z

2016

Universidad Catlica Los

ngeles De Chimbote
DOCENTE: Camacho Gutirrez Jos
ALUMNO:
Bustamante Diaz Aldair
Celis Vallejos Jorge
Maz Araujo Luis
Moreno Borda Cindy
CURSO: Derecho De Familia
CICLO: IV
TURNO: Noche
FECHA: 28/08/16

DEDICATORIA

Queremos dedicar este trabajo

A Dios que nos ha dado la vida y fortaleza
para terminar este proyecto de investigacin,
A nuestros Padres por estar ah cuando ms los necesitamos; en
especial a nuestras madres por su ayuda y constante cooperacin y a
Todos nuestros compaeros por compartir sus enseanzas y
Experiencias con nosotros.

NDICE
INTRODUCCIN .............................................................................................................. 4
1.

ANTECEDENTES ...................................................................................................... 6

2.

EL MATRIMONIO COMO ACTO ............................................................................ 9

2.1

El Matrimonio ...................................................................................................... 9

2.2

Naturaleza Jurdica Del Matrimonio .................................................................. 11

3.

LOS ESPONSALES .................................................................................................. 14

3.1

RUPTURA DE LOS ESPONSALES ................................................................. 17

3.1.1

EFECTOS DEL ROMPIMIENTO DE LOS ESPONSALES ........................ 19

4.

LAS CONDICIONES PARA EL MATRIMONIO................................................... 21

5.

IMPEDIMENTOS PARA EL MATRIMONIO ........................................................ 23

5.1

IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS ..................................................................... 24

5.2

IMPEDIMENTOS RELATIVOS....................................................................... 28

6.

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO ................................................................... 34

7.

PRUEBA DEL MATRIMONIO ............................................................................... 49

8.

INVALIDEZ DEL MATRIMONIO.......................................................................... 57

8.1

Nulidad del Matrimonio ..................................................................................... 61

8.2

Anulabilidad del Matrimonio ............................................................................. 72

9.
10.

CONCLUSIONES ..................................................................................................... 78
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................... 80

INTRODUCCIN
En el presente trabajo se desarrolla la sociedad conyugal en su ttulo I, correspondiente al
Matrimonio como acto, el cual consta de cuatro captulos que sern motivo de estudio en
esta monografa.
La sociedad conyugal es el ente principal del derecho de familia, debido a que esta
representa al vnculo formado por la unin del varn y la mujer, el cual se consuma con el
matrimonio.
En esta monografa vamos a tocar el ttulo I correspondiente al matrimonio como acto, el
cual da inicio a la sociedad conyugal y posteriormente desarrollaremos sus cinco captulos
en los cuales est dividido este ttulo.
El matrimonio es considerado como un acto jurdico debido a la manifestacin de voluntad
emitida por el varn y las mujeres aptas para contraerlo, en esta monografa vamos a
desarrollar el matrimonio, de manera concreta y fundamentada en la doctrina peruana y
comparada.
La validez del matrimonio ha sido tratada en la doctrina jurdica y en las legislaciones
como materia de una regulacin especfica que difiere en parte de la adoptada para el acto
jurdico en general. Ello se debe a que en el problema de la invalidez de casamiento el
inters social entra en juego con primersima importancia desde que la manera como tal
problema se solucione trasciende a la estabilidad de la organizacin familiar.
Antes de hablar de la nulidad del matrimonio hay que definir claramente la nulidad.
La nulidad es la ineficacia de un acto jurdico, por ausencia de uno de los requisitos
sealados por la ley, para su validez. Otra definicin es. La sancin por lo que la ley
4

pronuncia la inexistencia jurdica de un acto y concede una accin al agraviado, para

hacerlo declarar nulo.
Ya sea por peticin de una de las partes o para prevenir posibles daos a alguna de los
miembros de dicha familia.

CAPITULO I
EL MATRIMONIO COMO ACTO
1. ANTECEDENTES
1.1 EL MATRIMONIO
El Matrimonio segn Ulpiano: es la unin de un hombre y una mujer que implica
una comunidad de existencia.
El Matrimonio segn Modestino: es la unin del varn con la mujer en consorcio de
toda la vida, comunidad del Derecho divino y humano.
1.2 EVOLUCIN HISTRICA DEL MATRIMONIO
Prime ra Fase: Durante los primeros tiempos en Roma el matrimonio se verific por la
Manus, o sea, la mujer al casarse caa bajo la Potestad de su marido y dejaba de formar
parte de su antigua familia pasaba a ingresar como hija de su marido si este era Sui Juris
nieta si su marido era Alieni Juris.
Segunda Fase: coexiste el anterior y aparece el matrimonio Sinemanus que consista en
que la mujer segua formando parte de la familia de su Pater Familiae. Segua bajo la
Patria Potestad de su Pater Familiae, slo convivan en el aspecto Conyugal, en esta
etapa aparece la Institucin de la Dote donde ambos tendrn que aportar dinero para
convivir.
Tercera Fase: en esta fase desaparece totalmente el Cunmanus al relajarse los lazos del
matrimonio. Y persiste la sine manu por la cual la esposa no rompa los lazos
hereditarios con su familia de sangre, siendo la forma ms comn durante el imperio.

1.2.1

ELEMENTOS

Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse dos elementos, uno
material, determinado por la cohabitacin, y otro espiritual, por la affectio maritalis.
La cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del marido, an cuando
ste estuviera ausente.
La affectio maritalis se exteriorizaba mediante el trato recproco que se daban ante terceros,
los esposos, tratndose con respeto, entre ellos y con respecto a los parientes del otro
cnyuge; tambin por vestir la mujer ropas apropiadas a la condicin social del esposo, etc.
Se trataba de un matrimonio estado, que no necesitaba un acto consagratorio de tal
situacin, sino que los dos elementos mencionados subsistieran a travs del tiempo, ya que
si uno de ellos cesara, el matrimonio ya no existira.
Formacin o Modelos de Adquisicin del matrimonio Cum Manus
Para que se constituyera el matrimonio cum manus, deba darse alguna de estas tres formas
de celebracin:
Conferratio: Es un procedimiento reservado exclusivamente para los Patricios,
consiste en una ceremonia de carcter religioso en la que se le ofrece una pan
llamado Farreum al Dios Jpiter en presencia del mximo Pontfice y de diez
testigos de la Aristocracia patricia.
Coemptio: Es un matrimonio exclusivo para Plebeyos donde se realiza una venta
simulada, donde el Pater Plebeyo entrega por tres veces consecutivas a su hija, al
Pater del cnyuge si este es Alieni Juris, o directamente si es Sui Juris. por la cual el

esposo compraba a su futura esposa, al pater de sta, entregndole el novio, un

trozo de cobre, simblicamente, que pesaba en una balanza, del mismo modo que se
realizaba la compra de las cosas mancipi (las ms importantes para los romanos) por
la mancipatio, procedimiento del cobre y la balanza.
Usus: Es una forma de convivencia donde el marido se lleva a la cnyuge a su casa
y conviven por espacio de un ao para que se convierta en Justas Nupcias, si la
mujer quiere evitar la Manus faltara tres noches consecutivas al hogar antes de
cumplir el ao.
Tomado (http://vhfderechoromano.blogspot.pe/?view=magazine, Tema 8)

2. EL MATRIMONIO COMO ACTO

2.1 El Matrimonio
Tratando de precisar el concepto de matrimonio, siguiendo a Cornejo Chvez, quien
a su vez cita a DAguanno, quien sostiene que la familia como fenmeno natural
tiene su origen en la unin de los sexos, y como institucin jurdica en el
matrimonio, se podra comenzar indicando que el matrimonio, no es otra cosa que la
unin de los sexos sancionada por la ley.
De inmediato Cornejo Chvez objeta dicha idea elemental del matrimonio por
insuficiencia, ya que slo se refiere a un hecho, que es la unin de los sexos, y a una
forma, que sanciona la Ley, pero que es nicamente posible a travs del estudio
teleolgico, o de los fines, del matrimonio.
En cuanto a los fines del matrimonio, hay consenso entre los autores de que son dos
los fines que inducen a una pareja para celebrarlo.
El primero es individual, de carcter personal, por el que los contrayentes buscan el
auxilio recproco, en una plena comunidad de vida: en tanto que el segundo es el
especfico, de carcter colectivo, que canaliza la contribucin de los cnyuges a la
conservacin y perpetuacin de la especie humana, mediante procreacin.
Alrededor de sus fines es que se han dado muchas definiciones del matrimonio,
como la que dio el Cdigo Civil de 1852, que en su artculo 1825 dice: Por el
matrimonio se unen perpetuamente el hombre y la mujer en una sociedad legtima,
para hacer una vida comn, concurriendo a la conservacin de la especie.
Si bien, aquellos son los dos fines bsicos que se persiguen, con la celebracin del
matrimonio, tanto en la doctrina como en el Derecho Positivo, no han sido elevados
expresamente a la categora de requisitos concurrentes y sustanciales para la
9

celebracin vlida del matrimonio y que, por tanto, el incumplimiento de los

mismos acarrea la nulidad consiguiente. En efecto, desde las codificaciones ms
antiguas, como el Laandrecht Prusiano, de 1794. que deca: El fin Capital del
matrimonio es la procreacin y crianza de los hijos, puede tambin concluirse un
matrimonio vlido slo para el mutuo auxilio; hasta las ms recientes como es el
caso del Cdigo Civil Peruano de 1984, que en su artculo 234 dice : El
matrimonio es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer
legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de este
Cdigo, a fin de hacer vida comn; abren la posibilidad para la celebracin vlida
del matrimonio slo para los efectos del fin individual, a lo que se agrega que no se
conoce Cdigo Civil alguno que considere entre los impedimentos para el
matrimonio la incapacidad para procrear.
Cornejo Chvez hace notar que en casi todas las definiciones que se han dado, se
hace alusin a slo, diramos, una de las fases del matrimonio, o sea a la situacin
jurdica en que permanentemente quedan ubicados los cnyuges como consecuencia
del enlace, y no a la otra fase, que no es sino el acto jurdico creador de la unin
conyugal, esto es, el compromiso que asumen los contrayentes para cumplir los
deberes que impone el matrimonio como estado.
Por esto, Emilio Valverde, a manera de conclusin, dice que son caracteres
fundamentales del matrimonio la unidad, la permanencia y la legalidad, porque da
lugar a una unin permanente, que tiene que haberse constituido, y debe
desenvolverse, de conformidad con los lineamientos y formalidades que la ley
establece.

