sociales y el clculo de tributos y aportes legales
que inciden sobre la remuneracin -salvo el caso del Impuesto a la Renta
comentado-.
Salvo el Impuesto a la Renta, no ser necesario apreciar la cuanta de
los montos entregados a los trabajadores con la liquidacin de beneficios
sociales pues, salvo pacto en contrario, no son remuneracin. Todo lo
expuesto, obviamente se producira en la medida que los montos entregados
no se deriven de una conducta laboral viciada con el objeto de evadir la
aplicacin de los costos tributarios que genera el pago de conceptos
remunerativos (por ejemplo, que se entregue una gratificacin extraordinaria
por el valor de las remuneraciones pendientes de pago y las vacaciones
truncas).
V.2. En nuestra opinin, no es posible la acumulacin de los conceptos
antes descri tos en un solo monto. Los conceptos de gratificacin extraordinaria
compensable, indemnizacin por despido, bonificacin en un proceso de
reduccin de personal, asignacin para la constitucin de una nueva empresa e
incentivos para el cese no pueden acumularse, indistintamente, en una sola
cantidad que se entrega a los trabajadores al cese.
Como hemos apreciado, cada concepto tiene su especial condicin y
caracterstica particular que impide la entrega de una sola cantidad a un
trabajador cuando cesa. Si ello se produce, habra una desnaturalizacin de los
conceptos entregados bajo una sola cantidad que generara, entre otras
contingencias, la afectacin del impuesto a la renta de quinta categora, la
inexistencia de una compensacin ante adeudos laborales, etc., segn sea el
caso.
Lo que s puede ocurrir, en determinados supuestos, es que se abone a
los trabajadores diferentes conceptos con montos diferenciados. As, se podra
pagar, a un trabajador despedido, un indemnizacin por despido arbitrario y,
adems, una suma por gratificacin extraordinaria compensable.
V.3. En el caso concreto de la posible acumulacin del incentivo para el
cese -que estara afecto al impuesto a la renta de quinta categora- con la
gratificacin extraordinaria compensable -afecta al impuesto a la renta de
quinta categora- en una sola cantidad entregada a un trabajador, ocurrira una
desnaturalizacin de tal manera que no cabra una acumulacin de conceptos.
Por ello, nos parecera acertado que un incentivo que pretende exclusivamente

compensar los efectos del cese se utilice para la compensacin con beneficios
laborales adeudados al trabajador.
En este sentido, consideramos que lo expuesto por la Sala de Derecho
Constitucional y Social cuenta con argumentos para no tener en cuenta el
carcter compensatorio respecto del total de los beneficios laborales. Por ello,
la compensacin por el exceso del monto del incentivo equivalente a la
indemnizacin por despido arbitrario tendra slidos argumentos, aun cuando
es un tema que, entendemos, ha merecido ms de una posicin en el mbito
de las Salas Laborales.
Solamente destacamos que, apreciando las diferencias que existen
sobre los alcances de la resolucin, el Tribunal Fiscal ha aceptado la posible
acumulacin de una asignacin destinada a la constitucin de una empresa
con una gratificacin extraordinaria compensable sin efectuar distinciones en
torno a los montos (5). Ello, simplemente, revela lo discutible del tema que
aborda la ejecutoria reseada.

DERECHO CIVIL
A CABALLO REGALADO S SE LE MIRA EL DIENTE - A PROPSITO DE LA
DONACIN INOFICIOSA - Manuel Muro Rojo
APROXIMACIONES AL TRATAMIENTO LEGAL DEL RGIMEN DE
SOCIEDAD DE GANANCIALES FRENTE A LAS DEUDAS SOCIALES - Diego
Meseguer Gich

A CABALLO REGALADO S SE LE MIRA EL DIENTE - A PROPSITO DE LA

DONACIN INOFICIOSA (Manuel Muro Rojo (*))
El autor pone en evidencia algunas deficiencias advertibles en el tratamiento
que el Cdigo Civil ha conferido a los actos de disposicin a ttulo gratuito,
concluyendo que en nuestro pas las donaciones resultan ser inseguras y
peligrosas, pues como consecuencia de la aplicacin prctica de las normas
que se ocupan de la inoficiosidad de la donacin, el donatario en todos los
casos deber esperar el fallecimiento del donante para saber si tiene o no que
restituir todo o parte de lo adquirido, obligacin de la cual no se libera as haya
dispuesto del bien donado, lo que se agrava si dicho bien aumenta de valor,
pues en ese caso la restitucin resultar ser ms onerosa.
DICTAMEN N 278-98
SEOR PRESIDENTE:
Mara del Rosario Rassa Vargas interpone RECURSO DE CASACIN
contra la sentencia de vista de Fs. 298, su fecha 19 de junio de 1998, que
revocando la sentencia apelada de Fs. 230 y siguientes declara fundada la
demanda interpuesta por doa Mara Isabel Benites Villalobos, sobre nulidad
de escritura pblica de anticipo de herencia y de su inscripcin registral.
Por resolucin de fecha 18 de agosto de 1998 se declara procedente el
Recurso de Casacin, por cumplir con los siguientes requisitos de fondo
exigidos en los acpites 2.1 y 2.2 inciso 2) del Artculo 388 del Cdigo
Procesal Civil, ya que se funda en la interpretacin errnea del Artculo 832 del
Cdigo Civil y en la inaplicacin del Artculo 1629 de dicho Cdigo, sustentado
en que la Sala Civil al expedir la resolucin de vista ha contemplado un sistema
antiguo en que el exceso de anticipo de herencia o donacin se meda al
momento en que se celebraba el contrato y no al fallecimiento del anticipante o
donante como lo establece el Artculo 1629 del Cdigo Sustantivo, por lo que
no es necesario un inventario de bienes con su correspondiente valorizacin.
Como se aprecia en los medios probato rios de Fs. 18, en la clusula
cuarta del anticipo de legtima de transfirientes declaran que el valor del
inmueble que ceden en anticipo de herencia a sus hijos representa una suma
muy inferior a la tercera parte de la totalidad de sus bienes y que les dispensan
de colacionar dicho bien, sin acreditar esta situacin con el inventario de bienes
debidamente valorizado que garantice la inafectacin del derecho de los
presuntos herederos, la infraccin de los Artculos 832 y 1629 del Cdigo Civil
en el caso de autos produce la carencia de los requisitos de validez previstos
en el inciso 2) del Artculo 140 e inciso 3) del Artculo 219 del Cdigo Civil,
incurrindose en causal de nulidad de este acto jurdico y de su inscripcin, por
lo que este Ministerio es de opinin que se declare INFUNDADO el recurso de
casacin interpuesto a fojas 305.

Lima, 3 de diciembre de 1998.

FLORA ADELAIDA BOLVAR ARTEAGA
Fiscal Supremo de la Segunda Fiscala Suprema en lo Civil
CAS. N 1802-98-Santa
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA; en la causa vista, con el acompaado; en la Audiencia
Pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente
sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Mara del
Rosario Rassa Vargas, mediante escrito de fojas trescientos cinco, contra la
sentencia emitida por la Sala Civil Corporativa de la Corte Superior de Justicia
del Santa, de fojas doscientos noventiocho, que revocando la apelada y
reformndola, declar fundada la demanda de nulidad de escritura pblica de
anticipo de herencia y nulo el asiento registral respectivo.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, concedido el Recurso de Casacin a fojas trescientos veinte, fue
declarado procedente por resolucin de fecha dieciocho de agosto de mil
novecientos noventiocho, por la interpretacin errnea del Artculo ochocientos
treintids del Cdigo Civil y la inaplicacin del Artculo mil seiscientos
veintinueve de dicho Cdigo, sustentada en que la Sala Civil al expedir la
resolucin de vista ha contemplado un sistema antiguo en que el exceso de
anticipo de herencia o donacin se meda al momento en que se celebraba el
contrato y no al fallecimiento del anticipante o donante, como lo establece el
Artculo mil seiscientos veintinueve del cdigo sustantivo, por lo que no es
necesario un inventario de bienes con su correspondiente valorizacin.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el Artculo mil cuatrocientos sesentinueve del Cdigo Civil
derogado de mil novecientos treintisis estableca que ninguno puede dar por
va de donacin ms de lo que puede dar por testamento y que la donacin era
inoficiosa en todo lo que exceda de esta medida y que el exceso se regulaba
por el valor de los bienes que tuvo el donante al tiempo de la donacin.
Segundo.- Que, este dispositivo fue modificado radicalmente por el
Artculo mil seiscientos veintinueve del Cdigo Civil vigente al disponer que el
exceso se regula por el valor que tengan o deban tener los bienes al momento
de la muerte del donante.

Tercero.- Que en este caso la sentencia de vista ha considerado que

para que el anticipo sea vlido debe estar debidamente acreditado con el
inventario de bienes y su correspondiente valorizacin, para determinar el
tercio de libre disposicin, a pesar de que los anticipantes o donantes se
encuentran vivos, es decir que mantiene el criterio del Cdigo Civil de mil
novecientos treintisis, a pesar de que ha sido modificado por el Cdigo Civil
vigente en su Artculo mil seiscientos veintinueve, que as resulta inaplicado.
Cuarto.- Que, ello determina tambin que exista una interpretacin
errnea del Artculo ochocientos treintids del Cdigo Sustantivo porque la
sentencia de vista tampoco acepta la dispensa de colacin, a pesar de estar
establecida expresamente en la escritura pblica correspondiente de anticipo
de herencia, porque no se ha probado que est dentro del tercio de libre
disposicin y como se ha expresado anteriormente ello slo se puede
determinar al momento del fallecimiento de los anticipantes o donantes, que no
ha ocurrido.
Quinto.- Que, por las razones expuestas, y presentndose las causales
contempladas en los incisos primero y segundo del Artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil, con lo expuesto por el dictamen de la
Fiscala Suprema y de acuerdo con lo dispuesto en el inciso primero del
Artculo trescientos noventisis del Cdigo acotado, la Sala Civil Transitoria de
la Corte Suprema FALLA declarando FUNDADO el Recurso de Casacin de
fojas trescientos cinco, interpuesto por doa Mara del Rosario Rassa Vargas y,
en consecuencia declararon NULA la sentencia de vista de fojas doscientos
noventiocho de fecha diecinueve de junio de mil novecientos noventiocho,
expedida por la Sala Civil Cor porativa de la Corte Superior de Justicia del
Santa y actuando en sede de instancia: REVOCARON la apelada de fojas
doscientos treinta de fecha doce de enero de mil novecientos noventiocho que
declar infundada la demanda de nulidad de escritura pblica y reformndola
declararon IMPROCEDENTE la demanda de fojas diez subsanada a fojas
veinte; dispusieron la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial
El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por doa Mara Isabel
Benites Villalobos con don Walter Rassas Robledo y otros sobre nulidad de
escritura pblica; y los devolvieron.
SS. URRELLO A.; ORTIZ B.; SNCHEZ PALACIOS P.; ECHEVARRA
A.; CASTILLO LA ROSA S.
ANLISIS Y CRTICA
I.
LOS
CUANTITATIVOS

ACTOS

DE

DISPOSICIN

SUS

LMITES

Es posible disponer de todos nuestros bienes sin restriccin alguna?

Podramos responder afirmativamente slo si dejramos de tener en cuenta las
limitaciones que por diversos motivos ha impuesto la ley al principio de
autonoma de la voluntad.

Empero, no se puede prescindir de tal consideracin para efectos del

anlisis de cualquier cuestin vinculada a la libertad de contratacin, pues ha
de tenerse presente que el referido principio, que irradia a todas las relaciones
jurdicas patrimoniales de derecho privado, se encuentra hoy en da en un
estado de tal menoscabo, que no faltan quienes afirman exageradamente que
se halla en riesgo de extincin.
No compartimos este ltimo parecer tan extremo, pero s reconocemos
que actualmente subsisten diversas limitaciones en materia de contratacin
que no van acorde con los tiempos modernos, sostenindose que una de estas
limitaciones es precisamente la relativa a las fronteras legales que se imponen
a la facultad de disposicin de los bienes de una persona; no tanto por la
limitacin en s misma, que se sabe impuesta para salvaguardar
fundamentalmente a los herederos, sino por el cmulo de problemas de orden
prctico que surgen cuando por imperio de la ley el adquirente se ve obligado a
restituir lo recibido.
Las limitaciones en referencia deben ser determinadas en funcin al tipo
de acto de disposicin de que se trate, por lo que es necesario distinguir las
siguientes situaciones bsicas:
1.Actos de disposicin de bienes a ttulo oneroso. En este caso no
hay norma sustantiva que impida o limite el desprendimiento patrimonial de una
persona que tiene como correlato alguna contraprestacin a su favor, ni
tampoco existe norma que establezca lmites cuantitativos para dichos actos,
toda vez que el patrimonio no se ve disminuido.
2.Actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito, a favor de
personas que no tienen derecho hereditario expectaticio alguno, utilizando para
ello el contrato de donacin con efectos en vida del donante. En este caso s
hay norma limitativa, la cual est contenida en el art. 1629 C.C. (1 parte), que
dispone que nadie puede dar por va de donacin ms de lo que puede
disponer por testamento.
3.Actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito, a favor de
personas que s tienen derecho hereditario expectaticio atendiendo a su grado
de parentesco con el donante, lo que eventualmente los hara herederos
forzosos; utilizando igualmente el contrato de donacin con efectos en vida del
donante. Este supuesto constituye el denominado anticipo de legtima, en cuyo
caso tambin se aplica la misma norma limitativa del art. 1629 C.C. (1 parte),
ya que el anticipo de legtima al no tener rgimen legislativo propio se rige por
la normatividad correspondiente a la donacin, pero con la particularidad de
que en este caso se aplican adems las normas relativas a la colacin (arts.
831 y ss. C.C.).
4.Actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito por medio de
testamento. En este caso el testador que tiene herederos forzosos debe
observar necesariamente las normas que protegen la legtima (art. 723 y ss.
C.C.). As, el testador que ordena su propia sucesin slo puede, en el acto
testamentario, disponer libremente y en forma gratuita, va legados, de una

parte de sus bienes, es decir de la porcin de libre disposicin, la misma que

como se sabe, vara en su cuanta dependiendo de la clase de herederos
forzosos que tuviera (arts. 725 y 726 C.C.). En otras palabras, la porcin que
no es de libre disposicin (legtima) est reservada exclusivamente para ser
distribuida entre los herederos forzosos en el momento de celebrarse el acto
testamentario.
5.Actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito, a favor de
cualquier persona tenga o no derecho hereditario expectaticio; utilizando el
contrato de donacin pero con efectos suspendidos hasta que se produzca la
muerte del donante (art. 1622 C.C., la mal llamada donacin "mortis causa").
Aqu tambin hallamos limitaciones en la libertad de disposicin, las cuales
detallamos ms adelante.
6.Actos de disposicin de bienes a ttulo gratuito en calidad de
legados, por la va testamentaria, cuando el testador no tie ne herederos
forzosos (art. 727 C.C.). En este caso no hay limitacin alguna, puesto que no
hay legtima.
Estos supuestos representan nicamente los casos ms genricos en lo
concerniente a los actos de disposicin y, en todo caso, son los que nos
interesan a efectos del anlisis de la resolucin materia de comentario, dejando
constancia de que sin duda pueden presentarse numerosas variables y
modalidades diversas.
II.

LA INOFICIOSIDAD EN LOS ACTOS DE DISPOSICIN

Como se sabe, el concepto de inoficiosidad en los actos de disposicin a

ttulo gratuito, tiene que ver con el lmite cuantitativo de los mismos y, en
consecuencia, con los criterios que sirven para determinar, en funcin a las
estipulaciones legales sobre la materia, los casos en que ha habido exceso en
el acto de liberalidad.
Antes de analizar dichos criterios, es pertinente establecer cmo se da la
inoficiosidad en las situaciones descritas en el rubro precedente:
1.Se desprende de lo expuesto, que en la primera situacin descrita
(actos de disposicin a ttulo oneroso) el concepto de inoficiosidad es
inaplicable, por ausencia de norma que prohba o limite cuantitativamente los
actos de disposicin patrimonial a cambio de una contraprestacin.
Es irrelevante, por tanto, distinguir si el adquirente es un futuro y
eventual heredero forzoso del transferente o si se trata de cualquier tercero,
pues la adquisicin a ttulo oneroso en cualquier caso es absolutamente firme,
salvo por supuesto que se haya incurrido en causales de nulidad o anulabilidad
de los actos jurdicos.
2.En la segunda situacin descrita (actos de disposicin a ttulo
gratuito, va contrato de donacin con efectos en vida del donante), es
necesario realizar la respectiva concordancia con lo dispuesto por los arts. 725,

726 y 727 C.C. En este sentido, cuando el donante tiene hijos u otros
descendientes, o cnyuge, slo puede disponer por donacin de la tercera
parte de sus bienes (art. 725 C.C.); y cuando nicamente tiene padres u otros
ascendientes puede disponer hasta de la mitad de sus bienes (art. 726 C.C.).
La inoficiosidad se da cuando se violan estos lmites cuantitativos. En cambio,
si el donante no tiene ni unos ni otros parientes de los indicados, puede
disponer libremente de la totalidad de sus bienes (art. 727 C.C.), no habiendo
inoficiosidad alguna.
Sin embargo, cabe aclarar que en el momento de celebrarse la donacin
no es posible establecer el quantum de la porcin disponible, porque el valor
computable de los bienes donados no es el de la fecha de la disposicin, sino
el valor que tengan al momento del fallecimiento del donante (art. 1629, 2
parte, C.C.), que es regla contraria a la que contena el art. 1469 C.C. de 1936.
Por consiguiente, al desconocerse ese dato fundamental, el donante realiza la
donacin prcticamente sin considerar para nada la limitacin cuantitativa del
art. 1629 C.C., quedando el donatario en la imposibilidad de conocer la firmeza
de su adquisicin, sino hasta despus de fallecido el donante, y quedando
adems a expensas de la eventual obligacin de restituir todo o parte de lo
donado si se demuestra la violacin del lmite cuantitativo en cuestin.
3.En cuanto a la tercera situacin descrita (actos de disposicin a
ttulo gratuito, va anticipo de legtima) el rgimen de las limitaciones
cuantitativas es exacta mente el mismo que el del caso anterior, toda vez que,
como ha quedado dicho, el anticipo de legtima se rige por las normas de la
donacin; en consecuencia la inoficiosidad se dar si se transgrede por exceso
lo previsto en los arts. 725 y 726 C.C.
Aun cuando en este caso el anticipado puede ser dispensado de
reintegrar el anticipo de legtima, tal dispensa slo puede operar dentro de la
porcin de libre disposicin, tal como lo seala el art. 832 C.C., lo que en buena
cuenta significa que esta norma es reiterativa de lo establecido por el art. 1629
C.C., en el caso de darse la inoficiosidad.
4.Con relacin a la cuarta situacin descrita (actos de disposicin a
ttulo gratuito por testamento), aplicando tambin las normas de los arts. 725 y
726, la inoficiosidad existir si el testador dispone a ttulo de legados por un
monto superior a lo permitido. En este supuesto se aplica la norma sobre
caducidad de las disposiciones testamentarias contenida en el art. 807 C.C.,
que seala que si stas menoscaban la legtima de los herederos, se reducirn
en lo que fueren excesivas.
Ante la falta de precisin, cabra preguntarse si en este caso funciona
regla distinta a la establecida para la donacin (art. 1629, 2 parte, C.C.), en el
sentido de si los valores que se asignan a los bienes del testador para
determinar a cunto asciende la legtima y a cunto la porcin disponible, son
los que tienen dichos bienes en el momento de otorgar el testamento; de modo
tal que la disposicin testamentaria que en el momento de su declaracin no
afecta la legtima, podra seguir subsistiendo inclume aunque posteriormente,
incluso cuando el testamento ya sea eficaz, el valor de los bienes dispuestos

como legados sea superior a los que constituyeron la legti ma, lo que
significara la inaplicabilidad del art. 807 C.C.
Aun cuando esta tesis podra respaldarse en el hecho de que el testador
ha ordenado voluntariamente su propia sucesin, siendo irrelevante por tanto la
variacin del valor de los bienes dados en testamento a ttulo de herencia y de
legado, no parece ser sostenible atendiendo al principio fundamental que
irradia a todo el derecho sucesorio, cual es la proteccin de los derechos de los
herederos forzosos, por lo que la norma del art. 807 C.C. alcanzara a todos los
supuestos que impliquen menoscabo de la legtima; de modo que si con
posterioridad al otorgamiento del testamento, e incluso iniciada su eficacia,
varan los valores de lo dejado en herencia y de lo dejado en legado al punto
que este ltimo afecta al primero, se aplica la accin de reduccin del art. 807
C.C. para eliminar esta suerte de inoficiosidad sobreviniente.
5.En la quinta situacin descrita (actos de disposicin de bienes a
ttulo gratuito, bajo el modo de donacin "mortis causa"), si el donatario no tiene
derecho hereditario expectaticio, la donacin temporalmente ineficaz
equivaldra a un legado, por lo que quedara sujeta a las limitaciones de los
arts. 725 o 726 C.C., segn sea el caso; la violacin de estas normas dar
origen a la inoficiosidad.
Si el donatario tiene derecho hereditario expectaticio, la donacin "mortis
causa" temporalmente ineficaz, podra equivaler a una disposicin
testamentaria por la remisin que hace el art. 1622 C.C. o a un anticipo de
legtima colacionable por mandato del art. 831 C.C. Independientemente de
cmo se califique el acto, en cualquier caso se halla sometido a las limitaciones
cuantitativas que permitiran cuestionar la liberalidad por razn de inoficiosidad.
6.La sexta y ltima situacin descrita no tiene por qu generar
cuestionamiento alguno por razn de inoficiosidad, ya que al no tener
herederos forzosos el testador puede disponer de todo su patrimonio a ttulo
gratuito como legados. Sin embargo, podra darse el caso contemplado en el
art. 771 C.C. segn el cual si el testador que no tiene herederos forzosos
decide instituir herederos voluntarios y legatarios, debe reservar para los
primeros por lo menos la cuarta parte de la herencia, que es lo que se conoce
como cuarta falcidia. En este ltimo supuesto, podra darse la inoficiosidad
respecto de los legados que afecten la cuarta falcidia reservada para los
herederos voluntarios instituidos.
En caso de detectarse la inoficiosidad en un acto de liberalidad, el efecto
o consecuencia es el nacimiento de la obligacin del beneficiario de restituir a
los herederos o coherederos, los bienes que constituyan el monto del exceso o
el valor de dicho exceso en dinero.
III.

CRITERIOS PARA DETERMINAR LA INOFICIOSIDAD

A nuestro modo de ver, tres son los criterios que deben ser tomados en
consideracin para establecer los casos en que existe inoficiosidad en los actos
de liberalidad: un primer criterio relativo al valor que se le ha de asignar al

patrimonio del disponente y a los bienes materia del acto de disposicin

gratuita; un segundo criterio relativo al universo patrimonial que ha de ser
tomado como referencia para efectuar la determinacin del exceso; y, un ltimo
criterio relativo a la oportunidad en que ha de realizarse el examen de
inoficiosidad.
En nuestro sistema se ha producido un cambio radical, que un amplio
sector de la doctrina nacional ha aplaudido, en lo con cerniente a la regulacin
de dichos criterios en el Cdigo Civil vigente con relacin al tratamiento
dispensado por el Cdigo de 1936; sin embargo tal cambio no se ha librado de
algunos cuestionamientos planteados a consecuencia de la aplicacin prctica
de las normas que se ocupan de la inoficiosidad, llegndose a sugerir inclusive
la conveniencia de derogar las normas limitativas de la facultad de disponer a
ttulo gratuito.
a) El criterio del valor del patrimonio y de los bienes.- Para determinar la
inoficiosidad en el acto de disposicin es necesario que se asigne un valor al
patrimonio del disponente y a los bienes materia de la liberalidad.
De acuerdo al rgimen del Cdigo Civil de 1936, tanto en materia de
donacin como de anticipo de legtima colacionable, el valor computable de los
bienes dispuestos era el que stos tenan en el momento de la celebracin del
acto (arts. 1469 y 777 C.C. de 1936), por lo que ninguna influencia tena el
hecho de que el referido valor aumentara o disminuyera con posterioridad al
acto y, por consecuencia, fuera de cuanta diferente en el momento de ocurrido
el fallecimiento del donante o anticipante.
En el Cdigo Civil vigente la regla es diametralmente opuesta, tanto en
sede de donacin como de anticipo de legtima colacionable; as pues, el valor
computable de los bienes dispuestos no es el que ellos tenan en el momento
de la celebracin del acto, sino el valor que tienen en la fecha del deceso del
donante o anticipante (arts. 1629 y 833 C.C. de 1984).
En realidad no podra afirmarse en rigor que tal o cual sistema beneficia
ms al donatario o anticipado, o a los herederos del donante, pues todo
depende del aumento o disminucin del valor que sufran los bienes donados y
de cul sea el universo patrimonial de referencia, para determinar la existencia
o no de exceso en el acto de disposicin.
b) El criterio del universo patrimonial.- Para saber cundo hay
inoficiosidad en el acto de disposicin gratuita, es fundamental que aquello que
es materia de donacin, anticipo o legado, sea referenciado a un todo. Es decir,
slo conociendo el todo, podr determinarse qu parte de ese todo representa
la parte dispuesta a ttulo gratuito; y en consecuencia, se conocer tambin a
cunto asciende el eventual exceso materia de restitucin.
En materia de donacin, el art. 1469, 2 parte, C.C. de 1936, que se
ocupaba del tema, no ofreca dudas al respecto, pues sealaba que el exceso
en la donacin se regulaba por "el valor de los bienes que tuvo el donante al
tiempo de la donacin"; se era pues el universo patrimonial: los bienes

existentes en el patrimonio del donante al momento de la celebracin del acto

de donacin; por lo que cualquier inoficiosidad poda muy bien ser evitada, y en
caso de no ser evitada, poda conocerse con exactitud el quantum del exceso.
En este caso era irrelevante el aumento o disminucin del patrimonio que
ocurriera con posterioridad a la donacin.
En el art. 1629 C.C. vigente no se hace mencin al universo patrimonial,
slo se dice, en la segunda parte de la norma, que "el exceso se regula por el
valor que tengan o deban tener los bienes al momento de la muerte del
donante". Ntese que slo se habla del valor mas no del patrimonio de
referencia, pues no se dice "el valor actual de los bienes que tenga el donante
al momento de su muerte", por lo que podra generarse la duda acerca de con
qu patrimo nio se va a comparar el valor actual de los bienes para determinar
la inoficiosidad.
Por ejemplo, A que tiene un patrimonio de 100 (y tiene hijos), dona a B
un bien por el valor de 30. Bajo el sistema del Cdigo de 1936 se puede saber
desde el momento de la donacin que sta no es inoficiosa, porque 30 no es
superior al tercio de libre disposicin.
En cambio, bajo el sistema del Cdigo vigente, para saber si hay
inoficiosidad se debe esperar el fallecimiento del donante a fin de establecer si
hubo o no variacin en el valor del bien donado; suponiendo, en el ejemplo,
que no hubo tal variacin y el bien sigue valiendo 30, nos preguntamos con
qu patrimonio compararemos este valor actual para saber si excede al tercio
de libre disposicin? Como quiera que el art. 1629 C.C. no se refiere al
universo patrimonial de referencia (sino slo al valor), si comparamos el valor
actual del bien donado (30) con el patrimonio existente al momento de la
donacin (100) no habr inoficiosidad; pero si lo comparamos con el patrimonio
actual y ste ya no es el mismo que el del momento de la donacin porque ha
disminuido o desaparecido, la donacin ser inoficiosa en cuanto al exceso.
Si bien consideramos vlido este planteamiento, es necesario recurrir a
las normas y principios que irradian el Derecho Sucesorio, a fin de establecer
que el universo patrimonial que interesa es el actual, esto es, el existente al
momento de la apertura de la sucesin, ya que ste es el patrimonio materia de
reparticin, que se incrementa con los excesos de las donaciones inoficiosas y
con los anticipos de legtima colacionables. As pues, el universo patrimonial
anterior del donante, que exista al tiempo de la donacin, no interesa como
referencia, pues no es el patrimonio (masa hereditaria) repartible.
c) El criterio de la oportunidad del examen de inoficiosidad.- No basta
establecer cul ser el valor a tomarse en cuenta para determinar si hubo
exceso en el acto de disposicin, as como conocer el universo patrimonial de
referencia, sino que adems debe saberse con certeza cul es el momento
pertinente para realizar el examen de inoficiosidad.
El sistema del Cdigo de 1936 ofreca dudas al respecto; pues
considerando que desde el momento de celebrarse el acto de disposicin se
poda conocer la existencia o no de exceso en lo donado, surga la siguiente

pregunta poda entonces intentarse, desde ya, la accin de inoficiosidad para

que se restituya el referido exceso, aun cuando no hubiere fallecido el
donante?
Al respecto han habido posiciones encontradas, una en el sentido de
que conocindose ya la inoficiosidad y siendo irrelevante los cambios que sufra
el patrimonio del donante o la variacin del valor de lo donado, nada obsta para
iniciar las acciones tendentes a proteger a los herederos forzosos haciendo
que el exceso retorne al patrimonio del donante, pues de otro modo se correra
el riesgo que en tanto se espera el fallecimiento del donante, los bienes
donados se pierdan o le sea imposible al donatario efectuar la restitucin.
Otra posicin negaba la posibilidad de entablar la accin de
inoficiosidad, sino hasta que el donante hubiere fallecido, bajo el argumento de
que mientras no se produzca dicho fallecimiento los herederos forzosos no han
adquirido todava tal calidad, siendo su derecho apenas expectaticio, por lo que
careceran de legitimidad para ejercer la accin. Mientras tanto, la donacin
que se sabe inoficiosa slo puede ser revocada por el donante. Esta ltima
posicin pareca ms razonable, en la medida que guardaba concordancia con
el sistema de derecho hereditario, en el sentido que la colacin de los anticipos
slo poda exigirse, como es lgico, una vez aperturada la sucesin.
Por el contrario, en el Cdigo Civil de 1984 que nos rige, al haber
cambiado radicalmente el sistema de cmputo de las donaciones inoficiosas,
no deja lugar a dudas sobre la oportunidad del examen de inoficiosidad, pues,
no siendo posible establecer la existencia de exceso en el acto de disposicin
en la fecha de su celebracin (art. 1629, 2 parte, C.C.) slo puede intentarse la
accin en el momento que la existencia del eventual exceso se conozca, y esto
es posible recin en la fecha del fallecimiento del donante.
IV.

SNTESIS DEL CASO

Vistas estas cuestiones previas trataremos de reconstruir el caso, a

partir de la informacin que ofrece la resolucin bajo comentario, para luego
pasar a analizar las cuestiones de mayor relevancia:
En fecha que no se precisa don Walter Rassa Robledo celebr,
por escritura pblica, un contrato de donacin (anticipo de legtima) con su hija
doa Mara del Rosario Rassa Vargas, en virtud del cual le transfiere a esta
ltima la propiedad de un bien inmueble con dispensa de colacin,
procedindose a inscribir la transferencia en el registro correspondiente.
Dicho acto jurdico fue impugnado por doa Mara Isabel Benites
Villalobos (al parecer en virtud de
presunto derecho hereditario), a travs de una demanda judicial de
nulidad de escritura pblica de anticipo de herencia, que fue declarada
infundada en primera instancia segn sentencia de fecha 12/01/98, cuyos
fundamentos no se conocen.

En segunda instancia, la referida sentencia fue revocada por la

Sala Civil Corporativa de la Corte Superior del Santa; rgano que en su
sentencia de vista de fecha 19/06/98 declar fundada la demanda y en
consecuencia nulo el anticipo de herencia y su inscripcin registral, bajo el
argumento de que para la validez de este acto se requiere la formulacin de
inventario a fin de establecer a cunto asciende el tercio de libre disposicin y
por consecuencia determinar si hay o no exceso en el acto de liberalidad.
Interpuesto el recurso de casacin correspondiente, la Sala Civil
Transitoria de la Corte Suprema declar nula la sentencia de vista y, revocando
la de primera instancia, la declar improcedente (en lugar de infundada), en
base a una serie de slidos argumentos entre los que destaca la aplicacin del
art. 1629 C.C. que la Corte Superior ignor, en el sentido de que el anticipo de
legtima no poda ser cuestionado por razones de inoficiosidad toda vez que el
exceso en el acto de disposicin a ttulo gratuito slo puede ser determinado en
funcin al valor que tengan los bienes al momento del fallecimiento del
donante, hecho que an no ha sucedido.
V.

ANLISIS Y CRTICA

El contenido de la resolucin que comentamos nos permite realizar el

siguiente anlisis:
a)
En primer lugar, est claro que el acto de disposicin de que trata
el presente caso es de los descritos en el punto 3 del rubro I de este trabajo, o
sea un acto de disposicin de bienes a ttulo gratuito por la va del contrato de
donacin con efectos que se producen en vida del donante, y que al haber sido
celebrado a favor de persona con derecho hereditario ex pectaticio constituye
el denominado anticipo de legtima.
Por tal motivo, el acto de la referencia se halla sujeto a las limitaciones
cuantitativas de que trata el art. 1629 C.C. (1 parte), que dispone que nadie
puede dar por va de donacin ms de lo que puede disponer por testamento.
b)
Como quiera que en el caso sub-anlisis el donante tena
herederos forzosos, se aplica lo dispuesto en el art. 725 C.C. resultando que el
donante slo puede disponer gratuitamente hasta de un tercio de su
patrimonio. La inoficiosidad en la donacin o anticipo se dara slo si se
demuestra que el donante ha dispuesto por encima del tercio de libre
disposicin.
Ahora bien, como se dijo antes, el donante no estaba en condiciones de
establecer si la donacin o anticipo era o no excesivo, ya que aplicando la regla
del art. 1629 C.C. (2 parte) el examen de inoficiosidad slo es de posible
realizacin con posterioridad al acto de disposicin y no coetneamente a l. El
valor computable de los bienes donados y el universo patrimonial que le sirve
de referencia no es el existente en la fecha del acto, sino el del momento del
fallecimiento del donante.

No cabe ninguna duda, pues, respecto de la argumentacin de la Corte

Suprema basada en el art. 1629 C.C., el cual fue en efecto inaplicado por la
Corte Superior, tal como se afirma correctamente en la resolucin casatoria.
c)
Hace bien, por lo tanto, la Corte Suprema, cuando en la
resolucin casatoria sostiene que la Corte Superior ha aplicado un sistema
antiguo (el del art. 1469 C.C. de 1936) al exigir la observancia de recaudos,
como el inventario, que slo son pertinentes en el caso que la inoficiosidad
deba determinarse en el momento del nacimiento del acto dispositivo.
Ntese, sin embargo, que la Corte Superior no se pronunci siquiera
sobre la inoficiosidad o existencia de exceso en la donacin, extremo respecto
del cual guarda absoluto silencio; sino que su decisin de declarar fundada la
demanda de nulidad de escritura de anticipo de herencia, se bas sin duda en
argumento distinto, cual es en la falta de inventario, instrumento al cual
aparentemente consider como elemento necesario para la validez del acto
jurdico, ya que sin tal inventario no se poda determinar dentro del marco
normativo de errada aplicacin -art. 1469 C.C. de 1936- la transgresin o no de
los lmites cuantitativos del acto de disposicin en el momento de su
celebracin.
En el sistema imperante en la actualidad, la existencia o no del
inventario es absolutamente irrelevante.
d)
En lo que concierne al art. 832 C.C. (sobre dispensa de colacin),
si bien no se precisa en qu consisti la interpretacin errnea que se alega en
el recurso de casacin, asumimos que la Corte Superior desconoci el valor
jurdico de la dispensa de colacin declarada voluntariamente en la escritura de
anticipo de herencia, basndose seguramente en que estando tal dispensa
"permitida dentro de la porcin disponible", aqulla no puede valer si no hay
porcin disponible establecida. Pues, como se dijo antes, para la Corte
Superior no haba posibilidad de determinar la porcin disponible debido a la
acusada ausencia del inventario, en consecuencia la Corte Superior no "acepta
la dispensa de colacin" (empleando los trminos de la resolucin casatoria).
e)
El hecho que en el presente caso el donante an se encontraba
vivo, segn el tenor de la resolucin casatoria, merece dos comentarios de
importancia:
- Por un lado, en cuanto al criterio de la oportunidad de realizar el
examen de inoficiosidad, en el sentido de que la Corte Superior, que aplic el
sistema antiguo (del art. 1469 C.C. de 1936), consideraba que bajo ese
sistema, donde es posible conocer la inoficiosidad de la donacin desde su
celebracin, era procedente desde ya la accin correspondiente sin tener que
esperar el fallecimiento del donante, lo cual, aunque riendo con la posicin
que consideramos ms razonable basada en que los herederos forzosos slo
tienen derechos expectaticios, hubiera constituido un precedente
jurisprudencial muy importante si continuara rigiendo el sistema del art. 1469
del Cdigo derogado.

- De otro lado, en lo referente al fundamento de la Corte Suprema para

declarar nula la sentencia de vista e improcedente la demanda. En efecto, la
demanda no poda ser materia de un pronunciamiento sobre el fondo, es decir
no era susceptible de ser declarada fundada o infundada, como ha ocurrido
tanto en primera como en segunda instancia, debido a que la oportunidad de
realizar el examen de inoficiosidad an no haba llegado, de acuerdo al art.
1629 C.C. (2 parte), toda vez que el donante al tiempo de interponerse la
demanda, est todava vivo. La demanda es, pues, improcedente, como
correctamente sanciona la Corte Suprema en la resolucin casatoria.
f)
Por ltimo, debemos destacar que, de acuerdo a lo que se
observa de las referencias a que alude el dictamen fiscal, habra un defecto
grave en el mismo acto jurdico de anticipo de legtima, que puede haber sido el
origen de la confusin en que incurren tanto el propio fiscal como la Corte
Superior, y que moti va erradamente la exigencia del inventario. Se trata de la
clusula cuarta del instrumento, en la cual se declara que el valor del inmueble
que se cede en anticipo representa una suma muy inferior a la tercera parte de
la totalidad de los bienes del donante o anticipante. Esta declaracin es a
nuestro juicio irrelevante, pues de nada sirve dejar constancia de la falta de
exceso en la donacin al momento de su celebracin, cuando en virtud del art.
1629 C.C., 2 parte, el exceso se debe determinar en un momento posterior.
VI.

REFLEXIN FINAL

La resolucin casatoria materia de este comentario ha sido ms que

todo un pretexto para tocar el tema de la donacin inoficiosa y el de los lmites
cuantitativos de los actos de liberalidad, as como para referirnos a todas las
situaciones que se han mencionado a lo largo de estas lneas, con el nico
objeto de dejar constancia de que en ninguna de ellas (salvo que el acto sea
oneroso o que el donante no tenga herederos forzosos) existe la ms mnima
posibilidad de conservar lo recibido sin correr el riesgo de tener que restituir el
bien o su valor.
En otras palabras, bajo el sistema impuesto en el Cdigo vigente -art.
1629 C.C., contrario al del art. 1469 C.C. de 1936- todas las donaciones en el
Per son inseguras para el donatario, pues no slo pueden ser revocadas, lo
que ya es bastante, sino que adems pueden ser inoficiosas. De hecho sern
inoficiosas todas las donaciones, sin excepcin, si luego de recibidas el
respectivo donante (con herederos forzosos) fallece sin dejar otros bienes,
caso en el cual la inoficiosidad se dar independientemente del valor del bien;
as ste valga 1 o 100.
Desde luego que este sistema protege a los herederos forzosos del
donante, quienes no slo ven acrecentada la masa partible con los bienes que
colacionan los coherederos que han recibido anticipos de legtima, sino
tambin con los bienes (o el valor de los mismos) que los donatarios deben
restituir en cuanto excedan de los lmites cuantitativos del acto de disposicin.
El sistema del Cdigo de 1936, radicalmente opuesto, protega absolutamente
al donatario, quien desde la fecha de la liberalidad tena certeza sobre firmeza

de su adquisicin,
desamparados.

mientras

los

herederos

forzosos

podan

quedar

Hoy en da, en todos los casos el donatario deber esperar el

fallecimiento del donante para saber si tiene o no que restituir todo o parte de lo
adquirido, obligacin de la cual no se libera ni aun cuando hubiese, a su turno,
dispuesto del bien donado a favor de algn tercero.
Ahora bien, como quiera que el valor a tenerse en cuenta a efectos de la
eventual restitucin no es el que tena el bien al momento de ser donado, sino
el que tiene al momento del fallecimiento del donante, el donatario se ver
doblemente perjudicado si el valor del bien aumenta, pues la restitucin por
motivo de inoficiosidad le puede resultar ms onerosa. En conclusin, un
mensaje para todos los que alguna vez aceptemos un bien a ttulo de donacin:
al caballo regalado mirmosle bien los dientes.

APROXIMACIONES AL TRATAMIENTO LEGAL DEL RGIMEN DE

SOCIEDAD DE GANANCIALES FRENTE A LAS DEUDAS SOCIALES (Diego
Meseguer Gich)
El autor nos presenta un estudio concienzudo del rgimen patrimonial de la
sociedad de gananciales, para luego centrarse en el anlisis del tema que
plantea la presente jurisprudencia, esto es, la embargabilidad de los bienes de
la sociedad de gananciales y su ejecucin forzada, en virtud de una deuda
contrada por uno solo de los cnyuges.
Este anlisis jurisprudencial devela los defectos de nuestra legislacin respecto
a estos temas, no slo en el mbito civil sino tambin en materia financiera,
proponiendo el autor algunos mecanismos de solucin a posteriori.
EXP. N 1952-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
SALA CIVIL DE PROCESOS ABREVIADOS Y DE CONOCIMIENTO
RESOLUCIN N
Lima, cuatro de setiembre de mil novecientos noventiocho.
AUTOS Y VISTOS; con el cuaderno acompaado; interviniendo como
Vocal Ponente la seora Ampudia Herrera; y, CONSIDERANDO; PRIMERO:
Que, en el presente caso la medida cautelar de embargo en forma de
inscripcin dictada el veinticinco de febrero de mil novecientos noventicuatro
recay en el cincuenta por ciento de los derechos y acciones que le pudieran
corresponder al ejecutado, sobre la Calle Tutupaca nmero doscientos

cuarentinueve - Urbanizacin Maranga, tercera fase, quinta etapa del Distrito

de San Miguel, en razn que la propiedad del referido bien corresponda a la
sociedad conyugal conformada por el ejecutado con doa Rosario Vlchez
Amao; SEGUNDO: Que, si bien los bienes sociales no constituyen copropiedad
de los cnyuges, sino un patrimonio autnomo distinto de los sujetos que lo
integran, siendo ello as los derechos y acciones de los cnyuges es virtual y
slo se concretizan fenecida la sociedad conyugal con la liquidacin de la
sociedad de gananciales, tal como lo precepta el artculo 320 del Cdigo
Civil; empero, este argumento no constituye asidero para declarar la nulidad de
la indicada resolucin de veinticinco de febrero de mil novecientos
noventicuatro, sino la imposibilidad de ejercitar la ejecucin forzada
subsistiendo la medida cautelar trabada; TERCERO: Que, siendo as al
dictarse la resolucin de doce de enero ltimo, se ha incurrido en causal de
nulidad de lo actuado; de conformidad con lo dispuesto por el artculo 171 del
Cdigo Procesal Civil; DECLARARON NULA la resolucin de fojas doscientos
sesenticinco, de fecha doce de enero ltimo, y ORDENARON que la Juez de la
causa provea el escrito de fojas doscientos sesenticuatro en la forma legal
correspondiente; y los devolvieron.S.S FERREYROS PAREDES / LVAREZ GUILLN / AMPUDIA
HERRERA
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

La jurisprudencia en comentario trata de un tema de constante

actualidad e importancia en el mundo jurdico, en razn de su peculiar carcter:
las deudas que contraen los cnyuges bajo el rgimen de sociedad de
gananciales. En ese sentido, la sociedad de gananciales entendida como el
rgimen econmico alternativo que un matrimonio puede elegir al constituirse,
implica una serie de aristas. As por ejemplo, tema interesante es aquel referido
a las consecuencias que pueden suscitarse contra los bienes conformantes del
rgimen en caso de que uno de los cnyuges o la propia sociedad conyugal, no
honrasen las deudas contradas. La resolucin comentada aborda las medi das
cautelares que se pueden trabar contra los bienes que constituyen la sociedad
de gananciales, abriendo la discusin respecto a la posibilidad de trabar una
medida cautelar sobre los bienes de la sociedad conyugal antes de que sea
liquidada o una vez fenecida la sociedad y procediendo a su liquidacin.
Sin embargo, contra las eventuales deudas de una sociedad conyugal
pueden idearse otras alternativas legales, y no slo la ejecucin de medidas
cautelares sobre los bienes de la sociedad. En ese entendido, es frecuente
apreciar con desagrado que en ocasiones donde un matrimonio incurre en
mala gestin econmica y se endeuda en demasa, no honrando a sus
acreedores, en el supuesto de que uno de los cnyuges se haya endeudado,
realiza transferencias de propiedad de sus respectivos bienes al otro cnyuge,
tratando de adquirir la calidad de insolvente frente a cualquier proceso judicial
que se le entable, permaneciendo indemne ante cualquier accin de sus

acreedores. Para esos casos, resulta pertinente el estudio de la Accin

Pauliana, instituto previsto en el Libro II "Acto Jurdico" del Cdigo Civil,
constituyendo un mecanismo que permite a un acreedor de cualquier
obligacin defenderse de los abusos que pueda realizar su deudor en cuanto a
los bienes y derechos que amparan la solvencia del crdito.
Es por ello que, en un contexto donde los agentes econmicos de la
sociedad contempornea estn vidos por la obtencin de nuevas y mayores
lneas de crdito, la regulacin normativa que merezcan las obligaciones
deviene en trascendental. En ese orden es necesario que el acreedor de la
obligacin merezca una debida tutela legal, en la medida que pueda existir
algn riesgo en la recuperacin de su inversin. Por ende se torna necesario
delinear todo un espec tro de alternativas jurdicas a favor del acreedor y en el
entendido de que stas ya existan, se hace indispensable su ampliacin.
El tema se torna un poco ms complejo al cuestionarse la opcin elegida
por los cnyuges de modificar su Rgimen Patrimonial como una accin
deliberada para defraudar el inters creditorio del demandante. En
consecuencia, el trabajo a realizar tambin deber brindar suficiente
tratamiento a las caractersticas que configuran la terminacin del Rgimen de
Sociedad de Ganancias y su modificacin a un Rgimen de Separacin de
Patrimonios.
Por ltimo, como complemento de todo lo dicho es determinante tambin
confirmar o desvirtuar el carcter embargable y ejecutable de los bienes de la
Sociedad Conyugal, en razn de que tales caractersticas van a finalmente
propiciar que se configuren los supuestos de imposibilidad en el pago ntegro
de la prestacin debida o dificultad de la posibilidad del cobro correspondiente.
II.
LOS REGMENES PATRIMONIALES - RGIMEN DE SOCIEDAD
DE GANANCIALES
Antes de la celebracin del matrimonio, los futuros cnyuges pueden
optar libremente por el rgimen de sociedad de gananciales o por el de
separacin de patrimonios, el cual comenzar a regir al celebrarse el
casamiento.
El rgimen de sociedad de gananciales es concebido como un sistema
en el cual existe la gestin sobre los bienes registrables inscritos a nombre de
la sociedad y so bre los no registrables que posea, donde existen patrimonios
propios de cada uno de los cnyuges y un patrimonio conyugal que slo se
materializan cuando se efecta la particin de los bienes al fenecer el rgimen,
con efecto retroactivo al momento de la celebracin del matrimonio; y en el que
cada cnyuge, al finalizar el rgimen, recupera sus bienes propios y participa
por mitad en los gananciales, entendidos stos como el remanente que quede
despus de satisfechas las obligaciones matrimoniales y pagados los bienes
propios de cada cnyuge.
El rgimen de sociedad de gananciales tiene la ventaja de permitir que
los cnyuges se beneficien por igual con las ganancias obtenidas durante el

matrimonio, aun cuando uno de ellos no haya participado o haya participado

menos que el otro en la obtencin de ellas, con lo cual se protege al cnyuge
que se dedica al hogar. Asimismo, propicia la recuperacin por cada uno de los
cnyuges de los bienes que aport al matrimonio o adquiri a ttulo gratuito
durante la vigencia de ste. De otro lado, goza de la ventaja de que cada
cnyuge tiene la gestin de los bienes registrables inscritos a su nombre y de
los no registrables que posee, con lo cual no slo se protege adecuadamente a
los terceros, pues contratan con el cnyuge que tiene la gestin del referido
bien, llegando a alcanzar igualmente la separacin efectiva entre propiedad y
gestin (1).
Sin definir al rgimen, el artculo 301 del Cdigo Civil precepta que el
rgimen de sociedad de gananciales est constituido por bienes de cada
cnyuge y bienes de la sociedad.
Bienes propios. El artculo 302 del Cdigo califica como propios de cada
cnyuge los siguientes bienes:

Los que aporte al iniciarse el rgimen de gananciales. La frmula

general empleada por el legislador comprende todos los bienes que cada uno
de los cnyuges tena al momento de iniciarse el rgimen, sean corporales o
incorporales, muebles o inmuebles, crditos o rentas y, en general, todos los
valores patrimoniales de cualquier naturaleza, sin atender al origen o ttulo de
adquisicin. Entre estos bienes se puede distinguir los adquiridos con absoluta
independencia del matrimonio y los que se obtienen en vista de la futura
celebracin de ste.

Los que cada cnyuge adquiera durante la vigencia del rgimen

de gananciales a ttulo oneroso cuando la causa de adquisicin ha precedido a
aqulla (inciso 2). Se trata de aquellos bienes sobre los cuales uno de los
cnyuges ya tena un derecho anterior. Son pues aportaciones en forma de
derechos que se hacen efectivos en fecha posterior.

Los que adquiera uno de los cnyuges a ttulo gratuito durante la

vigencia del rgimen (inciso 3). Se incluyen en este grupo los bienes que se
obtienen por herencia, legado o donacin. Sin embargo, la ley establece que
ninguno de ellos puede renunciar a una herencia o legado sin el consentimiento
del otro. Esta limitacin se funda en que cada cnyuge est interesado en que
el otro adquiera a ttulo gratuito bienes en herencia, legado o donacin, porque
los frutos de ste son bienes comunes, segn lo determina el artculo 310.

Los que cada cnyuge reciba en concepto de indemnizacin por

accidentes o por seguros de vida, de daos personales o de enfermedades,
deducidas las primas pagadas con bienes de la sociedad (inciso 4). Cornejo
Chvez opina que la actividad mermada de uno de los cnyuges no pertenece
a la sociedad, le pertenece slo a l. Lo que le corresponde a la sociedad son
los frutos de esa actividad. En consecuencia, lo que debe tener el carcter de
bien comn son los rendimientos de la suma recibida como indemnizacin, mas
no esta misma que corresponde y reemplaza a la actividad percibida o
disminuida (2).


Los derechos de autor e inventor: la ley distingue entre los
derechos de autor e inventor y las rentas que de esos derechos puedan
derivarse. Califican como bien propio de cada cnyuge aqullos, en tanto que
las rentas son bienes de la sociedad.

Los vestidos y objetos de uso personal, as como los diplomas,

condecoraciones, correspondencia y recuerdos de familia (inciso 9). Cornejo
Chvez estima que estos bienes sirven a la persona de modo tan estrecho y
aun ntimo o se vinculan tan cercanamente a sus mritos y afectos que
repugnara la idea de convertirlos en bien de la sociedad, aparte de que de
ordinario carecen de valor econmico (3).

Los libros, instrumentos y tiles para el ejercicio de la profesin o

trabajo, salvo que sean accesorios de una empresa que no tenga la calidad de
bien propio (inciso 6). Estos bienes le sirven de modo tan directo al cnyuge
que sin ellos quedara impedido de trabajar.

La renta vitalicia a ttulo gratuito y la convenida a ttulo oneroso

cuando la contraprestacin constituye bien propio (inciso 8). El tratarse de renta
vitalicia otorgada gratuitamente por un tercero a favor de uno solo de los
cnyuges, implica que el otro cnyuge carezca de todo derecho a beneficiarse
con una parte de la renta, pues ello distorsionara la voluntad del constituyente
y se impondra sobre la del beneficiario. Al tratarse de una renta vitalicia
obtenida a ttulo oneroso cuando la contraprestacin supone bien propio, la
pretensin del otro cnyuge de participar del beneficio constituira en realidad
un enriquecimiento indebido.

Las acciones y participaciones de sociedades que se distribuyan

gratuitamente entre los socios por reevaluacin de patrimonio social, cuando
estas acciones o participaciones sean bien propio (inciso 7). Si se pretendiera
que tales incrementos formales sean bienes sociales, la sociedad estara de
alguna manera confiscando en su provecho bienes que pertenecen
exclusivamente a uno de los cnyuges.
Bienes sociales
La prolija enumeracin del cdigo anterior con respecto al tema de los
bienes sociales, lo llev a prever hiptesis de rara ocurrencia, como la del
tesoro encontrado por uno de los cnyuges o por los dos en predio propio de
uno de ellos o comn de la sociedad o de ajena propiedad, o el de los bienes
adquiridos por modo originario (ocupacin o accesin material).
Contrariamente, y a fin de disipar cualquier duda, el artculo 310 del
Cdigo precisa que entre los bienes sociales se encuen tran los que cualquiera
de los cnyuges adquiera por su trabajo, industria o profesin, as como los
frutos y productos de todos los bienes propios o de la sociedad; las rentas de
los derechos de autor e inventor; los edificios construidos a costa del caudal
social en suelo propio de uno de los cnyuges, abonndose a ste el valor del
suelo al momento del reembolso.

En cuanto a los bienes que cualquiera de los cnyuges obtenga con su

trabajo, industria o profesin, son ciertamente los ms importantes entre los
comunes, no por su entidad o valor econmico, sino porque, dentro de nuestra
realidad socio-econmica, la abrumadora mayora de los hogares funda sus
posibilidades de sustento material en la fuerza de trabajo puesta a contribucin
por el marido, y -sobre todo en las clases humildes- tambin por la mujer. El
hecho es pues que las cargas sociales se hacen efectivas sobre el producto de
dicha actividad, y en ello hay causa bastante para que la ley reconozca la
naturaleza de comunes a los bienes rendidos por el trabajo de cualquiera de
los cnyuges. Contribuye a darles ese carcter la circunstancia, no por
indefinible menos cierta, de que cada cnyuge presta al otro, normalmente, una
cooperacin activa o pasiva en la adquisicin de bienes materiales.
Entre los bienes a los que se viene haciendo referencia quedan
comprendidos, como lo hace notar Valverde, las pensiones de jubilacin,
cesanta, etc. percibidas durante la vigencia de la sociedad conyugal, sin que
importe averiguar la poca en que fueron prestados los servicios en que
aquellos goces se originan; pero el derecho a stos tiene el carcter de bien
propio del respectivo cnyuge (4).
En lo que concierne a las rentas provenientes de los derechos de autor e
inventor, estos derechos constituyen en s mismos bienes propios, pero las
rentas que producen son sociales, como ocurre con todos los bienes propios.
En lo que se refiere a los edificios construidos a costa del caudal social
en suelo propio de uno de los cnyuges, la norma bajo comentario podra
suscitar algunos comentarios. Por una parte, es regla en la doctrina jurdica que
lo accesorio sigue la suerte de lo principal y no a la inversa; y como, segn la
regla de dependencia, el edificio depende del suelo y no ste de aqul, se
seguira que, contrariamente a lo que dispone el artculo que comentamos, el
cnyuge propietario del suelo debiera hacer suyo el edificio pagando su valor.
Concurrentemente, parece que se podra pensar que el precepto del
artculo 310 no guarda armona con el criterio en que se inspiran los artculos
941, 943 y 944 in fine, de los que fluye que lo principal es el suelo y el edificio
lo accesorio.
Sin embargo, son dos las razones que justifican la disposicin que
estudiamos: la que conviene estimular la edificacin; y la de que es mucho ms
fcil que el dueo del edificio pague el valor del suelo, que no a la inversa, si se
tiene en cuenta que ordinariamente las obras de edificacin cuestan mucho
ms que el terreno en que se hacen.
Otra cuestin importante es que el Cdigo Civil ha corregido un serio
vaco del anterior cdigo, en lo referente al monto del reembolso que la
sociedad debe hacer al cnyuge propietario del suelo. Ese valor es el que
tena el suelo al momento de hacerse sobre l la edificacin o el que tenga
cuando se liquide la sociedad de gananciales? El silencio del legislador de
1936 plantea ba, sin duda, un problema tanto ms importante cuando mayores

sean los ndices de depreciacin monetaria, que en determinadas pocas

alcanzan porcentajes sustanciales. El Cdigo de 1984 ha llenado el vaco,
determinando a travs del artculo 310 que el precio a reembolsarse es el
vigente al momento del reembolso.
III.
PROPIOS

FACULTADES RESPECTO A LOS BIENES SOCIALES Y

Facultades que la ley otorga a los cnyuges sobre los bienes sociales
El Cdigo, implementando la norma constitucional de la igualdad entre el
varn y la mujer ante la ley, ha introducido modificaciones importantes,
respecto al rgimen del cdigo anterior. Acogiendo este criterio, el Decreto Ley
17838, modific en 1969 el texto original de 1936 en el sentido de que, para
disponer de bienes comunes o gravarlos, el marido necesita la intervencin de
la mujer.
Las dificultades no han desaparecido con la promulgacin del Cdigo
Civil de 1984 y, si bien es cierto que ste ha respetado la proclamacin
constitucional, la necesaria intervencin de ambos cnyuges en el manejo del
patrimonio social, sobre todo tratndose de actos de disposicin, pero tambin
en los puramente administrativos, y en todos aquellos en que se ejercite la
representacin legal frente a terceros, origina problemas de ardua solucin.
En lo que atae a los actos de administracin, el artculo 313 precepta
que su ejercicio compete a los dos cnyuges; pero admite que cualquiera de
ellos faculte al otro para que asuma con exclusividad dicha administracin
respecto de todos o de alguno de los bienes. En este caso, el cnyuge
administrador -que no tiene que ser necesariamente el marido- queda como
responsa ble frente al otro por los daos o perjuicios que sufra a consecuencia
de actos dolosos o simplemente culposos del administrador.
En esta forma, proclamando el igual derecho a administrar los bienes
sociales que tienen el marido y la mujer, y al mismo tiempo, abierta la
posibilidad de que uno faculte al otro para que acte solo, quedan salvados los
inconvenientes del cdigo anterior, inclusive en cuanto a la accin de oposicin,
casi siempre tarda y peligrosa para la armona conyugal, que conceda a la
mujer frente al abuso del marido.
El comn derecho de administrar los bienes de la sociedad tiene, sin
embargo, una excepcin que se explica por s sola: cuando uno de los
cnyuges est impedido por causa de interdiccin u otro motivo, o se ignora su
paradero o se encuentra en lugar remoto, o ha abandonado el hogar;
supuestos todos ellos en los que el otro cnyuge administra solo los bienes
sociales, de los que depende el sostenimiento del hogar.
Facultades que la ley concede a cada cnyuge sobre sus bienes propios
Cada cnyuge administra libremente sus bienes propios. Sin embargo,
tiene tres excepciones:


Aunque los bienes mismos son propiedad exclusiva de uno de los
cnyuges, los frutos o productos de dichos bienes tienen la condicin de
sociales, efecto que es caracterstico precisamente de un rgimen patrimonial
como el de sociedad de gananciales. Sin embargo, puede darse el caso de que
el cnyuge propietario no contribuya con dichos frutos o productos al
sostenimiento del hogar. En esta hiptesis, el otro cnyuge puede pedir al juez
que pasen a su administracin, en todo o en parte, los mencionados bienes.

El segundo caso en que excepcionalmente, los bienes propios de

uno de los cnyuges son administrados por el otro es cuando l mismo lo
permite. En tal supuesto, el cnyuge no tiene ms facultades que las de mera
administracin y est obligado a devolver los bienes a su propietario cuando
ste lo requiera.

Una ltima excepcin se da sin la voluntad del cnyuge

propietario y, a consecuencia de hallarse ste impedido por interdiccin u otra
causa, o por ignorarse el paradero del mismo o encontrase en lugar remoto,
sin haber dejado apoderado.
Adems de la facultad de administrar, el cnyuge propietario tiene las
facultades de gravar y disponer libremente de sus bienes, sin intervencin del
otro. Sin embargo, si los actos de disposicin excesiva fuesen el resultado de
una actitud irracional o de una ausencia de aptitudes de ponderacin del valor
de los bienes o de su adecuado manejo, puede el otro cnyuge plantear una
accin de interdiccin por causa de prodigalidad, de mala gestin o de invalidez
de donacin.
Antes de la celebracin del matrimonio los futuros cnyuges pueden
optar por el rgimen de separacin de patrimonios, en el cual no existe
sociedad de gananciales ni, por consiguiente, inconvenientes sobre la
administracin de los bienes sociales. Igual ocurre durante el matrimonio sujeto
al rgimen de sociedad de gananciales, que puede ser sustituido por el
rgimen de separacin de patrimonios a voluntad de ambos cnyuges.
De igual manera, uno de los cnyuges puede pedir la nulidad de los
actos maliciosos que practique el otro en su perjuicio, invocando para ello las
disposiciones que conciernen al dolo (artculo 210 del Cdi go), a la simulacin
(artculos 190 y 219, inciso 5), al fraude (artculo 191) o a la nulidad de los
actos jurdicos (artculo 119), segn el caso. Asimismo, uno de los cnyuges
puede hacerse indemnizar, en ciertos casos, por el acto ilcito del otro en
agravio suyo, de acuerdo con los artculos 1969, 1984 y 1321 del Cdigo,
cuando no sean de aplicacin las otras disposiciones.
Naturalmente, este principio debe interpretarse en forma muy restringida,
porque de un modo general se reconoce a ambos cnyuges la facultad de
administrar, como tengan por conveniente, los bienes sociales, sin que sean
responsables de las prdidas que origine tal administracin, toda vez que la ley
no seala el grado de diligencia que deben poner; y porque resultara, por lo
general, casi imposible determinar el lmite exacto entre la negligencia y la

administracin normal que cada cnyuge debe hacer como buen padre de
familia.
IV.

FENECIMIENTO DE LA SOCIEDAD DE GANANCIALES

De conformidad con el artculo 318 del Cdigo Civil, fenece el rgimen

de sociedad de gananciales por:

Invalidacin del matrimonio.

Separacin de cuerpos.

Divorcio.

Declaracin de ausencia.

Muerte de uno de los cnyuges.

Cambio de rgimen patrimonial.

De acuerdo con el artculo 319 del Cdigo Civil, para las relaciones
entre los cnyuges se considera que el fenecimiento de la sociedad de
gananciales se produce en la fecha de la muerte o de la declaracin de
ausencia; en la notificacin de la demanda de invalidez del matrimonio, de
divorcio, de separacin de cuerpos o de separacin judicial de patrimonios; y
en la fecha de la escritura pblica, cuando la separacin de patrimonios se
establece de comn acuerdo.
Entre los casos de fenecimiento de la sociedad de gananciales hay que
distinguir entre dos grupos: el que podra llamarse trmino normal y el de
fenecimiento excepcional o extraordinario.
Si por el hecho de existir un matrimonio se constituye la sociedad de
gananciales, es lgico que ste termine cuando el matrimonio mismo fenece.
Este fenecimiento ocurre regularmente por la muerte de uno de los cnyuges,
pues si aquellas sociedades formadas en atencin a las cualidades personales
de los socios, se disuelven a la muerte de uno de stos, con mayor razn habr
de ocurrir lo propio en la de gananciales, en que el cnyuge fallecido no puede
ser sustituido por ninguna otra persona, por la naturaleza misma del
matrimonio.
Pero la insubsistencia o extincin del vnculo conyugal puede tambin
ocurrir por otras causales, segn la ley civil: la invalidez y el divorcio. En estos
dos supuestos es obvio que la sociedad de gananciales no puede seguir
subsistiendo, desde que el vnculo que le dio origen ha quedado inexistente.
Otro caso de trmino de la sociedad de gananciales consiste en el
cambio de rgimen patrimonial de gananciales por uno de separacin de
patrimonios. Este cambio puede deberse al resultado de la decisin voluntaria
de los mismos cnyuges, supuesto en el cual debern otorgar escritura pblica

e inscribirla en el Registro. De otro lado, puede producirse por sentencia judicial

dentro de un juicio promovido a instancia del cnyuge perjudicado por el dolo o
la culpa con que el otro acta dentro del rgimen de sociedad de gananciales,
hipte sis en que la sentencia debe ser tambin registrada.
En el segundo caso se trata a la separacin de cuerpos, sea por causal
especfica, sea por mutuo disenso. Suspendindose entonces la vida en
comn, durante la cual estuvo en vigencia el rgimen de gananciales, es obvio
que ste no puede continuar, no obstante mantenerse el vnculo matrimonial.
El ltimo caso previsto en la ley nacional es el de la declaracin de
ausencia de uno de los cnyuges. La concordancia entre la norma bajo estudio
y las contenidas en los artculos 47, 49, 597, 638 y dems pertinentes lleva a la
conclusin de que, producida la desaparicin de uno de los cnyuges, los
bienes quedan al cuidado de un curador interino. Declarado judicialmente el
estado de ausencia por haber transcurrido por lo menos dos aos desde que
se tuvo la ltima noticia del desaparecido, fenece el rgimen de sociedad de
gananciales y efectuada la liquidacin del mismo, el cnyuge presente asumir
el manejo de los bienes que le hayan sido adjudicados con las mismas
caractersticas de un rgimen de separacin de patrimonios en tanto que la
parte correspondiente al ausente ser entregada en posesin temporal a
quienes seran sus herederos forzosos (con las facultades y restricciones que
precisan los artculos 50 y siguientes), sin perjuicio de la accin vigilante que
compete al consejo de familia del ausente.
Procedimiento de liquidacin
El acto con el que se inicia la liquidacin del rgimen de sociedad de
gananciales consiste en el inventario de todos los bienes, tanto de los propios
de cada cnyuge cuanto de los sociales.
Es en esta materia que el Cdigo Civil de 1984 ha efectuado
innovaciones en relacin al anterior Cdigo. Antes exiga que el inventario
fuese judicial, el actual determina que debe ser valorizado. Por otro lado,
exclua del inventario el menaje ordinario de la casa, el cual haba de
entregarse al cnyuge sobreviviente o a la mujer en los casos de invalidez del
matrimonio, que denominaba de nulidad, y de divorcio.
Teniendo en cuenta que el inventario judicial es una diligencia onerosa y
que si ambos cnyuges estn de acuerdo en los bienes, no hay razn para
obligarlos a tal forma de inventario, mxime si se recuerda que la inclusin o
exclusin indebida de uno o ms bienes en el inventario ni acuerda ni quita
derechos, el Cdigo permite que esta diligencia conste en documento privado
con firmas legalizadas, si los cnyuges estn de acuerdo; y slo en el caso de
no estarlo, dispone que el inventario sea judicial.
En lo concerniente a la segunda innovacin, se advierte la escasa o
insuficiente utilidad del inventario, si en l no se deja constancia del valor de
cada bien. En ese orden, si los cnyuges estn disconformes en cuanto al valor
de los bienes tendrn que recurrir a la autoridad judicial.

La atribucin del menaje ordinario al cnyuge sobreviviente cuando el

fenecimiento del rgimen se debi a la muerte del otro, se explica por una
razn de equidad que pide no despojar de los muebles, enseres o utensilios
que forman el mbito ntimo del hogar a quien us de ellos durante su
matrimonio con el fallecido, acaso por largos aos.
Una vez formulado el inventario, se procede a pagar las deudas y
obligaciones y cargas sociales, y slo entonces los cnyuges o ex cnyuges
reciben en plenitud de derechos los bienes propios de cada cual que quedaren.
Esta ltima expresin recuerda que, en efecto, en concordancia con el criterio
igualitario proclamado en la Constitucin del Estado e implementado en el
nuevo texto civil, los bienes propios de ambos cnyuges o ex cnyuges
responden a prorrata, esto es, en proporcin al valor de sus respectivos bienes,
de las deudas y obligaciones de la sociedad si no alcanzasen los bienes de
sta.
En ese orden, son bienes gananciales los bienes remanentes despus
de efectuados los actos indicados en el artculo 322, en el entendido que son
stos los que los cnyuges o ex cnyuges o sus respectivos herederos se
dividen por mitades.
Cuando la sociedad de gananciales ha fenecido por muerte o
declaracin de ausencia de uno de los cnyuges, el otro tiene preferencia para
la adjudicacin de la casa en que habita la familia y del establecimiento
agrcola, artesanal, industrial o comercial de carcter similar, con la obligacin
de reintegrar el exceso del valor, si lo hubiere.
El cnyuge divorciado por culpa suya pierde los gananciales que
procedan de los bienes del otro, conforme a lo dispuesto por el artculo 352 del
Cdigo, aspecto que para De la Puente y Lavalle resulta extremadamente difcil
de esclarecer cuando han existido bienes propios de los cnyuges y bienes
sociales, pues da lugar a una complicada rendicin de cuentas para determinar
el origen de las respectivas rentas y gananciales (5). Este derecho se inspira
en el mismo principio que informa el artculo 731 del Cdigo Civil de permitir al
cnyuge sobreviviente usar la casa-habitacin en que existi el hogar conyugal.
Por otro lado, en caso de separacin de hecho, el cnyuge culpable
pierde el derecho a gananciales proporcionalmente a la duracin de la
separacin, conforme al artculo 324 del Cdigo.
El artculo 204 del Cdigo Civil de 1936 estableca que, en este caso se
suspenda para el cnyuge culpable el derecho a gananciales durante el tiempo
de la separacin. Esta frmula tena el defecto de establecer una suspensin
que permita suponer que reintegrado el cnyuge culpable al seno del hogar se
le levantaba la sancin y recuperaba su derecho a los gananciales, el cual no
es el propsito de la norma. Por otro lado, dicho artculo 304 obligaba en
realidad a establecer el importe de los gananciales durante el tiempo de la
separacin, lo cual constitua una operacin de difcil realizacin.

El artculo 324 del Cdigo Civil vigente supera estas dificultades,

estableciendo la prdida definitiva del derecho a gananciales, aun si el cnyuge
culpable se reintegra al hogar, y disponiendo que la prdida es del derecho a
gananciales proporcionalmente a la duracin de la separacin, para lo cual
basta comparar el tiempo de los gananciales durante la vigencia del matrimonio
con el tiempo de la separacin.
Cuando uno de los cnyuges ha contrado ms de un matrimonio y no se
ha liquidado oportunamente la sociedad o sociedades anteriores se procede en
la forma establecida por el artculo 325, que resea que en tal eventualidad y
en defecto de inventarios previos a cada matrimonio, se admitir toda clase de
pruebas para determinar los bienes de cada sociedad; y, en caso de duda, se
dividirn los gananciales entre las dife rentes sociedades teniendo en cuenta el
tiempo de su duracin y las pruebas que se haya podido actuar acerca de los
bienes propios de los respectivos cnyuges.
De acuerdo con este artculo merecen fe, en primer lugar, los inventarios
hechos, ha de entenderse, oportunamente, o sea antes de las nuevas nupcias,
pues de otro modo no seran prueba preestablecida; y slo en defecto de ellos
se admitir toda otra clase de pruebas, para determinar el capital de cada
sociedad.
Es natural que en defecto de prueba se haga la divisin de acuerdo con
los bienes propios de cada cnyuge, si los hubiere, y atendiendo al tiempo de
duracin de cada sociedad, ya que, a falta de pruebas precisas debe
resolverse por comparacin y con equidad y no hay mejores bases de clculo
que las antes citadas.
El fenecimiento de la sociedad de gananciales y la consiguiente
separacin de bienes en los casos de nulidad del matrimonio, el divorcio, la
separacin de cuerpos y la reconciliacin, as como el acuerdo de separacin
de patrimonios y sustitucin deben inscribirse en el Registro Personal para que
produzcan efectos contra terceros, de acuerdo con los incisos 6 y 7 del artculo
2030 y el artculo 2034 del Cdigo Civil, tal como han quedado modificados
dichos artculos por la Ley N 26589.
V.

EL PASIVO CONYUGAL

Todo patrimonio supone la existencia de un activo, o sea de bienes, y de

un pasivo, o sea deudas y cargas que gravan esos bienes. La sociedad de
gananciales no es una excepcin a esa regla y, por consiguiente, as como hay
bienes propios de cada cnyuge y bienes sociales, existen igualmente deudas
que gravan a cada esposo por separado o a ambos en conjunto, de acuerdo
con la naturaleza de sus bienes o el origen de la obligacin.
Deudas propias de los cnyuges
1.
Deudas anteriores al matrimonio: Las deudas de cada cnyuge
anteriores a la vigencia del rgimen de gananciales son pagadas con sus
bienes propios, a menos que hayan sido contradas en beneficio del futuro

hogar, en cuyo caso se pagan con bienes sociales a falta de bienes propios del
deudor.
Por excepcin no se incluye entre estas deudas propias la obligacin de
suministrar alimentos a otras personas, aun cuando haya sido contrada antes
del matrimonio, pues ella grava al patrimonio social, de acuerdo con el inciso 2
del artculo 316 del Cdigo Civil.
2.
Deudas personales contradas despus del matrimonio que no
redundan en provecho de la familia: Esta regla se desprende del artculo 308
del Cdigo Civil, que indica que los bienes propios de uno de los cnyuges, no
responde de las deudas personales del otro, a menos que se pruebe que se
contrajeron en provecho de la familia.
3.
Por los actos que generen responsabilidad extracontractual, en
virtud de lo dispuesto por el artculo 309 del Cdigo Civil, tal cual ha sido
modificado por el Decreto Legislativo N 768, segn el cual la responsabilidad
extracontractual de un cnyuge no perjudica al otro en sus bienes propios ni en
la parte de los de la sociedad que le corresponderan en caso de liquidacin.
Se comprende que as sea por el carcter personalsimo de la
responsabilidad extracontractual, pero, desde luego, ambos cnyuges
quedarn obligados si ambos participaron en el hecho que ge ner la
obligacin de acuerdo con el artculo 1983 del Cdigo Civil.
4.
Por los daos que causen los incapaces sujetos a su guarda, en
virtud de lo dispuesto por los artculos 1975 y 1976 del Cdigo Civil,
considerando que la persona sujeta a incapacidad de ejercicio queda obligada
por el dao que ocasione, siempre que haya actuado con discernimiento,
siendo responsable solidario el representante legal de la persona incapacitada.
De otro lado, no hay responsabilidad por el dao causado por persona incapaz
que haya actuado sin discernimiento, en cuyo caso responde su representante
legal.
5.
Por los actos de administracin de la sociedad de gananciales, de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 313 del Cdigo Civil, pues corresponde
a ambos cnyuges la administracin del patrimonio social. Sin embargo,
cualquiera de ellos puede facultar al otro para que asuma exclusivamente dicha
administracin respecto de todos o algunos de los bienes. En este caso, el
cnyuge administrador indemnizar al otro por los daos y perjuicios que sufra
a consecuencia de actos dolosos o culposos.
6.
Por las deudas de la sociedad, a falta de bienes sociales, de
acuerdo con el artculo 317 del Cdigo Civil que as lo dispone, toda vez que
los bienes sociales y, a falta o por insuficiencia de stos, los propios de ambos
cnyuges, responden a prorrata de las deudas que son de cargo de la
sociedad.
Los cnyuges son as fiadores solidarios de todas las obligaciones de la
sociedad de gananciales, al punto de que sus bienes propios no se les

restituyen al liquidarse la sociedad de gananciales, una vez pagadas las

respectivas deudas, de acuerdo con el artculo 322 de Cdigo Civil.
En general, la sociedad de gananciales responde con los bienes sociales
de las deudas a su cargo, de acuerdo con el artculo 317 del Cdigo Civil que
establece que los bienes sociales y, subsidiariamente, los propios de ambos
cnyuges, responden a prorrata de las deudas que son de cargo de la
sociedad.
Deudas propias de la sociedad
Entre las deudas contradas por la sociedad conyugal destacan las
siguientes:
1.
Las contradas por los cnyuges en su calidad de administradores
de la sociedad de gananciales. Sobre este particular, los artculos 313 y 314 del
Cdigo Civil establecen que corresponde a ambos cnyuges la administracin
del patrimonio social. Sin embargo, cualquiera de ellos puede facultar al otro
para que asuma exclusivamente dicha administracin respecto de todos o
algunos de los bienes. En este caso, el cnyuge administrador indemniza al
otro por los daos y perjuicios que sufra a consecuencia de actos dolosos o
culposos.
De otro lado, la administracin de los bienes de la sociedad y de los
propios de uno de los cnyuges corresponde al otro en los casos de que est
impedido por interdiccin u otra causa y de ignorarse su paradero o ste se
encontrara en lugar remoto.
Sin embargo, en caso de la responsabilidad extracontractual de un
cnyuge, que no perjudica al otro en sus bienes propios ni en la parte de los de
la sociedad que le corresponderan en caso de liquidacin, no supone deuda
de la sociedad. Tampoco la constituyen las obligaciones nulas o anulables por
haber sido simuladas o contradas en fraude de uno de los cnyuges por el
otro, en aplicacin del artculo II del Ttulo Pre liminar del Cdigo Civil y de
todas las reglas relativas a la nulidad de los actos jurdicos.
2.
Deudas de la sociedad detalladas en el artculo 316 del Cdigo
Civil, o sea:
Sostenimiento de la familia. Son de cargo de la sociedad el
sostenimiento de la familia y la educacin de los hijos comunes. Esta carga
afecta a la sociedad porque no es sino una consecuencia de las obligaciones
impuestas por el Cdigo Civil a los esposos en sus artculos 287, 290 y 423.
Por el primero, los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del
matrimonio a alimentar y educar a sus hijos; por el segundo, compete a ambos
cnyuges decidir las cuestiones referentes a la economa del hogar; y, en virtud
del tercero, son deberes de los padres proveer al sostenimiento y educacin de
los hijos y dirigir el proceso educativo de los hijos y su capacitacin para el
trabajo conforme a su vocacin y aptitudes

De otro lado, la sociedad de gananciales responde con sus bienes por

los alimentos que por ley deben dar a otras personas, en la medida que
conforme a lo dispuesto en el artculo 474 del Cdigo, se deben dar alimentos
recprocamente los cnyuges, los ascendientes, descendientes y los hermanos.
Asimismo, los alimentos cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se
prestan en el orden siguiente: 1) por el cnyuge; 2) por los descendientes; 3)
por los ascendientes; y 4) por los hermanos.
Es perfectamente razonable que un cnyuge est obligado a dar
alimentos al otro, puesto que es un deber elemental que asumen ambos al
contraer matrimonio. Adems, se entiende que estn obligados a alimentar a
sus descendientes comunes, o a sus ascendientes o hermanos, desde que es
una obligacin ema nada del vnculo de sangre que los une con ellos. Es lgico
que por esa misma razn cada cual est obligado a alimentar a sus propios
descendientes. Pero lo que s llama la atencin es que, con los bienes sociales,
inclusive con los frutos de los bienes propios o del trabajo de un cnyuge deba
alimentarse a los hijos extramatrimoniales del otro cnyuge.
Los donativos.- Se incluyen como obligaciones de la sociedad de
gananciales a las donaciones, regalos, constituciones de dote, anticipos de
herencia y, en general, cualquier acto de liberalidad que hagan ambos
cnyuges en conjunto a favor de sus hijos. No gravarn, en cambio, a la
sociedad las donaciones que otorgue uno solo de los cnyuges a los hijos,
aunque sean comunes, porque ninguno de los esposos est autorizado para
disponer a ttulo gratuito de los bienes de la sociedad de gananciales sin el
consentimiento del otro.
Mejoras y reparaciones.- Son de cargo de la sociedad las mejoras
necesarias y las reparaciones de mera conservacin o mantenimiento hechas
en los predios propios, as como las retribuciones y tributos que los afectaran.
Asimismo, son de cargo de la sociedad las mejoras tiles y de recreo que la
sociedad decida introducir en bienes propios de uno de los cnyuges con
consentimiento de ste. Finalmente, son de cargo de la sociedad las mejoras y
reparaciones realizadas en los bienes sociales, as como los tributos y
retribuciones que los afecten.
Cornejo Chvez sostiene que el nuevo Cdigo diferencia las
reparaciones de mera conservacin o mantenimiento de las mejoras
propiamente dichas; distingue luego entre ellas a las necesarias, las tiles y las
de recreo, normando inequvocamente acerca del pago de tributos y
retribuciones que afecten a los bienes. Considera adems equitativo que las
reparaciones de mera conservacin hechas en los bienes propios sean de
cargo de la sociedad, desde que la sociedad usufructa esos bienes durante la
vigencia del rgimen de gananciales, siendo inadmisible que, al momento de
disfrutar de ellos reclame la sociedad su derecho, y al momento de pagar los
tributos y retribuciones correspondientes al mismo pretenda que los asuma el
cnyuge propietario. Por las mismas razones establece que son de cargo de la
sociedad las mejoras que se introduzcan en los mismos bienes, pero distingue
el caso de las necesarias, que deben ser obligatoriamente efectuadas por
cuenta de la sociedad -en la medida que sera inadmisible que, por no

introducirlas, el cnyuge propietario pierda el bien o lo reciba, al fenecimiento

de la sociedad, deteriorado gravemente-; siendo distinto el caso de las
simplemente tiles o de ornato, que slo pueden ser efectuadas por la
sociedad y a su costa siempre que cuenten con la anuencia del cnyuge
propietario, atendiendo que ste podra estimar que son desmejoras y no
mejoras las que se trata de introducir en sus bienes (6).
Son de cargo de la sociedad los atrasos o rditos devengados de las
obligaciones a que estuvieran afectos tanto los bienes propios cuanto los
sociales, cualquiera que sea la poca a que correspondan.
Se entiende por retraso los pagos o rentas vencidas y no cobradas,
como por ejemplo, los arrendamientos que se adeuden por un fundo, los
sueldos, salarios o remuneraciones no pagadas y que sean de cargo de los
esposos provenientes de sus negocios, las indemnizaciones o multas
impuestas por el retardo en el cumplimiento de sus obligaciones, los recargos
sufridos por la demora en el pago de impuestos, etc. De otro lado, rditos son
los intereses que rinde un capital.
Esta disposicin contenida en el inciso 7 del artculo 316 del Cdigo
Civil, no parece congruente con el artculo 307 del Cdigo, que dispone que las
deudas de cada cnyuge anteriores a la vigencia del rgimen de gananciales
sean pagadas con los bienes propios, siendo evidente que los atrasos y rditos
producidos antes del matrimonio forman parte de tal clase de deudas, sin que
exista razn alguna para hacer con ellas una excepcin amortizndolas a costa
de la sociedad de gananciales. En cambio, resulta natural que como
consecuencia del derecho de la sociedad sobre todos los frutos de los bienes
propios y sociales, ella responda por todos los atrasos o rditos devengados
durante el matrimonio, sea por bienes o negocios propios o por los sociales.
Segn los artculos 307 y 317, los bienes sociales y, a falta o
insuficiencia de stos, los propios de ambos cnyuges, responden a prorrata de
las deudas que son de cargo de la sociedad. Por tanto, resulta evidente que
slo est a su cargo el principal de las deudas contradas por la sociedad o el
de las que afecten a los frutos, pero que el principal de las restantes obligar
tan slo al cnyuge que las origin. As pues, en una deuda derivada de un
prstamo hipotecario contrado antes del matrimonio, la sociedad responder
por los intereses y co misiones, pero las cuotas de amortizacin sern de
cuenta del cnyuge a quien pertenezca el bien hipotecado.
Tambin son de cargo de la sociedad las cargas que pesan sobre los
usufructuarios respecto de los bienes propios de cada cnyuge.
Tanto la sociedad de gananciales como cualquiera de los cnyuges
pueden gozar del usufructo de un bien y, en tal caso, es natural que la sociedad
conyugal que percibe los frutos haga los gastos correspondientes. En esa
forma, pueden citarse como cargas del usufructuario a:

El cumplimiento de las obligaciones prescritas al constituirse el

usufructo (artculo 1219 del Cdigo).


