T 413 16
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1.
La ciudadana Jacqueline Orozco Patio, como apoderada del seor
Roberto Belarmino Piedrahita Henao, interpuso accin de tutela solicitando
que se le ordene a Porvenir S.A. acumular el tiempo cotizado durante la
prestacin del servicio militar obligatorio y, adems, reconocer y pagar la
pensin de invalidez al actor o en su defecto realizar la devolucin de saldos
correspondiente.
B. HECHOS RELEVANTES
2.
El 18 de julio de 2007, Seguros de Vida Alfa S.A. calific la prdida de
capacidad laboral del seor Roberto Belarmino Piedrahita Henao, con un
70.90 %, de origen comn y con fecha de estructuracin del 9 de marzo de
2007, al presentar trauma raquimedular nivel T 12 con parapleja
secundaria1.
3.
El 12 de septiembre de 2008, Porvenir S.A. dando respuesta a la
solicitud de pensin de invalidez radicada por el seor Roberto Belarmino
Piedrahita Henao, le manifest que no era posible reconocerle la prestacin
solicitada, debido a que no cumpla con el requisito de fidelidad y tampoco
contaba con 50 semanas de cotizacin en los tres aos anteriores a la fecha de
estructuracin de la invalidez2.
4.
El 4 de junio de 2015, el actor le solicit a Porvenir S.A. revisar su
situacin teniendo en cuenta que prest el servicio militar obligatorio del 14
de septiembre de 1988 al 30 de junio de 1990, tiempo certificado por el
Ministerio de Defensa3. Dicha peticin se fundament en lo dispuesto en el
artculo 40 de la Ley 48 de 1993, mediante la cual se reglament el servicio de
reclutamiento y movilizacin4.
5.
El 1 de julio de 2015, Porvenir S.A. confirm la decisin adoptada
inicialmente al constatar que el seor Roberto Belarmino Piedrahita Henao no
cuenta con 50 semanas de cotizacin durante los 3 aos anteriores a la fecha
de estructuracin. En cuanto al cmputo de las cotizaciones realizadas como
soldado de las fuerzas militares, no es posible realizarlo por tratarse de un
rgimen exceptuado5.
6.
De acuerdo con la historia laboral entregada por Porvenir S.A. el 8 de
abril de 2015, puede constatarse que el seor Roberto Belarmino Piedrahita
Henao cuenta, en principio, con 90.86 semanas cotizadas con anterioridad a la
fecha de estructuracin6, de la siguiente manera:
1 Dictamen de prdida de la capacidad laboral (PCL). (Cuaderno No.1 fl. 14 y 15).
2 Respuesta de Porvenir S.A. a solicitud pensional. (Cuaderno No.1 fl. 16 y 17).
3 Peticin. (Cuaderno No.1 fl. 19 y 20).
4 Certificado de informacin laboral para bono pensional. (Cuaderno No.1 fl. 22 y 23).
5 Respuesta de Porvenir S.A. del 1 de julio de 2015. (Cuaderno No.1 fl. 24 a 27).
6 Historia Laboral para Pensin. (Cuaderno No.1 fl. 28).
12 Porvenir S.A. present el informe respectivo luego de vencido el trmino de traslado, que otorg el
Juzgado 29 Penal Municipal de Medelln, Antioquia, mediante providencia del 6 de noviembre de 2015.
(Cuaderno No.1 fl 33 a 39).
15 En la Respuesta de Porvenir S.A. (Cuaderno principal, fl. 28 al 60). Carta 2410 del 19 de julio de 2016,
enviada al seor al seor Roberto Belarmino Piedrahita (Cuaderno principal, fl. 30 y 31)
22. En
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29 Segn consta en el poder especial, el cual obra a folio 12 del cuaderno No. 1.
30 Constitucin Poltica de Colombia, artculo 86 y el Decreto 2591 de 1991, artculo 42. En ese sentido se
encuentra, por ejemplo, la sentencia T-936 de 2014
Respuesta de Porvenir S.A. del 1 de julio de 2015. (Cuaderno No.1 fl. 24 a 27).
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De acuerdo con los fundamentos de hecho que plantea el presente caso, la Sala
considera que la jurisdiccin ordinaria en sus especialidades laboral y de la
seguridad social, en principio es la idnea para resolver la controversia que se
plantea en el presente caso y determinar si el tiempo de duracin de la
prestacin del servicio militar obligatorio, debe ser contabilizado como tiempo
de servicio vlido en el trmite de prestaciones sociales y si el seor Roberto
Belarmino Piedrahita Henao cumple con los requisitos establecidos en la ley
para acceder a la pensin de invalidez.