10

2.2 Naturale za Jurdica Del Matrimonio

En la doctrina no hay conformidad en cuanto a la determinacin de la naturaleza
jurdica del matrimonio, habindose formulado varias teoras que pretenden
explicarla, figurando entre las ms importantes las siguientes:
a) El Matrimonio como Sacrame nto
Concepcin proveniente del cristianismo, a partir de la edad media, cuando se
consolida la hegemona de la Iglesia catlica, que incluye entre sus principios
bsicos o sacramentos a la institucin del matrimonio, por lo que adquiere el
carcter indisoluble que slo se acaba con la muerte de uno de los cnyuges
Regulado por el Cdigo Cannico, el matrimonio religioso fue recepcionado por los
Cdigos Civiles especialmente del siglo pasado entre ellos el Cdigo Civil Peruano
de 1852 que lo recepcion como matrimonio nico, celebrado de acuerdo con las
formalidades del Concilio de Trento, con efectos no slo religiosos sino tambin
civiles. Que se pona de manifiesto en su doble inscripcin en el registro parroquial
y en los registros del Estado Civil.
b) El Matrimonio como Contrato
Es una teora que proviene del derecho antiguo, del Derecho Clsico, de Roma, para
cuyos oponentes el matrimonio se celebra en la misma forma que los contratos y
genera efectos semejantes a ellos por lo que, no obstante la mayor importancia que
se le pueda reconocer, en esencia el matrimonio no es otra cosa que un contrato.
En Efecto, para la celebracin del matrimonio los contrayentes tienen que reunir los
requisitos esenciales que se requiere para la celebracin vlida de cualquier
contrato, de modo que en los casos de ausencia de alguno de dichos requisitos o la
11

presencia de vicios que interfieran la expresin libre del consentimiento, el

resultado es el mismo, o sea la produccin de los diferentes casos de nulidad y de
anulabilidad.
El matrimonio genera tambin obligaciones, como las que contraen recprocamente
los cnyuges, o en beneficio de los hijos, cuyo cumplimiento, en el caso de los
primeros, puede dar lugar a la disolucin del matrimo nio en forma semejante a la
resolucin de los contratos bilaterales por incumplimiento de las obligaciones
contradas, que en el Derecho de Familia se denomina Divorcio.
c) El Matrimonio Como Institucin
Como consecuencia de la celebracin del matrimonio se constituye la sociedad
conyugal que no es otra cosa que la familia, que no es una situacin transitoria y
fugaz, que se extingue rpidamente con el cumplimiento de las obligaciones que
contrajeron las partes, como ocurre en la mayora de los contratos, sino un estado
permanente que generalmente, con lo hijos sobrevive a la vigencia del mismo
matrimonio. Desde dicho punto de vista, el matrimonio no puede equipararse a un
contrato sino que es elevado a la categora de una institucin social y jurdica, que
por tratarse de la familia, el Estado protege y regula de manera especial mediante un
conjunto orgnico e indivisible de normas, que determinan los requisitos que deben
reunir los que quieran celebrarlo y sobre todo, el rgimen legal al que tienen que
someterse durante el desenvolvimiento o la vigencia de la sociedad conyugal.
Segn el citado rgimen legal, los pretendientes son enteramente libres para otorgar
su consentimiento y adhesin a dichas normas, pero una vez celebrado el
12

matrimonio y constituida la familia, la voluntad de los contrayentes resulta

impotente e incapaz para variar, modificar o concluir la relacin matrimonial ad
libitum, ni an en el supuesto que haya coincidencia plena de las voluntades de
ambas partes, por que las normas que regulan el funcionamiento de la Institucin
tienen la fuerza o el carcter de orden pblico.
d) El Matrimonio como Contrato Institucin1
Finalmente ha surgido un criterio eclctico o mixto, que refirindose a las dos
ltimas teoras, el matrimonio como contrato y la que sostiene que es una
institucin, alegan que no son inconciliables, porque cada una contiene elementos
de verdad, que puede coordinarse y complementarse en una teora nica.
Se explica esta teora si, de acuerdo con Cornejo Chvez, desdoblamos el
matrimonio en dos partes o fases, que hasta podran ser sucesivas, esto es, el
matrimonio como acto (jurdico) y el matrimonio como estado.
Nada, se opone a que el matrimonio en su primera parte, como acto jurdico, se
forme o desarrolle con todos los requisitos y caracteres de los contratos, desde el
consentimiento inicial, libre de vicios de la voluntad, hasta el efecto medular de
todo contrato, de contener una relacin dirigida a generar obligaciones.

"El matrimonio constituye un acto jurdico sui gneris, que origina deberes y derechos de
contenido patrimonial, y los actos jurdicos que muchas veces celebran mantienen tal
dualidad, que es componente esencial del Derecho de Familia. Por lo tanto, no es
procedente aplicar a un acto de estas caractersticas, como es el caso de la separacin de
patrimonios, las normas generales de contratacin que tienen contenido eminentemente
patrimonial".
(Cas. N 837-97. El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, Tomo 1, p. 123).
13

En tanto el matrimonio como estado se refiere a la situacin permanente que queda

como consecuencia de la celebracin del matrimonio como acto jurdico, que se
manifiesta en la constitucin de la familia, que para su mejor proteccin si puede ser
organizada como una institucin especial, cuyas reglas son de orden pblico.
Hay conformidad en afirmar que el legislador peruano, en los tres Cdigos Civiles
que ha tenido el Per, el de 1852, 1936 y el vigente de 1984, ha seguido el criterio
de conjuncionar las concepciones contractualista e institucionalista del matrimonio,
afilindose a la teora mixta o eclctica.
3. LOS ESPONSALES
En cuanto a esta figura que ubica el legislador en nuestro ordenamiento jurdico civil
establece que: ARTICULO 239 La promesa recproca de matrimonio no genera
obligacin legal de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de
incumplimiento de la misma..
De lo cual podemos determinar haciendo un anlisis de la doctrina:
La figura de los esponsales, conocida doctrinalmente tambin como promesa de
matrimonio, reconocida expresamente en este artculo no tiene, por s sola, un valor
jurdico trascendente, en tanto, se le ha privado de eficacia jurdica, pero solo con
respecto a que no genera obligacin legal de contraerlo ni de ceirse a lo estipulado
como contenido del mismo en el caso de incumplimiento.
Es el convenio que celebra una pareja para la celebracin de su futuro matrimonio y de
su efecto inmediato que es el noviazgo.

14

Algunos autores estiman como requisitos o formalidades previas a la celebracin del

matrimonio, como es el caso de una teora atribuida al Derecho Romano y a las
Partidas, que en efecto los consideraba como parte integrante y preliminar del acto de
conclusin del matrimonio, y en el derecho moderno, en el caso peruano, el Doctor
Gustavo Palacio Pimentel al delinear las formalidades del matrimonio ubica en primer
lugar, como formalidades previas, a los esponsales.
Se le define simplemente como la promesa formal y mutuamente aceptada de futuro
matrimonio (FERNNDEZ CLERIGO p. 20). Tratndose de contraer un vnc ulo que se
proyecta a durar toda la vida, es justo y oportuno que, mientras no se la haya expresado
de un modo solemne, en el acto de celebracin del matrimonio, la voluntad de cada uno
de los que estn por casarse pueda cambiar, sin consecuencias, desde e l punto de vista
personal y familiar (MESSINEO pp. 40-41), respetndose la esfera de la libertad de
determinacin, trascendental en este punto.
No obstante el uso tan generalizado de los esponsales, tanto que no se concibe la
celebracin del matrimonio sin que haya mediado un acuerdo previo entre los esposos y
el consiguiente noviazgo, siempre que han sido calificados como dos actos claramente
distintos y desligados jurdicamente, por lo que es posible la celebracin vlida del
matrimonio sin esponsales.
Pese al importante papel que sin duda desempean los esponsales en la preparacin del
matrimonio, y a su popularidad, el inters por su estudio no deja de ser simplemente
terico y su regulacin por el Derecho Positivo resulta ineficaz, porque en primer lugar,
no se otorga la actio matrimonialis para demandar a la otra parte el cumplimiento del

15

compromiso, en atencin y respecto al principio bsico de que el matrimonio debe ser

celebrado bajo el libre y espontneo consentimiento de los contrayentes, cuya voluntad
no puede ser sujeta a compromisos previos; y en segundo lugar, porque tampoco se
ejerce la accin que a manera de paliativo se otorga a las partes para cobrar los daos y
perjuicios derivados del incumplimiento de los esponsales, que en gran parte debe
deberse al decoro y escrpulos de la mujer, que generalmente es la que resulta ms
perjudicada con la ruptura, lo cierto es que en la prctica, an los efectos econmicos de
los esponsales se reducen al mnimo; por esto, en el Derecho Comparado, un nmero
importante de Cdigos Civiles han excluido de su Texto la regulacin de los
esponsales, por innecesaria.
Los codificadores de 1984 dan la impresin de haberse adherido a la tendencia de restar
importancia a los esponsales o de suprimirlos progresivamente, puesto que de los siete
artculos 75 al 81 que se dedicaba a la institucin en el Cdigo derogado de 1936, en el
vigente consignan slo dos, que son los Artculos 239 y 240.
Precisamente por el primero, por artculo 239 se establece que la promesa reciproca del
matrimonio no genera obligacin lega! de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para
el caso de incumplimiento de la misma.
Por el artculo 240 se reproduce el criterio clsico de otorgar a la parte inocente para
cobrar al culpable de la ruptura los daos y perjuicios que haya ocasionado, tambin a
terceros; sin mencin al dao moral que aada el artculo 79 de Cdigo Civil de 1936,
accin que prescribe al ao del incumplimiento