El pago de las contribuciones, las rentas vitalicias y las pensiones
de alimentos que graven los bienes usufructuados (artculo 1010 del Cdigo).

La defensa del bien, por s mismo o en unin del propietario, por

aplicacin de los artculos 1008, 1681 inciso 4 y 1969 del Cdigo, que dan
reglas generales sobre la forma de explotar el bien usufructuado, sobre las
obligaciones del conductor y sobre la responsabilidad por descuido o
negligencia (aplicable por analoga).

La explotacin del bien en forma normal y acostumbrada, para

conservar su substancia (artculos 1008 al 1014 del Cdigo Civil).

El pago del seguro contra incendio de los edificios, pues

responder de su prdida si el siniestro ocurre por culpa suya (artculos 1008,
1683, 1684 y 1969 del Cdigo).

La ejecucin de las reparaciones

extraordinarias si por omisin se necesitasen stas.

ordinarias

aun

las

Finalmente, el Cdigo Civil considera como deuda social a los gastos

generados por la administracin de la sociedad, en la medida que resulta
evidente que la sociedad de gananciales debe atender a sus propios gastos.
VI.
UBICACIN DEL PROBLEMA: LA EMBARGABILIDAD DE LOS
BIENES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
En el supuesto que la sociedad de gananciales incumpla las
obligaciones dinerarias a que se hubiera contrado, y que la misma hubiera sido
demandada, los bienes de la sociedad responden por las deudas asumidas.
Sin embargo, no es del todo clara la posibilidad legal de que el demandante
pueda trabar medidas cautelares para la futura ejecucin de los bienes de la
sociedad conyugal.
En efecto, existe en el mundo jurdico discrepancia respecto a la
inembargabilidad o embargabilidad que deben merecer los bienes
conformantes del rgimen de la sociedad de gananciales. A ese respecto,
desarrollamos a continuacin ambas tesis.
Comenzando en primer trmino con la postura que defiende la
inembargabilidad de los bienes de la sociedad de gananciales, se esgrime que
en la eventualidad de que la deuda sea contrada por uno de los cnyuges y a
ttulo personal, la sociedad no responde por la misma, conforme al
ordenamiento civil, toda vez que los bienes de la sociedad son en su totalidad
propios de sta y no de alguno de los consortes.
Por otro lado, se manifiesta que respecto a los bienes sociales no es
posible determinar porcentajes de propiedad para cada cnyuge, no resultando
aplicables al rgimen de la sociedad conyugal las reglas de la copropiedad. En
ese sentido, ambos cn yuges son propietarios de la universalidad de los

bienes sociales, toda vez que no procede sobre los bienes la aplicacin de
cuotas ideales respecto de las cuales los cnyuges puedan disponer. En el
supuesto que proceda el embargo, considerando incompatibles la copropiedad
y el rgimen de sociedad de gananciales, se dara el contrasentido de convertir
al demandante en miembro de la sociedad conyugal, sin ser ste consorte.
En esa lnea, quienes defienden la inembargabilidad, refieren que slo
una vez fenecida y liquidada la sociedad de gananciales, conforme a los
artculos 318, 320 y 322 del Cdigo Civil, se puede determinar el haber de cada
uno de los cnyuges, susceptible de ser embargado.
Con respecto a la posicin que considera procedente la embargabilidad
de los bienes de la sociedad de gananciales -compartida por el autor de este
artculo- se refiere primeramente que los derechos y acciones que
corresponden a cada uno de los cnyuges en los bienes que integran la
sociedad de gananciales, son en principio y evidentemente eso -bienes- y
como tales valorizables en dinero y, en consecuencia, deben considerarse que
estn dentro del comercio En tal sentido, estos bienes al igual que otros
constituyen la denominada Prenda Comn de los acreedores, instituto en
virtud del cual todos los bienes conformantes del patrimonio del deudor,
responden en ltimo trmino frente a las deudas que aqul tiene frente a sus
acreedores (7).
De otro lado, quienes sustentan la posi bilidad de embargo de los
bienes, abonan ms su tesis en la interpretacin contrario sensu del artculo
648 del Cdigo Procesal Civil, concluyendo que los bienes sociales son
susceptibles de embargo en la medida que no se encuentran comprendidos en
la enumeracin taxativa del citado artculo 648. A mayor abundamiento, no
sera posible sostener que por aplicacin analgica del artculo 648 de la norma
adjetiva, los bienes sociales fuesen comprendidos en dicha norma, habida
cuenta que el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil prescribe con
claridad meridiana que "la ley que establece excepciones o restringe derechos
no se aplica por analoga".
Atendiendo que para la posicin a favor del embargo, es procedente
aplicar las reglas de la copropiedad al rgimen de sociedad de gananciales, en
caso se haya procedido al remate de los bienes en un proceso judicial respecto
del 50% del valor asignado a cada bien, el adquirente pasa a ser copropietario
en un rgimen de copropiedad comn con el cnyuge a quien no se embarg
sus derechos y acciones sobre el bien social. En ese sentido, el proceso
tendr como nica consecuencia la extraccin un bien de la sociedad de
gananciales para satisfacer un crdito impago, sin atentar contra la unidad del
rgimen econmico de la familia (8).
Abona a favor de la tesis de embargabilidad, la modificacin introducida
por el Decreto Legislativo N 845, Ley de Reestructuracin Patrimonial, en el
entendido de que si se declara la insolvencia de la sociedad conyugal,
formarn la masa concursal los bienes sociales y, a falta de stos, los bienes
propios de cada cnyuge para responder a prorrata por las obligaciones de la
sociedad. De otro lado, la ley determina que, en la eventualidad de que se

determine la insolvencia de un cnyuge, formarn la masa concursal sus

bienes propios y, de ser el caso, la parte de los de la sociedad conyugal que le
corresponda (9).
La tesis en favor de la embargabilidad de los bienes de la sociedad
conyugal, es la piedra angular sobre la cual se elaborar la construccin
doctrinaria tendiente a demostrar los planteamientos de solucin al problema
que se exponen en las siguientes lneas.
VII. PLANTEAMIENTO DE SOLUCIN PREVIA : LA ACCIN
REVOCATORIA O PAULIANA
Ciertamente, en el desarrollo del tema se ha destacado la importancia de
las deudas de la sociedad de gananciales, en el entendido que resulta
importante determinar las acciones legales que corresponderan a los
acreedores frente a las deudas de la sociedad conyugal. En tal sentido, se
discute la posibilidad de que los acreedores se dirijan a los bienes
correspondientes de la sociedad conyugal o, en su caso, respecto de los
bienes de cada cnyuge. Sin embargo, la cosa se complica cuando no existen
bienes contra los cuales accionar.
Ocurre frecuentemente que, aprovechando algunas posibilidades que la
ley franquea, el o los cnyuges, con el objetivo de burlar toda accin de los
acreedores para el cobro de su crdito, transfieren los bienes corres pondientes
a la sociedad de gananciales, as como los bienes propios del cnyuge deudor.
El objetivo es claro: el cnyuge que celebra el negocio jurdico trata de quedar
insolvente frente a cualquier accin judicial del acreedor.
En tal sentido, teniendo en cuenta que en tales circunstancias es intil
cualquier accin cautelar contra los bienes del deudor, en razn de que carece
de patrimonio, es menester recordar un instituto jurdico previsto en nuestro
ordenamiento que tiene como objetivo mantener ntegro el patrimonio que
permita hacer el cobro con ellos: la Accin Pauliana. En ese entendido, la
accin pauliana tiene como objetivo enervar los efectos para el acreedor de
cualquier acto de disposicin que realice el deudor o deudores (cnyuge o
cnyuges).
Accin pauliana y fraude del acto jurdico
La accin pauliana en el Cdigo Civil est concebida como una accin
personal y declarativa de ineficacia con respecto a ciertos actos cometidos por
el deudor que impedirn al acreedor hacerse cobro de lo debido. La pueden
ejercitar directamente los acreedores y se benefician con su resultado los que
hayan instado, siempre que queden probados los requisitos que permitan
incoarla (10).
En ese sentido, la accin pauliana combate al fraude. En esa lnea, el
concepto de fraude deriva del latn fraudis, entendido como el engao o abuso
de confianza que produce un dao, ligado a los actos de disposicin que
realiza el deudor y con los cuales se reduce la insolvencia, o, por lo menos,

opone dificultad para que sus acreedores puedan ejecutarlo; pero su

responsabilidad respecto de los acreedores se mantiene. En ese sentido,
Messineo entiende por fraude al malicioso y desleal obrar en dao ajeno, en el
cual debe apreciarse, agravada, la figura de la mala fe en sentido objetivo (11).
De otro lado, la doctrina considera que la accin pauliana entra en la
categora de las acciones personales, pues sin lugar a dudas, sus resultados
pueden repercutir sobre los terceros, los adquirientes o los subadquirentes, y
por tal razn pensaron los autores ver en ella una accin real. Pero quien la
ejerce es, en hiptesis, el acreedor, estando provista de un derecho personal,
por lo que no se concibe que un derecho de crdito sea sancionado por una
accin real (12).
Requisitos para el ejercicio de la accin pauliana

La existencia del crdito

Tradicionalmente se considera que el crdito debe ser preexistente al

acto fraudulento para que se posibilitara el ejercicio de la accin pauliana. As
se considera porque el perjuicio al acreedor slo podr producirse cuando ste
tena un crdito ya existente a la fecha que el fraudator realizaba el acto de
disposicin.
Messineo considera de ordinario como necesaria la anterioridad del
crdito respecto del acto de disposicin. Esto es porque, antes de aquel
tiempo, el acreedor no era tal; y el deudor no poda proponerse perjudicarlo o
tener conciencia de ello (13).

El perjuicio del acreedor

El perjuicio del acreedor o eventus damni, es un requisito objetivo.

Consiste en que el acto de disposicin se considera perjudicial a los
acreedores cuando determina la insolvencia del deudor. Mientras el deudor sea
solvente, y lo es en tanto que sus bienes embargables sean suficientes para
responder frente a los acreedores, stos no estn legitimados para actuar
interfiriendo en los actos de disposicin que realice el deudor; slo si con tales
actos se produce una disminucin patrimonial que afecte su solvencia se
presentar el eventus damni y los acreedores perjudicados podrn ejercitar la
accin revocatoria o pauliana.
Conforme a la opinin de Barbero, el eventus damni es un presupuesto
de la accin pauliana porque el acreedor, despus del acto de disposicin ya
no encuentra en el patrimonio del deudor los medios suficientes para
satisfacerse. Fuera de este presupuesto, segn el autor italiano, la obra del
deudor es incensurable por el acreedor, pues sale completamente de su esfera
de inters (14).

El designio fraudulento

El designio fraudulento es un requisito subjetivo, que consiste en la

intencin por parte del deudor, de causar perjuicio a su acreedor o acreedores
o, al menos, de tener conciencia del perjuicio que les causa. Este requisito no
fue considerado en el Cdigo de 1936 y por ello no registra antecedente en el
Cdigo derogado.
La doctrina italiana ve a este requisito como un estado subjetivo que
anima al deudor a perjudicar a su acreedor o acreedores y lo distingue en
scientia damni o conscius fraudis y en consiliun fraudis. Barbero explica la
scientia damni como la conciencia o conocimiento del perjuicio que el acto
irroga al acreedor, cuando dicho acto ha sido cumplido con posterioridad al
origen del crdito y, al consilium fraudis, lo define como la preordenacin
dolosa del acto en perjuicio de la satisfaccin del crdito (15).

La concurrencia de los requisitos

Los requisitos para el ejercicio de la accin pauliana son concurrentes,

esto es, deben reunirse necesariamente un crdito vinculado al acto
fraudulento, anterior o posterior al mismo, un perjuicio al acreedor y un designio
fraudulento, que se configure como conscius fraudis o como consilium fraudis.
Atendiendo al principio general onus probando incumbit actori, es decir
que al actor le incumbe la carga de la prueba, corresponde al acreedor que
ejerce la accin pauliana demostrar el designio fraudulento del deudor en el
acto gratuito y la connivencia fraudulenta con el tercero adquiriente en el acto
oneroso. Para ello, ni la doctrina ni la legislacin limitan la posibilidad del
empleo de medios probatorios (16).
Articulado pertinente del Cdigo Civil de 1984
Artculo 195.- Requisitos de la accin pauliana o revocatoria
El acreedor, aunque el crdito est sujeto a condicin o a plazo, puede
pedir que se declaren ineficaces respecto de l los actos gratuitos del deudor
por los que renuncie a derechos o con los que disminuya su patrimonio
conocido y perjudiquen el cobro del crdito. Se presume la existencia de
perjuicio cuando del acto del deudor resulta la imposibilidad de pagar
ntegramente la prestacin debida, o se dificulta la posibilidad de cobro.
Tratndose de acto a ttulo oneroso deben concurrir, adems, los
siguientes requisitos:
1.Si el crdito es anterior al acto de disminucin patrimonial, que el
tercero haya tenido conocimiento del perjuicio a los derechos del acreedor o
que, segn las circunstancias, haya estado en razonable situacin de conocer
o de no ignorarlos y el perjuicio eventual de los mismos.
2.Si el acto cuya ineficacia se solicita fuera anterior al surgimiento
del crdito, que el deudor y el tercero lo hubiesen celebrado con el propsito de
perjudicar la satisfaccin del crdito del futuro acreedor. Se presume dicha

intencin en el deudor cuando ha dispuesto de bienes de cuya existencia haba

informado por escrito al futuro acreedor. Se presume la intencin del tercero
cuando conoca o estaba en aptitud de conocer el futuro crdito y que el deudor
carece de otros bienes registrados.
Incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia del crdito y, en su
caso, la concurrencia de los requisitos indicados en los incisos 1 y 2 de este
artculo. Corresponde al deudor y al tercero la carga de la prueba sobre la
inexistencia del perjuicio, o sobre la existencia de bienes libres suficientes para
garantizar la satisfaccin del crdito. (*)
(*) Artculo modificado por la Primera Disposicin Modificatoria del
Cdigo Procesal Civil (D.Leg. N 768) y recogida por el TUO del Cdigo
Procesal Civil del 22-04-93, aprobado por R.M. N 010-93-JUS de 08-01-93.
VIII.

PLANTEAMIENTOS DE SOLUCION A POSTERIORI

En caso de que uno o ambos cnyuges deudores no hayan enajenado

sus bienes, el acreedor tendr la alternativa de accionar contra el patrimonio
del cnyuge deudor en caso ste incumpla sus obligaciones. El problema se
origina cuando solamente uno de los cnyuges celebra el contrato, pues el
acreedor nicamente podr dirigirse contra los bienes personales de dicho
cnyuge. En ese entendido, a continuacin se formulan dos planteamientos de
solucin a ese problema.
A.
PRESUNCIN : LAS DEUDAS DE LA SOCIEDAD CONYUGAL
EN TODOS LOS CASOS BENEFICIAN A LA FAMILIA
El Cdigo Civil parece darse cuenta del problema referido al comenzar
ese epgrafe cuando en su artculo 308 establece que los bienes propios de un
cnyuge han de responder por las deudas del otro cuando stas han
beneficiado a la familia (17). Asimismo, el Cdigo establece que tratndose de
cargas del hogar, stas se pagan con los bienes de la sociedad de gananciales,
incluso con los propios del cnyuge no contratante (18). As son de cargo de la
sociedad los supuestos del artculo 316 del Cdigo.
Aun cuando el legislador nacional no haya previsto que las deudas de la
sociedad puedan ser cubiertas con los bienes sociales, cuando aqullas
benefician a la familia, podramos incluir tal supuesto en vas de interpretacin
extensiva del artculo 316 -que s lo permite para las cargas del hogar-.
Partiendo de tal premisa, destaca que actualmente, el legislador nacional
otorga ciertas facilidades a las entidades del sistema financiero en la
recuperacin de las acreencias correspondientes a matrimonios bajo el
rgimen de la sociedad de gananciales. A este respecto, se tiene como medida
ms general que los bienes dados en garanta a favor de los bancos, respalden
todas las deudas directas e indirectas, existentes o futuras, asumidas para con
ellos por quien los afecte en garanta o por el deudor, salvo pacto en contrario
(artculo 172 de la Ley de Banca).

Asimismo, el artculo 175 de la Ley de Banca establece una serie de

causales para vender los bienes gravados, las mismas que son adicionales a
las del Derecho Civil. As por ejemplo, de acuerdo al numeral 1 de dicho
artculo, se dispone que la venta pro cede si el deudor dejara de pagar una o
ms cuotas en los plazos establecidos (19).
La norma que salva en parte el problema de trabar medidas cautelares
sobre los bienes de la sociedad de gananciales, es el artculo 227 de la Ley de
Bancos, que establece la presuncin de pleno derecho del consentimiento del
cnyuge en la apertura de una cuenta corriente por persona natural. Sin
embargo, bien sabemos que no todas las operaciones financieras de
colocacin de crditos adoptan la naturaleza de cuentas corrientes. Es ms, se
puede decir que la relacin de cuenta corriente prima en mayor medida en las
operaciones de banca empresarial (crditos a empresas) antes que en aquellas
de banca personal o de consumo (niveles de operacin empleados en mayor
medida por los matrimonios).
Siendo ello as, cuando no hay cuenta corriente de por medio, ante un
incumplimiento el acreedor (en este caso, un Banco o Financiera) slo podr
dirigirse contra el deudor segn lo dispuesto por el artculo 308 del Cdigo
Civil, es decir, slo podr trabar medidas cautelares contra los bienes propios
del deudor. En caso stos no alcancen y se quiera dirigir contra los derechos
que el deudor tenga sobre los gananciales, stos recin se podrn ejecutar a
partir del fenecimiento de la sociedad de gananciales.
De all que para solucionar este problema, se plantee como solucin
que, slo en los casos en que el acreedor sea una entidad del sistema
financiero, se establezca la presuncin juris tantum de que las deudas asu
midas por matrimonios bajo el rgimen de sociedad de gananciales se contraen
en provecho de la familia. La presuncin se basa en un hecho palmario: la
realidad nos demuestra que normalmente las deudas personales de un
cnyuge redundan en beneficio de la familia, siendo pocos los casos donde un
cnyuge destina el dinero a fines que no estn ligados de manera directa o
indirecta al mbito familiar. As las cosas, con esta presuncin, la carga de la
prueba en un proceso se revertira, correspondiendo al deudor o a su cnyuge
probar que la deuda no se contrajo en provecho de la familia.
En esta forma, en la eventualidad de que no se pruebe el supuesto
contrario a la presuncin, la entidad del sistema financiero podr dirigirse
contra los bienes propios del cnyuge deudor y, si stos no alcanzaren, el
Banco o Financiera tendra la facultad de accionar contra los bienes que
conforman los gananciales de ambos cnyuges y, en ltimo trmino, los bienes
propios del cnyuge no deudor, de acuerdo a lo establecido por el artculo 308
y en interpretacin extensiva del artculo 316 del Cdigo Civil.
En proteccin del inters matrimonial, uno o ambos cnyuges tendran la
posibilidad de demostrar en cualquier momento del proceso e incluso durante
la etapa de remate de los bienes, que las deudas no fueron contradas en
beneficio de la familia, no operando para este caso el principio procesal de la
preclusin.

Bajo tal supuesto, el juez deber orde nar el inmediato levantamiento de

las medidas cautelares trabadas respecto de los bienes conformantes de la
sociedad conyugal y de los bienes propios del otro cnyuge. Sin embargo, en
este estado de cosas -y con ello se complementa la propuesta aqu formuladadeber facultarse que, de oficio o a peticin de parte, se proceda a disponer el
fenecimiento de la sociedad de gananciales, con el objeto de que sta se
liquide y puedan ejecutarse medidas cautelares sobre los bienes de la sociedad
de gananciales que correspondan al cnyuge deudor. Para implementar tal
modificacin legislativa, se debe introducir un nuevo supuesto en el artculo 318
del Cdigo Civil con respecto al fenecimiento del rgimen.
Para reforzar an ms nuestro planteamiento de la presuncin -sin
pretender en ningn caso ser demasiado presuntuosos- debemos indicar que la
misma se basa en una idea plasmada por el maestro Cornejo Chvez, el cual
plantea que para favorecer la contratacin con los matrimonios, se permita que
el contratante obvie la comprobacin respecto al rgimen patrimonial en que se
enmarque, estableciendo que para terceros se presuma la vigencia de un
determinado rgimen, de modo que el rgimen elegido tuviera valor slo entre
los cnyuges.
Para completar el planteamiento, la presuncin de que toda deuda
personal se contrae en beneficio de la familia slo debe aplicarse cuando el
acreedor sea una entidad del sistema financiero. Tal limitacin se explica
atendiendo a dos consideraciones, a las cuales podramos denominar de
carcter general y de carcter particular. As, la consideracin de carcter
general estara dada por la calidad de intermediarios financieros de las
empresas del sistema, que basan sus operaciones en los ahorros y dems
colocaciones del pblico en general. Conviene que una entidad del sistema
financiero cuente con las mayores ventajas legales tendientes a la proteccin
de su patrimonio, en la medida que el mismo corresponde en ltimo trmino a
la masa de clientes que entregaron su confianza a las entidades del sistema al
depositar sus excedentes de capital. Sera ocioso aqu repetir las gravsimas
consecuencias que acarrean los colapsos bancarios, toda vez que an
mantenemos en la memoria los sucesos que sobre este particular se dieron en
los primeros aos de la dcada de los noventa.
La consideracin de carcter particular reposa en la cantidad de
operaciones que realiza diariamente una entidad del sistema. En efecto, un
Banco o una Financiera no tienen una relacin tan cercana con los usuarios,
por lo que es les es muy caro conseguir informacin sobre su estado civil.
Finalmente, es menester explicar la inconveniencia de establecer la
presuncin a favor de cualquier persona natural, que goza de mayores
posibilidades de acceder a la informacin respecto al rgimen patrimonial.
Como con acierto apunta Reggiardo, conceder tal facultad de manera
indiscriminada importara un abuso de usureros y prestamistas,
aprovechndose del estado de necesidad de algunas personas o del grado de
desinformacin de otras, as como del hecho de no estar controlados por la
Superintendencia de Banca y Seguros (20).

B.
ANOTACIN PREVENTIVA DE EMBARGO SOBRE UN BIEN
SOCIAL RESPECTO DE LA CUOTA QUE CORRESPONDA AL CNYUGE
DEUDOR
Queremos confesar que este planteamiento no es de propia iniciativa del
autor, en la medida que tiene su origen en una jurisprudencia registral. Ello, sin
embargo, abona ms a favor del planteamiento explicado a continuacin, pues
reposa en la opinin de distinguidos juristas miembros del Tribunal Registral.
Para tal efecto, se presenta la cita textual de la Resolucin N 039-96ORLC/TR expedida con fecha 02 de febrero de 1996 por el Tribunal Registral:
"(...) En anteriores oportunidades esta instancia ha pedido analizar la
pertinencia de no desamparar a ninguno de los afectados, e intentando no
exceder los marcos de su calificacin registral, ha ordenado la inscripcin del
mandato de las resoluciones judiciales, considerando que el cnyuge
demandado goza de derechos expectaticios sobre el bien que le pudiera
corresponder a la liquidacin del patrimonio comn existente actualmente con
su cnyuge y siendo el embargo una medida cautelar, que por su naturaleza
apunta a asegurar el cumplimiento de las obligaciones, y atendiendo a un sano
criterio jurdico que impida la elusin del pago de dichas obligaciones por parte
de los deudores morosos que intenten ampararse en su condicin patrimonial
de cnyuge para evitar la ejecucin de las acreencias existentes en su contra,
debe permitirse en aras de la recta administracin de justicia, la anotacin del
em bargo en la partida del inmueble afectado, precisando que dicho gravamen
se extiende slo sobre la parte que le correspondera al demandado al
fenecimiento de la sociedad de gananciales" (21) (el subrayado y sombreado
es nuestro).
En ese sentido, esta frmula de solucin viene a complementar la
presuncin explicada lneas arriba, pues para los casos en que se haya
demostrado plenamente que la deuda social no fue contrada en beneficio de la
sociedad o la familia, proceder la anotacin preventiva de embargo (embargo
en forma de inscripcin) respecto de la parte que le pudiera corresponder al
cnyuge deudor en una futura liquidacin de la sociedad de gananciales.
En esa lnea, una vez que se haya abierto proceso y el deudor no haya
alcanzado a honrar totalmente su deuda, como paso previo a la convocatoria
de remate deber operar ipso jure (de pleno derecho) el fenecimiento de la
sociedad de gananciales. De esa forma, se identificara la totalidad de bienes
susceptibles de remate. Al igual que en el primer planteamiento, para que
proceda tal postura, debern modificarse los supuestos que determinan el
fenecimiento de la sociedad de gananciales.
IX.

EPLOGO

La aplicacin alternativa o paralela de ambos planteamientos, sea la

presuncin, sea la anotacin, podr absolver las dudas y temores que cualquier
acreedor (en la mayora de las veces, un Banco o Financiera) tenga para
conceder un crdito, disminuyendo el riesgo cliente, logrando as que ms

familias peruanas cuenten con acceso crediticio que les permita fortalecer su
situacin econmica.

DERECHO COMERCIAL
EL MRITO EJECUTIVO DE LAS LIQUIDACIONES FINANCIERAS DE
SALDO DEUDOR - Federico Mesinas Montero

EL MRITO EJECUTIVO DE LAS LIQUIDACIONES FINANCIERAS DE

SALDO DEUDOR (Federico Mesinas Montero)
La jurisprudencia materia del presente comentario recoge un importante pero
cuestionable criterio jurisprudencial de la Sala Civil de la Corte Suprema, por el
cual se priva de mrito ejecutivo a las liquidaciones de saldo deudor emitidas
por las empresas del sistema financiero.
El autor discrepa con esta conclusin, sealando que a tenor de nuestra
legislacin vigente y en virtud de una correcta interpretacin valorativa del
inciso 7 del artculo 132 de la Ley de Banca, dichas liquidaciones s gozan de
mrito ejecutivo, lo que adems constituye un medio para atenuar los riesgos
que para el ahorrista genera la actividad de intermediacin financiera y, por
ende, un mecanismo para la proteccin del ahorro, elemento vital para el
desarrollo del sistema financiero.

CAS. N 251-98-Lima
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en la causa vista en audiencia pblica en la fecha, emite la siguiente
sentencia:
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Banco de Lima

contra la sentencia de vista de fojas noventiocho, su fecha dieciocho de
diciembre de mil novecientos noventisiete, que declara nula la senten cia
apelada de fojas cincuentinueve, su fecha veinticinco de julio del mismo ao,
nulo todo lo actuado y deniega la ejecucin solicitada a fojas cuarentinueve.
2.

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

Esta Sala Suprema, ha estimado procedente el recurso interpuesto por

la causal contemplada en el inciso primero del Artculo trescientos ochentisis
del Cdigo Adjetivo, referido a la interpretacin errnea del Artculo ciento
treintids inciso stimo de la Ley nmero veintisis mil setecientos dos.
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que el Cdigo Procesal Civil ha determinado distintos cauces

para otorgar la tutela jurisdiccional, y as, entre los procesos contenciosos se
distinguen los procesos de conocimiento y sus variantes abreviadas, previstos
para aquellos casos en que se requiera la declaracin de un derecho o la
solucin de un conflicto intersubjetivo de intereses, esto es que responden a un
derecho incierto cuya complejidad determina la va que le corresponde, y los
procesos de ejecucin que se han previsto para aquellos casos en que hay un
derecho cierto, declarado judicialmente o establecido por acuerdo de partes,
pero que permanece insatisfecho.
Segundo.- Que la ley distingue dentro de los procesos de ejecucin, los
de ejecucin propiamente que versan sobre el cumplimiento de resoluciones
judiciales y de ttulos que se les equiparan, y los procesos ejecutivos, que se
inician a partir de ttulos que se denominan ejecutivos y que la ley enumera,
completos y suficientes por s mismos.
Tercero.- Que en todo caso dichos ttulos slo dan mrito para
despachar la ejecucin, cuando la obligacin contenida en el ttulo es cierta,
expresa y exigible, como seala el Artculo seiscientos ochentinueve del Cdigo
Procesal Civil.
Cuarto.- Que una obligacin se considera cierta, cuando es conocida
como verdadera e indubitable; es expresa cuando manifiesta claramente una

intencin o voluntad; y es exigible, cuando se refiere a una obligacin pura

simple y si tiene plazo, que ste haya vencido y no est sujeta a condicin.
Quinto.- Que la recurrente sostiene que las liquidaciones efectuadas por
las empre sas bancarias tienen mrito ejecutivo, porque as lo establece el
inciso stimo del Artculo ciento treintids de la Ley nmero veintisis mil
setecientos dos, Ley General del Sistema Financiero.
Sexto.- Que como reza la Partida Primera, Ttulo Primero, Ley nmero
trece, del Rey Sabio, la interpretacin es la verdadera, recta y provechosa
inteligencia de la ley, segn su letra y razn, a fin de determinar su verdadero
sentido, la llamada intencin de legislador, que en la doctrina moderna se
identifica con la voluntad del Estado y que no puede ser otra que aqulla que
resulta al armonizar orgnica y lgicamente con el resto del orden jurdico,
pues ste, aunque se produzca fragmentariamente y viciado por algunos
defectos, debe concebirse como una unidad que tiende a regular las relaciones
de la vida del modo ms adecuado y armnico posible.
Stimo.- Que de la simple lectura de dicha norma se advierte que su
primer prrafo condiciona o califica los acpites siguientes, pues los enumera
como medios para procurar, adicionalmente, la atenuacin de los riesgos para
el ahorrista, es decir, que quien entrega sus ahorros en depsito en una
empresa, se encuentra en un riesgo, pues conforme al Artculo ochentisiete de
la Constitucin Poltica del Estado, si bien el Estado fomenta y garantiza el
ahorro, la ley establece las obligaciones y los lmites de las empresas que
reciben ahorros del pblico, as como el modo y los alcances de dicha garanta
lo que se materializa en el Fondo de Seguros de Depsitos, regulado en el
Artculo ciento cuarenticuatro y siguientes de la propia ley; de donde resulta
que se est frente a una norma enunciativa.
Octavo.- Que dicha norma enunciativa relaciona sus acpites, con otras
disposiciones de la propia ley y aun de otras normas, como se aprecia de su
lectura, y que, en el caso del inciso stimo, que nos ocupa, es evidente que
debe relacionarse con el Artculo setecientos veinte del Cdigo Procesal Civil,
relativo al proceso de ejecucin de garantas, que concede mrito de ejecucin
al estado de cuenta del saldo deudor, cuando se presenta copulativamente con
los otros requisitos exigibles, lo que adems explica su sentido.
Noveno.- Que las liquidaciones efectuadas por las empresas, emanan
de un acto unilateral y por tanto arbitrario, que no califican por s solas como
ttulos ejecutivos, pues la ley y la doctrina reservan esa calidad a determinadas
situaciones convencionales, en cuya formacin siempre tiene intervencin el
obligado, lo que no resulta en el caso que se propone.
Dcimo.- Que las liquidaciones efectuadas por las empresas, que
conforme al glosario de la propia ley, son los Bancos, y todas aquellas
empresas reguladas por su Superintendencia de Banca y Seguros, no
renen los requisitos del Artculo seiscientos ochentinueve del Cdigo Procesal,
por lo que no pueden despachar ejecucin.

Dcimo Primero.- Que adems tales liquidaciones, unilaterales, pueden

contener graves errores como los advertidos en el proceso de ejecucin de
garantas seguido por el Banco Continental sucursal Chiclayo, en que se
pretenda un veinte por ciento de inters mensual en dlares, moneda de los
Estados Unidos de Amrica (Casacin nmero ochocientos cuarentids guin
noventisiete del seis de octubre de mil novecientos noventiocho) y la de la Caja
de Ahorros de Lima sucursal Chiclayo, que no reflejaba el movimiento y
desembolsos efectuados con cargo a una lnea de crdito (Casacin nmero
mil novecientos trece guin noventisiete del seis de octubre de mil novecientos
noventiocho).
Dcimo Segundo.- En conclusin, por la propia norma, y su
concordancia con las normas y principios procesales, las liquidaciones de saldo
deudor emitidas por las empresas, tienen mrito ejecutivo en los procesos de
ejecucin de garantas, cuando se presentan copulativamente con los dems
documentos sealados en la ley, mas no tienen tal mrito por s solas.
4.

SENTENCIA:

Por tales razones y con la facultad que concede el Artculo trescientos

noventisiete del Cdigo Procesal Civil; declararon INFUNDADO el Recurso de
Casacin interpuesto por el Banco de Lima, en consecuencia, NO CASAR la
sentencia de vista de fojas noventiocho, su fecha dieciocho de diciembre de mil
novecientos noventisiete; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y
costos originados en la tramitacin del recurso, as como al pago de dos
Unidades de Referencia Procesal; MANDARON publicar la presente resolucin
en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por el
Banco de Lima con Consorcio Papelero, Sociedad Annima, sobre obligacion
de dar suma de dinero y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; ORTIZ; SNCHEZ PALACIOS.
EL VOTO DEL SEOR VOCAL CASTILLO LA ROSA SNCHEZ; es como
sigue:
CONSIDERANDO: Primero.- Que, el Artculo seiscientos noventitrs del
Cdigo Civil, enumera taxativamente, los ttulos que aparejan ejecucin y el
inciso octavo agrega que tambin tienen ese carcter los otros ttulos que la ley
les d mrito ejecutivo; Segundo.- Que, la Ley de instituciones bancarias y
financieras nmero veintisis mil setecientos dos Artculo ciento treintids inciso
siete le da expresamente mrito ejecutivo a las liquidaciones que efectan las
instituciones bancarias de los saldos de su crdito; Tercero.- Que, no existe
razn valedera ni interpretacin especial que vaya contra el texto expreso de la
ley ni su cabal interpretacin, no siendo admisibles los argumentos como: a)
que los ttulos ejecutivos deben contar con el consentimiento expreso o tcito
de la suma que figura como adeudada en el ttulo, pues a ms de no exigir la
ley ese consentimiento preestablecido, con ese fundamento se desconocera
tambin el mrito ejecutivo de la deuda por alquileres, cuando el deudor ocupa
el bien arrendado,
pues el recibo de la renta impaga, preparada

unilateralmente por el locador, es ttulo ejecutivo, conforme el inciso sexto del

Artculo seiscientos noventitrs citado; b) que las liquidaciones efectuadas por
las empresas son unilaterales y por tanto arbitrarias y que pueden tener errores
graves, empero adems de no tener ese carcter arbitrario las liquidaciones,
por el simple hecho de ser unilaterales, precisamente para uno y otro caso,
est la contradiccin al mandato ejecutivo y la audiencia de pruebas en que se
establecer el verdadero monto de la deuda, luego esa posibilidad de
arbitrariedad o error de las liquidaciones, no puede descartar el mrito ejecutivo
que la ley da a stas; Cuarto.- Que, a mayor abundamiento, la disposicin legal
de dar mrito ejecutivo a las liquidaciones que confeccionan las instituciones
bancarias y dems instituciones reguladas o supervisadas por la
Superintendencia de Banca y Seguros; tiene su ratio legis o ley motiv, cual es
premunir a esas instituciones de un medio judicial rpido y efectivo, para
recuperar el crdito otorgado con el fin no slo de estimular las operaciones
financieras que requiere el desarrollo de la industria y produccin de una
nacin, sino tambin para asegurar la recuperacin de los fondos que destinan
las instituciones indicadas para ese efecto, y poderlos invertir nuevamente
ampliando el beneficio financiero, pero esto no es todo, tambin tiene el fin de
asegurar la permanencia y devolucin de las imposiciones y depsitos de
ahorros que hace el pblico en esas instituciones y que se utilizan para esas
operaciones lo que entraa evidentemente un inters social y de orden pblico
que le corresponde defender al Estado, incluso por mandato constitucional con
cuyo objeto y fin tambin se han adoptado otras medidas, como establecer la
diversificacin del riesgo, los encajes, las reservas legales y facultativas, el
fondo de seguros de depsitos y otras ms, bajo la supervisin y control de la
Superintendencia de Banca y Seguros. Que, en consecuencia, es forzoso
concluir que las liquidaciones de las instituciones mencionadas, aparejan
ejecucin; por estas razones MI VOTO es por que se declare FUNDADO el
Recurso de Casacin interpuesto por el Banco de Lima; en consecuencia
NULA la resolucin de la Sala Civil de fojas noventiocho; INSUBSISTENTE la
apelada de fojas cincuentinueve; NULO todo lo actuado, debiendo el Juez
proceder a efectuar nueva calificacin de la demanda, con arreglo a ley.
S. CASTILLO L.R.S.
ANLISIS Y CRTICA
I.

INTRODUCCIN

La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia ha tomado

posicin en el sentido de no concederle mrito ejecutivo a las liquidaciones de
saldo deudor emitidas por las empresas del sistema financiero, salvo en los
procesos de ejecucin de garantas.
La jurisprudencia que es materia del presente anlisis recoge los
argumentos que sustentan este criterio, los que en idnticos trminos ya
haban sido expuestos por la referida sala a travs de la Casacin N 999-98,
de fecha diecinueve de noviembre de 1998, publicada en el Diario Oficial El
Peruano el ocho de enero de 1999 (1).

Con los referidos fallos, nuestros juzgadores supremos establecen un

importante pero a la vez cuestionable criterio jurisprudencial sobre el sentido de
interpretacin del inciso 7 del artculo 132 de la Ley N 26702, Ley General del
Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros (en adelante Ley de Banca), que seala
lo siguiente:
"Art. 132.- FORMAS DE ATENUAR LOS RIESGOS PARA EL
AHORRISTA
En aplicacin del artculo 87 de la Constitucin Poltica (2), son formas
mediante las cuales se procura la atenuacin de los riesgos para el ahorrista:
(...)
7. El mrito ejecutivo de las liquidaciones de saldos deudores que
emitan las empresas".
Lo cuestionable de la posicin adoptada por la Corte Suprema aparece
en principio de la revisin del texto mismo de la norma en cuestin, pues como
se puede apreciar ste es claro en conceder mrito ejecutivo a las
liquidaciones de saldo deudor emitidas por las empresas del sistema financiero.
Nuestros magistrados supremos para desvirtuar este hecho evidente,
proponen una particular interpretacin sistemtica del precepto comentado y
algunos controvertibles fundamentos de carcter doctrinario, en aplicacin de
los cuales resuelven el presente conflicto contrariamente al sentido literal del
dispositivo, negando as mrito ejecutivo a las referidas liquidaciones de saldo
deudor financieras, menos en los casos de procesos de ejecucin de garantas.
Por las razones que explicaremos a continuacin, nosotros no
convenimos con los argumentos que sustentan la posicin asumida por la Sala
Civil Suprema. Creemos que tanto a la luz de la doctrina como de la legislacin
vigente, la interpretacin que nos ofrece dicha sala no es la adecuada, aun
cuando aqulla pretenda ser sistemtica.
En adelante delinearemos los criterios que sustentan nuestra opinin,
con los cuales trataremos de desvirtuar cada uno de los fundamentos de la
presente jurisprudencia. Veremos, en consecuencia, cmo a tenor de nuestra
legislacin las liquidaciones por el saldo deudor emitidas por las empresas del
sistema financiero gozan de mrito ejecutivo en todos los casos.
II.

ARGUMENTOS DE LA SALA CIVIL SUPREMA

Antes de dejar sentadas nuestras ideas respecto al mrito ejecutivo de

las liquidaciones financieras de saldo deudor, haremos en este momento una
breve resea de cada uno de los argumentos que sustentan la posicin de la
Corte Suprema (en adelante la Corte), contenidos en los considerandos de la
jurisprudencia adjuntada.

1)
dispositivo

Interpretacin sistemtica, norma enunciativa y sentido del

La Corte considera que el inciso 7 del artculo 132 de la Ley de Banca

debe ser interpretado sistemticamente, esto es, armonizado orgnica y
lgicamente con el resto del ordenamiento jurdico.
En ese sentido, dicha norma tendra carcter meramente enunciativo.
Ello por cuanto no podra ser interpretada sin perder de vista el primer prrafo
del mismo artculo 132, donde se califica a los distintos acpites en l
contenidos (entre ellos el inciso 7) como medios para procurar la atenuacin de
los riesgos del ahorrista; y si bien el Estado constitucionalmente fomenta y
garantiza el ahorro, es la ley la que establece las obligaciones y los lmites de
las empresas que reciben ahorros del pblico, as como el modo y los
alcances de dicha ga ranta, lo que se materializa en el Fondo de Seguro de
Depsitos.
En suma, y pese a la moderada claridad de la argumentacin, la Corte
considera que la norma comentada al ser slo enunciativa estara nicamente
-valga la redundancia- "enunciando" que uno de los medios para atenuar los
riesgos del ahorrista sera el mrito ejecutivo del estado financiero de saldo
deudor, mas no que dichas liquidaciones gozan de mrito ejecutivo en todos los
casos, lo cual debe materializarse en otras disposiciones legales.
En este mismo orden de ideas, estima la Corte que el mencionado inciso
7 encuentra su verdadero sentido en los procesos de ejecucin de garantas,
donde se concede mrito de ejecucin al estado de cuenta de saldo deudor,
pero slo porque se presenta copulativamente con otros requisitos, vale decir,
los exigidos por el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil (3) para dichos
procesos. Slo as las liquidaciones financieras de saldo deudor tendran mrito
ejecutivo, mas nunca por s solas.
2)

Elaboracin unilateral de los ttulos ejecutivos

La Corte considera que las liquidaciones financieras de saldo deudor no

tienen la calidad de ttulos ejecutivos, pues son elaboradas unilateral y por
tanto arbitrariamente por las empresas del sistema financiero, siendo que la ley
y la doctrina reservan la calidad de ttulo ejecutivo a determinadas situaciones
convencionales, en cuya formacin siempre tiene intervencin el obligado.
3)

Requisitos de los ttulos ejecutivos

Sin mayores explicaciones, la Corte estima tambin que las

liquidaciones efectuadas por las empresas del sistema financiero no renen los
requisitos comunes exigibles para la procedencia de la ejecucin, contenidos
en el artculo 689 del Cdigo Procesal Civil, en cuanto a que la obligacin
contenida en el ttulo deba ser cierta, expresa y exigible, y si es de dar suma de
dinero, deba ser adems lquida o liquidable mediante operacin aritmtica.
4)

Errores

Por ltimo, la Corte considera que tales liquidaciones unilaterales

podran contener errores, citando como ejemplo dos casos jurisprudenciales
sobre ejecucin de garantas. En el primero, erradamente se pretenda el pago
de un veinte por ciento de inters mensual en dlares. En el segundo, las
liquidaciones no reflejaban el movimiento y desembolsos efectuados con cargo
a una lnea de crdito.
III.

ATENUACIN DE LOS RIESGOS DEL AHORRISTA

Como se ha visto, conforme a la Ley de Banca el mrito ejecutivo de las

liquidaciones financieras de saldo deudor constituye uno de los medios a travs
de los cuales se busca atenuar los riesgos que genera para el ahorrista la
intermediacin financiera, que puede ser definida como aquella actividad
habitual de las empresas del sistema financiero, consistente en la captacin de
fondos bajo cualquier modalidad y su posterior colocacin en forma de crditos
e inversiones (4).
El mayor riesgo al que se hayan expuestos quienes han efectuado
depsitos en una empresa del sistema financiero es la probabilidad, no
deseada, de que esta ltima incurra en un estado de insolvencia. La
normatividad prev esta situacin estableciendo distintos mecanismos
destinados a atenuar dicho riesgo y a reducir los efectos negativos que para el
ahorrista producira su eventual acaecimiento. As lo ve Merino Nez, quien
considera que en lo que se refiere a la captacin de recursos, la legislacin
nacional vigente pone especial nfasis en rodear a la actividad de
intermediacin financiera de las mayores seguridades y garantas, a fin de
atenuar los riesgos que pudieran sufrir los depositantes por la eventual
insolvencia de las empresas que trabajan con ellos (5).
De esto ltimo, surgen dos preguntas muy importantes. La primera de
ellas apunta a establecer por qu nuestra normatividad protege con tanto
inters el ahorro y al ahorrista, es decir, cul es el fundamento de la proteccin
del ahorro en nuestro ordenamiento jurdico. Para ello debe tenerse en
consideracin que la proteccin otorgada al ahorro por la normatividad vigente
no slo se limita al mbito de la legislacin especial bancaria, sino que
trasciende dicha esfera, alcanzando nivel constitucional, como aparece del
artculo 87 de la Constitucin ya antes citado.
Asimismo, resulta de particular relevancia cmo la Ley de Banca
contempla a las normas de promocin y proteccin del ahorro (entre ellas a las
formas de atenuar los riesgos para el ahorrista) dentro de los principios
declarativos del sistema financiero, esto es, dentro de las normas generales
orientadoras del sistema financiero en su conjunto (6) , lo cual les atribuye una
importancia especial.
La segunda interrogante que nos debemos plantear es la de determinar
por qu el mrito ejecutivo de las liquidaciones de saldo deudor constituye un
medio para atenuar los riesgos del ahorrista y, por ende, un mecanismo para la
proteccin del ahorro pblico.

La importancia de dar respuesta a las dos interrogantes formuladas

radica en que as podremos conocer cul es el sustento del inciso 7 del artculo
132 de la Ley de Banca y con ello cmo debemos interpretarlo, esto ltimo ya
no slo desde un punto de vista literal o sistemtico, sino tambin des de una
perspectiva valorativa, que resulta fundamental. De esta forma podremos
contar con argumentos ms slidos a fin de poder definir si realmente conforme
a nuestra legislacin las liquidaciones financieras de saldo deudor tienen o no
mrito ejecutivo en todos los casos.
III.1.

Fundamento de la proteccin del ahorro

El ahorro es definido por la Ley de Banca como el conjunto de las

imposiciones de dinero que, bajo cualquier modalidad, realizan las personas
naturales y jurdicas del pas o del exterior, en las empresas del sistema
financiero, incluyndose los depsitos y la adquisicin de instrumentos
representativos de deuda emitidos por dichas empresas.
El fundamento de la proteccin del ahorro descansa en el fin mismo del
sistema financiero. Se protege al ahorro porque con ello se facilita la viabilidad
del sistema financiero, el cual cumple la importante funcin de permitir la
canalizacin de los recursos hacia aquellos sectores que requieren de ellos,
dotando as de dinamismo al sistema econmico nacional y facilitando el
traslado de recursos hacia distintos sectores de la sociedad (7).
Hemos visto que la captacin de fondos o recursos es uno de los
aspectos en los que consiste la actividad de intermediacin financiera, siendo
el otro la colocacin de dichos fondos en forma de crditos e inversiones. En
consecuencia, la efectividad del sistema financiero depende en gran medida
del ahorro, por ser ste el principal meca nismo para la captacin de fondos o
recursos a fin de su posterior colocacin. Como lo precisa Merino Nez: "el
financiamiento externo es un elemento adicional que se suma al ahorro interno
para financiar un proceso de desarrollo, pero son los recursos del propio pas
(ahorro), los que constituyen el eje del desarrollo (8).
La proteccin del ahorro se justifica, entonces, por ser ste un elemento
vital en el desenvolvimiento de la actividad financiera, que a su vez constituye
uno de los instrumentos fundamentales para el desarrollo econmico de un
pas, al ser precisamente la canalizadora y distribuidora de los ahorros de la
comunidad y creadora de medios de pago (9). Para Boneo Villegas y Barreira
Delfino no debe olvidarse que "una banca altamente desarrollada y
equilibradamente distribuida en el pas, produce a travs de una correcta
asignacin de los recursos, un estmulo vital para el crecimiento econmico"
(10).
Finalmente, nos parece tambin relevante el papel que cumple el ahorro
a nivel personal, pues en la propensin a ahorrar influyen motivos particulares
que, en nuestra opinin, justifican an ms su proteccin legal. As, por
ejemplo, Keynes distingue tres motivos que inducen a conservar el di nero, que
son el de transaccin, el de precaucin y el especulativo. Cottely, por su parte,

considera que los motivos personales para el ahorro ms importantes son, por
una lado, la seguridad, desde que la conservacin del dinero es mucho ms
segura en los bancos que en los hogares, con el agregado de que ello tambin
permite la conservacin de su poder adquisitivo; y, de otro lado, la obtencin de
intereses (11).
III.2.

Mrito ejecutivo de las liquidaciones de saldo deudor

Diversos mecanismos contempla nuestra legislacin para proteger el

ahorro. Entre ellos se encuentran las denominadas "formas de atenuar los
riesgos para el ahorrista", cuya finalidad es precisamente reducir el riesgo al
que se hayan sometido los depsitos de los ahorristas ante una eventual
insolvencia de la empresa del sistema financiero depositaria, lo cual, adems, a
decir de Merino Nez "permite reducir los efectos negativos que se
produciran en la sociedad de presentarse elementos que desincentiven el
ahorro, y por ende, dificulten la posibilidad de canalizar recursos a travs de la
intermediacin financiera" (12).
Dado el tema propuesto, debemos centrar nuestra atencin en el medio
para ate nuar los riesgos del ahorrista que nos interesa, esto es, el mrito
ejecutivo de las liquidaciones financieras de saldo deudor, contestando as la
segunda pregunta que al respecto nos hicimos lneas arriba.
Por liquidacin se entiende al ajuste formal de cuentas o conjuntos de
operaciones realizadas para determinar lo correspondiente a cada uno de los
interesados en los derechos activos y pasivos de un negocio, patrimonio u otra
relacin de bienes y valores (13). Llevado esto a los aspectos que tratamos,
una liquidacin financiera vendra a ser la determinacin que hace una
empresa del sistema financiero del estado de las obligaciones de un cliente.
Al documento que recoge la liquidacin efectuada por una empresa del
sistema financiero y que arroje un saldo deudor, el inciso 7 del artculo 132 de
La Ley de Banca le otorga mrito ejecutivo, siendo ello concebido como un
medio para atenuar los riesgos del ahorrista, y, por ende, un mecanismo de
proteccin del ahorro.
Por qu razn? Es evidente que otorgarle a las liquidaciones
financieras de saldo deudor la calidad de ttulos ejecutivos tiene por finalidad
que las empresas del sistema financiero puedan recuperar sus activos de
forma mucho ms expeditiva (14). Esto constituye un medio para atenuar los
riesgos del ahorrista pues permite a dichas empresas evitar a la larga
supuestos de iliquidez o insolvencia, principal riesgo al que se haya sometido el
ahorro, como se ha mencionado.
Al respecto, debe recordarse que entre los principales activos de una
empresa del sistema financiero se encuentran los dividendos de sus
colocaciones de capital, los cuales al no poder ser recuperados con la celeridad
debida, pueden originarle a la empresa la imposibilidad de satisfacer sus
obligaciones (con sus ahorristas, por sus gastos operativos, con el Estado,
etc.), lo que podra desembocar finalmente en una situacin de iliquidez o de

insolvencia, ponindose as en riesgo la supervivencia misma de la empresa y

con ello el ahorro del pblico.
Los medios que facilitan la recuperacin expeditiva de activos reducen
sustancialmente este riesgo. Con la normatividad bancaria anterior ello estaba
restringido a las sumas adeudadas en cuenta corriente, facultndose a las
empresas del sistema financiero a emitir una letra a la vista por el saldo deudor
de una cuenta ms sus intereses, cuyo protesto le conceda mrito ejecutivo.
Sin embargo, en razn de la positiva experiencia obtenida, la nueva Ley
de Banca ha extendido la prerrogativa a otros crditos financieros que no
necesariamente estn contenidos en una cuenta corriente, para lo cual se ha
concedido mrito ejecutivo justamente a las liquidaciones financieras de saldo
deudor, lo que constituye una medida altamente innovadora, que a decir de
Merino Nez: "contribuir a mejorar la situacin de las empresas que no
debern verse involucradas en largos procesos judiciales, sino que podrn
utilizar un procedimiento rpido que releva de mayores pruebas" (15).
No obstante, como ya lo adverta este mismo autor en 1997 (16), al
tratarse de una alternativa nueva deba ser objeto de una amplia difusin a fin
de que los jueces reconocieran en la prctica el mrito ejecutivo que la ley
estaba reconociendo a las liquidaciones financieras de saldo deudor Ello no
sucedi as, y la prueba est en la jurisprudencia que se adjunta al presente
comentario, que manifiesta un criterio recurrente de la Corte de no conceder
mrito ejecutivo a dichas liquidaciones.
Nosotros no encontramos razn normativa ni doctrinaria que respalde la
posicin asumida por la Corte sobre este tema, pues es evidente que la
interpretacin efectuada del dispositivo no responde al real sentido del mismo.
Nos parece que en la toma de posicin de la Corte ha pesado la idea de evitar
los posibles abusos y arbitrariedades que pudieran cometerse, pero no se han
evaluado los evidentes beneficios que la medida origina, al estimular el
desarrollo del sistema financiero y asegurar la conservacin y devolucin de los
depsitos de ahorros. En suma, no descartamos el hecho de que puedan
presentarse casos aislados de abusos en el manejo de las liquidaciones
financieras de saldo deudor, pero ello no puede ser excusa para eliminar el
mecanismo mismo, privando a la sociedad de las evidentes consecuencias
positivas que conlleva.
Finalmente, y como forma de impedir los eventuales abusos y
arbitrariedades, las liquidaciones financieras deben ser elaboradas bajo
condiciones mnimas de seguridad, siendo de importancia el control que al
efecto debe realizar la Superintendencia de Banca y Seguros. Las empresas
del sistema financiero debern responder en los casos en que las liquidaciones
encierren errores y originen perjuicios a los clientes.
III.3.

Carcter enunciativo de la norma en cuestin

Despus de haber visto cul es el fundamento de la proteccin que

otorga nuestra normatividad al ahorro, y despus de haber definido por qu

concederle mrito ejecutivo a las liquidaciones financieras de saldo deudor

constituye un eficiente medio para atenuar los riesgos del ahorrista y, en
consecuencia, un mecanismo para proteger al ahorro del pblico, nos
preguntamos si an cabe interpretar que el inciso 7 del artculo 132 de la Ley
de Banca es una norma con carcter meramente enunciativo. Para nosotros es
evidente que ello no es as.
Convenimos en que de la forma como est redactado el dispositivo y
principalmente por el hecho de estar contenido dentro de los principios
declarativos del sistema financiero, quepa una interpretacin, algo forzada y
que pretende ser sistemtica, por la que se diga que dicha norma en realidad
slo estara enunciando como un medio para atenuar los riesgos del ahorrista
al mrito ejecutivo otorgado a las liquidaciones financieras, mas que lo mismo
debe materializase a travs de otros dispositivos.
Sin embargo, si nos atenemos a una interpretacin valorativa de la
norma, si bus camos cul su sustento y su finalidad, su razn de ser (que es
precisamente lo que hemos hecho en los rubros anteriores), entonces llegamos
necesariamente a la conclusin contraria, esto es, que por ser una necesidad
econmica y social, las liquidaciones financieras de saldo deudor deben gozar
de mrito ejecutivo.
Como se ha visto, concederle mrito ejecutivo a las liquidaciones de
saldo deudor ha tenido como fundamento crear un mecanismo para la
proteccin del ahorro, para lo cual simplemente se ha recogido la positiva
experiencia obtenida en materia de las letras a la vista giradas por el saldo
deudor de las cuentas corrientes, extendiendo as el beneficio del juicio
ejecutivo a otro tipo de crditos financieros (17).
ste el sustento de la norma y, por ende, el horizonte adonde debe
apuntar su interpretacin. En suma, todo aquello que hay detrs del dispositivo,
las razones que lo justifican, sus objetivos, etc., nos conducen a interpretarlo
del modo propuesto y de forma distinta de como lo hace la Corte, es decir, sin
restringir el mrito ejecutivo de las liquidaciones de saldo deudor slo a los
procesos de ejecucin de garantas.
Sobre esto ltimo, consideramos adems que la interpretacin
aparentemente sistemtica que efecta la Corte, concordando el inciso 7 del
artculo 132 de la Ley de Banca con el artculo 720 del Cdigo Procesal Civil,
es equivocada por distintas razones que sealaremos ms adelante. Previo a
ello y a continuacin haremos una breve revisin de algunas nociones referidas
a los ttulos ejecutivos, y asimismo sustentaremos nuestra posicin respecto a
los dems argumentos esgrimidos por la Corte con relacin al mrito ejecutivo
de las liquidaciones financieras de saldo deudor.
IV.

TTULOS EJECUTIVOS

Un ttulo ejecutivo es un determinado instrumento al cual la ley le

atribuye un especial valor probatorio respecto de la obligacin que en l se
encuentra contenida. A decir de Carnelutti, "...el ttulo ejecutivo es, desde luego,

una prueba, pero una prueba provista de la particular eficacia del ttulo legal"
(18). Esta particular eficacia atribuida a los ttulos ejecutivos los hace ser
capaces de provocar certeza en el juzgador respecto a la legitimidad de la
pretensin del actor, permitiendo adems que el ejercicio de la accin se haga
a travs de una va procesal sumamente expeditiva, como lo es el proceso
ejecutivo.
En cuanto a la certeza, la existencia del ttulo ejecutivo crea conviccin
en el juzgador respecto a la veracidad de los hechos invocados por el
accionante. Por ello, una vez recibida la demanda que lleva anexada el ttulo
ejecutivo, sin necesidad de haber escuchado el descargo de la parte
demandada y luego de verificado el cumplimiento de los requisitos de ley,
ordenar el pago de la obligacin reclamada, fijando un plazo para tal efecto.
En relacin a la va procesal, los procesos ejecutivos ofrecen evidentes
ventajas al actor, quien no slo se ver beneficiado por la presuncin de
veracidad reseada en el prrafo anterior y por la rapidez del trmite, sino que
adems contar con que el demandado o ejecutado slo tiene algunas
especficas causales para contradecir la demanda ejecutiva, fuera de las
cuales la contradiccin ser liminarmente declarada improcedente por el juez.
El artculo 693 del Cdigo Procesal Civil hace una relacin de los ttulos
que gozan de mrito ejecutivo, pero en su ltimo inciso deja abierta la
clasificacin a otros ttulos a los cuales la ley les otorgue dicho mrito. En
nuestra opinin, entre estos ltimos estaran las liquidaciones financieras de
saldo deudor.
IV.1 Elaboracin unilateral
En este punto analizamos el segundo argumento esgrimido por la Corte,
referido a la elaboracin unilateral de los ttulos ejecutivos. Como hemos visto,
se plantea que la ley y la doctrina han reservado la elaboracin de los ttulos
ejecutivos a situaciones convencionales, en cuya formacin debe tener
intervencin el obligado. As, las liquidaciones financieras de saldo deudor no
podran ser consideradas ttulos ejecutivos, puesto que son elaboradas
unilateralmente por las empresas del sistema financiero.
Particularmente nos causa extraeza que la Sala Civil Suprema asevere
que la ley ha reservado la elaboracin de ttulos ejecutivos a situaciones
convencionales, en principio porque no existe dispositivo legal alguno que
seale algo semejante, incurrindose as en una grave imprecisin.
En realidad, los nicos dos criterios que parecen haberse seguido para
otorgar mrito ejecutivo a determinados ttulos, y que se desprenden de la
doctrina existente sobre el tema, han sido: (i) la veracidad que irradian respecto
a una obligacin insatis fecha y que se encuentra en ellos contenida, lo que es
fcilmente advertible -por ejemplo- en los ttulos valores, y (ii) la necesidad de
facilitar el cobro de determinadas acreencias, como -creemos- es el caso de las
liquidaciones financieras de saldo deudor.

Sin embargo, lo que en nuestra opinin resulta ms grave an, es que

distintas normas de nuestro ordenamiento jurdico contemplan diversos
supuestos de ttulos ejecutivos cuya elaboracin es realizada unilateralmente
por los acreedores. Este hecho incluso es puesto en evidencia por el vocal
Castillo La Rosa en su voto singular, sin que los dems miembros de la Corte
parezcan haberle dado la importancia debida, aun cuando de ese modo queda
desestimado el criterio por ellos argumentado. Veamos algunos de estos
ejemplos.
IV.1.A. Instrumento impago de renta
A tenor del inciso 6 del artculo 693 del Cdigo Procesal Civil tiene
mrito ejecutivo el instrumento impago de renta de arrendamiento, siempre que
el arrendatario se encuentre en uso del bien.
Resulta inobjetable que este ttulo es elaborado unilateralmente por el
acreedor, o sea, por el arrendador. Aun as la norma adjetiva le atribuye la
calidad de ttulo ejecutivo, por lo que se concluye que bajo la perspectiva del
Cdigo Procesal Civil, la calidad de ttulo ejecutivo no est reservada slo a
situaciones convencionales donde intervenga el obligado, como mal lo seal
la Corte.
Cabe mencionarse que este ttulo es utilizado como ejemplo por el vocal
Castillo La Rosa para fundamentar su voto discrepante.
IV.1.B. Letras a la vista por cierre de cuenta corriente
Las letras giradas a la vista por las empresas del sistema financiero por
el saldo deudor de una cuenta corriente son otro ejemplo de ttulos ejecutivos
elaborados unilateralmente por el acreedor.
El prrafo final del artculo 228 de la Ley de Banca seala que en caso
de cierre de cuenta corriente, la empresa del sistema financiero puede, en
cualquier momento, remitir una comunicacin al cliente, advirtindole la
existencia de saldos deudores en su cuenta. Transcurridos quince das hbiles
desde la comunicacin sin que hubieren observaciones, dicha empresa est
facultada para girar contra el cliente una letra a la vista por el saldo ms los
intereses generados en dicho periodo, con expresin del motivo por el que se
la emite. El protesto de la letra por su falta de pago, sin que se requiera la
aceptacin del girado, deja expedita la accin ejecutiva.
Vemos, entonces, que es ahora la Ley de Banca, y ya no slo el Cdigo
Procesal Civil, la que atribuye la calidad de ttulo ejecutivo a un instrumento en
cuya formacin no ha participado el obligado, toda vez que las letras a la vista
por el saldo deudor de una cuenta corriente son giradas por las empresas del
sistema financiero sin mediar la intervencin del cliente, en caso ste no
formule observaciones, y adquieren mrito ejecutivo sin necesitarse su
aceptacin (19).

Lo contradictorio del asunto est en que a estas letras, no obstante su

elaboracin unilateral por el acreedor, la Corte s les reconoce mrito ejecutivo.
As, por ejemplo, esta misma sala en la Casacin nmero 2368-98 (20),
concluye en su considerando quinto que "el artculo doscientos veintiocho (de
la Ley de Banca) materia de casacin, tiene esa naturaleza, pues establece el
nico caso en que una letra no aceptada por el girado adquiere mrito ejecutivo
con el protesto por falta de pago".
Consecuentemente, vemos que no hay uniformidad en los criterios
utilizados por la Corte para resolver respecto a uno u otro caso, pues tanto en
materia de liquidaciones financieras de saldo deudor como en el supuesto de
las letras a la vista, se presenta un mismo elemento comn, que es la
elaboracin unilateral del ttulo, y sin embargo a ambos instrumentos se les
otorga sin justificacin valedera un tratamiento legal diferente.
IV.1.C. Liquidaciones de cobranza de AFPs
Un caso muy interesante de ttulos ejecutivos elaborados unilateralmente
por el acreedor, por su similitud con las liquidaciones financieras de saldo
deudor, lo constituyen las liquidaciones de cobranza emitidas por las
administradoras privadas de fondos de pensiones (AFPs). Este ttulo se
encuentra recogido en el Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema Privado
de Administracin de Fondos de Pensiones, Decreto Supremo N 054-97-EF
(21). El artcu lo 37 de la referida norma establece que corresponde a las
AFPs determinar el monto de los aportes adeudados por los empleadores y
proceder a su cobro, para lo cual emitirn una liquidacin para cobranza, la que
constituye ttulo ejecutivo.
Como se recuerda, los empleadores estn en la obligacin de retener de
la remuneracin de sus trabajadores el monto correspondiente por sus aportes
al sistema privado de pensiones y entregrselo a la AFP respectiva. Cuando el
empleador incumple esta obligacin, la AFP queda facultada para emitir una
liquidacin para cobranza por el monto debido, la que goza de mrito ejecutivo,
en un proceso tramitable ante los juzgados de paz letrados.
Se puede observar as cmo la ley otorga ahora la calidad de ttulo
ejecutivo a una liquidacin de naturaleza anloga a la de saldo deudor
financiera, y que igualmente es emitida unilateralmente por el acreedor. Con
ello, en nuestra opinin, queda desvirtuada una vez ms, y en forma definitiva,
la posicin de la Corte de considerar que la calidad de ttulo ejecutivo est
reservada por la ley a situaciones convencionales donde haya intervenido el
obligado.
IV.2. Requisitos
La Corte ha sealado que las liquidaciones financieras de saldo deudor
no cumplen los requisitos comunes de procedencia exigidos en los procesos de
ejecucin, contenidos en el artculo 689 del Cdigo Procesal Civil. stos son
que la obligacin contenida en el ttulo sea cierta, expresa, exigible y lquida o
liquidable. Como la Corte no precisa cul de estos requisitos sera el

incumplido por las liquidaciones financieras, abordaremos brevemente cada

uno.
En relacin a que la obligacin sea cier ta y expresa, no encontramos
problema alguno. La certeza de la obligacin se desprende de la existencia
misma del ttulo al cual la ley le atribuye mrito ejecutivo, esto es, el
instrumento donde se halla la liquidacin financiera y que es presentado con la
demanda ejecutiva. ste contendr expresamente la obligacin debida, que
ser el resultado mismo de la liquidacin efectuada.
Sobre la exigibilidad no vemos tampoco inconveniente, porque en los
procesos de ejecucin la obligacin debida ser exigible en tanto no se
desprenda algo distinto del ttulo que se adjunta a la demanda, conforme a la
normatividad aplicable a dicho ttulo. En nuestro caso, la Ley de Banca permite
que el cumplimiento de una obligacin con una empresa del sistema financiero
sea requerido judicialmente a travs de la liquidacin de saldo deudor, por lo
cual su presentacin al proceso es suficiente para provocar en el juez certitud
respecto a una obligacin no satisfecha cuyo cumplimiento es exigible.
Finalmente, en cuanto a la liquidez sobran las explicaciones, pues el
ttulo analizado es justamente una liquidacin de deuda.
IV.3. Errores
La Corte, como hemos visto, relativiza el mrito ejecutivo de las
liquidaciones financieras de saldo deudor sealando que stas pueden
contener errores, para lo cual pone como ejemplos dos procesos de ejecucin
de garantas en los cuales las liquidaciones efectuadas por las empresas, por
distintas razones, no reflejaban el verdadero saldo deudor del cliente.
En principio, nos resulta peculiar el razonamiento utilizado por la Corte
para menoscabar el eventual mrito ejecutivo de las liquidaciones financieras
de saldo de deu dor, pues se proponen como ejemplos errores cometidos en
liquidaciones adjuntadas en procesos de ejecucin de garantas, esto es,
liquidaciones a las cuales dicha sala s les concede mrito ejecutivo. En otras
palabras, la Corte nos dice, por un lado, que las liquidaciones financieras no
pueden tener mrito ejecutivo pues pueden contener errores, como los que se
dan en los procesos de ejecucin de garantas; pero, luego contradictoriamente
nos seala que en los procesos de ejecucin de garantas las liquidaciones de
saldo deudor s tienen mrito ejecutivo, no obstante los errores que pueden
presentarse. No vemos, pues, mucha coherencia en la argumentacin.
En realidad, la posibilidad de que existan errores en el contenido de
determinados ttulos no es una excusa suficiente para privarlos de mrito
ejecutivo en todos los casos, pues al final de cuentas, cualquier ttulo ejecutivo
es susceptible de detentar errores, aun cuando sean elaborados
convencionalmente.
En cualquier caso, como bien lo seala el vocal Castillo La Rosa, los
errores en las liquidaciones financieras de saldo deudor pueden ser puestos en

evidencia por el ejecutado en su contradiccin al mandato ejecutivo o ser

advertidos por el juez al actuar los medios probatorios en la audiencia, con lo
cual se reduce la posibilidad de que se produzcan abusos o arbitrariedades.
Esto ltimo queda complementado por la ya referida responsabilidad que
asumen las empresas del sistema financiero en la elaboracin de las
liquidaciones de saldo deudor, ante los posibles errores que pudieran
cometerse y por los perjuicios generables a sus clientes.
IV.4. Aplicacin de normas de procesos de ejecucin.
Un aspecto central de la argumentacin de la Corte sobre el mrito
ejecutivo de las liquidaciones financieras es el referido a la interpretacin
concordada del inciso 7 del artculo 132 de la Ley de Banca con el artculo
720 del Cdigo Procesal Civil. Se concepta que el sentido de aquella norma
debe encontrarse en esta ltima. As, las liquidaciones financieras de saldo
deudor slo tendran mrito ejecutivo en los procesos de ejecucin de
garantas, pero slo porque son presentadas con los otros ttulos exigidos en
dichos procesos.
Nos parece que la interpretacin aparentemente sistemtica realizada es
equivocada, por distintas razones. En primer lugar, la Ley de Banca concede
mrito ejecutivo a las liquidaciones financieras y no mrito de ejecucin. En
consecuencia no puede encontrarse el sentido de este dispositivo en los
procesos de ejecucin de garantas, donde las liquidaciones de saldo deudor
-en todo caso- tendran mrito de ejecucin y no mrito ejecutivo. Debe tenerse
presente que aqu la diferencia terminolgica aun cuando parezca insignificante
resulta siendo de relevancia, pues un ttulo ejecutivo da lugar a un proceso
distinto del que genera un ttulo de ejecucin (proceso ejecutivo y proceso de
ejecucin, respectivamente).
Por otro lado, resulta discutible sostener
que las liquidaciones
financieras de saldo deudor constituyan ttulo de ejecucin en los procesos de
ejecucin de garantas. En nuestra opinin, el ttulo de ejecucin en estos
procesos es en realidad el documento que contiene la garanta, desde que ste
es el verdadero ttulo o causa fuente del derecho alegado -vale decir, la
ejecucin de una garanta por el incumplimiento de la obligacin garantizada- y
sobre el que debern verificarse la concurrencia de los requisitos comunes a
todo proceso de ejecucin. La liquidacin de saldo deudor, as como la tasacin
o el certificado de gravamen, en todo caso, constituyen requisitos anexos de la
demanda de ejecucin, pero cuya presentacin es indispensable.
Por ltimo, creemos errado el criterio de la Corte al estimar que las
liquidaciones financieras de saldo deudor slo tendran mrito ejecutivo en
cuanto sean presentadas con otros ttulos y nunca por s solas. Es evidente
que ello no es as, fundamentalmente porque el inciso 7 del artculo 132 de la
Ley de Banca no hace tal aseveracin, pues es muy en claro en conceder
mrito a dichas liquidaciones sin condicin alguna. Pero adems porque una
interpretacin as privara de sentido a esta norma, que conforme a la Ley de
Banca constituye un principio declarativo del sistema financiero, cuyos
alcances se veran restringidos a un supuesto de moderada importancia, esto

es, el de ser aplicable slo a los procesos de ejecucin de garantas, donde el

mrito "ejecutivo" de la liquidacin existe nicamente porque hay otros ttulos
adjuntados a la demanda.

DERECHO REGISTRAL
POLMICA EN TORNO A LA CALIFICACIN REGISTRAL EN EL
OTORGAMIENTO JUDICIAL DE UNA ESCRITURA PBLICA - Ada Victoria
Surez Mrquez

POLMICA EN TORNO A LA CALIFICACIN REGISTRAL EN EL

OTORGAMIENTO JUDICIAL DE UNA ESCRITURA PBLICA (Ada Victoria
Surez Mrquez (*))
El Tribunal Registral confirma una denegatoria de inscripcin por cuanto
considera que la resolucin judicial que dispone el otorgamiento de escritura en
rebelda del demandado, no contiene un mandato judicial de inscripcin
registral en los trminos del artculo 2011 del Cdigo Civil. La autora discrepa
de la posicin adoptada por el Tribunal sealando que, en su opinin, existen
soluciones legales alternativas, las cuales no fueron consideradas en el
presente caso.