En este sentido, la Ley 712 de 2001, mediante la cual se reform el Cdigo
Procesal del Trabajo en el artculo 2, estableci:
ARTCULO 2. El artculo 2 del Cdigo Procesal del Trabajo y
de la Seguridad Social quedar as: "ARTICULO 2. Competencia
general. La jurisdiccin ordinaria, en sus especialidades laboral y de
seguridad social conoce de: () 4. Modificado por el art. 622, Ley
1564 de 2012. Las controversias referentes al sistema de seguridad
social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o
usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o
prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relacin jurdica
y de los actos jurdicos que se controviertan (). (Subrayado fuera
del texto original)
De lo anterior, se desprende que el ordenamiento jurdico previ un
mecanismo judicial idneo para resolver y brindar una solucin integral al
problema jurdico que plantea la situacin fctica relatada por el demandante.
Sin embargo, como ya se advirti, no basta con corroborar la existencia de un
mecanismo de defensa judicial, sino que adems es necesario que dicho
mecanismo sea idneo y eficaz.
Teniendo en cuenta lo anterior, la jurisprudencia constitucional ha dispuesto
que el requisito de subsidiariedad se flexibiliza y la tutela se hace procedente
cuando (i) el beneficiario de la pensin es un sujeto de especial proteccin
constitucional; (ii) pese a existir mecanismos ordinarios para la defensa de los
derechos invocados, estos no son idneos para proteger los derechos
fundamentales invocados; (iii) si el reconocimiento de la pensin no se hace
efectivo resulta evidente la configuracin de un perjuicio irremediable 35; y (iv)
cuando el actor ha acreditado un mnimo de diligencia en la bsqueda
administrativa del derecho presuntamente conculcado, la afectacin de su
mnimo vital como consecuencia de la negativa pensional, y una meridiana
conviccin sobre el cumplimiento de los requisitos de reconocimiento del
derecho reclamado36.
En ese sentido, la jurisprudencia constitucional ha entendido que los sujetos
que merecen especial proteccin constitucional son, por ejemplo, menores de
edad (Art. 44 C.P), personas de la tercera edad (Art. 46 C.P.), discapacitados
35 Ver, sentencia T-722 de 2011.
36 Sentencia T-043 de 2014
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sujetos de especial proteccin como las personas que tienen una disminucin
fsica, sensorial o psiquitrica39.
31.
La Ley 100 de 1993 por la cual se crea el sistema de seguridad social
integral y se dictan otras disposiciones, en el captulo III, regula lo relativo a
la pensin de invalidez por riesgo comn. En el 38 dispuso que se considera
una persona invlida cuando por cualquier causa de origen no profesional,
no provocada intencionalmente, hubiere perdido el 50% o ms de su
capacidad laboral.
32. El artculo 39 de la Ley 100 de 1993 40, modificado por el artculo 1 de
la Ley 860 de 2003, estableci que para el reconocimiento de la pensin de
invalidez se requiere:
(i) haber cotizado cincuenta (50) semanas dentro de los ltimos
tres (3) aos anteriores a la fecha de estructuracin.
(ii) una fidelidad de cotizacin al sistema no menor al veinte por
ciento (20%) del tiempo transcurrido entre el momento en que la
persona cumpli 20 aos y la fecha de calificacin de la
invalidez.
PARGRAFO 1o. Los menores de veinte (20) aos de edad
slo debern acreditar que han cotizado veintisis (26) semanas
en el ltimo ao inmediatamente anterior al hecho causante de su
invalidez o su declaratoria.
PARGRAFO 2o. Cuando el afiliado haya cotizado por lo
menos el 75% de las semanas mnimas requeridas para acceder a
la pensin de vejez, solo se requerir que haya cotizado 25
semanas en los ltimos tres (3) aos.
33.