16

Dentro del mismo plazo a cada uno de los prometidos se le concede el derecho de
revocar las donaciones que haya hecho en favor del otro por razn del matrimonio
proyectado.
3.1 RUPTURA DE LOS ESPONSALES 2
El artculo 240 de nuestro cdigo civil establece que: Si la promesa de matrimonio se
formaliza indubitablemente entre personas legalmente aptas para casarse y se deja de
cumplir por culpa exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando con ello daos y
perjuicios al otro o a terceros, aqul estar obligado a indemnizarlos.
De lo cual podemos comentar:
Mucho se ha debatido en la doctrina sobre las consecuencias y naturaleza de los efectos
derivados de los esponsales o promesa de matrimonio. Unos las consideran, inclusive,
de esencia puramente contractual, como nacidas de la deliberada infraccin de una
obligacin de esta ndole; otros, las estiman provenientes de la violacin de una
obligacin natural; otros, en fin, creen que se trata de acciones originadas en el dolo o la
culpa y las desligan totalmente del campo de los contratos, afirmando que si la promesa
en s misma resulta incapaz de crear la obligacin de celebrar el matrimonio, la negativa
a cumplir esa promesa no puede estimarse como quebrantamiento de una obligacin
que no existe, ni es reconocida por el Derecho (FERNNDEZ CLERIGO p. 21).
En nuestro ordenamiento, se ha seguido la ltima de las teoras reseadas, pues se ha
considerado que la ruptura de la promesa (y es aqu mejor hablar de ruptura antes que
2

"La promesa de matrimonio alegada por la accionante debe entenderse como la intencin
de contraer matrimonio de una manera indubitable".
(Ejecutoria Suprema del 26/05/89, Anales Judiciales, p. 41)
17

de incumplimiento, ya que no nos encontramos frente a una obligacin) genera efectos

indemnizatorios. Ahora bien, parecera que el artculo seala ciertos requisitos para la
procedencia de exigir la indemnizacin correspondiente, los mismos que deberan
confluir conjuntamente con la celebracin de los esponsales. Sin embargo, tal
interpretacin dara lugar a excluir toda relevancia a la promesa de matrimonio, cuando
la propia ley ha dispuesto solo la exclusin de los efectos obligatorios de la misma.
Por ello debe de atenderse a la interpretacin ms acorde con la realidad social en que
se desarrolla el caso analizado, y concluir en que el artculo comentado debe de ser
evaluado conjuntamente con el anterior, entendiendo que los esponsales tienen como
requisitos indispensables de su estructura: 1) que la declaracin de ambos promitentes
se formalice indubitablemente, lo que implica que ella pueda ser recognoscible como un
hecho vinculante; y 2) que los agentes que exteriorizan dicha declaracin tengan la
aptitud (capacidad y legitimacin) para contraer matrimonio.
Cuando la norma se refiere a formalizacin indubitab le en nuestro parecer revela, lo
reiteramos, la necesidad de una recognoscibilidad frente a terceros; es decir la promesa
de matrimonio tendr que ser efectuada bajo alguna forma que no permita duda alguna
sobre su verificacin, como por ejemplo, en una escritura pblica, en un documento
privado con firma legalizada, o en forma oral ante un pblico determinado, etc.; en
sntesis, cualquier forma que permita una probanza fehaciente de su existencia, as
como de la concordancia entre la actividad de los sujetos intervinientes (novios) y la
declaracin emitida, lo que, por ejemplo, no se tendra cuando la declaracin haya sido
emitida en un estado de perturbacin o inconsciencia, o cuando se constate la presencia
de un lapsus linguae.
18

Con respecto a la aptitud para contraer matrimonio que deben ostentar ambos
promitentes, debemos recalcar que, ms all de las normas generales de capacidad (arts.
42 y ss. del Cdigo Civil), es preciso que ellos no se encuentren comprendidos en los
impedimentos detallados taxativamente en los artculos 241, 242 Y 243 del Cdigo
Civil, ya que, en caso contrario, ello dara lugar a la exclusin de la legitimidad para la
celebracin de esponsales. Debemos, en todo caso, reconocer que el Cdigo, en este
punto, es coherente con la naturaleza de acto previo de los esponsales con respecto al
matrimonio, al exigir la misma aptitud (capacidad y legitimacin) para uno y otro, tal y
como ocurre, pero en cuanto a la forma, entre los contratos preparatorios y los
definitivos.
3.1.1

EFECTOS DEL ROMPIMIENTO DE LOS ESPONSALES

Pasemos ahora a comentar las consecuencias que emergen del rompimiento de la
promesa por culpa exclusiva de uno de los contrayentes.
Previamente, debe de aclararse que cuando se utiliza el concepto de culpa para los
efectos de analizar el cese de la promesa, se nos est requiriendo, al menos como el
Cdigo lo entiende, el anlisis del comportamiento de los contrayentes en relacin
con un parmetro o standard de comportamiento objetivo (culpa in abstracto), luego
de lo cual, y constatndose su trasgresin, recin podr considerarse como culpable
el comportamiento material de cada uno de los promitentes.
En esa direccin, no puede identificarse al promitente culpable con el promitente
que formalmente ha roto la promesa o se ha negado a cumplirla, en cuanto ello
puede ser solamente la consecuencia inevitable del comportamiento del otro
promitente. El Cdigo en este punto evala no al que rompe la promesa sino al que

19

ha generado dicho rompimiento, supuesto que podra identificarse tanto con el

promitente que por mera voluntad o capricho se aparta de la misma, como al que,
dado el comportamiento anormal del otro, decide romper o no dar cumplimiento a la
promesa efectuada.
En este punto es importante verificar la eventual existencia del jus to motivo en la
ruptura del vnculo pues ello, en nuestro entender, guarda una equivalencia con el
concepto de culpa utilizado por el Cdigo, pues la conducta culpable, objetivamente
verificada, genera propiamente el justo motivo para el rompimiento. En todo caso,
el determinar cuando exista justo motivo, constituye una investigacin de hecho que
se debe dejar en manos de los rganos jurisdiccionales, los que dentro de los
parmetros tericos esbozados deben decidir, con las pruebas y argumentos
aportados por las partes, la existencia de aqul.
Ahora bien, especficamente en lo que concierne a los efectos indemnizatorios y
restitutorios de la ruptura cabe efectuar algunas acotaciones.
Concretados los presupuestos del surgimiento de la responsabilidad, hecho
(comportamiento), relacin de causalidad y dao, as como el factor atributivo,
fijado en exclusividad en la culpa; dicha responsabilidad puede hacerse valer por
todos los daos probados, patrimoniales (gastos, deudas asumidas, etc.) y
extrapatrimoniales, incluido el dao moral (padecimiento afectivo), ocasionados al
promitente a quien no puede atribursele la ruptura de la promesa, o a los terceros
afectados, atendiendo al principio de resarcimiento integral del dao, y segn las
reglas de la responsabilidad contractual, tambin denominada responsabilidad por
inejecucin de las obligaciones (arts. 1314 y ss.), puesto que ella encuentra
aplicacin en todos los casos, ms all de la limitacin establecida nominalmente
20

dentro del mbito obligacional, en que los daos producidos se han generado en el
marco de una vinculatoriedad previa que existe en el caso de la conclusin de los
esponsales; orientacin que incluso coincide con la toma de postura del legislador
peruano con referencia a los factores de atribuci n considerados en tal sistema de
responsabilidad.
El efecto restitutorio se centra en la posibilidad que tiene el promitente perjudicado
de "revocar" las donaciones efectuadas al otro en razn del matrimonio proyectado.
Puntos trascendentes son aclarar que la causal de ineficacia conocida como
revocacin no resulta tcnicamente aplicable a los contratos, sino a los negocios
unilaterales, siendo ms oportuno, en este punto, hablar de una especie de receso
unilateral ex lege; y subrayar la posibilidad de que la razn recogida (motivo), que
se podra reconducir al concepto de finalidad, conste por escrito, mediante algn
medio indubitable, o se pueda deducir del examen de las circunstancias y de los
componentes negociales.
4. LAS CONDICIONES PARA EL MATRIMONIO
Para que el matrimonio sea celebrado vlida y lcitamente, para que produzca sus
efectos, es indispensable que los contrayentes renan determinados requisitos o
condiciones, cuyo objeto es garantizar en lo posible el cumplimiento de los fines de
aqul, la libertad del consentimiento con que debe realizarse, la sanidad de la raza, el
respeto de fundamentales principios ticos, y la estabilidad del organismo social.
Los ms importantes requisitos o condiciones recogidos en el Derecho Comparado para
la celebracin del matrimonio son:

21

a. Que los contrayentes sean de sexo opuesto.

b. Pubertad o edad mnima.
c. El consentimiento, se entiende libre, espontnea, consciente, de los futuros
contrayentes, o de sus representantes legales en los casos previstos por la
Ley.
Pero la cuestin de los requisitos que la Ley establece para la celebracin del
matrimonio puede ser considerado o planteado desde un punto de vista negativo, o a la
inversa, esto es, cuando falta algunos de dichos requisitos, cuando los contrayentes, o
uno de ellos, no alcanza la edad mnima, se da lugar a la configuracin de un
impedimento para el matrimonio proyectado, lo que puede ocurrir con todos los dems
requisitos, quedando planteada de esta manera la teora de los impedimentos para el
matrimonio.
Luego, requisito o impedimento para el matrimonio, en sustancia, constituye la misma
cuestin, segn sea considerada desde el punto de vista positivo o del negativo.
Ambas formas de plantear la cuestin referente a la validez del matrimonio han sido
seguidas en la Doctrina y en el Derecho Positivo. Pero en la prctica ha resultado ms
fcil estudiarla desde el punto de vista negativo, porque los impedimentos o
prohibiciones para contraer matrimonio, por constituir la excepcin, pueden ser
determinados con mayor precisin y claridad, por lo que el planteamiento del punto de
vista negativo de las condiciones para el matrimonio ha sido adoptado por casi todas las
legislaciones civiles, entre ellas la peruana.