Resolucin del Tribunal Registral N 038-98-ORLC/TR

Lima, 30 de enero de 1998.
VISTA, la apelacin interpuesta por don LINO URQUIETA GRATE
(Hoja de Trmite Documentario N 597 de fecha 9 de enero de 1998) formulada
contra la observacin del Registrador Pblico del Registro de la Propiedad
Inmueble de Lima, Dr. Pedro Isaac Zumarn Arce, a la solicitud de inscripcin
de compraventa de inmueble en mrito a parte notarial. El ttulo se present el
3 de diciembre de 1997 con el N 205388. El Registrador deneg la inscripcin
solicitada por cuanto: "Reingresado el presente ttulo subsiste la observacin
anteriormente formulada en el sentido que deber indicar dnde corre inscrito
el inmueble sito en Pueblo Libre. Srvase subsanar de la forma legal
correspondiente y con las formalidades de ley. Se sustenta la presente en
virtud del Art. 151 Reg. Gral. Art. 2011 C.C. Se deja constancia que se efectu
la bsqueda en el ndice de Propiedad arrojando a su favor varios inmuebles",
interviniendo como Vocal ponente el Dr. lvaro Delgado Scheelje; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita la inscripcin de la
compraventa que otorga el juez del Tercer Juzgado de Primera Instancia en lo
Civil de Lima, en rebelda de don Aurelio Cceres Bruzzone a favor de don
Julin ngeles Carrasco, en mrito a la escritura pblica de otorgamiento de
escritura de fecha 28 de setiembre de 1987 extendida ante el Notario de Lima,
Dr. Carlos Enrique Becerra Palomino;
Que, la compraventa mencionada est referida al departamento signado
con el N 303 - tercer piso del edificio situado en la esquina de la Av. San
Martn con parque Dorregaray con el respectivo estacionamiento que colinda
con Dorregaray del distrito de Pueblo Libre;
Que, como se desprende de la clusula primera de la minuta inserta en
la escritura venida en grado, mediante documento privado de fecha 5 de julio
de 1979 y 15 de mayo de 1980, don Aurelio Cceres Bruzzone dio en venta a
favor de don Julin ngeles Carrasco el inmueble antes citado;
Que, asimismo se aprecia de la clusula tercera de la citada minuta que
mediante demanda de fecha 27 de junio de 1984, el comprador, don Julin
ngeles Carrasco solicit al Tercer Juzgado de Primera Instancia en lo Civil de
Lima el otorgamiento de la escritura pblica del contrato de compraventa que
haba celebrado con don Aurelio Cceres Bruzzone respecto del inmueble
descrito en el segundo considerando de la presente Resolucin, siendo la
referida demanda declarada fundada por sentencia de fecha 6 de agosto de
1985;
Que, habiendo requerido el juzgado a la parte demandada para que
otorgara dicho instrumento y no verificndose la circunstancia, dicha judicatura
por Resoluciones de fechas 4 de marzo de 1986 y 19 de enero de 1987

dispuso el otorgamiento del mismo designndose al Notario Dr. Carlos Enrique

Becerra Palomino para que lo extendiera;
Que, el otorgamiento de escritura pblica es el procedimiento judicial
mediante el cual, el juez, a solicitud de la parte demandante celebrante de un
contrato, ordena a la otra parte contratante que cumpla con otorgar el
instrumento respectivo, el mismo que puede ser otorgado por el Juez en
rebelda de la parte demandada;
Que, en consecuencia y contrariamente a lo que manifiesta el apelante,
el ttulo venido en grado no contiene mandato judicial de inscripcin alguno,
pues la actuacin del juez se restringe a otorgar el instrumento, no siendo de
aplicacin lo dispuesto en el segundo prrafo del Artculo 2011 del Cdigo
Civil;
Que, de otro lado, de acuerdo al principio de Especialidad y al sistema
de Folio Real, al inmatricular el inmueble se genera una partida registral con la
descripcin que sirve para identificarlo en lo sucesivo, con la determinacin de
los propietarios y los titulares de otros derechos sobre l;
Que, ni en la solicitud mediante la cual se solicita la inscripcin del
presente ttulo, ni en el ttulo mismo se ha consignado dnde corre inscrito el
inmueble, y efectuada la bsqueda correspondiente en el ndice de Propiedad,
no se ha encontrado el inmueble en cuestin;
Que, no resulta posible realizar la bsqueda catastral del inmueble sub
exmine por cuanto en el ttulo tampoco se han consignado sus reas, linderos
ni medidas perimtricas, lo cual no permite identificarlo fsicamente por lo que
no procede amparar la presente solicitud de inscripcin en la medida en que no
se cuenta con la base material -partida registral- donde practicarla;
Que, tampoco resulta procedente amparar la solicitud de anotacin
preventiva del presente ttulo, como se ha solicitado en el recurso de apelacin,
toda vez que al desconocerse la partida registral en que corre inscrito el
inmueble no hay dnde extenderla; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE
CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador del Registro
de Propiedad Inmueble de Lima al ttulo referido en la parte expositiva por los
fundamentos expuestos en la presente resolucin.
Regstrese y comunquese.
MARTHA SILVA DAZ
Presidenta de la Primera Sala del Tribunal Registral
LVARO DELGADO SCHEELJE

Vocal (e) del Tribunal Registral

YASMN BOLVAR SORIANO
Vocal (e) del Tribunal Registral
ANLISIS Y CRTICA
1. La Primera Sala del Tribunal Registral en el primer considerando de
su resolucin, est tomando muy literalmente el vocable "ordenar la
inscripcin", algo que puede subsanarse de acuerdo a la segunda parte del
artculo 2011 del Cdigo Civil, toda vez que bien puede solicitarse al juez que
aclare la solicitud de inscripcin, roga toria que existe desde el momento en
que ha ingresado al Registro, y, es obvio que el juez otorgue la escritura
pblica porque es la naturaleza de la pretensin que se ha demandado y
tambin lo es la subsiguiente inscripcin aunque no haya sido ordenada,
expresamente, por olvido involuntario -tal vez- pero, no es algo relevante y/o
insubsanable del acto a inscribir -que en esencia es la escritura pblica de
compraventa- es algo subsanable, no es algo irreversible para lo que se tenga
que comenzar un nuevo proceso, ello se subsana con la orden judicial
respectiva y todo contina igual; en consecuencia, en mi opinin, la Sala del
Tribunal Registral pudo ordenar que el Registrador proceda de acuerdo a la
segunda parte del mencionado artculo 2011, devolviendo el ttulo al Juzgado a
fin de que le remitan la resolucin y/o documento que faltaba, ms an si se
tiene en cuenta la Resolucin N 100-99-ORLC/TC de 12 de abril de 1999 (1),
que trata sobre la calificacin de resoluciones judiciales -otorgamiento de
escritura pblica.
2. En el undcimo considerando de la referida Resolucin N 100, dice a
la letra: "Que, en consecuencia, atendiendo al mandato expreso del Juez
contenido en la resolucin de fecha 13 de noviembre de 1998, resulta ser
objeto de inscripcin del presente ttulo la sentencia de otorgamiento de
escritura pblica antes sealada y no la compraventa del inmueble, la cual ha
de ser otorgada eventualmente por el Juez mismo; Que, al respecto, como ha
precisado esta instancia en la Resolucin N038-98-ORLC/TR de 30 de enero
de 1998, el otorgamiento de escritura pblica es el procedimiento judicial
mediante el cual el Juez, a solicitud de la parte demandante celebrante de un
contrato, ordena a la otra par te contratante que cumpla con otorgar el
instrumento respectivo, el mismo que puede ser otorgado por el Juez, en
rebelda de la parte, de donde se desprende que la orden del Juez (para que
en este caso los demandados otorguen la escritura pblica), no constituye un
mandado judicial traslativo de dominio por su propio mrito, pasible de
inscripcin", lo cual se contradice con la Resolucin N 038 -que ellos citantoda vez que en sta -en el primer considerando- se indica que se solicita la
inscripcin de una compraventa y, en la resolucin N 100 aludida dice que es
el objeto de inscripcin la sentencia de otorgamiento de escritura pblica antes
sealada y no la compraventa del inmueble, con lo cual se distorsiona y se
confunden conceptos que mal pueden servir de base jurisprudencial, es decir,
hacen distingos donde no los hay, y en caso los hubieren, no aclaran el
panorama sino que los confunden an ms.

3. Es cierto que en el Registro de Propiedad Inmueble -como bien lo

indica la Primera Sala del Tribunal Registral- rige el Principio de Especialidad y
el sistema del Folio Real que contiene las caractersticas fsicas del inmueble
que corresponda, a decir del Dr. Manuel Soria Alarcn (2) "...los sistemas
registrales se califican por su tcnica en Folio Real y Folio Personal, siendo el
primero, en tanto las partidas se inician o se abren teniendo como base la
unidad inmobiliaria, a los que individualiza y distingue en relacin a los dems
predios. Para cada inmueble se le asigna una partida, en la que se extender,
a travs del tiempo, sucesivas inscripciones que generarn la historia jurdica
del inmueble como el de dominio, transferencias, gravmenes, declaracin de
fbrica, etc. Este sistema es caracterstico del Registro de la Propiedad In
mueble y de los dems que inscriben derechos reales que no son de garanta".
Podra darse el caso que no exista la respectiva inscripcin y por ende, no
existan los antecedentes registrales a fin de calificar el ttulo presentado para
inscripcin, sin embargo, el mismo Reglamento de Inscripciones nos da una
salida en el artculo 81, concordado con el artculo 79 inciso 4, del mismo
Reglamento, en lo referente a las anotaciones preventivas. Dicho artculo 81
dice a la letra: "Las anotaciones preventivas se extendern en la partida
respectiva de cada finca en el Registro de Propiedad, con los requisitos
puntualizados en el artculo 44, en cuanto sean aplicables; y cuando no est
inscrita la finca se abrir en el libro respectivo, partida especial...", es decir,
tranquilamente se poda abrir una partida especial -temporal- hasta tanto se
subsanara o corrigiera lo que faltaba, pero ya se publicitaba lo inscrito a los
terceros.
4. Con la resolucin materia de este comentario, la Primera Sala del
Tribunal Registral recorta -y en cierta manera, impide- el acceso a los Registros
Pblicos y, eventualmente, propicia posibles actos ilcitos del vendedor para
efectos de transferir la propiedad del inmueble a otros -o tambin darlo en
garanta-, aprovechando que el Registro no ha dado cabida a la inscripcin
solicitada y, por ende, carece de objeto y eficacia el Principio de Publicidad, al
no aparecer ni siquiera anotada preventivamente la propiedad a nombre del
comprador solicitante, toda vez que en la partida registral, el inmueble sigue
figurando a nombre del vendedor (Aurelio Cceres Bruzzone) y los terceros no
tienen cmo saber que ha sido vendido, de manera que extrarregistralmente el
inmueble ya no pertenece al vendedor, pero registralmente s y por una ab
surda resolucin de la Primera Sala del Tribunal Registral, hay que tener en
consideracin que en la Resolucin N 423-97-ORLC/TR de 14 de octubre de
1997 (3), se sumilla lo siguiente: "Es procedente cancelar un asiento de
inscripcin, en virtud de la sentencia judicial que declara la nulidad del ttulo
que dio mrito al referido asiento", al resolver sobre la observacin registral que
deca: "La sentencia ejecutoriada del 30-05-96 declara fundada la demanda
interpuesta, en consecuencia nulo y sin efecto jurdico el contrato de
compraventa celebrado entre Fortunato Quispe Navarro y su esposa Cristina
Auqui Lpez (vendedores) y la Compaa Inmobiliaria y Constructora Merson
S.A. (compradora) por Esc. Pb. del 22.07.91, sobre el inmueble ubicado en el
Fundo Oquendo (Valle Chilln), inscrito en la partida 33979 del Registro de
Propiedad, sin embargo, no se ha pronunciado sobre la cancelacin del asiento
2C, en el cual corre inscrita la venta a la que se hace referencia".

5. Contrariamente al criterio del Registro Pblico que requera mandato

expreso para cancelar dicho asiento, los Vocales en el 11 considerando
expresan lo siguiente: "Que en el caso submateria, al haberse declarado 'nulo y
sin efecto jurdico el contrato de compraventa celebrado entre los apelantes y la
Compaa Inmobiliaria y Constructora Merson S.A., por escritura pblica de 22
de julio de 1991', registrada en el as. 2 del rubro c) de la ficha N 33979 del
Registro de la Propiedad Inmueble del Callao, en aplicacin del artculo 94 del
Reglamento de las Inscripciones, concordante con el principio jurdico quod
nullum est, nullum producit effectum, procede extender la cancelacin del
referido asiento, el mismo que ha quedado sin sustento en virtud de la nulidad
declarada, con el consecuente traslado de los efectos de la inscripcin
cancelada a la situacin inmediata anterior, es decir, a la titularidad que
aparece registrada en el asiento 1c) de la partida registral a favor del apelante y
su cnyunge".
6. Similar criterio pudo haber empleado la Sala del Tribunal Registral a
fin de no perjudicar al usuario, toda vez que aun cuando no hubiera norma
expresa sobre la cual basarse, el que ordenaran al Registrador Pblico que
pida la resolucin expresa a la que aluden en el stimo considerando, no
perjudica a nadie; al contrario, era bueno para la salud del procedimiento
registral, de manera que no cabe actuar en unas situaciones de una manera y
en otras, de otra; as en el caso de la resolucin 423 citada, no obstante faltar
una resolucin importante, -la de cancelacin expresa del asiento registral- por
medio de la interpretacin del artculo 94 del Reglamento de las Inscripciones,
le dieron una salida; empero, en el caso de la jurisprudencia materia de
comentario, por no contener el mandato judicial de inscripcin, no se le da
ninguna salida; a mi criterio, tambin pudieron haber hecho una interpretacin
extensiva y luego de subsanar la omisin, disponer la inscripcin del ttulo.
7. Afortunadamente, existe el Catastro en la Oficina Registral de Lima y
Callao; pero, es muy incipiente y no abarca todos los distritos como sera lo
conveniente, de manera que no puede tomarse -certeramente- la existencia del
Castastro para hacer la bsqueda de un inmueble, mxime si en los
Reglamentos no se considera como algo obligatorio sino referencial: el Dr.
Carlos Crdenas Quirs (4) deca, citando al Dr. Manuel Augusto Olaechea: "
La institucin del registro fue implantada en el Per hace casi medio siglo. No
obstante los esfuerzos realizados, es lo cierto que no ha podido arraigarse en
todo el pas y que adolece de vacos e imperfecciones que son insuperables a
la accin de la voluntad. El registro existente tiene el gravsimo defecto de ser
personal. Su transformacin requerira como condicin instituible, el catastro.
Por eso es imperativo prescindir del sistema germnico que ha organizado el
dominio y los derechos reales sobre las bases de la publicidad y de la
especialidad". No obstante la conviccin y la cruda realidad expuesta por el
jurista Olaechea y conocida por el Dr. Crdenas, aos despus, cuando fue
Superintendente Nacional de los Registros Pblicos, no se avanz mucho ni en
el Catastro ni en la formulacin de los respectivos reglamentos acordes con la
entonces novsima legislacin registral. En todo caso, cabe la invocacin a fin
de que de una vez por todas, se aprueben los Proyectos de Reglamentos de
los Registros, que ya datan de muchos aos. El Dr. Crdenas (5), antes de

ser designado Superintendente, en una entrevista que concedi dijo al

responder una segunda pregunta: "... El Anteproyecto contempla reglas cuyo
propsito es facilitar la inscripcin de ttulos..."; sin embargo, hasta la fecha, no
contamos con dichos Reglamentos cuyas ventajas fueron alabadas por el
mismo Dr. Crdenas.
8. Debo incidir, en que las atribuciones calificativas del Registrador
Pblico, a ve ces se condicen con las rdenes judiciales, y no significa que el
Registrador Pblico desacata las rdenes judiciales, no es as; lo que ocurre es
que el Registrador Pblico debe inscribir una orden judicial que est acorde con
los antecedentes registrales, de lo contrario, la devolver para su aclaracin,
como considero que debi hacerse en la jurisprudencia materia del comentario.
Bien ha expresado la Dra. Ada Kemelmajer de Carlucci (6) en su artculo: "...
En nuestros das hay que superar viejos preconceptos y 'dar a cada uno lo
suyo', 'o al Csar lo que es del Csar". Los intentos doctrinales para llegar a
este equilibrio no son escasos. Con sabidura se ha dicho que "no es posible
ver en cada registrador que observa un ttulo de origen judicial a un imputado
en una causa por desacato; a su vez, el registrador no es (ni debe ser), un
censor de la actuacin judicial".
9. Agrega la Dra, Kemelmajer "con todo respeto, pero, sin temores
reverenciales, al anatema del desacato debe oponrsele el planteo de abuso
de autoridad". El registrador no es superior al notario ni inferior al juez; por ello
debe cumplir su cometido sin excesos ni sumisiones. "As como el registro no
puede emitir juicios sobre el contenido de la resolucin judicial, tampoco el juez
puede omitir el cumplimiento de las normas registrales, exigiendo la inscripcin
o anotacin de documentos que no renan los recaudos formales previstos, no
concuerden con las constancias registrales, y menos an, sean insusceptibles
de ser registrados". "Ningn juez puede apremiar al Registrador para que
practique cualquier asiento improcedente pues, la calificacin es 'la puerta que
el documento ha de franquear para obtener el premio registral". En realidad,
no se trata de enfrentar al Registrador Pblico con el Juez, y as se ha
establecido en la Primera Jornada Latinoamericana de Derecho Registral,
realizada en Mxico, a la que asisti la actual Superintendenta Nacional de los
Registros Pblicos, Dra. Elvira Martnez Coco (7), quien manifest que "... de lo
que se trata es de fijar lmites legales o jurisprudenciales que tengan en cuenta
que el juez no puede avasallar al registrador, ni ste puede desconocer el
mandato judicial"; agrega que: "Lo deseable es que la ley no opte por privilegiar
la autonoma de uno en desmedro de la del otro, sino que fije determinados
criterios y pautas para resolver las diferencias que, inevitablemente, se
producirn".
10. Sin embargo, a veces tanto el juez, al ordenar una inscripcin, como
el Registrador al inscribir, incurren en graves errores, toda vez que ninguno de
los dos -pareciera- han dado cumplimiento a las normas registrales con que
cuentan actualmente, me remito a un ejemplo: en un proceso de Otorgamiento
de Escritura Pblica de compraventa sobre un inmueble identificado como
"tienda N 2", que extrarregistralmente forma parte de un Centro Comercial,
que se construy sobre un terreno, que s obra inscrito en la respectiva partida
registral (puesto que no constan inscritos, la Declaratoria de Fbrica,

Independizaciones ni Reglamento Interno) entonces, la fe registral y la

legitimacin registral nos indican que el inmueble inscrito slo est constituido
por el referido terreno; no figura la referida tienda cuyo otorgamiento de
escritura pblica de compraventa ha sido demandado judicial mente. Sin
embargo, el Juez ha ordenado que se inscriba la anotacin de la citada
demanda en la partida registral, en la cual slo consta inscrito el terreno, no la
fbrica y mucho menos la tienda a la que se hace alusin; (tienda N 2) pues
bien, el Registrador Pblico, sin verificar adecuadamente los antecedentes
registrales, teniendo en cuenta que no hay fbrica inscrita, anota dicha
demanda, que no guarda relacin con lo inscrito, toda vez que mal puede
haberse anotado una demanda de un inmueble determinado, si ste no obra en
su respectiva partida registral.
11. Debo hacer una salvedad con respecto a la parte "Vistos", de la
resolucin en comentario, en cuanto se indica que la solicitud de inscripcin, es
de una compraventa de inmueble, en mrito a parte notarial; y en los
considerandos se habla sobre una "inscripcin de Otorgamiento de Escritura
Pblica de compraventa, en mrito a partes judiciales"; esto constituye una
inexactitud que atenta contra la naturaleza de la inscripcin solicitada, toda vez
que no es lo mismo extender una inscripcin en base a Partes Notariales, que
una inscripcin en base a una Resolucin Judicial.
12. Cabe anotar que el Tribunal Registral no acta del mismo modo en la
resolucin de apelaciones, toda vez que en el caso jurisprudencial en comento,
de acuerdo a la naturaleza de la rogatoria, se aprecia que han sido observadas
las formas extrnsecas, no se ha violado derecho alguno, es decir, el proceso
judicial ha cumplido con las normas del debido proceso y solamente por una
resolucin que falta -lo cual no es irreversible- el Tribunal impide la inscripcin
registral y no da ninguna alternativa al usua rio; sin embargo, en la Resolucin
N 118-96-ORLC/TR de 18 de marzo de 1996 (8), solicitndose la anotacin de
demanda por otorgamiento de escritura pblica de compraventa de inmueble,
en mrito a los partes judiciales remitidos por el secretario del segundo
juzgado especializado en los civil del Callao, el Tribunal expres en los
considerandos de dicha resolucin: "Que conforme al Artculo 79 inc. 2 del
Reglamento de las Inscripciones y el Artculo 2015 del C.C. procede efectuar la
anotacin solicitada;
Que, sin embargo este tribunal advierte que los partes judiciales han
sido remitidos mediante oficio por el secretario provisional del juzgado en
contravencin a los Artculos 148 y 673 del Cdigo Procesal Civil; y, estando a
lo acordado; Se Resuelve: Revocar la observacin del registrador de la
propiedad inmueble del Callao al ttulo referido en la parte expositiva y disponer
la anotacin de demanda que se solicita siempre que se subsane el defecto
advertido en el ltimo considerando de la presente resolucin en el plazo
sealado en el Artculo 147 del Reglamento General de los Registros Pblicos".
Firman los Vocales, Martha Silva Daz, Elena Vsquez Torres y Walter Poma
Morales.
13. En realidad, la falta de la firma del funcionario competente -en el
caso de la jurisprudencia del prrafo precedente- no es un defecto sino una

omisin, o, en todo caso, error; toda vez que el Oficio debe ser firmado por el
Seor Juez y no por el Secretario de Juzgado ahora denominado Especialidad
Legal. As, hay otros muchos ca sos, en los que el Tribunal Registral ha dado
una alternativa de solucin, a fin de no perjudicar al usuario; sin embargo en la
jurisprudencia materia del comentario, no ha procedido de igual manera, no
obstante que tambin poda solicitar que el Juez expida el mandato judicial
pertinente y al no obrar la partida registral, disponer una anotacin preventiva.
14. Lo que ocurre es que, como ya se ha expresado, los Seores Jueces
-generalmente- no piden informacin adecuada acerca de las partidas
registrales de los inmuebles que pretenden afectar; por ende, pueden
encontrarse con situaciones en que no existe partida registral dnde inscribir su
mandato. Por esta razn, coincido con el Dr. Edgardo O. Scotti (9), en su obra,
cuando dice: "Debe comprenderse entonces, como lo dijimos en otra
oportunidad, que tanto el juez como el registrador actan en niveles distintos y
autnomos. As como el Registro no puede emitir juicios sobre el contenido de
la resolucin judicial, tampoco el juez puede omitir el cumplimiento de las
normas registrales, exigiendo la inscripcin o anotacin de documentos que
exceden su competencia, que no renan los recaudos formales previstos, no
concuerdan con las constancias registrales y menos an sean susceptibles de
ser registrados".
15. En consecuencia, creo que en la jurisprudencia comentada, tanto el
Juez como Registros Pblicos (Registrador Pblico y Segunda Instancia
Registral) no han cumplido cabalmente con sus funciones, toda vez que el
primero no ha exigido la documentacin pertinente al justiciable, a fin de saber
a ciencia cierta que el inmueble obra inscrito, y por otro lado, Registros
Pblicos se ha excedido en la observacin y posterior confirmatoria, al no dejar
ninguna alternativa al usuario habindola tenido.
16. En la Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros
Pblicos N 081-96-SUNARP de 18 de abril de 1996 (10), con la siguiente
sumilla: "Oficializan iniciativa para la ejecucin de encuentro sobre calificacin
registral de resoluciones judiciales", en la cual precisamente se habla sobre la
aplicacin del artculo 2011 del Cdigo Civil, que hizo surgir discrepancias
interpretativas entre jueces y registradores, que es necesario proceder a
revisar las observaciones registrales referentes a la calificacin de las
resoluciones judiciales que han sido detectadas como las ms frecuentes en
cada Registro, lo que debe hacerse con la participacin efectiva de los jueces,
para hacer posible una mejor administracin de justicia, as como una ms gil
calificacin registral, lo que redundar en beneficio directo del usuario.
17. As fue que se resolvi: oficializar la iniciativa conjunta de la
Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos- SUNARP y la Academia
de la Magistratura, para la ejecucin del "ENCUENTRO ENTRE
REGISTRADORES Y JUECES SOBRE CALIFICACIN REGISTRAL DE LAS
RESOLUCIONES JUDICIALES". El encuentro tendra como objetivo, entre
otros, detectar las discrepancias de los criterios interpretativos, as como las
necesidades de modificacin o derogacin de normas registrales vigentes y de
dacin de nuevas normas y directivas que aseguraran la uniformidad de los

criterios registrales en la calificacin de las resoluciones judiciales, as como

orientar a los jueces para la correcta presentacin de sus Partes ante los
Registros". Sin embargo, pareciera que el encuentro qued en la letra muerta,
toda vez que ni los Registradores Pblicos han uniformizado sus criterios, a
juzgar por las jurisprudencias referenciales, ni los jueces presentan
adecuadamente sus Partes.
Lima, febrero del 2000

JURISPRUDENCIA ANOTADA Y COMENTADA

GARANTAS CONSTITUCIONALES
DERECHO CIVIL PATRIMONIAL
DERECHO DE FAMILIA
DERECHO COMERCIAL
DERECHO PROCESAL CIVIL
DERECHO PENAL
DERECHO PROCESAL PENAL
DERECHO LABORAL
DERECHO TRIBUTARIO
DERECHO REGISTRAL
DERECHO DEL CONSUMIDOR

GARANTAS CONSTITUCIONALES
VIOLACIN DE DERECHOS DE LOS TRABAJADORES EN LOS
PROCESOS DE EVALUACIN Y CALIFICACIN DE PERSONAL - NO LES
AVISARON QU VENA EN EL EXAMEN DE CONOCIMIENTO
CONCURRENCIA DE INFRACCIONES EN UN CONCURSO DE MRITO PRECISAN CULES CONSTITUYERON VIOLACIN DE DERECHOS
CONSTITUCIONALES

VIOLACIN DE DERECHOS DE LOS TRABAJADORES EN LOS PROCESOS

DE EVALUACIN Y CALIFICACIN DE PERSONAL - NO LES AVISARON
QU VENA EN EL EXAMEN DE CONOCIMIENTO

Exp. N 020-99-AA/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Sindicato de Obreros Municipales del Rmac y otro.
Demandado :
Alcalde de la Municipalidad Distrital del Rmac.
Asunto
:
Accin de amparo
Fecha
:
2 de junio de 1999 (Publicada el 31/12/99).
Se violan derechos de los trabajadores cuando no se publica la resolucin que
aprueba un reglamento de proceso de evaluacin y calificacin de personal
dentro de los diez das siguientes a su expedicin y cuando no se precisa
internamente a los trabajadores las materias que comprender el examen de
conocimiento.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los dos das del mes de junio de mil novecientos noventa y
nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con

asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Pre sidente; Daz

Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por el Sindicato de Obreros
Municipales del Rmac y otro representado por don Donato Huanca Pampa,
contra la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria Especializada en
Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas trescientos
cincuenta y cuatro, su fecha once de noviembre de mil novecientos noventa y
ocho, que declar improcedente la demanda contra la Municipalidad Distrital
del Rmac.
ANTECEDENTES:
Don Donato Huanca Pampa, en representacin del Sindicato de Obreros
Municipales del Rmac, y don Ernesto Ackerman Velasco, en representacin
del Sindicato Unitario de Trabajadores Municipales del Rmac, con fecha doce
de mayo de mil novecientos noventa y siete, interponen Accin de Amparo
contra don Jos Carlos Navarro Lvano, entonces Alcalde de la Municipalidad
Distrital del Rmac, a fin de que se declaren inaplicables el Decreto de Alcalda
N 001-96-MDR de cuatro de enero de mil novecientos noventa y seis, que
aprob el Reglamento de Evaluacin de Personal; la Resolucin de Alcalda N
2207-96-MDR, del tres de diciembre de mil novecientos noventa y seis, que
dispuso la realizacin del proceso de evaluacin y la Resolucin de Alcalda N
2364-96-MDR, del diecisiete de diciembre de mil novecientos noventa y seis,
mediante la cual se aprob el cuadro de resultados del programa de
evaluacin de personal, incluyendo todos los actos administrativos que se
deriven de dichas resoluciones y solicitan, adems la reposicin de sus
afiliados y el pago de remuneraciones devengadas.
Sostienen los demandantes que, al advertir que el objetivo de la
evaluacin de personal era efectuar despidos arbitrarios, no exista garanta de
imparciabilidad ni objetividad. Alegan asimismo, que desco nocan el contenido
del Reglamento de Evaluacin, el mismo que, a pesar de haber sido aprobado
en enero de mil novecientos noventa y seis, recin es publicado en el Diario
Oficial El Peruano el ocho de diciembre del mismo ao, a escasos cinco das
hbiles para la realizacin de los exmenes, transgrediendo lo dispuesto por el
artculo 81 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos
[1] y el artculo 113 de la Ley Orgnica de Municipalidades [2]. Asimismo,
manifiestan que la demanda ha incumplido el Decreto Ley N 26093 [3] y el
artculo 5 del propio Reglamento de Evaluacin, disposiciones que establecen
que la evaluacin de los trabajadores se efectuar semestralmente y
consideran que se ha efectuado la evaluacin del primer semestre del ao
noventa y seis en forma extempornea. Aaden que el Reglamento de
Evaluacin (artculo 6), no precisa cules son las materias que comprender el
examen de conocimientos, siendo el caso que tanto el examen de
conocimientos como la prueba psicotcnica fueron por escrito, sin tomar en
cuenta que la mayora de los obreros son analfabetos y algunos slo tienen
educacin primaria y que hace ms de veinte aos que han egresado de sus

centros educativos. El Reglamento tampoco considera como parte de la

evaluacin el rendimiento laboral, los mritos y demritos entre otros,
denotndose que el objetivo de la demanda no ha sido mejorar la
administracin con servidores idneos, sino despedir masivamente a su
personal.
Los demandantes sostienen que se han vulnerado principios y derechos
constitucionales de sus afiliados, entre otros, el principio de la interdiccin de la
arbitrariedad, el principio de proporcionabilidad y razonabilidad, y el derecho al
debido proceso.
Admitida la demanda, sta es contestada por don Jos Carlos Navarro
Lvano, Alcalde de la Municipalidad Distrital del Rmac, el que la niega y
contradice y solicita se la declare improcedente. Sostiene que, mediante Exp.
N 521-96, el Tercer Juzgado Especializado en Derecho Pblico de Lima, con
fecha trece de diciembre de mil novecientos noventa, se admiti una Accin de
Amparo interpuesta por los mismos demandantes, cuyo objeto era que se
declare inaplicable el Decreto de Alcalda N 001-96-MDR y la Resolucin de
Alcalda N 2207-96-MDR, que tambin son materia de la presente accin; que
la mencionada Accin de Amparo fue resuelta mediante Resolucin N 06 del
quince de enero de mil novecientos noventa y siete, declarndose infundada la
demanda, resolucin que fue confirmada por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico. Asimismo, se interpuso Recurso
Extraordinario que ha sido elevado al Tribunal Constitucional (Exp. N 945-97AA/TC), por lo que solicitan se declare improcedente la presente accin ya que
consideran que no pueden coexistir dos procesos sobre un mismo asunto,
adems propone la excepcin de litis pendencia.
El Juez del Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en
Derecho Pblico de Lima, a fojas doscientos setenta y seis, con fecha
veintinueve de mayo de mil novecientos noventa y ocho, expide resolucin
declarando improcedente la excepcin de litis pendencia e improcedente la
demanda, al considerar que la Accin de Amparo interpuesta ante el Tercer
Juzgado Especializado en Derecho Pblico de Lima, no guarda identidad con la
presente Accin de Amparo, de acuerdo a los artculos 425 y 426 del Cdigo
Procesal Civil [4]; asimismo, considera que no se ha probado la violacin de los
derechos constitucionales que se invocan ni se ha producido un despido
arbitrario o ilegal.
La Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la
Corte Superior de Justicia de Lima, a fojas trescientos cincuenta y cuatro, su
fecha once de noviembre de mil novecientos noventa y ocho, confirm la
apelada en cuanto desestima la excepcin de litis pendencia y la revoca en
cuanto al fondo de la controversia y reformndola en este extremo declara
infundada la demanda. Contra esta resolucin, el demandante interpone
Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:

1. Que, el objeto de la presente Accin de Amparo es que se declaren

inaplicables a los afiliados a los Sindicatos demandantes, el Derecho de
Alcalda N 001-96-MDR y las Resoluciones de Alcalda Ns 2207-96-MDR y
2364-96 MDR; mediante las cuales, se aprob el Reglamento de Evaluacin
Personal de la Municipalidad Distrital del Rmac; se dispuso la realizacin del
proceso de evaluacin y se aprob el cuadro de resultados, respectivamente.
2. Que, debe tenerse en cuenta que en el Expediente N 945-97-AA/TC
iniciado por el Sindicato de Obreros Municipales del Rmac, y que ha sido
resuelto por el Tribunal Constitucional con sentencia de fecha quince de enero
de mil novecientos noventa y ocho, publicada en el Diario Oficial El Peruano el
diecisiete de abril del mismo ao, se solicit se declaren inaplicables el Decreto
de Alcalda N 001-96 y la Resolucin de Alcalda N 2207-96 MDR;
habindose declarado infundada la demanda, al considerar que ambas
disposiciones fueron emitidas en uso de la facultad que el Decreto Ley N
26093 otorg a los titulares de las entidades pblicas para dictar las normas
necesarias a fin de llevar a cabo los procesos de evaluacin de personal,
disposiciones genricas que eran adems susceptibles de ser
complementadas, precisadas o am pliadas antes de ejecutarse los procesos de
evaluacin y que no contienen en s mismas normas violatorias o que
constituyan amenaza de violacin de derecho constitucionales.
3. Que, sin perjuicio de lo expuesto en el fundamento anterior, debe
tenerse en cuenta que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 8 de la
Ley N 23506 de Hbeas Corpus y Amparo [5] la sentencia emitida en el
Expediente N 945-97-AA/TC no tiene calidad de cosa juzgada.
4. Que, en este contexto, en la presente Accin de Amparo corresponde
el anlisis de fondo sobre el ejercicio de la atribucin que el Decreto Ley N
26093 confiri a la demandada vale decir el anlisis de la ejecucin del proceso
de evaluacin que condujo al cese de los afiliados de los Sindicatos
demandantes.
5. Que, de autos se desprende que si bien la demandada en enero de
mil novecientos noventa y seis, aprob el Reglamento de Evaluacin de
Personal, ste no fue dado a conocer ni fue aplicado sino hasta fin de ao,
luego que el veintitrs de octubre, el Sindicato de Obreros Municipales
obtuvieron sentencia favorable de la Sala Especializada en Derecho Pblico de
la Corte Superior de Justicia de Lima en la Accin de Amparo, que con
Expediente N 462-96 inici contra la demandada por haber sufrido sus
afiliados, la reduccin de sus remuneraciones. La demandada recin entonces,
entre los das ocho al dieciocho del mes de diciembre del mismo ao concentra
todo el proceso de evaluacin, correspondiente al primer semestre del ao mil
novecientos noventa y seis. En efecto el da ocho se publica en el Diario Oficial
El Peruano el Decreto de Alcalda N 001-96-MDR que aprob el Reglamento
de Evaluacin de Personal y la Resolucin de Alcalda N am2207-96-MDR,
que fij la fecha de examen para el da quince y el da dieciocho publica los
resultados.

6. Que, la demandada entonces no cumpli con lo dispuesto en el

artculo 81 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos
en virtud del cual "la notificacin de resoluciones se practicar a ms tardar
dentro del plazo de diez das, a partir de su expedicin". En efecto, el Decreto
de Alcalda N 001-96-MDR que aprob el Reglamento de Evaluacin
publicado directamente en el Diario Oficial El Peruano el da ocho de diciembre
de mil novecientos noventa y seis, once meses despus de emitido.
7. Que, asimismo, se observa que el Reglamento de Evaluacin en su
artculo 6 seala que el proceso de evaluacin y calificacin del personal
comprende el examen de conocimientos y una prueba psicotcnica. Sin
embargo, no se precis e inform internamente a los trabajadores como
corresponda, las materias que comprenda el examen de conocimientos, a
efectos de que los servidores tengan oportunidad de prepararse, ni se ha
acreditado por parte de la demandada que al ejecutarse el proceso se haya
considerado la situacin de los obreros analfabetos [6].
8. Que, de lo actuado se desprende, que si bien el Reglamento de
evaluacin prev que los servidores que no se presenten al examen seran
cesados por causal de excedencia, debe tenerse en cuenta que en el presente
caso, la evaluacin ejecutada por la demandada se llev a cabo en
circunstancias de desinformacin de los trabajadores; falta de precisin y
claridad sobre el contenido de los exmenes de conocimientos; concentracin
en el tiempo y apresuramiento en el desarrollo del proceso de evaluacin.
Circunstancias en las cuales la de mandada opt por la decisin ms drstica
inobservando los principios de razonabilidad, proporcionalidad y transparencia,
incurriendo en manifiesta arbitrariedad al disponer el cese masivo de
trabajadores obreros y empleados, sin reparar en el problema que se
ocasionaba en la prestacin de los servicios bsicos a la comunidad, y
violentndose los derechos constitucionales al debido proceso y a la proteccin
contra el despido arbitrario de los afiliados a los sindicatos demandantes.
9. Que, ms an debe tenerse en cuenta que el cese por excedencia a
que se refiere el Decreto Ley N 26093, no es imperativo u obligatorio sino
facultativo, (a criterio de la entidad), debindose enfatizar que en ningn caso
dicha disposicin auspicia el cese masivo e indiscriminado de los servidores
pblicos.
10. Que, asimismo, este Tribunal Constitucional en reiterada
jurisprudencia ha destacado que el derecho constitucional a la proteccin
contra el despido arbitrario supone que el trabajador no puede ser despedido
sino por causa justa, debidamente comprobada; por lo que los procesos
especiales de cese de los servidores pblicos por causal de excedencia deben
realizarse con escrupulosa observancia y respeto a los principios y derechos
constitucionales de los evaluados.
11. Que, habindose pronunciado el Tribunal Constitucional con
sentencia recada en el Expediente N 945-97-AA/TC respecto a los extremos
relativos al Decreto de Alcalda N 001-96-MDR y a la Resolucin de Alcalda
N 2207-96; de acuerdo a lo expuesto en el fundamento segundo, este

Colegiado considera que sobre este parti cular, debe estarse a lo resuelto en
dicha sentencia, avocndose en el presente proceso a resolver el extremo
relativo a la Resolucin de Alcalda N 2364-96 que contiene el resultado de la
aplicacin del proceso de Evaluacin.
12. Que, la remuneracin es una contraprestacin por el trabajo
realizado, como lo tiene establecido este Tribunal Constitucional en reiterada
jurisprudencia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en ejercicio de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin de la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fojas ciento cincuenta y cuatro, su fecha once de noviembre de mil novecientos
noventa y ocho, que revocando la apelada, declar infundada la demanda,
reformndola la declara FUNDADA en el extremo relativo a la Resolucin de
Alcalda N 2364-96-MDR; en consecuencia inaplicable a los demandantes;
debiendo la demandada reponerlos en los cargos que ocupaban u otros
similares, sin reintegro de remuneraciones por el perodo no laborado; y
declara que respecto a los extremos del Decreto de Alcalda N 001-96-MDR y
a la Resolucin de Alcalda N 2207-96, carece de objeto pronunciarse,
debiendo estarse a lo resuelto en el Expediente N 945-97-AA/TC. Dispone la
notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El Peruano y la
devolucin de los actuados.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE; NUGENT; GARCA
MARCELO

CONCURRENCIA DE INFRACCIONES EN UN CONCURSO DE MRITO PRECISAN CULES CONSTITUYERON VIOLACIN DE DERECHOS

CONSTITUCIONALES

Exp. N 295-97-AA/TC
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Demandante :
Empresa de Transportes y Turismo Aeropuerto
Internacional S.A.
Demandado :
Corpac S.A.
Asunto
:
Accin de amparo
Fecha
:
10 de agosto de 1999 (Publicada el 28 de enero de 2000).

Si bien en el presente proceso se cometieron distintas infracciones normativas

de alcance estrictamente legal y, por tanto, ajenas al concepto de debido
proceso, otras -por el contrario- s tienen que ver con algunas de las variables
que directa o indirectamente conforman dicho atributo fundamental, como son:
haber realizado dos convocatorias diferentes con el objeto de favorecer a uno
de los postores, haber decidido la buena pro a favor de uno de los postores sin
haberse notificado tal decisin a los dems, entre otras, todas las cuales
suponen un notorio atentado contra el principio de no discriminacin; y,
asimismo, pretender efectuar observaciones a la empresa demandante en una
etapa en la que ya no caban subsanaciones o haber desalojado a los
trabajadores de la empresa demandante de las instalaciones del aeropuerto no
obstante existir un reclamo recin interpuesto, que implican una
desnaturalizacin evidente del derecho de defensa.
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los diez das del mes de agosto de mil novecientos noventa y
nueve, reunido el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional con
asistencia de los seores Magistrados: Acosta Snchez, Pre sidente; Daz
Valverde, Vicepresidente; Nugent y Garca Marcelo, pronuncia sentencia:
ASUNTO:
Recurso Extraordinario interpuesto por Empresa de Transportes y
Turismo Aeropuerto Internacional S.A., representada por su Gerente General
don Govani Castillo Grimaldo, contra la Resolucin de la Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia del Callao, de fecha dieciocho de marzo de mil novecientos
noventa y siete, que declar improcedente la Accin de Amparo promovida
contra Corporacin Peruana de Aeropuertos y Aviacin Comercial.
ANTECEDENTES:
Empresa de Transportes y Turismo Aeropuerto Internacional S.A.
(ETTAISA), debidamente representada por su Gerente General y Presidente de
Directorio don Govani Castillo Grimaldo, interpone Accin de Amparo contra
Corporacin Peruana de Aeropuertos y Aviacin Comercial (Corpac S.A.) tras
considerar vulnerados sus derechos constitucionales al debido proceso y al
trabajo. Especifica que en la primera quincena de mayo de mil novecientos
noventa y seis, Corpac S.A. convoc a un Concurso de Mritos signado con el
N 001-96/CC, con el objeto de seleccionar tres empresas de transporte para
que proporcionen el servicio de taxis de la zona internacional del Aeropuerto
Jorge Chvez, convocatoria a la que la demandante accedi participar en vista
de que haba venido laborando durante ms de seis aos en el referido
aeropuerto.
Para estos efectos adquiri las bases del concurso, las mismas que, por
otra parte, sealaban que aqul se realizara conforme al Reglamento de
Contratos de Arrenda miento y Concesin de Corpac S.A. y el Cdigo Civil. No
obstante ello, una vez llevado ste a cabo, se cometieron diversas

irregularidades que han terminado por desnaturalizarlo, entre las cuales se

puede mencionar: La vulneracin del artculo 67 inciso j) del Reglamento de
Contratos de Arrendamiento y Concesin, al haberse permitido que integrantes
de otras empresas de transporte, igualmente postoras, tuvieran entre sus filas a
familiares que trabajaran en Corpac S.A.; la vulneracin del artculo 73 del
dispositivo antes citado, al haberse recibido las propuestas del concurso en un
acto no pblico, sino privado; la violacin del artculo 81 del Reglamento, al
haber permitido la presencia de un solo postor hbil para un concurso que, en
todo caso, debi declararse desierto; la contravencin del propio Reglamento al
haberse realizado dos convocatorias con la misma numeracin de concurso,
empero con reglas diferentes, con el objeto de favorecer a uno de los postores;
la violacin del artculo 85 del Reglamento, pues no obstante haberse decidido
la buena pro a favor de una de las empresas postoras, nunca se notific de ello
a los otros postores; la infraccin del artculo 76 del Reglamento al aplicarlo
dentro de la segunda convocatoria de un modo distinto al que se utiliz en la
primera; la vulneracin del artculo 55 del Reglamento al permitirse Corpac
S.A. la facultad de interpretar las bases con el objeto de favorecer a uno de los
postores; la infraccin del reglamento para la segunda convocatoria, que
tambin debi ser declarada desierta; la vulneracin de los artculos 79 y 80
del Reglamento, al haberse llevado Corpac S.A. todos los sobres de los
postores, sin preceder a devolvrselos despus de conocido el resultado de la
evaluacin; la transgresin del artculo 81 del Reglamento al pretender
efectuarse observaciones a la empresa demandante en una etapa en la que ya
no caban subsanaciones; la violacin del mismo artculo 81 del citado
Reglamento, al abrirse los sobres relativos a oferta econmica; la infraccin del
principio de igualdad, al haberse otorgado la buena pro a una empresa que se
encontraba incursa en los mismos defectos por los cuales se le cuestion a la
empresa demandante; la infraccin reiterada del artculo 85 del Reglamento,
pues el resultado final del concurso no se notific nunca a la demandante; la
transgresin del artculo 115 del Reglamento, al haber sido desalojados de
sus lugares de trabajo, no obstante existir un reclamo recin interpuesto.
Por todo ello, solicita que se deje sin efecto la buena pro que Corpac
S.A. ha conferido a tres empresas en el Concurso de Mritos N 001-96-CC y
que se ordene a la mencionada demandada convocar a nuevo concurso
cumpliendo a cabalidad las bases y el Reglamento de Contratos de Corpac
S.A.
Contestada la demanda por el representante de Corpac S.A., sta es
negada y contradicha principalmente en atencin a que la demandante, sin
indicar cul es el hecho causante que conlleva la nulidad del concurso de
mritos, alega que fue impedida del debido proceso, concepto lato e indefinido
(sic); asimismo, que se le impidi laborar en el mostrador de venta de tickets
para el transporte de pasajeros, ejercicio de dominio de su representada,
Corpac S.A., de administrar sus bienes y servicios, desaloj a los
demandantes, quienes, sin ninguna autorizacin ni contrato vigente, haban
iniciado una usurpacin de sus instalaciones, lo que nada tiene que ver con la
libertad de trabajo, puesto que sta se ejerce en cualquier lugar del pas, pero
no dentro de su propiedad; por ltimo, que la demanda ha sido interpuesta en
forma prematura, cuando an no haba finalizado el concur so, sino que recin

se han comunicado los resultados; la demandante ha interpuesto

reconsideracin y se le ha dado trmite a pesar de no estar obligados, incluso,
se ha cursado Carta Notarial a la empresa Jorge Chvez, suspendiendo la
buena pro que le fue concedida.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil del Callao, de fojas
doscientos a doscientos dos, con fecha veintinueve de noviembre de mil
novecientos noventa y seis, declara improcedente la Accin de Amparo,
principalmente, en atencin a que el otorgamiento de la buena pro por parte de
la demandada se ha hecho en aplicacin de los artculos 4, 55 literal "g" y 57
del Reglamento de Contrato de Arrendamiento y Concesin de Corpac S.A.
aprobado por Memorndum N GG-140-96-M, siendo de aplicacin, por tanto,
el artculo 6 inciso 4) de la Ley N 23506 [1], ya que la forma como se hizo uso
de tales facultades no puede ser ventilada en un proceso de amparo, sino en
una va paralela; que no se ha violado la libertad de trabajo.
La Sala Civil de la Corte Superior de Justicia del Callao, a fojas
doscientos veinticinco, con fecha dieciocho de marzo de mil novecientos
noventa y siete, confirma la resolucin apelada, por sus propios fundamentos.
Contra esta resolucin, la demandante interpone Recurso Extraordinario.
FUNDAMENTOS:
1. Que, conforme aparece del petitorio contenido en la demanda
interpuesta, el objeto de sta se orienta al cuestionamiento del Concurso de
Mrito N 001-96-CC sobre concesin del servicio de taxi en el Aeropuerto
Internacional Jorge Chvez llevado a efecto por Corporacin Peruana de
Aeropuertos y Aviacin Comercial (Corpac S.A.), tras considerar que dentro del
mismo se han vulnerado los derechos constitucionales de la empresa
demandante concernientes al debido proceso y a la libertad de empresa,
motivo por el que se solicita dejar sin efecto la buena pro otorgada dentro de
dicho concurso a tres empresas distintas y proceder a efectuar uno nuevo en el
que, por el contrario, se respeten las reglas preestablecidas.
2. Que, por consiguiente, y a efectos de establecer las condiciones de
procedibilidad de la presente accin o, en su caso, la legitimidad o no de la
demanda interpuesta, procede en primer trmino sealar que, para el caso de
autos, resulta notoriamente impertinente pretender invocar la causal de
improcedencia prevista en el inciso 4) del artculo 6 de la Ley N 23506, como
lo ha hecho la resolucin apelada y, posteriormente, sin mrito alguno, la
recurrida, toda vez que la referida previsin legal slo opera para el caso de
aquellas demandas promovidas a instancias de las dependencias
administrativas, incluyendo las empresas pblicas, contra los poderes del
Estado y los organismos creados por la Constitucin por los actos efectuados
en el ejercicio regular de sus funciones; y en la presente controversia, quien
demanda no es ni tiene la calidad de dependencia administrativa o de empresa
pblica, sino el status de una empresa particular, de donde mal puede
incorporrsele a una condicin de legitimacin activa que, por principio, no le
corresponde. [2]

3. Que, dentro de la misma lgica tampoco cabe invocar la ausencia de

agotamiento de la va previa en la forma en que lo establece el artculo 27 de
la Ley N 23506 [3], toda vez que de los autos se aprecia que la empresa
demandante ha sido privada en los hechos de la posibilidad de ejercer su
derecho a la libertad de empresa, conforme se acredita con la instrumental
obrante a fojas cuarenta y uno del Cuaderno del Tribunal Constitucional, de
donde, por el contrario, resultan aplicables los incisos 1) y 2) del artculo 28 de
la norma antes acotada [4] Tampoco, por otro lado, procede alegar la situacin
de caducidad prevista en el artculo 37 de la Ley N 23506, en la medida en
que la demanda correspondiente ha sido promovida en la forma y tiempo
expresamente establecidos en la ley.
4. Que, por otra parte, y en lo que respecta al asunto de fondo, este
Tribunal considera legtima la pretensin invocada en atencin a que, en
efecto, durante la secuela del Concurso de Mritos N 001-96-CC sobre
Concesin de Servicio de Taxis en el Aeropuerto Jorge Chvez, se ha llegado a
establecer la presencia de diversas irregularidades, muchas de las cuales, por
su carcter manifiestamente inconstitucional, han terminado por
desnaturalizarlo de modo irreversible, en franca transgresin del principio de
observancia a los procedimientos preestablecidos en cuanto variable integrante
del derecho fundamental al debido proceso, redundando incluso sobre ello y
como se han reclamado inevitables consecuencias nocivas sobre la libertad de
trabajo.
5. Que, en efecto, no obstante que, conforme a los artculos 3 inciso i) y
7 de las Bases Administrativas y Tcnicas del Concurso de Mritos N 001-96CC, ste deba llevarse a efecto no slo respetando las clusulas de dicho
instrumento, sino las del Reglamento de Contratos de Arrendamiento y
Concesin y el Cdigo Civil; una vez llevado ste a efecto, se han producido
diversas infracciones a dicho marco normativo, entre ellas: a) La de haberse
permitido que integrantes de otras empresas de transporte igualmente postoras
tuvieran entre sus filas a familiares que trabajan en Corpac S.A. (situacin que
ha vulnerado el artculo 3 literal "f" de las Bases y el artculo 67 literal "j", del
Reglamento de Arrendamiento y Concesin); b) La de haberse recibido las
propuestas del Concurso en un acto no pblico, sino privado (situacin que ha
vulnerado el artculo 5, punto 5.1 de las Bases y el artculo 73 del Reglamento
de Arrendamiento y Concesin); c) La de haberse permitido la presencia de un
solo postor hbil en un concurso que debi declararse desierto (situacin que
ha vulnerado el artculo 81 del Reglamento de Arrendamiento y Concesin); d)
La de haberse realizado dos convocatorias diferentes con una misma
numeracin de concurso, empero con reglas diferentes, con el objeto de
favorecer a uno de los postores (situacin que contraviene el Reglamento de
Arrendamiento y Concesin en cuanto a que ste no habilita concursos
nominados de la misma forma y con reglas distintas); e) La de haberse
decidido la buena pro a favor de uno de los postores sin notificar de tal decisin
al resto de ellos (situacin que contraviene el artculo 85 del Reglamento de
Arrendamiento y Concesin); f) La de haber aplicado el artculo 76 del
Reglamento de Arrendamiento y Concesin de una forma distinta en el primer y
segundo concursos; g) La de permitirse Corpac S.A. la facultad de interpretar
las bases con el objeto de favorecer a uno de los postores (situacin que

contraviene el artculo 55 del Reglamento de Arrendamiento y Concesin que

no contempla dicha atribucin); h) La de haberse infringido el Reglamento de
Arrendamiento y Concesin de modo reiterado en la segunda convocatoria que
tambin debi declararse desierta a raz de haberse incumplido requisitos por
todos los postores; i) La de haberse llevado Corpac S.A. todos los sobres de
los postores, sin proceder a devolverlos tras haber sido conocido el resultado
de la evaluacin (situacin que contraviene los artculos 79 y 80 del
Reglamento de Arrendamiento y Concesin); i) La de pre tender efectuar
observaciones a la empresa demandante en una etapa en la que ya no caban
susbsanaciones (situacin que contraviene el artculo 81 del Reglamento de
Arrendamiento y Concesin); k) La de haberse abierto el sobre de oferta
econmica de la demandante (situacin que contraviene el artculo 81 del
Reglamento de Arrendamiento y Concesin); l) La de haberse otorgado la
buena pro a una empresa que se encontraba incursa en los mismos defectos
por los cuales se cuestion a la empresa demandante; ll) La de haberse
omitido notificar a la demandante del resultado del segundo concurso (lo que
constituye una infraccin reiterada al artculo 85 del Reglamento de
Arrendamiento y Construccin); y m) La de haber sido desalojados los
trabajadores de la empresa demandante de las instalaciones del aeropuerto, no
obstante existir un reclamo recin interpuesto (situacin que contraviene el
artculo 115 del Reglamento de Arrendamiento y Concesin).
6. Que, aunque muchas de las situaciones enunciadas en el fundamento
anterior suponen, por su contenido, infracciones normativas de alcance
estrictamente legal y, por tanto, ajenas al concepto de debido proceso, otras,
por el contrario, s tienen que ver con algunas de las variables que directa o
indirectamente conforman dicho atributo fundamental. Ello se aprecia en las
situaciones descritas con las letras d), e), f), g), y l), que suponen un notorio
atentado contra el principio de no discriminacin, as como en las situaciones
descritas con las letras e), j) y m) que, a su vez, implican una desnaturalizacin
evidente del derecho a la defensa [5].
7. Que, por consiguiente, y en la medida en que la regla de respeto a los
procedimientos preestablecidos implica observancia elemental de aquellos
supuestos mnimos que rodean a todo proceso y que no son otros que los que
nacen de la misma Constitucin y del reconocimiento que sta realiza de los
diversos derechos fundamentales, el haberse detectado inconstitucionalidades
al interior del Concurso de Mritos N 001-96-CC, convierte el mismo en
irregular o atentatorio del derecho al debido proceso y, por extensin, del
derecho de la libertad de empresa de la demandante. En tales circunstancias,
la demanda es amparable hasta los lmites que supone el sometimiento de la
empresa demandante a un nuevo concurso donde, por el contrario, se
garantice a plenitud la observancia de las normas preestablecidas para su
realizacin.
8. Que, a mayor abundamiento, no puede dejar de resaltarse el hecho
de que frente a la multiplicidad de transgresiones acontecidas durante la
secuela del Concurso de Mritos N 001-96-CC, la propia demandada ha
tenido que verse obligada a suspender la buena pro otorgada a otra de las
empresas participantes en el mismo, conforme se aprecia a fojas cuarenta y

dos del Cuaderno del Tribunal Constitucional, situacin que no viene sino a
corroborar lo dicho por la empresa demandante.
9. Que, en consecuencia, y habindose acreditado la violacin de los
derechos reclamados, resulta de aplicacin los artculos 1, 12 incisos 10) y
16) y 28 inciso 1) de la Ley N 23506, [6] en concordancia con los artculos 1,
2 inciso 16), 139 y 200 (6) inciso 2) de la Constitucin Poltica del Estado [7].
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
REVOCANDO la Resolucin de la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia del Callao, de fojas doscientos veinticinco, su fecha dieciocho de marzo
de mil novecientos noventa y siete, que confirmando la apelada declar
improcedente la demanda; REFORMNDOLA declara FUNDADA la Accin de
Amparo interpuesta por Empresa de Transportes y Turismo Aeropuerto
Internacional S.A. contra Corporacin Peruana de Aeropuertos y Aviacin
Comercial S.A.; en consecuencia, ordena a la demandada dejar sin efecto la
buena pro otorgada a otras empresas tras el Concurso de Mritos N 001-96CC sobre Concesin del Servicio de Taxis en la Zona Internacional del
Aeropuerto Internacional Jorge Chvez y proceder a efectuar un nuevo
concurso de mritos con la observancia de las reglas preestablecidas para el
mismo. Dispone la notificacin a las partes, su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano y la devolucin de los autos.
SS. ACOSTA SNCHEZ; DAZ VALVERDE; NUGENT; GARCA
MARCELO

DERECHO CIVIL PATRIMONIAL

EL PAGO DEL SALDO DEL PRECIO VS. EL LEVANTAMIENTO DE LA
HIPOTECA SE PUEDE EXIGIR LO PRIMERO SIN HABER CUMPLIDO LO
SEGUNDO?
SUSCRIPCIN DE MINUTA Y ESCRITURA PBLICA - EN LA
TRANSFERENCIA DE ACCIONES DE SOCIEDAD ANNIMA

DETERMINACIN DEL MONTO INDEMNIZATORIO - NO PUEDE

REDUCIRSE EL MONTO INDEMNIZATORIO INVOCNDOSE CAUSAL DE
EXONERACIN
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO - IMPRECISIN EN EL BIEN A
USUCAPIR

EL PAGO DEL SALDO DEL PRECIO VS. EL LEVANTAMIENTO DE LA

HIPOTECA SE PUEDE EXIGIR LO PRIMERO SIN HABER CUMPLIDO LO
SEGUNDO?

Exp. N 662-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Juan Guillermo Albuquerque Cceres
Demandado :
Luis Alberto Palomino Cruzado
Asunto
:
Otorgamiento de escritura pblica
Fecha
:
30 de octubre de 1997.
Tal como las partes se obligaron, en el presente contrato de compraventa el
otorgamiento de la escritura pblica para levantar la hipoteca y el referido pago
del saldo constituyen prestaciones simultneas. Por consiguiente, el vendedor
no puede exigir al comprador del bien que cancele el saldo del precio cuando
aqul todava no ha cumplido con levantar dicha hipoteca.
VISTOS: interviniendo como Vocal ponente la doctora Aranda Rodrguez
y CONSIDERANDO, Primero.- Que conforme se aprecia de la demanda de
fojas nueve, la pretensin del demandante est dirigida a que se le otorgue la
Escritura Pblica respecto al contrato de compraventa que celebrara con el
demandado don Luis Alberto Palomino Cruzado con fecha veinte de julio de mil
novecientos noventicinco, segn el documento que en copia autenticada corre
de fojas dos a fojas cinco; Segundo.- Que de la clusula tercera del indicado
acuerdo fluye que las partes estipularon que el precio de la venta asciende a

cincuenta mil dlares americanos habiendo el comprador abonado a la

suscripcin la suma de treinticinco mil dlares y el saldo de quince mil dlares
sera pagado por dicho comprador una vez levantada la hipoteca, situacinque
dara lugar a la firma de la Escritura Pblica correspondiente; Tercero.- Que
como quiera que el levantamiento de la hipoteca a favor de Probank y el pago
del saldo del precio constituyen prestaciones simultneas [1], no puede exigirse
que el comprador demandante cancele el mismo si es que no se ha levantado
la hipoteca [2]; Cuarto.- Que la circunstancia que el comprador adeude el saldo
del precio no es bice para que el vendedor cumpla con su obligacin de
formalizar, toda vez que con arreglo a lo dispuesto por el artculo 1412 del
Cdigo Civil, las partes pueden compelerse recprocamente a llenar la
formalidad requerida si por mandato de la ley o por convenio debe otorgarse
escritura pblica; REVOCARON la sentencia de fojas cincuenticuatro a
cincuentisis, su fecha dos de julio del presente ao, que declara improcedente
la demanda de fojas nueve a fojas doce; REFORMNDOLA, declararon
FUNDADA, dicha demanda, en consecuencia DISPUSIERON que el
demandado don Luis Alberto Palomino Cruzado cumpla con levantar la
hipoteca constituida a favor del Banco del Progreso Sociedad Annima
(Probank) otorgando la Escritura Pblica correspondiente y que el demandante
don Juan Guillermo Alburqueque Cceres cumpla a su vez con cancelar el
saldo del precio materia de la compraventa del inmueble sub-litis; con costas y
costos; y los devolvieron; en los seguidos por don Juan Guillermo Alburqueque
Cceres con don Luis Alberto Palomino Cruzado, sobre Otorgamiento de
Escritura Pblica.
S.S. SEZ PALOMINO / ARANDA RODRGUEZ / CASTILLO VSQUEZ

SUSCRIPCIN DE MINUTA Y ESCRITURA PBLICA

TRANSFERENCIA DE ACCIONES DE SOCIEDAD ANNIMA

EN

LA

EXP. N 1276-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Mercedes Elena Quezada Soto de Urbina
Demandado :
Jos Lizier Gardella y otro
Asunto
:
Otorgamiento de Escritura Pblica
Fecha
:
30 de setiembre de 1998
La demanda est dirigida a obtener por parte de los vendedores la suscripcin
de una minuta y escritura pblica de compraventa de acciones y la inscripcin
en el Registro Mercantil, siendo ambas pretensiones imposibles jurdicos, por
cuanto la inscripcin de la transferencia se anota en la Matrcula de Acciones y
para ello slo basta una comunicacin a la sociedad.

AUTOS Y VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente la Seora Encinas

Llanos; y ATENDIENDO: Primero.- a que, Mercedes Elena Quezada Soto de
Urbina interpone demanda contra Jos Lizier Gardella y Mara Adela Benavides
de Lizier a fin de que cumpla con la Suscripcin de Minuta y Escritura de
compraventa de acciones y la correspondiente inscripcin enlos Registros
Mercantil [1] y de Propiedad celebrada por los demandados a favor de la
demandante y su cnyuge Vctor Guillermo Urbina Cornejo; Segundo.- que,
conforme se desprende del contrato de compraventa que en copia simple obra
a fojas dos el demandante se refiere a la adquisicin del cien por ciento de
acciones representativas del total del capital de la empresa Palm Suites
Sociedad Annima, documento que al margen de contar con firmas totalmente
ilegibles, los fundamentos de la demanda no guardan conexin lgica [2] con el
acto jurdico celebrado, toda vez que de lo que se trata es de formalizar dicho
documento en mrito al artculo mil cuatrocientos doce del Cdigo Civil [3],
solicitando en este caso la actora la suscripcin del documento de su
referencia, situacin que se encuentra contenida en el inciso quinto del artculo
cuatrocientos veintisiete del citado Cdigo Procesal Civil [4], deviniendo la
pretensin en jurdicamente imposible [5]; por lo que siendo as
CONFIRMARON el auto apelado de fojas dieciocho, de fecha veinte de julio de
mil novecientos noventiocho, que declara improcedente la demanda; y los
devolvieron; en los seguidos por Mercedes Elena Quezada Soto de Urbina
contra Jos Lizier Gardella y otra sobre Otorgamiento de Escritura Pblica.S.S. ARANDA RODRGUEZ / ENCINAS LLANOS / MARTEL CHANG
LOS FUNDAMENTOS DEL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR MARTEL
CHANG SON COMO SIGUEN:
Lima, veintiuno de octubre de mil novecientos noventiocho.AUTOS Y VISTOS; Y ATENDIENDO: Primero.- que, el artculo ciento
treintinueve inciso quinto de la Constitucin de mil novecientos noventitrs [6]
establece que es principio y derecho de la funcin jurisdiccional la motivacin
escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto los
decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos de hecho en que se sustentan; Segundo.- que, dicho principio ha
sido recogido por el artculo ciento veintids inciso tercero del Cdigo Procesal
Civil [7]; Tercero.- que, la recurrida contraviene la normatividad acotada, toda
vez que da cuenta de una acumulacin de pretensiones, y concluye que esta
es indebida, sin fundamentar adecuadamente por qu es indebida; Cuarto.que al respecto debe sealarse que no basta la cita de los artculos sino la
especificacin del defecto, tanto ms si la norma que se invoca contiene
diversos supuestos, como es el caso del artculo ochenticinco del Cdigo
Procesal Civil [8] citado en la recurrida; MI VOTO es por que se declare nula la
resolucin apelada de fojas dieciocho, de fecha veinte de julio de mil
novecientos noventiocho; y que se disponga que el a-quo provea de acuerdo a
lo expuesto, al proceso y a la ley.SS MARTEL CHANG, Vocal superior

DETERMINACIN DEL MONTO INDEMNIZATORIO - NO PUEDE

REDUCIRSE EL MONTO INDEMNIZATORIO INVOCNDOSE CAUSAL DE
EXONERACIN

Cas. N 2003-98
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Mara Antonieta Wong Cuadra de Sulem
Demandado :
El Pacfico Peruano-Suiza Compaa de Seguros y
Reaseguros y otro.
Asunto
:
Indemnizacin
Fecha
:
25 de febrero de 1999
El supuesto de exencin de responsabilidad contemplado en el artculo 1972
del Cdigo Civil, no puede ser aplicado para reducir el quantum indemnizatorio,
pues ste se determinar atendiendo a lo que dispone el artculo 1985 del
mismo cuerpo civil, el cual contiene los aspectos que debe tenerse en cuenta
para establecer el monto de la indemnizacin por responsabilidad
extracontractual.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica, en la causa vista en audiencia pblica en la fecha del ao en curso,
emite la siguiente sentencia:
1. MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Mara Antonieta
Wong Cuadra de Sulem contra la resolucin devista fojas quinientos nueve, su
fecha diez de junio de mil novecientos noventiocho, expedida por la Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de
Lima, que confirma la apelada de fojas cuatrocientos, su fecha cinco de
diciembre de mil novecientos noventisiete, en cuanto declara fundada en parte
la demanda de indemnizacin; y la revoca en el extremo que dispone que
Expreso Internacional Ormeo Sociedad Annima y El Pacfico Peruano Suiza
Compaa de Seguros y Reaseguros, paguen la indemnizacin en forma
solidaria por un monto de quinientos mil nuevos soles, ms intereses legales;
reformndola en dicho extremo dispusieron que las comandadas paguen la
suma de ocho mil dlares, conforme a la Pliza de Seguros nmero cero cero
quinientos dos y que Expreso Internacional Ormeo Sociedad Annima, pague
adems como exclusivo responsable la suma de cuarenta mil nuevos soles
ms intereses legales, desde la ocurrencia del hecho; con los dems que
contiene.
2. FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La Sala Suprema mediante resolucin del veintiuno de setiembre de mil

novecientos noventiocho, ha estimado procedente el Recurso de Casacin por
la causal de aplicacin indebida [1] del Artculo mil novecientos setentids del
Cdigo Civil [2], por cuanto los supuestos contenidos en dicha norma sirven
slo para exonerar la responsabilidad indemnizatoria, por ende tal dispositivo
no resulta aplicable para sustentar jurdicamente la reduccin o disminucin el
quantum indemnizatorio, adems que dicha norma no contempla dentro de sus
supuestos la realidad econmica del pas ni el peligro de trastornar el desarrollo
y existencia de la empresa privada, por lo que el Colegiado debi ceirse
nicamente a aplicar lo previsto en los Artculos mil novecientos setenta [3] y
mil novecientos ochenticinco [4] del Cdigo Civil.
3. CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la recurrente acusa la aplicacin indebida del Artculo mil,
novecientos setentids del Cdigo Civil, por cuanto la de vista ha aplicado
dicha norma para revocar el extremo que fija el monto de la indemnizacin
dispuesta por la sentencia de primera instancia; que los supuestos contenidos
en dicha norma sirven slo para exonerar la responsabilidad indemnizatoria,
por ende, tal dispositivo no resulta aplicable para sustentar jurdicamente la
reduccin o disminucin del quantum indemnizatorio, adems dicha norma no
contempla dentro de sus supuestos la realidad econmica del pas ni el peligro
de trastornar el desarrollo y existencia de la empresa privada, por tanto el
Colegiado debi ceirse nicamente a aplicar lo previsto en los Artculos mil
novecientos setenta y mil novecientos ochenticinco del Cdigo Civil.
Segundo.- Que, la sentencia de vista en su primer considerando
establece que "la responsabilidad extracontractual objetiva [5] se imputa por el
uso de un bien riesgoso, como evidentemente es un vehculo automotor, y ms
un mnibus conduciendo pasajeros, siendo posible enevarla usando los
presupuestos previstos en el Artculo mil novecientos setentids del Cdigo
Civil"; que de su segundo considerando, se advierte que ha aplicado
contrariamente el supuesto de exencin de responsabilidad referido al hecho
determinante de un tercero, al sealar que tal aspecto debe servir para
establecer "el quantum de la indemnizacin", razn por la cual revoca el
extremo de la sentencia apelada que fija el monto indemnizatorio.
Tercero.- Que, el Artculo mil novecientos setentids del Cdigo Civil,
cuya indebida aplicacin se acusa, establece que en los casos del Artculo mil
novecientos setenta, el autor no est obligado a la reparacin cuando el dao
fue consecuencia de caso fortuito o de la imprudencia de quien padece el dao,
siendo que el Artculo mil novecientos setenta establece la responsabilidad por
dao mediante bien o actividad riesgosa o peligrosa [6].
Cuarto.- Que, la indemnizacin debe estimarse considerando los
conceptos previstos en el Artculo mil novecientos ochenticinco del Cdigo Civil,
que determina qu aspectos comprende la indemnizacin [7], no resultando
aplicable el Artculo mil novecientos setentids del Cdigo Sustantivo, para

efecto de sustentar la determinacin del quantum de la indemnizacin, como lo

hace equvocadamente la resolucin recurrida.
Quinto.- Que, en consecuencia, al expedirse la resolucin impugnada se
ha incurrido en la causal de aplicacin indebida del Artculo mil novecientos
setentids del Cdigo Civil.
4. SENTENCIA:
Estando a las consideraciones que anteceden, la Sala Civil de la Corte
Suprema; declara FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por doa
Mara Antonieta Wong Cuadra de Sulem; en consecuencia CASARON la
resolucin de vista de fojas quinientos nueve, su fecha diez de junio de mil
novecientos noventiocho; y, actuando como sede de instancia,
CONFIRMARON la apelada de fojas cuatrocientos, su fecha cinco de diciembre
de mil novecientos noventisiete que declara fundada en parte la demanda, en
consecuencia, que las demandadas Expreso Internacional Ormeo Sociedad
Annima y El Pacfico Peruano Suiza Compaa de Seguros y Reaseguros
paguen solidariamente a la demandante por todo concepto indemnizatorio la
suma ascendente a quinientos mil nuevos soles, ms intereses legales
devengados desde la fecha en que se produjo el dao, con costas y costos; en
los seguidos con la Empresa de Transportes Expreso Internacional Ormeo
Sociedad Annima, y otro, sobre indemnizacin;
ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. PANTOJA; IBERICO; RONCALLA; OVIEDO de A.; CELIS.

PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO - IMPRECISIN EN EL BIEN A

USUCAPIR

Exp. N 3378-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Demandante :
Luis Ral Muoz Cabrera
Demandado :
Alfredo Ricardo Bahamonde Vidal y otros
Asunto
:
Prescripcin adquisitiva
Fecha
:
20 de octubre de 1998
Habindose cumplido con los presupuestos legales exigidos para solicitar la
prescripcin adquisitiva de dominio de un bien inmueble, cabe declararse
judicialmente aunque exista imprecisin en la identificacin del bien a usucarpir,
debido a que ste se encuentra edificado en una construccin mayor.

VISTOS: Odo el informe oral, con el cuaderno de excepcin;

interviniendo como Vocal ponente el seor lvarez Guilln; por sus
fundamentos; CONSIDERANDO: Adems; Primero: Que, los demandados
Alfredo Ricardo Bahamonte Vidal, Juana Bahamonde Rivas, Clorinda
Bahamonde Rivas y Mara Luisa Bahamonde Buenda reconocen en sus
escritos de fojas ochentisiete y ciento seis que tanto su causante Jorge
Bahamonde Delpratt como ellos mismos toleraron la posesin primero del
fallecido Csar Augusto Muoz Valderrama y luego de sus hijos, entre los que
se encuentra el actor, admitiendo tambin que entre mil novecientos noventa y
mil novecientos noventiuno fue el demandante quien ocup exclusivamente el
predio, por lo que se concluye que al posesin data de, por lo menos, fecha
anterior al treintiuno de mayo de mil novecientos setentinueve oportunidad del
fallecimiento del primigenio poseedor y causante del demandante [1] (partida
de defuncin de fojas veintisiete); Segundo: Que, siendo as, se dan los
presupuestos legales que previene el artculo novecientos cincuenta del Cdigo
Civil [2], es decir: posesin continua, pacfica y pblica durante ms de diez
aos y por consiguiente cabe la declaracin de prescripcin adquisitiva de
dominio [3], sin que afecte su derecho el proceso tramitado en su contra sobre
desalojo [4] que cuenta con la sentencia de vista copiada a fojas doscientos
setentitrs que favorece sus preces; Tercero: Que, cierto es que se percibe
imprecisin en la demanda respecto a la identificacin del bien a usucapir, pues
se afirma que el terreno donde est edificado el departamento inmobiliario es
de propiedad de los demandados y que esa construccin es suya al ser
heredero de Csar Augusto Muoz Valderrama; empero, sea o no cierta esa
afirmacin, lo real es que la posesin se ejerce sobre ambos componentes del
bien inmueble y, por consiguiente, es fundada la peticin, por loque:
CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas doscientos cuarentisiete a
doscientos cuarentinueve, de fecha veinte de julio de mil novecientos
noventiocho, que declara Fundada la demanda de fojas veintinueve a
treintitrs, subsanada a fojas treintisiete, en consecuencia declara que don Luis
Ral Muoz Cabrera, es propietario del departamento signado con el nmero
tres del inmueble ubicado en el nmero mil doscientos ochentisis del jirn
Garca Naranjo, La Victoria, provincia y departamento de Lima; constituido por
un inmueble de ochenta metros cuadrados, cuyos linderos y medidas
perimtricas se encuentran descritos a fojas treinta, conforme al escrito de
demanda y a los planos de fojas dieciocho y diecinueve; y los devolvieron; en
los seguidos por Luis Ral Muoz Cabrera con Alfredo Ricardo Bahamonde
Vidal y otros sobre Prescripcin Adquisitiva.CARRIN LUGO / LVAREZ GUILLN / TELLO DE ECCO

DERECHO DE FAMILIA
PRUEBA INSUFICIENTE SOBRE NEGATIVA DE PRESTACIN DE
ALIMENTOS A FIN DE LOGRAR LA SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD

PRUEBA INSUFICIENTE SOBRE NEGATIVA DE PRESTACIN DE

ALIMENTOS A FIN DE LOGRAR LA SUSPENSIN DE LA PATRIA POTESTAD

Exp. N 364-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Mnica Lissy Ameri Hohagen.
Demandado :
No se menciona.
Asunto
:
Suspensin de la patria potestad.
Fecha
:
30 de abril de 1998.
Si bien en el presente caso la actora ha demostrado que ella solventa los
gastos de su menor hija tanto en materia de educacin como en sus
necesidades primordiales, ello no constituye prueba suficiente que permita
afirmar que el demandado se haya negado a prestar alimentos, como acto
intencional o doloso, el cual debe ser acreditado.
VISTOS; interviniendo como Vocal Ponente la doctora lvarez Olazbal;
por sus fundamentos, y de conformidad con lo opinado por la seora Fiscal
Superior; y CONSIDERANDO, adems: Primero.- Que la patria potestad
emerge como el conjunto de obligaciones y derechos correspondientes al ser
humano que logra engendrar descendencia, y conlleva facultades de
representacin durante la minora de edad del hijo, y la administracin de sus
bienes, as como deberes recogidos en la norma legal para asegurar el
desarrollo integral de la prole [1]; Segundo.- Que uno de dichos deberes es el
de prestar alimentos a los hijos menores de edad, el que corresponde a ambos

progenitores por igual tal como establece el artculo 423 del Cdigo Civil [2];
Tercero.- Que la suspensin de la patria potestad es una sancin para los
progenitores que no cumplen con las obligaciones establecidas en la ley, en
desmedro del bienestar de los hijos, configurando la negativa a prestar
alimentos una causal para determinacin a tenor de lo establecido en el artculo
83 inciso g) del Cdigo de los Nios y Adolescentes [3]; Cuarto.- Que de la
documentacin de fojas tres a fojas trece, fojas quince a fojas diecinueve, la
actora ha demostrado que ella solventa los gastos de su menor hija tanto en
materia de educacin como en sus necesidades primordiales pero ello no
constituye prueba suficiente que permita afirmar que el demandado se haya
negado a prestar alimentos, como acto intencional o doloso, elque debe ser
acreditado [4]; Quinto.- Que ciertamente el negarse a prestar alimentos
configura conducta sancionable, pero en el presente caso adems no se tiene
seguridad del adecuado emplazamiento al padre demandado a tenor de las
respuestas a las notificaciones cursadas; Fundamentos por los que
CONFIRMARON, la sentencia apelada que obra de fojas setentitrs a fojas
setenticinco, su fecha treinta de diciembre de mil novecientos noventisiete, que
declara infundada la demanda de suspensin de patria potestad interpuesta por
doa Monika Lissy Ameri Hohagen, con lo dems que contiene; y, los
devolvieron.
SS. SEZ PALOMINO/TELLO GILARDI/LVAREZ OLAZBAL

DERECHO COMERCIAL
PRESUNCIN DE ENDOSO EN GARANTA DE LOS TTULOS VALORES EN
PODER DE UNA EMPRESA DEL SISTEMA FINANCIERO - EJERCICIO POR
EL BANCO DE LOS DERECHOS INHERENTES AL TTULO
EXCEPCIONES FUNDADAS EN LAS RELACIONES PERSONALES - UN
CASO EN EL QUE EL ENDOSATARIO FUE ABOGADO DE LA GIRADORA
DILIGENCIAMIENTO DEL PROTESTO POR EL SECRETARIO NOTARIAL LA LEY DEL NOTARIADO FRENTE A LA LEY DE TTULOS VALORES

PRESUNCIN DE ENDOSO EN GARANTA DE LOS TTULOS VALORES EN

PODER DE UNA EMPRESA DEL SISTEMA FINANCIERO - EJERCICIO POR
EL BANCO DE LOS DERECHOS INHERENTES AL TTULO

Exp. N 5039-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Banco Continental
Demandado :
Oimex S.R.Ltda. y otro.
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero.
Fecha
:
6 de agosto de 1998.
Si bien es cierto que el artculo 169 de la Ley de Banca establece la
presuncin del endoso en garanta de los ttulos valores que se encuentran en
poder de una empresa del sistema financiero, tambin es verdad que ello no
limita al banco demandante a ejercitar todos los derechos inherentes al ttulo,
conforme al artculo 42 de la Ley de Ttulos Valores.
VISTOS: Interviniendo como Vocal ponente el seor Daz Vallejos: por
sus fundamentos, y CONSIDERANDO ADEMS: Primero.- Que la exhibicin
de las actas de protesto ofrecida por la ejecutada Oimex SRL no fue admitida
por haberse declarado fundada la oposicin [1] formulada por el banco
demandante, resolucin que ha quedado consentida al no haberse interpuesto
medio impugnatorio alguno, tal como se advierte del acta de la audiencia nica
de fojas noventiuno, por lo que carece de objeto emitir pronunciamiento sobre
este extremo; Segundo.- Que de otro lado, si bien es cierto el artculo ciento
sesentinueve de la ley veintisis mil setecientos dos [2] establece la presuncin
del endoso en garanta [3] de los ttulos valores que se encuentran en poder de
una empresa del sistema financiero; tambin es verdad que ello no limita al
banco demandante a ejercitar todos los derechos inherentes al ttulo, conforme
lo seala el artculo cuarentids de la ley de ttulos valores diecisis mil
quinientos ochentisiete [4] [5]; Tercero: Que a mayor abundamiento, las
ejecutadas no han negado el monto de la obligacin puesto a cobro
representadas por las letras de cambio materia de ejecucin que corren de
fojas ocho a catorce: CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas
noventisiete a noventinueve su fecha veintisiete de mayo del ao en curso, que
declara Infundadas las contradicciones formuladas por Oimex S.R.Ltda. y
Consorcio Odamo Sociedad Annima, y FUNDADA la demanda de fojas quince
a dieciocho, y ordena que las ejecutadas abonen a favor del Banco Continental

la suma de trece mil novecientos treinticinco dlares americanos o su

equivalente en moneda nacional al tipo de cambio de la fecha de pago, ms
intereses legales, gastos, costas y costos del proceso, hgase saber y los
devolvieron.SS. HIDALGO MORN/ DAZ VALLEJOS / CABELLO ARCE

EXCEPCIONES FUNDADAS EN LAS RELACIONES PERSONALES - UN

CASO EN EL QUE EL ENDOSATARIO FUE ABOGADO DE LA GIRADORA

Exp. N 48691-97
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Moiss Castro Toro
Demandado :
No se menciona
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero.
Fecha
:
6 de agosto de 1998.
Si bien es cierto la presente accin ejecutiva la ejercita el endosatario en
propiedad, tambin es verdad que la ltima parte del artculo 20 de la Ley de
Ttulos Valores faculta al demandado a deducir las excepciones fundadas en
sus relaciones personales con los otros obligados anteriormente firmantes del
ttulo, cuando el demandado hubiere obrado a sabiendas del dao que iba a
causar al ejecutado.
En el presente caso el endosatario no ha negado ser abogado de la giradora.
Asimismo, se observa que las letras materia de ejecucin son las mismas que
se mencionan en el contrato que dio origen a las letras de cambio, y que habra
sido rescindido o resuelto por las partes.
VISTOS; Interviniendo como Vocal Ponente el seor Daz Vallejos; y
CONSIDERANDO: Primero.- Que la sentencia debe contener la expresin clara
y precisa de lo que se decide u ordena respecto de todoslos puntos
controvertidos, bajo sancin de nulidad; Segundo.- Que la contradiccin a la
ejecucin se sustenta, entre otras razones, en la inexigibilidad y la extincin de
la obligacin contenida en el ttulo, en raznde que el contrato que da origen a
las letras de cambio materia de ejecucin ha sido rescindido o resuelto por las
partes; Tercero.- Que la Juez del proceso sostiene en la recurrida que la
controversia en el caso de autos no es la relacin causal que dio origen a las
cambiales, toda vez que se est ejecutando la accin cambiaria y que adems
no se estableci plenamente que las cambiales que se hace referencia en el
convenio sean las mismas que se estn ejecutando en este proceso; Cuarto.Que si bien es cierto la presente accin ejecutiva la ejercita el endosatario en
propiedad don Moiss Castro Toro; tambin es verdad que la ltima parte del
artculo veinte de la ley de ttulos valores diecisis mil quinientos ochentisiete,
faculta al demandado a deducir las excepciones fundadas en sus relaciones

personales con los otros obligados anteriormente firmantes del ttulo, cuando el
demandante hubiere obrado a sabiendas del dao que iba a causar al
ejecutado; Quinto.- Que en el presente caso el endosatario no ha negado ser
abogado de la giradora Trauma & ColorS.A. conforme lo sostiene la ejecutada
[1], hecho que adems se corrobora con el documento de fojas treintitrs;
Sexto.- Que as mismo de la carta de fojas cuarentids se evidencia que las
letras materia de ejecucin son las mismas que se mencionan en el convenio
[2]; Stimo.- Que la recurrida no se ha pronunciado en forma clara y precisa
sobre todos los puntos controvertidos, ni mucho menos se ha cumplido con
merituar los medios probatorios anexados al escrito de contradiccin y que
fueron admitidos en la audiencia nica; Octava.- Que por las consideraciones
expuestas y de conformidad con los artculos ciento veintids y ltima parte del
ciento setentisis del acotado [3]: Declararon NULA la sentencia apelada de
fojas ciento treinta a ciento treintitrs su fecha veintisiete de mayo del ao en
curso, DISPUSIERON que el A-quo proceda a expedir nueva sentencia
teniendo en cuenta las estimaciones precedentes; Hgase saber y los
devolvieron.SS. HIDALGO MORN / DAZ VALLEJOS / CABELLO ARCE

DILIGENCIAMIENTO DEL PROTESTO POR EL SECRETARIO NOTARIAL - LA

LEY DEL NOTARIADO FRENTE A LA LEY DE TTULOS VALORES

Exp. N 10398-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
No se menciona.
Demandado :
No se menciona.
Asunto
:
Obligacin de dar suma de dinero.
Fecha
:
19 de agosto de 1998.
La Ley del Notariado dispone que la funcin notarial se ejerce en forma
personal por el notario, pero la Ley de Ttulos Valores seala que el protesto
puede ser diligenciado por el notario o su secretario. La primera ley citada no
deroga a la segunda ni expresa ni tcitamente, dado el carcter especial de
esta ltima. Sin embargo, por razones de orden prctico, para el eficiente
trfico comercial y debida circulacin de los documentos resulta factible atender
el protesto notarial efectuado por el secretario, dado adems el impacto
negativo que conllevara la observancia exclusiva de la primera norma
enunciada.
VISTOS: interviniendo como vocal ponente la doctora Cabello Arce: por
sus propios fundamentos y, CONSIDERANDO ADEMS: PRIMERO: que la
Ley del Notariado veintisis mil dos en su artculo tercero dispone que la
funcin notarial se ejerce en forma personal por el notario; SEGUNDO: que el

inciso primero del artculo cincuentiuno de la Ley de Ttulos Valores dispone

que el protesto puede ser diligenciado por el Notario o su Secretario;
TERCERO: que la primera Ley citada noderoga la segunda de manera
expresa, la que tampoco se produce tcitamente dado el carcter especial de
la misma; CUARTO: que por ltimo y por razones de orden prctico, para el
eficiente trfico comercial y debida circulacin de documentos resulta factible
atender el protesto notarial efectuado por su secretario, dado adems el
impacto negativo que la observancia exclusiva de la primera norma enunciada
conllevara; por tales razones [1]: CONFIRMARON la sentencia apelada de
fojas cuarentiuno su fecha cuatro de junio de mil novecientos noventiocho que
declara fundada la demanda incoada, en consecuencia ordena que la
ejecutada cumpla con pagar al demandante la suma de ocho mil seiscientos
cincuentiuno dlares americanos con noventiuno centavos de dlar; con lo
dems que contiene; y los devolvieron.MANSILLA NOVELLA/ CABELLO ARCE / DAZ VALLEJOS

DERECHO PROCESAL CIVIL

TRMITE DE UNA TERCERA DE PROPIEDAD INTERPUESTA DURANTE
LA VIGENCIA DEL CDIGO PROCESAL CIVIL - EN CASO EL PROCESO
EJECUTIVO QUE DIO LUGAR A LA MEDIDA CAUTELAR HAYA SIDO
TRAMITADO
SIGUIENDO
LAS
NORMAS
DEL
CDIGO
DE
PROCEDIMIENTOS CIVILES
PRESUNCIN JUDICIAL DEL USO ILEGAL DE PRUEBA DOCUMENTAL SOBRE
LA
AUTENTICIDAD
DE
DOCUMENTO
PRIVADO
DE
RECONOCIMIENTO DE PROPIEDAD

TRMITE DE UNA TERCERA DE PROPIEDAD INTERPUESTA DURANTE LA

VIGENCIA DEL CDIGO PROCESAL CIVIL - EN CASO EL PROCESO
EJECUTIVO QUE DIO LUGAR A LA MEDIDA CAUTELAR HAYA SIDO
TRAMITADO
SIGUIENDO
LAS
NORMAS
DEL
CDIGO
DE
PROCEDIMIENTOS CIVILES

Cas. N 2462-98
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA
Demandante :
Adolfo e Ignacio Morey S.A.
Demandado :
Luz Mara Gamarra Valdivieso de Echevarra y otros.
Asunto
:
Tercera de propiedad.
Fecha
:
7 de abril de 1999 (Publicada el 15 de agosto de 1999).
El hecho de haberse tramitado el proceso ejecutivo que dio lugar a la medida
cautelar siguiendo la normatividad del Cdigo de Procedimientos Civiles, no
significa que el nuevo proceso de tercera de propiedad tenga tambin que
tramitarse de acuerdo con las mismas normas de procedimiento, si a la fecha
de su iniciacin la ley procesal es otra; de modo que el haberse tramitado cada
una de las causas en armona con sus respectivas normas de procedimiento no
genera vicio de nulidad que invalide lo actuado.
LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
DE LA REPBLICA: Vista la Causa nmero dos mil cuatrocientos sesentidsnoventiocho; con el acompaado, en Audiencia Pblica de la fecha; y producida
la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el representante legal
de la empresa Adolfo e Ignacio Morey Sociedad Annima contra la sentencia
de vista de fojas doscientos cuarenticinco, de fecha nueve de julio de mil
novecientos noventiocho, expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de
Justicia de Loreto, que confirmando en una y revocando en otra la sentencia
apelada de fojas ciento cincuenticinco, su fecha treintiuno de marzo del mismo
ao, declara improcedente la demanda de fojas quince, sobre tercera de
propiedad.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente sustenta su Recurso de Casacin en la causal prevista en
el inciso tercero del Artculo Trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil,
denunciando que la Sala Civil ha incurrido en la contravencin de normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, por exigir como sustento de su

decisin, la desafectacin previa, que prev el Artculo quinientos treintinueve

del citado Cdigo Procesal, como requisito de procedibilidad para admitir a
trmite la demanda de tercera de propiedad, cuando el proceso ejecutivo en el
que se ha decretado la medida de embargo viene tramitndose segn las
normas del Cdigo de Procedimientos Civiles, esto es Cuerpo Normativo
distinto al Cdigo Procesal Civil que contempla la desafectacin.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, por resolucin del veintinueve de octubre de mil
novecientos noventiocho, se declar procedente el Recurso de Casacin, por la
causal de contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido
proceso, lo que impone la revisin del fallo desde este punto de vista y slo por
el hecho denunciado.
Segundo.- Que, las instancias de mrito apreciando las copias de fojas
trece y catorce han establecido, que con motivo del proceso ejecutivo seguido
por don Carlos Echevarra Dapena y esposa contra la Compaa Amazon
Camp Tourist Service Sociedad de Responsabilidad Limitada sobre obligacin
de dar suma de dinero, que se encuentra en ejecucin de sentencia, se trab
embargo definitivo bajo la forma de depsito en la motonave "El Arca", para
responder hasta por la suma de doce mil dlares americanos; advirtindose
que dicho proceso se tramit conforme a las normas del Cdigo de
Procedimientos Civiles.
Tercero.- Que, la referida medida cautelar ha originado la presente
tercera de propiedad que viene tramitndose con sujecin a las normas del
Cdigo Procesal Civil vigente a la fecha de la interposicin de la demanda en
aplicacin adems por lo previsto en la Segunda Disposicin Final del citado
Cdigo. [1]
Cuarto.- Que, el hecho de haberse tramitado el proceso ejecutivo que
dio lugar a la medida cautelar siguiendo la normatividad del Cdigo de
Procedimientos Civiles, no significa que el nuevo proceso de tercera de
propiedad tenga tambin que tramitarse de acuerdo con las mismas normas de
procedimiento, si a la fecha de su iniciacin la Ley Procesal es otra, de modo
que al haberse tramitado cada una de las causas en armona con sus
respectivas normas de procedimiento no ha podido generar vicio de nulidad
que invalide lo actuado. [2]
Quinto.- Que, asimismo, el pedido de suspensin de la medida cautelar
sin interponer la tercera o sea la desafectacin previa que autoriza el Artculo
quinientos treintinueve del Cdigo Procesal Civil [3], es facultativa y no
obligatoria como requisito de procedibilidad para promover la tercera de
propiedad en va de accin [4]; por tanto, bajoeste aspecto tambin los hechos
denunciados por el recurrente no configuran la causal invocada de
contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso.
Sexto.- Que, por lo expuesto, no procede casar la sentencia de vista, en
virtud a que su parte resolutiva se ajusta a derecho; sin embargo, existiendo

error de concepto en su motivacin, se ha procedido a la correspondiente

rectificacin en la forma expresada con la facultad que confiere la segunda
parte del Artculo trescientos noventisiete del mismo Cdigo [5]; declararon
INFUNDADO el Recurso de Casacin de fojas doscientos ochentinueve,
interpuesto porel representante legal de la empresa Adolfo e Ignacio Morey
Sociedad Annima contra la sentencia de vista de fojas doscientos
cuarenticinco, su fecha nueve de julio de mil novecientos noventiocho;
CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos del recurso as
como a la multa de una Unidad de Referencia Procesal; MANDARON se
publique la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos
por la empresa Adolfo e Ignacio Morey Sociedad Annima con doa Luz Mara
Gamarra Valdivieso de Echevarra y otros, sobre tercera; y los devolvieron.
SS. URRELLO A. / ORTIZ B. / SNCHEZ PALACIOS P. / ECHEVARRA
A. / CASTILLO LA ROSA S.