La Corte Constitucional se pronunci sobre la constitucionalidad del
artculo 1 de la Ley 860 de 2003 en la sentencia C-428 de 2009. En esta
ocasin, estim que el requisito de fidelidad de cotizacin al sistema -del 20%
para el reconocimiento de la pensin de invalidez- contradeca el principio de
progresividad de los derechos econmicos, sociales y culturales, entre el cual
se encuentra el derecho a la seguridad social. En virtud de lo anterior, la Sala
Plena concluy que el requisito de fidelidad contemplado en la norma
analizada, tanto en su numeral 1 como en el 2, deben ser declarados
39 Sentencias T-26 de 1992, T-011 de 1993, T-427 de 1992, T-144 de 1995; T-1007 de 2004.
40 Artculo 39. Requisitos para obtener la pensin de invalidez. Tendr derecho a la pensin de invalidez el
afiliado al sistema que conforme a lo dispuesto en el artculo anterior sea declarado invlido y acredite las
siguientes condiciones:
1. Invalidez causada por enfermedad: Que haya cotizado cincuenta (50) semanas dentro de los ltimos tres (3)
aos inmediatamente anteriores a la fecha de estructuracin.
2. Invalidez causada por accidente: Que haya cotizado cincuenta (50) semanas dentro de los ltimos tres (3)
aos inmediatamente anteriores al hecho causante de la misma.
PARGRAFO 1o. Los menores de veinte (20) aos de edad slo debern acreditar que han cotizado
veintisis (26) semanas en el ltimo ao inmediatamente anterior al hecho causante de su invalidez o su
declaratoria.
PARGRAFO 2o. Cuando el afiliado haya cotizado por lo menos el 75% de las semanas mnimas requeridas
para acceder a la pensin de vejez, solo se requerir que haya cotizado 25 semanas en los ltimos tres (3)
aos.
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embargo, al revisar la historia laboral del actor, la Sala evidencia que este no
cotiz 50 semanas dentro de los 3 aos anteriores a la fecha de estructuracin
y tampoco ha cotizado el 75% de las semanas mnimas requeridas para
acceder a la pensin de vejez, lo que implica que no cumple con uno de los
requisitos para acceder a la pensin de invalidez.
46. A su vez, al revisar la historia laboral del actor se evidencia que este
tiene un total de 90.86 semanas cotizadas, de las cuales fueron cotizadas 3.86
en los 3 aos anteriores a la fecha de estructuracin, y al sumar el periodo
comprendido entre el 14 de abril de 1988 y el 30 de junio de 1990, tiempo en
el que el actor prest el servicio militar obligatorio en el Ejercito-Ministerio
de Defensa, sumara aproximadamente 180 semanas a lo largo de toda la vida
laboral. Lo anterior demuestra que tampoco es posible aplicarle la condicin
ms beneficiosa.
47. En cuanto a la solicitud de devolucin de saldos, de acuerdo con la
respuesta dada por Porvenir S.A. a la solicitud de pruebas se evidencia que
dicha entidad ya inici los trmites ante el Ministerio de Defensa para
reclamar el valor correspondiente a dichos aportes y pagarle al seor
Piedrahita Henao el valor correspondiente. Teniendo en cuenta lo anterior, la
Sala le ordenar a Porvenir, si an no lo ha hecho, que proceda a reconocer y
pagar la devolucin de saldos al actor en un trmino mximo de 48 horas
contados a partir del momento en que se notifique la sentencia48.
48. Adicionalmente, y teniendo en cuenta el deber que el Estado tiene de
adelantar polticas de integracin social para las personas que se encuentran
en condiciones de discapacidad, la Sala le ordenar al Municipio de Bello que
le informe al seor Piedrahita Henao de manera detallada los programas con
los que cuenta el municipio y, proceda a incluirlo en los que ms se adapten a
sus necesidades.
H. SNTESIS DE LA DECISIN
49. El seor Roberto Belarmino Piedrahita Henao fue calificado con una
prdida de la capacidad laboral del 70.90%, de origen comn y con fecha de
estructuracin del 9 de marzo de 2007; a su vez, prest el servicio militar
obligatorio del 14 de septiembre de 1988 al 30 de junio de 1990. En
consecuencia, el actor le solicit a Porvenir S.A. que le computara el tiempo
durante el cual prest el servicio militar obligatorio y que le reconociera la
pensin de invalidez. Dicha entidad neg el reconocimiento de la pensin de
invalidez, por cuanto no era posible realizar el cmputo de las cotizaciones
hechas como soldado de las fuerzas militares, por tratarse de un rgimen
exceptuado, y adems porque no haba cotizado 50 semanas en los tres aos
anteriores a la fecha de estructuracin.
48 Porvenir deber realizar el pago del bono pensional, teniendo en cuenta los artculos 115 a 120 de la Ley
100 de 1993, el Decreto 3798 de 2003 y dems normas aplicables al caso concreto.
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