22

5. IMPEDIMENTOS PARA EL MATRIMONIO

Los impedimentos constituyen la misma cuestin que la de los requisitos para la
celebracin del matrimonio pero planteada desde el punto de vista negativo y que se
configuran cuando faltan alguno de los segundos.
Se denominan impedimentos a la ausencia o falta, de un requisito o condicin necesaria
para la celebracin vlida del matrimonio, viniendo a constituir una causa que se opone
contraerlo lcitamente.
Los impedimentos se clasifican desde diferentes puntos de vista:

Segn la extensin pueden ser absolutos y relativos, los primeros son de

amplitud total, puesto qu las personas incursas en ellos no pueden contraer
matrimonio en ningn caso, en tanto que los segundos son de aplicacin parcial,
que implican la prohibicin de casarse slo con ciertas personas, como los
parientes, pudiendo hacerlo con los dems.

Segn los efectos son dirimentes e impedientes, porque en caso de infraccin de

los primeros, el matrimonio deviene en nulo, lo que no ocurre con los segundos
cuyo incumplimiento dan lugar a la imposicin de otras sanciones diferentes a la
invalides del matrimonio, dando lugar a los matrimonios denominados ilcitos.

Segn la duracin los impedimentos son perpetuos o temporales, como el de la

minoridad en el primer caso, y la consanguinidad en el segundo.

23

5.1 IMPEDIMENTOS ABSOLUTOS 3

Estn impedidos absolutamente de contraer matrimonio:
1. Impberes
El antecedente de este artculo est en el Cdigo Civil de 1936, que en su
artculo 82 inciso 1) prohiba el matrimonio de los varones menores de edad y
las mujeres menores de dieciocho aos cumplidos; pero el juez poda dispensar
por motivos graves el requisito de la edad siempre que el varn haya cumplido
dieciocho aos y la mujer diecisis (artculo 87).
La pubertad es la edad en que ocurren una serie de cambios fsicos importantes,
los que casi en su totalidad estn orientados a habilitar a la persona para
relacionarse sexualmente con otros y procrear (ILlZARBE).
Este impedimento es dependiente de la falta de madurez fisiolgica y psquica
que se resuelve en una correspondiente incapacidad de derecho (MESSINEO);
sin embargo, es transitorio pues desaparece con el pasar del tiempo.
El reconocimiento de aptitud matrimonial basado en la pubertad se refiere
solamente a datos biolgicos, los que han recibido tratamiento preferente frente
a los psicolgicos, a pesar de que para contraer matrimonio no basta la aptitud
fsica para procrear, sino que se requiere adems aptitud psicolgica para
afrontar un hecho tan trascendente como el matrimonio.

Jurisprudencia: "El hecho de que una persona haya co ntrado matrimonio antes de que la
sentencia que resolvi el divorcio de su primer matrimonio sea aprobada en consulta, no
constituye causal de impedimento por haber actuado de buena fe".
(Cas. N 226-94, El Cdigo Civil a travs de la Jurisprudencia Casatoria, p. 126).
24

Sin embargo, la tendencia del derecho comparado moderno es elevar las edades
mnimas requeridas para contraer matrimonio vlidamente, pues para ello no
solamente debe importar la pubertad biolgica de los contrayentes, sino que
adems debe exigirse madurez psquica y equilibrio emocional y afectivo, que
permita a los contrayentes asumir el sentido del matrimonio y las
responsabilidades que l engendra (ZANNONI).
2. Enfermedad Crnica
Esta prohibicin est fundada en motivos eugensicos. la eugenesia consiste en
la aplicacin de las leyes biolgicas de la herencia para el perfeccionamiento de
la especie humana; Galton la defini como la ciencia cuyo objeto es estudiar los
factores que pueden mejorar o debilitar los caracteres hereditarios de las
generaciones futuras.
Las prohibiciones de carcter eugensico pro vienen de tiempos remotos, por
ejemplo, las leyes de Man y del pueblo hebreo prohiban el matrimonio de
leprosos, tuberculosos y epilpticos (ENCICLOPEDIA OMEBA).
El problema consiste en la forma de controlar con eficacia el cumplimiento del
citado impedimento, porque si bien todas las legislaciones coinciden en
establecerlo, discrepan en cuanto a su verificacin, resultando que algunos
lleguen a propugnar la necesidad de una verdadera investigacin relativa a la
sanidad de los pretendientes, al lado de otras que se resienten de la ausencia
total de normas de higiene social.
En la legislacin nacional se ha mejorado el sistema de constatacin del
impedimento, porque segn el artculo 248 del C.C. de 1984, es obligatoria la
presentacin del certificado mdico prenupcial en los lugares donde hubiere
25

servicio mdico oficial y gratuito, el que puede ser sustituido por una
declaracin jurada de no tener el impedimento slo donde no existe dicho
servicio.
No obstante el perfeccionamiento del sistema de control, se persiste en hacer
difcil el impedimento de salud puesto que para estar incurso en l, la
enfermedad al mismo tiempo debe ser crnica, contagiosa y transmisible por
herencia por lo que deviene en incompleto, porque no impide el matrimonio en
el caso de enfermedades crnicas y contagiosas pero que no son transmisibles
por herencia, lo que hace presumir que slo se protege a la prole pero no al otro
cnyuge, no siendo suficiente remedio la posibilidad de anulabilidad del
matrimonio en mrito de lo establecido por el inciso segundo del artculo 277 4 .
3. Enfermedad Mental
Sobre este punto existen opiniones encontradas. Por un lado, la de la mayora de
tratadistas de la escuela francesa, quienes sostienen que si un enfermo mental se
ha casado durante un intervalo lcido, la unin debe ser considerada vlida
porque en ese lapso el demente dej de ser incapaz. Sin embargo,
doctrinariamente se coincide en sealar que esta prohibicin debe persistir
aunque el enfermo tenga intervalos lcidos, pues el enfermo luego de ce lebrado
el matrimonio no podra cumplir con las obligaciones que emergen de la unin,
adems, que los hijos pueden sufrir alguna tara hereditaria.

De quien est impedido conforme el artculo 241, inciso 2. La accin slo puede ser intentada por
el cnyuge del enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de un ao desde el da en que
tuvo conocimiento de la dolencia o del vic io.

26

4. Sordomudos, ciegosordos, y ciegomudos

En el Cdigo Civil de 1936 en su artculo 82 inciso 4) la prohibicin de contraer
matrimonio solo alcanzaba a los sordomudos.
Este inciso se refiere a aquellas personas que adoleciendo de alguna de las
incapacidades sealadas no pudiesen expresar su voluntad de forma indubitable,
por lo que no alcanza a aquellos que pueden expresarla, ms an cuando en los
ltimos tiempos se han desarrollado lenguajes especiales que permiten a estas
personas comunicarse.
5. Los Casados
Conocido tambin como impedimento de "ligamen" o ''vnculo'', es un reflejo
del sistema monogmico. Desde aos atrs los pases civilizados han aceptado la
necesidad de la monogamia como base de la unidad y estabilidad de la familia,
aceptndose adems las llamadas "monogamias sucesivas" o matrimonio
sucesivo despus de la disolucin legal por divorcio del primer matrimonio
(ENCICLOPEDIA OMEBA).
La infraccin del impedimento da lugar a dos clases de consecuencias. Desde el
punto de vista civil acarrea la nulidad del segundo matrimonio, segn lo
establece el inciso 3 del artculo 274. En segundo lugar, configura el delito de
bigamia prevista por el artculo 139 del C. P.
Sin limitarse a la simple enunciacin del impedimento, como medida
complementaria de prevencin, la ley nacional exige la publicidad del proyecto
y de la celebracin del matrimonio, sin embargo, en amparo de la familia que
puede hacerse derivado del segundo matrimonio, se permite su convalidacin

27

siempre que el anterior haya quedado disuelto y el cnyuge del bgamo haya
actuado de buena fe. Artculo 274 inciso 3, del Cdigo Civil.
5.2 IMPEDIMENTOS RELATIVOS
Se limitan a establecer una prohibicin parcial, en virtud de la que los incursos en l, no
pueden contraer matrimonio con determinadas personas, las que indica expresamente la
ley, quedando en libertad, por lo tanto, de celebrarlo con los dems.
El Cdigo Civil de 1984, mediante su artculo 242, integra y enumera los impedimentos
relativos.
1. Consanguneos en lnea recta
Este impedimento se basa no solo en cuestiones ticas sino tambin eugensicas, y
est fundamentado en el repudio que existe en la civilizacin occidental hacia
cualquier manifestacin de incesto.
Desde la antigedad se atribuan a las uniones incestuosas los hechos naturales que
se produjeran en perjuicio de la tribu, e incluso en los umbrales de la civilizacin se
consideraban, como castigo del mismo origen, las lluvias torrenciales, la esterilidad
de las mujeres, las pestes o epidemias (REBORA).
Desde el punto de vista antropolgico este impedimento tiene su fundamento en el
tab del incesto, que es uno de los pilares de la formacin de la familia exogmica,
el que prohbe establecer relaciones conyugales entre los parientes de una familia
(ZANNONI).
En Roma se prohiba el matrimonio entre ascendientes y descendientes, entre
hermanos y hermanastros y entre todas las personas afectadas por el respetus

28

parentelae (to y sobrina, ta y sobrino, to segundo y sobrina segunda, ta segunda y

sobrino segundo, etc.) (CORNEJO).
Los primeros concilios de la Iglesia Catlica adoptaron disposiciones muy severas,
as, declararon impedimento para el matrimonio la consanguinidad hasta el sptimo
grado, es decir, hallarse a menos de ocho generaciones de distancia, respecto de un
antepasado comn. En el Concilio de Letrn de 1512 se redujo de la sptima a la
cuarta generacin.
2. Consanguneos en Lnea Colateral
En Roma, en la lnea colateral se prohiba el matrimonio solo entre hermano y
hermana, y entre personas de las cuales una sea hermano o hermana de un
ascendiente del otro, como por ejemplo entre to y sobrina, ta y sobrino, pues los
tos y tas tienen en algo la situacin de padres y madres. Los primos hermanos
podan casarse; en un principio estas uniones eran desconocidas pero luego se
hicieron frecuentes. Se prohibieron por Teodocio el Grande, levantndose luego la
prohibicin por Arcadio y Honorio (PETIT)
Actualmente el Derecho Cannico lo extiende hasta el cuarto grado pero el
impedimento es dispensable ms all del segundo grado (parentesco entre
hermanos)
Al considerarse que el vnculo entre los parientes del tercer grado no es muy
estrecho se dispensa el impedimento cuando existan razones graves, como cuando la
denegacin del matrimonio infiera a los interesados un mal mayor que la
insubsistencia del impedimento, lo cual ser apreciado por el juez (CORNEJO).