PRESUNCIN JUDICIAL DEL USO ILEGAL DE PRUEBA DOCUMENTAL SOBRE

LA
AUTENTICIDAD
DE
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PRIVADO
DE
RECONOCIMIENTO DE PROPIEDAD

EXP. N 3928-98
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
Demandante :
Mximo Eleuterio Aquino Aylas
Demandado :
Julio Flix Cabrera Padilla y otros
Asunto
:
Nulidad de Acto Jurdico
Fecha
:
21 de diciembre de 1998
La prueba documental denominada "documento privado de reconocimiento de
propiedad" pretende servir de sustento al demandante para solicitar la nulidad
de la escritura pblica de compraventa; sin embargo, de la pericia grafolgica y
de la conducta del demandante en el proceso, se presume que dicho
documento ha sido elaborado con la finalidad de acceder ilegalmente a la
propiedad del causante.
VISTOS. Interviniendo como Vocal Ponente la seora Tello de ecco;
conjuntamente con los seores Vocales Carrin Lugo y Arias Montoya; en los
seguidos por Mximo Eleuterio Aquino Aylas con Julio Flix Cabrera Padilla y
Otros, sobre nulidad de acto jurdico;
I.-

MATERIA DEL RECURSO DE APELACIN:

Sentencia de fojas quinientos veintinueve a quinientos treinticinco, su

fecha diecisis de julio de mil novecientos noventiocho, que declara infundada
la demanda de fojas cincuenticinco con costas y costos;

II.-

FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE APELACIN:

Que, el Juzgador debe tener en cuenta el artculo 197 del Cdigo

Adjetivo que establece la obligacin de valorar todos los medios probatorios en
forma conjunta, expresando las valoraciones esenciales y determinantes que
sustenten su decisin.
III.-

CONSIDERANDOS:

a) Por sus fundamentos pertinentes;

b) Que, en la Audiencia de Conciliacin se fijaron como puntos
controvertidos:
PRIMERO: Establecer si procede declarar la nulidad de la Escritura
Pblica de compraventa y del Asiento Registral;
SEGUNDO: Determinar si el acto jurdico contenido denominado
"documento privado de reconocimiento de propiedad" se encuentra incurso en
nulidad [1];
TERCERO: Determinar si procede declarar como propietario al
demandante, del inmueble materia de litis;
c) Que, habindose celebrado el acto jurdico instrumentado en la minuta
de fojas dos, con observancia de lo que prescribe el artculo 140 del Cdigo
Civil [2], deviene improcedente la demanda de fojas cincuenticinco, en cuanto
pretende se declare la nulidad del mismo;
d) Que, como aparece de las copias certificadas de fojas ciento
ochentisiete a ciento noventisiete el demandante peticion ante el Tercer
Juzgado Civil -expediente nmero doscientos dieciocho-noventicuatro-, la
"liquidacin de la Sociedad de Gananciales" [3] producto de la "Sociedad de
Hecho" [4] que dice tuvo con quien fuera doa Juana Cirina Cabrera Padilla,
declarando entreotros, como bienes de dicha sociedad, el inmueble cuya
declaracin de propiedad pretende en este proceso, pretensin que fue
desestimada por sentencia consentida;
e) Que, de los fundamentos del escrito de demanda de fojas
cincuenticinco se establece que acude nuevamente al rgano Jurisdiccional
con la misma pretensin sustentada en otro hecho; esto es de que doa Juana
Cirina Cabrera Padilla ejerciendo el "mandato sin representacin" -artculo
1809 del Cdigo Civil [5]- que le confiri, adquiri para l, como mandante, el
inmueble sito en la Manzana B, Lote cinco, Urbanizacin los Portales de Javier
Prado, distrito de Ate Vitarte, Provincia y Departamento de Lima;
f) Que, por lo glosado y estando a las conclusiones del Dictamen Pericial
de grafotecnia de fojas trescientos cuarentitrs a trescientos cincuentitrs, este

colegiado fundadamente presume de que el documento de fojas doscientos

ochentinueve fue elaborado por el demandante con el evidente propsito de
acceder en forma ilegal al inmueble sub-litis, con posterioridad al fallecimiento
de doa Juana Cirina e incluso despus de la presentacin de la demanda a
que se hace referencia en el considerando c) pues no constituy recaudos de
la misma, siendo del caso precisar que en su parte introductoria no se consigna
los dos nombres de la otorgante como usualmente ocurra en todos los actos
por ellas celebrados y as aparece de las instrumentales presentadas por las
partes para sustentar sus pretensiones;
IV.-

DECISIN:

Por estas razones:

a) CONFIRMARON la sentencia de fojas quinientos veintids y
siguientes, su fecha diecisis de julio de mil novecientos noventiocho; que
declara infundada la observacin planteada por la parte demandante a fojas
cuatrocientos cincuentinueve y cuatrocientos setentiocho; fundada en parte la
observacin formulada a fojas cuatrocientos cincuentisis a cuatrocientos
sesentids e infundada la demanda de fojas cincuenticinco y siguientes; con
costas y costos [6];
CARRIN LUGO / TELLO DE ECCO / ARIAS MONTOYA

DERECHO PENAL
SUSTRACCIN DE PRUEBAS EN UN PROCESO CIVIL UN SUPUESTO
DE ENCUBRIMIENTO REAL?
FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS EXIME DE RESPONSABILIDAD
HABER MODIFICADO DATOS INEXACTOS?
APROPIACIN ILCITA DE NOTAS DE CRDITO NEGOCIABLES - PARA LO
CUAL SE FALSIFICARON CARGOS DE RESOLUCIONES DE INTENDENCIA
DE LA SUNAT

SUSTRACCIN DE PRUEBAS EN UN PROCESO CIVIL UN SUPUESTO DE

ENCUBRIMIENTO REAL?

Exp. 817-95
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Nora Beatriz Vargas Corrales y otros.
Agraviado :
El Estado y otro.
Asunto
:
Delito contra la funcin jurisdiccional - Encubrimiento
real y otros.
Fecha
:
21 de abril de 1997.
La sustraccin de unas pruebas instrumentales ofrecidas en un proceso civil de
retracto, no constituye delito de encubrimiento real dado que el tipo penal de
dicho delito supone la desaparicin de las huellas o pruebas del delito u
ocultando los efectos del mismo, siendo que en este caso las pruebas
desaparecidas no constituyen prueba, huella o efecto de un delito, pues cuando
se produjo la sustraccin an no se haba perpetrado ilcito penal alguno.
AUTOS Y VISTOS: De conformidad con lo opinado por el seor Fiscal
en sus dictmenes que antecede, interviniendo como ponente la doctora Piedra
Rojas; y; CONSIDERANDO: Que, con fecha diez de mayo de mil novecientos
noventa Enma Yarahuamn Loarte interpone demanda ante el Dcimo Quinto
Juzgado en lo civil deLima sobre retracto [1] contra Marcos Canessa Migone,
su esposa Carmen Sambucetti Migone de Canessa y doa Ins Sandoval Va,
la misma que despus de habrsele dado el trmite de Ley lleg a la etapa
procesal de expedir sentencia y como pruebas instrumentales se ofrecieron los
expedientes nmeros quinientos ochentisiete guinochentinueve sobre
exhibicin de contrato de arrendamiento de un predio, absolucin de posicin e
inspeccin ocular en va de diligencia, as como el expediente nmero
sesentiuno guin noventa sobre consignacin por lo que la causa principal
signada con el nmero cuatrocientos cincuenticuatro guin noventicuatro y los
citados acompaados fueron ingresados al Despacho del Juez Max Vsquez
Garca para la respectiva expedicin de sentencia por la secretara Nora
Vargas Corrales, siendo registrados en el respectivo libro por la Secretaria
Administrativa Lourdes Ubierna Porras permaneciendo en poder del Juez hasta
setiembre de mil novecientos noventicuatro, fecha en la cual ante la exigencia
de Enma Yarahuamn Loarte de que se expidiera sentencia se percataron que
los acompaados mencionados haban desaparecido, los mismos que a pesar

a una bsqueda minuciosa no llegaron a ubicarse promovindose la denuncia

penal, habindose tipificado los hechos conforme al auto apertorio de
instruccin de fojas ochenta de los alcances de los artculos trescientos
setentids y cuatrocientos cinco del Cdigo Penal [2]; que, analizadas las
pruebas actuadas es necesario precisar; PRIMERO: que, el tipo penal
contemplado en el artculo cuatrocientos cinco del citado cdigo supone "la
desaparicin de las huellas o prueba del delito u ocultando los efectos del
mismo" pero en el caso de autos "los expedientes acompaados perdidos" no
constituyen ninguna prueba, huella o efecto del delito pues cuando se produjo
su sustraccin an no se haba perpetrado ilcito penal alguno, en tal sentido
procede archivar el proceso en relacin a este extremo [3]. SEGUNDO: que, en
relacin al delito contemplado en el artculo trescientos setentids, es necesario
precisar que el procesado Max Henry Vsquez en el momento de la comisin
de los hechos materia de investigacin tena la condicin de Juez del Dcimo
Quinto Juzgado Civil de Lima y si bien es cierto era provisional, ello no lo
excluye de la aplicacin del artculo cuarentiuno de la Ley Orgnica del Poder
Judicial, que prescribe que las Salas Penales conocen en primera instancia de
los procesos por delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones por los
Jueces Especializados aunque hayan cesado en el cargo, por lo que en
relacin a este punto es menester que se ponga en conocimiento del Fiscal
Superior para su debido pronunciamiento; por lo que estando al mrito de los
considerandos expuestos; DECLARARON: NO HABER MRITO A PASAR a
juicio oral contra NORA BEATRIZ VARGAS CORRALES, ENMA RUTH
YARAHUAMN LOARTE por el delito contra la Funcin Jurisdiccional
-encubrimiento real- en agravio del Estado e Ins Sandoval Va; HABER
MRITO A PASAR A JUICIO ORAL contra NORA BEATRIZ VARGAS
CORRALES Y ENMA RUTH YARAHUAMN LOARTE por delito de Sustraccin
o destruccin de registros o documentos, en agravio del Estado y de Ins
Sandoval Va; NOMBRARON: Como su abogado defensor al doctor Ethel
Villanueva Melgarejo; y en el extremo del procesado Max Henry Vsquez
Garca: VISTA al fiscal superior para el pronunciamiento respectivo, y devueltos
que sean se seale fecha y hora para el inicio del Acto Oral.
NOTIFICNDOSE.EXP. N 2829-97
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA
LIMA
Lima, veinticuatro de marzo de mil novecientos noventiocho.VISTOS; por sus fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en el
auto de fojas trescientos ochenta, su fecha veintiuno de abril de mil novecientos
noventisiete, en la parte recurrida que declara no haber mrito para pasar a
juicio oral contra Nora Beatriz Vargas Corrales y Enma Ruth Yarahuamn
Loarte por el delito contra lafuncin jurisdiccional -encubrimiento real- en

agravio del Estado e Ins Sandoval Va; con lo dems que sobre el particular
contiene; y los devolvieron.S.S. JERI DURAND / RODRGUEZ MEDRANO / AMPUERO DE
FUERTES / MARULL GLVEZ / CERNA SNCHEZ

FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS EXIME DE RESPONSABILIDAD

HABER MODIFICADO DATOS INEXACTOS?

Exp. N 1726-96
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Miguel ngel Quispe Gonzales Montes de Oca.
Agraviado :
Casimira Aranza Morales viuda de Quispe Gonzales.
Asunto
:
Delito contra la fe pblica - Falsificacin de
documentos.
Fecha
:
15 de abril de 1997.
No constituye eximente de responsabilidad para un procesado por delito de
falsificacin de documentos, esgrimir como argumento de defensa que no
consider ilcita la adicin efectuada al documento por cuanto los datos
originarios eran inexactos, presentando documentos justificatorios al respecto.
Tal sustentacin bajo ninguna forma puede eximirlo de responsabilidad, ms
an cuando el bien jurdico protegido en el delito de falsificacin de
documentos es la funcionalidad del documento en el trfico jurdico.
VISTA; la causa seguida contra Miguel ngel Quispe Gonzales Montes
de Oca por delito contra la Fe Pblica -Falsificacin de Documentos en General
[1]- en agravio de Casimira Aranza Morales viuda de Quispe Gonzales y del
Estado; RESULTA DE AUTOS: a mrito del parte policial de fojas cinco y
dems recaudos el representante del Ministerio Pblico formula denuncia a
fojas setenticinco imputando al procesado Quispe Gonzales Montes de Oca el
hecho de haber adulterado el Certificado de Defuncin del Ministerio de Salud
que declara el fallecimiento de don Vidal Marcelino Quispe Gonzales Ramrez,
en la concerniente al estado civil, as como en lo que se refiere a la
Declaratoria de Registro en la parte correspondiente a los nombres y apellidos
del cnyuge del occiso y la parte del Declarante, donde el denunciado
procedia erradicar la identidad de la esposa colocando en su lugar "soltero",
as como sustituyndose con sus nombres y domicilio como Declarante,
perjudicando de esta manera los derechos de la agraviada al no haberse
podido inscribir la Defuncin en la Municipalidad de la Victoria por las
adulteraciones existentes; calificada se apertura instruccin a fojas setentisis
VA ORDINARIA, tramitndose de acuerdo a su naturaleza, elevados los autos
con los informes finales de fojas trescientos cinco y trescientos once
respectivamente, el Fiscal Superior emite Acusacin Sustancial a fojas

trescientos veintids, dictndose el Auto Superior de Enjuiciamiento a fojas

trescientos veintisis; instalada la Audiencia y efectuado el debata oral, su
ministerio formula requisitoria oral, la Defensa efecta su alegato y con las
conclusiones escritas de ambos la causa queda expedita para pronunciar
sentencia; y CONSIDERANDO: los cargos imputados y la valoracin de las
pruebas en el acto oral, se ha llegado a establecer objetivamente que Vidal
Marcelino Quispe Gonzales Ramrez falleci con fecha veintisis de abril de mil
novecientos noventicinco, en el Jirn Antonio Bazo nmero cuatrocientos
cuarentiuno distrito de La Victoria, certificando el fallecimiento el Doctor Miguel
ngel Valdivia Glvez Mdico del Hospital "Alberto Sabogal" del Instituto
Peruano de Seguridad Social - Callao, quien expidi el Certificado de
Defuncin consignando los datos en el anverso del documento con informacin
proporcionada por el Declarante Vidal Marcelino Quispe Gonzales Aranza
quien a su vez suscribi los datos en el reverso del documento relativo a la
Declaratoria de Registro, siendo ste a quien se le extendi el documento en
su condicin de hijo del fallecido, asimismo, se ha llegado a establecer
fechacientemente que el procesado Miguel ngel Quispe Gonzales Montes de
Oca, luegode recibir el citado documento procedi a adulterar los datos
consignados por el Mdico y Declarante mediante el mtodo de erradicacin y
adicin de texto, en lo relativo al estado civil, en el campo grfico destinado
para el estado marital o conyugal, as como los datos referentes al declarante,
documento falsificado que dolosamente fue presentado por el procesado a la
Municipalidad de La Victoria -Unidad de Registros Civiles- para inscribir la
Defuncin con el exprofeso fin de perjudicar a la agraviada Casimira Aranza
Morales viuda de Quispe Gonzales a quien no reconoce como esposa legtima
del fallecido, logrando de esta forma postergar el cobro de la pensin del
Seguro y reclamar derechos sucesorios en su condicin de cnyuge suprstite,
hechos que se encuentran acreditados con el mrito de la manifestacin
policial del procesado Quispe Gonzales Montes de Oca de fojas diez ampliada
a fojas trece donde reconoce haber efectuado la rectificacin de los datos por
ser inexactos, con el mrito de la instructiva de fojas ciento uno cuando
reconoce que efectu la rectificacin a fin de evitar contradicciones y
problemas posteriores de rectificacin de partida, con el mrito de la testimonial
de Miguel ngel Valdivia Glvez de fojas ciento cincuenta quien en su
condicin de Mdico tratante expresa que extendi el certificado de defuncin
precisando que consign como estado civil del fallecido la condicin de casado
el que ha sido cambiado, aadiendo que el certificado no puede ser cambiado
ni rectificado los datos sin su autorizacin, con el mrito de la preventiva de
Casimira Aranza Morales de fojas ochentinueve y testimonial de Vidal
Marcelino Quispe Gonzales de fojas noventiuno, quienes precisan que
entregaron el Certificado de Defuncin original al procesado quien se
comprometi a realizar los trmites de la Partida de Defuncin y asumir el
entierro, con el mrito de la fotocopia certificada notarialmente de fojas
sesentids que acredita el texto original del Certificado de Defuncin, con el
mrito de la Pericia de Grafotecnia de fojas doscientos veintiuno donde se
establece que el Certificado de Defuncin expedido a nombre de Vidal
Marcelino Quispe Gonzales Ramrez, que en original obra en la Municipalidad
de La Victoria es un documento adulterado por erradicacin y adicin de texto,
concluyendo que es un documento FRAUDULENTO, con el mrito de la
testimonial de scar Condori Larico de fojas ciento treinta, empleado del

Registro Civil de la Municipalidad de La Victoria quien precisa que el procesado

en forma insistente y apresurado exiga la inscripcin de la Defuncin,
advirtiendo posteriormente que el Certificado de Defuncin presentaba
enmendaduras motivo por el que fue observado y no se inscribi formalmente,
con el mrito de las confrontaciones de fojas ciento treintisiete y ciento
treintinueve, donde se evidencia que el procesado no reconoce el matrimonio
entre el fallecido y la agraviada, con el mrito del Acta de Matrimonio de fojas
doscientos diecisis con lo que la agraviada acredita su condicin de esposa
legtima; siendo as, resulta evidente que en autos se encuentra acreditado el
delito contra la Fe Pblica bajo la modalidad de Falsificacin de Documentos
en General, ilcito previsto en el artculo cuatrocientos veintisiete del Cdigo
Penal [2], asimismo acreditada la responsabilidad penal del procesado Quispe
Gonzales Montes de Oca quien no slo adulter en forma consciente y de mala
fe los datos originarios del Certificado de Defuncin del Ministerio de Salud
-instrumento que tiene la calidad de documento pblico y oficial al haber sido
expedido por el Mdico autorizado- sino que adems hizo uso del documento
falsificado con la finalidad de perjudicar a la agraviada en su condicin de
cnyuge suprstitepostergando el reclamo del seguro y derechos sucesorios;
respecto al argumento de defensa esgrimida por el procesado en el sentido de
que no consider ilcita la adicin por cuanto los datos originarios son inexactos
presentando documentos justificatorios al respecto, debe precisarse en este
anlisis que tal sustentacin bajo ninguna forma puede constituir eximente de
responsabilidad ms an cuando el bien jurdico protegido en el delito que nos
convoca en el trfico jurdico [3], asimismo el testimonio de Fernando Caycho
Vera de fojas ciento noventiocho resulta irrelevante para el presente caso en
razn a los argumentos antes expuestos; para los efectos de la graduacin de
la pena se tiene que el procesado no registra antecedentes penales conforme
se advierte de fojas ciento cincuenticuatro; resultan aplicables al caso los
artculos once, doce, veintitrs, veinticuatro, veintiocho, veintinueve,
cuarentiuno,
cuarentids,
cuarentitrs,
cuarenticinco,
cuarentisis,
cincuentisiete, cincuentiocho, noventids, noventitrs del Cdigo Penal [4],
concordado con el artculo doscientos ochentitrs y doscientos ochenticuatro
del Cdigo de Procedimientos Penales [5]; en consecuencia, evaluando los
hechos y pruebas con el criterio de consciencia que la Ley autoriza, la
TERCERA SALA PENAL DE LA CORTE SUPERIOR DE LIMA, administrando
justicia a nombre de la Nacin FALLA: CONDENANDO a Miguel ngel QUISPE
GONZALES MONTES DE OCA cuyas generales de ley obran en autos como
autor por delito contra la Fe Pblica -Falsificacin de Documentos en Generalen agravio de Casimira Aranza Morales viuda de Quispe Gonzales y del
Estado, a DOS AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD CONDICIONAL
sujeto a las siguientes reglas de conducta: a) no variar de domicilio sin previo
aviso del Juzgado, b) concurrir al local del Juzgado cada treinta das a fin de
firmar el cuaderno de control y dar cuenta de sus actividades, c) no concurrir a
lugares de dudosa reputacin ni ingerir bebidas alcholicas, bajo
apercibimiento de revocrsele la condicionalidad de la impuesta; y NOVENTA
DAS - MULTA equivalente al veinticinco por ciento de su ingreso diario;
FIJARON: en UN AO EL PLAZO DE SUSPENSIN de la pena la que
empezar a regir consentida y/o ejecutoriada que sea la presente sentencia;
FIJARON: en TRES MIL NUEVOS SOLES el monto de la Reparacin Civil a
favor de la agraviada Aranza Morales y en MIL NUEVOS SOLES a favor del

Estado; MANDARON: que consentida y/o ejecutoriada que sea la presente

sentencia se remita el testimonio al Registro Central de Condena para su
inscripcin; regstrese y tmese razn donde corresponda.
S.S PARIONA PASTRANA / BENAVIDES VARGAS / CHUNGUI
CHIPANA

APROPIACIN ILCITA DE NOTAS DE CRDITO NEGOCIABLES - PARA LO

CUAL SE FALSIFICARON CARGOS DE RESOLUCIONES DE INTENDENCIA
DE LA SUNAT

Exp. N 590-96
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Luis Alberto Zevallos Cabrera.
Agraviado :
Empresa Minas Ocoa S.A.
Asunto
:
Delito contra el patrimonio - Apropiacin ilcita y otro.
Fecha
:
26 de mayo de 1997.
En el presente caso, el procesado cometi los delitos de apropiacin ilcita y
falsificacin de documentos, al haberse apropiado y luego cobrado varias notas
de crdito negociable emitidas en favor de la empresa agraviada en calidad de
saldo a favor por exportaciones, para lo cual dicho procesado falsific los
cargos de las resoluciones de intendencia de la Sunat donde se ordenaba la
devolucin de aquel saldo va notas de crdito negociables -cuya labor era
recoger y entregar a la empresa agraviada- consignando en los cargos falsos
montos inferiores a los reales materia de devolucin.
VISTA: en Audiencia Pblica el proceso penal seguido contra: LUIS
ALBERTO ZEVALLOS CABRERA por delito contra el Patrimonio -Apropiacin
Ilcita y contra la Fe Pblica- Falsificacin de documentos en agravio de la
Empresa Minas OcoaSociedad Annima y del Estado: RESULTA DE AUTOS:
que a mrito del Atestado Policial de fojas uno y siguientes, y denuncia
debidamente formalizada por el Ministerio Pblico de fojas doscientos treinta el
Vigsimo Sexto Juzgado Especializado enlo Penal de Lima abre instruccin por
auto de fojas doscientos treintiuno; que tramitada la causa con arreglo a su
naturaleza y habindose actuado las diligencias correspondientes, los autos
fueron elevados a la Sala Penal, habiendo el Fiscal Superior formulado
acusacin escrita a fojas trescientos ochentiuno, en mrito de lo cual el
Colegiado dict el Auto Superior de Enjuiciamiento de fojas trescientos
ochentids; que habindose llevado a cabo el Juicio Oral, conforme puede
apreciarse de las actas de su propsito, terminado los debates la representante
del Ministerio Pblico formula su requisitoria oral, recepcionado los alegatos de
la defensa la causa ha quedado expedita para dictar sentencia; y
CONSIDERANDO: que se le imputa al acusado el haber hecho uso de

Resoluciones de intendencia de la Sunat falsas a efectos de apropiarse de

notas de crdito negociables emitidas a favor de la Empresa Minas Ocoa
Sociedad Annima; que del estudio de autos y del acto oral se ha llegado a
establecer PRIMERO: que el acusado Zevallos, trabajaba para el testigo Csar
Augusto Eyzaguirre vils -asesor Tributario externo de la empresa agraviadahaciendo el seguimiento al trmite de devolucin de saldo a favor por
exportaciones va notas de crdito negociables [1], que deban ser expedidos
por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria a favor de la
empresa Minas Ocoa Sociedad Annima: que dicha labor la realiz desde el
mes de octubre de mil novecientos noventicuatro hasta mayo de mil
novecientos noventicinco, siendo que por cada seguimiento ganaba doscientos
dlares que le abonaba el testigo Eyzaquirre; siendo que la labor del procesado
Zevallos consista en recoger la resolucin de Intendencia respectiva con las
notas de crdito negociables correspondientes, las mismas a las que fue
autorizado a recoger por el testigo Eyzaguirre, y las entregaba a este ltimo, o
en su caso al Director y Gerente General de la empresa Teodomiro Vidal
Valverde: SEGUNDO: en el transcurso del tiempo que el encausado Zevallos
labor para el testigo Eyzaguirre, tramit los expedientes nmero cero
veinticuatro treinta noventiocho tres, al que corresponde la Resolucin de
Intendencia nmero cero veintids cuarenta treinticuatro dieciocho del dos de
noviembre de mil novecientos noventicuatro, por la suma de trece mil cuatro
nuevos soles en seis Notas de Crdito Negociables, Expediente nmero cero
cero cero catorce ochentisis cinco, al que corresponde la Resolucin de
Intendencia nmero cero veintids cuarenta treintisiete sesentinueve del treinta
de noviembre de mil novecientos noventicuatro, por la suma de cincuentinueve
mil once nuevos soles Notas de Crdito negociables; y el expediente nmero
cero cero quince cero cuarentitrs, al que correspondi la Resolucin de
Intendencia nmero cero veintids cuarenta cuarentinueve setentiocho del
veinticinco de abril de mil novecientos noventicinco, por la suma de ciento
veintisis mil cuatro nuevos soles en diez Notas de Crdito negociables;
TERCERO: que al efectuarse una Auditora que en forma peridica efecta la
Sunat a las empresas, se detect en la Compaa Minas Ocoa Sociedad
Annima: que las Resoluciones de Intendencia antes mencionadas, cuyos
cargos obraban en dicha empresa, eran falsas, por cuanto no correspondan a
las originales que obran en los archivos de la Sunat y que en copia certificada
corren a fojas doscientos setentids y doscientos setentiocho y doscientos
noventinueve corriendo las falsas a fojas sesentids a sesentitrs, setenta a
setentiuno y setenticinco a setentisis: CUARTO: que a travs de dichas
Resoluciones falsas, cuyo tenor y escrito, sellos y firmas, no corresponden a
las originales, se consignaban montos inferiores a los reales materia de
devolucin a la empresa agraviada de manera que al amparo de tales
documentos se justificaba la falta de algunas Notas de Crdito Negociables:
siendo que en el caso de la Resolucin de Intendencia nmero cero veintids
cuarenta treinticuatro dieciocho se produjo la apropiacin ilcita de todas las
Notas de Crdito negociables por el monto de trece mil cuatro nuevos soles en
la Resolucin de Intendencia nmero cero veintids cuarenta treintisiete
sesentinueve se apropiaron de cinco Notas de Crdito Negociables por el valor
de cuarenticinco mil y en la Resolucin de Intendencia nmero cero veintids
cuarenta cuarentinueve setentiocho se produjo la apropiacin ilcita de una
Nota de Crdito Negociable por el valor de cien mil nuevos soles siendo en

total el monto de lo apropiado la suma de ciento cincuentiocho mil cuatro

nuevos soles; QUINTO: las Notas de Crdito Negociables apropiadas
ilcitamente fueron cobradas en su totalidad, conforme aparece de los informes
de la Sunat que corren a fojas treintiuno a trescientos cuarenta y trescientos
cuarentiocho, obrando la ltima Nota de Crdito Negociable apropiada, en
copia a fojas trescientos treintinueve, la misma que aparece endosada por
Minas Ocoa Sociedad Annima: SEXTO: que el delito contra la Fe Pblica
imputado se encuentra acreditado no slo con la Pericia de Grafotecnia de
fojas doscientos cincuentisiete a doscientos cincuentiocho sino tambin con las
Resoluciones de Intendencia Verdaderas que en copia certificada corren a fojas
doscientos setentids, doscientos setentiocho y doscientos noventinueve, las
Resoluciones de Intendencia falsas que obran a fojas sesentids a sesentitrs,
setenta a setentiuno, setenticinco a setentisis, el Atestado nmero diecinuevenoventicinco-UEIT-SUNAT elaborado por la Unidad de Investigaciones
Tributarias de la Polica Nacional del Per, las declaraciones testimoniales de
fojas doscientos sesentinueve preventivas de fojas trescientos cuarentinueve a
trescientos cincuentiuno y doscientos sesentiocho; que si bien es cierto se ha
acreditado la falsedad de los documentos referidos, no se ha comprobado la
autora de los mismos, siendo que s se ha acreditado su utilizacin por parte
del encausado Zevallos, quien fue la nica persona que deba recoger los
mismos de la Sunat y los entreg a la empresa agraviada a travs de su
Gerente general Teodomiro Vidal Valverde; y no slo ello, sino que la
falsificacin mencionada tena como objeto apropiarse de las Notas de Crdito
a que tena derecho la empresa agraviada, lo cual ocurri y como se ha
mencionado en el punto quinto, se han cobrado dichas Notas de Crdito
apropiadas ilcitamente, habindose consumado y agotado los delitos de autos;
perjudicndose econmicamente a la empresa agraviada siendo la nica
persona que tuvo los documentos originales en su poder, el encausado
Zevallos, como el mismo ha reconocido en su instructiva y en el acto oral;
siendo carente de toda lgica y fundamento la insinuacin del encausado en el
sentido de que puede haber sido la misma Sunat la que falsifique sus propias
Resoluciones si dicha institucin no se beneficia ni se perjudica en nada;
STIMO: que se debe tener en cuenta tambin que conforme se aprecia de
fojas trescientos treintinueve aparece endosada la ltima nota de crdito
apropiada ilcitamente, siendo negado tal endoso por el representante legal de
la agraviada en su preventiva de fojas trescientos cuarentinueve a trescientos
cincuentiuno; debindose investigar en la va correspondiente la presunta
falsificacin de dicho endoso, a fin de identificar a los responsables; OCTAVO:
que siendo ello as se encuentra acreditada la comisin de los delitos instruidos
y la responsabilidad penal del encausado Zevallos Cabrera el mismo que debe
ser pasible de una sancin penal acorde a los hechos mencionados, a la forma
y circunstancias en que se han cometido los mismos, as como tambin debe
tenerse en consideracin para la determinacin de la pena, el grado de
instruccin del acusado, su nivel socio cultural, as como el hecho de carecer
de antecedentes penales conforme se aprecia del certificado de fojas
doscientos sesentisis y por ltimo la funcin preventiva protectora y
resocializadora de la pena; asimismo respecto a la reparacin civil resultan de
aplicacin al caso, lo previsto por los artculos ciento treintiocho, ciento
treintinueve y ciento cuarentitrs de la Constitucin Poltica del Estado vigente
[2], artculos seis, once, doce, veintitrs, veintiocho, veintinueve, cuarenticinco,

cuarentisis,
cincuentisiete,
cincuentiocho,
cincuentinueve,
sesenta,
sesentiuno, noventids, noventitrs, ciento noventa y cuatrocientos veintisiete
del Cdigo Penal vigente [3] concordante con los artculos doscientos
ochentitrs y doscientos ochenticinco del Cdigo de Procedimientos Penales
[4]; por estos fundamentos, apreciando los hechos y las pruebas con el criterio
de conciencia que la ley autoriza administrando justicia a nombre de la Nacin
la TERCERA SALA PENAL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA:
FALLA: CONDENANDO a LUIS ALBERTO ZEVALLOS CABRERA por delito
contra el Patrimonio -Apropiacin ilcita y contra la Fe Pblica- Falsificacin de
documentos en agravio de la Empresa Minas Ocoa Sociedad Annima y del
Estado a CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD suspendida
condicionalmente por tres aos, bajo las siguientes reglas de conducta; a) no
frecuentar lugares de dudosa reputacin, b) no variar de domicilio sin previo
aviso al juzgado, comparecer personalmente y obligatoriamente al juzgado
cada fin de mes de firmar el libro de asistencia y justificar sus actividades, de
pagar la reparacin civil quese le fije e) no incurrir en nuevos delitos dolosos
bajo apercibimiento de ley; y a la PENA: de NOVENTA DAS multa y FIJARON:
en la suma de CINCO MIL NUEVOS SOLES el monto que por concepto de
REPARACIN CIVIL deber abonar el sentenciado a favor de la entidad
agravada sin perjuicio de su obligacin de restituir el monto de lo apropiado
ilcitamente, MANDARON que consentida y/o ejecutoriada que sea la presente
sentencia se tome razn donde corresponda se proceda a la expedicin de los
boletines y testimonios de condena archivndose en su oportunidad los autos
DISPONIENDO se remita copias certificadas a la Fiscala Provincial de Turno a
fin de que proceda conforme a sus atribuciones respecto a los fundamentos del
punto stimo de la presente sentencia remitindose en su oportunidad los
autos al juzgado de origen para los fines de ley.
S.S. PASTRANA / BENAVIDES VARGAS / MAITA DORREGARAY
EXP. N 3585 - 97
SALA PENAL "C"
LIMA.Lima, dos de marzo de mil novecientos noventiocho.VISTOS; de conformidad con lo dictaminado por el seor fiscal; y,
CONSIDERANDO: que, la Sala Penal Superior, al dictar la sentencia materia
de grado no ha sealado el monto del da multa como lo prescribe el artculo
cuarentitrs del Cdigo Penal, ni ha fijado la reparacin civil a favor del Estado,
por lo que estando a la facultad conferida por el penltimo prrafo del artculo
doscientos noventiocho del Cdigo de Procedimientos Penales, resulta
procedente integrar estos extremos del fallo: declararon NO HABER NULIDAD
en la sentencia recurrida de fojas cuatrocientos quince, su fecha veintisis de
mayo de mil novecientos noventisiete, que condena a Luis Alberto Zevallos
Cabrera por el delito de apropiacin ilcita y falsificacin de documentos, en
agravio de la Empresa Minas Ocoa Sociedad Annima y del Estado, a cuatro

aos de pena privativa de libertad suspendida condicionalmente, por el perodo

de prueba de tres aos; con noventa das-multa que deber pagar el
sentenciado a favor del Tesoro Pblico; fija en cinco mil nuevos soles la suma
que por concepto de reparacin civil deber abonar el referido sentenciado a
favor del agraviado, sin perjuicio de restituir el monto ilcitamente apropiado;
con lo dems que contiene; e INTEGRNDOLA: SEALARON en tres nuevos
soles por cada da-multa; y FIJARON en quinientos nuevos soles la suma que
por concepto de reparacin civil deber abonar el referido sentenciado a favor
del Estado; ORDENARON que la Sala Penal Superior remita copias
autenticadas al Fiscal Provincial de Turno para que proceda de acuerdo a lo
precisado en el punto stimo de la sentencia recurrida; y, los devolvieron.SS. SAPONARA MILIGAN / BACIGALUPO HURTADO / OVIEDO DE
ALAYZA / PAREDES LOZANO / ROJAS TAZZA

DERECHO PROCESAL PENAL

GRAVE IRREGULARIDAD AL NO HABERSE TRASLADADO AL MINISTERIO
PBLICO UN PEDIDO DE AMPLIACIN DE DENUNCIA - SE RESOLVI
COMO "TNGASE PRESENTE EN LO QUE FUERE DE LEY"
SOLICITUD DE ALLANAMIENTO DE DOMICILIO - PRECISAN LOS
SUPUESTOS QUE JUSTIFICAN ESTA MEDIDA

GRAVE IRREGULARIDAD AL NO HABERSE TRASLADADO AL MINISTERIO

PBLICO UN PEDIDO DE AMPLIACIN DE DENUNCIA - SE RESOLVI
COMO "TNGASE PRESENTE EN LO QUE FUERE DE LEY"

Exp. N 2588-98-A
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Procesado :
Rosa Alvina Reto Dobladillo y otra.
Agraviado :
Ana Reto Dobladillo y otros.
Asunto
:
Delito contra la fe pblica - Falsificacin de
documentos.
Fecha
:
12 de agosto de 1998.
En el presente caso, la agraviada present su solicitud de ampliacin de
denuncia penal cuando todava no haba concluido la instruccin, pues an se
realizaban diligencias tendentes a reunir las pruebas de la realizacin del delito,
as como para establecer la distinta participacin que hayan podido tener los
denunciados. En ese sentido, se debi correr traslado al Ministerio Pblico de
dicho pedido de ampliacin de denuncia penal y no proveer errneamente con
un "tngase presente en lo que fuere de ley".
AUTOS Y VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente la doctora
Eyzaguirre Grate; Odos los Informes Orales, de conformidad con lo opinado
por el Seor Fiscal Superior en su dictamen de fojas doscientos siete; y
ATENDIENDO: Primero.- A que, es materia de alzada la resolucincopiada a
fojas ciento noventiuno su fecha veinte de marzo del ao en curso, que
resuelve remitir los autos al Ministerio Pblico a fin de que proceda conforme a
Ley; Segundo.- A que conforme lo seala el artculo ciento treintinueve inciso
tercero de nuestra Constitucin Poltica del Per, sonprincipios y derechos de
la Funcin Jurisdiccional, la observancia del debido proceso y la tutela
jurisdiccional; Tercero.- A que, esta garanta constitucional comprende, entre
otros, el derecho a la jurisdiccin, o sea, la facultad que tiene toda persona de
recurrir ante los rganos jurisdiccionales del Estado, en demanda de justicia y
una vez instaurada su accin sta se lleve a cabo en la observacin del
procedimiento regular que establece la Ley para el tipo de proceso de que se
trate, el que debe asegurar adems la igualdad de las partes en el proceso;
Cuarto.- A que, siendo esto as cabe sealar que cuando la agraviada Modesta
Dobladillo Viuda de Reto present su escrito el cual solicit se ample su
denuncia penal contra la procesada Rosa Alvina Reto Dobladillo y los que
resulten responsables por delito de Estafa, haciendo incapi de que su pedido
se remita al Ministerio Pblico para que el Fiscal Superior se pronuncie, no
haba concluido la instruccin, pues an se realizaban diligencias tendentes a
reunir las pruebas de la realizacin del delito, as como establecer su distinta
participacin que hayan podido tener los denunciados; Quinto.- A que, el A-quo
debi de correr traslado de dicho pedido al Ministerio Pblico, por tratarse de
una ampliacin de la denuncia penal y no proveer errneamente con un
"Tngase Presente en lo que fuere de Ley" [1]; Sexto.- A que, en los casos de
haberse incurrido en graves irregularidades u omisiones de trmite o garantas
establecidas por la Ley Procesal Penal, durante la substanciacin de la

instruccin es procedente declarar la nulidad del proceso a la estacin procesal

en que se cometi o produjo el vicio, subsistiendo los elementos probatorios
que de modo especfico no fueron afectados, con arreglo a lo previsto en el
artculo doscientos noventiocho del Cdigo de Procedimientos Penales [2];
razones por las cuales; DECLARARON NULA la Resolucin Apelada obrante a
fojas ciento noventiuno, su fecha veinte de marzo de mil novecientos
noventiocho que Dispone se remitan los autos al despacho de la seorita
representante del Ministerio Pblico a fin de que proceda con arreglo a Ley y
NULO los actuados a partir de fojas noventids e INSUBSISTENTE el dictamen
fiscal de fojas ciento noventids a ciento noventicuatro; debiendo el A-quo
proveer con arreglo a Ley la solicitud de fojas ochentiocho; en la instruccin
seguida contra Rosa Alvina Reto Dobladillo y Mara Magdalena Figueroa
Bolaos por delito contra la Fe Pblica -Falsificacin de Documentos en
General- en agravio de Ana Reto Dobladillo, Modesta Dobladillo de Reto y
Tefilo Mximo Reto Dobladillo; Notificndose y los devolvieron.SS. MAC
SCHREIBER

RAE

THAYS/EYZAGUIRRE

GRATE/CAYO

SOLICITUD DE ALLANAMIENTO DE DOMICILIO

SUPUESTOS QUE JUSTIFICAN ESTA MEDIDA

RIVERA

- PRECISAN

LOS

Exp. N 4276-98-A
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Solicitante :
Fiscal Provincial Titular de la Vigsima Cuarta Fiscala
Provincial Penal.
Asunto
:
Solicitud de allanamiento de domicilio.
Fecha
:
14 de agosto de 1998.
Sealan que la entrada y registro domiciliario al conllevar una injerencia en los
derechos fundamentales individuales constitucionalmente reconocidos slo
puede encontrar justificacin cuando se dan tres supuestos: a)
proporcionalidad, procediendo esta pretensin cuando se persiga un delito
grave, no pudiendo concederse en infracciones de escasa consideracin, b)
subsidiaridad, slo debe otorgarse cuando no exista otro medio de
investigacin menos daoso, en atencin a que se est afectando derechos
individuales fundamentales, y, c) razonabilidad, deben existir motivos
suficientes para concluir que dicha medida va a ser til y va a cumplir con su
finalidad de descubrir o comprobar un hecho o circunstancia importante para el
fin del proceso.
AUTOS Y VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente la Doctora Mac
Rae Thays, por sus propios fundamentos; y CONSIDERANDO: Primero.- que,
es materia de revisin la resolucin de fojas cuatro de fecha cinco de agosto de

mil novecientos noventiocho, expedida por el Magistrado del Juzgado de Turno,

que deniega la solicitud de allanamiento al domicilio del seor Ricardo Letts
Colmenares, sito en la Avenida Central nmero ochocientos cincuenta en el
distrito de Surco; efectuada porel Fiscal Provincial de la Vigsima Cuarta
Fiscala Provincial en lo Penal de Lima -integrante del Grupo Especial
dispuesto por el Decreto Supremo nmero cero treinta-noventiocho- los
fundamentos de esta peticin se originan en el Oficio de la Divisin Nacional de
Secuestros de la Polica Nacional, de fojas tres en el que se precisa; "Que,
realizadas las investigaciones preliminares, se ha verificado que dicha persona,
tiene en su poder una mini pistola ametralladora, MGP ochenticuatro C, nmero
diez cuarentiocho, calibre nueve milmetros pb, que le fue afectada cuando era
congresista. Ante la posibilidad, que el antes mencionado, en su condicin de
ex Congresista, se niegue a devolver el arma del Estado, que le fuera afectada
cuando ejerca sus funciones"; Segundo.- que, el derecho fundamental del
respeto a la intimidad personal y a la inviolabilidad del domicilio se encuentra
reconocido en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos del diez de
diciembre de mil novecientos cuarentiocho, ratificado por nuestro pas con
Resolucin Legislativa nmero trece mil doscientos ochentids del nueve de
diciembre de mil novecientos cincuentinueve; en su artculo doce; as como la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en su artculo
noveno; y en nuestra norma fundamental en el artculo segundo, acpite
noveno, que dispone la "Inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en l
sin efectuar investigaciones o registros sin autorizacin de la persona que lo
habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su
perpetracin" [1]; Tercero.- que, nuestra norma Constitucional permite
excepciones taxativamente dispuestas a este derecho individual con el fin de
proteger otros intereses generales o colectivos; como son la defensa del orden
y la proteccin de los derechos y libertades de los dems ciudadanos; siendo
por tanto un derecho relativo y limitado en el sentido que ste puede ceder
frente a supuestos determinados por la propia norma Constitucional como son
el consentimiento del titular, resolucin judicial y flagrancia o inminencia de
comisin de delito; Cuarto.- que, el Ministerio Pblico fundamenta su pedido en
lo dispuesto por el artculo noveno in fine del Decreto Supremo nmero cero
treinta -noventiocho- PCM que establece que "cuando corresponda, el Juez, a
solicitud del Ministerio Pblico, ordenar el allanamiento o descerraje del lugar
donde se encuentren los bienes denunciados" pero cabe precisar que esta
norma no contiene un mandato imperativo sino faculta al A-quo en atencin a lo
actuado, disponer la entrada y registro domiciliario, teniendo el juzgador la
responsabilidad constitucional prevista en el inciso quinto del artculo ciento
treintinueve de motivar debidamente las resoluciones, motivacin que debe
hacer mencin no slo a la Ley expresa aplicable, sino tambin a los
fundamentos de hecho en que se sustenta su decisin; Quinto.- que, la entrada
y registro domiciliario al conllevar una injerencia en los derechos fundamentales
individuales constitucionalmente reconocidos slo puede encontrar justificacin
cuando se dan tres supuestos: A) proporcionalidad, procediendo esta
pretensin cuando se persiga un delito grave, no pudiendo concederse en
infracciones de escasa consideracin, B) subsidiaridad, slo debe otorgarse
cuando no exista otro medio de investigacin menos daoso, en atencin a que
se est afectando derechos individuales fundamentales y; C) razonabilidad,
deben existir motivos suficientes para concluir que dicha medida va a ser til y

cumplir con su finalidad de descubrir o comprobar que el hecho o circunstancia

es importante para el fin del proceso; Sexto.- que si bien el delito por el cual se
solicita la medida cumple con el requisito de proporcionalidad, toda vez que el
delitoimputado es grave conforme a la reciente normatividad dictada por el
Supremo Gobierno, mas no se dan en el presente caso los otros dos
supuestos; la autoridad administrativa presume hechos, no aportando mayores
elementos que permitan al Juzgador, justificada y razonadamente, ordenar la
entrada y registro solicitado [2]; por estos fundamentos: CONFIRMARON la
resolucinde fojas cuatro, su fecha cinco de agosto de mil novecientos
noventiocho, que Resuelve: Declarar improcedente la solicitud de allanamiento
por el Fiscal Provincial Titular de la Vigsima Cuarta Fiscala Provincial Penal,
con lo dems que contiene; Notificndose y lo devolvieron.SS. MAC RAE THAYS/ EYZAGUIRRE GRATE/CAYO RIVERASCHREIBER

DERECHO LABORAL
SUSPENSIN DE LABORES EN UN TRMITE DE CESE COLECTIVO CONFIGURACIN DEL DESPIDO
RELACIN DE PARENTESCO ENTRE UN TRABAJADOR Y UNO DE LOS
ACCIONISTAS DE LA EMPRESA EMPLEADORA - INCIDENCIA EN LA
RELACIN LABORAL
UN CASO DE NULIDAD DE DESPIDO - SUPUESTO EN QUE NO SE
CONSIDERA UNA REACCIN MALICIOSA DEL EMPLEADOR

SUSPENSIN DE LABORES EN UN TRMITE DE CESE COLECTIVO CONFIGURACIN DEL DESPIDO

Exp. N 6263-97-ID-S
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Ana Mara Debernardi Harbauer.
Demandando
:
Molinos Mayo S.A.
Asunto
:
Indemnizacin por despido arbitrario.
Fecha
:
17 de diciembre de 1997.
La suspensin de labores decidida por el empleador con motivo del trmite de
cese de colectivo seguido ante la autoridad administrativa de trabajo no es un
despido en tanto el trabajador tomo conocimiento de la existencia de dicho
trmite con antelacin a los hechos que invoca.
Seores: Zubira Amors, Barreda Mazuelos, Rnzer Carrin
Lima, 17 de diciembre de 1997
VISTOS: en Audiencia Pblica realizada el da 18 de noviembre del
presente ao y por sus fundamentos, CONSIDERANDO: PRIMERO: que a
fojas 71 a 73 de autos consta la solicitud de la emplazada dirigida a la
Autoridad Administrativa de Trabajo (A.A.T.), y recepcionada por sta el da 7
de febrero de 1997, mediante la cual la emplazada da "cuenta del inicio del
trmite de terminacin colectiva por causas objetivas..." (sic) [1]; que a fojas 74
consta el Comprobante de Ingreso, emitido por la A.A.T. el mismo da 7 de
febrero de 1997, mediante el cual se certifica la recepcin de la precitada
solicitud de la emplazada; SEGUNDO: que el da 28 de febrero de 1997 la
emplazada solicita a la A.A.T. la "suspensin perfecta de los contratos de
trabajo del personal de nuestra empresa comprendido en el procedimiento de
cese colectivo" (sic) [2], segn consta a fojas 16; TERCERO: que la emplazada
el da 28 de febrero de 1997 remite carta notarial a la demandante, obrando
esta carta a fojas 13, mediante lacual le comunica que "...a partir del sbado 1
de marzo de 1997 se producir la suspensin de las actividades de los
trabajadores comprendidos en la medida de cese colectivo por causas
objetivas, sin cobro de remuneracin" (sic); que la emplazada fundamenta su
decisin de suspensin perfecta del contrato de trabajo en la solicitud que
presenta a la A.A.T. el da 28 de febrero de 1997 y adems sustenta la validez
de dicha medida de suspensin de labores en el segundo prrafo del literal c)
del artculo 82 del Decreto Legislativo N 855 [3] en lo referente a su
aprobacin inmediata; CUARTO: que mediante resolucin de la A.A.T., del da
3 de marzo de 1997 y obrante a fojas 17 y respecto a la mencionada solicitud
de la emplazada de iniciar trmite administrativo sobre terminacin de la
relacin de trabajo por causas objetivas, la A.A.T. resuelve que debido a que el
empleador, la emplazada en autos, incumple los requerimientos previstos en el

literal a) del artculo 82 del Decreto Legislativo N 855 [4], el cual seala
puntualmente, en su parte final, que "De este trmite...", esto es en alusin a
los requerimientos incumplidos por la emplazada, "dar cuenta a la Autoridad
Administrativa de Trabajo para la apertura del respectivo expediente", esto es
que la consecuencia principal del referido incumplimiento de la emplazada es la
no apertura del respectivo expediente administrativo; que dicha resolucin de la
A.A.T. del da 3 de marzo de 1997, en su parte final, determina "Pdase en su
oportunidad,..." (sic) respecto al Recurso N 338, esto es que la precitada
solicitud de suspensin de labores no es admitida por la A.A.T. debido al
mencionado incumplimiento de la emplazada acerca de las exigencias de la ley
para dar apertura al procedimiento administrativo; emperodebe precisarse que
tal situacin no implic pronunciamiento formal de negacin de la aludida
suspensin [5]; QUINTO: que mediante resolucin de la A.A.T. del da 17 de
marzo de 1997, obrante a fojas 18, y luego de subsanados los precitados
incumplimientos al citado literal a) del artculo 82, se resuelve: (acerca de la
acotada solicitud de apertura del procedimiento administrativo) "Abrse
expediente sobre terminacin de la relacin de trabajo por causas objetivas,.. "
(sic) [6]; SEXTO: que el segundo prrafo del literal c) del artculo 82 del
Decreto Legislativo N 855 establece que "...el empleador podr solicitar la
suspensin perfecta de labores durante el perodo que dure el procedimiento..."
(sic) [7]; STIMO: que en atencin a los considerandos expresados se
concluye que la mencionada medida de suspensin de labores decidida por la
emplazada no es un despido en tanto que como es de verse de fojas 8, 9, 10,
la actora tom conocimiento con antelacin a los hechos que invoca de la
existencia del trmite de cese colectivo, consecuentemente resulta
improcedente la demanda [8]; por los fundamentos expuestos REVOCARON la
sentencia de fojas 123 a 124, su fecha 25 de julio de 1997 que declara fundada
la demanda, la que DECLARARON improcedente, en los seguidos por doa
ANA MARA DEBERNARDI HARBAUER contra MOLINOS MAYO S.A. sobre
pago de indemnizacin por despido arbitrario; actuando como Vocal Ponente la
Doctora Dora Runzer Carrin; y los devolvieron al Tercer Juzgado de Trabajo
de Lima.
ZUBIRIA- BARREDA - RUNZER.- FERNANDO CSPEDES
SECRETARIO (E)
ANA M. DEBERNARDI HARBAUER con MOLINOS MAYO S.A.

RELACIN DE PARENTESCO ENTRE UN TRABAJADOR Y UNO DE LOS

ACCIONISTAS DE LA EMPRESA EMPLEADORA - INCIDENCIA EN LA
RELACIN LABORAL

Exp. N 6994-97 ID(A)

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Fernando Anderson Prez.

Demandado :
Transrowi S.A.
Asunto
:
Indemnizacin por despido arbitrario.
Fecha
:
15 de diciembre de 1997.
En el presente caso, como el trabajador-demandante ha prestado servicios
para un empleador persona jurdica, la relacin de parentesco que pueda tener
aqul con uno de los accionistas de esta ltima no impide que se reconozca la
existencia de la relacin laboral.
Seores: Morales, Cspedes, Gonzlez
Lima, 15 de diciembre de 1997
VISTOS: en audiencia pblica del once de diciembre de 1997;
interviniendo como Vocal Ponente el seor Morales Gonzlez; y
CONSIDERANDO: PRIMERO: que la emplazada es una persona jurdica cuya
existencia es distinta a la de sus miembros, de conformidad con el artculo
setentiocho del Cdigo Civil [1]; SEGUNDO: que stos en calidad de
accionistas resultan ser tressegn se advierte de la Escritura Pblica de
constitucin de la demandada como sociedad annima: Wilfredo Anderson
Garca Zapatero, Roger Eduardo Silva Orsini y Ana Mara Timoteo Franco,
propietarios uno del setenta y los otros dos, del quince cada uno, por ciento de
las acciones; y si bien es cierto el demandante es hermano del primero, la
prestacin de sus servicios no ha sido para ste como tampoco para cualquiera
de los otros accionistas, en particular, sino para la persona jurdica emplazada;
TERCERO: que la Segunda Disposicin Complementaria del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR [2],
conforme a la cual no genera relacin laboral la prestacin de servicios de los
parientes consanguneos hasta el segundo grado para el titular o propietario
persona natural, conduzca o no el negocio personalmente, no es aplicable al
presente caso al pertenecer la propiedad del negocio a varias personas
naturales y existir relacin de parentesco del demandante slo con una de ellas
y a quien no se puede asignar la titularidad para viabilizar la aplicacin de la
restriccin contemplada en la norma acotada [3]; por estas razones,
REVOCARON el auto apeladoexpedido en la audiencia nica de fecha
veintiocho de noviembre de 1997 de fojas noventisis y noventisiete que
declara fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar del
demandante, nulo lo actuado y por concluido el proceso; REFORMNDOLO
declararon infundada la excepcin acotada; DISPUSIERON que la Juez
contine con el trmite del proceso conforme a su estado; en los autos
seguidos por don FERNANDO ANDERSON PREZ con TRANSROWI S.A.
sobre indemnizacin por despido arbitrario; y los devolvieron al Dcimo Sexto
Juzgado de Trabajo de Lima.
MORALES - CSPEDES.- GONZALES
FERNANDO ANDERSON
PREZ con TRANSROWI S.A.

UN CASO DE NULIDAD DE DESPIDO - SUPUESTO EN QUE NO SE

CONSIDERA UNA REACCIN MALICIOSA DEL EMPLEADOR

Exp. 2851-97-ND.(S)
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA
Demandante :
Elizabeth Campo Prez
Demandado :
Cooperativa de Ahorro y Crdito de Sub Oficiales
Asunto
:
Nulidad de Despido
Fecha
:
Lima, 30 de junio de 1997
En el presente caso se considera que el despido no constituye una represalia
del empleador, por haber formulado el trabajador reclamaciones de carcter
laboral en procesos judiciales y administrativos, pues ha transcurrido tiempo
suficiente desde la interposicin de las mencionadas reclamaciones, por lo que
no puede considerarse que existi una reaccin inmediata del empleador.
Seores: Sifuentes Stratti, Arvalo Vela, Barreda Mazuelos.
VISTOS: en audiencia pblica del 24 de junio ltimo, con el informe oral
de los abogados James Briceo Cesare y Carlos Gzar Landeo; y
CONSIDERANDO: PRIMERO: que, el Magistrado laboral para declarar la
nulidad del despido conforme al inciso c) del artculo 62 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Fomento del Empleo [1] debe tener en consideracin
conjuntamente los supuestos siguientes: a) queel trabajador haya presentado
queja o participado en un proceso de naturaleza laboral en defensa de sus
derechos de naturaleza laboral en defensa de sus derechos reconocidos por la
ley y no con nimo de perjudicar a su empleador o de tener un medio de
prueba para defenderse frente a un posible despido por causa justa [2]; b) Que
el acto de despido se produzca con posterioridad a la formulacin de la queja
por el trabajador y dentro de un plazo tan cercano a este hecho que lleve a la
conviccin que el mvil porel cual se ha roto el vnculo laboral es la represalia
por el reclamo formulado; c) Que el empleador no haya expresado ni motivado
su decisin de despedir al trabajador; SEGUNDO: que, segn consta en la
instrumental que corre de fojas 20 a 26 la demandante con fecha 05 de julio de
1996 en su calidad de Secretaria General del Sindicato nico de Trabajadores
de la Cooperativa de Ahorro y Crdito de Sub-Oficiales la Polica Nacional del
Per "Santa Rosa de Lima", interpuso ante el Duodcimo Juzgado Civil de
Lima una accin de amparo para evitar que su empleadora efectuara un
proceso de cese colectivo de personal por causas objetivas, sin embargo no se
aprecia en autos que dicha accin de garanta haya concluido con resolucin
favorable a la parte demandante, que igualmente se aprecia de fojas 03 a 13
que con fecha 22 de noviembre de 1991 la demandante particip en una
denuncia ante la Autoridad Administrativa de Trabajo que tuvo resultado
favorable para la parte laboral; TERCERO: que, segn consta de la carta
notarial que en copia corre a fojas 2 el despido de la trabajadora se efectu a

partir del da 21 de octubre de 1996, es decir cuando haban transcurrido 03

meses y 16 das de la presentacin de la accin de amparo ante el Dcimo
Juzgado Civil de Lima y 03 aos, 04 meses y 09 das desde que se expidiera la
Resolucin Sub-Directoral N 006-93-DN del 20 de mayo de 1993 que puso fin
al reclamo ante la Autoridad Administrativa de Trabajo que corre a fojas 12, por
lo que se aprecia que no existi una reaccin inmediata del empleador contra la
trabajadora demandante que pueda crear la conviccin que el despido
obedeci a un acto de represalia por haber formulado una reclamacin de
carcter laboral en los procesos antes mencionados; CUARTO: que, segn se
aprecia en la carta notarial que en copia corre afojas 2, el empleador manifiesta
que el motivo por el cual se despide a la accionante es por haber cometido falta
grave tipificada en el inciso a) del artculo 58 [3] del Texto nico Ordenado de
la Ley de Fomento y el Empleo consistente en el incumplimiento de sus
obligaciones de trabajo, por lo que la terminacin del vnculo laboral tiene una
motivacin, la que debe ser objeto de prueba por el empleador pero no en un
proceso de nulidad de despido; QUINTO: que, en el presente caso no se han
presentado los supuestos exigidos para crear conviccin en los Magistrados y
declarar la nulidad del despido; SEXTO: que, habiendo sido presentado la
demanda a la Mesa de Partes con fecha 29 de octubre de 1996 le resulta de
aplicacin la Ley Procesal del Trabajo, Norma Adjetiva que en su artculo 27
inciso 3) [4] establece que corresponde al trabajador probar la nulidad del
despido cuando la invoque, lo que no ha ocurrido en el caso de autos; por
estas consideraciones REVOCARON la sentencia de fojas 96 a 100, su fecha
28 de febrero de 1997 que declara fundada la demanda de fojas 40 a 47
subsanada a fojas 51 a 52, sobre nulidad de despido la misma que
DECLARARON infundada [5]; en los seguidos por ELIZABETH CAMPOS
PREZ contra la COOPERATIVA DE AHORRO Y CRDITO DE SUBOFICIALES DE LA POLICA NACIONAL DEL PERU "SANTA ROSA DE LIMA"
sobre nulidad de despido; interviniendo como vocal ponente el seor Arvalo
Vela y los devolvieron al DCIMO Juzgado de Trabajo de Lima.
SIFUENTES-ARVALO-BARREDA-LUIS CARRASCO- SECRETARIO
ELIZABETH CAMPOS PREZ con COOPERATIVA DE AHORRO Y
CRDITO DE SUB-OFICIALES DE LA POLICA NACIONAL DEL PER
"SANTA ROSA DE LIMA".

DERECHO TRIBUTARIO
OPORTUNIDAD DE LA ENTREGA DEL COMPROBANTE DE PAGO - EN
CASO DE PAGO PARCIAL ANTERIOR A LA ENTREGA DEL BIEN

CRITERIOS PARA ESTABLECER LA RENTA NETA DE TERCERA

CATEGORA - DEDUCCIONES EN CASO DE GRATIFICACIONES
ORDINARIAS Y GASTOS SUSTENTADOS CON FOTOCOPIAS

OPORTUNIDAD DE LA ENTREGA DEL COMPROBANTE DE PAGO - EN

CASO DE PAGO PARCIAL ANTERIOR A LA ENTREGA DEL BIEN

R.T.F. N 441-1-99
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
Rosalvina Lam Herrera
Procedencia :
Chincha
Asunto
:
Comprobante de pago
Fecha
:
Lima, 25 de marzo de 1997
Tratndose de una transferencia de bienes a ttulo oneroso, en caso de
efectuarse un pago parcial con anterioridad a la entrega o puesta a disposicin
del bien, el transferente deber emitir el correspondiente comprobante de pago
en la fecha del pago parcial y hasta por el monto recibido.
Exp. N 645-97
Vista la apelacin interpuesta por ROSALVINA LAM HERRERA, contra
la Resolucin de Intendencia N 97R21000000100 del 9 de enero de 1997,
emitida por la Intendencia regional Ica de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, sobre cierre de establecimiento por no entregar
comprobante de pago;
CONSIDERANDO:
Que la recurrente manifiesta que segn se aprecia en el Acta Probatoria
el fedatario realiz la separacin de un camarote valorizado en S/. xx.xx,

efectuando un pago parcial de S/. xx.xx, por lo que en dicha transaccin, de

acuerdo a lo dispuesto por el artculo 6 de la Resolucin de Superintendencia
N 035-95/SUNAT [1] [2], no existaobligacin de entregar comprobante de
pago, toda vez que no se haba producido la entrega del bien en propiedad;
Que de acuerdo a lo establecido por el numeral 4 del artculo 5 del
citado Reglamento [3], en la transferencia de bienes, los comprobantes deben
ser entregados por los pagos parciales recibidos anticipadamente a la entrega
del bien o puesta a disposicin del mismo, en la fecha y por el monto percibido;
Que en el Acta Probatoria N 001576-96 de fecha 11 de diciembre de
1996, la misma que tiene carcter de prueba plena, la fedataria deja constancia
que despus de realizar la separacin de un camarote de madera y de haber
efectuado el pago parcial de S/. xx.xx, se le hizo entrega de un documento
denominado gua de separacin con N 0923, que corre en autos, el cual no
constituye comprobante de pago, dado que no rene los requisitos de ley [4]
por lo que permaneci en el establecimiento durante tres minutos para dar
oportunidad a que se le entregara el correspondiente comprobante, lo que no
ocurri;
Que de la revisin del documento N0923 se comprueba que la
denominada separacin es en realidad una operacin de compraventa, dado
que dicho documento consigna el precio del bien, el monto pagado a cuenta y
el saldo respectivo;
Que en tal sentido, el monto pagado por la fedataria constituye un pago
parcial anticipado a la entrega del bien adquirido; respecto del cual existe
obligacin de entregar comprobante de pago, por lo que lo aducido por la
recurrente queda desvirtuado y en consecuencia acreditada la comisin de la
infraccin [5];
De conformidad con el procedimiento aprobado por Acuerdo de Sala
Plena de fecha 18 de mayo de 1994;
Con las Vocales Cogorno Prestinoni, Casalino Mannarelli y Pinto de
Aliaga;
RESUELVE:
CONFIRMAR la Resolucin N 97R21000000100 del 9 de enero de
1997.
Regstrese, comunquese y devulvase a la Intendencia Regional Ica de
la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria para sus efectos.