29

El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 83 inciso 2) prohiba el matrimonio de los

consanguneos en lnea colateral hasta el tercer grado; sin embargo el juez poda
dispensar el matrimonio de stos por motivos graves (artculo 87).
3. Afines en lnea recta
En Roma se prohiba el matrimonio entre afines en lnea directa hasta el infinito
(padre e hijos polticos, padrastros e hijastros).
Este impedimento se fundamenta en el hecho de que la institucin tiende a
constituir vnculos familiares semejantes a los que crea la filiacin consangunea,
por lo que rigen las mismas valoraciones ticas que excluyen las relaciones
maritales entre padres, hijos y hermanos (ZANNONI).
En la actualidad el Derecho Cannico limita el impedimento de afinidad a la lnea
recta indefinidamente.
4. Afines en segundo grado de la lnea colateral
En Roma desde Constantino en la lnea colateral solo se prohiba el matrimonio
entre cuado y cuada, prohibicin que fue mantenida por Justiniano.
Este impedimento subsiste siempre que se presenten dos hechos: que el matrimonio
que se produjo por afinidad se haya disuelto por divorcio y el ex cnyuge viva. Si
no se diese alguno de los dos hechos, el matrimonio ser vlido.
5. El Adoptante
Este impedimento tiene su origen en Roma, donde se distinguan hasta tres formas
de adopcin: la arrogado o adopcin de una persona sui juris que no estaba sometida
a la patria potestad; la adopcin en sentido estricto; la adoptio minus plenucuyo
efecto era otorgar al adoptado la calidad de heredero del adoptante. El impedimento

30

solo afectaba a las dos primeras clases de adopcin pues eran las que creaban un
vnculo semejante al natural de la filiacin (CORNEJO).
Se fundamenta este impedimento en el hecho de que la adopcin da vida a una
relacin familiar llamada civil, la que para efectos legales es igual a la relacin
fundada por el vnculo de sangre.
El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 83 inciso 3) prohiba, adems del
matrimonio del adoptante con el adoptado, el de uno de ellos con el viudo del otro,
y del adoptado con el hijo que sobrevenga al adoptante.
6. El Conde nado
Este impedimento se funda en razones de moralidad pblica.
El homicidio a que se refiere este inciso debe ser doloso, por lo que se excluyen los
casos de homicidios culposos o preterintencionales. No se exige que el homicida
haya cometido el crimen con la intencin de contraer luego matrimonio con el viudo
o viuda o si cometieron adulterio o no. Este impedimento incluye al procesado, el
cual desaparecer si al final del proceso es absuelto.
En el Derecho Cannico el impedimento del crimen se refiere tambin al adulterio;
as, quien fue cmplice del adulterio del cnyuge que ha quedado viudo no puede
casarse con ste. Esta causal responde a los sentimientos ticos y morales que
imperan en el 'mundo civilizado (ENCICLOPEDIA OMEBA).
El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 83 inciso 4) prohiba el matrimonio del
condenado como partcipe en la muerte de uno de los cnyuges y del procesado por
dicha causa con el sobreviviente, es decir, inclua el hecho doloso, culposo y
preterintencional.
Con respecto a este impedimento tambin se establece:
31

En la historia del Derecho Familiar se le conoce como impedimento de crimen, pero

no por la comisin de un delito en general, sino cuando se deriva de una grave
ofensa cometida contra el deber de fidelidad conyugal, como podra ser el adulterio
o el conyugicidio calificado.
Pero la mayora de las legislaciones civiles modernas no relacionan directamente el
adulterio con el impedimento sino implcitamente, limitndose a introducir el
impedimento de crimen, en contra del condenado o procesado por el homicidio de
uno de los cnyuges, quedando slo como presuncin la posibilidad de un adulterio
o el propsito de cometerlo.
En dicha forma objetiva, el Cdigo Civil de 1984 ha regulado el impedimento de
crimen, en el sentido de que el condenado o procesado por el homicidio de su
cnyuge no puede casarse con el sobreviviente, sin entrar a investigar si
previamente hubo adulterio.
7. Raptor con la raptada o a la inve rsa
El inciso 7 del artculo 242 del Cdigo Civil de 1984, d ispone que el raptor est
prohibido de contraer matrimonio con la raptada, lo mismo que la raptora con el
raptado, pero slo mientras subsista el rapto o haya retencin violenta.
En Roma se consider el rapto como un crimen muy grave, castigndolo con pena
de muerte para el raptor. Con Constantino no exista este impedimento, pero se
prohiba a los padres de la raptada pactar con el raptor y permitir el matrimonio con
l. Posteriormente con Justiniano se consider el rapto como un impedimento
dirimente perpetuo e insalvable, aunque existiese posteriormente el consenso de los
padres (CORNEJO).
Este impedimento subsiste mientras exista rapto o retencin violenta.
32

En el caso del Cdigo Civil de 1936 se prohiba el matrimonio del raptor con la
raptada mientras aquella se hallaba en su poder (artculo 83 inciso 5); es decir no se
pona en la posibilidad de que el rapto sea hecho por una mujer y que el raptado sea
un varn; adems, tampoco consideraba el hecho de que exista retencin violenta.

33

6. CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

Nuestra ley usa la palabra celebracin en dos acepciones: indica con una todo el trmite
que consigna el Captulo III de la Seccin Segunda; y designa con la otra la ceremonia
con que dicho trmite termina (artculos 259 y ss.) y de la que vamos a ocuparnos
ahora.
Por regla general, la ceremonia de celebracin del matrimonio civil slo es posible
despus de haberse cumplido los trmites preparatorios de declaracin del propsito
matrimonial, publicacin del proyecto y declaracin expresa de capacidad nupcial antes
examinados.
Empero, excepcionalmente, tal acto puede ser concluido sin haberse previamente
llenado aquellas formalidades. Tal ocurre si alguno de los contrayentes estuviere en
inminente peligro de muerte (artculo 268).
Este matrimonio puede celebrarse ante el prroco o cualquier otro sacerdote y tendr
plena validez o efecto sin ms condiciones que la de ser contrado por personas capaces
(esto es, aquellas que no tengan impedimentos) y la de hacerlo inscribir en el Registro
del Estado Civil dentro del plazo de un ao sin otro requisito que la presentacin de la
partida parroquial5 .

El Cdigo de 1936 no estableca el p lazo dentro del cual este matrimon io debe ser inscrito, por considerar
probablemente que la privacin de efectos civiles mientras no se cumpla esta formalidad es suficiente para
inducir a los interesados a llenarla sin dilacin. Sin embargo, si sta ocurra, no haba motivo legal alguno
para desconocer validez al casamiento (Ejc. Sup. De 5 de setiembre de 1944, R. de los T. p. 341, dict. Seor
Calle). La inscripcin deba ser hecha admin istrativamente por la oficina del Registro tan pronto como el
sacerdote celebrante remita al concejo, firmada por l, el acta o certificacin correspondiente, con todos los
datos que sobre las personas de los contrayentes se debe consignar en la partida del registro. Dicha acta deba
ser conservada y archivada en la oficina registral. La remisin del acta era el nico requisito para proceder a
la inscripcin del matrimonio de urgencia; pero era aconsejable que en el asentamiento de la partida actuasen
como declarantes los cnyuges o por lo menos uno de ellos (y por su falta alguno de sus descendientes o

34

El matrimonio in extremis o in articulo mortis, tomado del Derecho Cannico, responde

al principio doctrinario de que el matrimonio puede y debe servir para legitimar la prole
procreada con anterioridad (este fue el nico caso en que lo permiti el Decreto Ley N
7282, ya derogado), para regularizar la situacin de la concubina para consideraciones
de orden tico, legal o de conciencia, y para otros fines igualmente justos; sin que deba
pensarse que slo cabe el matrimonio cuando existen posibilidades de futura
procreacin.
No obstante, este matrimonio excepcional y de urgencia ha sido combatido 6 a la base de
argumentos de dudosa fuerza.
Se ha dicho, en efecto, que no hay matrimonio donde no hay consentimiento, y que no
lo hay en quien lo presta en estado de agona sea por causa de enfermedad, accidente o
vejez; que lo nico que preocupa al hombre en ese estado es encontrar algn alivio a
sus padecimientos o una esperanza de vida; que el consentimiento prestado en tales
circunstancias slo puede atribuirse a presin extraa, a menos que hubiera habido
esponsales celebrados en distinta situacin; y que, en fin, a estar a la opinin de
antiguos tratadistas, estos matrimonios tienen en su contra la presuncin de
fraudulentos.
Sin dificultad se aprecia la debilidad de estas razones, pues las que no se fundan en
suposiciones gratuitas, contraran el principio de que la buena fe se presume juris
tantum, o no miran que el matrimonio contrado bajo coaccin puede ser invalidado, o,

familiares) (Decreto de 14 de julio de 1947, dado para el Registro del Consejo Provincial de Lima). El nuevo
Cdigo ha simplificado y esclarecido el punto.
6
Entre nosotros, por Manuel Lorenzo Vidaurre.

35

en fin, seran igualmente aplicables a otros importantes negocios jurdicos, como los
testamentos, que nadie ha pensado invalidar nunca por solo tal causa.
Tocante a la exclusiva intervencin de un sacerdote en la celebracin de este
casamiento, se ha objetado 7 que, tratndose de una legislacin que considera el
matrimonio civil como el nico vlido, se haya prescindido en absoluto del funcionario
del Estado. Nada hay, sin embargo, de extrao en haber permitido la Ley la
intervencin de un sacerdote, pues comnmente es ms fcil requerir y obtener los
servicios de este que los del alcalde (sobre todo en los campos y aldeas), aparte que es
la intervencin de aquel y no la de este la que se ajusta a la profunda tradicin de
nuestro pueblo. En cambio, quiz no habra existido inconveniente alguno, desde el
punto de vista estrictamente legal, en permitir que el matrimonio in extremis sea
indistintamente celebrado ante un sacerdote catlico o ante el funcionario civil
competente.
Aunque el Cdigo de 1936 traa una norma semejante (artculo 120) tal como ella
estaba literalmente concebida, se plantean dos cuestiones importantes:
a) Cules son las formalidades con las que debe celebrarse el matrimonio de
urgencia?
Al respecto, decamos entonces lo siguiente:

E. Valverde. Ob. Cit., considera inexp licable que se haya negado intervencin al funcionario civil y se le
haya franqueado exclusivamente al min istro catlico, indicando que aun en el Derecho Cannico se permite el
matrimon io extraordinario sin la presencia del sacerdote y con solo la de dos testigos. El can. 1098 del C.I.C
de 1917 as lo determina, en efecto, para casos excepcionales; pero no parece que una regla semejante hubiera
satisfecho la objecin (ya que esta se dirige, fundamentalmente, a dar intervencin al funcionario civ il), ni sea
aconsejable (pues la fe de dos testigos particulares no suscita suspicacia cuando se trata de matrimon io
religioso, pero si puede suscitarla y aun prestarse a fraudes si se le admitiera en el matrimonio civ il, cuyos
efectos econmicos podran inducir fcilmente a fraguar testimonios de un casamiento no efectuado
realmente, en servicio de subalternos intereses).

36

Se poda sostener, de un lado, que estas formalidades son las del matrimonio civil, esto
es, las que indica el artculo 114, tanto porque la posicin general adoptada por el
legislador es la de no reconocer efectos legales a otro matrimonio que al civil, cuanto
porque del texto del artculo 120 exonera al matrimonio de urgencia de las
formalidades que deben precederle, es decir, de las etapas preparatorias, pero no de las
formalidades de la celebracin misma del casamiento.
Siguiendo este criterio, la Inspeccin de los Registros del Estado Civil de Lima, por
decreto de 14 de julio de 1947, determino que no es permisible la inscripcin del
matrimonio de urgenciacelebrado conforme a un rito re ligioso cualquiera, aun
cuando se trate del rito catlico, porque en nuestro pas la forma legal y nica para la
celebracin de cualquier matrimonio es la forma puramente civil. Resulta suficiente, sin
embargo,la circunstancia de que en el acta o certific ado remitido al efecto por el
celebrante, este indique haber celebrado la ceremonia conforme a lo permitido por el
artculo 120 del Cdigo Civil.
Empero, se podra auspiciar la solucin contraria, es decir, la de que el matrimonio de
urgencia puede ser celebrado conforme al rito catlico.
En primer lugar, el matrimonio in extremis no se diferencia del normal nicamente en la
prescindencia de las formalidades previas, sino en la persona que lo celebra, en la
ausencia de testigos, en el lugar donde se realiza, en las personas que firman el acta o
certificado y aun en el contenido de este y no hay razn alguna, derivada del propio
texto del artculo 120, que permita sostener que de todas las formalidades que establece

37

el artculo 114 la nica que subsiste es la relativa a la lectura de los artculos 158 a 164
del Cdigo Civil.
En segundo lugar, es muy posible que el sacerdote (que no siempre es el prroco)
llamado de urgencia ignore las formalidades del matrimonio civil, pues no est obligado
a conocerlas en detalle, sin que en cambio se conciba que desconozca el rito
matrimonial cannico y sin que sea exigible que en tales momentos y circunstancias
haya que ingeniarse para consultar los artculos del texto civil.
Entendindolo as, el fiscal seor Larco, en dictamen cuyos fundamentos hizo suyos la
Ejec. Sup. de 24 de noviembre de 1943, expresa que no se puede admitir como regla
general el principio de que solo es Inscribible el matrimonio civil, pues tambin es
inscribible el matrimonio catlico en los casos contemplados en los artculos 120 y
124 del Cdigo Civil, esto es el celebrado ante el prroco o cualquier otro sacerdote
si los contrayentes estuvieran en peligro de muerte 8 .
El artculo 268 del Cdigo vigente, de manera implcita pero clara, despeja la duda: el
matrimonio in extremis es el cannico, pues solo a este puede referirse la partida
parroquial.

De semejante manera, aunque no tan inequvocamente, la Ejec. Sup. de 7 de enero de 1943 estableci que un
matrimon io religioso no era inscribible, ya por no estar sujeto el procedimiento eclesistico a la revisin de la
jurisdiccin comn, co mo por no tratarse (en el caso de autos, en que el matrimon io religioso no fue contrado
in extremis) de ninguno de los casos que contemplan los artculos 120 y 124 del CC; la de 3 de abril de 1950
exig i el cu mplimiento de las formalidades civiles; y la de 12 de mayo de 1949, referente al caso del artculo
124, acept la validez del rito cannico.

38

b) En el supuesto de que sobreviva el contrayente que estuvo en peligro de

muerte, es vlido, sin ms requisitos, el matrimonio in extremis?, o debe, por
el contrario, subsanarse la falta de formalidades previas que las circunstancias
impusieron?
Rodrguez Llerena 9 opinaba que la urgencia del caso slo exige la inmediata
celebracin del casamiento, pero que, realizado ste, debe publicarse el acta de
casamiento durante ocho das y presentarse los documentos que prueben la capacidad
nupcial, la cual debe ser declarada, conforme a lo dispuesto en la ley; si no se deduce
oposicin.
Esta interpretacin es actualmente inadmisible; no slo porque la Ley 8559, al declarar
que las nicas disposiciones vigentes en materia de matrimonio civil y divorcio son las
contenidas en el Cdigo, dej sin efecto alguno las del decreto ley de 22 de agosto de
1931 que exigan el ulterior perfeccionamiento del matrimonio de urgencia, sino porque
el artculo 268 del Cdigo vigente no exige para la inscripcin sino la presentacin de la
partida parroquial.
Aparte del caso excepcional del matrimonio de urgencia, la celebracin o conclusin
del casamiento se realiza una vez cumplidas las formalidades preparatorias, con arreglo
a las disposiciones que en seguida se examina.
1.-Lugar en que tiene efecto el acto.- Por regla general, el matrimonio debe celebrarse
en la Municipalidad (artculo 259), lo que se explica porque es ante el alcalde o el jefe

Ob. Cit.

39

del Registro que ha de verificarse, y porque la ley quiere que la ceremonia sea pblica
(como pblicas fueron las formalidades previas).
Sin embargo, por excepcin, puede el matrimonio celebrarse en sitio distinto. Esta
circunstancia debe constar en el acta respectiva 10 .
Por supuesto, el matrimonio as verificado debe llenar todas las formalidades del que se
celebra en el local municipal, pues la mente de la ley ha sido no la de amparar
eventualmente la clandestinidad, (que puede ocultar una coaccin), sino evitar el dao
que podra seguirse de la negativa a celebrar el casamiento fuera de la municipalidad.
2.- Funcionario competente.- Dado el hecho de haberse introducido en el Per el
matrimonio civil obligatorio, la ley determina que su celebracin debe ser presidida por
el alcalde o funcionario del Registro correspondiente (es decir por el que recibi la
declaracin inicial y ante quien se sigui todo el tramite preparatorio), con miras a
mantener la unidad de jurisdiccin (artculo 259).
Empero, es posible que por las funciones propias de su cargo o por otras razones, el
indicado funcionario no est en aptitud de presidir la ceremonia matrimonial; y como el
espritu de la ley es evitar un perjuicio intil a los pretendientes, se ha establecido que el
alcalde podr delegar por escrito en otros regidores, funcionarios municipales,
directores o jefes de hospitales, la facultad de celebrar el matrimonio (artculo 260).
Tambin puede recaer la delegacin en el prroco o el ordinario del lugar, quie n debe
remitir dentro de las cuarentiocho horas el certificado de matrimonio al Registro del
Estado Civil.
10

El autor, co mo ponente del Lib ro de Familia, propuso que esta excepcin slo funcionase por imposibilidad
comprobada de concurrir al local municipal. La Co misin Revisora elimin esta exigencia.

40

Segn este dispositivo, la delegacin puede recaer en personas que ejercen funcin
pblica o en otras que, no obstante carecen de tal envestidura, merecen plena fe,
siempre que acten dentro de los lmites jurisdiccionales del delegante. Obvia aclarar
que la posibilidad de designar como delegado a un sacerdote catlico se funda en que la
Religin Catlica es la dominante en el pas y en que los ministros de este credo llegan
comnmente hasta lugares a que nunca han llegado los funcionarios del Estado.
Aparte del obstculo relativo a si los sacerdotes catlicos pueden aceptar o no tal
delegacin11 , surge el problema de saber si deben celebrar el matrimonio de acuerdo a
los ritos del Codex Iuris Canonici o con arreglo a las formalidades que indica el artculo
260 del CC.
Algunos comentaristas nacionales, como Rodrguez Llerena 12 , sostienen que las
formalidades son las cannicas; pero otros creen que son las civiles. Esta ltima opinin
es la verdadera.
En todo caso, siempre que se procede por delegacin debe conferirse esta por escrito y
hacerse constar tal circunstancia en el acta de casamiento (artculo 58 R.R.E.C.), la cual
se extiende en los Registros del funcionario delegante.
Pues tambin, en otros casos, sobrevenir la imposibilidad de que el matrimonio se
celebre ante el funcionario que recibi la declaracin inicial o ante las personas que de
este podran recibir delegacin. Tal, por ejemplo, el supuesto de un urgente e inevitable

11

El Administrador Apostlico de Lima, Mons. Holgun, o puso reparos a esta delegacin, en oficio que pas
al M inisterio de Justicia el 27 de agosto de 1931, a raz de la dacin del Decreto Ley 7282, cuyo artcu lo 13 es
el antecedente del que comentamos; pero el Nuncio guardo silencio.
12
Ob. Cit.