CRITERIOS PARA ESTABLECER LA RENTA NETA DE TERCERA

CATEGORA - DEDUCCIONES EN CASO DE GRATIFICACIONES
ORDINARIAS Y GASTOS SUSTENTADOS CON FOTOCOPIAS

R.T.F. N 469-2-99
TRIBUNAL FISCAL
Interesado :
TELEFNICA DEL PER S.A.
Procedencia :
Lima
Asunto
:
Impuesto a la Renta
Fecha
:
Lima, 12 de mayo de 1999.
Mediante la presente resolucin, el Tribunal Fiscal determin que las
gratificaciones voluntarias y extraordinarias sern deducibles del Impuesto a la
Renta siempre y cuando hayan sido comunicadas a la Autoridad Administrativa
de Trabajo y pagadas en el plazo para la presentacin de la declaracin jurada
del ejercicio correspondiente. Asimismo, se estableci que para sustentar gasto
no es indispensable presentar el original del comprobante de pago, bastando
para ello presentar copia fotosttica.
EXP. N 2611-97
Seor:
TELEFNICA DEL PER S.A., debidamente representada por el seor
Hugo Paniague Carrin, interpone recurso de apelacin contra la Resolucin
de Intendencia N 015-4-06730 emitida el 30 de abril de 1997por la Intendencia
de Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, que declar procedente en parte la reclamacin
formulada contra la Resolucin de Determinacin N 012-3-04723 sobre
Impuesto a la Renta correspondiente al ejercicio 1995 y la Resolucin de Multa
N 012-2-08948por declarar cifras o datos falsos que influyen en la
determinacin de la obligacin tributaria del Impuesto a la Renta
correspondiente al ejercicio 1995.
ARGUMENTOS DE LA RECURRENTE
La recurrente manifiesta que segn la Resolucin de Determinacin no
procedera la deduccin de la provisin de la gratificacin por vacaciones de los
servidores de la empresa correspondiente al ejercicio 1995, dado que no se
pag dentro del plazo de presentacin de la Declaracin Jurada del Impuesto
a la Renta y porque la provisin fue reservada en el mes de junio de 1996,
abonndola a ingresos extraordinarios.
Seala que la gratificacin vacacional no tiene la calidad de voluntaria e
incondicionada ya que se paga por ser una obligacin contractual que tiene su
origen en los convenios colectivos suscritos por la empresa con sus
trabajadores. Dicha provisin cumple con los requisitos para su deduccin y la

reversin de la provisin se sustenta en los cambios acordados en los

convenios colectivos celebrados.
La Administracin Tributaria considera aplicable el artculo 37 literal I)
de la Ley de Impuesto a la Renta, a pesar que se refiere expresamente a las
gratificaciones y retribuciones que se acuerden al personal, de lo que resulta
claro que su aplicacin alcanza a las gratificaciones voluntarias
incondicionadas, es decir a las gratificaciones extraordinarias, las cuales tienen
naturaleza excepcional. Distinto es el caso de la gratificacin de vacaciones,
cuya obligacin de pago nace de los Convenios Colectivos, pues su deduccin
est regulada en el literal j) del artculo 37 [1].
El artculo 37 literal j) de la Ley de Impuesto a la Renta admite la
deduccin de las asignaciones destinadas a constituir provisiones para
beneficios sociales establecidas con arreglo a las normas legales pertinentes.
En ese sentido el artculo 21 literal h) del Reglamento de la Ley del Impuesto
a la Renta [2] precisa que esta deduccin comprende a las obligaciones de
cualquier tipo asumidas contractualmente a favor de los trabajadores.
De la aplicacin concordada de las regulaciones citadas resulta evidente
que el reglamentador est incluyendo a efectos de la deduccin, todos los
casos de beneficios pactados en un Convenio Colectivo a favor de los
trabajadores, dentro de los que se encuentra la gratificacin vacacional
indebidamente reparada. Adems, de acuerdo con el artculo 42 del Decreto
Ley N 25593 los beneficios acordados por convenio colectivo no son
liberalidades concedidas por el empleador, sino que constituyen prestaciones
obligatorias a favor de los trabajadores.
Si se analizan los convenios colectivos vigentes en 1995, se tiene que la
empresa se encontraba en la obligacin de abonar la gratificacin del goce de
vacaciones, por lo que la provisin realizada tiene como fundamento la estricta
aplicacin de las normas del Impuesto a la Renta y de las relaciones colectivas
de trabajo.
Agrega que el artculo 21 literal h) del Reglamento exige que las
obligaciones asumidas contractualmente por las empresas frente a los
trabajadores sean informadas al Ministerio de Trabajo en un plazo de 30 das
de celebrado de acuerdo, lo cual fue cumplido por la empresa.
Seala que el fundamento legal para realizar la provisin es el artculo
37 literal j) de la Ley del Impuesto a la Renta, extremosobre el que no se ha
pronunciado la Administracin Tributaria y que por consiguiente no es aplicable
el literal I) del mismo artculo, por cuanto la gratificacin vacacional es un
pasivo diferido cuyo abono dependa de la oportunidad en que el trabajador
cumpla su rcord vacacional, conforme a lo pactado en el Convenio Colectivo.
Por otra parte, respecto a la reversin de la provisin por la gratificacin
vacacional expone que la misma tiene sustento en la modificacin del Convenio
Colectivo vigente durante 1995, resultando de la negociacin colectiva iniciada
en diciembre de 1995 y que llegara a fin en junio de 1996. Producto de ello a

partir de diciembre de 1995 se extingue la obligacin de la empresa de pagar la

gratificacin vacacional, siendo por este motivo que la provisin constituida en
el ejercicio 1995 se reversa al culminar dicha negociacin colectiva en junio de
1996.
En relacin a la validez de las pruebas ofrecidas, la Administracin
Tributaria alega haber solicitado mediante los Requerimientos Ns 10388,
03001 y 03027 la documentacin que sustente tanto la constitucin de la
provisin para la gratificacin vacacional, como su reversin.
Alega que el contenido de dichos requerimientos siempre fue genrico
pues no se indic con exactitud a qu documentos se refera. Aun as la
Administracin Tributaria ha tomado por vlidos dichos requerimientos y ha
resuelto en aplicacin del artculo 141 del Cdigo Tributario. No obstante, no
estar de acuerdo con la aplicacin de dicha norma, cancela la supuesta deuda,
a fin que se admitan dichas pruebas.
En cuanto al reparo por gastos no sustentados con los comprobantes de
pago originales, seala que en el resultado del Requerimiento N 10361 se
verifica el cumplimiento de los Requerimientos Ns 10350 y 10360.
La Resolucin apelada objeta adems, la deduccin de los gastos por
los cuales se present fotocopia de los comprobantes requeridos sealando
como base legal del reparo los artculos 44 literal j) de la Ley del Impuesto a la
Renta y el artculo 25 literal b) de su reglamento.
El literal j) del artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta requiere que
se acredite que los documentos que sustentan gastos deducibles cumplan con
los requisitos exigidos por ley, por lo que la presentacin de fotocopias de
dichos comprobantes constituyen medio idneo para acreditar que stos
cumplen con los requisitos y caractersticas establecidos por ley.
El literal b) del artculo 25 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la
Renta restringe la aplicacin del artculo 44 literal j) a aquellos comprobantes
que de conformidad con el Reglamento de Comprobantes de Pago no puedan
ser utilizados para sustentar costo o gasto, siendo que las facturas s permiten
sustentar los mismos, de esta forma queda acreditada la operacin cuya
documentacin sustentatoria es una factura sin que su validez quede enervada
cuando se presenta fotocopia del emisor.
El criterio de la Resolucin del Tribunal Fiscal N 2353-4-96 debe ser
aplicado a las normas del Impuesto a la Renta sobre deduccin de gastos,
mxime si con la aplicacin de dicho criterio y con la exhibicin de los libros
diario y mayor y registro de compras que se presentaron en la etapa de
fiscalizacin acredit la legitimidad y cuanta de las operaciones por las cuales
no se cuenta con el original del comprobante de pago pero s con fotocopia del
ejemplar del emisor.
Segn manifiesta la Administracin Tributaria, el Requerimiento N
00227 en el que se solicita la exhibicin de libros contables, tiene como

sustento el artculo 127 del Cdigo Tributario y en virtud del cual se efectu el
proceso de fiscalizacin de las operaciones comprendidas entre febrero de
1995 a enero de 1996, no enerva la posibilidad del que el rgano de resolucin
superior realice las comprobaciones que considere pertinente.
Como los reparos efectuados por concepto de gratificaciones no
pagadas y gastos no sustentados carecen de justificacin legal, la multa
impuesta en virtud de los mismos debe desestimarse.
ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIN
En el Informe N 12-97-SUNAT-I6-3200-JLC que sustenta la Resolucin
apelada se seala que respecto al desconocimiento de la provisin por
concepto de gratificacin vacacional afectada a resultados del ejercicio 1995
por la suma de S/. 14'093,322.00 en la etapa de fiscalizacin, con
Requerimiento Ns 10388 y 03001 de fecha 2 y 12 de setiembre de 1996 se
solicit al contribuyente que sustentara la provisin por gratificacin familiar
vacacional debitada en la cuenta contable 62 -Cargas de Personal, as como la
correspondiente a la reversin de esa provisin en el mes de junio de 1996. En
respuesta el contribuyente efecta el descargo correspondiente, para tal efecto
presenta un escrito en el cual sostiene que se le pretende aplicar el inciso I) del
artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta, que condiciona la deduccin de
los aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones, etc., a que el pago de los
mismos haya sido efectuado dentro del plazo de presentacin de la declaracin
jurada correspondiente al ejercicio.
Posteriormente, Con Requerimiento N 03027 del 15 de octubre de 1996
se solicita al contribuyente que sustente por escrito y con la documentacin
respectiva, la reversin de la provisin y que exhiba copia del Convenio Laboral
suscrito con los trabajadores en el cual se encuentra incluida la gratificacin
vacacional, as como la comunicacin de dicho Convenio al Ministerio de
Trabajo. Al respecto, el contribuyente no present la comunicacin referida y en
atencin a la sustentacin de la provisin por gratificacin vacacional present
un escrito en el cual seala que ha celebrado nuevos convenios colectivos con
sus trabajadores los que, firmados el 1 y 14 de junio de 1996, rigen a partir del
1 de diciembre de 1995. En los mismos consta que no se ha previsto la
obligacin del empleador de pagar la gratificacin vacacional que estuvo
vigente en los convenios vencidos el 30 de noviembre de 1995, por lo que en
virtud de la desaparicin de la citada obligacin, extorn la provisin que se
haba constituido para tal efecto al 31 de diciembre de 1995; asimismo
present un convenio laboral en el cual no se incluye a la gratificacin
vacacional como obligacin de pago por parte del contribuyente a sus
trabajadores.
Sobre el particular precisa que el inciso I) del artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta seala que son deducibles, a fin de establecer la renta
neta de tercera categora, los aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones y
retribuciones que se acuerden al personal, incluyendo todos los pagos que por
cualquier concepto se hagan a favor de los servidores en virtud del vnculo
laboral existente y con motivo del cese.
Asimismo, indica que estas

retribuciones podrn deducirse en el ejercicio comercial a que correspondan

cuando hayan sido pagadas dentro del plazo establecido por el Reglamento
para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a dicho ejercicio.
De la norma glosada se tiene que el contribuyente en tanto opte por
otorgar aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones y retribuciones distintas a las
otorgadas conforme a las normas laborales pertinentes, y los pague dentro del
plazo de la presentacin de la declaracin jurada del Impuesto a la Renta,
podr deducir las provisiones que por su naturaleza se hayan realizado en
aquel ejercicio gravable.
En tal sentido, el argumento de la recurrente por el que sostiene que la
Administracin Tributaria no ha tenido en consideracin que la gratificacin
vacacional provisionada en un determinado ejercicio no necesariamente se
paga al trabajador entre el perodo que va de enero a marzo del ejercicio
siguiente, dado que de conformidad con la legislacin laboral este beneficio es
adquirido por el trabajador recin cuando completa su rcord vacacional y se
paga cuando el servidor efectivamente sale de vacaciones, carece de
fundamento, por cuanto el procedimiento descrito corresponde a la
remuneracin vacacional conforme a las normas laborales pertinentes y no a
gratificacin vacacional que se acuerde al personal, la misma que puede ser
otorgada en cualquier mes del ao.
A mayor abundamiento, se tiene que para efectuar la provisin por
obligaciones de cualquier tipo asumidas contractualmente a favor de los
trabajadores de la empresa, stas deben estar reconocidas y aceptadas por la
empresa y puestas a conocimiento del Ministerio de Trabajo dentro de los 30
das de su celebracin, tal como lo establece el literal h) del artculo 21 del
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta, presupuesto de hecho que no
ha ocurrido en el caso de autos, por cuanto el contribuyenteno present la
comunicacin antes indicada solicitada con Requerimiento N 03027. En tal
sentido la pretensin de la recurrente en relacin a que la provisin materia de
impugnacin es deducible para determinar la renta neta, no es conforme a ley.
Ms an es pertinente agregar que la Resolucin del Tribunal Fiscal N
4897 y la Resolucin del Consejo Superior de Contribuciones N 7095
invocadas por la recurrente corresponden a la aplicacin de la provisin de
remuneracin vacacional obligatoria conforme a las normas laborales
pertinentes, no resultando aplicables al caso de autos, por cuanto la provisin
materia del reparo corresponde a gratificaciones vacacionales que tienen el
carcter de voluntarias.
En relacin a los gastos no sustentados por las sumas de S/. 262,116.95
y S/. 458,681.15, se tiene que en la etapa de fiscalizacin con Requerimientos
Ns 10350 y 10360 se solicit al contribuyente que sustentara los importes
cargados al gasto a travs de la cuenta 62-Cargas al Personal con sus
respectivos comprobantes de pago. En el caso del primer Requerimiento, el
contribuyente no present la documentacin solicitada y por el segundo
Requerimiento no present documentacin sustentatoria alguna, conforme se

detalla en el Anexo 1 del Resultado del mismo Requerimiento y en el caso del

Anexo 2, present fotocopias de algunos comprobantes.
Asimismo, posteriormente en la etapa de fiscalizacin el contribuyente
present algunos comprobantes originales de los detallados en el Anexo 2 del
Resultado del Requerimiento N 10360.
Luego con Carta de Presentacin N 1314-96-EF se autoriza realizar un
cruce de informacin
respecto de algunas facturasemitidas por los
proveedores, Augusto Bedoya S.A. y Clnica San Felipe; para tal efecto con
Requerimiento N 10354 se solicit al contribuyente que exhibiera los
comprobantes de pago emitidos por los indicados proveedores, en respuesta
no present lo solicitado.
Posteriormente, con Requerimiento N 10361 se reiter la solicitud de la
informacin indicada en los Requerimientos Ns 10354 y 10360, cumpliendo
con presentar la misma respecto del Requerimiento N 10354, tal como se
encuentra acreditado con las facturas de Augusto Bedoya S.A. y Clnica San
Felipe; mas no as la informacin en relacin al Requerimiento N 10360, la
misma que est referida a las facturas de MEDITEL S.A., AUDI MEDIC,
MDICOS SAN HILARIN y CLNICA SAN PABLO; por lo tanto la pretensin
de la recurrente al sealar que cumpli con presentar la documentacin
solicitada mediante Requerimiento N 10360 queda desvirtuada.
De otro lado, manifiesta que al impugnarse estos reparos la
Administracin Tributaria queda facultada a realizar un reexamen en aplicacin
del artculo 127 del Cdigo Tributario, por lo que en esa instancia se solicit a
la recurrente con Requerimiento N 0000227 de fecha 14 de marzo de 1997
que exhibiera los libros oficiales de contabilidad, registros de compras y los
comprobantes de pago materia de impugnacin, teniendo como resultado del
mismo, que la recurrente no present lo requerido, por lo que debe mantenerse
el reparo en todos sus extremos.
Por otra parte, en relacin al argumento de la recurrente en el sentido
que a fin de sustentar gastos deducibles basta presentar fotocopias de los
comprobantes de pago que renan los requisitos exigidos por Ley, cabe
precisar que el literal j) del artculo 44 de la Ley del Impuesto a la Renta,
seala que no son deducibles para la determinacin de la renta imponible los
gastos cuya documentacin sustentatoria no cumpla con los requisitos y
caractersticas mnimas establecidas por el Reglamento de Comprobantes de
Pago.
El Reglamento de Comprobantes de Pago aprobado por Resoluciones
Ns 067-93-EF/SUNAT y 35-95/SUNAT, vigentes durante el perodo acotado
establecen en sus artculos 3 y 4, respectivamente, que se emitirn facturas,
entre otros, cuando el comprador o usuario lo solicite a fin de sustentar gastos
y/o costos para efectos tributarios.

Asimismo, los artculos 12 y 8 respectivamente de las referidas

Resoluciones establecen los requisitos mnimos de las facturas, entre otros se
seala que el destinatario del original debe ser el adquiriente o usuario.
De las normas glosadas se tiene que la sustentacin de gastos y/o
costos deducibles para determinar la junta imponible debe hacerse con la
correspondiente factura original en poder del adquiriente o usuario; en tal
sentido la argumentacin de la recurrente carece de fundamento legal.
Por otra parte, la Administracin sala que en relacin al argumento de la
recurrente, en el sentido que el saldo por pagar del Impuesto a la Renta debi
actualizarse con el factor 0.025 y nicamente al mayor impuesto determinado
debi aplicrsele el factor 0.031, cabe precisar que en la etapa de fiscalizacin,
al actualizarse el saldo de la deuda tributaria, se aplic el factor de
actualizacin determinado segn la variacin del ndice de Precios al por Mayor
desde el mes del Balance hasta el mes de pago de laregularizacin,
procedimiento que no est conforme a Ley, por cuanto debe aplicarse la
variacin originada del ndice de Precios al por Mayor entre el mes de Balance
y el mes anterior al del pago de regularizacin, razn por la cual procede
rectificar el saldo de la omisin del Impuesto a la Renta de Tercera Categora.
ANLISIS
La Resolucin de Determinacin, rectificada en la instancia de
reclamacin, se emite por concepto del Impuesto a la Renta correspondiente al
ejercicio 1995, al haberse efectuado reparos por gratificaciones no pagadas y
gastos no sustentados.
En cuanto al reparo por gratificaciones no pagadas, la Administracin
Tributaria seala que la empresa ha provisionado gratificaciones por
vacaciones que no han sido pagadas dentro del plazo establecido por el
Reglamento para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a
dicho ejercicio y que el no pago se acredita con la reversin del asiento
contable efectuada en junio de 1996, abonando a la cuenta 76 Ingresos
Excepcionales. Sustenta dicho reparo en el inciso I) del artculo 37 de la Ley
del Impuesto a la Renta aprobado por el Decreto Legislativo N 774.
Al respecto, cabe sealar que el inciso I) del artculo 37 de la Ley del
Impuesto a la Renta antes referido, vigente durante el ejercicio 1995, establece
que son deducibles los aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones y
retribuciones que se acuerden al personal, incluyendo todos los pagos que por
cualquier concepto se hagan a favor de los servidores en virtud del vnculo
laboral existente y con motivo del cese, los que podrn deducirse en el ejercicio
comercial a que corresponda cuando hayan sido pagadas de acuerdo al plazo
establecido por el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por
el Decreto Supremo N 122-94 EF.
Cabe sealar que la disposicin citada se refiere a las gratificaciones y
retribuciones que se acuerden al personal, esto es, debe entenderse que
comprende nicamente las gratificaciones extraordinarias. Se sabe que por su

periodicidad, las gratificaciones pueden ser ordinarias o extraordinarias, siendo

las ordinarias las que tienen carcter de obligatorias por haber sido otorgadas
durante dos o ms aos consecutivos o haber sido pactadas expresamente
como vinculantes, mientras que las extraordinarias se otorgan
espordicamente y en esa medida constituyen una liberalidad del empleador.
En el caso del inciso I) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta
debe entenderse que slo se refiere a las gratificaciones extraordinarias, ya
que como se menciona en la obra "Impuesto a la Renta" de C. Giuliani
Fonrouge y S. Navarrine, al comentar el inciso h) del artculo 68 de la Ley a los
Rditos que contiene una norma similar a la citada, la finalidad de las mismas
es estimular a los buenos empleados y obreros, teniendo en cuenta su
comportamiento en la empresa, y las restricciones del plazo en que deben
pagarse dichas gratificaciones obedece a la necesidad de prevenir que por ese
medio se sustraigan del impuesto sumas que no respondan a la finalidad del
mejoramiento social que se quiere estimular.
Asimismo, mediante Resolucin del Tribunal Fiscal N 16230 del 25 de
noviembre de 1980 se ha dejado establecido que el reparo por "Provisin de
Gratificaciones Especiales" por los aos 1972 a 1975 constituyen
remuneraciones complementarias, las que de acuerdo con el inciso II) del
artculo38 del Decreto Supremo N 287-68-HC son deducibles y por lo tanto
su deduccin es aceptable como gasto necesario y propio del giro del negocio.
Cabe mencionar que el Tribunal Fiscal no comprende dichas gratificaciones en
el inciso II) del artculo 38 del referido Decreto Supremo, cuyo texto es similar al
del inciso I) del artculo 37 del Decreto Legislativo N 774.
Por otra parte, es importante destacar el comentario de la Editorial de
Economa y Finanzas en el Manual del Impuesto a la Renta que indica con
respecto a las gratificaciones que adquieren el carcter de obligatorias, que la
jurisprudencia ha establecido que procede aceptar la provisin por tratarse de
un pasivo diferido a favor de las personas que reciben la gratificacin
(Resolucin del Concejo Superior de Contribuciones 7095 del 11/12/53 y 9164
del 1/8/58). Tratndose de un pasivo (esto es, de una obligacin ya
determinada), debe entenderse que la provisin para estas gratificaciones no
est sujeta a la limitacin de que se paguen dentro del plazo sealado por la
disposicin indicada.
De lo expuesto se tiene que slo las gratificaciones voluntarias y
extraordinarias estn sujetas a lo dispuesto en el inciso I) del artculo 37 del
Decreto Legislativo N 774.
En el caso de autos, de acuerdo con la copia del Convenio Colectivo
celebrado el 9 de junio de 1993 que obra a folio 389, vigente desde el 1 de
diciembre de 1992, se da vigencia y carcter permanente a la gratificacin
vacacional equivalente a una remuneracin mensual total, la misma que se
otorgara a los trabajadores por motivo del goce vacacional. Asimismo, a folio
395 obra el Convenio Colectivo de fecha 30 de marzo de 1995 mediante el cual
se procedi a la revisin integral del Pacto y Convenio Colectivo ratificndose
el otorgamiento de la gratificacin por vacaciones.

En tal sentido, la gratificacin antes referida que la recurrente estaba

obligada a otorgar a sus trabajadores durante el ejercicio 1995 tiene el carcter
de ordinaria y por lo tanto no est sujeta al plazo sealado en el inciso I) del
artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, y al tener carcter retributivo es
deducible de acuerdo con lo sealado en el primer prrafo del artculo 37 de la
citada Ley.
De otro lado cabe sealar que si bien el inciso h) del artculo 21 del
Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por el Decreto
Supremo N 122-94-EF comprende las obligaciones de cualquier tipo asumidas
contractualmente por la empresa, no cabe que la deduccin de las provisiones
de las obligaciones de carcter retributivo se sujeten a la comunicacin al
Ministerio de Trabajo, ya que de acuerdo con el artculo 43 de la Ley N 25593
que aprueba la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, la vigencia de la
convencin colectiva no est sujeta a la comunicacin al Ministerio de Trabajo,
la que slo tiene por objeto su registro y archivo.
En cuanto al reparo por gastos no sustentados, la Administracin
Tributaria repara los gastos no sustentados con comprobantes de pago,
contabilizados en la cuenta 62-Cargas de Personal, requeridos en forma
expresa con Requerimiento N 10350 folios del 1 al 3 y reiterado en
Requerimiento N 10360, anexo 1 y 2. El reparo equivalente a S/. 262,116.95
se efecta por no haber exhibido los comprobantes de pago que se consignan
en el Anexo 1 del Requerimiento N 10360 y el de S/. 458,681.15 por haber
presentado fotocopias de la copia del emisor de los comprobantes de pago que
se consignan en el Anexo 2 del Requerimiento N 10360.
Es necesario precisar, que posteriormente, en los resultados del
Requerimiento N 10361 se consigna que el contribuyente cumpli con
presentar la documentacin solicitada mediante Requerimiento N 10360, lo
que contradice con lo argumentado por la Administracin Tributaria en la
resolucin apelada, sin embargo, cabe mencionar que no obra en autos los
papeles de trabajo que sustentan el resultado de dicho requerimiento.
En consecuencia, respecto a los comprobantes de pago consignados en
el Anexo 1 del Requerimiento N 10360, al no haberse acreditado en el
expediente si los mismos fueron o no presentados a la Administracin
Tributaria, procede que se efecte nuevo Requerimiento, y en caso de
presentarse copias fotostticas la Administracin realice las verificaciones de
acuerdo a lo sealado en los prrafos siguientes.
En relacin a las copias fotostticas de los comprobantes de pago
consignados en el Anexo 2 del Requerimiento N 10360, el inciso j) del artculo
44 de la Ley del Impuesto a la Renta establece que no son deducibles para la
determinacin de la renta imponible de tercera categora los gastos cuya
documentacin sustentatoria no cumpla con los requisitos y caractersticas
mnimas establecidos por el Reglamento de Comprobantes de Pago.

Por su parte el inciso b) del artculo 25 del Reglamento de la Ley de

Impuesto a la Renta seala que los gastos a que se refiere el inciso j) del
artculo 44 de la Ley son aquellos que de conformidad con el Reglamento de
Comprobantes de Pago no pueden ser utilizados para sustentar gasto o costo.
Como se puede apreciar ninguna de las normas expuestas dispone que
slo el original del comprobante de pago permite sustentar los gastos para
efectos del Impuesto a la Renta.
Adems, el Reglamento de Comprobantes de Pago al establecer los
requisitos y caractersticas de las facturas, liquidaciones de compra y tickets,
que son los comprobantes de pago que permiten sustentar gastos para efectos
tributarios, no seala que slo el original de dichos comprobantes de pago
permita sustentar el gasto.
En tal sentido, y teniendo en cuenta el criterio establecido en la
Resolucin del Tribunal Fiscal N 2353-4-96 al referirse a los comprobantes de
pago que sustentan el crdito fiscal, procede que la Administracin Tributaria
emita nuevo pronunciamiento, despus de merituar la preexistencia de los
comprobantes de pago cuyas fotocopias fueron presentadas para sustentar
gastos (Anexo 2 del Requerimiento N 10360) y comprobar la realizacin de las
respectivas operaciones efectuando el cruce de informacin correspondiente.
Respecto al procedimiento de actualizacin de la omisin, si bien es
cierto, la recurrente no hace mencin a este punto en el recurso de apelacin,
adjunta un cuadro en el que muestra la forma como ha calculado la supuesta
omisin por reparo de gratificacin por vacaciones, procedimiento que difiere
con el establecido en la resolucin apelada. Dicho cuadro lo anexa al
expediente en virtud del Artculo N 141 del Cdigo Tributario efectuando el
pago a fin de ser admitido como medio probatorio.
Cabe sealar que de acuerdo con el Artculo 6 del Decreto Legislativo
N 627 "Normas de Ajuste Integral por Inflacin de los Estados Financieros", el
saldo de la deuda tributaria debe actualizarse aplicando el factor de ajuste
determinado segn lavariacin del ndice de Precios al por Mayor desde el mes
del Balance (31.12.95) hasta el mes anterior al del pago de regularizacin.
Toda vez que en el presente caso, la recurrente present su Declaracin
Jurada del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1995 y efectu el pago de
regularizacin, procede actualizar el Impuesto a la Renta determinado con el
factor obtenido de la variacin del ndice de Precios al Por Mayor aplicable al
impuesto autoliquidado por la recurrente y, si es que como consecuencia de la
nueva revisin se encontraran reparos a la base imponible, se aplicar un
segundo factor para el importe del impuesto originado de los reparos que se
determinen con el factor de ajuste calculado segn la variacin del IPM desde
el mes del Balance hasta el mes de presentacin de la Declaracin Jurada.
En consecuencia, soy de opinin que se revoque la Resolucin de
Intendencia N 015-4-06730 emitida el 30 de abril de 1997 en el extremo
referido a las gratificaciones por vacaciones, declararla nula e insubsistente en

el extremo referido a los gastos no sustentados con comprobantes de pago y a

los gastos sustentados con copias fotostticas, debiendo la Administracin
Tributaria emitir nuevo pronunciamiento de acuerdo con lo sealado en el
presente dictamen y confirmarla en el extremo referido al procedimiento de
actualizacin de la omisin a ser aplicado en el caso de encontrarse reparo a la
base imponible como consecuencia de la nueva revisin.
Salvo mejor parecer.
EXPEDIENTE N : 2611-97
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto a la Renta

PROCEDENCIA :

Lima

FECHA

TELEFNICA DEL PER S.A.

Lima, 12 de mayo de 1999

Vista la apelacin interpuesta por TELEFNICA DEL PER S.A. contra

la Resolucin de Intendencia N 015-4-06730 emitida el 30 de abril de 1997 por
la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, que declar
procedente en parte la reclamacin formulada contra la Resolucin de
Determinacin N 012-0-3-04723 sobre Impuesto a la Renta correspondiente al
ejercicio 1995 y la Resolucin de Multa N 012-2-08948 por declarar cifras o
datos falsos que influyen en la determinacin de la obligacin tributaria del
Impuesto a la Renta correspondiente al ejercicio 1995.
CONSIDERANDO:
Que la Resolucin de Determinacin rectificada en la instancia de
reclamacin, se emite por concepto del Impuesto a la Renta correspondiente al
ejercicio 1995, al haberse efectuado reparos por gratificaciones no pagadas y
gastos no sustentados;
Que en cuanto al reparo por gratificaciones no pagadas, la
Administracin Tributaria seala que la empresa ha provisionado gratificaciones
por vacaciones que no han sido pagadas dentro del plazo establecido por el
Reglamento para la presentacin de la declaracin jurada correspondiente a
dicho ejercicio y que el no pago se acredita con la reversin del asiento
contable efectuada en junio de 1996, abonando a la cuenta 76 Ingresos
Excepcionales; sustenta dicho reparo en el inciso I) del artculo 37 de la Ley
de Impuesto a la Renta aprobado por el Decreto Legislativo N 774;
Que al respecto, cabe sealar que el inciso I) del artculo 37 de la Ley
del Impuesto a la Renta antes referido, vigente durante el ejercicio 1995,
establece que son deducibles los aguinaldos, bonificaciones, gratificaciones y
retribuciones que se acuerden al personal, incluyendo todos los pagos que por

cualquier concepto se hagan a favor de los servidores en virtud del vnculo

laboral existente y con motivo del cese, y podrn deducirse en el ejercicio
comercial a que corresponda cuando hayan sido pagadas de acuerdo al plazo
establecido por el Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta aprobado por
el Decreto Supremo N 122-94-EF;
Que la citada disposicin se refiere a las gratificaciones y retribuciones
que se acuerden al personal, esto es, debe entenderse que comprende
nicamente las gratificaciones extraordinarias; se sabe que por su periodicidad,
las gratificaciones pueden ser ordinarias o extraordinarias,
siendo las
ordinarias las que tienen carcter de obligatorias por haber sido otorgadas por
mandato legal o durante dos o ms aos consecutivos o haber sido pactadas
expresamente como vinculantes, mientras que las extraordinarias se otorgan
espordicamente y en esa medida constituyen una liberalidad del empleador;
Que en el caso de autos, de acuerdo con la copia del Convenio
Colectivo celebrado el 9 de junio de 1993 que obra a folio 389, vigente desde
el 1 de diciembre de 1992, se da vigencia y carcter permanente a la
gratificacin vacacional equivalente a una remuneracin mensual total, la
misma que se otorgara a los trabajadores por motivo del goce vacacional,
asimismo, a folio 395 obra el Convenio Colectivo de fecha 30 de marzo de
1995 mediante el cual se procedi a la revisin integral del Pacto y Convenio
Colectivo ratificndose el otorgamiento de la gratificacin por vacaciones;
Que en tal sentido, la gratificacin antes referida que la recurrente
estaba obligada a otorgar a sus trabajadores durante el ejercicio 1995 tiene el
carcter de ordinaria y por lo tanto no est sujeta al plazo sealado en el inciso
I) del artculo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, y al tener carcter
retributivo es deducible de acuerdo con lo sealado en el primer prrafo del
artculo 37 de la citada ley [3].
Que en cuanto al reparo por gastos no sustentados, la Administracin
Tributaria repara los gastos no sustentados con comprobantes de pago,
contabilizados en la cuenta 62-Carga de Personal, requeridos en forma
expresa con Requerimiento N 10350 folios del 1 al 3 y reiterado en
Requerimiento N 10360, anexo 1 y 2; el reparo equivalente a S/ 262,116.95 se
efecta por no haber exhibido los comprobantes de pago que se consignan en
el Anexo 1 del Requerimiento N 10360 y el de S/. 548,681.15 por haber
presentado fotocopias de la copia del emisor de los comprobantes de pago que
se consignan en el Anexo 2 del Requerimiento N 10360;
Que es necesario precisar, que posteriormente, en los resultados del
Requerimiento N 10361 se consigna que el contribuyente cumpli con
presentar la documentacin solicitada mediante Requerimiento N 10360, lo
que contradice con lo argumentado por la Administracin Tributaria en la
resolucin apelada, sin embargo, cabe mencionar que no obra en autos los
papeles de trabajo que sustenten dicho resultado;
Que en consecuencia, respecto a los comprobantes de pago
consignados en el Anexo 1 del Requerimiento N 10360, al no haberse

acreditado en el expediente si los mismos fueron o no presentados a la

Administracin Tributaria, procede que se efecte nuevo Requerimiento, y en
caso de presentarse copias fotostticas la Administracinrealice las
verificaciones de acuerdo a los sealado en los considerandos siguientes;
Que en relacin a las copias fotostticas de los comprobantes de pago
consignados en el Anexo 2 del Requerimiento N 10360, el inciso j) del artculo
44 de la Ley del Impuesto a la Renta [4] establece que no son deducibles para
la determinacin de la renta imponible de tercera categora los gastos cuya
documentacin sustentatoria no cumpla con los requisitos y caractersticas
mnimas establecidos por el Reglamento de Comprobantes de Pago;
Que el inciso b) del artculo 25 del Reglamento de la Ley de Impuesto a
la Renta [5] seala que los gastos a que se refiere el inciso j) del artculo 44 de
la Ley son aquellos que de conformidad con el Reglamento de Comprobantes
de Pago no puedan ser utilizados para sustentar gasto o costo;
Que como se puede apreciar ninguna de las normas expuestas dispone
que slo el original del comprobante de pago permite sustentar los gastos para
efectos del Impuesto a la Renta [6];
Que en tal sentido, y teniendo en cuenta el criterio establecido en la
Resolucin del Tribunal Fiscal N 2353-4-96 al referirse a los comprobantes de
pago que sustentan el crdito fiscal, procede que la Administracin Tributaria
emita nuevo pronunciamiento, despus de merituar la preexistencia de los
comprobantes de pago cuyas fotocopias fueron presentadas para sustentar
gastos (Anexo 2 del Requerimiento N 10360) y comprobar la realizacin de las
respectivas operaciones efectuando el cruce de informacin correspondiente;
Que respecto al procedimiento de actualizacin de la omisin, si bien es
cierto, la recurrente no hace mencin de este puntoen el recurso de apelacin,
adjunta un cuadro en el que muestra la forma como ha calculado la supuesta
omisin por reparo de gratificacin por vacaciones, procedimiento que difiere
con el establecido en la resolucin apelada, dicho cuadro lo anexa al
expediente en virtud del artculo 141 del Cdigo Tributario efectuando el pago
a fin de ser admitido como medio probatorio;
Que cabe sealar que de acuerdo con el artculo 6 del Decreto
Legislativo N 627 que aprueba las "Normas de Ajuste Integral por Inflacin de
los Estados Financieros", el saldo de la deuda tributaria debe actualizarse
aplicando el factor de ajuste determinado segn la variacin del ndice de
Precios al por Mayor desde el mes del Balance (31.12.95) hasta el mes anterior
al del pago de regularizacin;
Que toda vez que en el presente caso, la recurrente present su
Declaracin Jurada del Impuesto a la Renta del ejercicio gravable 1995 y
efectu el pago de regularizacin, procede actualizar el Impuesto a la Renta
determinado con el factor obtenido de la variacin del ndice de Precios al por
Mayor aplicable al impuesto autoliquidado por la recurrente y, si es que como
consecuencia de la nueva revisin se encontraran reparos a la base imponible,

se aplicar un segundo factor para el importe del impuesto originado de los

reparos que se determinen con el factor de ajuste calculado segn la variacin
del ndice de Precios al por Mayor desde el mes del balance hasta el mes de
presentacin de la Declaracin Jurada;
De acuerdo con el Dictamen de la vocal Len Huayanca, cuyos
fundamentos se reproduce;
Con los vocales Zelaya Vidal, Len Huayanca y Picn Gonzlez.
RESUELVE:
REVOCAR la Resolucin de Intendencia N 015-4-06730 emitida el 30
de abril de 1997 en el extremo referido a las gratificaciones por vacaciones,
declararla NULA E INSUBSISTENTE en el extremo referido a los gastos no
sustentados con comprobantes de pago y a los gastos sustentados con copias
fotostticas, debiendo la Administracin Tributaria emitir nuevo pronunciamiento
de acuerdo con lo sealado en el presente dictamen y CONFIRMARLA en el
extremo referido al procedimiento de actualizacin de la omisin a ser aplicado
en el caso de encontrarse reparos a la base imponible como consecuencia de
la nueva revisin.
REGSTRESE, COMUNQUESE Y DEVULVASE a la Intendencia de
Principales Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria, para sus efectos.
ZELAYA VIDAL, Vocal Presidenta
LEN HUAYANCA, Vocal
PICN GONZLEZ, Vocal

DERECHO REGISTRAL
FUNGIBILIDAD DE LOS BIENES GRAVADOS EN PRENDA GLOBAL Y
FLOTANTE ES POSIBLE INDIVIDUALIZAR LOS BIENES EN EL
DOCUMENTO CONSTITUTIVO DE ESTA MODALIDAD PRENDARIA?

FUNGIBILIDAD DE LOS BIENES GRAVADOS EN PRENDA GLOBAL Y

FLOTANTE ES POSIBLE INDIVIDUALIZAR LOS BIENES EN EL
DOCUMENTO CONSTITUTIVO DE ESTA MODALIDAD PRENDARIA?

RES. N 142-99-ORLC/TR
TRIBUNAL REGISTRAL
Apelante
:
Giovanni Paul Castillo Wong
Origen
:
Lima
Asunto
:
Registro Especial de Prenda Global y Flotante
Fecha
:
Lima, 7 de junio de 1999.
Si en el documento constitutivo de la prenda global y flotante se sealara
alguna caracterstica particular que individualizara los bienes gravados, esto no
desvirtuara el carcter fungible de los bienes, por lo que ser posible
reemplazarlos por otros de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de
la prenda ni los derechos del acreedor prendario.
VISTO, el Recurso de Apelacin interpuesto por don GIOVANNI PAUL
CASTILLO WONG, mediante Escrito de fecha 30 de marzo de 1999, contra la
observacin formulada por la ex Registradora del Registro de Bienes Muebles
de la Oficina Registral del Callao, Dra. Nora Mariella Aldana Durn a la solicitud
de inscripcin de Constitucin de Prenda Global y Flotante en mrito a partes
notariales. El ttulo se present el da 22 de febrero de 1999 bajoel N 1804. El
Registrador deneg la inscripcin solicitada por cuanto: "El Contrato de Prenda
Global y Flotante es un contrato en que se constituye un gravamen sobre
BIENES FUNGIBLES, esto es, cuya caracterstica es su posibilidad de
reemplazo o intercambiabilidad por otros bienes de igual naturaleza, como
expresamente est sealado en la Res. S.B.S. N 430-97 (art. 1) [1]. Pero en el
presente caso, al consignarse en la relacin de bienes materia de prenda los
nmeros de serie de los bienes (items 1 al 10, 14 y 15), se estara
individualizando los mismos, tornndolos bienes ciertos y quitndoles la
caracterstica de FUNGIBILIDAD. La descripcin de los bienes en este tipo de
contrato debe hacerse de tal modo que baste sealar especie y cantidad para
que sea posible el reemplazo de los mismos por otros de iguales
caractersticas. Se recomienda presentar en el reingreso, en documento con

firmas legalizadas por ambas partes, nueva descripcin de los bienes que se
prendan, en que nicamente se sealen sus calidades y caractersticas
generales. Al individualizarse los bienes consignando los nmeros de serie
respectivos, no son pasibles de ser reemplazados por otros de igual naturaleza,
pues no existen dos bienes con el mismo nmero de serie. Precisamente por
ello, al resultar contradictorio que una prenda global y flotante se constituya
sobre bienes identificados con sus nmeros de serie, se solicita que presente
nueva descripcin de los bienes, en la que se omita la caracterstica referida al
nmero de serie."; con el Informe Oral del abogado Dr. Hernn Velando Saona;
interviniendo como Vocal Ponente la Dra. Martha Silva Daz; y,
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita la inscripcin de la
constitucin de Prenda Global y Flotante [2] que celebran de una parte el
Banco Financiero del Per y de la otra parte Only Import S.A. con intervencin
de don Marco Antonio Luque Villanueva, en mrito al parte notarial de al
escritura pblica de fecha 19 de agosto de 1998, extendida ante el Notario
Pblico Dr. Gustavo Correa Miller;
Que, como se aprecia del instrumento alzado, la empresa Only Import
S.A. constituy primera y preferencia Prenda Global y Flotante a plazo
indeterminado a favor del Banco Financiero del Per [3], hasta por la suma de
$23,000 dlares, conforme a los bienes detallados en el anexo 1, documento
que es parte integrante del contrato, y del que se advierte que a stos se les ha
consignado, entre otros datos identificatorios, el nmero de serie, con lo cual la
ex -Registradora ha interpretado que se les estara individualizando y
tornndolos en bienes resulta ser una de este tipo de contratos en el que la
fungibilidad de los bienes resulta ser una caracterstica indispensable para su
constitucin;
Que, resulta necesario precisar que "las cosas fungibles presentan dos
caractersticas esenciales. Primera: que un individuo de la especie equivale a
otro individuo de la misma especie; en otros trminos que una cosa equivale
perfectamente a la otra.
Segunda: que pueden sustituirse las unas o las otras, a condicin de que
sean de la misma especie y calidad." (Enciclopedia Jurdica Omeba, Tomo IV,
pag. 125);
Que la naturaleza jurdica de los bienes fungibles ha tenido un extenso
debate en doctrina; as, algunos tratadistas sostienen que la fungibilidad, en
lugar de depender de la naturaleza de las cosas, depende nicamente de la
intencin de las partes, esto es que los bienes en s mismos, no son fungibles o
no fungibles, lo son en el caso particular en que deben ser entregados a alguno
para se devueltos despus y el mismo puede ser fungible o no fungible, segn
la voluntad de las personas. Sin embargo otros, como Planiol, expresan que la
voluntad de las partes no es suficiente para convertir en fungible a dos cosas
que no pueden serlo por su naturaleza, siendo necesario que las cosas puedan
estimarse por el peso y que se midan. Josserand por su parte llama fungible a

una cosa cuando, en un pago puede ser reemplazado indiferentemente por

cosas semejantes, pertenecientes al mismo gnero. Cuando tiene un valor, no
por razn de su individualidad propia, sino por el gnero a que pertenece
explicando que las monedas, los billetes de banco, los ejemplares de un mismo
libro de la misma edicin, son casos fungibles a primera vista; de igual forma
tambin se ha sostenido en doctrina que mientras un objeto no se encuentra
individualizado, permanece incierto y por lo tanto es fungible ya que nadie
negar que la fungibilidad indica incertidumbre;
Que, en nuestra legislacin, el Cdigo Civil no define expresamente lo
que es un bien fungible, como s lo hace, por ejemplo en el caso de los bienes
ciertos e inciertos, as encontramos en el artculo 1508 que se seala que "el
adquirente de un bien fungible viciado puede exigir, en sustitucin del
saneamiento, la entrega de otro de igual naturaleza"; asimismo se encuentra lo
prescrito en el artculo 1648 del Cdigo sustantivo, que al definir el contrato de
Mutuo, seala que el mutante se obliga a entregar al mutuatario una
determinada cantidad de dinero o de bienes consumibles a cambio de que se le
devuelvan otros de la misma especie y cantidad;
Que, resulta preciso sealar, a propsito de la observacin de la
Registradora, que "la Cosa Cierta, es la que tiene una determinacin
individualizada. Si la cosa que debe darse es cierta, la obligacin se considera
cumplida nicamente cuando es "prestada" (entregada) la misma cosa
individualmente determinada o tipificada, pues de otro modo quedara librado a
la voluntad del deudor el cambiar el objeto de la obligacin.
Consiguientemente, en estas obligaciones el deudor no tiene la libertad de
darcosa, aunque sta fuera de mayor valor, ello se debe al principio de que
ninguna persona est facultada para cambiar en forma unilateral el objeto de al
prestacin. En conclusin, se debe dar nica y exclusivamente la cosa
convenida y no otra cosa distinta a la sealada en el ttulo de al obligacin. Se
llama especfica esta obligacin precisamente porque el acreedor no puede ser
obligado a recibir otra cosa distinta a la pactada, para que ello sea posible, se
requerir acuerdo de ambos sujetos, acreedor y deudor. Se trata de al entrega
de cosas que pueden ser separadas, conocidas y que no puedan confundirse
con ninguna otra cosa". (Palacio Pimentel, Gustavo, Las obligaciones en el
Derecho Civil Peruano, Tomo I, pag 120 y 121);
Que, en este orden de ideas, por el contrario, las obligaciones de dar
bienes inciertos son aquellas en las que el bien est determinado en relacin
con la especie, es decir que el objeto de la prestacin est determinado por
caractersticas genricas. "la obligacin genrica -explica Ennecerusconstituye un caso especial de obligacin con prestacin indeterminada, pero
determinable, o sea que, aquella en la cual el objeto de la prestacin est
determinada por caractersticas genricas. Su contrafigura es la obligacin
especfica, que se refiere a una prestacin por notas particulares.
Por lo general, el objeto de las obligaciones genricas est constituidas
por cosas fungibles, pero esto es indispensable, ya que tambin puede ser
objeto de una deuda de gnero las cosas no fungibles (un caballo de silla, un
auto), e igualmente una cosa fungible puede ser debida como especie". (Len

Barandiarn, Jos, Tratado de Derecho Civil, Tomo III, pag. 56, W.G Editor 1992);
Que, para el presente caso, el artculo 231 de la Ley de Bancos
establece que por el contrato de Prenda Global y Flotante se establece un
gravamen sobre el bien mueble fungible afecto a la garanta, que permite al
constituyente disponer del bien para sustituirlo por otro de valor equivalente;
Que, asimismo, el artculo 1 y el inciso 4 del artculo 4 de la Resolucin
SBS N 430-97 [4] concordado con el artculo 4 de la Resolucin del
Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 72-98-SUNARP [5],
define a la Prenda Global y Flotante, como el gravamen prendario sin
desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser
sustituidos por otros bienes de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor
de la prenda ni los derechos del acreedor prendario; debiendo contener el
contrato en virtud del cual se constituye, entre otros, la descripcin del bien
gravado, sealando sus particulares caractersticas, clase, especie, calidad,
cantidad y valor de realizacin a la fecha de al constitucin de la garanta;
Que, de ello se desprende que cuando la norma antes citada se refiere
al bien fungible objeto de la Prenda Global y Flotante, ha previsto la
consignacin de las particulares caractersticas del mismo, permitiendo as, una
cierta individualizacin del bien -que, obviamente dentro del marco jurdico de
este contrato, no implica que deban ser devueltos estos mismos bienes, sino
que han de ser sustituidos por otros de igual naturaleza, siempre que no
afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario, como ya
se ha sealado -con lo cual se colige que al norma tiene su correlato en
aquellos que en doctrina explican que el bienfungible no radica solamente en la
naturaleza de las cosas, sino en la voluntad de la partes vinculadas con "la
funcin" jurdico econmica que se le da a la cosa en un contrato determinado;
Que, en consecuencia, no podra argirse, en una eventual ejecucin del
gravamen, que los bienes no eran fungibles, aunque se les haya consignado
nmero de serie, pues como se aprecia del texto ntegro del contrato alzado las
partes han otorgado tal calidad a los bienes, pactando su intercambiabilidad
con otros, lo cual no desnaturaliza la esencia de la prenda Global y Flotante; [6]
Que, de conformidad con el primer prrafo del artculo 2011 del Cdigo
Civil, y dems normas glosadas, resulta procedente amparar la presente
solicitud de inscripcin; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
REVOCAR la observacin formulada por al ex Registradora del Registro
de Bienes Muebles de la Oficina Registral del Callao al ttulo referido en la
parte expositiva y disponer su inscripcin por lso fundamentos expuestos en la
presente resolucin.

REGSTRESE Y COMUNQUESE.(FDO.) DRA. MARTHA SILVA DIAZ, PRESIDENTEA DE LA PRIMERA

SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL. - DRA. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA,
VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL.- DR. FERNANDO TARAZONA
ALVARADO, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL

DERECHO DEL CONSUMIDOR

ANUNCIO PUBLICITARIO QUE INDUCE A ERROR AL CONSUMIDOR CONFUSIN RESPECTO DE LA PROCEDENCIA GEOGRFICA DE UN
PRODUCTO

ANUNCIO PUBLICITARIO QUE INDUCE A ERROR AL CONSUMIDOR CONFUSIN RESPECTO DE LA PROCEDENCIA GEOGRFICA DE UN
PRODUCTO

R. N 0124-99/TDC-INDECOPI
SALA DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA
Denunciante :
Tabacalera Nacional S.A. (TANASA)
Denunciado :
British American Tobacco (South America)

Limited Sucursal del Per (BAT)

Materia
:
Publicidad comercial / Principio de veracidad /
Graduacin de la sancin / Pago de costas y costos / Rectificacin publicitaria
Fecha
:
7 de abril de 1999
El uso publicitario de imgenes de diversos paisajes peruanos, acompaado de
la frase "Nada se compara con lo nuestro", induce a pensar a un consumidor
que el producto anunciado es de procedencia peruana, siendo en la realidad de
fabricacin extranjera. De esta forma se infringe el principio de veracidad que
debe respetar todo anuncio publicitario pues dado el contexto, la referida frase
equivaldra a expresar "nada se compara con lo peruano".
EXPEDIENTE N 059-1998/C.C.D
SUMILLA: Se confirma la Resolucin N 001-1999/CCD-INDECOPI
emitida por la Comisin de Represin de la Competencia Desleal el 14 de
enero de 1999, en el extremo que declar fundada la denunciaformulada por
Tabacalera Nacional S.A. contra British American Tabacco (South America)
Limited Sucursal Per (BAT) por infraccin al artculo 4 del Decreto Legislativo
N 691, toda vez que los anuncios materia de la denuncia dan a entender aun
consumidor razonable que los cigarrillos "Montana" son de procedencia
peruana.
Se modifica la multa impuesta a la denunciada, la misma que queda
fijada en 5 UIT, debindose confirmar la resolucin apelada en el extremo que
orden la inscripcin de BAT en el Registro de Infractores a que se refiere el
artculo 40 del Decreto Legislativo N 807.
Se confirma la resolucin apelada en el extremo que orden a la
denunciada el cese de la utilizacin en los anuncios materia del procedimiento
de la frase "Nada se compara con lo nuestro" junto con imgenes de paisajes
peruanos, en tanto den a entender a un consumidor razonable que el producto
promocionado es de procedencia peruana.
Se confirma la resolucin apelada en el extremo que deneg la solicitud
de publicacin de un aviso rectificatorio formulado por la denunciante, toda vez
que no se ha acreditado la existencia de un efecto residual del mensaje
publicitario infractor en los consumidores.
Se confirma la resolucin apelada en el extremo que deneg la solicitud
de la denunciante a fin de que se disponga la publicacin de tal resolucin en el
diario oficial "El Peruano", al no haberse acreditado la existencia de alguno de
los supuestos establecidos en el artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
Se revoca la resolucin apelada en el extremo que orden a BAT el pago
de los costos y costas, teniendo en consideracin que la conducta procesal de
la denunciada no amerita tal medida y a que en la cajetilla de los cigarrillos
"Montana" se seala claramente el origen de dicho producto, por lo que los
efectos que pudiera haber ocasionado la induccin a error sobre el origen
geogrfico del mismo se han corregidoen un plazo relativamente corto

mediante la constatacin efectuada por el consumidor de la lectura del

rotulado.
SANCIN:
5 UIT
CESE DE DIFUSIN
I.

ANTECEDENTES

El 17 de junio de 1998, TANASA interpuso una denuncia contra BAT por

presuntas infracciones al Decreto Legislativo N 691, Normas de la Publicidad
en Defensa del Consumidor, que habran sido cometidas con ocasin de la
difusin de anuncios publicitarios de los cigarrillos Montana. Mediante
Resolucin N 3 de fecha 23 de julio de 1998, la Comisin orden a BAT como
medida cautelar el cese preventivo de la difusin de la publicidad materia de la
denuncia, en tanto la misma contenga frases e imgenes susceptibles de dar a
entender que el producto promocionado tena una procedencia geogrfica
distinta a la que verdaderamente le corresponde [i].
Presentados los descargos, mediante la Resolucin N 001-1999/CCDINDECOPI emitida el 14 de enero de 1999, la Comisin declar fundada la
denuncia, al considerar que BAT haba infringido el principio de veracidad
contenido en el artculo 4 del Decreto Legislativo N 691. En consecuencia,
dicha resolucin sancion a la denunciada con una multa ascendente a 15 UIT
y orden su inscripcin en el Registro de Infractores a que se refiere el artculo
40 del Decreto Legislativo N 807.
El 21 y 25 de enero de 1999, BAT y TANASA, respectivamente,
presentaron recursos de apelacin contra la Resolucin N 001-1999/CCDINDECOPI, motivo porel cual el expediente fue elevado a esta Sala (1).
De la revisin del expediente, se aprecia que BAT difundi diversos
anuncios publicitarios a travs de la prensa escrita y paneles ubicados en la va
pblica, en los cuales promocionaba los cigarrillos Montana, mediante la
utilizacin de imgenes de paisajes peruanos -Macchu Picchu, Cordillera
Blanca, el volcn Misti, una playa con caballitos de totora- junto con la frase
"Nada se compara con lo nuestro".
En su denuncia, TANASA manifest que los anuncios en cuestin
contenan frases e imgenes que confundan a los consumidores respecto a la
procedencia geogrfica del producto promocionado, ya que daban a entender
que su origen era peruano, siendo, en realidad, de procedencia chilena.
Asimismo, TANASA solicit que se ordene a BAT la rectificacin publicitaria, el
pago de las costas y costos originados en el procedimiento, as como que se
disponga la publicacin de la resolucin condenatoria correspondiente.
Al formular sus descargos, BAT indic que si bien los cigarrillos Montana
eran fabricados en Chile, la campaa publicitaria denunciada obedeca a que

se trataba de un producto peruano en tanto haba sido ideado en el Per,

tomando en cuenta las preferencias y el gusto del consumidor peruano, de
acuerdo a un estudio de mercado elaborado por Apoyo S.A. Finalmente, BAT
solicit a la Comisin, que sancione a TANASA por considerar que la denuncia
presentada era maliciosa.
En la resolucin apelada, la Comisindeclar fundada la denuncia. Dicha
resolucin sealo l siguiente:
(i) De un anlisis superficial e integral de la campaa denunciada, en la
que se presentan a los cigarrillos Montana junto con imgenes de paisajes
tpicamente peruanos, acompaados de la frase "Nada se compara con lo
nuestro", un consumidor razonable percibira que los cigarrillos Montana son de
origen peruano.
(ii) Un consumidor percibe que un producto es originario de un lugar
cuando el proceso de fabricacin o produccin se realiza en dicho lugar. En
consecuencia, el hecho que los cigarrillos Montana hayan sido elaborados
"para el consumidor peruano", no constituye una caracterstica que determine
el origen de los mismos.
(iii) Adems de la multa ascendente a 15 UIT impuesta a BAT y de la
correspondiente inscripcin en el Registro de Infractores, la resolucin apelada
dispuso el cese definitivo de la utilizacin, en los anuncios materia de la
denuncia, de la frase "Nada se compara con lo nuestro" junto con imgenes de
paisajes peruanos, en tanto den a entender que el producto promocionado es
de procedencia geogrfica peruana.
(iv) Orden a BAT el pago de las costas y costos originados en el
procedimiento, dado que dicha empresa (a) efectu una estrategia de
marketing con pleno conocimiento de que infringa el principio de veracidad al
publicitar como peruanos los cigarrillos Montana; y, (b) no observ un
comportamiento procesal adecuado, ya que dilat el cumplimiento de la medida
cautelar ordenada por la Comisin para que cese la difusin de los anuncios
denunciados.
(v) Deneg la solicitud de TANASA a fin de que se ordene a la
denunciada la rectificacin publicitaria, al considerar que no se haba generado
un efecto residual en los consumidores.
(vi) Deneg la solicitud formulada por TANASA para que se ordene la
publicacin de la resolucin condenatoria en el diario oficial "El Peruano", ya
que no se verific la existencia de alguno de los supuestos establecidos en el
artculo 43 del Decreto Legislativo N 807.
(vii) Desestim la solicitud formulada por BAT para que se sancione a
TANASA por denuncia maliciosa.
En su escrito de apelacin, BAT indic lo siguiente:

(i) Los anuncios no inducan a error al consumidor respecto al origen de

su producto, toda vez, que si bien eran elaborados en Chile, dichos cigarrillos
constituan un producto peruano al ser producidos segn los gustos del
consumidor nacional y al ser comercializados exclusivamente en el Per.
As, la Comisin se equivocaba al considerar extranjero un producto,
tomando nicamente como criterio su lugar de elaboracin, cuando existan
otros factores relacionados al origen del mismo que lo hacan peruano.
(ii) Su conducta procesal durante el procedimiento haba sido correcta y
transparente, dado cumplimiento a la medida cautelar dispuesta por la
Comisin dentro de los plazos establecidos por dicha instancia, por lo que no
haba dilatado el procedimiento tal como lo haba sealado la Comisin en la
resolucin apelada.
En su escrito de apelacin, TANASA impugn la resolucin antes
mencionada, solicitando lo siguiente:
(i) El cese definitivo de la difusin total de los anuncios materia del
procedimiento, dado que al haberse mantenido la publicidad denunciada por
ms de dos meses, los consumidores ya haban internalizado la idea que los
cigarrillos Montana eran peruanos, por lo que la sola supresin de la frase
"Nada se compara con lo nuestro" no correra tal distorsin. As, al permitirse la
inclusin de paisajes peruanos promocionando cigarrillos Montana, se
continuara induciendo a confusin a los consumidores.
(ii) La publicacin de un aviso rectificatorio a fin de revertir los efectos
generados por la publicidad engaosa, en los consumidores.
(iii) La publicacin de la resolucin condenatoria, en tanto resulta
fundamental proteger el derecho de los consumidores a la informacin
publicitaria veraz.
El 7 de abril de 1999, se llev a cabo el informe oral solicitado por ambas
partes, contando con la asistencia de los representantes de TANASA y BAT,
motivo por el cual el expediente se encuentra expedito para ser resuelto.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de la

Sala, en el presente caso, las cuestiones en discusin consisten en determinar
lo siguiente:
(i) si la frase "NADA SE COMPARA CON LO NUESTRO" sobrepuesta a
imgenes de paisajes peruanos contenidas en los anuncios materia de la
presente denuncia, induce a error a los consumidores al dar a entender que los
cigarrillos Montana son peruanos;
(ii) si, corresponde graduar la sancin impuesta por la Comisin a BAT;

(iii) si, corresponde ordenar el cese definitivo de la difusin de los

anuncios materia de la denuncia;
(iv) si corresponde ordenar a BAT la publicacin de un aviso
rectificatorio;
(v) si corresponde solicitar al Directorio del INDECOPI la publicacin de
la presente resolucin en el diario oficial "El Peruano", de acuerdo a lo
establecido en el artculo 43 del Decreto Legislativo N 807; y,
(vi) si corresponde reconocer las costas y costos solicitados por la
denunciante de acuerdo a lo establecido en el artculo 7 del Decreto Legislativo
N 807.
III.

ANALISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1

Interpretacin de los anuncios

Tal como se establece en el artculo 2 del Decreto Legislativo N 691, los

anuncios deben ser juzgados teniendo en cuenta el hecho que un consumidor
queda influenciado mediante un examen superficial del mensaje publicitario (2).
Sobre el particular, mediante Resolucin N 052-96-TRI-SDC (3), esta
Sala aprob el precedente de observancia obligatoria referido a este tema,
precisando que los anuncios son juzgados atendiendo a su contenido y al
significado que el consumidor les atribuira, al sentido comn y usual de las
palabras, frases y oraciones, y lo que stas sugieren o afirman sin tener que
recurrir a interpretaciones complejas y sin dejar de considerar que el
consumidor asume, frente al anuncio publicitario, una posicin prudente antes
que ingenua.
En ese sentido, para poder establecer si un anuncio infringe lo dispuesto
en las normas publicitarias vigentes, ste debe ser analizado de forma
conjunta, toda vez que es de esta manera como un consumidor aprehende el
mensaje publicitario que podra influir en sus posteriores decisiones de
consumo.
Siguiendo esta misma lnea, en la Resolucin N 098-96-TDC (4),
emitida en el proceso iniciado por Liofilizadora del PacficoS.R.Ltda. y
Omniagro S.A. contra Hersil Laboratorios Farmacuticos S.A. y Tracker S.A.
por infracciones al artculo 4 del Decreto Legislativo N 691, esta Sala
consider que las afirmaciones vertidas en un anuncio publicitario deban
analizarse en conjunto y no aisladamente.
Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que la interpretacin de un
anuncio publicitario debe prescindir de lo que el anunciante entiende o desea
dar a entender con la publicidad de sus productos o servicios, ya que lo
relevante y el punto de partida para analizar todo anuncio es la percepcin que
tienen aquellos a quienes va dirigido (5).

III.2

El principio de veracidad.

En el primer prrafo del artculo 4 del Decreto Legislativo N 691 se

establece que los anuncios no deben contener informaciones o imgenes que
sean susceptibles de inducir a error a los consumidores, respecto de las
caractersticas del producto o servicio que se oferta (6).
Al respecto, esta Sala mediante Resolucin N 014-97-TDC (7), aprob
el precedente de observancia obligatoria referido a loscasos en que los
anunciantes se encuentran sujetos a probar la veracidad de las afirmaciones
que difunden en sus anuncios. En dicha oportunidad se consider que ello
dependa de cmo era percibida la afirmacin por un consumidor razonable.
De este modo, si las afirmaciones contienen informacin que pueda ser
considerada como objetivamente verificable por un consumidor razonable,
estn sujetas al principio de veracidad. Si, por el contrario, las afirmaciones son
percibidas por este tipo de consumidor como opiniones subjetivas y, por tanto,
no verificables, no estn sujetas a comprobacin. Lo expuesto en el prrafo
anterior parte de la premisa de que los consumidores quedan influenciados
mediante un examen superficial de los anuncios y que, en tal sentido, las
afirmaciones difundidas en stos deben ser analizadas en forma conjunta y no
aisladamente.
Luego de haber establecido los criterios bajo los cuales deben ser
juzgados los anuncios publicitarios, corresponde realizar un anlisis sobre la
legalidad del anuncio materia de denuncia, de acuerdo a dichos criterios.
III.3

Aplicacin de los criterios antes expuestos al presente caso.

La Sala coincide con la Comisin en que de un anlisis superficial e

integral de los anuncios denunciados, en los que se presentan a los cigarrillos
Montana junto con imgenes de paisajes tpicamente peruanos, acompaados
de la frase "Nada se compara con lo nuestro", un consumidor razonable
percibira que tales cigarrillos son peruanos, afirmacin que por su naturaleza,
es objetivamente comprobable.
La Sala considera que la percepcin del consumidor respecto a que el
origen de los productos es peruano, slo se produce en tanto que las imgenes
de los paisajes peruanos se encuentran vinculadas a la mencionada frase, toda
vez que el trmino "lo nuestro" junto con cualquiera de los paisajes sealados,
llevara a un consumidor a pensar que "Nada se compara con lo nuestro" es
igual a decir "Nada se compara con lo peruano". As, como ha sealado la
Comisin un consumidor razonable entendera que los cigarrillos Montana son
peruanos como las ruinas de Macchu Picchu, la Cordillera Blanca, el volcn
Misti o los caballitos de totora.
En su apelacin, BAT sostuvo que si bien los cigarrillos Montana eran
productos fabricados en Chile, conforme se indica en el empaque de los
mismos, la campaa materia de denuncia obedeca a que se trataba de un
producto peruano, toda vez que dichos cigarrillos haban sido elaborados
exclusivamente para el mercado peruano, tomando en consideracin los gustos

del consumidor nacional, as como el diseo del empaque y el blend o sabor,

de acuerdo a un estudio de mercado realizado por Apoyo S.A.
En ese sentido, BAT indic que los cigarrillos Montana haban sido
creados en el Per para el gusto de los peruanos en base a diversos estudios
realizados por Apoyo S.A., por tanto dicho producto tena que ser considerado
como peruano.
Asimismo, seal que en un mundo globalizado, no se poda tomar,
nicamente, el lugar de fabricacin de un producto para determinar el origen
del mismo.
Al respecto, debe indicarse que el hecho que el producto haya sido
diseado de acuerdo al "gusto del consumidor peruano" en base a un estudio
de mercado efectuado por Apoyo S.A., no determina que ste sea peruano.
As, la elaboracin de un cigarrillo adecuado a las preferencias de un
consumidor determinado obedece a una estrategia de marketing para introducir
una marca de cigarrillos en un mercado en particular. No obstante, este hecho
por s solo no hace que el producto sea originario de dicho mercado.
En efecto, el hecho que un fabricante de un producto nacional elaborara
un estudio de mercado para introducir su producto en un mercado extranjero,
evaluando a partir de dicho estudio las preferencias del consumidor extranjero,
no ocasionara que el producto nacional deje de ser tal y deba ser considerado
extranjero.
En el presente caso, tal como se aprecia de la revisin del expediente el
nico "componente peruano" de los cigarrillos Montana seran los datos
obtenidos del mencionado estudio de mercado respecto de las preferencias de
los consumidores nacionales, por lo que esta situacin no hace que
loscigarrillos en cuestin puedan ser considerados como producto peruano (8).
Adicionalmente, en los avisos publicitarios materia de la denuncia, no se
aprecia, como ha afirmado BAT, que los cigarrillos Montana han sido diseados
o ideados para el consumidor nacional de acuerdo a un estudio de mercado,
afirmaciones cuya inclusin en anuncios publicitarios sera plenamente vlida.
Por el contrario, de dichos avisos se aprehende que tales cigarrillos son
peruanos, dado que no se hace mencin alguna al gusto, sabor o preferencias
del pblico. En tal sentido, la interpretacin sugerida por BAT resulta
demasiado compleja para un consumidor razonable que efecta una
apreciacin superficial e integral de los anuncios denunciados.
Por tanto la Sala considera que el uso de la afirmacin "Nada se
compara con lo nuestro" por parte de la denunciada junto con imgenes de
paisajes peruanos induce a error a los consumidores, por cuanto da a entender
que los cigarrillos Montona son de procedencia geogrfica peruana.

En consecuencia, debe confirmarse la resolucin apelada en el extremo

que declar fundada la denuncia presentada por TANASA contra BAT por
infraccin al artculo 4 del Decreto Legislativo N 691.
III. 4

Graduacin de la Sancin

De conformidad con el artculo 16 del Decreto Legislativo N 691,

modificado por el Decreto Legislativo N 807, la Comisin determinar la
imposicin y graduacin de las multas teniendo en consideracin la gravedad
de la falta, la difusin del anuncio, la conducta del infractor a lo largo del
procedimiento, los efectos que se pudiese ocasionar en el mercado y otros
criterios que, dependiendo de cada caso particular, considere adecuado
adoptar la Comisin.
De acuerdo con la norma anotada, la Sala considera que, para efectos
de la graduacin de la sancin, corresponde evaluar en primer trmino la
gravedad de la falta, a cuyo efecto se debe determinar las magnitudes tanto del
dao real o potencial causado a los consumidores. Adicionalmente, debe
establecerse la existencia de un vnculo de causalidad entre la conducta del
infractor y el dao, pues slo as sera posible determinar "los efectos que se
pudiese ocasionar en el mercado" como resultado de la infraccin cometida (9).
A ello debe aadirse la intencionalidad, entendida como el grado de
participacin de la voluntad del infractor en la accin causante del dao,
esdecir, si la infraccin resulta imputable a culpa leve, culpa grave, culpa
inexcusable o dolo. Finalmente, debe evaluarse si existi o no reincidencia en
la infraccin.
Entre los distintos factores que motivan las preferencias de los
consumidores por una marca de cigarrillos se encuentra el sabor, el
posicionamiento de la marca, el precio, el origen geogrfico, entre otros. Por
tanto, en el presente caso, para determinar el dao real o potencial causado lo
que debe evaluarse es el grado de influencia que el origen geogrfico tenga en
la preferencia de los consumidores como consecuencia de hacer aparecer los
cigarrillos de la denunciada como de origen nacional.
Asimismo, para la determinacin del efecto que los actos de engao
habran ocasionado en el mercado, debe tenerse en cuenta qu proporcin del
beneficio resultante de la infraccin cometida puede ser atribuido al
denunciado. ste es el anlisis del nexo causal entre la infraccin y el dao. En
este sentido, debiera excluirse aquella parte del dao que fuera imputable a
causas distintas de la infraccin misma, como podran ser los supuestos de
estrategias de marketing lcitas, el precio del producto, las condiciones del
mercado, los hechos de terceros, el caso fortuito o la fuerza mayor, entre otros.
De los elementos aportados en el expediente no ha quedado acreditado
que una parte importante de las ventas sean atribuibles a una induccin a error
sobre el origen geogrfico de los cigarrillos. ste es un factor secundario
comparado con el sabor del cigarrillo, el precio, la calidad y otros elementos
utilizados.

A ello debe aadirse que en la propia cajetilla de cigarrillos se seala

claramente el origen de los cigarrillos. En efecto, en ellas se consigna lo
siguiente:
"FABRICADO POR CHILETABACOS S.A. RUTA 68 S/N CASABLANCA
CHILE
IMPORTADO POR BRITISH AMERICAN TABACCO (SOUTH AMERICA)
LIMITED SUCURSAL DEL PER".
La inclusin de dicha frase implica que los efectos que pudiera haber
ocasionado la induccin de error sobre el origen geogrfico del producto
promocionado fue corregida en un plazo relativamente corto, mediante la
constatacin por el consumidor del origen real a travs de la lectura del
rotulado.
Del mismo modo, debe tenerse en consideracin el dao efectuado a la
confiabilidad de los anuncios, entendindose al mismo no como un perjuicio al
consumidor sino como uno al propio mercado y especficamente a la publicidad
como medio informativo que reduce costos de transaccin [ii].
En tal sentido, no se ha acreditado un dao grave al mercado como
consecuencia de la induccin a error sealada, por ser el origen, en un caso
como el planteado, un factor secundario en las preferencias de los
consumidores.
Adicionalmente, debe tomarse en consideracin el grado de
intencionalidad con que el infractor particip en la infraccin cometida. As, si
bien es cierto que la responsabilidad administrativa por las conductas ilegales
cuya disuasin ha sido encargada a la Comisin es objetiva, la sancin podr
variar dependiendo de si el infractor actu adems con culpa leve, culpa grave,
culpa inexcusable o dolo al producir el dao.
Este factor debe ser distinguido del grado de participacin causal. Podra
existir una accin dolosa que contribuyera poco a la produccin de dao o un
caso de culpa leveque tuviera una gran contribucin a la produccin de dao.
La Sala, por tanto, considera conveniente precisar que el anlisis
efectuado del grado de intencionalidad del agente se realiza con independencia
del anlisis de causalidad efectuado previamente.
Para efectos de este caso, la Sala considera que existi una conducta
dolosa por parte de BAT, toda vez que realiz una estrategia publicitaria ilcita
con la finalidad de dar a entender a los consumidores que los cigarrillos
Montana eran de origen peruano. En ese sentido, la Sala considera que existi
una evidente intencin por parte de BAT de lanzar al mercado los cigarrillos
Montana como un producto peruano, con la finalidad de incrementar sus
ventas.
De otro lado, contrariamente a lo sealado por la Comisin, esta Sala
considera que BAT cumpli con la medida cautelar de cese de difusin

sealada por la Comisin, en los plazos indicados por sta, por lo que su
conducta procesal result idnea y debe considerarse como factor atenuante
de la sancin a imponerse.
Al respecto, debe sealarse que mediante la Resolucin N 3 emitida el
23 de julio de 1998, la Comisin dispuso el cese preventivo de la difusin de la
publicidad materia de la denuncia, en tanto la misma contenga frases e
imgenes que den a entender a un consumidor razonable que el producto
promocionado tiene una procedencia geogrfica distinta a la que le
corresponde.
El 31 de julio de 1998, BAT solicit la aclaracin de dicha resolucin,
dado que en la misma no se mencionaba el plazo con que dicha empresa
contaba para cumplir con la referida medida y porque tal resolucin no
precisaba los alcances del cese ordenado.
Mediante la Resolucin N 4 emitida el 4 de agosto de 1998, la Comisin
aclar la Resolucin N 3 indicando que el cese se refera a la utilizacin en los
anuncios de la frase "Nada se compara con lo nuestro" junto con paisajes
tpicos peruanos en los que se publicitaba los cigarrillos Montana. Asimismo, se
precis que el plazo para cumplir dicha medida era de 5 das.
Por escrito de fecha 7 de agosto de 1998, BAT solicit a la Comisin una
prrroga del plazo concedido a fin de retirar los carteles publicitarios materia de
la denuncia, atendiendo a la dificultad de tal operacin. As, por Resolucin N
5 del 13 de agosto de 1998, enmendada mediante la Resolucin N 6, la
Comisin concedi dicho plazo adicional de 5 das.
Finalmente, el 17 de agosto de 1998, BAT inform que haba cumplido
con retirar los anuncios materia de la medida cautelar dictada.
Teniendo en cuenta todos los elementos de juicio anteriormente
descritos, esta Sala considera que, en el presente caso, debe imponerse a BAT
una sancin ascendente a cinco Unidades Impositivas Tributarias (5 UIT),
motivo por el cual debe modificarse la resolucin apelada en este extremo. De
otro lado, atendiendo a la sancin impuesta, debe confirmarse la resolucin
apelada en el extremo que orden la inscripcin de la denunciada en el
Registro de Infractores a que hace referencia el artculo 40 del Decreto
Legislativo N 807.
III. 5
denuncia.

El cese definitivo de la difusin de los avisos materia de la

En su escrito de apelacin, TANASA solicit el cese definitivo de la

difusin total de los anuncios materia del procedimiento, dado que al haberse
mantenido la publicidad denunciada por ms de dos meses, los consumidores
ya haban internalizado la idea que los cigarrillos Montana son peruanos, por lo
que la sola supresin de la frase "Nada se compara con lo nuestro" no
corregira tal distorsin. As, al permitirse la inclusin de paisajes peruanos

promocionando cigarrillos Montana, se continuara induciendo a confusin a los

consumidores.
Tal como se ha sealado en el acpite III. 3 que antecede, la Sala
considera que la percepcin del consumidor respecto a que el origen de los
productos es peruano, slo se produce en tanto que las imgenes de los
paisajes peruanos se encuentran vinculadas a la mencionada frase, toda vez
que el trmino "Lo nuestro" junto con cualquiera de los paisajes sealados,
llevara a un consumidor a hacer la siguiente relacin: "Nada se compara con lo
nuestro" es igual a decir "Nada se compara con lo peruano". As, un
consumidor razonable entendera que los cigarrillos Montana son tan peruanos
como las ruinas de Macchu Picchu, la Cordillera Blanca, el volcn Misti o los
caballitos de totora.
En ese sentido, resulta lcito que BAT publicite los cigarrillos Montana
incluyendo en sus anuncios paisajes peruanos, ya que tal hecho por s mismo
no induce a confusin a los consumidores, siendo que resulta una prctica
comn en los medios publicitarios utilizar paisajes de diversos lugares para
anunciar productos, sin que se est afirmando que se trata de un producto
procedente de dichos lugares.
III. 6

La publicacin de un aviso rectificatorio

En la resolucin apelada, la Comisindesestim el pedido de TANASA

para que se publicara una rectificacin, debido a que las palabras que obran en
el expediente no acreditaban la existencia de un efecto residual del mensaje
publicitario infractor en la mente de los consumidores, el cual ameritara la
difusin de una rectificacin.
Sobre el particular, TANASA sostuvo que la Comisin se haba
equivocado en la forma de medir el efecto residual generado por el mensaje
publicitario en el pblico consumidor, toda vez que se trata de ver el dao
ocasionado en el consumidor del producto, puesto que de cada de 9
consumidores, 8 piensan que los cigarrillos Montana son peruanos.
De acuerdo a lo establecido en el precedente de observancia obligatoria
recogido en la Resolucin N 052-96-TRI-SDC (10), la rectificacin publicitaria
debe ser aplicada como un mecanismo para corregir el efecto residual que la
informacin difundida en un anuncio pueda haber dejado en la mente de los
consumidores.
En este orden de ideas, para ordenar la publicacin de un aviso
rectificatorio debe evaluarse el potencial efecto que el mismo puede tener en la
mente de los consumidores, teniendo en cuenta que el consumidor analizar el
aviso no como un testimonio de parte, sino como la decisin de un tercero
imparcial como el INDECOPI.
En el presente caso, a fin de sustentar la conveniencia de un anuncio
rectificatorio TANASA present un estudio de opinin elaborado por IMA
Estudios de Marketing S.A. Por su parte sobre el mismo tema, BAT present el

estudio de opinin "Flash Montana" elaborado por Apoyo S.A. Conformeha sido
establecido por la Sala en anterior oportunidad (11), este tipo de estudios
versan sobre la opinin de las personas sobre el mensaje que pretende difundir
una campaa publicitaria, y no necesariamente sobre lo que los consumidores
razonables terminan creyendo en tales anuncios.
Adicionalmente, tal como ha sido precisado por la Comisin, debe
considerarse que el estudio presentado por TANASA, elaborado por IMA
Estudios de Marketing S.A., no constituye un estudio cuyas conclusiones
puedan ser generalizadas, puesto que, en la ficha tcnica correspondiente, no
se incluye informacin respecto del tipo de muestreo empleado.
En el caso del estudio "Flash Montana", debe considerarse que fue
realizado sobre una muestra de 285 personas, respecto de las cuales un 3%
fuma con mayor frecuencia cigarrillos Montana; es decir, slo 9 personas; y
sobre este porcentaje, 93% afirma que segn la publicidad de Montana, dichos
cigarrillos se fabrican en Per; es decir, 8 personas. Al respecto, debe
destacarse que con un nivel de muestra tan reducido, no es posible generalizar
y llegar a conclusiones que sean consideradas como vlidas.
Adicionalmente, debe considerarse que BAT consign en el envase de
los cigarrillos Montana, la procedencia geogrfica de los mismos, indicando
tanto el lugar de produccin, as como la empresa encargada de elaborarlos.
Tal hecho ha corregido los efectos de la induccin a confusin denunciada,
mediante la constatacin efectuada por el consumidor a travs de la lectura del
rotulado.
En ese orden de ideas, la Sala coincide con la Comisin en que las
pruebas que obran en el presente expediente no acreditan la existencia de un
efecto residual del mensaje publicitario infractor en la mente de los
consumidores que amerite la difusin de una rectificacin publicitaria.
Por tanto, debe confirmarse la resolucin apelada en este extremo.
III.7
Peruano".

La publicacin de la resolucin apelada en el diario oficial "El

TANASA sostuvo en su escrito de apelacin que resultaba vital proteger

el derecho de los consumidores a no ser engaados, por lo que resultaba
necesario informar al pblico en general mediante la publicacin de dicha
resolucin en el diario oficial "El Peruano".
El artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 (12), Ley sobre Facultades,
Normas y Organizacin del INDECOPI, seala que slo son susceptibles de
publicacin en el diario oficial "El Peruano" aquellas resoluciones que emitan
los rganos funcionales del INDECOPI en las que se interprete de modo
expreso y con carcter general el sentido de la legislacin o aqullas que por
su importancia protejan los derechos de los consumidores.

Al respecto, la Sala concuerda con lo sealado por la Comisin en el

sentido que la resolucin apelada no establece criterios generales de
interpretacin de la legislacin vigente. Por otro lado, su publicacin no resulta
de importancia para la proteccin de los derechos de los consumidores, toda
vez, como se ha sealado anteriormente, no se ha acreditado la existencia de
un efecto residual del mensaje publicitario infractor en la mente de los
consumidores que amerite la difusin de la misma.
III.8

Las costas y costos procesales solicitadas por TANASA.

Durante el procedimiento, TANASA solicit que se condene a BAT al

pago de costas y costos del proceso, conforme a lo establecido en el artculo 7
del Decreto Legislativo N 807. Al respecto, en la norma antes mencionada se
establece que en cualquier procedimiento contencioso seguido ante el
INDECOPI, la Comisin u Oficina competente, adems de imponer la sancin
que corresponda, podr ordenar que el infractor asuma el pago de las costas y
costos del proceso en que haya incurrido el denunciante o el INDECOPI (13).
Esta Sala considera que al momento de evaluar si corresponde ordenar
el pago de costas y costos del proceso al infractor, se debe tomar en cuenta, en
primer trmino, la gravedad de la infraccin.
A manera de ejemplo, podra suceder que la infraccin denunciada sea
flagrante, de manera tal que podra considerarse evidente para quien la comete
que ser objeto de una denuncia ante algn rgano funcional del INDECOPI.
De darse este supuesto queda claro que quien lleva a cabo el acto es
consciente de que su conducta puede generar el inicio de un procedimiento
que va a demandar costos para el denunciante o para la propia administracin.
Este supuesto, a criterio de la Sala, ameritara ordenar que el infractor
asuma el pago de las costas y costos del proceso.
En segundo lugar, debe tomarse en cuenta la conducta procesal
demostrada por el infractor a lo largo del procedimiento. Una voluntad
conciliatoria y una conducta procesal idnea del denunciado no ameritara que
a ste se le ordene el pago de costas y costos del proceso. En cambio, una
conducta renuente u obstruccionista del infractor antela autoridad
administrativa podra elevar los costos del proceso lo que justificara que se le
condene al pago de costas y costos del mismo.
En el proceso caso, ha quedado demostrada la intencin de BAT de
hacer pasar como peruano un producto que es chileno. No obstante, debe
considerarse que BAT consign en el envase de los cigarrillos Montana, la
procedencia geogrfica de los mismos, indicando tanto el lugar de produccin,
as como la empresa encargada de elaborarlos. Tal hecho ha corregido los
efectos de la induccin a confusin denunciada, mediante la constatacin
efectuada por el consumidor a travs de la lectura del rotulado.
Adicionalmente, debe tenerse en cuenta que la conducta procesal
seguida por BAT result idnea, toda vez que dio cumplimiento a lo ordenado

por la Comisin en las resoluciones de medida cautelar, tal como ha sido

detallado en el acpite III. 4 que antecede.
Atendiendo a ello, esta Sala considera que corresponde revocar la
resolucin apelada en el extremo que orden a BAT el pago de las costas y
costos del proceso.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto lo siguiente:

PRIMERO: Confirmar la Resolucin N 001-1999/CCD-INDECOPI
emitida por la Comisin de Represin de la Competencia Desleal el 14 de
enero de 1999, en el extremo que declar fundada la denuncia formulada por
Tabacalera Nacional S.A. contra British American Tobacco (South America)
Limited Sucursal Per (BAT) por infraccin al artculo 4 del Decreto Legislativo
N 691, toda vez que los anuncios materia de la denuncia dan a entender a un
consumidor razonable que los cigarrillos "Montana" son de procedencia
peruana.
SEGUNDO: Modificar la multa impuesta a la denunciada, la misma que
queda fijada en 5 UIT, debindose confirmar la resolucin apelada en el
extremo que orden la inscripcin de BAT en el Registro de Infractores a que
se refiere el artculo 40 del Decreto Legislativo N 807.
TERCERO: Confirmar la resolucin apelada en el extremo que orden a
la denunciada el cese de la utilizacin en los anuncios materia del
procedimiento de la frase "Nada se compara con lo nuestro" junto con
imgenes de paisajes peruanos, en tanto den a entender a un consumidor
razonable que el producto promocionado es de procedencia peruana.
CUARTO: Confirmar la resolucin apelada en el extremo que deneg la
solicitud de publicacin de un aviso rectificatorio formulado por la denunciante.
QUINTO: Confirmar la resolucin apelada en el extremo que deneg la
solicitud de la denunciante a fin de que se ordene la publicacin de tal
resolucin en el diario oficial "El Peruano".
SEXTO: Revocar la resolucin apelada en el extremo que orden a la
denunciada el pago de las costas y costos incurridos en el presente
procedimiento.
Con la intevencin de los seores vocales: Hugo Eyzaquirre del Sante,
Luis Hernndez Berenguel, Mario Pasco Cosmpolis y Liliana Ruiz de Alonso.
HUGO EYZAQUIRRE DEL SANTE,
Vicepresidente

ESPECIAL JURISPRUDENCIAL
IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

La presente seccin contiene las reseas de algunas de las resoluciones ms
importantes emitidas por el Tribunal Fiscal, referentes al Impuesto General a
las Ventas. Para el efecto, se han agrupado las reseas jurisprudenciales por
diversos rubros, dependiendo de su contenido.
I.
II.
III.
IV.
V.
VI.
VII.

MBITO DE APLICACIN DEL IMPUESTO

DETERMINACIN DEL IMPUESTO
CRDITO FISCAL
DECLARACIN Y PAGO
EXPORTACIONES
MEDIOS DE CONTROL, REGISTROS Y COMPROBANTES DE PAGO
OTROS

I.