41

cambio de domicilio de los pretendientes a lugar ajeno a la jurisdiccin territorial del

alcalde ante quien fueron cumplidas las formalidades preparatorias.
Para casos como este, el artculo 261 permite que el matrimonio se realice ante el
alcalde o jefe del Registro de otro concejo mediante autorizacin escrita del alcalde
competente.
Se trata, pues, de una autorizacin, que no debe confundirse con la delegacin a que
antes se hizo referencia. La inscripcin del casamiento en este caso se hace en el
Registro que est a cargo del alcalde o funcionario autorizado y no en el del que
autoriza, y se pone constancia en el acta de la facultad con que procede el celebrante.
Como ya se ha expresado y por consideraciones diferentes de aquellas que sirven de
base a la delegacin y la autorizacin, el matrimonio civil tambin puede celebrarse
ante los comits especiales de las comunidades campesinas o nativas a que se refiere el
artculo 262 del CC.
3.- Los contrayentes.- El artculo 259 alude a los casos normales cuando precepta que
a la ceremonia de celebracin del casamiento deben asistir personalmente los contrayentes.
Pero como el matrimonio, en el sentido en que ahora se le considera, es un contrato; y
como, de otro lado, no hay razn alguna para poner a los interesados ms limitaciones que
las que exige la necesidad de rodear el matrimonio de debidas garantas, no se ha visto
inconveniente, y no, lo hay en realidad, para autorizar la intervencin de mandatarios o
apoderados en representacin de los contrayentes. As lo admiten muchas legislaciones,
siguiendo el ejemplo del Derecho Cannico.

42

El Cdigo peruano acepta la posibilidad del mandato (artculo 264); pero con las
siguientes caractersticas:
a).-Que el poder debe constar por escritura pblica y ser especial para el acto de la
celebracin del matrimonio. Lo primero se explica por la necesidad de asegurar la
autenticidad de la procuracin. Lo segundo exige que en el poder deber expresarse
concreta y claramente la persona que lo otorga, aqulla a favor de la cual se confiere y con
quien va la primera a contraer matrimonio.
b).- Cuando uno de los contrayentes actu por medio de apoderado, el otro debe
concurrir personalmente al acto de conclusin del casamiento. Esta limitacin, propia del
contrato matrimonial, se debe al propsito de actualizar siquiera en parte el consenso
personal de los contrayentes; pero carece de fundamento jurdico suficiente, pues, desde
que el mandatario no expresa su voluntad sino la del poderdante, no existe inconveniente
terico ni prctico para que ambos pretendientes se hagan representar debidamente en la
ceremonia 13 .
En todo caso el poder debe ser inscrito en el Registro de Mandatos (artculo 2036).
Nada deca el Cdigo de 1936 acerca del plazo de valide z que se reconoce al poder que
nos ocupa (plazo cuyo objeto es evitar que, en uso de un mandato de fecha muy anterior, el
mandatario haga contraer a su mandante un matrimonio del que puede haber desistido),
considerando seguramente que la facultad de revocacin del mandato constituye por s sola
bastante garanta contra la posibilidad de abuso por parte del mandatario; pero el artculo
264 del Cdigo vigente, a iniciativa del ponente, establece la caducidad a los seis meses.
13

La Co misin Reformadora aprob la In iciat iva del ponente en el sentido de eliminar esta limitacin; pero la
Co misin Revisora la mantuvo.

43

En cambio, nada ha establecido, como propugnan algunos tratadistas 14 , en cuanto a que

el mandatario debe ser del mismo sexo que el mandante, a fin de que concurriendo ante el
funcionario civil un varn y una mujer se guarde la analoga con el sacramento; y, a
nuestro juicio, ha hecho bien el legislador al no poder esta limitacin, ya que ninguna razn
jurdica exige que se mantenga hasta ese punto las apariencias, y si as fuera habra que
prohibir tambin que actu como mandatario una persona casada.
El poder que uno de los contrayentes confiere a tercera persona puede ser revocado en
cualquier momento antes de la celebracin del matrimonio segn lo precepta el artculo
264.
El fundamento de esta revocabilidad es notorio. No hay matrimonio, en efecto, donde no
hay consentimiento libre, prestado justamente en el momento de contraerlo; y no lo habra
si, una vez otorgado el poder, no pudiera revocarlo el mandante aunque mudara de opinin.
La comprensin de las normas del Cdigo Civil vigente en esta materia exige una breve
alusin a sus antecedentes inmediatos:
El Cdigo de 1936 preceptuaba (artculo 119) que si se revoca el poder o el poderdante
deviene incapaz antes de celebrase el matrimonio, se acaban las facultades del apoderado,
aun cuando este ignore la revocacin del mandato o la incapacidad del poderdante.
Comentando esta norma, decamos entonces lo siguiente:
Aunque es ciertamente inobjetable la finalidad de este dispositivo excepcional, que no
es otra que garantizar al mximo la libertad del consentimiento nupcial; no lo es la
imprevisin del legislador frente a la contingencia de que, coludidos poderdante y
14

Brenes Crdova, Rouweley, cit. p. E. Valverde.

44

apoderado como dice Comas, y aun sin tal colusin, el primero logre acceso carnal a la
contrayente que se supone legtimamente casada y que de otra manera no habra consentido
la cohabitacin. A pesar de que semejante hiptesis puede reputarse como muy remota,
habra sido deseable la inclusin de un dispositivo que negando efecto a la revocacin en
tal caso, pusiera un freno a la mala fe.
En armona con estas reflexiones, el texto de la ponencia original, aprobada por la
Comisin Reformadora, rezaba as:
El matrimonio puede contraerse como apoderado especialmente autorizado en escritura
pblica, determinndose en el poder la persona con quien ha de celebrarse. El poder caduca
a los seis meses de otorgado. Si se revoca el poder o el poderdante deviene incapaz ante de
celebrarse el casamiento, se acaban las facultades del apoderado, aun cuando este ignore la
revocacin del mandato o la incapacidad del poderdante. No obstante, e l matrimonio ser
vlido si el poderdante hubiera logrado, a raz de la ceremonia matrimonial, acceso carnal
al otro contrayente.
Apartndose parcialmente de esta frmula, que en su momento aprob la Comisin
Reformadora, el artculo 264 del Cdigo vigente incurre en esta materia en una
contradiccin dentro de su propio texto.
Segn este, en efecto, ese matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poderaun
cuando el apoderado ignore tal hecho, pero para que surta efecto la revocatoria debe
notificarse al apoderado y al otro contrayente.
Llevada al caso concreto, esta frmula significara que s un varn otorga poder en
forma para que un amigo suyo lo represente en la ceremonia de su casamiento con
45

determinada mujer; luego revoca el poder, sin comunicar este hecho al apoderado y a la
mujer; acto seguido se traslada al lugar del matrimonio e inicia vida marital con dicha
persona, no se sabe, en definitiva, si ese matrimonio es vlido o no. l podra invocar el
artculo 264 en la parte que precepta que el matrimonio es nulo si el poderdante revoca el
poderaun cuando el apoderado ignore tal hecho, y la mujer podra sostener que es
vlido, por cuanto el mismo artculo establece que para que surta efecto, la revocatoria
debe notificarse al apoderado y al otro contrayente.
Efectos semejantes a los de la revocacin formal y expresa pueden producirse cuando el
poderdante deviene incapaz ante de celebrado el casamiento, pues en este caso no solo falta
el libre y sano consentimiento del pretendiente incapacitado, sino aun el del otro, que talvez
lo retirara si conociera la nueva situacin en que se halla la persona con quien pensaba
casarse.
4.- Los testigos.- El artculo 259 exige la presencia de dos testigos mayores de edad y
vecinos del lugar en la ceremonia de celebracin del matrimonio.
Todo lo que se dijo al tratar de los testigos que intervienen en el acto de la celebracin
del propsito matrimonial es aplicable a los que actan en el acto de la celebracin, salvo
en cuanto al objeto de su intervencin, que en este caso se reduce a presenciar el acto, sin
tener que producir ninguna informacin, por lo que no es preciso que hayan conocido antes
a los contrayentes.
5.- La cere monia.- El alcalde (otros regidores, funcionarios municipales, directores o
jefes de hospitales o establecimientos anlogos, prroco u ordinario del lugar, por
delegacin del alcalde respectivo a que se refiere el artculo 260 del Cdigo Civil),
46

despus de leer los artculos 287, 288, 290, 418 y 419, preguntara a cada uno de los
pretendientes si persiste en su voluntad de celebrar el matrimonio y respondiendo ambos
afirmativamente, extender el acta de casamiento, la que ser firmada por el alcalde, los
contrayentes y los testigos (artculo 259).
Esta breve ceremonia tiene un doble objeto: comprobar el pleno y consciente propsito
de contraer matrimonio por parte ambos interesados; y llamar la atencin de estos hacia los
deberes y derechos que el casamiento va a suscitar.
El acta mencionada reviste singular importancia y debe contener los siguientes datos
(artculo 56 R.R.E.C.):
a).- El nombre, apellidos, estado, nacionalidad, edad, ocupacin o profesin, domicilio y
lugar de nacimiento de cada contrayente;
b).- Nombres, apellidos, nacionalidad y domicilio de los padres;
c).- El consentimiento de estos, de los abuelos o tutores 15 o del juez de menores en su
caso;
d).- Que no existe impedimento para el matrimonio o que este fue dispensando;
e).- La declaracin de los pretendientes de ser su voluntad unirse en matrimonio; y de la
haber quedado unidos que har el alcalde o funcionario respectivo en nombre de la ley;
f).- Los nombres, apellidos, edad, estado, ocupacin y domicilio de los testigos; y
g).- Constancia de haberse cumplido con las formalidades exigidas por la ley.
15

Hay evidente error o al menos impropiedad en la redaccin de este inciso, pues los tutores, en cuanto tales,
nunca son requeridos a prestar el consentimiento que se indica.

47

SANCIONES.- Velando por el cumplimiento de las disposiciones que gobiernan la

conclusin del matrimonio y atendiendo a la necesidad de difundir y facilitar su celebracin
sin mengua de la severidad correspondiente a la transcendencia de la institucin; la ley ha
establecido que los funcionarios y servidores pblicos que intervengan en la tramitacin y
celebracin del matrimonio no cobraran derecho alguno (artculo 266) y que el infractor
ser destituido del cargo, sin perjuicio de la responsabilidad penal.