MBITO DE APLICACIN DEL IMPUESTO

1.

INAFECTACIN DEL IGV

RTF 402-2-99
EXPEDIENTE N : 1076-98
INTERESADO

BALAREZO CONTRATISTAS GENERALES

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

S.A.
:

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 09 de abril de 1999

Que, el inciso e) del artculo 4 y 11 del Texto nico Ordenado de la Ley

del Impuesto General a las Ventas -Decreto Legislativo N 190-, establecan
que en la actividad de la construccin, la obligacin tributaria naca en la fecha
de percepcin de los ingresos, y que la base imponible, estaba constituida por
el total de los ingresos percibidos por conceptos materiales, mano de obra,
direccin y cualquier otro elemento facturado al cliente, respectivamente... Que,
por su parte, la Primera Disposicin Transitoria del Decreto Supremo N 04791-EF, estableca que no estaban afectos al referido impuesto, los ingresos
percibidos por la actividad de construccin respecto de obras realizadas y
concluidas antes del 01.01.91... habiendo sido construida o encontrndose en
curso la construccin de la obra con posterioridad al 01.01.91, no resulta de
aplicacin lo dispuesto en la Primera Disposicin Transitoria del Decreto
Supremo N 047-91-EF.
2.

VOTO DISCREPANTE
RTF 402-2-99
EXPEDIENTE N : 1076-98

INTERESADO

BALAREZO CONTRATISTAS GENERALES

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

S.A.
:

PROCEDENCIA :

Lima

FECHA

Lima, 09 de abril de 1999

Que, el inciso e) del artculo 4 y 11 del Texto nico Ordenado de la Ley

del Impuesto General a las Ventas -Decreto Legislativo N 190-, establecan
que en la actividad de la construccin, la obligacin tributaria naca en la fecha
de percepcin de los ingresos, y que la base imponible, estaba constituida por
el total de los ingresos percibidos por conceptos materiales, mano de obra,
direccin y cualquier otro elemento facturado al cliente, respectivamente.... en
el caso de obras que se efectan por etapas o las que suponen la edificacin o
construccin de un conjunto de habilitaciones independientes la expresin
"obras realizadas o concluidas" contenida en la Primera Disposicin Transitoria
del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas debe incluir no
slo a las obras que se encuentren totalmente terminadas sino tambin a las
obras que forman parte de un conjunto y que se encuentran ntegramente
ejecutadas hasta el 31 de diciembre de 1990.
3.

RETIRO DE MERCADERAS
RTF 504-1-99
EXPEDIENTE N: 353-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

PROCEDENCIA :

Lima

FECHA

PRODUCTOS AVON S.A.

Lima, 22 de junio de 1999

Que de conformidad con el numeral 2 del inciso a) del artculo 3 de los

Decretos Legislativos Ns 775 y 821 se considera venta, para efectos del
Impuesto General a las Ventas el retiro de bienes que efecte el propietario,
socio o titular de la empresa, o la empresa misma, incluyendo los que se
efecten como descuento o bonificacin;
Que segn se desprende de autos, la recurrente es un empresa que se
dedica a la comercializacin de productos de belleza los cuales son dados a
conocer a sus potenciales clientes, por vendedoras que van de casa en casa
mostrando los catlogos en los que aparecen los productos y sus precios;

Que... en este caso, nos encontramos con bienes que son

proporcionados por la recurrente a sus vendedoras a fin de que stas puedan
cumplir con su actividad y que el nombre y calidad del producto llegue a
conocimiento de terceros, brindando informacin semejante a la que contendra
cualquier aviso en diarios, revistas o paneles, sin ser susceptibles de un uso
distinto;
Que teniendo en cuenta estos elementos consideramos que los gastos
por este tipo de material deben ser totalmente aceptados como tales y su
entrega no puede ser considerada como retiro de bienes, por lo que no se
encuentra gravada con el IGV;

II.

DETERMINACIN DEL IMPUESTO

1.

DETERMINACIN DEL IGV SOBRE BASE PRESUNTA

RTF 593-1-99
EXPEDIENTE N : 2622-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

YOLANDA FIDEL HUAMN

PROCEDENCIA : Huancayo
FECHA

Lima, 23 de julio de 1999

Que en relacin con la determinacin sobre base presunta, para la

determinacin del Impuesto General a las Ventas a pagar, efectuada por la
Administracin respecto de los meses de octubre de 1993 y mayo de 1994,
conforme se advierte del resultado del requerimiento de sustentacin de
reparos N 293-94-PS6, la Administracin determin que las boletas de venta
001 N 001 al 076 as como del 1601 al 1700 presentan irregularidades, ya que
no coinciden en la posicin de caracteres impresos y que asimismo, conforme
se deja constancia en la declaracin de la representante de la imprenta que
confeccion dichos comprobantes, se realizaron trabajos de impresin de
comprobantes de pago a la recurrente sin la autorizacin respectiva, por lo que
se extendi un segundo requerimiento a efecto que presente dichos
comprobantes; ...dejndose constancia que la contribuyente no cumpli con
exhibir lo solicitado; Que en virtud a lo sealado y dado que la recurrente no
desvirta las diferencias encontradas por la Administracin respecto de las
facturas sealadas, la presuncin de ingresos efectuada por la Administracin
se encuentra arreglada a lo dispuesto en el artculo 36 del Decreto Ley N
25748, artculo 42 del Decreto Supremo N 269-91-EF y numeral 2 del artculo

64 del Decreto Ley N 25859, vigentes durante el ejercicio 1993, as como en

los artculos 42 del Decreto Legislativo N 775, artculo 10 numeral 6 inciso a)
del Decreto Supremo N 29-94-EF y numeral 2 del artculo 64 del Cdigo
Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 773, normas vigentes durante el
ejercicio 1994.
2.

PAGO DE IGV: NULIDAD DE REQUERIMIENTO

RTF 527-1-99
EXPEDIENTE N : 4391-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

LUIS ASTETE HERRERA

PROCEDENCIA : Hunuco
FECHA

Lima, 06 de julio de 1999

...resulta nulo el Requerimiento N 009, dirigido contra la recurrente, que

dio inicio a la fiscalizacin, ya que cuando se emiti, ...el numeral 1 del artculo
62 y numeral 4 del artculo 87 del Cdigo Tributario prescriban que si bien la
Administracin Tributaria poda solicitar a los contribuyentes la exhibicin de
sus libros contables y/o documentacin sustentatoria a efectos de determinar el
Impuesto General a las Ventas, no poda exigir que ello fuera efectuado en las
oficinas de la Administracin; ...atendiendo a que son nulos los requerimientos
que no observan el procedimiento legalmente establecido en el numeral 2 del
artculo 109 del Cdigo Tributario, as como nulos los actos vinculados a
ellos... resultan nulas las resoluciones de Determinacin N 194300051 a
194300058 que acotaron al recurrente por Impuesto General a las Ventas e
Impuesto a la Renta de 1992 y 1993, y que se sustentan en el precitado
requerimiento.

III.

CRDITO FISCAL

1.

PRDIDA DEL DERECHO A DEDUCIR EL CRDITO FISCAL

RTF 189-1-99
EXPEDIENTE N : 3921-98
INTERESADO

Corporacin CERVESUR S.A.

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

PROCEDENCIA : Arequipa
FECHA

Lima, 02 de marzo de 1999

...exceder el plazo de 2 meses previsto por el numeral 2) del artculo 6

del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por
Decreto Supremo N 29-94-EF, para la anotacin de las adquisiciones en el
Registro de Compras, no implica que se pierda el derecho a deducir el crdito
fiscal... en tal sentido, procede levantar el reparo efectuado por la
administracin por no haberse anotado los comprobantes de pago
observados... igualmente procede dejar sin efecto la sancin del 100% del
tributo omitido -Impuesto General a las Ventas- como consecuencia del reparo
antes mencionado...
2.

REPARO Y DESCONOCIMIENTO DEL CRDITO FISCAL

RTF 173-1-99
EXPEDIENTE N : 1380-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

Empresa de Transportes Mi Beatriz S.R.L.

PROCEDENCIA : Huancayo
FECHA

Lima, 02 de marzo de 1999

Que, de la revisin de la apelada y del informe que la sustenta se

aprecia que la Administracin Tributaria omiti pronunciarse sobre lo expuesto
por la recurrente en la reclamacin contra el reparo y desconocimiento al
crdito fiscal en la orden de pago... en tal virtud resulta de aplicacin lo
establecido por el tercer prrafo del artculo 150 del Cdigo Tributario,
aprobado por Decreto Legislativo N 816, conforme al cual este Tribunal no
puede pronunciarse sobre aspectos no examinados, ...debe declararse la
insubsistencia de la resolucin...
3.

TRANSFERENCIA DE CRDITO FISCAL

RTF 172-1-99
EXPEDIENTE N : 6695-94
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

GEORBE S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 02 de marzo de 1999

Que, a la fecha de la compensacin efectuada por la recurrente de los

valores impugnados con el saldo a favor, se encontraba vigente el artculo 30
de la Ley del Impuesto General a las Ventas -Decreto Ley N 25748-, que
permita la transferencia del crdito a terceros, quienes podan aplicarlo
exclusivamente contra el Impuesto General a las Ventas que les corresponda
abonar mensualmente..., nica limitacin que la norma antes citada estableca,
lo cual significa que dicha aplicacin proceda nicamente contra el impuesto
de cargo del propio adquirente, con la finalidad de evitar la realizacin de otras
transferencias, razn que se sustenta en el ltimo prrafo del artculo 36 del
Reglamento de la mencionada ley, en el sentido que el adquirente no podra a
su vez transferir a terceros el crdito que le hubiere sido cedido.
3.
CRDITO FISCAL
OPORTUNAMENTE

OBLIGACIN

DE

PRESENTAR

LIBROS

RTF 491-2-99
EXPEDIENTE N : 300-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

Barboza Vsquez Jaime

PROCEDENCIA : Lambayeque
FECHA

Lima, 21 de mayo de 1999

Que... el numeral 5 del artculo 87 del Cdigo Tributario, seala que los
deudores tributarios estn obligados a facilitar las labores de fiscalizacin y
determinacin que realice la administracin tributaria y en especial, deberan
entre otras, permitir el control ascomo administracin, las declaraciones,
informes, libros de actas, registros, libros contables y dems documentos
relacionados con hechos generadores de obligaciones tributarias -Impuesto
General a las Ventas-, en la forma, plazos y condiciones que le sean
requeridos, as como formular las declaraciones que les sean solicitadas, lo
que no ocurri en el caso de autos; ...que para ejercer el derecho al crdito
fiscal es necesario que los comprobantes de pago o Plizas de Importacin
hayan sido anotados por el sujeto del impuesto en su Registro de Compras, el
mismo que deber reunir los requisitos previstos en las normas vigentes; ...en
consecuencia, no procede considerar el crdito fiscal por las compras por
cuanto el recurrente no present en su oportunidad el Registro de Compras...
4.

CRDITO FISCAL : INAFECTACIN DE IMPUESTO DE IGV

RTF 485-2-99
EXPEDIENTE N : 6627-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

JIMENES SANTAMARA ORLANDO.

PROCEDENCIA : Tacna
FECHA

Lima, 19 de mayo de 1999

...el crdito fiscal se encuentra constituido por el Impuesto General a las

Ventas trasladado por el vendedor en los casos de adquisicin de bienes y
servicios y por el Impuesto General a las Ventas pagado por el importador en el
momento del despacho aduanero si se trata de mercaderas importadas, en
ese sentido, la solucin adoptada, contrario sensu, consiste en no otorgar
derecho al crdito por las adquisiciones de bienes y servicios destinados a la
produccin o comercializacin de bienes y servicios exentos del tributo; Que
debe tenerse presente que en el caso de las operaciones realizadas en la zona
de tratamiento especial comercial, no solamente las adquisiciones estn
destinadas a actividades que generan operaciones no gravadas, sino que las
transacciones de compra (desde su ingreso a la zona) no contienen carga
tributaria alguna que d lugar a la aplicacin de algn sistema de prorrata para
determinar el crdito fiscal correspondiente, aun as ste fuese general como el
establecido por el Decreto Supremo N 148-93-EF;
5.

REPARO DEL CRDITO FISCAL

RTF 568-1-99
EXPEDIENTE N : 1803-98
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

PROSERVI S.R.L.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 16 de julio de 1999

Que, habindose determinado en la declaracin del contribuyente una

base imponible de S/. 396,255.00, un dbito fiscal de S/. 71,326.00, un crdito
fiscal de S/. 29,644.00 y un impuesto a pagar de S/. 41,682.00, sin embargo no
ha abonado suma alguna en concepto del referido Impuesto General a las
Ventas; ...por lo cual se emiti la orden de pago correspondiente...; Que en tal
sentido, carece de sustento lo aducido por la recurrente respecto a que la
orden de pago ha sido emitida por el desconocimiento de parte de la

administracin, al crdito fiscal que tiene derecho por las adquisiciones

efectuadas, igualmente resultan irrelevantes los argumentos destinados a
demostrar la improcedencia a los reparos del crdito fiscal; Que deotro lado,
cabe sealar que en el recurso de reclamacin, la recurrente se limit a
manifestar que haba recibido la orden de pago as como la resolucin de
ejecucin coactiva y que pese a la situacin crtica que atravesaba, estaba
solicitando a una entidad financiera los recursos necesarios para poder cumplir
con el pago de sus obligaciones, por lo que no es cierto que la apelada haya
omitido pronunciarse sobre argumentos y pruebas presentadas en la instancia
de reclamacin.
RTF 576-1-99
EXPEDIENTE N : 650-99
INTERESADO
E.I.R.L.
ASUNTO

PELUQUERA

CORY

INTERNACIONAL

Impuesto General a las Ventas

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 16 de julio de 1999

Que en la declaracin jurada del Impuesto General a las Ventas, que

contiene el tributo autoliquidado por la recurrente, se observa que la
contribuyente determin un Impuesto General a las Ventas a pagar de S/.
2,292.00, sin embargo no abon suma alguna por dicho impuesto, lo que dio
lugar a la emisin de la orden de pago materia de impugnacin; Que la citada
orden de pago cumple el supuesto establecido en el artculo 78 numeral 1 del
Cdigo Tributario, por lo que carecen de sustento los argumentos de la
recurrente destinados a demostrar la improcedencia de los reparos al crdito
fiscal, toda vez que el valor emitido no es consecuencia de reparos efectuados
por la Administracin sino como ya se ha indicado, de la omisin al pago del
tributo declarado por la propia contribuyente; Que la recurrente no ha
presentado prueba alguna que desvirte el sustento del valor impugnado, ni ha
acreditado haber efectuado pago alguno en concepto del tributo acotado;
6.

CESIN DE CRDITO FISCAL : PAGO DE IGV

RTF 512-1-99
EXPEDIENTE N : 105-97
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

DETERPER S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 30 de junio de 1999

Que la transferencia del crdito fiscal de la empresa Agroindustrias

Galagro S.A. a favor de Deterper S.A. y de Richardson Vicks S.A., fue
realizada a travs de la celebracin de los contratos privados de fecha 31 de
mayo de 1993, la misma que es observada por la Administracin por cuanto en
la fiscalizacin llevada a cabo, a Agroindustrias Galagro S.A. se determin que
sta no gozaba del crdito fiscal que transfiri a terceros;
Que al respecto debe indicarse que en relacin al caso de autos este
Tribunal se ha pronunciado sealando que la Ley del Impuesto General a las
Ventas, Decreto Ley N 25748, modificada por el Decreto Ley N 26160 no
estableca obligacin alguna para el adquirente en lo referente a verificar la
existencia o procedencia del saldo a favor transferido, en razn a que aqul no
tena forma de comprobar si el crdito fiscal transferido era verdadero al no
tener acceso a libros y registros contables del cedente;
Que de lo expuesto surge que aun cuando las transferencias efectuadas
fueran indebidas, esa circunstancia no podra ser opuesta a la recurrente, ni
servir de base para exigirle el pago del Impuesto General a las Ventas contra el
que imput el crdito inicialmente cedido;

IV.

DECLARACIN Y PAGO

1.

DECLARACIN SUSTITUTORIA O RECTIFICATORIA

RTF 440-2-99
EXPEDIENTE N : 628-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

DISTRIBUIDORA APRIL S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 28 de abril de 1999

Que, en cuanto a lo alegado por la recurrente en el sentido que consign

como Impuesto General a las Ventas el monto correspondiente al crdito fiscal
y que no existe en el Formulario 295 -"Declaracin sustitutoria o rectificatoria",
casillero para modificar dicho dato, cabe anotar que si la recurrente

consideraba que el monto declarado como impuesto resultante no era correcto,

debi rectificar las bases imponibles antes indicados, existiendo en el referido
Formulario casilleros para rectificar dichos montos.
Que asimismo de la revisin efectuada a la citada declaracin-pago, se
puede apreciar que no existe error al momento de efectuar la operacin
matemtica a fin de determinar el Impuesto General a las Ventas resultante
declarada por la recurrente... por lo expuesto, no existiendo circunstancias que
evidencien que la cobranza de la orden de pago impuesta podra ser
improcedente, toda vez que la misma ha sido emitida en base a lo consignado
por la recurrente en su declaracin pago del Impuesto General a las Ventas...
2.

DECLARACIN RECTIFICATORIA
RTF 492-2-99
EXPEDIENTE N : 505-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

PROTEGE S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 21 de mayo de 1999

Que de conformidad con lo dispuesto en los artculos 136 y 119 del

Cdigo Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 816, para imponer
reclamacin contra Orden de Pago que contiene, entre otras, la determinacin
del Impuesto General a las Ventas, es requisito cancelar previamente la
totalidad de la deuda tributaria actualizada hasta la fecha de pago, excepto
cuando medien circunstancias que evidencien que la cobranza podra ser
improcedente; Que la recurrente reclam el valor mencionado sin efectuar
pago alguno, motivo por el cual la Administracin le notific el respectivo
requerimiento a efecto de que cumpla con subsanar la omisin, lo que no ha
sucedido; ...lo alegado por la recurrente en el sentido que procede admitir a
trmite su reclamacin sin exigir el pago previo, ya que ha encontrado errores
de clculo en su declaracin jurada que deben ser rectificados, no tiene asidero
legal, pues ello procede cuando el deudor ha presentado la declaracin
rectificatoria correspondiente, lo que no se ha acreditado en este caso.
3.

DECLARACIONES DE PAGO
RTF 451-2-99
EXPEDIENTE N : 6037-98
INTERESADO

S.A. BROTHERS S.R.L.

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

PROCEDENCIA : Tacna
FECHA

Lima, 28 de abril de 1999

Que, en el caso de autos, se tiene que la administracin tributaria emiti

la Orden dePago N 113-1-05754 por omisin al pago del Impuesto General a
las Ventas correspondientes al mes de febrero de 1998 ascendente a la suma
de S/. 3,218.22 ms los intereses, como consecuencia de la informacin
consignada por la recurrente en la declaracin pago del Impuesto General a las
Ventas del citado periodo; Que sin embargo, de la revisin de las copias
autenticadas de las declaraciones pago del Impuesto General a las Ventas, y
de las declaraciones de retenciones del referido impuesto correspondiente a los
meses de octubre de 1997 a enero de 1998, que obran a fojas 45 a 58 del
expediente, se puede apreciar que la recurrente arrastra un saldo a favor para
el mes de febrero de 1998 ascendente a la suma de S/. 16,861.00, por lo que
se infiere que existen causas que evidencian que la cobranza de la deuda
contenida en la Orden de pago impugnada podra ser improcedente, en ese
sentido, procede que la Administracin admita a trmite la reclamacin sin
exigir el pago previo de la deuda tributaria.
4.

PAGO DE IGV: DECLARACIN EN OTRO FORMULARIO

RTF 503-1-99
EXPEDIENTE N : 3109-97
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

COCIMIN E.I.R.LTDA

PROCEDENCIA : Arequipa
FECHA

Lima, 22 de junio de 1999

Que la recurrente present las declaraciones juradas del Impuesto

General a las Ventas de los meses de junio a setiembre de 1993, en el
Formulario 110 - Rgimen Simplificado, consignando en los meses de junio,
julio y agosto que el total de la deuda tributaria se cancelaba con documentos
valorados, haciendoun total de S/. 23, 771, mientras que por setiembre no
consta dato alguno al no haberse determinado el impuesto a pagar;
Que dichas declaraciones juradas fueron presentadas por la recurrente
en formularios que no le correspondan, por lo que con posterioridad, el 9 de
agosto y 5 de setiembre de 1994 present las declaraciones de los meses de
junio a agosto y setiembre, respectivamente, en los Formularios 250 - Rgimen
General;

Que sobre el particular, cabe indicar que conforme a diversas

resoluciones de este Tribunal el pago efectuado en formularios distintos a los
establecidos por la Administracin Tributaria tienen efectos cancelatorios, en tal
sentido aun cuando la recurrente declar y pag en formularios distintos a los
que le correspondan debe considerarse que en ese momento cancel la deuda
determinada con el saldo a favor del exportador adquirido, correspondiente a
los meses de junio a agosto de 1993.
5.
PAGOS DE IGV
FRACCIONAMIENTO

ACOGIMIENTO

AL

RGIMEN

DE

RTF 513-1-99
EXPEDIENTE N : 4790-97
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

ELECTROSUR S.A.

PROCEDENCIA : Tacna
FECHA

Lima, 30 de junio de 1999

Que respecto a las resoluciones de determinacin, la recurrente slo

impugna la determinacin de la deuda, en tanto que segn sostiene por los
meses de febrero a abril de 1992 no se ha tomado en cuenta que ha efectuado
pagos por el Impuesto General a las Ventas, quedando inclusive saldos a su
favor, ni se ha tenido en cuenta las deudas acogidas al Rgimen de
Fraccionamiento Especial
dispuesto por el Decreto Legislativo N 848
correspondiente a 1992; ... igualmente impugna la determinacin del Impuesto
General a las Ventas en tanto no se ha reconocido el crdito fiscal que
realmente le corresponde en noviembre y diciembre de 1993 ...; Que, del
anlisis de la resolucin apelada se observa que no se han tomado en cuenta
los pagos efectuados mediante Declaraciones Juradas Ns 144249, 144753,
144759 por febrero, marzo y abril de 1992, ...asimismo no ha tomado en cuenta
lo alegado por la recurrente sobre el acogimiento al Rgimen de
Fraccionamiento Especial aprobado por Decreto Legislativo N 848, as como
los pagos efectuados por tal concepto; Que en tal sentido, procede declarar
nula e insubsistente la resolucin apelada...
6.
PRESENTACIN
JURADAS

EXTEMPORNEA

RTF 511-1-99
EXPEDIENTE N : 7948-95

DE

LAS

DECLARACIONES

INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

CLAUDIA E.I.R.LTDA.

PROCEDENCIA : Abancay
FECHA

Lima, 30 de junio de 1999

"Que la Administracin Tributaria ha emitido la Resolucin de Oficina

Zonal N 330-4-00185/SUNAT de 2 de agosto de 1995 que contiene las
Resoluciones de Multa Ns 304-2-00157 y 304-2-00159 por presentar
extemporneamente las declaraciones juradas del Impuesto General a las
Ventas de los meses de marzo y abril de 1994 (...) sin embargo, de acuerdo a
las copias presentadas por la recurrente, las referidas declaraciones juradas se
presentaron el 17 de junio de 1994, estoes, aqulla subsan la infraccin antes
del requerimiento cursado por la Administracin Tributaria, por lo que debi
aplicrsele la rebaja dispuesta por el primer prrafo del artculo 179 del Cdigo
Tributario aprobado por el Decreto Legislativo N 773, vigente en dicha poca,
segn el cual la sancin de multa aplicable por las infracciones contenidas en
el Cdigo seran rebajadas en un 90% cuando el deudor espontneamente
subsane la infraccin con anterioridad a cualquier notificacin o requerimiento
de la Administracin relativa al tributo o perodo fiscalizado".
7.

SUBSANACIN DE OMISIN DE IGV

RTF 520-1-99
EXPEDIENTE N : 226-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

SANDRA LILIANA CHECA ZEGARRA

PROCEDENCIA : Huaraz
FECHA

Lima, 02 de julio de 1999

Que en el presente caso, el valor fue emitido en base a la declaracin

jurada rectificatoria presentada por la recurrente el 15 de abril de 1998,
mediante el cual modific los datos de la declaracin jurada original del
Impuesto General a las Ventas presentada por el periodo de 1998, pues en su
declaracin jurada original como no tuvo ventas ni compras gravadas no
determin impuesto alguno;
Que no obstante lo expuesto, cabe indicar que de acuerdo a la
declaracin jurada original correspondiente al mes de diciembre de 1997, la
recurrente tena un saldo a favor de S/. 1,700.00, el mismo que originalmente
no se consign en el mes de enero y que tampoco pudo ser rectificado por no
existir en el formulario respectivo casillero para tal efecto;

Que la administracin al emitir la orden de pago impugnada no ha tenido

en cuenta tal circunstancia, apartndose de la autoliquidacin del Impuesto
General a las Ventas efectuada por la recurrente, lo que no puede dar lugar a la
emisin de una orden de pago por no encuadrar en alguno de los supuestos
del artculo 78 del Cdigo Tributario.
8.

ERROR EN LA DECLARACIN DE IGV

RTF 537-1-99
EXPEDIENTE N : 1487-98

INTERESADO
GENERALES.
ASUNTO

ESTVEZ

HNOS.

S.A.

CONTRATISTAS

Impuesto General a las Ventas

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 09 de julio de 1999

Que... segn el informe de 16 de noviembre de 1998 en el que la

Administracin Tributaria indica que el deudor tributario no present declaracin
jurada de pago correspondiente al periodo de agosto de 1996, pero que sin
embargo hay registrada una declaracin jurada, Formulario 0154 N 05940285,
por el periodo de agosto de 1997 y una solicitud de modificacin de datos para
que se entienda como del periodo agosto de 1996; ...asimismo, la recurrente
por su parte ha acompaado copias tanto del Formulario 154 N de Orden
05940285 declaracin jurada del Impuesto General a las Ventas e Impuesto a
la Renta presentado el 17 de setiembre de 1996 en el que la recurrente
consigna como periodo tributario 08/97 cancelando el impuesto determinado,
como de la solicitud de modificacin de datos Formulario 1093 N de Orden
00103187 en el que se seala que la declaracin jurada presentada con el
periodo de agosto de 1997 debi ser agosto de1996; a mayor abundamiento,
obran en el expediente reportes emitidos por la administracin en los que por el
periodo de agosto de 1996 figura que la recurrente declar y pag el tributo
declarado en base a los datos de la declaracin jurada en la que por error
consign como periodo agosto de 1997; Que en tal sentido, cabe considerar
que la recurrente declar y pag los tributos correspondientes al periodo de
agosto de 1996, pues el hecho que en ella haya consignado como periodo
tributario 08/97 constituye un evidente error material que incluso ha sido
aceptado por la propia Administracin.
9.

RECTIFICACIN DE DECLARACIN DE IGV

RTF 550-1-99

EXPEDIENTE N : 2950-98
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

FLY CARGO S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 13 de julio de 1999

Que... la recurrente presenta una declaracin jurada rectificatoria

correspondiente al periodo de mayo de 1997 del Impuesto General a las
Ventas;... Que cabe sealar que este Tribunal ha dejado establecido en
reiteradas resoluciones, ...que si bien es cierto que conforme a lo normado en
el artculo 88 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816,
las declaraciones rectificatorias surten efecto luego de la verificacin o
fiscalizacin por parte de la Administracin, en casos como el de autos en que
la contribuyente ha determinado una menor obligacin tributaria, la
Administracin debe efectuar la verificacin en la instancia de reclamacin,
emitiendo pronunciamiento sobre el fondo del asunto materia de discusin, sin
exigir el pago previo de la deuda;

V.

EXPORTACIONES

1.

EXPORTACIN DE SERVICIOS
RTF 458-2-99
EXPEDIENTE N : 6103-98
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

SERVICIOS POSTALES DEL PER S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 28 de abril de 1999

Que el artculo 33 del Texto del Impuesto General a las Ventas

aprobado por Decreto Legislativo N 775, norma recogida por el Decreto
Legislativo N 821, establece que la exportacin de bienes y servicios no estn
afectos al Impuesto General a las Ventas, sealando en su Apndice V las
operaciones que eran consideradas como exportacin de servicios; Que el
numeral 1 del artculo 9 de sus respectivos reglamentos, establece que los
servicios incluidos en el mencionado Apndice V, se consideran exportacin de

servicios cuando son prestados a ttulo oneroso, el exportador es una persona

no domiciliada en el pas y el uso, explotacin o aprovechamiento de los
servicios tiene lugar en el extranjero; ...no encontrndose contenido en el
Apndice V, el servicio materia de inafectacin, y atendiendo a lo expresado
en las Normas IV y VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario aprobado por
Decreto Legislativo N 816, en el sentido que slo por Ley o por Decreto
Legislativo pueden concederse exoneraciones y que en va de interpretacin
stas no podrn ser extendidas a supuestos distintos de los sealados en la
ley, procede ordenar que se efecte el pago del Impuesto General a las Ventas
correspondiente.
2.

INAFECTACIN DEL IGV

RTF 485-2-99
EXPEDIENTE N : 6627-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

JIMENES SANTAMARA ORLANDO.

PROCEDENCIA : Tacna
FECHA

Lima, 19 de mayo de 1999

Que en cuanto a los bienes provenientes de terceros pases y de las

zonas francas industriales, el artculo 17 del Decreto Legislativo N 774 seala
que la introduccin de los mismos a la zona de tratamiento especial comercial
se encuentra exenta de todo tributo creado o por crearse, incluso de los que
requieren exoneracin expresa, supuesto que implica exceptuar de la carga
econmica del tributo, en este caso del Impuesto General a las Ventas,
aquellas operaciones realizadas por sujetos afectos al impuesto, situacin que
no lo excluye de las dems obligaciones y disposiciones emanadas de la ley
que regula el Impuesto General a las Ventas; Que la exoneracin de las
operaciones que tiene lugar en la zona de tratamiento especial comercial desde
el ingreso del bien hasta su adquisicin por el consumidor final de la zona o su
exportacin, implica que en este circuito econmico el comprador no ha de
soportar el traslado de la carga del impuesto y que adems, producto de la
exoneracin, el transferente no ha de ser incidido econmicamente con el
tributo al haber adquirido a su vez el bien libre de gravamen;

VI.

MEDIOS DE CONTROL, REGISTROS Y COMPROBANTES DE PAGO

1.

CRUCE DE INFORMACIN

RTF 261-1-99
EXPEDIENTE N : 10528-94
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

Carlos Patrn Baldwin

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 09 de marzo de 1999

...al amparo del artculo 137 del Cdigo Tributario aprobado por
Decreto Ley N 25859 ...al desprenderse de los papeles de trabajo de
fiscalizacin que existan razones fundadas para presumir la no facturacin de
ventas a que se refiere el artculo 39 del Decreto Legislativo N 666, vigente en
el periodo acotado (...) y al cruce de informacin efectuada, ... se concluye que
el recurrente es una persona natural dedicada a la importacin de licores, que
existe un negocio marginado de la contabilidad, cuya situacin legal regulariza
al ser intervenido y hallado sin existencias, motivo por el cual se debe mantener
la presuncin establecida de atribuir ventas en los periodos analizados, en los
que el recurrente seala que transfiri la mercadera, sin acreditar que lo hizo
gratuitamente.
2.

NULIDAD DE RESOLUCIN DE DETERMINACIN DE IGV

RTF 463-2-99
EXPEDIENTE N : 741-95
INTERESADO

DISTRIBUIDORA INDUSTRIAL COMERCIAL

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

S.A.
:

PROCEDENCIA : Arequipa
FECHA

Lima, 05 de mayo de 1999

Que segn el criterio de este Tribunal establecido en diferentes

resoluciones, la obligacin de exhibir los libros de contabilidad, no conlleva la
obligacin de trasladar los mismos a las oficinas de la Administracin sino de
exhibirlos en sus propios establecimientos, pues recin con la dacin del
Cdigo Tributario aprobado por Decreto Legislativo N 816, en el numeral 5 del
artculo 87 se establece como obligacin de los administrados el presentar en
las oficinas fiscales o ante los funcionarios autorizados los libros de actas,
registros y libros contables entre otros; Que en ese sentido, si la Administracin
Tributaria a la fecha de la emisin del requerimiento no tena la atribucin de

solicitar que los libros contables de la recurrente sean trasladados a sus

oficinas, dicho requerimiento constituye un acto nulo al no haberse observado
el procedimiento legalmente establecido, en consecuencia, carece de sustento
la determinacin del Impuesto General a las Ventas efectuada mediante la
resolucin apelada...
3.

DISCRIMINACIN DE IGV EN LAS FACTURAS

RTF 528-1-99
EXPEDIENTE N : 5343-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

ALINA MENES VILLARUEL.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 06 de julio de 1999

Que segn se desprende de autos y del Informe General de

Fiscalizacin practicada a la recurrente, que obra en el expediente N 4420-95
de la misma recurrente en este Tribunal, la Administracin repar el crdito
fiscal de facturas que no discriminaban el Impuesto General a las Ventas...; que
los reparos efectuados al crdito fiscal por las mencionadas facturas resultan
acreditadas y conforme a ley; ... cabe precisar que es un principio jurdico
universal que la ley se presume conocida, por lo que la contribuyente debi
conocer el antes mencionado requisito, establecido en el inciso a) del artculo
16 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado por Decreto Ley N
25748, resultando en consecuencia insostenible el argumento mediante el cual
la recurrente pretende soslayar su responsabilidad por el supuesto hecho que
su contador no lo informara respecto al requisito de la discriminacin del
impuesto en las facturas;
4.

EXHIBICIN DE INFORMACIN DE IGV

RTF 501-1-99
EXPEDIENTE N : 1814-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

DISTRIBUIDORA PACHAS S.A.

PROCEDENCIA : Ica
FECHA

Lima, 18 de junio de 1999

Que mediante Requerimientos Ns 003-97-PF6 y A-033-97-PF6 de 8 y

16 de mayo de 1997 respectivamente, la Administracin Tributaria solicit a la
recurrente, entre otros, comprobantes de pago, guas de remisin de ventas,
registro de compras, libro de caja, los anlisis de la determinacin del Impuesto
General a las Ventas, registro de compras y de los pagos a cuenta del
Impuesto a la Renta de los ejercicios 1996 y 1997; y, los anlisis de los gastos
de representacin; Que larecurrente no cumpli con lo solicitado en los
requerimientos antes mencionados...; Que al respecto cabe sealar, que el no
proporcionar a la Administracin Tributaria los anlisis de la determinacin del
Impuesto General a las Ventas y de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta
de los ejercicios de 1996 y 1997, y los anlisis de los gastos de representacin
configuran la infraccin tipificada en el numeral 6 del artculo 177 del Cdigo
Tributario, por lo que resulta conforme a ley la sancin de cierre impuesta en
virtud del Decreto Supremo N 120-95-EF.
5.

FALTA DE CONTABILIZACIN DE VENTAS

RTF 502-1-99
EXPEDIENTE N : 1985-95

INTERESADO
LIBERTAD - FAVIL.
ASUNTO

FONDO DE FOMENTO AVCOLA DE LA

Impuesto General a las Ventas

PROCEDENCIA : La Libertad
FECHA

Lima, 22 de junio de 1999

Que en la Resolucin de Multa N 93.006.914.k.02418.01 se consigna

como motivo determinante de la sancin, que "el contribuyente no contabiliz
las ventas efectuadas a Avcola El Trpico lo que dio como consecuencia el
incumplimiento en el pago del Impuesto General a las Ventas de los meses de
mayo a junio de 1993. Base Legal artculo 178 numeral 1 del Decreto Ley N
25859";
Que el hecho que la Administracin Tributaria considere que no se
contabilizaron las ventas, no conduce a inferir necesariamente que la
recurrente incurri en la infraccin prevista en el numeral 1 del artculo 178 del
precitado decreto ley, pues podra darse el caso en que incluso sta no haya
presentadola respectiva declaracin jurada; ... por lo expuesto, resulta
procedente revocar la Resolucin de Intendencia N 065400367, dejndose sin
efecto la sancin.
6.

EXHIBICIN DE INFORMACIN
RTF 508-1-99

EXPEDIENTE N : 368-95
INTERESADO

PRODUCTOS RAZZETO & NESTOROVIC

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

S.A.
:

PROCEDENCIA : Trujillo
FECHA

Lima, 30 de junio de 1999

Que, ...estando a que mediante Resolucin del Tribunal Fiscal N 485-199 del 8 de junio de 1999, se ha resuelto el recurso de apelacin contra la
Resolucin de Intendencia N 065400430/SUNAT referida a la Resolucin de
Determinacin N 062300077 sobre Impuesto General a las Ventas que da
origen a la Resolucin de Multa N 062200053 materia del presente
expediente, debido a que no se exhibi el Libro de Caja correspondiente al
ejercicio de 1992;
Que respecto a la Resolucin de Multa N 062200053 impuesta por la
comisin de la infraccin prevista en el numeral 1 del artculo 177 del Cdigo
Tributario debe tenerse en cuenta que en los resultados del Requerimiento N
021 del 7 de febrero de 1994 en los cuales se sustenta, no se deja constancia
que la recurrente no exhibi el libro de caja por el que se sanciona, por lo que
no encontrndose debidamente acreditada la infraccin atribuida debe
declararse nula e insubsistente la resolucin de intendencia, as como dejarse
sin efecto la multa...

VII.

OTROS

1.

IMPUGNACIN DE RESOLUCIN DE IGV

RTF 430-2-99
EXPEDIENTE N : 4759-97
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

ARICOM S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 23 de abril de 1999

... las reclamaciones contra las resoluciones de Determinacin y de

Multa del Impuesto General a las Ventas, se presentaban en el trmino
improrrogable de veinte das hbiles computados desde el da hbil siguiente a
aqul en que se notific el acto o resolucin recurrida, vencido el citado plazo,
deba acreditarse el pago de la totalidad de la deuda tributaria que se
reclamaba, actualizada hasta la fecha de pago, o presentar carta fianza
bancaria por dicho monto, por un periodo de seis meses debiendo renovarse
por periodos similares dentro del plazo que sealara la administracin...
habindose presentado la impugnacin en forma extempornea sin adjuntar el
comprobante de pago correspondiente es procedente declarar inadmisible la
impugnacin...
2.

NULIDAD DE RESOLUCIN DE DETERMINACIN DE IGV

RTF 438-2-99
EXPEDIENTE N : 1678-96
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

EXPRESS TRANSPORTS S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 28 de abril de 1999

Que de la revisin de la documentacin que obra en el expediente, se

puede apreciar que en la cdula de reparos al Impuesto General a las Ventas:
Registros vs. Declaraciones de Pago, la Administracin ha considerado como
base imponible del referido impuesto, los montos consignados por la recurrente
en su registro de ventas como ventas gravadas y no gravadas, sin embargo, no
obra la cdula en la que se detalle por mes los montos a que ascienden cada
uno de los rubros reparados, y qu conceptos incluyen los mismos, es decir, no
existe una cdula que establezca cmo la Administracin Tributaria ha
determinado que la base imponible del Impuesto General a las Ventas de los
meses de enero de 1994 a marzo de 1995 ascienden a los montos indicados
en la cdula de reparos, situacin que no permite determinar si lo que alega la
recurrente, en el sentido, que dentro de los montos reparados a la base
imponible del impuesto se ha incluido o no, los gastos que son materia de
reembolso, por tal motivo procede declarar nula e insubsistente la resolucin de
intendencia.
RTF 459-2-99
EXPEDIENTE N : 3479-97
INTERESADO
:
ESTERILIZADAS LA PUREZA

FBRICA

DE

BEBIDAS

GASEOSAS

R.J. BARTON S.A., HOY EMBOTELLADORA LATINOAMERICANA S.A.

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas y otros

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 28 de abril de 1999

Que de conformidad con lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo

150 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto LegislativoN 816, el Tribunal
Fiscal no podr pronunciarse sobre aspectos que, considerados en la
reclamacin, no hubieran sido examinados y resueltos en primera instancia, en
tal caso se declarar la insubsistencia de la resolucin, reponiendo el proceso
al estado que corresponda; Que en consecuencia, dado que de acuerdo a lo
dispuesto por el inciso b) del artculo 4 del Decreto Ley N 25858, el solo
acogimiento al BERT implicaba el desistimiento de las reclamaciones
presentadas y que en la apelada no han sido merituados los argumentos
esgrimidos por la recurrente, procede declarar la nulidad e insubsistencia de
dicha resolucin, debiendo la Administracin Tributaria emitir pronunciamiento
al respecto;
3.

PAGO DE IMPUESTO DE IGV: EMISIN DE ORDEN DE PAGO

RTF 577-1-99
EXPEDIENTE N : 1365-99
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

A. RAMOS H. E.I.R.L.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 16 de julio de 1999

Que la Administracin emiti la Orden de Pago N 023-1-72043 de

conformidad con el numeral 1 del artculo 78 del Cdigo Tributario aprobado
por Decreto Legislativo N 816, toda vez que conforme se aprecia de la hoja de
Consultas Preliminares que corre a fojas 12 del expediente, la recurrente
consign en la declaracin jurada del Impuesto General a las Ventas
correspondientes al mes de octubre de 1997, formulario 158 con nmero de
orden 00248580, como base imponible la suma de S/. 2,622.00, como dbito
S/. 472.00, como crdito fiscal de S/. 111.00 yun Impuesto General a las
Ventas a pagar de S/. 361.00, sin embargo no efectu pago alguno en
concepto del impuesto autoliquidado; Que en tal sentido, carece de sustento lo
alegado por la recurrente respecto a que la deuda tributaria determinada por la
administracin no le corresponde; Que de la revisin de la orden de pago
impugnada, se advierte que rene todos los requisitos sealados en el artculo
77 del Cdigo Tributario, dado que seala al deudor tributario, el tributo y

periodo al que corresponde, as como el monto de la base imponible, la tasa

aplicable, la cuanta del tributo determinado y sus intereses y los fundamentos
y disposiciones que la amparan, por lo que resulta improcedente la nulidad que
invoca la recurrente.
4.

INAFECTACIN DEL IGV

RTF 485-2-99
EXPEDIENTE N : 6627-95
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

JIMENES SANTAMARA ORLANDO.

PROCEDENCIA : Tacna
FECHA

Lima, 19 de mayo de 1999

Que el sistema introducido por el Decreto Supremo N 148-93-EF, puede

sufrir distorsiones, cuando se producen adquisiciones de bienes y servicios de
utilizacin comn, sin posibilidad de discriminacin, en operaciones gravadas y
no gravadas con el Impuesto General a las Ventas, las mismas que no pueden
dar derecho, en su totalidad, al crdito fiscal; Que sin perjuicio de lo sealado
anteriormente, debe tenerse en cuenta que las leyes pertinentes dispensan a
las Zonas de Tratamiento Especial Comercial un tratamiento sui gneris,
situacin que ocasiona que el ordenamiento legal aplicable al resto de
operaciones realizadas en el pas difiera de aqul que corresponde a dichas
Zonas, tal como lo establece la Segunda Disposicin Complementaria del
Decreto Supremo N 058-92-EF; Que en consecuencia, debe concluirse que
las operaciones de venta de bienes terminados del resto del pas a las Zonas
de Tratamiento Especial Comercial, se encuentran inafectas al Impuesto
General a las Ventas, otorgndoseles los beneficios del rgimen de promocin
de exportaciones;
5.

DETERMINACIN DE IGV
RTF 506-1-99
EXPEDIENTE N : 1582-94
INTERESADO

ASUNTO

Impuesto General a las Ventas

JAP S.A.

PROCEDENCIA : Lima
FECHA

Lima, 30 de junio de 1999

Que mediante Resolucin N 92-130-501-C-9611-1 se acot a la

recurrente por Impuesto General a las Ventas de 1987, al repararse la base
imponible y el crdito fiscal declarados, ya que no present la documentacin
sustentatoria de los ingresos, ni de las compras, solicitados en la etapa de
fiscalizacin; ...considerndose que todos los ingresos anotados en su Registro
de Ventas y declarados en la Declaracin Jurada de Empresas de 1987,
estuvieron gravados con el Impuesto General a las Ventas y no consider
monto alguno como crdito fiscal; ...resulta irrelevante que se alegue que la
informacin requerida, a efectos de determinar la obligacin tributaria, resulta
excesiva, que no se encontraba respaldada en carta alguna o que no se le dio
oportunidad para presentarla, ...mxime si en diversas oportunidades la
Administracin le requiri expresamente a la recurrente la documentacin que
sustentara sus compras y sus ventas, aprecindose en el resultado de los
mismos que sta nunca fue presentada;

JURISPRUDENCIA VINCULANTE
SALA DE DERECHO PBLICO
TRIBUNAL FISCAL
TRIBUNAL DEL INDECOPI
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

SALA DE DERECHO PBLICO

ACCIN POPULAR - LEGALIDAD DE LAS ORDENANZAS DE LA
MUNICIPALIDAD DE LIMA NMEROS 108-97, 137-98 Y 138-98
ACCIN POPULAR - RESPECTO A LA NORMA QUE APROB LAS TASAS Y
ARANCELES JUDICIALES PARA EL AO 1999

ACCIN POPULAR - LEGALIDAD DE LAS ORDENANZAS DE LA

MUNICIPALIDAD DE LIMA NMEROS 108-97, 137-98 Y 138-98
Se declara infundada la accin popular interpuesta por cuanto, en primer lugar,
la Ordenanza N 108-97 ha sido derogada por la Ordenanza N 137-98,
careciendo de objeto su anlisis; en segundo lugar, la Ordenanza N 137-98
establece el criterio de determinacin, indicndose que debe hacerse conforme
al artculo 69 de la Ley de Tributacin Municipal, no advirtindose
contravencin constitucional y/o legal alguna; y, en tercer lugar, la Ordenanza
N 138-98 establece los montos por concepto de arbitrios, teniendo en
consideracin como criterio de determinacin el costo total de los referidos
servicios, aprobando para el ejercicio de 1998 la tarifa social de arbitrios y
fijando el importe mensual de dicha tarifa segn las condiciones y fines de los
predios.
(Publicado el 1 de febrero del 2000)
Expediente N 864-99
Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 1389
Lima, veintisiete de setiembre de mil novecientos noventinueve.

VISTOS, la demanda de Accin Popular interpuesta por la ASOCIACIN

MUTUAL DE CRDITO PRO VIVIENDA DE EMPLEADOS PBLICOS - AVEP,
debidamente representada por su Presidente de la Junta de Administracin don
Segundo Felix Macedo Ibez, su Tesoro Vctor Snchez Aylln y su
Presidente del Consejo de Vigilancia Roberto Fermn Pereda Robles, contra las
Ordenanzas nmeros 108-97, 137-98 y 138-98, aprobadas por la Municipalidad
Metropolitana de Lima con fechaveinticinco de marzo de mil novecientos
noventisiete y diecinueve de enero de mil novecientos noventiocho; RESULTA
DE AUTOS: Que la Asociacin demandante, de fojas ochentitrs a noventa
interpone la presente Accin Popular contra las Ordenanzas prenotadas, que
establecen las liquidaciones e incrementos de las tasas por conceptos de
arbitrios correspondientes a los aos mil novecientos noventisiete, mil
novecientos noventiocho y mil novecientos noventinueve, respectivamente.
Seala la actora, que dichas normas se aplicaron teniendo como clculo de
tasa, el autoavalo del predio y no en funcin al costo efectivo del servicio, que
es la esencia del concepto de arbitrios, desnaturalizndose su sentido real o
naturaleza primigenia, no encontrndose por tanto previstas dentro de
larazonabilidad, previsionalidad y proporcionalidad; a su vez, se peticiona la
inaplicabilidad de las indicadas normas pues contienen incrementos excesivos
que conllevan a una cobranza injusta, debiendo ordenarse tambin, se
suspenda definitivamente los cobros excesivos que viene realizando por
concepto de arbitrios de mil novecientos noventisiete y por consiguiente los
aos mil novecientos noventiocho y mil novecientos noventinueve, ya que al
incurrir en error en el ao mil novecientos noventisiete, ste se mantiene en los
aos siguientes; indica la accionante que en las Ordenanzas se pueden
apreciar la existencia de tarifas sociales de ms de cincuenta por ciento de los
predios de Lima Cercado, mientras que en el sector donde se encuentra
ubicada dicha Asociacin Mutualista el cobro es mayor, incrementndose estos
impuestos por el valor del autoavalo, trasladndose en el caso de la
recurrente, el costo que debe ser asumido por otros contribuyentes,
constituyndose las cobranzas en no equitativas contraviniendo lo preceptuado
por el Decreto Legislativo nmero 776; finalmente menciona la demandante
que en el presente ao mil novecientos noventinueve, se le est cobrando
menos que en los aos anteriores, a pesar que el ndice de devaluacin en el
pas se mantiene parejo en los aos sealados, por lo que se contraviene el
Artculo sesentiocho inciso a) del Decreto Legislativo N 776 y su modificatoria
Ley N 26725. A fojas noventiuno es admitida a trmite la demanda y se
dispone su traslado y la publicacin en el Diario Oficial El Peruano; a fojas
ciento dos y siguientes la Municipalidad Metropolitana de Lima representada
por el doctor Vctor Colmenares Ortega, absuelve el traslado conferido y solicita
que dicha demanda sea declarada improcedente por estar las Ordenanzas
cuestionadas, arregladas a ley, al ser expedidas de conformidad con el Artculo
ciento noventiuno y los incisos 3) y 4) del Artculo ciento noventids del Texto
Constitucional y Artculo sesentinueve del Decreto Legislativo N 776, ampliado
por la Ley N 26725; asimismo, deduce la excepcin de falta de agotamiento de
la va administrativa. A fojas ciento trece obra la publicacin efectuada en el
Diario Oficial El Peruano, con fecha veintitrs de junio del ao en curso,
mientras que de fojas ciento diecinueve y ciento veinte, el Ministerio Pblico a
travs de la Primera Fiscala Superior Civil emiti el dictamen correspondiente,

opinado por que se declare Improcedente la demanda en los trminos que

expone; en este estado, la causa se encuentra expedita para emitir sentencia;
y, CONSIDERANDO: Primero.- Que, conforme se establece en el inciso 5) del
Artculo doscientos de la Constitucin Poltica del Estado, la Accin Popular
procede, por infraccin de la Constitucin y de la Ley, contra los reglamentos,
normas administrativas y resoluciones y decretos de carcter general,
cualquiera sea la autoridad de la que emanen; dicho proceso se desarrolla a
travs de la Ley N 24968, conocida como Ley Procesal de la Accin Popular,
la misma que regula los requisitos para ejercitarla, el procedimiento a seguirse
y los efectos de las resoluciones recadas en el proceso; Segundo.- Que,
respecto a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa
deducida por el representante de la Municipalidad demandada, tratndose la
presente causa de una Accin Popular, dicho medio de defensa tcnico
deviene en inamparable; Tercero.- Que, la naturaleza jurdico - constitucional
de la Accin Popular, concierne a la de ser una accin de control constitucional
de orden abstracto, equiparable a la Accin de Inconstitucionalidad,
distinguindose de aquella en cuanto a su objeto y foro; por ende, dicho control
es de orden objetiva resultando irrelevante el derecho particular afectado del
accionante alno ser necesario el nexo causal entre el hecho denunciado y el
derecho afectado, dado que cualquiera est facultado para iniciarla por ser de
legitimidad abierta; Cuarto.- Que, la dilucidacin de la presente demanda pasa
por determinar si las Ordenanzas nmeros 108-97, 137-98 y 138-99(sic),
resultan inconstitucionales o ilegales por transgredir el derecho de igualdad
previsto en la Norma Suprema, as como lo establecido en el inciso a) del
Artculo sesentiocho del Decreto Legislativo Nmero 776 y su modificatoria Ley
N 26725; Quinto.- Que, el segundo prrafo de la Norma IV del Decreto
Legislativo N 816 -Cdigo Tributario-, seala que los Gobierno Locales,
mediante Ordenanza, se encuentran facultados para crear, modificar y suprimir
sus arbitrios dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley; dicha
facultad tiene como marco constitucional la autonoma poltica, econmica y
administrativa sealada en el Artculo ciento noventiuno de la Constitucin
Poltica del Estado; en ese sentido la gnesis de las Ordenanzas sujeta a
control mediante la presente accin, se encuentra arreglada a ley,
circunscribindose el anlisis, a los dispositivos en ellas contenidos que
puedan infraccionar o contravenir la normativa sealada en la demanda;
Sexto.- Que, las Ordenanzas materia de control, establecen el Rgimen
Tributario de los Arbitrarios de Limpieza Pblica, Parques y Jardines y
Serenazgos; en ese orden, al haber sido derogada en forma expresa la
Ordenanza nmero 108, por la Ordenanza nmero 137, su anlisis carece de
objeto; por su parte, esta ltima en su Artculo nueve establece el criterio de
determinacin el que debe tener en consideracin como se indica, el Artculo
sesentinueve del Decreto Legislativo nmero 776- Ley de Tributacin
Municipal-, no advirtindose contravencin constitucional y/o legal alguna;
Stimo.- Que, la Ordenanza nmero 138 establece losmontos por concepto de
arbitrios, teniendo en consideracin como criterio de determinacin, el costo
total de los referidos servicios, aprobando para el ejercicio mil novecientos
noventiocho, la tarifa social de arbitrios y fijando el importe mensual de dicha
tarifa, segn la condicin o fines de los predios; adems, el Artculo tres, anota
que los importes aprobados han sido calculados -en concordancia con lo
previsto por el Artculo sesentinueve de la Ley de Tributacin Municipal-, en

funcin al costo efectivo del servicio a prestar; en consecuencia la norma sub

jdice no infracciona el mencionado Decreto Legislativo; en igual situacin se
encuentra la Ordenanza nmero 207, que prorroga para el ejercicio mil
novecientos noventinueve las disposiciones contenidas en la anterior
Ordenanza nmero 138; Octavo.- Que, siendo la Accin Popular de naturaleza
abstracta, la inaplicabilidad peticionada por la Asociacin demandante, tiene su
propio mecanismo procesal constitucional para ser visto, por lo que no resulta
atendible en la presente va; en ese sentido, si bien es cierto los recibos de
arbitrios aparejados en autos denotan una diferenciacin entre los montos
correspondientes al perodo mil novecientos noventisiete con relacin al
presente ao, ello no es pasible de ventilarse va la Accin Popular, por lo que
no se puede reputar a las Ordenanzas anotadas de ilegales y/o
inconstitucionales; por estas consideraciones y con lo expuesto por la seorita
Fiscal Superior Adjunta; LA SALA CORPORATIVA ESPECIALIZADA DE
DERECHO PBLICO; Falla DECLARANDO: IMPROCEDENTE la excepcin
de falta de agotamiento de la va previa, deducida por la accionada a fojas
ciento cuatro; e INFUNDADA la demanda de Accin Popular incoada a fojas
ochentitrs y siguientes, por ASOCIACION MUTUAL DE CRDITO PRO
VIVIENDA DE EMPLEADOS PBLICOS - AVEP, contra laMUNICIPALIDAD
METROPOLITANA DE LIMA, sin Costas ni Costos; y estando a que la presente
resolucin sienta precedente de observancia obligatoria; MANDARON que
consentida y/o ejecutoriada que sea, se publique en el Diario Oficial El Peruano
por el trmino de ley; NOTIFQUESE y ARCHVESE oportunamente por
Secretara.
MUOZ SARMIENTO
GONZALES CAMPOS
BARRERA GUADALUPE

ACCIN POPULAR - RESPECTO A LA NORMA QUE APROB LAS TASAS Y

ARANCELES JUDICIALES PARA EL AO 1999
Se declara infundada la accin popular interpuesta contra la Resolucin
Administrativa N 009-99-SE-TP-CMP-PJ que aprob las tasas y aranceles por
actuaciones judiciales para el ao 1999, al no constituir dicha norma una
violacin al principio constitucional de reserva legal, por cuanto la misma -al
igual que las anteriores resoluciones administrativas que aprobaron y fijaron las
tasas judiciales- se sustenta en la autonoma econmica y administrativa de la
que goza el Poder Judicial, siendo expedida en tanto entre en vigencia el
Reglamento a que se refiere la Primera Disposicin Transitoria del Cdigo
Procesal Civil; as, mediante dichas resoluciones no slo se reajustan los
montos a pagar, sino tambin se van reordenando los conceptos pasibles de
pago, segn la naturaleza del acto procesal, la cuanta del proceso y las
caractersticas del mismo, todo ello de acuerdo al ordenamiento vigente.
(Publicado el 28 de febrero de 2000)

Expediente N 614-99
Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 1669
Lima veinticinco de octubre de mil novecientos noventinueve.
VISTOS; la demanda de Accin Popular interpuesta por MARCO
HILLMER RIVERA RAMOS, contra la Resolucin Administrativa nmero 00999-SE-TP-CMP-PJ, publicada en el Diario Oficial El Peruano, el nueve de
enero de mil novecientos noventinueve; RESULTA DE AUTOS: Que, el actor de
fojas ocho a diecinueve, interpone la presente Accin Popular contra la
Resolucin mencionada, por la que se aprueban el valor de las tasas y
arancelescorrespondientes a diversas actuaciones judiciales. Seala el
accionante que dicha resolucin contiene una inconstitucionalidad parcial por el
fondo, pues en el Acpite a) Punto 1, as como el Punto 2, del Artculo primero
en tanto crean nuevos tributos, infringen de este modo, el Artculo setenticuatro
de la Constitucin Poltica del Estado, que contiene el Principio de Reserva
Legal; consecuentemente, seala, debe disponerse la inaplicacin inmediata
de tales disposiciones. A su vez, el Artculo sexto, el citado Punto 1, del Artculo
primero y el acpite n) del Punto 1, del Artculo primero, al modificar y pretender
derogar la Resolucin Administrativa matriz nmero 002-93-CE-PJ,
contravienen lo consagrado en el Artculo setenticuatro y ciento tres de
laNorma Suprema, as como lo dispuesto en el Artculo I del Ttulo Preliminar
del Cdigo Civil, que en sendos contenidos normativos cobijan el Principio de
Jerarqua del orden constitucional, lo que equivale a decir, que la ley slo
puede ser derogada por otra, o que la misma no puede ser modificada por
disposiciones de rango inferior a ella, debiendo disponerse la inaplicacin de
tales disposiciones por ilegales e inconstitucionales. En cuanto a la
inconstitucionalidad por la forma, arguye el demandante que la resolucin
cuestionada al haber sido expedida por un Funcionario Pblico, infringe lo
dispuesto por el Artculo ciento tres in fine del Texto Constitucional, que recoge
el Principio de orden jurdico por el cual la Constitucin no ampara el abuso del
derecho, asimismo transgrede el Artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil, que consolidando el principio anotado, sanciona que la Ley no ampara el
ejercicio abusivo de un derecho. Finalmente manifiesta que se contraviene un
principio afn contemplado en la Carta Magna, esto es, el Principio de la
motivacin escrita y debidamente fundamentada de los actos administrativos,
que es de naturaleza anloga a lo consagrado en el inciso 5) del Artculo ciento
treintinueve del Texto Supremo, careciendo la resolucin objetada, de
fundamentacin, no obstante que modifica y crea tributo judiciales, siendo
contradictoria adems en s misma, cuando indica que slo actualizar el valor
de la venta de las Tasas y Aranceles dispuesta en la Resolucin Administrativa
nmero 002-93-CE-PJ, que se encuentra vigente; sin embargo, la modifica y
pretende derogar por disposicin expresa de su Artculo sexto. A fojas veinte,
es admitida la demanda a trmite, disponindose correr traslado al titular del
Pliego del Poder Judicial, con conocimiento del Procurador Pblico a cargo de

los asuntos del Poder Judicial, as como la publicacin de ley; constade fojas
treintids a cuarentinueve, la absolucin de la demanda por parte de la
Procuradora Pblica del Poder Judicial, quien niega y contradice la demanda
en todos sus extremos solicitando que previo los trmites de ley, se declare
infundada la demanda incoada, por cuanto es totalmente errnea y engaosa
la afirmacin del actor respecto a la vigencia de la Resolucin Administrativa
nmero 002-93-CE-PJ, y la creacin de nuevos tributos con la Resolucin
nmero 009-SE-TP-CME-PJ; habindose efectuado a fojas sesentinueve la
publicacin de ley, en el Diario Oficial El Peruano, con fecha veintids de junio
de mil novecientos noventinueve, emitiendo de fojas cincuentisiete a
cincuentinueve, la Cuarta Fiscala Superior Civil, el dictamen correspondiente,
opinando porque se declare fundada la demanda interpuesta; en ese estado,
odo el informe oral de las partes, la causa se encuentra expedita para ser
sentenciada; y CONSIDERANDO: Primero.- Que, conforme se establece en el
inciso 5) del Artculo doscientos de la Constitucin del Estado, la Accin
Popular como accin de control judicial sobre los actos normativos generales
de la Administracin Pblica, procede por infraccin de la Constitucin y de la
Ley, contra los reglamentos, normas administrativas y resoluciones y decretos
de carcter general, cualquiera sea la autoridad de la que emanen; dicho
proceso se desarrolla a travs de la Ley nmero 24968, conocida como "Ley
Procesal de la Accin Popular", la misma que regula los requisitos para
ejercitarla, el procedimiento a seguir y los efectos de las resoluciones que
recaigan en el proceso; Segundo.- Que, la naturaleza jurdico - constitucional
de la Accin Popular, es la de ser una accin de control constitucional de orden
abstracto, equiparable a la Accin de Inconstitucionalidad, distinguindose de
aquella en cuanto a su objeto y foro, por ende, dicho control es deorden
objetivo pues resulta irrelevante el derecho particular afectado del actor, al no
ser necesaria la relacin o nexo de causalidad entre el hecho denunciado y el
derecho afectado, pues cualquiera se encuentra facultado para interponerla,
dada la legitimacin abierta que la caracteriza; Tercero.- Que, la objecin al
dispositivo legal objeto de control se centra en aspectos de fondo y forma,
siendo stos los referidos a la creacin de tributos mediante un dispositivo legal
distinto al previsto por la Norma Fundamental del Estado; derogacin de la
Resolucin nmero 002-93-CE-PJ, que tiene rango superior; abuso de derecho
en la expedicin de la resolucin subexmine, al haber sido emitida por un
funcionario pblico; y, motivacin del acto administrativo, del cual carece la
Resolucin Administrativa nmero 009-99-SE-TP-CME-PJ; Cuarto.- Que,
respecto a la inconstitucional creacin de tributos por parte del dispositivo
submateria, es de sealar que dicha norma, as como las anteriores
Resoluciones Administrativas nmeros 438-96-SE-TP-CME-PJ, 396-97-SECME-PJ, 002-93-CE-PJ y 001-92-CE-PJ, que aprobaron y fijaron las tasas
judiciales correspondientes a los ejercicios anuales de mil novecientos
noventisiete, mil novecientos noventiocho, mil novecientos noventitrs y mil
novecientos noventids, respectivamente, se sustentan en la autonoma
econmica y administrativa de la que goza el Poder Judicial, siendo expedidas
en tanto entre en vigencia el Reglamento a que se refiere la Primera
Disposicin Transitoria del Cdigo Procesal Civil; en esa lnea interpretativa,
mediante dichas resoluciones no slo se reajustan los montos a pagar, sino
tambin se van reordenado los conceptos pasibles de pago, segn sea la
naturaleza del acto procesal, la cuanta del proceso y las caractersticas del

mismo, todo ello, de acuerdo al ordenamiento vigente; Quinto.- Que, respecto a

la vigencia de la Resolucin Administrativa nmero 002-93-CE-PJ, del nueve
de febrero de mil novecientos noventitrs, es de sealar que su elaboracin
prevea la coyuntura de su aplicacin y que consista precisamente en la
entrada en vigencia a partir del veintiocho de julio de mil novecientos
noventitrs, de un nuevo ordenamiento procesal civil, de all la explicacin
consignada en la Nota (1) y (2) del acpite a) del Artculo dos de la Resolucin
Administrativa en comento, a efectos de entender que el cobro de las tasas
judiciales se efecten indistintamente para los procedimientos civiles sujetos a
la Segunda Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil, aprobada mediante
Decreto Legislativo nmero 768; equiparndolos a los procesos contenciosos
contenidos en el antedicho cuerpo procesal, en tanto continen en su trmite;
Sexto.- Que, en cuanto a la carencia de motivacin sealada, es de mencionar
que la mencin de la Resolucin Administrativa nmero 002-93-CE-PJ, en la
parte considerativa de la Resolucin nmero 009-99-SE-TP-CME-PJ, materia
de impugnacin, debe entenderse como lineamiento principista del marco
regulatorio que sobre tasas faculta a la autoridad administrativa del Poder
Judicial, sustentada en la antes sealada autonoma administrativa y
econmica de este Poder del Estado, que en el ao de mil novecientos
noventitrs corresponda al Presidente de la Corte Suprema, como mximo
representante del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, para posteriormente, a
mrito de la Ley nmero 26546, corresponderle la encargatura administrativa
en el Proceso de Reforma del Poder Judicial, al Secretario Ejecutivo; quien
como Titular del Pliego del Poder Judicial y administrador del sistema
presupuestal y afines, debe regular anualmente en cuanto a ingresos se refiere,
el sistema de costas, tomando como referencia el valor de la Unidad Impositiva
Tributaria; siendo ello as, y estando a que la elaboracin legislativa contena
nuevas perspectivas en la Teora del Proceso Civil es de indicar la caducidad
de la terminologa procesal empleada, innovando y complementando nuevas
figuras y criterios procesales en la nueva dinmica del proceso civil, lo que de
modo alguno puede interpretarse como la creacin de nuevos tributos en su
modalidad tasas, a lo que ciertamente significa la adecuacin a la nueva
estructura prctica de la citada Teora del Proceso, mxime si con las
disposiciones regulatorias que sobre tasas existe, no se crea, modifica, deroga,
ni se establece exoneracin alguna mediante Resolucin Administrativa, las
que en todo caso corresponde a un Decreto Supremo, con la condicin
enunciada por la Primera Disposicin Transitoria del Cdigo Procesal Civil,
citada precedentemente; Stimo.- Que, la Primera Disposicin Complementaria
nica del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial,
aprobada por el Decreto Supremo N 017-93-JUS, modificada por la Ley
nmero 26846, otorga facultades al rgano de gobierno y gestin del Poder
Judicial, para fijar al iniciode cada ao judicial, el monto de la Unidad de
Referencia Procesal, la que se aplica para determinar las cuantas, aranceles y
multas previstas en dicha ley en la normativa procesal especial; en ese orden,
no se advierte de modo alguno, el abuso de derecho invocado;
consecuentemente, no se advierte transgresin alguna en la vigencia de la
Resolucin Administrativa submateria; por estas consideraciones; LA SALA
CORPORATIVA ESPECIALIZADA DE DERECHO PBLICO: FALLA:
DECLARANDO INFUNDADA la demanda de Accin Popular promovida de
fojas ocho a diecinueve, por MARCO HILLMER RIVEROS RAMOS, contra

TITULAR DEL PLIEGO DEL PODER JUDICIAL, sin Costas ni Costos; y

estando a que la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria; MANDARON: que consentida y/o ejecutoriada que sea, se publique
en el Diario Oficial El Peruano por el trmino de ley; NOTIFQUESE y
ARCHVESE oportunamente por Secretara.
MUOZ SARMIENTO
BARRERA GUADALUPE
GONZALES CAMPOS

TRIBUNAL FISCAL
EL RESULTADO POR EXPOSICIN A LA INFLACIN (REI) COMO INGRESO
NETO GRAVABLE - A FIN DE LA FIJACIN DEL COEFICIENTE APLICABLE
PARA LA DETERMINACIN DE LOS PAGOS A CUENTA POR CONCEPTO
DEL IMPUESTO A LA RENTA

EL RESULTADO POR EXPOSICIN A LA INFLACIN (REI) COMO INGRESO

NETO GRAVABLE - A FIN DE LA FIJACIN DEL COEFICIENTE APLICABLE
PARA LA DETERMINACIN DE LOS PAGOS A CUENTA POR CONCEPTO
DEL IMPUESTO A LA RENTA

Teniendo en cuenta la naturaleza de tributo de periodicidad anual que ostenta

el Impuesto a Renta, los pagos a cuenta constituyen anticipos del impuesto que
le corresponder pagar a los contribuyentes al final del ejercicio, y que el
sistema de pagos a cuenta -mediante la aplicacin de un coeficiente- se
sustenta en una relacin entre el impuesto a la renta calculado y los ingresos
gravables del ejercicio anterior o precedente al anterior, segn corresponda, lo
cual establece un ratio en funcin al gravamen que recae sobre el total de las
rentas; de considerar el resultado por exposicin a la inflacin (REI) a efecto de
determinar el impuesto en el numerador y no en el denominador implica que el
referido ratio se distorsione y se incremente indebidamente el coeficiente. En
consecuencia, el REI debe formar parte de los ingresos netos gravables a fin
de determinar el coeficiente aplicable para la determinacin de los pagos a
cuenta.
(Publicado el 1 de febrero de 2000)
Expediente N : 2616-99
Interesado

HIPERMERCADOS METRO S.A

Asunto

Procedencia :

Lima

Fecha

18 de enero del 2000

Impuesto a la Renta

DICTAMEN N 004-3-00
VOCAL PARRA ROJAS
Seor:
HIPERMERCADOS METRO S.A. debidamente representada por el
seor Eduardo Wong Lu Vega, interpone recurso de apelacin de puro derecho
contra las rdenes de Pago Ns. 011-01-0007419 y 011-01-0007420, giradas
por la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales de la
Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, por la omisin a los
pagos a cuenta del Impuesto a la Renta correspondientes a los perodos marzo
y abril de 1999, respectivamente.
Argumentos de la recurrente:
Manifiesta que el 12 de julio de 1999 ha sido notificada de las rdenes
de Pago Ns. 011-01-0007419 y 011-01-0007420, emitidas por supuesta
omisin de pagos a cuenta del Impuesto a la Renta por los meses de marzo a
abril de 1999, conjuntamente fue notificada de la Resolucin de Ejecucin
Coactiva N 011-06-03659, invocando la nulidad en vista de que se notifica
dicha Resolucin cuando no existe deuda exigible, en razn que la propia

Administracin Tributaria concede el plazo de tres das para pagar la deuda

contenida en las rdenes de Pago.
Sostiene que dentro del plazo de ley, interpone recurso de apelacin de
puro derecho contra las mencionadas rdenes de Pago, e invoca la excepcin
prevista en el segundo prrafo del Artculo 119 del Cdigo Tributario, que
establece que la Administracin podr suspender el procedimiento coactivo
cuando medien circunstancias que evidencien que la cobranza podra ser
improcedente.
Afirma que present Declaraciones Pago Mensuales correspondientes a
los meses de marzo y abril de 1999, mediante Formularios 258 Ns. 123264 y
630367 en las cuales se consign como base imponible S/. 55'085,894 y
52'574,761, con lo cual no hay discrepancia con la Administracin, por cuanto
en las rdenes de Pago se consigna la misma base legal y la referencia a los
referidos formularios de declaracin jurada.
Asevera que existe discrepancia en el coeficiente considerando por
SUNAT de 0.0117 del determinado por la empresa de 0-0116.
Seala que del anlisis y las conciliaciones efectuadas ha determinado
que la diferencia entre ambos coeficientes est relacionado con el REI
(Resultado por Exposicin a la Inflacin) que no es considerado por la
Administracin dentro del rubro ingresos netos gravables.
Para determinar el coeficiente y cumplir con los pagos a cuenta en
aplicacin del Artculo 85 de la Ley del Impuesto a la Renta, se determina de
dividir el Impuesto calculado entre los Ingresos Netos Gravables.
De acuerdo a lo establecido por el Artculo 3 de la Ley del Impuesto a la
Renta el REI, determinado en aplicacin al Decreto Legislativo N 797,
constituye renta gravada de las empresas, por lo que no es aplicable la
Resolucin N 080-95/SUNAT, que regula la facultad de los contribuyentes de
determinar sus pagos a cuenta del Impuesto a la Renta mediante el sistema de
coeficiente o por aplicacin del 2%, mas no resulta determinante para redefinir
al REI, cuya naturaleza ha sido determinada por las leyes de la materia,
adems porque dicha Resolucin es de menor jerarqua que no puede
modificar la Ley del Impuesto a la Renta.
Anlisis:
Segn lo dispuesto en el Artculo 151 del Cdigo Tributario aprobado por
Decreto Legislativo N 816, el Tribunal Fiscal para conocer de la apelacin,
previamente deber calificar la impugnacin como de puro derecho. En caso
contrario, remitir el recurso al rgano competente, notificando al interesado
para que se tenga por interpuesta la reclamacin.
En tal sentido, resulta necesario dilucidar si la presente impugnacin
califica como apelacin de puro derecho.

La recurrente cuestiona la liquidacin realizada por la Administracin

Tributaria, argumentando que el coeficiente aplicable para el clculo de sus
pagos a cuenta del Impuesto a la Renta es 0.0116, y no 0.0117 tal como
especfica la Administracin Tributaria en las rdenes de Pago impugnadas.
El reparo al coeficiente aplicado por la recurrente para la determinacin
de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta correspondientes a marzo y abril
de 1999, se origina porque la Administracin no considera dentro del concepto
de ingresos netos gravables al Resultado por Exposicin a la Inflacin (REI),
como s lo efecta la recurrente, originndose de este modo la diferencia entre
el coeficiente determinado por sta y el establecido por la Administracin
Tributaria.
No existiendo hechos que probar, la presente apelacin califica como
una de puro derecho.
La controversia en el presente caso consiste en dilucidar si el Resultado
por Exposicin a la Inflacin (REI) debe incluirse en los ingresos netos anuales
del ejercicio anterior, para establecer el coeficiente a que se refiere el sistema
de pagos a cuenta previsto en el inciso a) del Artculo 85 de la Ley del
Impuesto a la Renta, aprobada por Decreto Legislativo N 774.
Las rdenes de Pagos Ns 011-01-0007419 y 011-01-0007420 fueron
emitidas por la omisin al pago a cuenta del Impuesto a la Renta
correspondientes a los perodos marzo y abril de 1999, al determinar la
Administracin un coeficiente distinto al establecido por la recurrente en las
Declaraciones Juradas Formulario 258, Ns de Orden 123264 y 630367.
Al respecto, cabe indicar que el Artculo 85 de la mencionada Ley del
Impuesto ala Renta establece que los contribuyentes que obtengan rentas de
tercera categora abonarn con carcter de pago a cuenta del Impuesto a la
Renta que en definitiva les corresponda por el ejercicio gravable, cuotas
mensuales que se determinarn con arreglo a alguno de los siguientes
sistemas:
a) Fijando la cuota sobre la base de aplicar a los ingresos netos
obtenidos en el mes, el coeficiente resultante de dividir el monto del impuesto
calculado correspondiente al ejercicio gravable anterior entre el total de los
ingresos netos del mismo ejercicio.
b) Fijando las cuotas en el 2% de los ingresos netos obtenidos en el
mismo mes, para quienes no obtuvieron impuesto calculado en el ejercicio
anterior.
El tercer prrafo del mencionado Artculo 85, seala que se consideran
ingresos netos el total de los ingresos gravables de la tercera categora,
devengados en cada mes menos las devoluciones, bonificaciones, descuentos
y dems conceptos de naturaleza similar que correspondan a la costumbre de
la plaza.

Por otro lado, el Artculo 3 de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobada

por Decreto Legislativo N 774, indica en su ltimo prrafo que constituye renta
gravada de las empresas el Resultado por Exposicin a la Inflacin (REI)
determinado conforme a la legislacin vigente.
Asimismo, el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 797, que aprueba las
Normas de Ajuste por Inflacin del Balance General con Incidencia Tributaria,
prescribe que a partir del Ejercicio 1996, los contribuyentes generadores de
renta de tercera categora, debern aplicar las Normas de Ajuste por Inflacin
del Balance Generalmediante las cuales se determinar la base imponible del
Impuesto a la Renta; disponiendo en el inciso a) que el Resultado por
Exposicin a la Inflacin (REI) resulta del mayor valor nominal atribuido al
activo no monetario, menos los mayores valores nominales atribuidos al pasivo
no monetario y al patrimonio neto.
A mayor abundamiento, teniendo en cuenta la naturaleza de tributo de
periodicidad anual que ostenta el Impuesto a la Renta, los pagos a cuenta que
se encuentran obligados a efectuar los contribuyentes constituyen anticipos del
Impuesto que les corresponder pagar al final del ejercicio, y que el sistema de
pagos a cuenta mediante la aplicacin de un coeficiente se sustenta en una
relacin entre el impuesto calculado y los ingresos gravables del ejercicio
anterior o precedente al anterior, segn corresponda, lo cual establece un ratio
en funcin al gravamen que recae sobre el total de las rentas; de considerar el
REI a efecto de determinar el Impuesto en el numerador y no en el
denominador implica que el mencionado ratio se distorsione y se incremente
indebidamente el coeficiente.
En consecuencia el REI debe formar parte de los ingresos netos
gravables a fin de determinar el coeficiente aplicable para la determinacin de
los pagos a cuenta.
El presenta caso, la recurrente realiz el clculo del coeficiente para
determinar el pago a cuenta de los perodos marzo y abril de 1999, incluyendo
el REI positivo obtenido en el ejercicio anterior, esto es, 1998, y, encontrndose
ste incluido en el concepto de renta gravada del mencionado ejercicio para
efectos del Impuesto a la Renta, por lo que el cmputo as efectuado es
correcto.
Debe indicarse que mediante la Resolucin de Superintendencia N 8095/SUNAT la Administracin establece las reglas aplicables para la
modificacin del porcentaje o del coeficiente para los pagos a cuenta, en ese
sentido, no es pertinente al caso de autos.
Finalmente, sealase que el criterio expuesto en los prrafos
precedentes ha sido recogido en numerosas Resoluciones del Tribunal Fiscal
como las Nos. 306-2-98 del 1 de abril de 1998 y 1172-4-97 del 10 de diciembre
de 1997.
Conclusin:

Por las consideraciones expuestas, soy de opinin que el Tribunal Fiscal

acuerde declarar FUNDADA la presente apelacin dejndose sin efecto las
rdenes de Pago Ns. 011-01-0007419 y 011-01-0007420; y, de otro lado
PROCEDE que la resolucin que se emita en el presente caso se publique en
el Diario Oficial El Peruano, de conformidad con lo establecido en el Artculo
154 del Cdigo Tributario vigente.
Salvo mejor parecer,
VICTOR PARRA ROJAS
Vocal Informante
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL FISCAL N 018-3-2000
VISTO el recurso de apelacin de puro derecho interpuesto por
HIPERMERCADOS METROS S.A. contra las rdenes de Pago Ns. 011-010007419 y 011-01-0007420, giradas por la Intendencia de Principales
Contribuyentes Nacionales de la Superintendencia Nacional de Administracin
Tributaria, por la omisin al pago a cuenta del Impuesto a la Renta
correspondiente a los perodos marzo y abril de 1999, respectivamente;
CONSIDERANDO:
Que el Artculo 151 del Cdigo Tributario aprobado por Decreto
Legislativo N 816, dispone que el Tribunal Fiscal para conocer de la apelacin,
previamente deber calificar la impugnacin como de puro derecho; en caso
contrario, remitir el recurso al rgano competente, notificando al interesado
para que se tenga por interpuesta la reclamacin, por lo que resulta necesario
dilucidar si la presente impugnacin califica como apelacin de puro derecho;
Que la recurrente cuestiona la liquidacin realizada por la Administracin
Tributaria, argumentando que el coeficiente aplicable para el clculo de sus
pagos a cuenta del Impuesto a la Renta es 0.0116, y no 0.0117 tal como
especifica la Administracin Tributaria en las rdenes de Pago impugnadas;
Que el reparo al coeficiente aplicado por la recurrente para la
determinacin de los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta correspondientes
a marzo y abril de 1999, se origina porque la Administracin no considera
dentro del concepto de ingresos netos gravables al Resultado por Exposicin a
la Inflacin (REI), como s lo efecta la recurrente, originndose de este modo
la diferencia entre el coeficiente determinado por sta y el establecido por la
Administracin Tributaria;
Que la controversia en el presente caso consiste en dilucidar si el
Resultado por Exposicin a la Inflacin (REI) debe incluirse en los ingresos
netos anuales del ejercicio anterior, para establecer el coeficiente a que se
refiere el sistema de pagos a cuenta previsto en el inciso a) del Artculo 85 de
la Ley del Impuesto a la Renta -Decreto Legislativo N 774; consecuentemente,

no existiendo discusin sobre los hechos, corresponde admitir a trmite la

presente apelacin como una de puro derecho;
Que las rdenes de Pago Ns. 011-0007419 y 011-01-0007420 fueron
emitidas por la omisin al pago a cuenta del Impuesto a la Renta
correspondiente a los perodos marzo y abril de 1999, respectivamente, al
determinar la Administracin un coeficiente distinto al establecido por la
recurrente en las Declaraciones Juradas Formulario 258, Ns. de Orden
123264 y 630367;
Que el Artculo 1 del Decreto Legislativo N 797 precisa que el ajuste
por inflacin es la reexpresin o actualizacin de todas las partidas no
monetarias del balance general, en moneda con poder adquisitivo de la fecha
de cierre del ejercicio, siendo el REI el mayor valor aplicable atribuido al activo
no monetario, menos los mayores valores nominales atribuidos al pasivo no
monetario y al patrimonio neto;
Que el Resultado de la Exposicin a la Inflacin, determinado de
acuerdo a lo establecido en el Decreto Legislativo N 797, constituye renta
gravada de las empresas conforme lo prescribe el Artculo 3 de la Ley del
Impuesto a la Renta aprobada mediante Decreto Legislativo N 774;
Que teniendo en cuenta la naturaleza de tributo de periodicidad anual
que ostenta el Impuesto a la Renta, los pagos a cuenta que se encuentran
obligados a efectuar los contribuyentes constituyen anticipos del Impuesto que
les corresponder pagar al final del ejercicio, y que el sistema de pagos a
cuenta mediante la aplicacin de un coeficiente se sustenta en una relacin
entre el impuesto calculado y los ingresos gravables del ejercicio anterior o
precedente al anterior, segn corresponda, lo cual establece un ratio en funcin
al gravamen que recaesobre el total de las rentas; de considerar el REI a efecto
de determinar el impuesto en el numerador y no en el denominador implica que
el mencionado ratio se distorsione y se incremente indebidamente el
coeficiente;
Que en consecuencia el REI debe formar parte de los ingresos netos
gravables a fin de determinar el coeficiente aplicable para la determinacin de
los pagos a cuenta;
Que en el presente caso, la recurrente realiz el clculo del coeficiente
para determinar el pago a cuenta de los perodos marzo y abril de 1999,
incluyendo el REI positivo obtenido en el ejercicio anterior, esto es, 1998;
encontrndose ste incluido en el concepto de renta gravada del mencionada
ejercicio para efectos del Impuesto a la Renta, por lo que el cmputo as
efectuado es correcto;
Que finalmente, indicase que la Resolucin de Superintendencia N 08095/SUNAT no es aplicable al caso de autos, pues est referida al supuesto de
modificacin del coeficiente o porcentaje de los pagos a cuenta;

Que el criterio expuesto en los considerandos precedentes ha sido

recogido en numerosas Resoluciones del Tribunal Fiscal como las Ns. 1172-497 del 10 de diciembre de 1997 y 306-2-98 del 1 de abril de 1998;
Que el Artculo 154 del Cdigo Tributario, segn modificacin dispuesta
por la Ley N 27038, dispone que las resoluciones que interpreten de modo
expreso y concarcter general el sentido de las normas tributarias, as como las
emitidas en virtud del Artculo 102, constituirn jurisprudencia de observancia
obligatoria para los rganos de la Administracin Tributaria, mientras dicha
interpretacin no sea modificada por el mismo Tribunal, por la va reglamentaria
o por Ley y que, en tal caso, se sealar expresamente que constituye
jurisprudencia de observancia obligatoria y se dispondr la publicacin de su
texto en el Diario Oficial El Peruano;
De acuerdo con el dictamen del vocal Parra Rojas, cuyos fundamentos
se reproduce;
Con los vocales Santos Guardamino, Parra Rojas y Santivaez Yuli;
RESUELVE:
Artculo Primero.- Declarar FUNDADA la presente apelacin dejndose
sin efecto las Ordenes de Pago Ns 011-01-0007419 y 011-01-0007420.
Artculo Segundo.- DECLARAR de acuerdo con el Artculo 154 del
Cdigo Tributario vigente, que la presente resolucin constituye jurisprudencia
de observancia obligatoria y de carcter general, debiendo publicarse en el
Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese y devulvase a la SUNAT, Intendencia de
Principales Constituyentes Nacionales, para sus efectos.
SANTOS GUARDAMINO, Vocal Presidente
PARRA ROJAS, Vocal
SANTIVAEZ YULI, Vocal
PALOMINO MRQUEZ, Secretario Relator

TRIBUNAL DEL INDECOPI

RECONOCIMIENTO DE CRDITOS LABORALES - PROCEDIMIENTO A

SEGUIR POR LA COMISIN DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL

RECONOCIMIENTO DE CRDITOS LABORALES - PROCEDIMIENTO A

SEGUIR POR LA COMISIN DE REESTRUCTURACIN PATRIMONIAL
La Sala de Defensa de la Competencia establece, como precedente de
observancia obligatoria, el procedimiento a seguir en la Comisin de
Reestructuracin Patrimonial (antes Comisin de Salida del Mercado) para el
reconocimiento de los crditos de origen laboral de las personas, naturales o
jurdicas, que han sido declaradas insolventes.
(Publicado el 15 de mayo de 1997)
Expediente 001-93/CRE-CAL-007/Indecopi
Resolucin 088-97-TDC/Indecopi
Fecha de Publicacin

15 de mayo de 1997

Procedencia
:
Comisin de Reestructuracin Empresarial del
Colegio de Abogados de Lima (La Comisin)
Acreedor
:
Bretaa S.A., En Liquidacin

Trabajadores

Deudor
:
Liquidacin (Minera Gran Bretaa)
Materia
Actividad

:
:

de

Sociedad

Minera

Gran

Sociedad Minera Gran Bretaa S.A., en

Reconocimiento de Crditos

Explotacin de otras minas o carreteras

Se regula el proceso de investigacin que deben desarrollar la Comisin

de Salida del Mercado y sus entidades delegadas, cuando los trabajadores y ex
trabajadores de una empresa declarada insolvente soliciten el reconocimiento
de los crditos de origen laboral que mantienen frente a ella, y se determina los
supuestos de hecho en !os cuales dichas entidades se encuentran obligadas a
profundizar su investigacin.
Lima, 4 de abril de 1997
I.

ANTECEDENTES

Por Resolucin N 009-94/CRE-CAL/EXP.001-93, del 25 de abril de

1994, la Comisin reconoci las obligaciones de origen laboral ascendentes a
S/.233,672.49, que mantiene Minera Gran Bretaa.
El 24 de noviembre de 1995, la Sub-Direccin de Registros Generales y
Pericias del Ministerio de Trabajo y Promocin Social, puso en conocimiento de
la Comisin el Informe Pericial N 061-94-SD-INSHOP, el mismo que concluye
sealando que de las liquidaciones practicadas a ciento cincuentisis (156)
obreros y cuarentitrs (43) empleados, se ha determinado que los crditos de
origen laboral frente a Minera Gran Bretaa ascienden a S/.435,178.87
incluidos intereses.
El 14 de diciembre de 1995, el representante de los crditos de origen
laboral ante la junta de acreedores de Minera Gran Bretaa designado por el
Ministerio de Trabajo y Promocin Social, solicit a la Comisin lo siguiente:
(i) que incluya en la relacin de acreedores laborales de Minera Gran
Bretaa a los seores Pari Quispe Bruno Emiliano, Velsquez Garay Flix,
Alfaro Salvador Rigoberto y Villanueva Espinoza Emetrio Oswaldo, quienes no
fueron considerados originalmente;
(ii) que regularice la fecha en que ingresaron a trabajar a Minera Gran
Bretaa los seores Cuari Ccalla Vicente (1), Salazar Alfaro Marcial, Huanca
Salazar Benedicto y Osorio Vega Mximo;
(iii) que corrija los nombres mal consignados de dos trabajadores, los
seores Lozano Dvila Mximo y Chvez Villacorta Gumercindo;
(iv) que suprima de la relacin de acreedores laborales, el nombre de
una persona inexistente, el seor Inga Carmelo Jos, quin no es trabajador de
Minera Gran Bretaa y que podra haber sido confundido con el seor Jorge
Inga Carmelo; y
(v) que actualice el monto de los crditos laborales.
Por Resolucin N 018-96/CRE-CAL/EXP.OO1-93, del 12 de julio de
1996, la Comisin resolvi lo siguiente:

(i) actualiz al 28 de febrero de 1994 los crditos de origen laboral,

quedando determinados en S/.186,683.94 por concepto de capital y
S/.249,071.37 por concepto de intereses;
(ii) encarg a Ordem S.A., entidad liquidadora de Minera Gran Bretaa,
la liquidacin y determinacin de los intereses que se devenguen hasta la fecha
de pago de los crditos de origen laboral; y
(iii) declar infundado los pedidos de inclusin de cuatro trabajadores, de
regularizacin de la fecha de ingreso de cuatro trabajadores, de correccin de
los nombres de dos de ellos y de eliminacin del nombre de una persona que
no mantiene o mantuvo vnculo laboral con Minera Gran Bretaa, toda vez que
el Representante no acompa la documentacin sustentatoria pertinente.
El 14 de agosto de 1996, el representante de los crditos de origen
laboral ante junta de acreedores de Minera Gran Bretaa designado por el
Ministerio de Trabajo y Promocin Social, interpuso recurso de apelacin contra
la Resolucin N 018-96/CRE-CAL/EXP.00193, en el extremo que declar
infundado el pedido de inclusin de cuatro trabajadores, la regularizacin de la
fecha de ingreso de otros cuatro trabajadores y la correccin de los nombres de
otros tres (2); argumentando que la Comisin debi solicitar a la entidad
liquidadora que informe sobre la veracidad y procedencia de la solicitud,
cumplindose con la funcin tuitiva que le corresponde a las entidades pblicas
del Estado respecto de los derechos de los trabajadores.
Por Resolucin N 019-96/CRE-CAL/EXP.001-93, del 28 de agosto de
1996, la Comisin concedi la apelacin interpuesta. El 13 de diciembre de
1996, el representante de los crditos de origen laboral ante la junta de
acreedores designado por el Ministerio de Trabajo y Promocin Social,
present la relacin de trabajadores cuyos crditos laborales no habran sido
reconocidos, la relacin de trabajadores cuyas fechas de ingreso habran sido
consignadas en forma errnea y la relacin de trabajadores cuyos nombres no
habran sido consignados en forma correcta.
El 13 de diciembre de 1996, Minera Gran Bretaa absolvi el traslado de
la apelacin sealando que de los supuestos trabajadores cuyos crditos
laborales no habran sido reconocidos, nicamente el seor Pari Quispe Bruno
Emiliano aparece en el Libro de Planillas. Respecto de los seores Velsquez
Garay Flix, Alfaro Salvador Rigoberto y Villanueva Espinoza Emetrio Oswaldo,
Minera Gran Bretaa precis que dichos seores no figuran en sus planillas.
En relacin a los trabajadores cuyas fechas de ingreso a la empresa
habran sido consignadas en forma errada, Minera Gran Bretaa rectific tales
fechas precisando queel seor Coari Ccalla Vicente (3) ingres el 1 de enero
de 1985, el seor Salazar Alfaro Marcial ingres el 7 de enero de 1986, el seor
Huanca Salazar Benedicto ingres el 3 de mayo de 1983 y el seor Osorio
Vega Mximo ingres el 3 de mayo de 1983. Finalmente, respecto de los
trabajadores cuyos nombres habran sido consignados en forma equvoca,
Minera Gran Bretaa seal que si bien se consign Lozano Dvila Lorenzo el
nombre correcto es Lozano Dvila Mximo, mientras que en el caso de

Schavez Villacorta Gumercindo el nombre correcto es Chvez Villacorta

Gumercindo.
II.

CUESTIONES EN DISCUSIN

De los antecedentes expuestos y del anlisis efectuado, a criterio de

esta Sala, en el presente caso, las cuestiones en discusin son:
a) determinar los alcances de las facultades de representacin de las
que gozan los representantes de los crditos de origen laboral ante la junta de
acreedores designado por el Ministerio de Trabajo y Promocin Social; toda vez
que en el presente caso, la solicitud de reconocimiento de crditos fue
presentada por dicha persona;
b) adicionalmente y con la finalidad de evitar futuras nulidades en los
casos de solicitudes de reconocimiento de crditos laborales, debe
determinarse cuales son los criterios que debe seguir la Comisin de Salida del
Mercado y sus entidades delegadas durante la etapa de investigacin de los
procedimientos de reconocimiento de crditos de origen laboral.
III.

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1. La solicitud de reconocimiento de crditos.

El 14 de diciembre de 1997, el representante de los crditos de origen
laboral ante la junta de acreedores de Minera Gran Bretaa designado por el
Ministerio de Trabajo y Promocin Social (en adelante el Representante en
Junta) solicit a la Comisin el reconocimiento de los crditos de origen laboral
que mantienen los seores Pari Quispe Bruno Emiliano, Velsquez Garay Flix,
Alfaro Salvador Rigoberto y Villanueva Espinoza Emetrio Oswaldo.
Minera Gran Bretaa ha reconocido en forma expresa que los seores
Pari Quispe Bruno Emiliano y Cerrn Rojas Francisco (4), mantienen o
mantuvieron relacin laboral con dicha empresa; mientras que el seor
ViIlanueva Espinoza Emetrio Oswaldo lo acredit con la copia del Carnet de
Trabajo expedido por la empresa insolvente y que obra en el expediente.
Sin embargo, debe destacarse que, como se seal anteriormente, la
solicitud de reconocimiento de crditos del 14 de diciembre de 1995, fue
presentada ante la Comisin por el Representante en Junta.
En vista de ello, corresponde a esta Sala determinar cules son las
atribuciones de lasque goza el Representante en Junta y, en especial, si entre
ellas se encuentra la facultad para solicitar el reconocimiento de los crditos de
origen laboral de sus representados ante la junta de acreedores.
Con el objeto de determinar las atribuciones del Representante en Junta,
resulta necesario analizar las normas concursales y las referidas a la
representacin, como son el Decreto Ley N 26116, Ley de Reestructuracin
Empresarial (en adelante la Ley), su Reglamento aprobado por Decreto

Supremo N 044-93-EF (en adelante el Reglamento), la Resolucin Ministerial

N 052-93-TR que regul dicho proceso (en adelante la Resolucin Ministerial)
y el Cdigo Civil.
Del anlisis de la Ley, el Reglamento y la Resolucin Ministerial, se
observa que ninguna de ellas faculta al representante en Junta para solicitar y
tramitar el reconocimiento de los crditos de origen laboral que mantienen los
dems trabajadores de la empresa declarada insolvente, a los cuales
representa nicamente ante la junta de acreedores.
En vista de lo antes sealado y considerando que la institucin de la
representacin se rige por el "Principio de Literalidad" (5), esta Sala considera
que el Representante en Junta, por s mismo, no cuenta con las facultades
necesarias para solicitar y/o tramitar el reconocimiento de crditos de origen
laboral ajenos a los suyos.
Sin perjuicio de ello, corresponde determinar si los trabajadores
otorgaron poderes a su Representante en Junta para que solicite y tramite el
reconocimiento de sus crditos ante la Comisin. Al respecto, debe tenerse en
consideracin el artculo 23 del Texto nico Ordenado de la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos, aprobado por Decreto Supremo
N 02-94-JUS, segn el cual, para la tramitacin ordinaria de los
procedimientos administrativos se requiere poder general, el mismo que puede
otorgarse mediante carta poder simple.
De la revisin de los actuados, en el expediente no obra copia de la
carta poder simple a que se hizo mencin en el prrafo anterior, por lo que en
consecuencia, la Comisin debi declarar inadmisible la solicitud de
reconocimiento de crditos del 14 de diciembre de 1995.
De otro lado, debe destacarse que de acuerdo con el artculo 4 de la
Ley, as como los artculos 7 y 8 del Reglamento, los acreedores que soliciten
el reconocimiento de sus crditos, debern acreditar la existencia, origen,
legitimidad y cuanta de los mismos. Ello, debe ser concordado con el artculo
196 del Cdigo Procesal Civil, segn el cual la carga de la prueba corresponde
a quien alega hechos que configuran su pretensin, salvo disposicin en
contrario.
Igualmente, el acpite a, numeral 3, literal D, Ttulo VII, del Texto nico
de Procedimientos Administrativos del INDECOPI, aprobado por Decreto
Supremo N 001-94-ITINCI (en adelante el TUPA) (6), establece como uno de
los requisitos para la presentacin de la solicitud de reconocimiento de crditos,
que a ella se acompae una relacin detallada de los crditos invocados,
indicando el origen de cada uno de los montos, fechas de vencimiento y
garantas.
En el presente caso, si bien de la documentacin que obra en el
expediente queda acreditado que los seores Villanueva Espinoza, Emetrio
Oswaldo y Pari Quispe, Bruno Emiliano mantienen o mantuvieron relacin
laboral con Minera Gran Bretaa, no se precisa el monto de los crditos cuyo

reconocimiento se solicita, ni presenta documentacin que permita determinar

la cuanta de los mismos.
Atendiendo a lo sealado en el prrafo anterior y de conformidad con lo
dispuesto en los numerales 2 y 3 del artculo 426 del Cdigo Procesal Civil (7),
la solicitud de reconocimiento de crditos debi ser declarada inadmisible.
En vista de lo sealado hasta este punto de la resolucin y de
conformidad con lo dispuesto en los incisos b y c del artculo 43 del Texto nico
Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos,
aprobado por Decreto Supremo N 02-94-JUS (8), corresponde a esta Sala
declarar la nulidad de la Resolucin N 018-96/CRE-CAL/EXP.001-93, por ser
contraria a ley y por haberse dictado prescindiendo de las normas esenciales
del procedimiento.
III.2. Los crditos de origen laboral.
Sin perjuicio de lo sealado en el punto III.1. de la presente resolucin, la
Sala estima que es necesario establecer los criterios que debern seguirse
para investigar y determinar la existencia, legitimidad y cuanta de los crditos
laborales a fin de evitar en el futuro que se generen nulidades.
Esta Sala es consciente que los acreedores laborales son quienes tienen
las mayores dificultades para obtener el reconocimiento de sus crditos,
encontrndose en evidente desventaja frente a los dems acreedores, como es
el caso de los acreedores financieros o los proveedores, quienes mantienen en
su poder ttulos suficientes para acreditar la existencia, origen, legitimidad y
cuanta de sus crditos.
Al respecto, debe destacarse que las Planillas de Sueldos y Salarios
siempre se encuentran en poder del empleador, al igual que los controles de
vacaciones, de asistencia, as como los contratos de trabajo, las boletas de
pago y los convenios colectivos.
Otro elemento a tener en consideracin es que la remuneracin,
contraprestacin por el trabajo desarrollado, recin es exigible al final de cada
mes, momento en el que recin se entregan las boletas de pago, pudiendo
darse el caso que el trabajador impago no reciba siquiera su boleta de pago.
Atendiendo a lo antes sealado, resulta sumamente difcil que los
trabajadores tengan en su poder la documentacin sustentatoria necesaria
para obtener el reconocimiento de sus crditos.
En consecuencia, la Sala considera que, dadas las caractersticas del
procedimiento de reconocimiento de los crditos de origen laboral, donde debe
determinarse su existencia, origen, legitimidad y cuanta, as como sus
caractersticas, elementos y particularidades, la dificultad para obtener el
reconocimiento de crditos se puede presentar en forma reiterada, por lo que

resulta necesario establecer los criterios que deben aplicarse para efectos de
desarrollar el procedimiento de verificacin de los crditos de origen laboral.
Para efectos de lo sealado en el prrafo anterior, deben establecerse
requisitos claros que faciliten la obtencin de los elementos de juicio que
permitan verificar los crditos, sin afectar los derechos de los dems
acreedores.
Atendiendo a ello, se ha provisto a la Comisin de Salida del Mercado y
a sus entidades delegadas, de facultades suficientes para desarrollar las
investigaciones que resulten necesarias para verificar la real existencia de los
crditos invocados frente a una empresa declarada insolvente.
En estos casos, la Comisin no slo acta en atencin a los legtimos
intereses de quien solicit la declaracin de insolvencia (sea sta la empresa
deudora o uno o ms acreedores), sino de todos los dems posibles
acreedores de la empresa declarada insolvente, quienes se veran
perjudicados con una simulacin de crditos o con el reconocimiento de
crditos por montos superiores a los reales.
Por eso, los rganos administrativos deben verificar que se cumplan los
supuestos legales para el reconocimiento de los crditos invocados frente a
una empresa declarada insolvente, ejerciendo en la etapa de investigacin de
los procedimientos de reconocimientos de crdito, las atribuciones y facultades
que le confieren la Ley y el Reglamento, as como el Ttulo I del Decreto
Legislativo N 807.
En ese orden de ideas, cuando un acreedor laboral solicite el
reconocimiento de sus crditos, la Comisin de Salida del Mercado y sus
entidades delegadas, segn corresponda, debern:
a) verificar o exigir que la solicitud de reconocimiento de crditos se
sustente con cualquiera de los siguientes documentos:
a.1. copia de cualquiera de los ttulos de ejecucin de carcter
laboral, como es el caso de las actas de conciliacin judicial o extrajudicial,
resoluciones administrativas firmes y laudos arbitrales que resuelvan conflictos
jurdicos, as como las actas de conciliacin suscritas ante la autoridad
administrativa de trabajo y las actas de conciliacin extrajudicial debidamente
homologadas, o de la sentencia que determina la existencia y cuanta de los
crditos de origen laboral, en cuyo caso proceder el reconocimiento
inmediato; o
a.2. documento suscrito por el representante de la empresa deudora,
donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se solicita, en
cuyo caso proceder el reconocimiento inmediato; o
a.3. documento de parte donde conste el importe de los crditos cuyo
reconocimiento se solicita o autoliquidacin detallada, debidamente suscrita por
el trabajador, la misma quetendr carcter de declaracin jurada;

b) de presentarse la autoliquidacin o determinacin de los crditos a

que se refiere el punto a.3. anterior, la Comisin deber poner dicho documento
en conocimiento de la empresa insolvente, a fin que en un plazo no mayor de
tres das hbiles, segn aplicacin supletoria del numeral 1 del artculo 491 del
Cdigo Procesal Civil (9), se pronuncie al respecto.
El pronunciamiento podr hacerse en los siguientes trminos:
b.1. reconocimiento total o parcial de los crditos derivados de la
autoliquidacin, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total o
parcial, de manera inmediata;
b.2. silencio de la empresa insolvente, en cuyo caso podr procederse al
reconocimiento total e inmediato;
b.3. oposicin total;
c) en caso del inciso b.1. precedente, si la empresa insolvente se opone
parcialmente o en el caso del inciso b.3., se opone totalmente a los crditos
contenidos en la autoliquidacin, deber presentar la documentacin que
sustente su oposicin, es decir:
c.1. copia de las partes pertinentes del Libro de Planillas, las mismas
que debern encontrarse suscritas por el representante de la empresa
insolvente;
c.2. una liquidacin suscrita por el representante legal de la empresa
insolvente;
c.3. copia de los convenios colectivos o individuales, en los casos de
empresas que se regulen por negociacin colectiva, o han tenido vigentes
convenios colectivos durante la existencia de la relacin laboral.
Dicha informacin tendr carcter corroborante de la informacin
remunerativa precisa, contenida en los documentos de pago que acrediten el
pago de salarios; y,
c.4. cualquier otra documentacin que considere pertinente.
Asimismo, la insolvente deber presentar la documentacin sustentatoria
adicional que la Comisin le solicite.
d) en caso que la empresa insolvente se oponga a la autoliquidacin
elaborada por el acreedor laboral y presente la documentacin sustentatoria de
su oposicin (relacin de documentos sealados en el punto c), la Comisin
deber ponerlo en conocimiento de la otra parte y remitir al Ministerio de
Trabajo y Promocin Social, de estimarlo conveniente, la solicitud de
reconocimiento de crditos, la autoliquidacin y la documentacin presentada
por la empresa insolvente que sustenta su oposicin, para que proceda a

liquidar los crditos laborales con vista de los libros de planillas y dems libros
contables.
e) la liquidacin practicada por el Ministerio de Trabajo y Promocin
Social, ser apreciada por la Comisin a fin de proceder o no a reconocer los
crditos invocados.
En consecuencia, toda solicitud de reconocimiento de crditos de origen
laboral, deber regirse por el procedimiento antes sealado a fin de que se
realicen las investigaciones pertinentes.
III.3. Existencia de los crditos laborales.
Declarada la insolvencia de una empresa, corresponde determinar la
masa de acreedores y, con ello, la conformacin de su junta en atencin al
monto total reconocido en favor de cada acreedor, en la que se adoptarn las
decisiones sobre el futuro de la insolvente y la marcha del procedimiento
concursal.
Por este motivo, el reconocimiento de los crditos por parte de la
Comisin, tiene entre sus objetivos identificar la realidad del pasivo de la
empresa, que servir como elemento importante para la junta de acreedores al
momento de tomar las principales decisiones a su cargo.
Debe destacarse que nos encontramos en un supuesto en el que la
situacin econmica y financiera del deudor hace presumir la dificultad de
honrar todas sus obligaciones, y que por tanto afecta a todos sus dems
acreedores, que se perjudican o se benefician con los montos de los crditos
que la Comisin termina reconociendo.
Siendo que los intereses involucrados trascienden la esfera de la
relacin deudor-acreedor, esta Sala considera que los derechos de los dems
acreedores deben ser considerados y tutelados, sin que con ello se afecte
tampoco los legtimos derechos de aquel acreedor que ha solicitado el
reconocimiento del crdito.
Atendiendo a lo sealado en los prrafos anteriores y a que el
procedimiento para el reconocimiento de crditos de origen laboral desarrollado
en el punto anterior de la presente resolucin, podra dar lugar a que se
pretenda incorporar a la junta de acreedores personas que no forman parte de
la masa concursal o que formando parte de la misma presenten crditos
superiores a losreales, la Comisin deber evaluar e investigar con mayor
cuidado y en forma detallada, aquellas solicitudes en las cuales existen
elementos de juicio o, indicios que creen duda respecto de la existencia de los
crditos invocados.
Ello podra ocurrir en el caso del personal de confianza, del personal que
mantenga con los directivos de la empresa insolvente algn vnculo adicional al
laboral, se trate de los accionistas, directores o gerentes de la empresa
insolvente o un trabajador cualquiera, quienes solicitan el reconocimiento de

crditos, cuya cuanta no guarde relacin con la del resto del personal u otras
situaciones dudosas o sospechosas.
En tales supuestos, el simple reconocimiento del crdito por parte de la
empresa insolvente o su silencio respecto de los crditos invocados, no ser
suficiente para que la Comisin proceda a reconocer el crdito invocado.
Atendiendo a lo sealado en el punto III.1. de la presente resolucin, si
la solicitud de reconocimiento de crditos de origen laboral se adecua a ley, su
tramitacin deber regirse por lo dispuesto en la presente resolucin.
En aplicacin del artculo 43 del Decreto Legislativo N 807 y, atendiendo
a que la presente Resolucin interpreta de modo expreso y con carcter
general el sentido de la legislacin, corresponde declarar que sta constituye
un precedente de observancia obligatoria en la aplicacin de los principios que
se enuncian en la parte resolutiva.
IV.

RESOLUCIN DE LA SALA

Por los argumentos expuestos, esta Sala ha resuelto lo siguiente:

PRIMERA: declarar la nulidad de laResolucin N 018-96/CRECAL/EXP.001-93, en el extremo que se pronuncia sobre:
(i) el reconocimiento de crditos en favor de los seores Pari Quispe
Bruno Emiliano, Velsquez Garay Flix, Alfaro Salvador Rigoberto y Villanueva
Espinoza Emetrio Oswaldo;
(ii) la regularizacin de la fecha de ingreso de los seores Coari Ccalla,
Vicente Flix, Salazar Alfaro Marcial, Huanca Salazar Benedicto y Osorio Vega
Mximo;
(iii) la correccin de los nombres de los seores Lozano Dvila Mximo y
Chvez Villacorta Gumercindo que se encuentran mal consignados; y
(iv) la eliminacin del nombre Inga Carmelo Jos, por no tener o no
haber tenido relacin laboral con Minera Gran Bretaa.
SEGUNDO: De conformidad con lo establecido en el artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807, considerar que la presente resolucin establece
dos precedentes de observancia obligatoria en la aplicacin de los siguientes
conceptos:
Precedente I. Se regula el proceso de investigacin que debe desarrollar
la Comisin de Salida del Mercado y sus entidades delegadas, cuando los
trabajadores y ex trabajadores de una empresa declarada insolvente soliciten el
reconocimiento de los crditos de origen laboral que mantienen frente a ella.

Cuando un acreedor laboral solicite el reconocimiento de sus crditos, la

Comisin de Salida del Mercado del INDECOPI y sus entidades delegadas,
segn corresponda, debern:
a) verificar o exigir que la solicitud de reconocimiento de crditos se
sustente concualquiera de los siguientes documentos:
a.1. copia de cualquiera de los ttulos de ejecucin de carcter laboral,
como es el caso de las actas de conciliacin judicial o extrajudicial,
resoluciones administrativas firmes y laudos arbitrales que resuelvan conflictos
jurdicos, as como las actas de conciliacin suscritas ante la autoridad
administrativa de trabajo y las actas de conciliacin extrajudicial debidamente
homologadas, o de la sentencia que determina la existencia y cuanta de los
crditos de origen laboral, en cuyo caso proceder el reconocimiento
inmediato;
a.2. documento suscrito por el representante de la empresa deudora,
donde conste el importe de los crditos cuyo reconocimiento se solicita, en
cuyo caso proceder el reconocimiento inmediato; o
a.3. documento de parte donde conste el importe de los crditos cuyo
reconocimiento se solicita o autoliquidacin detallada, debidamente suscrita por
el trabajador la misma que tendr carcter de declaracin jurada;
b) de presentarse la autoliquidacin o determinacin de los crditos a
que se refiere el punto a.3. anterior, la Comisin deber poner dicho documento
en conocimiento de la empresa insolvente, a fin de que en un plazo no mayor
de tres das hbiles, segn aplicacin supletoria del numeral 1 del artculo 491
del Cdigo Procesa! Civil, se pronuncie al respecto.
El pronunciamiento podr hacerse en los siguientes trminos:
b.1. reconocimiento total o parcial de los crditos derivados de la
autoliquidacin, en cuyo caso podr procederse al reconocimiento total o
parcial, de manera inmediata;
b.2. silencio de la empresa insolvente, en cuyo caso podr procederse al
reconocimiento total e inmediato;
b.3. oposicin total;
c) en caso del inciso b.1. precedente, si la empresa insolvente se opone
parcialmente o en el caso del inciso b.3., se opone totalmente a los crditos
contenidos en la autoliquidacin, deber presentar la documentacin que
sustente su oposicin, es decir:
c.1. copia de !as partes pertinentes del Libro de Planillas, las mismas
que debern encontrarse suscritas por el representante de la empresa
insolvente;

c.2. una liquidacin suscrita por el representante legal de la empresa

insolvente;
c.3. copia de los convenios colectivos o individuales, en los casos de
empresas que se regulen por negociacin colectiva, o han tenido vigentes
convenios colectivos durante la existencia de la relacin laboral. Dicha
informacin tendr carcter corroborante de la informacin remunerativa
precisa, contenida en los documentos de pago que acrediten el pago de
salarios; y,
c.4. cualquier otra documentacin que considere pertinente.
Asimismo, la insolvente deber presentar la documentacin sustentatoria
adicional que la Comisin le solicite.
d) en caso que la empresa insolvente se oponga a la autoliquidacin
elaborada por el acreedor laboral y presente la documentacin sustentatoria de
su oposicin (relacin de documentos sealados en el punto c), la Comisin
deber ponerlo en conocimiento de la otra parte y remitir al Ministerio de
Trabajo y Promocin Social, de estimarlo conveniente, la solicitud de
reconocimiento de crditos, la autoliquidacin y la documentacin presentada
por la empresa insolvente que sustenta su oposicin, para que proceda a
liquidar los crditos laborales con vista de los libros de planillas y dems libros
contables.
e) la liquidacin practicada por el Ministerio de Trabajo y Promocin
Social, ser apreciada por la Comisin a fin de proceder o no a reconocer los
crditos invocadas.
En consecuencia, toda solicitud de reconocimiento de crditos de origen
laboral, deber regirse por el procedimiento antes sealado a fin que se
realicen las investigaciones pertinentes.
Precedente II. Se determinan aquellos supuestas de hecho en los cuales
la Comisin de Salida del Mercado y sus entidades delegadas, se encuentran
obligadas a desarrollar un proceso de investigacin ms riguroso que el
detallado en el Precedente I de la presente resolucin.
Atendiendo a que el procedimiento para el reconocimiento de crditos de
origen laboral desarrollado en la presente resolucin, podra dar a lugar a que
se pretenda incorporar a la junta de acreedores personas que no forman parte
de la masa concursal o que formando parte de la misma presenten crditos
superiores a los reales, la Comisin deber evaluar e investigar con mayor
cuidado y en forma detallada, aquellas solicitudes en las cuales existen
elementos de juicio o indicios que creen duda respecto de la existencia de los
crditos invocados.
Los elementos de juicio o indicios que creen duda respecto de la
existencia de los crditos invocados, lo constituirn la cuanta de dichos
crditos, la misma que no guardar relacin con la del resto del personal u

otras situaciones dudosas o sospechosas y, adems, que la solicitud sea

presentada por un trabajador o ex trabajador que sea o haya sido:
a) personal de confianza de la empresa declarada insolvente;
b) personal que mantuvo con los directivos de la empresa insolvente,
algn vnculo adicional al laboral;
c) accionista, director o gerente de la empresa insolvente; y,
adicionalmente.
d) un trabajador cualquiera.
Tratndose de los supuestos previstos en los literales a, b y c, el simple
reconocimiento de los crditos por parte de la empresa insolvente, no ser
suficiente para que la Comisin proceda a reconocer dichos crditos.
En el caso del supuesto previsto en el literal d, el silencio de la empresa
insolvente respecto de los crditos invocados, no ser suficiente para que la
Comisin proceda al reconocimiento de tales crditos.
TERCERO: Disponer que la Secretara Tcnica remita copias de la
presente Resolucin, as como de la resolucin de Primera Instancia, al
Directorio del Indecopi para su publicacin en el Diario Oficial El Peruano, de
acuerdo a los trminos establecidos en el segundo prrafo del artculo 43 del
Decreto Legislativo N 807.
Con la intervencin de los seores vocales: Alfredo Bullard Gonzlez,
Hugo Eyzaguirre del Sante, Luis Hernndez Berenguel, Gabriel Ortiz de
Zevallos Madueo y Jorge Vega Castro.

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

SUSPENSIN TEMPORAL DE ADJUDICATORIA - FALSIFICACIN DE
DOCUMENTO
NULIDAD DE LICITACIN PBLICA - VINCULACIN DE EMPRESA
POSTORA CON MIEMBRO DEL COMIT ESPECIAL
NULIDAD DE CONCURSO PBLICO - AUSENCIA DE REGLAS PARA
CALIFICACIN DE PROPUESTAS
ABANDONO DE LA CONDICIN DE POSTOR - IMPUGNACIN INFUNDADA

SUSPENSIN TEMPORAL DE ADJUDICATORIA - FALSIFICACIN DE

DOCUMENTO
Sancionan a empresa con suspensin temporal en el ejercicio de su derecho
para presentarse en licitaciones, concursos pblicos, adjudicaciones y a
contratar con el Estado por falsificacin de certificado de registro sanitario.
(Publicado el 16 de diciembre de 1999)
RESOLUCIN N 239/99.TC-S1
Lima, 7 de diciembre de 1999
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 22.11.99, el Expediente N 255.99-TC, referente
a la solicitud de aplicacin de sancin al contratista PICSA REP S.A. por la
presentacin de documentos falsos en la Adjudicacin Directa N 307-99,
convocada por ESSALUD para la Adquisicin de medicinas.
CONSIDERANDO:
Que, la Orden de compra - Gua de internamiento N 000698 del 8.2.99,
comprende tres tems, entre los que se encuentra el producto HIDROXIUREA500 mg., marca SYREA, precio unitario S/. 3.10, valor total S/. 15,500.00,
internados el 24.2.99 enel Hospital Nacional Edgardo Rebagliati Martins;
Que, el proveedor present el Certificado de Registro Sanitario N 589,
correspondiente al expediente N 018774-98 del 8.6.98, producto: SYREA cpsulas 500 mg;

Que, por Oficio N 4880 del 24.3.99, recibido el 25.3.99, el Director

Ejecutivo (e) de la Direccin General de Medicamentos, Insumos y Drogas DIGEMID, comunic al Gerente de Logstica y Servicios de la Entidad, que el
Certificado de Registro Sanitario N 589-98 de 14.7.98, emitido a solicitud de
Droguera PICSA REP S.A. por el expediente 018774-98 del 8.6.98,
corresponde al producto: Potasio Acetado USP Inyectable, elaborado por
Laboratorios Fujisawa USA - INC, por tanto, el Certificado de Registro Sanitario
N 589-98 no corresponde al producto SYREA - 500 mg. Cpsulas;
Que, mediante Carta N 571/G LOG y Serv-HNERM-ESSALUD-99 de
19.4.99 recibida el 27.4.99, el Gerente de Logstica y Servicios (e) de la
Entidad, manifest a la empresa adjudicataria, que habiendo sido falseado el
Certificado de Registro Sanitario N 589-98 del producto SYREA - cpsulas 500
mg., presentado en la Adjudicacin Directa N 307-99, compra de medicinas,
se est procediendo a anular el tem correspondiente, dando por concluido de
esa manera el vnculo contractual;
Que, por Carta de 17.5.99, recibida el 19.5.99, la empresa PICSA REP
S.A. expreso a la Entidad que ha recibido la carta por la que se anula el tem 1,
pero hasta la fecha no ha podido retirar el producto del almacn, negando
retundamente la falsificacin del Certificado de Registro Sanitario, formando
todo ello parte de una confabulacin para desprestigiar a su representada y
favorecer a la empresa Sagitario;
Que, el 6.8.99, la Entidad solicit al Tribunal del Consucode, aplicacin
de sancin a la empresa PICSA REP S.A. por falsificacin de documentos, la
misma que fue admitida por autos de 18.8.99;
Que, el 17.9.99, la empresa adjudicataria absuelve el traslado negando y
contradiciendo la imputacin que hace la Entidad, manifestando que se revis
con la DIGEMID los documentos de la solicitud del Certificado de Registro
Sanitario para SYREA - cpsulas 500 mg., agregando que dicho organismo
dilat ms de 30 das dicho trmite, contraviniendo el Art. 33 del D.S. N 01097-SA, que establece que debe durar siete das, y que se dej en claro su
desconocimiento sobre la presunta falsificacin;
Que, el 27.9.99 la empresa PICSA REP S.A. ampla su recurso,
reiterando que la DIGEMID viol el D.S. N 010-97-SA, al haber demorado ms
de siete das en la expedicin del certificado respectivo, que dicho organismo
desconoci la Carta N 406-GLyS-HNERM-IPSS-98 del 18.3.99, por contener
firma distinta a la autorizada, y que su representada solicit entrevistarse con
la Entidad pero no fue atendida;
Que, la controversia ha seguido el trmite fijado por el Art. 54 del D.S.
N 039.98.PCM reglamentario de la Ley N 26850 - Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, por referirse a una Adjudicacin Directa, en el que la
Entidad dio por concluido el vnculo contractual con expresin de causa,
decisin que el adjudicatario dej consentir al no haber hecho uso de los
recursos impugnativos correspondientes, por lo que acept dicho resultado al
dejarlo consentir;

Que, en los descargos efectuados por la adjudicataria, no ha desvirtuado

la falsedad del certificado en mencin, concentrando su defensa en hechos
ajenos al procedimiento, quedando bien en claro que el Certificado de Registro
Sanitario N 589 era falso por lo que de conformidad con el Art. 177 Inc. h) del
D.S. N 039.98.PCM, es pasible de sancin por haber presentado documentos
falsos ante la Entidad;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin en consecuencia, lo dispuesto por el Inc. 6) del
Art. 1 del D.S. N 018.97.PCM. de 18.4.97;
Que, de conformidad con la facultad concedida por el Ttulo V de la Ley
N 26850, Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, Cuarta Disposicin Transitoria
del D.S. N 039.98.PCM, los antecedentes y de agotado el correspondiente
debate;
SE RESUELVE:
1.
Sancionar a la empresa PICSA REP S.A., con una suspensin
temporal de dos (2) aos en el ejercicio de sus derechos a presentarse a
licitaciones, concursos pblicos y adjudicaciones directas, y a contratar con el
Estado, entendindose que la sancin entrar en vigencia a partir del da
siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
2.
Poner la respectiva resolucin en conocimiento de la Gerencia de
Registros para las anotaciones de ley.
3.
Devolver los antecedentes a la Entidad Contratante para los fines
legales consiguientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS,
VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

NULIDAD DE LICITACIN PBLICA - VINCULACIN DE EMPRESA

POSTORA CON MIEMBRO DEL COMIT ESPECIAL
Declaran nulo proceso licitatorio efectuado por la Municipalidad Provincial de
Piura para la adquisicin de maquinaria pesada y vehculos de transporte en
razn a que un miembro del comit especial realiz una inspeccin a los bienes
de la empresa postora-adjudicatoria cuando esta todava no haba presentado
su propuesta tcnica y econmica, ni haba sido calificada como apta.

(Publicado el 16 de diciembre de 1999)

RESOLUCIN N 241/99.TC-S2
Lima, 9 de diciembre de 1999
Vistos en Sesin de la Segunda Sala Mixta del Tribunal de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado, del 7.12.99, los Expedientes Ns
375/99. TC y 380/99. TC - Acumulados, referentes a los recursos de revisin
interpuestos por los postores DIVEMOTOR S.A. y SAN BARTOLOM S.A.,
respectivamente, relacionados con sus reclamos sobre otorgamiento de la
Buena Pro de la Licitacin Pblica N 004.99.A/CCP, convocada por la
Municipalidad Provincial de Piura para la "Adquisicin de Maquinaria Pesada y
Vehculos de Transporte".
CONSIDERANDO:
Que, el 18.9.99 fue publicado en el Diario Oficial El Peruano el aviso de
convocatoria de la Licitacin Pblica citada en el exordio, para la adquisicin de
a) 4 camiones compactadores, b) 1 camin cisterna, c) 1 camin y
semirremolque con tanque y d) 4 camionetas doble cabina, con valor
referencial de US$ 716,000 dlares americanos;
Que, el 22.10.99, el Comit Especial designado para el efecto,
recepcion los Sobres Ns 1 y 2 correspondientes a las Propuestas Tcnicas y
Econmicas de los Postores y, el 26.10.99 dio a conocer el resultado de la
evaluacin tcnica, devolvi el Sobre N 2 al Postor Interamericana S.A., por
haber sido ste el nico postor del tem d); abri los Sobres N 2, y luego de la
evaluacin correspondiente otorg la Buena Pro del tem a) al Postor
DIVEMOTOR S.A. y de los tems b) y c) al Postor SAN BARTOLOM S.A.;
Que, mediante Resolucin de Alcalda N 1046.99.A/MPP del 4.11.99, la
Entidad declar nula la Licitacin Pblica de autos y, por consiguiente, nula y
sin efecto legal la adjudicacin de la Buena Pro del 26.10.99; dispuso se
nombre un nuevo Comit Especial, para que se encargue de convocar a un
nuevo proceso de seleccin y dispuso elevar copia de dicha resolucin a la
Presidencia del CONSUCODE, a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto por el
Art. 24 e Inc. g) del Art. 59 de la Ley N 26850;
Que, la precitada resolucin se sustenta en que el Ing. Jorge Machacuay
Arvalo, miembro del Comit Especial en calidad de experto independiente,
viaj a la ciudad de Lima los das 9.10.99 y 10.10.99, hospedndose en el
Hotel Britania y que, conforme se aprecia de la factura correspondiente del
10.10.99, los gastos que demand su alojamiento y alimentacin fueron
asumidos por la firma SAN BARTOLOM S.A., que particip en la Licitacin,
existiendo un vnculo que obligaba a dicho miembro del Comit a mantenerse
al margen del proceso; que dicho miembro no tuvo en cuenta los principios
establecidos por el Art. 3 de la Ley N 26850, ni lo dispuesto por el Art. 47 de
la misma ley sobre responsabilidad de los miembros del Comit Especial y,

adems, que el Art. 17 del D.S. N 02.94.JUS establece la obligatoriedad de

abstencin cuando la opinin sobre el fondo de la cuestin pueda influir en el
sentido de lo que se resuelva, por lo que al existir una relacin particular con un
Postor que asumi sus gastos de alojamiento y alimentacin, dicho miembro
del Comit Especial debi abstenerse de intervenir en el proceso licitatorio;
Que, el 11.11.99, el Postor DIVEMOTOR S.A., interpuso recurso de
apelacin contra la Resolucin N 1046.99.A/MPP, concordando con la Entidad
en que la Licitacin no se llev a cabo con sujecin a Ley, argumentando, sin
embargo, que ello no debe perjudicar al resto de postores adjudicados con la
Buena Pro en los otros tems convocados, cuando stos actuaron dentro de los
considerandos que la Ley exige y sobre los cuales no hay indicios de conducta
impropia. Que obtuvo la Buena Pro en el tem a) camiones compactadores y
que ella no ha sido objeto de ninguna observacin y/o cuestionamiento y, por
ende, de apelacin por alguno de los Postores participantes, por lo que solicita
se declare parcialmente sin efecto la licitacin de autos, limitando la nulidad al
caso del tem en que SAN BARTOLOM S.A. obtuvo la Buena Pro,
declarndose vlida la otorgada a su representada;
Que, el 22.11.99, el Postor DIVEMOTOR S.A., interpuso ante el Tribunal
de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, recurso de revisin, precisando
que el 11.11.99 interpuso ante la Entidad recurso de apelacin y, que, al no
pronunciarse sta, se gener una denegatoria ficta que el Postor impugna; este
recurso dio origen al Expediente N 375/99.TC;
Que, el 12.11.99 el Postor SAN BARTOLOM S.A., interpuso recurso de
apelacin contra la Resolucin de Alcalda N 1046.99.A/MPP, argumentando
que sta no ha demostrado que la causal de nulidad invocada sea contraria a
la ley; que, de acuerdo a las Bases - pgina 6, literal e2- y a la absolucin de la
consulta N 06 formulada por el Postor MILNE & CO. S.A., la presentacin
visual y escrita de las unidades ofertadas, seran verificadas in situ en los
establecimientos de cada Postor, incluyendo a los que estaban fuera de Piura
(como es su caso), siendo los gastos cubiertos por las empresas postoras
aptas. Que, por dicha razn, el Ing. Jorge Machacuay Arvalo, en coordinacin
con su Empresa, el 10.10.99 verific in situ, las unidades ofertadas, por no
tener en exhibicin en el local de su concesionario en Piura el nuevo modelo
HTQ 551-190; que adems verific la existencia de repuestos, talleres,
personal calificado, herramientas, etc., habiendo obedecido esa visita
exclusivamente al cumplimiento de las Bases y consultas;
Que, contina el Postor impugnante, por lo expuesto no se demuestra en
forma alguna la existencia de "vnculo que obligaba a dicho miembro a
mantenerse al margen del proceso", ni de una "relacin particular con un
Postor",
como seala erradamente la resolucin cuestionada; que el
impugnante particip en 03 tems y que, en ninguno de ellos obtuvo el mayor
puntaje en la evaluacin tcnica, a pesar de haber participado en ella como
tcnico independiente el Ing. Jorge Machacuay Arvalo, conjuntamente con
otros 2 miembros, habiendo obtenido la mayor calificacin en los 03 tems el
Postor DIVEMOTOR S.A., lo que demuestra que el profesional mencionado no
lo favoreci en la calificacin de su propuesta tcnica y que, si obtuvo la Buena

Pro en 02 tems se debi a que present su propuesta econmica ms baja

que los dems postores y que, con lo expuesto, queda demostrado que en el
proceso licitatorio no existe el "vnculo" ni la "relacin particular" entre el citado
miembro del Comit Especial y su Empresa;
Que, el 23.11.99, el Postor SAN BARTOLOM S.A., interpuso ante el
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, recurso de revisin
contra la denegatoria ficta de su recurso de apelacin, reproduciendo los
argumentos exhibidos en este recurso, solicitando se declare fundado su
reclamo y se deje sin efecto la Resolucin de Alcalda N 1046.99.A/MPP; este
recurso dio origen al Expediente N 380/99.TC, el que, en aplicacin de lo
dispuesto en el Art. 67 del D.S. N 02.94.JUS, se ha acumulado al expediente
N 375/99.TC, por guardar conexin sus contenidos;
Que, del anlisis de antecedentes se establece que la Resolucin de
Alcalda N 1046.99.A/MPP se sustenta en que los gastos de alojamiento y
alimentacin del miembro del Comit Especial, Ing. Jorge Machacuay Arvalo,
durante los das 9.10.99 y 10.10.99 en que viaj a la ciudad de Lima (que
ascendieron a US$ 50.58), fueron solventados por el Postor SAN BARTOLOM
S.A., el que result adjudicatario de los tems b) y c); que por ello existi
vinculacin entre ambos, debiendo abstenerse dicho miembro del Comit
Especial y mantenerse al margen del proceso, habindose vulnerado diversos
artculos contenidos en la Ley N 26850 y en el D.S. N 02.94.JUS;
Que, en la etapa de consultas, el Postor MILNE & CO.S.A., formul al
Comit Especial su Consulta N 06: "En el punto 9 se refieren finalmente a que
los postores finales harn una presentacin visual y escrita de las unidades
ofertadas En qu momento del proceso se realizar y de qu constar?; el
Comit Especial, en la Hoja de Respuestas N 02, respondi: "No es necesario
traer las unidades a la ciudad de Piura. Con respecto a la presentacin escrita
es correcta su apreciacin. Despus de que hayan calificado el Sobre N 1 y al
haber seleccionado a los postores aptos para la apertura del Sobre N 2,
consistir de una presentacin in situ de las unidades ofertadas, de ser el caso
para la verificacin de las unidades fuera del Departamento, los gastos sern
cubiertos por las Empresas postoras aptas";
Que, el Art. 66, in fine, del D.S. N 039.98.PCM, Reglamento de la Ley
N 26850, dispone que "las respuestas y aclaraciones a las Bases se
consideran como parte integrante de stas y del contrato" y que, el Art. 68 del
precitado dispositivo legal precisa que "una vez integradas las Bases el Comit
Especial es el nico autorizado para interpretarlas, para efectos de su
aplicacin";
Que, la Resolucin N 1046.99.A/MPP, carece de motivo ya que no se
sustenta en informes tcnicos y/o legales que la amparen, no habindose
solicitado, como corresponde, el informe previo del Comit Especial, ni de los
regidores que actuaron en calidad de veedores en los actos pblicos de la
licitacin, ni los descargos del miembro del Comit Especial involucrado,
habindose imputado graves cargos a este ltimo;

Que, en el caso de autos, por lo expuesto en los considerandos

anteriores, ni el Postor SAN BARTOLOM S.A., ni el cuestionado miembro del
Comit Especial, han infringido la ley ni se encuentran incursos en la causal en
que se sustent la Resolucin de Alcalda N 1046.99.A/MPP, habindose
limitado a cumplir con las Bases de la Licitacin Pblica y, especficamente,
con el contenido de la absolucin a la consulta N 6 del postor MILNE & Co.
S.A. y como consecuencia, al quedar desvirtuada dicha causal, la Resolucin
de Alcalda N 1046.99.A/MPP deviene en nula;
Que, sin perjuicio de lo expuesto, de autos se establece que el Postor
SAN BARTOLOM S.A. y el Ing. Jorge Machacuay Arvalo, efectuaron la
inspeccin del equipo del primero de los nombrados que se encontraba en la
ciudad de Lima, los das 9 y 10.10.99, esto es, diez das antes de que dicho
Postor presentara su propuesta tcnica y econmica, cuando an no se le
haba calificado como apto; es decir, en forma prematura, no obrando en autos
la designacin del encargo del Comit Especial para que dicho miembro
realizara dicha inspeccin, razn por la que sta y la evaluacin tcnica
consecuente carecen de validez;
Que, el proceso licitatorio, adolece de graves deficiencias, como son el
nombramiento del Comit Especial de 05 miembros, sin que 03 de ellos,
cuando menos, sean profesionales especializados en la materia
correspondiente, contraviniendo lo dispuesto por el Art. 59 del D.S. N
0.39.98.PCM, en proceso de licitacin pblica para adquisicin de bienes; la
contratacin de los Ings. Jorge Machacuay Arvalo y Vctor Hugo Contreras
Quelopana, para desarrollar labores de Asesora Externa, integrar el Comit
Especial en calidad de expertos independientes y elaborar las Bases de la
Licitacin Pblica, que corresponden a actividades de Consultora, como est
claramente definido en el Anexo I del Reglamento, sin encontrarse dichos
profesionales inscritos como Consultores en el Registro Nacional de
Contratistas y que su designacin no se efectu mediante un proceso de
seleccin de Adjudicacin Directa como lo dispone el Art. 43 del D.S. N
039.98.PCM, sino en base a una sugerencia del Director General de
Administracin segn Informe N 079.99.MPP/DGA del 12.7.99;
Que, adems de lo expuesto en el considerando anterior se observa que
a las Bases de la licitacin pblica de autos, en su numeral 9 d), precisan que
"si la propuesta ganadora fuera inferior al valor referencial en ms del 20%, el
Comit condicionar la adjudicacin de la Buena Pro a la presentacin de una
garanta de seriedad de cumplimiento por la diferencia respecto de dicho valor";
lo que contraviene a lo dispuesto expresamente en el Art. 33 de la Ley N
26850 y en el Art. 41 de su Reglamento, que precisan que dicha garanta se
presentar cuando la propuesta ganadora fuese inferior al 10% del valor
referencial y que su monto estar sujeto a una escala establecida;
Que, en las Bases no se precisa el detalle de la puntuacin que servir
para la evaluacin tcnica;
Que, finalmente, la deficiencia ms gravela constituye el hecho de que el
Comit Especial, al absolver la consulta N 6 del Postor MILNE & CO.S.A.,

precis que los gastos de inspeccin de las unidades ofertadas, incluyendo a

las que se encontraban fuera de Piura, seran cubiertos por las empresas
postoras; que dicha respuesta es la que origina el aludido vnculo y relacin
particular con un Postor expresado en la Resolucin de Alcalda cuestionada y
que ella colisiona contra los principios de moralidad, imparcialidad,
transparencia y trato justo e igualitario a todos los postores, como dispone el
Art. 3 de la Ley N 26850;
Que, lo expresado en los considerandos anteriores, amerita que el
proceso licitatorio sea declarado nulo en su totalidad, siendo irrelevante un
pronunciamiento sobre los recursos de revisin de los Postores impugnantes y
que, en cumplimiento de lo dispuesto en el inciso g) del Art. 59 de la Ley N
26850, los actuados deben ponerse en conocimiento de la Contralora General
de la Repblica;
Que, la presente Resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin, lo dispuesto en el Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N
018.97.PCM, del 18.4.97;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1
Declarar nula la Resolucin de Alcalda N 1406.99.A/MPP del
4.11.99, por los motivos expuestos en la parte considerativa de la presente
Resolucin.
2
Declarar la nulidad total del proceso licitatorio correspondiente a la
L.P. N 004.99.A/CPP, debiendo la Entidad nombrar un nuevo Comit Especial,
cuya conformacin cumpla con lo establecido por la normatividad vigente,
resultando irrelevante pronunciarse sobre los recursos de revisin de los
postores impugnantes.
3
Devolver a los Postores SAN BARTOLOM S.A. y DIVEMOTOR
S.A., las cartas fianza con que recaudaron sus recursos impugnativos.
4
Poner en conocimiento de la Contralora General de la Repblica
la presente Resolucin, en cumplimiento de lo dispuesto por el Art. 59 de la
Ley N 26850.
5
Devolver los antecedentes a la Entidad Licitante, para los fines
legales pertinentes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. FIGUEROA TACKOEN;
ELAS PODESTA;
SOLARI ANDRADE

NULIDAD DE CONCURSO PBLICO - AUSENCIA DE REGLAS PARA

CALIFICACIN DE PROPUESTAS
Declaran nulo concurso pblico convocado por ELECTRO SUR ESTE S.A.A.
para contratacin de cooperativa de trabajo y fomento al empleo por ausencia
de reglas claras para la calificacin de las propuestas tcnicas.
(Publicado el 16 de diciembre de 1999)
RESOLUCIN N 242/99.TC-S1
Lima, 9 de diciembre de 1999
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 7.12.99, el Expediente N 371.99.TC, referente
al recurso de revisin interpuesto por el postor COOPERATIVA DE TRABAJO Y
FOMENTO DEL EMPLEO "SOLIDARIA S.R.LTDA", relacionado con su reclamo
sobre otorgamiento de la Buena Pro del C.P. N 04.99 (segunda convocatoria),
convocado por ELECTRO SUR ESTE S.A.A., para la contratacin de una
Cooperativa de Trabajo y Fomento al Empleo.
CONSIDERANDO:
Que, el 28.10.99 el Comit Especial designado por la Entidad citada en
la parte expositiva de la presente resolucin adjudic la Buena Pro del C.P. N
04.99 al postor Cooperativa del Carmen Ltda., por considerar que haba
obtendido el mayor puntaje del costo total;
Que, el 5.11.99, el postor "Solidaria S.R.Ltda.", representado por su
apoderada, interpuso recurso de apelacin contra el otorgamiento de la Buena
Pro, manifestando no estar de acuerdo con la forma de calificacin
implementada por el Comit Especial, consistente en la ausencia de reglas
claras para la calificacin tcnica y otras deficiencias en el proceso, ya que si
bien es cierto que las Bases Administrativas contienen los criterios de
evaluacin y otorgamiento de buena pro, tambin es cierto que, no establecen
los mtodos a utilizar para asignar a cada criterio de evaluacin el puntaje
correspondiente, requisito ineludible para una correcta evaluacin, conforme a
los principios de transparencia, eficiencia, trato justo e igualitario entre los
postores, contraviniendo el Art. 3 de la Ley N 26850 e infringiendo el Inc. g)
del Art. 25 de esta ley;
Que, de otro lado, en el rubro Cartera de Clientes, slo se ha tomado en
cuenta la cantidad de Contratos, y en el rubro Experiencia, se ha tenido en
cuenta, principalmente, el nmero de trabajadores, sin considerar factores de

capacidad, experiencia y especialidad, que corresponderan mejor al concepto

Experiencia; adems, no se ha elaborado el informe detallando las razones en
que se basa la recomendacin para la adjudicacin de la Buena Pro y que en
su reemplazo se otorg al inicio del acto pblico, una hoja conteniendo el
"criterio de asignacin de puntajes" referidos nicamente al nmero de
contratos y al nmero de trabajadores, los que constituiran infracciones a la
Ley N 26850 y su Reglamento aprobado por D.S. N 039.98.PCM;
Que, por Resolucin de Gerencia General N 023-99 del 10.11.99,
notificada mediante Carta N AL-395-99 del 11.11.99, Electro Sur Este S.A.,
declar improcedente la apelacin interpuesta por doa Mercedes Espinoza
Serrano apoderada de la Cooperativa de Trabajo y Fomento del Empleo
"Solidaria S.R.Ltda.", contra el acto de adjudicacin de la Buena Pro otorgada
en el marco del proceso de seleccin Concurso Pblico N 04.99, por
considerar que la recurrente no tena capacidad procesal para comparecer en
representacin de la Cooperativa, segn el Art. 22 de la Ley de Normas
Generales de Procedimientos Administrativos;
Que, el 18.11.99, el postor Cooperativa de Trabajo y Fomento del
Empleo "Solidaria S.R.Ltda.", interpuso recurso de revisin contra la resolucin
citada precedentemente, reiterando lo expresado en su apelatorio, sealando
adems que el recurso de apelacin fue interpuesto sobre la base de
argumentos slidos que cuestionan las Bases, en la medida que stas infringen
abiertamente la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y su
Reglamento;
Que, del examen de las antecedentes, fluye que la resolucin
impugnada ha desconocido la validez del poder conferido a la representante de
la Cooperativa de Trabajo y Fomento del Empleo "Solidaria S.R.Ltda.", Sra.
Mercedes Espinoza Serrano, sin razn legal alguna, ya que dicho mandato ha
sido otorgado de acuerdo a ley, incluyndose el poder de representacin, el
mismo que cuenta con la debida inscripcin en los Registros Pblicos
respectivos; en cuanto a la objecin de que el poder de la mencionada
representante fue presentado en copia simple, la observacin carece de
sustento legal, en razn de que, con arreglo a la Ley N 25035 de
Simplificacin Administrativa, dicho documento goza de plena validez, no
requiriendo de fe o certificacin notarial;
Que, las Bases del Concurso Pblico en referencia son discriminatorias,
al estar dirigidas nicamente a las Cooperativas de Trabajo y Fomento al
Empleo, excluyendo las formas empresariales y/o asociativas que tambin
brindan servicios de personal; en abierta contravencin de los principios
rectores de las contrataciones y adquisiciones del Estado, establecidos en el
Art. 3 de la Ley N 26850, concretamente el principio de libre competencia;
Que, en lo referente a la ausencia de reglas para la calificacin de las
propuestas tcnicas, se aprecia que en las Bases de la convocatoria no exista
los correspondientes criterios de evaluacin, as como que no se ha
establecido el procedimiento detallado de determinacin para llegar a los
puntajes asignados, exigencia que por su importancia, es ineludible para una

correcta evaluacin y calificacin, conforme a los principios de transparencia,

eficiencia, economa, vigencia tecnolgica y trato justo e igualitario a todos los
postores, teniendo como finalidad garantizar que las entidades del Sector
Pblico obtengan bienes y servicios de la calidad requerida, en forma oportuna
y a precios o costos adecuados, como lo requiere el Art. 3 de la Ley N 26850;
en otros trminos, las Bases no contienen en forma precisa el mtodo de
evaluacin y calificacin de propuestas, como lo exige el Art. 25 Inc. g) de la
norma legal acotada;
Que, con relacin a la Cartera de Clientes y Experiencia, es el caso que
el Comit Especial, minutos antes de dar inicio al acto pblico del Concurso;
hizo entrega a los postores asistentes de un papel que contena los supuestos
criterios de calificacin a otorgarse para los subfactores, lo que resulta
antirreglamentario;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia obligatoria
siendo de aplicacin en consecuencia, lo dispuesto por el Inc. 6) del Art. 1 del
D.S. N 018.97.PCM. de 18.4.97;
Que, de conformidad con las facultades conferidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850, Arts. 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes, y luego
de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.
Declarar fundado el recurso de revisin interpuesto por la
Cooperativa de Trabajo y Fomento del Empleo "Solidaria S.R.Ltda."
relacionado con su reclamo sobre otorgamiento de Buena Pro del C.P N 04.99
(segunda convocatoria), convocado por ELECTRO SUR ESTE S.A.A., para la
contratacin de una Cooperativa de Trabajo y Fomento al Empleo y, en
consecuencia, nulo el Concurso Pblico N 04.99, debiendo la Entidad
retrotraer el proceso a la etapa de elaboracin de Bases de acuerdo a Ley, y a
lo expresado en la presente resolucin.
2.
Devolver a la empresa recurrente la garanta presentada
recaudando su impugnacin, de conformidad a lo establecido en el Art. 128 del
D.S. N 039.98.PCM.
Devolver los antecedentes a la Entidad para los fines legales
correspondientes.
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. ASTETE WILLIS,
VARGAS GONZALES,
JESSEN ROJAS

ABANDONO DE LA CONDICIN DE POSTOR - IMPUGNACIN INFUNDADA

Declaran infundada impugnacin relativa a concurso pblico convocado por
ESSALUD para contratar servicio de lavado y vestuario hospitalario por haber
abandonado el impugnante su condicin de postor al solicitar la devolucin de
su propuesta econmica.
(Publicada el 22 de diciembre de 1999)
RESOLUCIN N 247/99.TC-S1
Lima, 15 de diciembre de 1999
Visto en sesin de la Primera Sala Mixta del Tribunal de Contrataciones
y Adquisiciones del Estado del 15.12.99, el Expediente N 386/99.TC referente
al recurso de revisin interpuesto por la empresa INDUSTRIAL WASH
S.R.LTDA., relacionado con su reclamo sobre otorgamiento de la Buena Pro
del Concurso Pblico N 154-ESSALUD-99, convocado por el Seguro Social de
Salud - ESSALUD, para contratar el servicio de lavado de ropa y vestuario
hospitalario para el Hospital Nacional Edgardo Rebagliati Martins.
CONSIDERANDO:
Que, el 3.11.99, se llev a efecto el acto pblico de presentacin de
propuesta y el 8.11.99, el acto pblico de adjudicacin de la Buena Pro del
proceso en referencia, donde el Comit Especial, despus de dar lectura a los
cuadros comparativos de la evaluacin tcnica y verificar los precintos de
seguridad en la caja que contena las propuestas econmicas, procedi a
devolver estas ltimas, sin abrir, a los postores descalificados en la evaluacin
tcnica, las empresas Servicios Integrados de Limpieza S.A., Industrial Wash
S.R.Ltda. y Jean Service S.A.C., adjudicando luego de la respectiva
evaluacin, la Buena Pro de los tems 1 y 3 al postor Lava Quick Express S.A.,
y del tem 2 al postor Centro Mdico Naval - CMST:
Que, en el documento denominado "Presentacin de comentarios o
consultas al acto pblico", se advierte que el postor Industrial Wash S.R.Ltda.,
por haber sido desestimada su propuesta, solicita por escrito, la devolucin de
su sobre econmico;
Que, el 12.11.99, el mencionado postor interpuso recurso de apelacin
contra el otorgamiento de la Buena Pro, manifestandoque su representada
cumple a cabalidad con la experiencia, capacidad instalada y humana para
cubrir el servicio convocado, acotado que tiene una capacidad industrial para
procesar 17,000 Kg. diarios de ropa, utilizando detergentes y otros insumos de
buena calidad, precisando que la Comisin, al hacer la inspeccin ocular del
inmueble y verificacin de maquinarias, anteriormente no tuvo ninguna
objecin, tal es as que desde hace cinco aos su representada ha obtenido la
Buena Pro, y prestado sus servicios a la Entidad demostrando eficiencia,

responsabilidad y puntualidad, por lo que solicita se reconsidere la decisin de

excluirlo del concurso en referencia;
Que, mediante Carta N 1296-SG-ESSALUD 1999 de 15.11.99,
notificada el 16.11.99, la Entidad otorg a la empresa reclamante un plazo de
48 horas para que cumpla con adjuntar la garanta correspondiente a su
recurso de apelacin, requerimiento que dicho postor subsan el 18.11.99;
Que, por Resolucin de Gerencia General N 1078-GG-ESSALUD-99
notificada en la fecha, la Entidad declar infundado el recurso de apelacin
antes reseado, considerando entre otros aspectos que segn las Bases del
Concurso, el servicio a contratar debe cumplir con la distribucin adecuada de
la Planta (Lay out) que el postor recurrente no cumple, ya que se verific la
existencia de una sola puerta y un solo pasadizo de ingreso, utilizados para el
ingreso y la salida de la ropa es decir sucia y limpia, concluyndose que, para
ingresar a la Planta con la ropa sucia, necesariamente se tiene que pasar
frente al rea de clasificacin de ropa limpia, lo que implica una amenaza de
propagacin de infecciones y, de otro lado, que la informacin de la oferta
tcnica del postor impugnante, respecto a la capacidad de equipos, difiere de la
verificacin e informacin proporcionada por lo Ingenieros de Planta de la
empresa;
Que, el 30.11.99, el postor interpuso recurso de revisin contra la
resolucin antes glosada, reiterando lo expresado en su apelatorio, y
agregando que en las Bases slo se estableci "Distribucin de Planta", mas
no su distribucin adecuada (Lay out), que recin se menciona en la resolucin
impugnada, no existiendo pautas ni normas sobre cmo deben ser distribuidas
dichas Plantas, indicando, asimismo, ser falso que su local tenga una sola
puerta de acceso, ya que cuenta con dos puertas; un portn de ingreso y salida
de autos, y un portn de separacin de reas interno, el cual separa el rea de
ropa limpia del resto de la Planta, aclarando finalmente que sus Ingenieros de
Planta forman parte del equipo tcnico que elabor la documentacin
presentada en el concurso, por lo que mal podran haber informado que la
maquinaria no corresponda a la ofertada en su propuesta, por todo lo cual
solicita que su recurso de revisin sea declarado fundado;
Que, del examen de autos se advierte que el postor, en el acto pblico
de otorgamiento de la Buena Pro, solicit expresamente la devolucin de su
propuesta econmica sin que sta hubiere sido abierta, no habiendo formulado
observacin alguna, siendo que el Art. 73 del D.S. N 039.98.PCM claramente
establece que, si los documentos presentados no cumplen con las bases,
sern devueltos al postor, salvo que ste exprese su disconformidad, en cuyo
caso se anotar tal circunstancia en el acta y el notario o juez de paz
autenticar una copia de la propuesta, la cual mantendr en su poder, cosa que
no ha sucedido en el presente caso, por el contrario, consta la solicitud expresa
del postor respecto a la devolucin del sobre conteniendo su propuesta
econmica, perdiendo en dicho momento su opcin a interponer impugnacin
alguna;

Que, en consecuencia, habiendo abandonado su condicin de postor

desde el momento de retirar su propuesta econmica del concurso en
referencia, por lo que bajo ningn punto de vista sera procedente retrotraer el
proceso a dicho estado, el recurso de revisin deviene en infundado;
Que, la presente resolucin sienta precedente de observancia
obligatoria, siendo de aplicacin lo dispuesto en el Inc. 6) del Art. 1 del D.S. N
018.97.PCM del 18.4.97;
Que, de conformidad con las facultades concedidas por el Ttulo V de la
Ley N 26850 y los Arts 8 y 9 del D.S. N 047.98.PCM, los antecedentes, y
luego de agotado el correspondiente debate;
SE RESUELVE:
1.
Declarar infundado el recurso de revisin interpuesto por la
empresa INDUSTRIAL WASH S.R.LTDA., relacionado con su reclamo sobre
otorgamiento de la Buena Pro del Concurso Pblico N 154-ESSALUD-99.
2.
Ejecutar la garanta recaudada por la citada empresa recurrente,
conforme a lo dispuesto en el Art. 128 del D.S. N 039.98.PCM.
3.
Devolver a la Entidad Convocante los
administrativos remitidos, para los fines legales consiguientes.

antecedentes

Regstrese, comunquese y publquese.

SS. ASTETE WILLIS, VARGAS GONZALES, JESSEN ROJAS

JURISPRUDENCIA ACTUAL
La presente seccin es una seleccin de las ms importantes resoluciones
judiciales y administrativas recientemente publicadas en el Diario Oficial "El
Peruano", las mismas que reproducimos en extractos.
ACCIONES DE GARANTA
CASACIONES
TRIBUNAL REGISTRAL
CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA

SUNASS
COMISIN DE FISCALIZACIN DE DUMPING Y SUBSIDIOS
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

ACCIONES DE GARANTA
ARBITRARIEDAD EN EL CONTRATO DE CESIN DE DERECHOS
NULIDAD DE DESTITUCIN DE TRABAJADORES

ARBITRARIEDAD EN EL CONTRATO DE CESIN DE DERECHOS

ARBITRARIEDAD EN EL CONTRATO DE CESIN DE DERECHOS
Dejan
sin efecto un contrato de cesin de derechos al haberse advertido arbitrariedad
y abuso en el accionar de las entidades demandadas, las que no comunicaron
al deudor la cesin efectuada.

ACCIN DE AMPARO / Expediente N 1312-99 (Publicada el 11/01/2000)

Sala Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico
Resolucin N 1697
Lima, nueve de noviembre de mil novecientos noventinueve.
(...)
Segundo.- Que, la pretensin contenida en el petitorio de la demanda
est dirigida a que, judicialmente se deje sin efecto el Contrato de Cesin de
Derechos celebrado entre el Banco Repblica en Liquidacin y la Corporacin
Financiera de Desarrollo Sociedad Annima -COFIDE-, en lo relativo a la
cesin de los derechos de acreedor que tiene la entidad bancaria, en los
contratos de arrendamiento financiero celebrados con la firma A.R. Nez
Sociedad Annima y el recurrente, en su calidad de fiador solidario; asimismo,
se deje sin efecto los alcances de la Carta nmero CF-06560-98/GG, del
dieciocho de diciembre de mil novecientos noventiocho, por la que se informa
la cesin de derechos indicada, por lo que el Banco Repblica en Liquidacin,
debe recuperar su condicin de acreedor en los mencionados contratos de
arrendamiento; tambin, se deje sin efecto los trminos de Carta nmero CF00227-99/AD, del catorce de enero de mil novecientos noventinueve, por la que
se deniega la compensacin de crditos solicitada por el actor, atentando de
este modo segn refiere, con suderecho de propiedad; consecuentemente se
deber proceder con la compensacin de los crditos existentes entre le Banco
Repblica en Liquidacin, por las cuotas afianzadas solidariamente por el actor,
con el Certificado Bancario en moneda extranjera retenido en dicha entidad
bancaria, como consecuencia de su intervencin y actual etapa de liquidacin;
y, finalmente se deje sin efecto la existencia de dos acreedores respecto de
una misma obligacin, por encontrarse debidamente acreditado que tanto la
Corporacin Financiera de Desarrollo Sociedad Annima, como el Banco
Repblica en Liquidacin, estn reclamando por separado, que se les abone
las cuotas correspondientes a los dos contratos de arrendamiento financiero
suscrito con A.R. Nez Sociedad Annima y el accionante, amenazando con
ello, segn se concluye, sus derechos constitucionales relativos a la libertad de
contratar, propiedad y trabajar libremente con sujecin a ley.
Tercero.- Que, los derechos invocados en la demanda tienen rango
constitucional, por ende, slo resta determinar, merituando los medios
probatorios aparejados en autos, si efectivamente se est produciendo o no, la
vulneracin denunciada, a efectos de reponer en caso sea, las cosas a su
estado anterior; en el orden sealado, el Artculo II del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil, sanciona que la Ley no ampara el ejercicio ni la omisin abusivas
de un derecho, consolidando el principio de orden jurdico previsto en el
Artculo ciento tres de la Ley de Leyes, por el que sta no ampara el abuso del
derecho.(...)
Sexto.- Que, tambin se observa de autos, la contradiccin existente
entre la Carta Notarial de fojas cuarentinueve, su fecha veintinueve de

diciembre de mil novecientos noventiocho, dirigida a la empresa A.R. Nuez

por la Corporacin Financiera de Desarrollo Sociedad Annima, mediante la
cual le informa que ha asumido, en virtud de una aparente cesin de derechos
efectuado a su favor, la condicin de acreedor de los crditos que aquella tiene
producto de los contratos de arrendamiento celebrados, con la Notificacin de
Cobranza de fojas cincuenticinco, su fecha, diecisis de febrero de mil
novecientos noventinueve, que tambin le dirige a la citada empresa, el Banco
Repblica en Liquidacin, -interviniendo incluso en dicho acto, representantes
de la Superintendencia de Banca y Seguros, a efecto cumpla las obligaciones
vencidas y saldos deudores; producindose as, de manera evidente e
inobjetable, la duplicidad de acreedores respecto a una misma obligacin.(...)
Octavo.- Que, por su parte, no obstante que la citada Ley N 26702,
establece en su Artculo ciento diecisiete, el orden de prelacin en el pago de
las obligaciones de una empresa en liquidacin, tambin es de considerar, a
tenor del Artculo ciento dieciocho de la indicada ley, que de la masa de una
empresa en proceso de liquidacin, se excluyen los activos y pasivos
vinculados a operaciones de arrendamiento financiero; en ese orden, resulta
injusto y hasta cierto punto arbitrario que la cesin de derechos otorgada, en
caso exista, haya sido excluida de la masa liquidable, ms no as, el depsito
efectuado, al cual se pretende incluirlo dentro de la masa a liquidar, con el
consecuente perjuicio del accionante, pues no obstante haber afianzado los
contratos de arrendamiento financiero celebrados, con el depsito efectuado,
tendra que efectuar nuevos pagos por las cuotas devengadas;
Noveno.- Que, en el presente caso se evidencia arbitrariedad y abuso en
el accionar de las entidades demandadas, pues si bien, al amparo de la ley
sustantiva civil, no estuvieron obligadas de comunicar al deudor respecto de la
celebracin de la cesin de derechos, si tuvieron que hacerlo en el presente
proceso, a efectos de demostrar de manera concluyente si efectivamente se ha
producido, y en qu momento, la asuncin por parte de la Corporacin
Financiera de Desarrollo Sociedad Annima, de la calidad de nuevo acreedor,
otorgando de este modo transparencia al desempeo y/o ejercicio de sus
atribuciones.
Dcimo.- Que, como consecuencia de lo anterior, siendo el Banco
Repblica el acreedor de la deuda proveniente de los contratos de
arrendamiento financiero, la autorizacin realizada por el demandante respecto
al cobro de las deudas devengadas a futuro, con el depsito liquidado,
mantiene plenos efectos, por lo que la compensacin solicitada resulta
atendible, sin perjuicio de la nueva situacin producida por la intervencin y
posterior liquidacin del Banco Repblica; por estas consideraciones:
REVOCARON la sentencia apelada, (...) que falla declarando Improcedente la
demanda interpuesta (...) REFORMNDOLA: DECLARARON FUNDADA la
citada demanda; en consecuencia: SIN EFECTO el supuesto Contrato de
Cesin de Derechos aparentemente celebrado entre el Banco Repblica en
Liquidacin y la Corporacin Financiera de Desarrollo Sociedad AnnimaCOFIDE, respecto a la cesin de los derechos de acreedor de la entidad
bancaria en los contratos de arrendamiento financiero celebrados con la firma
A.R. Nuez Sociedad Annima; SIN EFECTO los alcances de las Cartas

nmeros CF-06560-98/GG y CF-00227-99/AD, (...) y SIN EFECTO la existencia

de dos acreedores respecto de una misma obligacin.(...)

NULIDAD DE DESTITUCIN DE TRABAJADORES

NULIDAD DE DESTITUCIN DE TRABAJADORES Declaran
nulo
la
destitucin efectuada en proceso administrativo por cuanto no se pronunci ni
intervino la Comisin de Procesos Administrativos, vulnerndose los derechos
constitucionales al trabajo, a la defensa y al debido proceso administrativo.
ACCIN DE AMPARO / Expediente N 043-98-AA/TC (Publicada el
22/01/2000)
Rubn Wilfredo Canales Pereyra y otros
Sentencia del Tribunal Constitucional
En Lima, a los veinte das del mes de agosto de mil novecientos noventa
y nueve, (...)
FUNDAMENTOS:
1. Que, respecto a la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa propuesta por la demandada, cabe destacar que en el artculo
13.1 inciso a) del Reglamento Normativo de procesos Disciplinarios aprobado
por Resolucin de Alcalda N 645 del veintisiete de mayo de mil novecientos
noventa y cuatro, se estableci que la va administrativa quedaba agotada con
la resolucin de alcalda que sanciona o exime de responsabilidad al
trabajador; en consecuencia, habindose interpuesto recursos impugnativos, la
excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa propuesta es
infundada.(...)
2. Que, aparece de autos que en los procesos administrativos
instaurados a los demandantes en los que no se pronunci la Comisin de
Procesos Administrativos, justificando la demandada este hecho en que
mediante Resolucin de Alcalda N 222, del seis de marzo de mil novecientos
noventa y seis, se facult al Alcalde para abrir procesos directamente sin
intervencin de la referida Comisin, lo cual contraviene lo dispuesto en los
artculos 152 y 166 del Reglamento de la Ley de la Carrera Administrativa,
aprobado por Decreto Supremo N 005-90-PCM, al omitir un trmite
indispensable para un adecuado ejercicio del derecho de defensa de los
demandantes, y al eliminar la etapa de investigacin y evaluacin que tiene la
mencionada Comisin a fin de establecer si la falta disciplinaria puede o no ser
causal de cese o destitucin, y, en consecuencia, pronunciarse si cabe o no
abrir proceso administrativo. Asimismo, se ha contravenido lo dispuesto en el
artculo 38 de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos,
cuyo Texto nico Ordenado ha sido aprobado por el Decreto Supremo N 002-

94-JUS, el cual establece que los actos administrativos se producirn por el

rgano competente mediante los procedimientos que estuvieren establecidos.
3. Que, no est probado en autos que la Comisin de Procesos
Administrativos de la Municipalidad demandada emiti el informe final que
recomienda la destitucin de los demandantes por las faltas atribuidas al
instaurrseles los procesos administrativos, desconocindose si se efectu el
anlisis y la evaluacin de los descargos de los demandantes, as como los
resultados de la investigacin que debi realizar dicha Comisin para identificar
con certeza a los autores de los actos de indisciplina y violencia (...) siendo
inaceptable que en un proceso administrativo, cuyas consecuencias
representan la sancin de destitucin, se carezca de dichas precisiones.
Tampoco se hace referencia a los informes internos que debi solicitar dicha
Comisin para identificar y determinar con certeza el perodo de las ausencias
injustificadas de los procesados, procedimiento ste que sta previsto en el
artculo 170 del Reglamento de la Ley de Carrera Administrativa aprobado por
Decreto Supremo N 005-90-PCM, y que la demandada ha ignorado.
4. Que, en consecuencia, se han vulnerado los derechos
constitucionales al trabajo, a la defensa y al debido proceso administrativo de
los demandantes. (...)
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las
atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su Ley
Orgnica;
FALLA:
CONFIRMANDO en parte la Resolucin expedida por la Sala
Corporativa Transitoria Especializada en Derecho Pblico de la Corte Superior
de Justicia de Lima, (...) en el extremo que declar infundada la excepcin de
falta de agotamiento de la va administrativa; revocndola en la parte que
declara improcedente la demanda y, reformndola en este extremo declara
FUNDADA la Accin de Amparo; en consecuencia, inaplicable (...) las
Resoluciones de Alcalda Ns. 738, 943, 1034, 1045, 1031, 1071, 1103, 1111,
1257, 1305, 1369, 1968, (...) debiendo la Municipalidad Metropolitana de Lima
reponer a los demandantes en los cargos que ocupaban u otros de igual nivel.
(...)
SS.
ACOSTA SANCHEZ;
DIAZ VALVERDE;
NUGENT;
GARCIA MARCELO

CASACIONES
ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO EN EL SERVICIO DE COBRO DE
ARBITRIOS
IMPEDIMENTO DE EJECUCIN DE CONTRATO DE CONSTRUCCIN
NULIDAD Y FRAUDE DEL ACTO JURDICO
NULIDAD DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA DE CESE DE LABORES
POSESIN PRECARIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
ESTADO DE CUENTA DE SALDO DEUDOR EN PROCESO DE EJECUCIN
DE GARANTAS

ENRIQUECIMIENTO
ARBITRIOS

INDEBIDO

EN

EL

SERVICIO

DE

COBRO

DE

ENRIQUECIMIENTO INDEBIDO EN EL SERVICIO DE COBRO DE

ARBITRIOS Sealan que en el presente caso el saldo indicado por el servicio
de cobro de arbitrios prestado por la actora, corresponde ser sufragado por el
municipio demandado, porque de no hacerlo existira un enriquecimiento
indebido en perjuicio de aquella, desde que no hay pacto en contrario y no
existe disposicin legal o contrato ley que autorice ese enriquecimiento sin
causa.
CASACIN N 2981-98 (Publicada el 22/02/2000)
LIMA
Lima, veinte de diciembre de mil novecientos noventinueve.
La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la
Repblica.

(...)
3. CONSIDERANDO
Primero.- Que, de conformidad a lo establecido en el Decreto Legislativo
nmero cero cincuentisiete del veinte de marzo de mil novecientos ochentiuno,
Decreto Legislativo nmero trescientos cuatro y Ley nmero veinticuatro mil
treinta, la actora Electrolima, Sociedad Annima, se encarg del cobro de los
arbitrios de alumbrado pblico, limpieza pblica, parques, jardines y relleno
sanitario, incluyendo el valor de esosarbitrios a los recibos de consumo de
energa elctrica particular de cada usuario, fijndose las tasas respectivas y la
comisin que el corresponda por dicho encargo de cobranza.
(...)
Tercero.- Que, en aplicacin de dichas disposiciones se suscribi entre
Electrolima Sociedad Annima y la Municipalidad de Lima Metropolitana el
contrato de cobranza de los arbitrios de alumbrado y limpieza pblica, el tres de
noviembre de mil novecientos ochentitrs, contrato al cual se adhiri la
Municipalidad demandada, por lo que, deba Electrolima descontar, de la suma
recaudada por arbitrios, el costo de energa elctrica que proporcionaba para el
servicio pblico.
Cuarto.- Que, de acuerdo a la demanda de la actora, dicho cobro no
satisfizo el costo del alumbrado pblico indicado, pues mientras se elevaba el
costo del fluido elctrico, se mantuvo congelado el valor de los arbitrios.
Quinto.- Que, tal situacin gener un dficit que deba abonar el
Municipio de Lurigancho a favor de la actora, lo que se vio acrecentado cuando
el Decreto Ley nmero veinticinco mil novecientos ochentiocho retir a
Electrolima el cobro de los arbitrios, generndose la deuda que se fija en el
cuadro de fojas ocho. (...)
Sexto.- Que el saldo indicado por el servicio prestado por la actora,
corresponde ser sufragado por el Municipio demandado, porque de no hacerlo
existira un enriquecimiento indebido en perjuicio de aquella, desde que no hay
pacto en contrario y no existe disposicin legal o contrato ley, ni poda haber,
que autorice ese enriquecimiento sin causa, en perjuicio de la prestadora del
servicio.
Stimo.- Que, en cambio el cobro de losintereses compensatorios y
moratorios cuyo pago tambin se reclama no es admisible, toda vez, que si
bien el Artculo ciento setentisis del Reglamento de la Ley de Concesiones
Elctricas, Decreto Supremo nmero cero cero nueve guin noventitrs guin
EM, faculta al concesionario o productor de energa elctrica agregar a sus
acreencias esos intereses, igualmente es cierto que esa disposicin
reglamentaria se dio, celebrado ya el contrato aludido, y no tendra efecto
retroactivo. (...)

4. SENTENCIA:
Por estos fundamentos y de conformidad con lo dispuesto en el inciso
primero del Artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil:
declararon FUNDADO el Recurso de Casacin (...) y en consecuencia, CASAR
la sentencia de vista (...), y actuando en sede de instancia, REVOCARON la
sentencia apelada (...) y REFORMNDOLA declararon FUNDADA en parte la
demanda de fojas diecisis, ordenando que el Concejo Municipal emplazado
abone la suma de setecientos mil novecientos veintitrs nuevos soles, ms los
intereses legales; (...)
SS. PANTOJA; IBERICO; CASTILLO L.R.S.;OVIEDO DE A.
EL VOTO DE LOS SEORES VOCALES CELIS ZAPATA Y ALVA
SAGSTEGUI; ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO:
Primero.- (...) Se tiene el Contrato de Servicios de Cobranza de los
Arbitrios de Alumbrado y Limpieza Pblica suscrito el tres de noviembre de mil
novecientos ochentitrs, entre ELECTROLIMA y la Municipalidad de Lima
Metropolitana por disposicin del Decreto Legislativo nmero cero
cincuentisiete; a la cual se adhiri la Municipalidad Distrital de LuriganchoChosica(...)
Segundo.- Que, a travs de este contrato los arbitrios a que tenan
derecho las Municipalidades por la prestacin del servicio de Alumbrado
Pblico y Limpieza Pblica, iba ser cobrado a nombre de ellos por
ELECTROLIMA, mediante la inclusin de dichos rubros en los recibos de
consumo de energa elctrica de lso particulares; (...)
Sexto.- Que, dicho contrato, lejos de las leyes y dems normas
posteriores, fue aplicndose normalmente, hasta que por inicio del segundo
semestre del ao mil novecientos noventa, el Gobierno dispuso el
sinceramiento de las tarifas elctricas, debido a la inflacin y al no poder seguir
el Estado subvencionado la diferencia, lo que provoc que el precio del servicio
de energa que brindaba ELECTROLIMA al Municipio aumentara, empero los
arbitrios recaudados resultaron insuficientes para cubrir totalmente las deuda
producindose un dficit, debido a que el Gobierno congel a los municipios la
base imponible para determinar el monto de los arbitrios a cobrar, mediante
Decreto Supremo nmero cero cincuenta guin noventitrs guin PCM,
ampliado por Decreto Supremo nmero ciento veintids guin noventitrs guin
PCM;
Stimo.- Que, al margen de dicho dficit, este sistema fue eliminado a
finales del ao mil novecientos noventids por disposicin de la Ley nmero
veinticinco mil novecientos ochentiocho, cuya vigencia se ampli por el Decreto
Supremo nmero cero diecisis guin noventitrs guin PCM, que prescriba
que a partir del treintiuno de agosto de mil novecientos noventitrs, ningn

rubro por concepto de un servicio que no preste la entidad o empresa del

Estado, debe figurar en sus recibos; fecha ltima que fue prorrogada hasta el
treintiuno de diciembre del mismo ao, mediante el citado Decreto Supremo
nmero ciento veintids guinnoventitrs guin PCM (...) y habiendo
desaparecido el arbitrio de alumbrado pblico, corresponde ahora a
ELECTROLIMA cobrar directamente a los consumidores el servicio de
alumbrado pblico, esto es, ya no a nombre de los Municipios sino a nombre
propio; quedando para los municipios como arbitrio el servicio de Limpieza
Pblica Parques y Jardines;
Octavo.- Que, en consecuencia, todas las modificaciones dispuestas por
leyes y otras disposiciones han sido respecto a la primera relacin jurdica
detallada, es decir, al clculo del arbitrio por el servicio de Alumbrado Pblico
prestado por los municipios pero cobrado por ELECTROLIMA a nombre de
ellos, mantenindose as inclume la segunda relacin jurdica; y a la cual tiene
derecho ELECTROLIMA ser satisfecha por adeudos entre el perodo agosto del
ao mil novecientos noventids y diciembre de mil novecientos noventitrs; por
consiguiente, en aplicacin del Artculo dos mil ciento veintiuno del Cdigo Civil,
se ha producido la inaplicacin de los Artculos invocados por la recurrente;
Noveno.- Que, sin embargo, pese a lo anterior, la prestacin reclamada
no puede ser amparada; toda vez que justamente debe tenerse presente ahora
la parte del Contrato Ley sub- jdice, con arreglo al Artculo mil trescientos
cincuentisiete del Cdigo Civil, por la cual, tal y conforme la propia actora
reconoce, el hecho de que el monto recaudado por arbitrios haya sido
insuficiente para cubrir el costo por el suministro de energa elctrica a la
Municipalidad demandada, generando la deuda que asciende supuestamente
al monto que se reclama en la presente, no se debe a un incumplimiento
doloso o culposo de la demandada, sino a las disposiciones restrictivas o
limitativas que le impuso el Ejecutivo a travs de los dispositivos ya glosados;
de tal forma queal celebrar la actora el contrato en cuestin, ella conoca
perfectamente que las obligaciones asumidas por la Municipalidad, derivaban
en una parte de su propia voluntad y de la otra parte de la Ley; no pudiendo
entonces exigirse a sta la satisfaccin de una obligacin incumplida producto
de su actuar propio, sino de la Ley, y mucho menos en el monto que no se ha
probado y explicado suficientemente, conforme lo indica la recurrida; por lo que
inclusive tampoco se configura la causal de inaplicacin del Artculo ciento
setentisis del citado Reglamento de la Ley de Concesiones Elctricas, por los
fundamentos expuestos NUESTRO VOTO es porque se declare INFUNDADO
el Recurso de Casacin interpuesto (...) y en consecuencia NO CASAR la
resolucin de vista (...)
SS. CELIS; ALVA

IMPEDIMENTO DE EJECUCIN DE CONTRATO DE CONSTRUCCIN

IMPEDIMENTO DE EJECUCIN DE CONTRATO DE CONSTRUCCIN

Confirman sentencia que declara fundada demanda de indemnizacin de
daos y perjuicios por habrsele impedido a la empresa constructora
demandante la ejecucin del contrato de construccin celebrado con un
concejo distrital, en tanto se presentaron deficiencias en la constitucin del
comit respectivo, atribuibles nicamente a dicho concejo
CASACIN N 1635-99 (Publicada el 21/01/2000)
SULLANA
Lima, diecisiete de noviembre de mil novecientos noventinueve.(...)
1.

MATERIA DEL RECURSO

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el Concejo Distrital de

Los rganos, contra la resolucin de vista de fojas ochocientos sesentisiete, su
fecha veintisis de mayo de mil novecientos noventinueve, que confirma la
apelada de fojas ochocientos treintisiete, de fecha veinticinco de enero del
mismo ao, que declara fundada la demanda de indemnizacin; con lo dems
que contiene.
(...)
3.

CONSIDERANDO:

Primero.- Que, con fecha veintiuno de octubre de mil novecientos

noventicuatro se celebr un contrato de construccin con la Compaa Prez y
Castro Ingenieros Sociedad de Responsabilidad Limitada y el Comit Integral
de Agua Potable y Alcantarillado del distrito de Los rganos para la ejecucin
de determinadas obras sealadas en dicho contrato.
Segundo.- Que, el demandante pretende la indemnizacin por daos y
perjuicios y lucro cesante, al haberse impedido la ejecucin del contrato de
construccin. (...)
Tercero.- Que, el recurrente refiere que el Comit Integral de Agua
Potable por ejecucin de obras, no fue nombrado con los requisitos ni el
procedimiento a seguir para proyectos que exiga UTE- FONAVI, motivando
que el Concejo Distrital de Los rganos emita la Resolucin nmero cero
diecisiete guin MDLC guin noventisis, de fecha treintiuno de enero de mil
novecientos noventisis, dejando sin efecto la Resolucin Municipal nmero
cero dieciocho guin noventicuatro de fecha cuatro de abril del mismo ao, en
la que se nombr el Comit Integral de Agua Potable y Alcantarillado, as como
tambin deja sin efecto los acuerdos registrados en los libros de actas; y se
nombra un nuevo Comit Integral de Agua Potable y Alcantarillado.
Cuarto.- Que, en cuanto al principio de la persona jurdica de derecho
privado, y a la eficacia de los actos procesales antes de su inscripcin en el
registro respectivo, se tiene que las resoluciones municipales dictadas por al
comuna demandada, como es la Resolucin Municipal nmero cero diecisiete

guin MDLC guin noventisis, emitida el treintiuno de enero de mil

novecientos noventisis que deja sin efecto la Resolucin Municipal nmero
cero dieciocho guin noventicuatro son actos administrativos de dicha comuna
la que evidentemente no es una persona jurdica de derecho privado; de otro
lado, en cuanto a la formalizacin del Comit, se requiere que se constituya por
escritura pblica y que se inscriba en el registro respectivo, su incumplimiento
constituye una deficiencia nica y exclusivamente de responsabilidad del
Concejo Municipal por cuanto es quien nombra dicho comit mediante
resolucin municipal, y el que posteriormente nombra uno nuevo dejando sin
efecto la resolucin municipal en la que se nombr al anterior comit; por tanto,
no se puede atribuir responsabilidad a terceras personas como es el caso de la
demandante, pretendiendo desconocer los actos jurdicos que celebr el
anterior Comit tambin nombrado por el Concejo Distrital de Los rganos,
ms an considerando que el Comit de Agua Potable y Alcantarillado es una
persona jurdica de derecho pblico interno la que se rige por las normas
pertinentes, no siendo por tanto una persona de derecho privado.
Quinto.- Que, en consecuencia, las normas invocadas por el recurrente
no son de aplicacin (...)
4.

SENTENCIA:

Por las consideraciones anteriores; declararon INFUNDADO el Recurso

de Casacin (...)
SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.; CELIS; ALVA

NULIDAD Y FRAUDE DEL ACTO JURDICO

NULIDAD Y FRAUDE DEL ACTO JURDICO Estando a que con anterioridad
al acto de transferencia se haba ordenado judicialmente trabar embargo sobre
el bien por existir obligacin pendiente entre el vendedor y la demandante, los
compradores son la hija y el yerno del obligado y todos los intervinientes en el
acto han simulado la traslacin de dominio, la presente pretensin de nulidad
corresponde exactamente a la de fraude del acto jurdico.
CASACIN N 1631-99 (Publicada el 21/01/2000)
TUMBES
Lima, diez de diciembre de mil novecientos noventinueve.
La Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia de al Repblica (...)
1.

MATERIA DEL RECURSO:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por el codemandado

Manuel Crdova Arenas, contra la sentencia emitida por la Sala Mixta

Descentralizada de Tumbes de fojas doscientos catorce, su fecha trece de

mayo de mil novecientos noventinueve, que confirmando la sentencia apelada
de fojas ciento setentiocho, su fecha tres denoviembre de mil novecientos
noventiocho, declara fundada la demanda; con lo dems que contiene.
(...)
2.

CONSIDERANDO:

(...)
Tercero.- Que, la parte actora al interponer la demanda de fojas
treintitrs solicita se declare la nulidad del acto jurdico de compraventa de
inmueble as como la nulidad del asiento registral correspondiente, bajo el
sustento de que: a) con anterioridad a dicho acto de transferencia se haba
ordenado judicialmente trabar embargo sobre el referido bien por existir una
obligacin pendiente (pago de arriendos) entre el vendedor y la entidad
demandante; b) que quienes resultan ser compradores del mismo son la hija y
yerno del obligado y; c) que todos los intervinientes en dicho acto han simulado
la traslacin de dominio con el fin de perjudicar el derecho de la actora.
Cuarto.- Que, estando al considerando precedente, se tiene que la
pretensin corresponde exactamente a la de "fraude del acto jurdico" que
prev el Artculo ciento noventicinco del Cdigo sustantivo; debiendo
considerarse adems que aparece de fojas setenticinco, donde obra la
contestacin de la demanda por el recurrente, que ste hace referencias al
numeral antes mencionado.
Quinto.- Que de otro lado, conforme al mencionado Artculo ciento
setentids del Cdigo Procesal Civil, existe convalidacin tcita cuando el
facultado para pedir la nulidad no lo hace en la primera oportunidad que tuviera
para hacerlo; y apareciendo de autos que al interponer recurso de apelacin el
demandado contra la sentencia de primera instancia de fojas ciento setentiocho
en donde se declar fundada la demanda deineficacia de acto jurdico, ste no
hizo referencia al hecho que hoy denuncia; por lo que, el recurrente carece de
legitimidad para recurrir en va de casacin de tal agravio de conformidad con
la disposicin contenida en el inciso primero del Artculo trescientos
ochentiocho del Cdigo Adjetivo.
3.

SENTENCIA:

Por tales consideraciones, (...) declararon INFUNDADO el Recurso de

Casacin interpuesto, en consecuencia NO CASAR la sentencia de vista (...)
SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.; CELIS; ALVA

NULIDAD DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA DE CESE DE LABORES

NULIDAD DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA DE CESE DE LABORES

Sealan al haberse dejado sin efecto por sentencia judicial contencioso
administrativa la resolucin por la cual se ces en sus labores al trabajador
ejecutante, se le restituye el derecho de reanudar el contrato de trabajo
terminado indebidamente.
CASACIN N 1475-98 (Publicada el 4/1/2000)
LIMA
Lima, quince de abril de mil novecientos noventinueve.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
(...)
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto por don Teho Eduardo Garca Castillo mediante escrito de
fojas ciento treinta, contra la resolucin de vista de fojas ciento veintiocho, su
fecha trece de mayo de mil novecientos noventiocho, expedida por la Tercera
Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima, que Revocando la
apelada de fojas ochentinueve, fechada el diez de diciembre de mil novecientos
noventisiete, declara Fundada la oposicin y la confirmaron en lo dems que
contiene; en los seguidos contra el Banco Central de Reserva del Per, sobre
Ejecucin de Resolucin.
(...)
Segundo.- Que, las diferentes infracciones sealadas como causal de
casacin por el recurrente estn dirigidas a cuestionar la ineficacia de la
sentencia ejecutoriada (...)
Tercero.- Que, en ejecucin de dicha sentencia, el demandante solicita la
reposicin en su puesto de trabajo y el pago de las remuneraciones y
beneficios devengados desde su cese, habiendo la recurrida amparado la
oposicin formulada por la ejecutada, en razn de no existir un mandato
expreso en la sentencia a ejecutarse que comprenda estos conceptos, ya que
se ha limitado a declarar la nulidad de las resoluciones administrativas, como
corresponda a una accin contenciosa de esta naturaleza.
(...)
Quinto.- Que, se aprecia de lo actuado que en cumplimiento de lo
resuelto en la sentencia bajo anlisis, la Autoridad Administrativa de Trabajo,
esto es, el Director de Negociaciones Colectivas, dispone mediante resolucin
del treinta de octubre de mil novecientos noventisiete que se est a lo
dispuesto en la Resolucin Directoralnmero doscientos ocho -noventitrs, de

fecha quince de diciembre de mil novecientos noventitrs, la misma que

desaprobada la terminacin de contratos solicitada por la demandada.
Sexto.- Que, ello significa que tanto la sentencia judicial como la
resolucin administrativa subsistente, dejaban sin efecto la decisin por la cual
se ces en sus labores al trabajador ejecutante, restituyndole el derecho de
reanudar el contrato de trabajo terminado indebidamente, el mismo que lo ha
ejercitado en va de ejecucin.
Stimo.- Que, la restitucin de las cosas al estado anterior de la nulidad
declarada es el efecto automtico de al sentencia judicial que la contiene, de
modo que la reposicin en el trabajo como consecuencia de la continuacin del
contrato restablecido, debe ser un extremo frente al cual la oposicin de la
demandada no es procedente, ya que de lo contrario se estara permitiendo un
abuso del derecho para beneficiarse con el incumplimiento de una sentencia.
Octavo.- Que, el otro extremo de las remuneraciones y beneficios
devengados desde la fecha del cese hasta la de su reposicin, no ha sido
materia de la demanda contencioso administrativa y no poda serlo tampoco,
por cuanto el derecho a la percepcin de remuneraciones est condicionado a
la prestacin del servicio, de tal modo que no se puede exigir su pago si no se
ha trabajado; salvo que haya norma legal que expresamente lo permita, como
en el caso del despido arbitrario.
(...)
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin (...) CASARON
resolucin de vista (...) y actuando en sede de instancia, REVOCARON
apelada (...) en la parte que declara Infundada la oposicin propuesta por
demandada, la que declararon FUNDADA en parte, la CONFIRMARON en
dems que contiene; (...)

la
la
la
lo

SS. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.;

ZEGARRA Z.

POSESIN PRECARIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

POSESIN PRECARIA Y PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Sealan que la
posesin precaria por su naturaleza no es pblica ni es pacfica, pues no se
conduce como propietario, requisito sine qua non para que prospere la
usucapin.
CASACIN N 264-98 (Publicada el 4/1/2000)
HUNUCO

Lima, tres de setiembre de mil novecientos noventinueve.

LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA:
(...)
RECURSO DE CASACIN:
Interpuesto por doa Lucy Tarazona de Gernimo, mediante escrito de
fojas doscientos ochenta, contra la sentencia de vista de fojas doscientos
sesentitrs, su fecha veinticuatro de diciembre de mil novecientos noventisiete,
expedida por la Sala Civil de la Corte Superior de Hunuco, que Revocando la
apelada de fojas ciento noventisiete, fechada el veintisiete de agosto de mil
novecientos noventisiete, declara Infundada la demanda de fojas seis; (...)
CONSIDERANDO:
Primero.- Que la accionante solicita prescripcin adquisitiva de dominio
del predio "Santa Cirila" ubicado en el Fundo Miraflores- La Esperanza distrito
de Amarilis por considerar que viene ejerciendo la posesin por ms de treinta
aos acumulando la posesin de quien la cri seora Cirila Alvarado Hiplito,
precisando que ingres al predio en mil novecientos setentinueve, realizando
labores de cultivo de productos de pan llevar, habiendo realizado mejoras.
Segundo.- Que la sentencia de vista revoca la apelada y declara
infundada la demanda, considerando que, la posesin precaria no genera
derechos como para adquirir por prescripcin una propiedad, toda vez que no
es pacfica, que existe procesos donde la titular de la conduccin consigna los
arriendos a favor de la sucesin demandada.
(...)
Cuarto.- Que nuestro ordenamiento jurdico, seala las condiciones
como se adquiere un bien inmueble por prescripcin, por la posesin continua
pacfica y pblica como propietario durante diez aos, se adquiere a los cinco
aos cuando median justo ttulo y buena fe.
Quinto.- Que la actora denuncia interpretacin errnea del Artculo
novecientos cincuenta del Cdigo Civil, sosteniendo que el poseedor precario
tambin puede adquirir el bien inmueble por prescripcin.
Sexto.- Que, sin embargo esta forma de posesin por su naturaleza no
es pblica ni es pacfica, pues no se conduce como propietario, requisito sine
qua non para que prospere la usucapion, ms si la constancia de posesin que
obra a fojas tres no es idnea para acreditar dicho derecho, al no estar
corroborado con otros medios probatorios que forme conviccin total, a lo que
hayque agregar que resulta contradictorio con las consignaciones efectuadas
por la titular que conduce el bien doa Cirila Alvarado Hiplito.

(...)
Octavo.- Que en cuanto a la causal de inaplicacin del Artculo
novecientos once del Cdigo Civil, esta norma est referida a la posesin
precaria, la que no se puede equiparar a una posesin que conduzca a la
propiedad, no siendo pertinente al proceso que nos ocupa por el principio de
congruencia; por estas consideraciones:
RESOLUCIN:
Declararon INFUNDADO el Recurso de Casacin
SS. BUENDA G.; BELTRN Q.; ALMEIDA P.; SEMINARIO V.;
ZEGARRA Z.

ESTADO DE CUENTA DE SALDO DEUDOR EN PROCESO DE EJECUCIN

DE GARANTAS
ESTADO DE CUENTA DE SALDO DEUDOR EN PROCESO DE EJECUCIN
DE GARANTAS Sealan que en el presente proceso de ejecucin de
garantas el ejecutante s cumpli con presentar el estado de cuenta de saldo
deudor, cuya denominacin "liquidacin de deuda" no enerva la formalidad
requerida, y asimismo no se ha cumplido con presentar la tasacin actualizada
ya que se desprende de la escritura de garanta hipotecaria que las partes
convinieron expresamente en la valorizacin del inmueble dado en garanta,
por lo cual era innecesario adjuntar dicha actualizacin.
CASACIN N 2959-99 (Publicada el 04/02/2000)
SANTA
Lima, diez de enero del ao dos mil
(...)
Y ATENDIENDO: 1) Que, la impugnante a fojas noventinueve invoca
como fundamento de su recurso las causales contenidas en el inciso tercero
del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil denunciando: a) la
contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso
sealando lo siguiente: a.1) la demanda ha sido admitida sin que se haya
cumplido con los requisitos previstos por el Artculo setecientos veinte del
Cdigo Procesal Civil, ya que no se ha adjuntado el estado de cuenta del saldo
deudor sino un documento al que se le ha denominado "liquidacin de deuda",
ni tampoco se ha adjuntado el documento que contiene la tasacin actualizada
del bien dado en garanta, puesto que el que sirvi para el contrato fue
realizada en julio de mil novecientos noventicinco, por lo que no es actual; (...)

b) la infraccin de las formas esenciales para la eficacia y validez de los

actos procesales indicando (...) b.2) la resolucin contra la que se interpuso el
Recurso de Casacin no es una sentencia como corresponda, sino que se
trata de un auto; b.3) el citado auto resuelve por resolver, ya que en ningn
momento se ha cuestionado la Escritura de Garanta Hipotecaria y el Pagar,
para sealar que los mismos no adolecen de vicio alguno, sino que su
contradiccin se ha sustentado en que el Banco deudor no ha adjuntado el
estado de saldo deudor y el documento que contiene la tasacin comercial del
bien; b.4) al expedirse la resolucin recurrida se ha incurrido en vicio procesal,
puesto que sta se ha dictado y notificado el mismo da en que se expide la
resolucin nmero diez, siendo que la aludida resolucin debi haberse hecho
despus del tercer da de notificada la citada resolucin nmero diez; 2) Que,
respecto al punto a.1 este es improcedente, toda vez que el ejecutante ha
cumplido con presentar el estado de cuenta del saldo deudor cuya
denominacin "liquidacin de deuda" no enerva la formalidad requerida, y
asimismo, los ejecutados no han cumplido con presentar la tasacin
actualizada ya que se desprende de la escritura de garanta hipotecaria y
restriccin contractaul obrante a fojas diecisis, que las partes convinieron
expresamente en la valorizacin del inmueble dado en garanta, por lo cual era
innecesario adjuntar dicha actualizacin; (...) 5) Que, no son procedentes los
puntos b.2 y b.3 toda vez que esta Corte en reiteradas ejecutorias ha
homologado los autos que declaran fundada o infundada la contradiccin al
mandato ejecutivo como uno que pone fin al proceso y por ende recurrible va
Recurso de Casacin y, porque el inferior jerrquico al hacer uso de la facultad
que concede el Artculo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial reproduce
los fundamentos de la resolucn apelada, por lo cual, no era necesario volver a
glosar los argumentos mediante los cuales no se cuestiona el saldo deudor
presentado ni la valorizacin pactada por las partes del proceso; 6) Que, en
cuanto al agravio referido en el punto b.4 ste debe desestimarse por cuanto
no se ha precisado cules seran concretamente las formalidades incumplidas,
por lo tanto, no se ha cumplido con el requisito de claridad y precisin al que se
refiere el Artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Adjetivo; (...) por estas
razones y en aplicacin de lo dispuesto por el Artculo trescientos noventids
del Cdigo anotado declararon IMPROCEDENTE el Recurso de Casacin
interpuesto (...)
SS. PANTOJA; IBERICO; OVIEDO DE A.; CELIS, ALVA

TRIBUNAL REGISTRAL

CADUCIDAD DE INSCRIPCIN PREVENTIVA

CADUCIDAD DE INSCRIPCIN PREVENTIVA

CADUCIDAD DE INSCRIPCIN PREVENTIVA
Deniegan inscripcin de
ttulo sobre compraventa de inmueble.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL REGISTRAL N 014-2000-ORLC/TR
(Publicado el 05.02.2000.)
Lima, 27 de enero del 2000
(...)
CONSIDERANDO:
Que, mediante el presente ttulo se solicita la inscripcin de la
compraventa que otorga la Asociacin de Vivienda Portada del Sol de la Molina
a favor de Rosa Orfelia Uriarte Ramrez, respecto del lote 2 con frente a la Av.
2, manzana E-4, Primera Etapa, de la Urbanizacin Portada del Sol de La
Molina que corre inscrito en la ficha N 1173866 del Registro de Propiedad
Inmueble de Lima (...)
Que, mediante reingreso del ttulo de fecha 14 de setiembre de 1999, el
apelante solicita la inscripcin de la fbrica del inmueble acompaando para tal
efecto 6 Formularios de Declaratoria de Fbrica en Va de Regularizacin,
Certificado de Numeracin del inmueble expedido por la Municipalidad de la
Molina, as como cuatro planos;
Que, revisados los antecedentes registrales del inmuebles matriz del que
inicialmente form parte integrante el inmueble submateria, se advierte que el
dominio primigenio lo ostentaba la Asociacin de Empleados del Ministerio de
Guerra, hacindose inscrito en el asiento B-2 de la ficha N 251375 del
Registro de Propiedad Inmueble el Proyecto de Trazado y Lotizacin del
terreno inscrito en dicha partida, el mismo que fue autorizado mediante
Resolucin de Alcalda N 5320 del 14 de diciembre de 1982, asimismo se

inscribi en el asiento B-3 de la misma ficha el Proyecto Reajustado de Trazado

y Lotizacin autorizado mediante Resolucin de Alcalda N 022-92-MLMSMDU-DMDU del 24 de febrero de 1992; sealndose adems que se acoga
a lo dispuesto por el Decreto Supremo N 009-88-VC;
Que, en el asiento C-142 de la ficha N 251375 se inscribe la cesin de
derechos y acciones, sobre el inmueble inscrito en dicha partida, a favor de la
Asociacin de Vivienda Portada del Sol de la Molina, inscripcin que se realiz
en mrito al ttulo N 175720 del 4 de noviembre de 1996;
(...)
Que, conforme al Artculo 92 del Reglamento de las Inscripciones, las
anotaciones preventivas extendidas de conformidad con los incisos 3) y 4) del
Artculo 79 de la norma antes citada caducan a los sesenta das de la fecha
del asiento de presentacin correspondiente, pudiendo prorrogarse este plazo
hasta ciento ochenta das, por justa causa y en virtud de resolucin judicial;
Que, conforme a ello, no es posible la conversin de la anotacin
preventiva anotada en el asiento C0000-1 de la partida electrnica N
45255026 en inscripcin, debido a que la misma se ha extinguido en razn de
haber transcurrido en exceso el plazo previsto para su caducidad por lo que se
requiere una nueva presentacin del ttulo lo que adems amerita una nueva
calificacin del mismo, conforme al procedimiento establecido en el Artculo
131 y siguientes del Reglamento General de los Registros Pblicos;
(...)
Que, toda inscripcin debe efectuarse previa calificacin de su legalidad,
debiendo el Registrador considerar diferentes aspectos n la calificacin del
ttulo que determinarn, finalmente, la inscripcin o denegatoria de ste, siendo
una de las garantas del Sistema Nacional de los Registros Pblicos, la
autonoma de los funcionarios en el ejercicio de sus funciones conforme al
Artculo 3 inciso a) de la Ley N 26366;
Que, segn el Principio de Tracto Sucesivo o continuo, consagrado en el
Artculo 2015 del Cdigo Civil, para que pueda ser inscrito un acto debe
inscribirse previamente el derecho de donde emane; en el presente caso, el
derecho del otorgante o transferente, logrando de esta manera un
encadenamiento de actos coherente y continuo; sin que exista un vaco o
discontinuidad, logrando que la historia del inmueble se produzca de modo
sucesivo sin saltos ni interrupciones; consiguientemente, y antes de la
inscripcin de la venta es necesario que se inscriba el dominio a favor de la
Asociacin de Vivienda Portada del Sol de la Molina;
(...)
Que, el Principio de Legitimacin regulado en el Ttulo Preliminar del
Reglamento General de los Registros Pblicos y el Artculo 2013 del Cdigo

Civil; establece la presuncin que el contenido de las inscripciones se presume

veraz y exacto, mientras no se rectifiquen o declaren judicialmente su invalidez
o su nulidad; consiguientemente, al titular del derecho se le considera
legitimado mientras no se cumplan los otros supuestos;
(...)
Que, del parte notarial obrante en el ttulo archivado al que se refieren,
los prrafos precedentes, es de verse que si bien se desprende la voluntad
expresa de las partes de incluir dentro de la transferencia entre otros el
inmueble submateria no es menos cierto que en funcin del principio de
rogacin el presentante limit su rogatoria de inscripcin del ttulo al inmueble
matriz, no as a las unidades independizadas ya que algunos de los inmuebles
en ellos registrados haban sido transferidos con anterioridad a favor de
terceros; consiguientemente la calificacin registral slo se efectu respecto del
acto solicitando y no alcanz a la transferencia de los inmuebles
independizados;
Que, revisado el ttulo archivado N 175720 del 4 de enero de 1996, que
diera mrito a la inscripcin del asiento 142-C de la ficha N 251375 as como
los asientos registrales y ttulos archivados del Registro de Personas Jurdicas
pertinente, se advierte que a la fecha de suscripcin de la Escritura Pblica de
cesin de posicin contractual (16 de febrero de 1994), as como a la fecha de
presentacin del presente ttulo, el Sr. Pedro Gutarra Navarro, quien suscribiera
dicho documento en representacin de la cedente, ya no ostentaba el cargo de
Presidente de la Asociacin;
(...)
Que, en este orden de ideas puede colegirse que el representante de la
otorgante Sr. Pedro Gutarra Navarro por Asociacin de Empleados del
Ministerio de Guerra no tena facultades especficas vigentes cuando otorg la
transferencia mediante instrumento pblico de fecha cierta, esto es escritura
pblica del 16 de febrero de 1994 a favor de la Asociacin de Vivienda Portada
del Sol de La Molina, pese a ello, de acuerdo al Principio Resgistral de
Legitimacin el asiento 142-C de la ficha N 251375 del Registro de Propiedad
Inmueble antes citado se presume cierto y produce todos sus efectos mientras
no sea rectificado o anulado judicialmente;
Que, en este sentido contrariamente a lo manifestado por la
Resgistradora no resulta procedente efectuar una nueva calificacin del ttulo
archivado N 175720 del 1 de noviembre de 1996, pues ello contravendra la
norma sustantiva antes citada;
Que, de otro lado, si bien es cierto se adjuntan al presente ttulo los
requisitos sealados por la Ley N 26389 para la Declaratoria de Fbrica en Va
de Regularizacin, previamente deber inscribirse el dominio del declarante, en
virtud del Principio de Tracto Sucesivo, haciendo constar que el dominio de la
apelante corra anotado preventivamente en el asiento C-2 de la ficha N
1174324 del Registro de Propiedad Inmueble, habiendo a la fecha caducado;

Que, en consecuencia, de conformidad con el primer prrafo del Artculo

2011 del Cdigo Civil no resulta procedente amparar la presente solicitud de
inscripcin; y,
Estando a lo acordado;
SE RESUELVE:
CONFIRMAR la denegatoria de inscripcin formulada por la
Registradora del Registro de Propiedad Inmueble al ttulo referido en la parte
expositiva por los distintos fundamentos expresados en la presente resolucin.
Regstrese y comunquese
MARTHA SILVA DAZ
Presidente de la Primera Sala Del Tribunal Registral
GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
Vocal del Tribunal Registral
FERNANDO TARAZONA ALVARADO
Vocal del Tribunal Registral

CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA

DESTITUCIN DE MAGISTRADO

DESTITUCIN DE MAGISTRADO
DESTITUCIN DE MAGISTRADO
Destituyen a magistrado por su
actuacin en el cargo de juez suplente al haber sido sentenciado a pena
privativa de libertad por delito doloso.
RESOLUCIN DEL CONSEJO NACIONAL DE LA MAGISTRATURA N 03999-PCNM P.D. N 007-99-CNM (Publicado el 01.02.2000)
Lima, 28 de diciembre de 1999
(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Segundo.- Que, el procesado asumi jurisdiccin y competencia, ante la
abstencin de otro juez, en un proceso civil seguido por doa Raquel Gudelia
Benitez Malpica contra doa Maribel Lezama Gutarra, por vencimiento de
contrato y pago de alquileres por la suma de cinco mil seiscientos nuevos
soles, emitiendo dentro de tal proceso sentencia con fecha 22 de setiembre de
1997, que motiv que la demandante Raquel Gudelia Bentez, lo denunciara
con fecha 4 de diciembre de 1999 ante el Fiscal Provincial de Huancavelica por
la comisin de los delitos de abuso de autoridad y prevaricato;
Tercero.- Que, los cargos imputados al magistrado en el proceso penal
que se le inici, debido a la denuncia interpuesta por la seora Bentez Malpica,
son: 1) Que, al expedir la sentencia del 22 de setiembre de 1997, false la
verdad, sealando que tres cheques emitidos por la demandada
correspondientes a los meses de marzo, mayo y junio de 1996 correspondan
al ao 1997, as como desconocer que en la audiencia de conciliacin la
demandada haba reconocido su deuda y aceptado el pago de mil nuevos soles
por los alquileres que adeudaba a la demandante; 2) Que, no obstante haber
admitido con fecha 9 de octubre de 1997, la apelacin de la demandante contra
la sentencia antes citada y dispuesto elevar con efecto suspensivo el
expediente, con lo que haba perdido competencia en este proceso emiti
irregularmente una resolucin el 21 de octubre de 1997, declarando nula e
insubsistente su resolucin que conceda la apelacin con efecto suspensivo y
declarando inadmisible el recurso impugnatorio de apelacin de la
demandante, atentando contra el debido proceso; 3) Emitir sentencia obviando
consignar la condena al pago de costas y costos; sin embargo, sin que hubiera
mandato judicial respecto a este pago, admiti a trmite un escrito de
liquidacin presentado por la demandada, Maribel Lezama, expidiendo un auto
y hacindolo de conocimiento de la parte demandante, lo que es contrario a la
ley;

Cuarto.- Que, la seora Raquel Gudelia Bentez Malpica seal en la

denuncia que interpuso contra el procesado que ste cometi el delito de
abuso de autoridad, porque en lugar de declarar fundada su demanda de pago
de alquileres, declar fundada la reconvencin deducida por su inquilina
Maribel Lezama, disponiendo que le pague a la seora Lezama ocho mil
nuevos soles por concepto de responsabilidad contractual (daos y perjuicios),
conjuntamente con elpago de una multa de diez unidades de referencia
procesal, monto que asciende a dos mil cuatrocientos nuevos soles; y, debido a
que el procesado haba aceptado la liquidacin de costas y costos de la
inquilina demandada por un monto de tres mil seiscientos noventitrs nuevos
soles, la demandante, Raquel Gudelia Bentez Malpica, deba pagar a la
demandada catorce mil noventitrs nuevos soles;
Quinto.- Que, el 18 de enero de 1999, el Vocal Instructor de la Sala Mixta
de la Corte Superior de Huancavelica, doctor Jorge Bonifaz Mere, emite
sentencia y falla condenando al juez Savitzky como autor del delito contra la
Administracin Pblica en su modalidad de abuso de autoridad, en agravio de
Raque Gudelia Bentez Malpica, y de Prevaricato en agravio del Estado (...)
confirmndose este fallo en segunda instancia segn resolucin de fecha 25 de
mayo del presente ao, (...) sentencia que ha adquirido la calidad de cosa
juzgada;
Sexto.- Que, el Pleno del Consejo Nacional de la Magistratura acord en
sesin de fecha 10 de setiembre de 1999 que no era necesario abrir
investigacin preliminar ni proceso disciplinario, puesto que est
fechacientemente probado que el juez procesado ha incurrido en causal de
destitucin prevista en el Artculo 1 de la Ley N 26973, al haber sido
sentenciado a pena privativa de la libertad por delito doloso, por lo que dispuso
que se le notificara que la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial haba
solicitado al Consejo su destitucin; (...)
Por estos fundamentos (...) el Pleno del Consejo Nacional de la
magistratura, considera que hay motivos suficientes para aplicar en este caso
la sancin de destitucin, sin abrir previamente investigacin preliminar ni
proceso disciplinario, por lo que (...)
RESUELVE:
Primero.- Destituir al doctor Roberto Estuardo Savitzky Mendoza por su
actuacin en el cargo de Juez Suplente del Primer Juzgado de Paz Letrado de
Huancavelica, Distrito Judicial del mismo nombre.
Segundo.- Disponer la cancelacin del ttulo y todo otro nombramiento
que se le hubiere otorgado para el ejercicio de la funcin de magistrado,
inscribindose la medida en el registro personal, debindose asimismo cursar
oficio al seor Presidente de la Corte Suprema de Justicia, al seor Fiscal de la
Nacin y a la Comisin Ejecutiva del Poder Judicial (...)
Regstrese y comunquese.

CARLOS EDUARDO HERMOZA MOYA

CARLOS CHACN GALINDO
ALFREDO LOZADA NEZ
EMMA BUSTAMANTE CONTRERAS
Voto del seor Consejero, abogado Jorge Eugenio Castaeda Maldonado, en
el proceso Disciplinario N 007-99-CNM, seguido contra Roberto Estuardo
Savizky Mendoza (...)
Que el Artculo 1 de la Ley N 26973, establece entre las causales para
aplicar la sancin de destitucin de un magistrado o fiscal, que se verifique la
comisin de delito doloso por parte del procesado; sin embargo, ello no
significa que dicha sancin se aplique sin el debido proceso; es decir, proceder
a su destitucin en forma automtica, puesto que la norma legal acotada, slo
se refiere a la calificacin del tipo de la infraccin, mas no incide en la forma o
procedimiento que debe seguirse para aplicar dicha medida disciplinaria,
mxime si el Consejo Nacional de la Magistratura realiza su funcin
disciplinaria sujetndose a los principios de la Carta Magna;
(...)
Que, los precitados procedimientos administrativos han sido dictados en
correspondencia con los principios del debido proceso, que establece el
numeral 3) del Artculo 154 de la Constitucin Poltica del Per de 1933,
respecto a la aplicacin de la sancin disciplinaria de destitucin de un juez o
fiscal, cuando sta es solicitada por el rgano competente, al sealar
textualmente que "la resolucin final motivada y con previa audiencia del
interesado..."; es decir, que el procesado sea escuchando y pueda asumir su
defensa;
Que, es principio universal gozar del derecho de defensa frente a
cualquier imputacin en contra nuestra, a pesar de que en el derecho
Constitucional peruano esta garanta administrativa no se encuentre prevista
especficamente; sin embargo podemos afiliarla a los derechos del ciudadano,
contemplados en la Carta Poltica, puesto que est implcito que la
administracin pblica debe otorgar al ciudadano el trmite respectivo a sus
reclamaciones, tal como sucede con el derecho de peticin, consagrado en el
numeral 20) del Artculo 2 de la Carta Poltica;
Que, en razn de los argumentos expuestos, mi voto es por que se abra
Proceso Disciplinario a don Roberto Savitzky Mendoza, por su actuacin como
Juez suplente del Primer Juzgado de Paz Letrado del Cercado, provincia de
Huancavelica, y que la medida disciplinaria de destitucin, si sta procede, se
aplique terminado el proceso conforme el Reglamento de Procesos
Disciplinarios, a fin de que el Juez involucrado pueda ser odo cuando menos
recibidos sus descargos, dado a que el fundamento constitucional a que se
contrae mi voto, no establece distincin o excepcin alguna, menos an las
Leyes Ns 26397, 26933 y 26937que lo desarrollan y que regulan el
funcionamiento del Consejo Nacional de la Magistratura, as como el

reglamento que lo rige; significando entonces, que el Pleno del Consejo se

encuentra inexorablemente obligado a cumplir lo previsto en el artculo
Constitucional anteriormente glosado haciendo prevalecer a la Constitucin,
remitindonos simplemente a lo previsto en el Artculo 51 de la Carta Poltica,
en tanto no se promulgue una norma legal que resuelva la contradiccin que
anotamos.
Lima, 21 de diciembre de 1999
JORGE EUGENIO CASTAEDA MALDONADO

SUNASS
SANCIN DE AMONESTACIN POR NO ELEVAR EXPEDIENTE
REQUERIDO
SANCIN DE AMONESTACIN POR NO REMISIN DE INFORMACIN
REQUERIDA

SANCIN DE
REQUERIDO

AMONESTACIN

POR

NO

ELEVAR

EXPEDIENTE

SANCIN DE
REQUERIDO

AMONESTACIN POR NO ELEVAR EXPEDIENTE

Sancionan con amonestacin escrita a la Entidad

Prestadora de Servicios de Saneamiento, debido a que no elev el expediente

ante el requerimiento de la SUNASS
RESOLUCIN DE SUPERINTENDENCIA N 104-2000-SUNASS (Publicado el
05.02.2000)
Lima, 28 de enero de 2000
(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Que, (...) esta Superintendencia mediante Oficio N 2287-99SUNASS/INF de fecha15.10.99, requiri a la emplazada eleve el expediente de
reclamo, a efectos que esta instancia administrativa emita pronunciamiento(...)
Que, mediante escrito presentado el 23.11.99 ante esta instancia
administrativa, el reclamante reiter su Recurso de Revisin sealando que el
expediente de reclamo no haba sido elevado por la emplazada;
Que, por lo sealado en el considerando anterior, mediante Oficio N
2688-99-SUNASS/INF de fecha 13.12.99, esta Superintendencia requiri a la
emplazada que en el trmino de la distancia cumpla con elevar el expediente
de reclamo bajo mencin;
Que, mediante escrito presentado el 23.12.99, el recurrente reiter su
Recurso de Revisin, manifestando que la emplazada no cumpli con los
requerimientos de esta Superintendencia;
Que, de acuerdo a lo dispuesto en el literal a) del Artculo 2 del
Reglamento de Sanciones aplicables a las Entidades Prestadoras de Servicios
de Saneamiento, aprobado mediante Resolucin de Superintendencia N 09595-PRES-VMI-SUNASS, se aplicar la sancin de amonestacin escrita a las
EPS que incumplan en proporcionar a la Superintendencia, la informacin
requerida en los plazos establecidos;
Que, de lo sealado en los considerandos precedentes se advierte que
la emplazada no ha dado cumplimiento a los requerimientos hechos mediante
Oficios N 2287-99-SUNASS/INF y N 2688-99-SUNASS/INF, con lo cual se
evidencia la comisin de la infraccin sealada en el considerando precedente;
(...)
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Sancionar a la EPS GRAU S.A. con AMONESTACION
ESCRITA, al haberse verificado que no cumpli con remitir el expediente de
reclamo del seor Pedro Pingo Quiroga de acuerdo a los requerimientos
realizados por esta Superintendencia de conformidad con lo dispuesto en la a)

del Artculo 2 del Reglamento de Sanciones aplicables a las entidades

prestadoras de servicios de saneamiento, aprobado mediante Resolucin de
Superintendencia N 095-95-PRES-VMI-SUNASS.
Artculo 2.- Requerir a EPS GRAU S.A., que en trmino de la distancia
se sirva elevar el expediente de reclamo del seor Pedro Pingo Quiroga de
conformidad con lo dispuesto en el numeral 3.3.3 de la Directiva General para
Atender y Resolver los Reclamos de los Usuarios de Servicios de
Saneamiento, aprobada mediante Resolucin de Superintendencia N 040-94PRES-VMI-SSS.
Artculo 3.- Encargar al Departamento de Administracin Documentaria
y Archivo la notificacin de la presente Resolucin a las partes interesadas y a
la Comisin de Proteccin al Consumidor del INDECOPI, as como su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
Regstrese, comunquese, cmplase, publquese y archvese.
ENRIQUE MONCADA MAU, Superintendente

SANCIN DE AMONESTACIN POR NO REMISIN DE INFORMACIN

REQUERIDA
SANCIN DE AMONESTACIN POR NO REMISIN DE INFORMACIN
REQUERIDA
Sancionan con amonestacin escrita a la Entidad
Prestadora de Servicios de Saneamiento, debido a que no remiti
oportunamente la informacin adicional requerida por la SUNASS
RESOLUCIN DE SUPEINTENDENCIA N 119-2000-SUNASS (Publicado el
10.02.2000)
Lima, 3 de febrero del 2000
(...)
CONSIDERANDO:
Que, segn se aprecia de la Pepeleta de Reclamos N 790 que corre a
fojas 1, con fecha 12.8.99, el seor Jos Agurto Suncin interpuso reclamo
verbal ante EPSEL S.A., cuestionando la facturacin emitida al predio sealado
en vistos en agosto de 1999;
Que, a fojas 12 corre la O/T N 313, conteniendo los resultados de la
Prueba de Afericin practicada el 19.8.99 al medidor N 94000825, es decir, el
que registra los consumos del predio referido en vistos, diligencia efectuada en
ausencia de la parte reclamante y en la que se constat la operatividad del
medidor, el cual cumpla en los tres flujos con los parmetros de precisin
establecidos en la Directiva de Contratacin de Medidores de Agua Potable,

aprobada por Resolucin de Superintendencia N 1002-98/SUNASS;Que,

mediante Resolucin N 2844-99-EPSEL/GG.GC. corriente a fojas 19 y 20,
emitida el 10.9.99 y notificada esa misma fecha, la Gerencia Comercial de
EPSEL S.A. declar infundado el reclamo del accionante, sealando en sus
considerandos que en la prueba de calibracin efectuada al medidor instalado
en el servicio cuestionado, se determin su normal funcionamiento,
verificndose igualmente en la inspeccin realizada a dicho inmueble, que no
exista fugas al interior del mismo, sealando finalmente que de acuerdo con el
Informe N 688-99-EPSEL S.A./SGF/A.MED, la emisin reclamada fue
facturada en base a la lectura registrada por el medidor, constituyendo por
tanto los consumos del predio bajo reclamo;
Que, de fojas 28 a 32 corre el escrito presentado el 13.9.99, a travs del
cual la seora Gloria Suncin Palacios, usuaria titular del servicio bajo reclamo,
impugn la Resolucin precitada (...)
Que, a fojas 44, mediante Resolucin N 2995-99-EPSEL/GG.GC de
fecha 20.9.99, notificada el 23.9.99, la Gerencia Comercial de EPSEL S.A.
declar improcedente el Recurso de Reconsideracin formulado (...)
Que, mediante escrito presentado el 29.9.99, corriente de fojas 47 a 49,
la accionante interpuso Recurso de Apelacin contra la Resolucin referida (...)
Que, a fojas 63 y 64, mediante Resolucin N 276-99-EPSEL S.A/GG,
emitida el 21.10.99, sin constancia cierta de su notificacin, la Gerencia
General de EPSEL S.A. confirm la Resolucin apelada y dispuso que la
facturacin de agosto y setiembre de 1999 se efecte en base a la Asignacin
de Consumo, ello de conformidad con lo dispuesto en la Resolucin N 640-99SUNASS (...)
Que, mediante escrito presentado el 3.11.99, la accionante interpuso
Recurso de Revisin contra la Resolucin precitada (...)
(...)
Que, de lo actuado se aprecia que la pretensin recurrida se circunscribe
a cuestionar la aplicacin de la asignacin de consumos a las facturaciones de
agosto y setiembre de 1999;
Que, luego del anlisis de autos, a fin de mejor resolver la pretensin
recurrida, esta Superintendencia, mediante Oficio N 2635-99-SUNASS/INF de
fecha 2.12.99 requiri a EPSEL S.A. la remisin de informacin ampliatoria
referida a la fecha de instalacin del medidor N 09400825 y si existi otro
equipo de medicin instalado con anterioridad a ste, de igual forma se solicit
informacin sobre la forma de facturacin que se haba venido aplicando al
predio bajo reclamo en perodos anteriores a agosto de 1999 y la remisin de
un Estadstico de Lecturas actualizado del mismo;
(...)

Que, EPSEL S.A., mediante Oficio N 028-99-EPSEL S.A/GG.GC de

fecha de recepcin 14.1.2000 remiti a esta Superintendencia la informacin
adicional solicitada, adjuntando el Estadstico de Lecturas y el Reporte
facturado por meses del ao 1999, indicando la entidad emplazada que el
medidor N 9400825 se instal en el predio de la accionante el 24.5.99, con
una lectura inicial de 598 m3, encontrndose al momento de su instalacin, que
el servicio contaba con conexin directa sin medidor;
(...)
Que, de igual forma se aprecia a fojas 13, en la parte superior del Aviso
de Movimiento de Medidores N 002438, que la parte accionante fue invitada
presenciar la realizacin de prueba de afericin, a la que finalmente no asisti,
debindose indicar en tal sentido que la presencia de la reclamante o de su
representante durante la ejecucin de la contrastacin, es potestativa, por lo
que su
no participacin no invalida la prueba, ms an cuando fue
debidamente notificada con la fecha y hora de su realizacin;
(...)
Que, habindose constatado la efectiva facturacin del perodo
reclamado sobre la base de diferencia de lecturas, as como elcorrecto
funcionamiento del medidor instalado en el inmueble bajo reclamo, se puede
determinar la confiabilidad de los volmenes registrados por este hidrmetro;
Que, sin perjuicio de ello, cabe sealar que segn los datos Estadsticos
de Lecturas as como el Informe N 536-99-EPSEL S.A. GCZ/SGMFC,
remitidos a esta instancia administrativa en calidad de informacin ampliatoria
hasta julio de 1999, el servicio de la reclamante vino siendo facturado en base
al Consumo Mnimo establecido para la Tarifa 011-1 aplicada al predio bajo
reclamo, empezndose a facturar dicho servicio, en base a la efectiva
diferencia de lecturas de medidor, desde agosto de 1999;
Que, en atencin a lo anteriormente expuesto, se debe precisar que
conforme lo establece el inciso b) del Artculo 1 de la Resolucin de
Superintendencia N 640-99-SUNASS, norma dada para aquellas conexiones a
las que por primera vez se les instala un medidor de consumo y que resulta
aplicable durante los tres primeros meses, posteriores a la fecha de instalacin
del medidor, en el caso que las diferencias de lecturas correspondientes a los
ciclos de facturacin fuera menor a la correspondiente Asignacin de Consumo,
la facturacin se realizar con base a la asignacin de consumo que resulte
aplicable de acuerdo a la clasificacin tarifaria del predio;
Que, en atencin a la precitada norma y de acuerdo con lo informado por
EPSEL S.A., recin a partir del primer mes reclamado (agosto de 1999) se
empezaron a facturar los consumos del predio de la recurrente en base a la
efectiva diferencia de lecturas registradas por el medidor N 9400825,
advirtindose que en agosto de 1999 se registr un consumo de 58m3 y en
setiembre de 1999, un consumo de 121 m3, aprecindose en ambos meses,
volmenes mayores a la Asignacin de Consumo de 20m3 aplicable a un

predio de uso domstico como el que es materia de reclamo con dimetro de

conexin de tubera de 1/2" (Domstico A;)
Que, en tal sentido y en aplicacin de lo dispuesto en la normativa antes
citada, corresponde disponer la rectificacin de dichas facturaciones, en base a
la mencionada Asignacin de Consumos;
Que, finalmente, en cuanto al extremo referido por la recurrente sobre el
estado de operatividad del medidor instalado en su predio, ste debe ser
desestimado, en razn a que cualquier anomala en el normal funcionamiento
del mismo, hubiera sido detectado en la prueba de afericin a la que fue
sometido;
Que, sin perjuicio de lo antes expuesto, este Organismo Regulador no
puede dejar de referir que la entidad emplazada no cumpli con remitir dentro
del plazo otorgado, la informacin adicional requerida para mejor resolver la
pretensin recurrida, aprecindose que sta fue enviada excediendo el plazo
mximo de diez (10) das tiles ms el trmino de la distancia, otorgado para
tales fines, toda vez que desde la fecha en que tomaron conocimiento en dicha
empresa de tal requerimiento (6.12.99) y la recepcin de dicha informacin en
esta Superintendencia (14.1.99), transcurrieron 24 das tiles, motivando dicha
circunstancia una dilatacin innecesaria en la emisin de un pronunciamiento
final por parte de esta instancia administrativa;
Que, dicha conducta revela incumplimiento de los principios de celeridad
y economa procesales que enmarcan todo procedimiento administrativo, y en
especial los referidos a los servicios de saneamiento, aprecindose de igual
forma incumplimiento a lo dispuesto en el inciso f) del Artculo 22 de la Ley N
26338, Ley General deServicios de Saneamiento, el cual seala como una
obligacin de las Entidades prestadoras, proporcionar la informacin tcnica,
financiera y de otra ndole que SUNASS le solicite;
(...)
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Confirmar en parte la Resolucin de Gerencia General N
276-99-EPSEL SA/GG., en consecuencia declrese FUNDADO el reclamo
formulado por la seora Gloria Suncin Palacios, al haberse determinado que
los consumos registrados en su predio, durante los meses cuestionados, fueron
mayores a la Asignacin de Consumos dndose por agotada la va
administrativa.
Artculo 2.- Ordenar a EPSEL S.A. rectificar los consumos facturados al
Cdigo N 01-04-010-1327 durante los meses de agosto y setiembre de 1999,
de acuerdo con Asignacin de Consumos que corresponda aplicar de acuerdo
con las caractersticas del servicio y de conformidad con lo dispuesto en la
Resolucin de Superintendencia N 640-99-SUNASS, debiendo continuar con
la facturacin en base a diferencia de lecturas a partir de octubre de 1999, al
haberse verificado el correcto funcionamiento del medidor instalado en el

servicio y siempre dentro de los lineamientos que establece la Resolucin

antes citada.
Artculo 3.- Requerir a EPSEL. S.A. que en el plazo mximo e
improrrogable de diez (10) das tiles computados desde la notificacin de la
presente Resolucin, ms el trmino de la distancia, remita tanto a la
recurrente como a esta Superintendencia, el cuadro analtico de la
refacturacin ordenada en el Artculo 2, debiendo apreciarse con claridad la
diferencia entre los montos facturados originalmente y los refacturados.
Asimismo, en el supuesto de haberse cancelado alguna de las facturaciones
materia de rectificacin, EPSEL S.A., en aplicacin de lo dispuesto en el
Artculo 29 del Decreto Legislativo N 716 Ley de Proteccin al Consumidor,
deber disponer la devolucin de aquellas cantidades facturadas en exceso,
emitiendo la correspondiente Nota de Abono, la cual deber comprender
necesariamente el inters legal.
Artculo 4.- Sancionar EPSEL S.A. con Amonestacin Escrita, al
haberse verificado que no cumpli con remitir la informacin adicional requerida
por esta Superintendencia, de conformidad con lo dispuesto en el inciso a) del
Artculo 2 del Reglamento de Sanciones aplicables a las entidades
prestadores de servicios de saneamiento aprobado mediante Resolucin de
Superintendencia N 095-95-PRES-VMI-SSS.
(...)

COMISIN DE FISCALIZACIN DE DUMPING Y SUBSIDIOS

PRCTICAS DE DUMPING

PRCTICAS DE DUMPING
PRCTICAS DE DUMPING
Disponen
investigacin
por
supuestas
prcticas de dumping sobre importaciones provenientes de Chile.
RESOLUCIN N 003-2000/CDS-INDECOPI (Publicada el 17.02.2000)
Lima, 08.02.2000.
(...)
CONSIDERANDO:
I.

ANTECEDENTES

1. El 18 de noviembre de 1999, la empresa Moly-Cop Adesur S.A.

solicit a la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios del Instituto
Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual, el inicio del procedimiento de investigacin por supuestas prcticas
de dumping en las importaciones de bolas de acero fundidas para molienda de
minerales metlicos, que ingresan bajo la subpartida 7325.91.00.00,
provenientes u originarias de Chile, producidas y exportadas por la empresa
Productos Chilenos de Acero Ltda., sealando a la empresa Magotteaux
Andino Ltda., como agente de comercializacin exclusivo en Chile. Los
principios fundamentos de la solicitud son los siguientes:
i) La existencia de margen de dumping estimado entre 31.35% y 32.87%
(durante los meses de abril a agosto de 1999), si se compara el precio local
ms alto versus los precios de exportacin extremos, y entre 23.80% y 25.23%
si se compara con el precio local ms bajo.
ii) La existencia de dao producido por el aumento significativo de las
importaciones de bolsas de acero a precio dumping durante el ao 1999,
relacionado con la disminucin del volumen de ventas a nivel nacional y la
disminucin de la participacin en el mercado.
iii) La existencia de relacin de causalidad entre las importaciones de
bolas de acero fundidas a precio dumping y el dao a la produccin nacional,
reflejado en el desplazamiento del consumo de productos nacionales por
productos importados.
(...)
II.

ANLISIS

Sobre la base de la informacin proporcionada por la solicitante,

ADUANAS y el Ministerio de Industria, Turismo, Integracin y Negociaciones
Comerciales Internacionales MITINCI, se han analizado los siguientes aspectos
para evaluar la procedencia del inicio de investigacin:
1.

Determinacin del producto similar.

2.
Representatividad de la solicitante dentro de la rama de la
produccin nacional.
3.
4.
nacional.

Indicios de la existencia de dumping.

Indicios de ao y/o amenaza de dao a la rama de produccin

5.
Determinacin de la existencia de la relacin causal entre los
indicios de dao y dumping.
De manera preliminar, se ha considerado como perodo de anlisis del
dao el comprendido entre enero de 1996 y diciembre de 1999. Para la
determinacin de la existencia de dumping se ha considerado el perodo
comprendido entre diciembre de 1998 y noviembre de 1999.
1.

DETERMINACIN DEL PRODUCTO SIMILAR

Los productos objeto de la solicitud son las bolas de aceros fundidas

para molienda de minerales metlicos. Por su parte los productos de la
solicitante son bolas de acero forjado para molienda de minerales metlicos. Si
bien existen diferencias en los proceso productivos de ambos productos, existe
similitud tanto en los usos para los que se destinan (molienda de minerales
metlicos) como en las apariencias fsicas de los mismos.
Por tal motivo se ha considerado de manera preliminar que las bolas de
acero fundidas para molienda de minerales metlicos importadas de Chile son
similares a las bolas de acero forjadas para molienda de minerales metlicos,
producidas por la solicitante de conformidad con el Artculo 2.6 del Acuerdo.
2.
REPRESENTATIVIDAD DE LA SOLICITANTE DENTRO DE LA
RAMA DE PRODUCCIN NACIONAL
Segn la informacin proporcionada por la propia solicitante y el MITINCI
la solicitante representa no menos del 50% de la produccin nacional de bolas
de acero fundidas y forjadas para molienda de minerales metlicos, por lo que
a criterio de la Comisin constituye una proporcin importante de la produccin
nacional de dichos productos, de conformidad con los Artculos 4.1 del Acuerdo
y 17 del Reglamento, cumplindose con lo dispuesto por los Artculos 5.4 del
Acuerdo y 18 del Reglamento.
3.

INDICIOS DE LA EXISTENCIA DE DUMPING

3.1 Valor normal

De conformidad con la informacin presentada por la solicitud se ha
determinado el precio de venta en el mercado chileno de las bolas de acero
fundidas producidas por Proacer Ltda, en US$ 516,79 por TM. A fin de llevar
este precio a un nivel comparable con el precio FOB de exportacin, se
consider el ajuste por flete de Santiago a Valparaso, sustentado por la
solicitante en US$ 14 por TM. En consecuencia se ha determinado
preliminarmente un valor normal de US$ 530,79 por TM.
3.2 Precio de Exportacin
Sobre la base de la informacin proporcionada por ADUANAS, se ha
determinado preliminarmente el precio FOB promedio de exportacin de bolas
de acero fundidas originarias de Chile en US$ 434,64 por TM.
Cabe indicar que en el perodo determinado para el anlisis del dumping
se registraron importaciones a partir de abril de 1999, las cuales registraron un
precio estable a lo largo de 1999.
3.3 Margen de dumping
Segn lo anteriormente sealado se ha determinado preliminarmente un
margen de dumping del 22,12% del precio FOB de exportacin en las
importaciones de bolas de acero fundidas originarias de Chile, fabricadas o
exportadas por la empresa Proacer Ltda.
4.
INDICIOS DE LA EXISTENCIA DE DAO A LA RAMA DE LA
PRODUCCIN NACIONAL
(...)
4.1 Importaciones de bolas de acero
En 1999 las importaciones de bolas de acero utilizadas para molienda de
minerales metlicos fueron de 5482 TM, lo cual represent un incremento
significativo de las importaciones con respecto a 1998 (323 TM), 1997 (751 TM)
Y 1996 (256 TM).
Cabe destacar que el mayor volumen de las importaciones de 1999
correspondi a bolas de acero fundidas originarias de Chile, las cuales
ascendieron a 4023 TM, conformando el 73,4% del volumen total importado de
bolas de acero.
Considerando el ingreso continuo de bolas de acero fundidas originarias
de Chile, a partir de abril de 1999, y las expectativas de crecimiento del sector
minero para el 2000, cabra esperar un incremento de las importaciones de los
productos objeto de la presente solicitud.

Con relacin a los precios de las importaciones de bolas de acero

fundidas se debe tener en cuenta que entre 1996 y 1998 los precios FOB de
las importaciones de terceros pases fueron significativamente mayores a los
precios FOB de las importaciones de Chile, registradas durante 1999. Estos
ltimos fueron similares a los precios FOB de las bolas de aceros fundidas
originarias de China que ingresaron durante el mismo ao.
4.2 Mercado nacional de bolas de acero
Entre 1998 y 1999 la demanda aparente del mercado nacional aument
2833 TM. Sin embargo, las ventas del producto nacional disminuyeron en 2326
TM, mientras las importaciones aumentaron de 5159 TM.
Entre 1996 y 1998 las ventas del producto nacional representaron
aproximadamente el 99% de la demanda aparente de bolas de acero,
disminuyendo en 1999 hasta alrededor del 88%. Por el contrario, las
importaciones que representaron el 1% durante ese perodo, aumentaron en
1999 a aproximadamente 12%.
En trminos relativos, entre 1998 y 1999, la participacin de mercado del
producto nacional disminuy de 99,3% a 88,1%. La participacin de mercado
de la empresa solicitante disminuy de 43,7% a 37,9%, en los mismos aos.
Por el contrario, luego de no haberse registrado importaciones durante 1998,
en 1999 las importaciones de bolas de acero de Chile obtuvieron una
participacin de mercado del 9%, correspondiendo 8,7% de la participacin de
mercado a las bolas de acero fundidas de Chile.
Como consecuencia de ello, en 1999 las ventas de la produccin
nacional disminuyeron en 5.41% respecto al ao anterior, a pesar del
incremento de la demanda nacional en 6.54%, lo que dara indicios del
desplazamiento del consumo de los productos nacionales por productos
importados de Chile.
4.3 Produccin de bolas de acero y uso de capacidad instalada
a) Produccin y Ventas
La produccin nacional de bolas de acero para molienda de minerales
fue de 47594 TM en 1996, 52980 TM en 1997, 49895 TM en 1998 y 51702 en
1999, correspondiendo aproximadamente un 50% de esta produccin a la
solicitante.
En 1996 la solicitante tuvo una produccin de 21402 TM, aumentando
para el ao 1997 a 25899 TM, y mantuvo niveles de produccin superiores a
25.000 TM para los aos 1998 y 1999. Si bien en 1999 se observ un aumento
del 0,26% de su produccin con respecto a 1998, se debe tener en cuenta que
en 1999 la demanda nacional aument en 6,54% con respecto al ao anterior.

Entre 1998 y 19999 la produccin de bolas de acero de la solicitante se

mantuvo prcticamente constante mientras sus niveles de ventas totales se
redujeron debido a la disminucin de sus ventas internas.
En cuanto a sus inventarios stos muestran una tendencia creciente
entre 1996 y 1999. Entre 1996 y 1998 este incremento podra estar asociado a
perspectivas de expansin de la empresa, en tanto que entre dichos aos su
nivel de ventas en el mercado interno y de exportacin se incrementaron en
1999. El incremento de inventarios pudo explicarse adems por la reduccin no
prevista de sus ventas internas.
b) Uso de las capacidad instalada
Entre 1996 y 1998 la capacidad instalada nacional aument de 55000
TM a 65000 TM, producto de las inversiones realizadaspor la solicitante con la
finalidad de atender una mayor demanda.
Entre 1998 y 1999 la industria nacional de bolas de acero mantuvo
niveles de capacidad ociosa de aproximadamente 13000 TM, capacidad que le
hubiera permitido satisfacer el incremento de la demanda en dichos aos.
5.
DETERMINACIN
DUMPING Y EL DAO

DE

RELACIN

CAUSAL

ENTRE

EL

Durante 1999 se observ un considerable incremento en el volumen de

importaciones de bolas de acero originarias de Chile (4156 TM), luego de no
haberse registrado importaciones de este pas durante el ao anterior. Este
volumen represent 73.4% del volumen total importado durante dicho ao; y,
pese a que el consumo interno de bolas de acero tuvo un aumento significativo
con respecto al ao anterior, las ventas del producto nacional disminuyeron. En
consecuencia, la participacin de mercado de las empresas nacionales
disminuy mientras que la participacin de mercado del producto importado,
conforme principalmente de bolas de acero fundidas originarias de Chile,
aument significativamente.
De lo anteriormente se evidencia que existen indicios de que el sector
dedicado a la produccin de bolas de acero para molienda de minerales se
habra visto afectado por la presencia de importaciones originarias de Chile que
estaran ingresando a precios dumping.
Estando a lo acordado unnimemente en su sesin del 8 de febrero del
2000, y de conformidad con el Artculo 22 del Decreto Ley N 25868;
SE RESUELVE;
Artculo 1.- Disponer el inicio de investigacin sobre las importaciones
de bolas de acero fundidas originarias de la Repblica de Chile, fabricadas o
exportadas por la empresa Productos Chilenos de Acero Ltda.- Proacer, que
ingresan bajo la subpartida 7325.91.00.00

(...)
Regstrese, comunquese y publquese.
JOSE EZETA CARPIO
Presidente Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios

TRIBUNAL DE CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES DEL ESTADO

INHABILITACIN A PARTICIPAR EN LICITACIONES
INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO

INHABILITACIN A PARTICIPAR EN LICITACIONES

INHABILITACIN A PARTICIPAR EN LICITACIONES
Inhabilitan
a
empresa en el ejercicio de sus derechos a participar en licitaciones, concursos
pblicos, adjudicaciones directas y a contratar con el Estado por haber
presentado documentos falsos.
RESOLUCIN N 267/99.TC-S2 (Publicada el 15.01.2000)
Lima, 30 de diciembre de 1999
(...)

CONSIDERANDO:
(...)
Que, el Pliego de Condiciones de esta Adjudicacin Directa establece en
su punto 6.5.3 que el sobre con la propuesta debe contener la "Declaracin
Jurada donde se manifieste no tener adeudos pendientes con alguno de los
Organismos del Estado incluido el IPSS";
Que, el 22.10.98, el Postor LASPER S.A. present su Declaracin
Jurada de no tener adeudos al IPSS, Entidades Prestadoras de Salud, Oficina
de Normalizacin Previsional, Entidades del Sistema Privado de Pensiones,
Superintendencia de Administracin Tributaria o a la Superintendencia Nacional
de Aduanas, por deudas vencidas hasta el mes anterior a la fecha de
suscripcin del contrato;
Que, el 28.10.98, la Entidad adjudic la Buena Pro al postor LASPER
S.A. y ste, el 11.11.98 present ante la Entidad, copias debidamente
legalizadas de los Certificados de Pagos Regulares de los meses de enero a
junio de 1998;
Que, mediante Carta N 359 del 18.11.98, la Subgerencia de Control de
Deuda, inform al Subgerente de Control de la Recaudacin, que al efectuar
las consultas de los formatos presentados por LASPER S.A., el Sistema indica
que no existen formularios con los Cdigos 100 y N de Orden mencionados
en el cuadro que al efecto adjunta;
Que, el 19.11.98, la entidad mediante Cartas Ns. 1240 y 1242-SGCRGR-GCR-IPSS-98, solicit a los Bancos Interbank y Continental, su informe
sobre si los aportes que detalla y los formatos de pago que adjunta, han sido
recepcionados por su agencia correspondiente y si el sello impostado en ellos
le corresponde al Banco;
Que, con fechas 30.11.98 y 27.11.98 losBancos Continental e Interbank,
respectivamente, informaron que los formatos no han sido recepcionados en
sus Oficinas y adems, no coincide el sello de la fotocopia con el que ellos
utilizan;
Que, el 26.11.98, mediante Carta N 888. GR GCR. IPSS.98, el Gerente
de Recaudacin inform que en su Sistema de Recaudacin no ha encontrado
evidencia del pago de aportaciones de la Empresa LASPER S.A., de los
perodos enero a junio de 1998 (...)
Que, el 11.11.98, el Postor para demostrar que haba efectuado los
pagos en forma oportuna present a la Entidad los Certificados de Pago de los
meses de enero, mayo y junio de 1998;
Que, de las verificaciones efectuadas tanto en las Oficinas de Control de
pagos de la Institucin, como en los Bancos respectivos, se lleg a determinar
que en el Sistema no figuraban pagos por los meses de enero a junio de 1998

y los Certificados presentados por la Empresa LASPER S.A. en cuestin, eran

falsos.
(...)
Que, de otro lado, efectuadas las investigaciones tanto por la Oficina de
Control de pagos de la Institucin como de los Bancos Interbank y Continental,
se confirma que los Certificados de Pago presentados por LASPER S.A., eran
falsos y por ende tambin lo es su Declaracin Jurada y que recin ha
cumplido con efectuar los pagos de sus adeudos correspondientes al perodo
enero-junio 1998, entre el 18.12.98 y el 21.01.99;
(...)
SE RESUELVE:
1.- Sancionar a la Empresa LASPERS.A., con inhabilitacin temporal de
dos (2) aos en el ejercicio de sus derechos para participar en Licitaciones y
Concursos Pblicos, Adjudicaciones Directas y para contratar con el Estado (...)
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. FIGUEROA TACKOEN
ELAS PODESTA
SOLARI ANDRADE

INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO
INCUMPLIMIENTO DE CONTRATO
Inhabilitan a empresa en el ejercicio de
sus derechos a participar en licitaciones, concursos pblicos, adjudicaciones
directas y a contratar con el Estado por incumplimiento de atencin de Orden
de Compra.
RESOLUCIN N 268/99.TC-S2 (Publicada el 15.01.2000)
Lima, 30 de diciembre de 1999
(...)
CONSIDERANDO:
(...)
Que, el representante legal de REPRESENTACIONES ATM E.I.R.L,
ganadora de la Buena Pro, suscribi el 10.5.99 una Declaracin Jurada de Fiel
Cumplimiento, comprometindose a entregar los bienes y servicios objeto de la
orden de compra u orden de servicio, con las caractersticas de calidad, precio,
plazo y dems condiciones aprobadas (...) y a someterse, de ser el caso, a la

sancin que establece el Art. 177 del D.S. N 039.98.PCM- Reglamento de la

Ley Contrataciones y Adquisiciones del Estado
(...)
Que, mediante Carta N 811-ESSALUD -GDANSGA7- D1.S.99 del
12.8.99, el Jefe de Logstica comunic al Contratista su incumplimiento en la
atencin de la Orden de Compra N 1-000701, lo que ser puesto en
conocimiento del CONSUCODE para la sancin correspondiente;
Que, mediante carta del 21.8.99 la empresa proveedora BESTPHARMA
S.A comunic al Contratista no haber abastecido el mercado interno, tal como
se haba programado, como consecuencia de los impases ocurridos durante el
proceso de transporte va martima e importacin del producto;
(...)
Que, el 16.11.99, el Contratista present sus descargos al
CONSUCODE, manifestando que al tomar conocimiento de la Orden de
Compra y solicitar a la proveedora BESTPHARMA S.A. los medicamentos
requeridos, se inform que sta no poda venderlos por impases ocurridos
durante el proceso de transporte e importacin del producto;
(...)
Que, los argumentos de descargo del Contratista no desvirtan su
responsabilidad en el incumplimiento de su obligacin, pues su oferta no estuvo
condicionada a la disponibilidad que poda tener el proveedor y que dicho
incumplimiento sita su conducta dentro de los alcances de la causal de
sancin tipificado por el Inc. b) del Art. 177 del D.S. N 039.98.PCM (...)
(...)
SE RESUELVE:
1.- Sancionar al contratista REPRESENTACIONES ATM E.I.R.L., con
inhabilitacin temporal de un (1) ao para presentarse a Licitaciones y
Concursos Pblicos, Adjudicaciones Directas y para contratar con el Estado,
entendindose que la sancin entrar en vigencia a partir del da siguiente de
su publicacin en el Diario Oficial El Peruano.
(...)
Regstrese, comunquese y publquese.
SS. FIGUEROA TACKOEN
ELAS PODESTA
SOLARI ANDRADE