48

7. PRUEBA DEL MATRIMONIO 16

Los requisitos que se necesesitan para poder establecer como prueba de matrimonio
tenemos:
a) Inscripcin del matrimonio civil en los registros civiles, los que no gozan del
principio de publicidad registral
"... El acto jurdico del matrimonio civil se inscribe en los Registros Civiles, los que
por su naturaleza no gozan del principio de publicidad registral consagrado en el
artculo dos mil doce del Cdigo Civil, es decir que su contenido no se presume
conocido sin admitir prueba en contrario..."
b) Aseveracin de la condicin de cnyuges y deber de acreditar la existencia del
matrimonio con la copia certificada de la partida respectiva del registro del
estado civil
"... La situacin de la sociedad conyugal es la consecuencia jurdica del matrimonio
cuya existencia debe acreditarse con la copia certificada de la partida del registro
del estado civil, tal como dispone el artculo doscientos sesentainueve del Cdigo
Civil; empero, en el caso de autos no se ha acompaado dicho documento ni
constituye una cuestin de hecho fijada en sede de instancia, lo que implica que la
aseveracin de los impugnantes de tener la condicin de cnyuges no puede ser
corroborada por la ausencia del instrumento aludido..."

16

Rebeca Jara; Yolanda Gallegos, 2014; Pg.597

49

c) Posesin constante de estado de casados: situacin que permite resolver a favor

de la preexistencia del matrimonio
"... Mediante la copia [...] de la escritura pblica del poder otorgado por la
impugnante [...] a favor de su apoderado se advierte que seala ser casada con el
impugnante [...], io que vlidamente conllevara a concebir que ambos impugnantes
se encuentran en una posesin constante de casados, situacin contemplada en el
artculo doscientos setentaitrs del citado Cdigo [C.C.], que por extensin permite
resolver a favor de la preexistencia del matrimonio de los citados cnyuges..."

17

7.1 Prueba normal del Matrimonio

La prueba normal del matrimonio civil es su inscripcin
en el Registro del Estado Civil, o copia certificada de la
Partida de dicho registro, como dice el artculo 269 del
C.C. de 1984.
Pero la aplicacin de esta clase de prueba normal del
matrimonio no es sencilla, porque en el Per el
matrimonio civil obligatorio es de reciente creacin, puesto que fue introducido por el
Decreto Ley 6889, de 4 de octubre de 1930, habiendo regido anteriormente en su lugar el
matrimonio religioso para los catlicos, y desde 1897, segn ley promulgada en dicho ao,
por excepcin, el matrimonio civil para los no catlicos.
Por lo que para el estudio de la prueba del matrimonio, segn el planteamiento de Cornejo
Chvez, hay que diferenciar dos supuestos, los casados antes del 4 de octubre de 1930 y los
casados posteriormente.

50

En el primer supuesto, hay que recordar, previamente, que antes del 4 de octubre de 1930,
por disposicin del C.C. de 1852, ya deban funcionar los Registros del estado Civil, lo que
se logr en determinados lugares del pas, de modo que era posible la inscripcin en ellos
de los matrimonios religiosos contrados por los catlicos y los civiles por los no catlicos
desde el ao de 1897, en tanto en lugares donde los registros civiles no llegaron a funcionar
se tena en cambio los registros parroquiales.

De acuerdo con lo expuesto, para la prueba del matrimonio civil celebrado antes del 4
de octubre de 1930, se pueden presentar las situaciones siguientes:
I)

En el caso de matrimonio cannico de los catlicos y del matrimonio civil de los

no catlicos, celebrado en lugares con Registro del Estado Civil, la prueba normal
consiste en la partida extendida en dicho registro, o en la copia certificada de la
misma.

II) Si el matrimonio religioso, se celebraba en lugares donde no funcionaba an el

Registro Civil, es obvio que la prueba normal de su celebracin es la inscripcin
en el registro parroquial, que es suficiente a tenor del artculo 400 inciso 3 del C.
de P. C. y los artculos 1827 del C. C. de 1936 y 2115 del C.C. de 1984.

51

III)

Si el matrimonio cannico se contrajo donde haba Registro Civil, pero sin

llegar a efectuarse la inscripcin, es de aplicacin la inscripcin supletoria por
mandato judicial segn los artculos 1321 y siguientes del C. de P.C.; aunque
nada podra oponerse a que se pueda acreditar el enlace con la Partida
Parroquial, de acuerdo con el artculo 400 del C. de P.C.

IV)

En los tres supuestos anteriores, en los casos de prdida o destruccin de

los libros del Registro, es posible la inscripcin supletoria por mandato judicial.

7.2 En el segundo caso de celebracin del matrimonio

Del matrimonio, se entiende civil, despus del 4 de
octubre de 1930, la prueba normal del matrimonio
civil es nada ms que la inscripcin en el Registro
Civil, porque el matrimonio civil a partir de la
citada fecha se constituye en el nico vlido; y si no
lleg a ser inscrito, no obstante el funcionamiento del referido registro, es de aplicacin
la inscripcin supletoria por mandato judicial.
Sin embargo la inscripcin en el Registro Civil no constituye una formalidad ad
solemnitatem causa sino simplemente ad probationen, por esto, si se presentan
defectos formales en la inscripcin, como la omisin de los datos aparte de ellos,
referentes a los contrayentes, o testigos, el legislador no ha encontrado fundamento
suficiente para declarar la nulidad de un acto tan importante como el matrimonio y por
muy simples irregularidades, que muchas veces no han dependido de los contrayentes,
y ms bien, facilita la subsanacin o regularizacin consiguiente, acreditando para ello
nada ms que la posesin constante del estado de matrimonio, conforme a la partida,

52

como lo establece la segunda parte del artculo 269 y ltimamente con el artculo 829
del C.P.C se simplifica el procedimiento judicial para la correccin de tales errores.
7.3 De la Prueba Supletoria del Matrimonio
En concordancia con el sistema mixto adoptado por la ley nacional para acreditar el
matrimonio civil, si se justifica la prdida o destruccin del Registro Civil, estando a lo
establecido expresamente por el artculo 270, se admite o se abre la posibilidad de
acreditar el matrimonio mediante la actuacin de cualquier otro medio de prueba, se
entiende de los medios probatorios que autoriza el C. P. C.
-

Subsanacin de defecto formal. prueba supletoria

La posesin constante del estado matrimonial tiene un valor convalidante si existe la

partida del Registro de Estado Civil y en ella hay vicios formales que pudiesen poner en
duda la celebracin del matrimonio.
Cualquier defecto puramente formal de la partida de matrimonio puede ser subsanado;
la partida as subsanada acredita la celebracin del matrimonio. Se excluyen aquellos
defectos materiales o sustantivos que constituyen impedimentos matrimoniales y atacan
la validez del matrimonio por adolecer de un vicio esencial al momento de su
celebracin.
Frente

la

imposibilidad

de

presentar la copia certificada de la

partida del Registro de Estado
Civil, por prdida o falta del
registro o del acta correspondiente la norma autoriza a probar la celebracin del acto
jurdico matrimonial por otro medio, pero tal actuacin de pruebas podr llevarse
adelante siempre y cuando previamente se acredite la imposibilidad de obtener la
53

"prueba ordinaria del matrimonio" por la falta o prdida del registro o del acta
correspondiente. De ah su carcter de prueba supletoria.
Pueden presentarse diferentes casos de aplicacin de la prueba supletoria. A saber:
I)

En el caso de prdida o destruccin del Registro del Estado Civil, si se trata de

matrimonios civiles celebrados entre el 4 de octubre de 1930 y el 14 de
noviembre de 1936, estos pueden ser acreditados supletoriamente con la
exhibicin de la partida parroquial del matrimonio cannico, porque el Decreto
Ley 6889 prohiba el matrimonio religioso sin acreditar previamente el
matrimonio civil. En tanto, para los matrimonios civiles celebrados con
posterioridad al 14 de noviembre de 1936, en el caso de prdida o destruccin
del Registro Civil, la prueba podra obtenerse con la partida parroquial, en
concurrencia con otros medios probatorios.

II)

Para el caso de que hayan muerto los padres o se hallasen en la imposibilidad

de expresarse o de proporcionar informacin sobre el lugar donde la partida est
inscrita, por ejemplo, el artculo 272 establece que la posesin constante del
estado de casados de los referidos padres constituye uno de los medios de
prueba del matrimonio.

III)

El artculo 271, dispone que si la prueba del matrimonio resulta de un proceso

penal, la inscripcin de la sentencia en el Registro del Estado Civil tiene la
misma fuerza probatoria que la partida.

IV)

En el supuesto de que las pruebas supletorias ofrecidas y actuadas no acreditaran

a plenitud la celebracin del matrimonio sino con resultados dudosos, por lo que
no logran que el juez tenga la conviccin absoluta de que el matrimonio haya
sido celebrado realmente, desde el Digesto de Justiniano, para evitar las
54

consecuencias funestas del desconocimiento de un matrimonio que pudo

haberse celebrado de veras, se ha establecido el principio de que la duda se
resuelve a favor de la preexistencia del matrimonio, a condicin de que los
cnyuges viven o hubieron vivido, en la posesin del estado de casados, como
lo establece el artculo 273.
-

El ttulo de estado de Familia: El acto jurdico matrimonial genera un determinado

estado a sus intervinientes: "el estado de familia de casados del cual se van a derivar
derechos familiares subjetivos y deberes correlativos, pero tal estado requiere de un
ttulo para su oponibilidad, es decir, se trata de "instrumentos pblicos", los mismos
que crean la presuncin legal de verdad de su contenido.

El ttulo de estado de familia, de un lado, alude al instrumento o conjunto de

instrumentos pblicos de los cuales emerge el estado de familia; en este caso nos
referimos al "ttulo de estado formalmente hbil", este hace oponible el estado de
familia erga omnes y permite ejercer \os derechos y deberes que corresponden a
dicho estado de familia.

Prueba ordinaria: Todo ttulo de estado de familia formal presupone un ttulo

material: la partida de registro del estado civil de matrimonio, la que constituye la
prueba ordinaria de la celebracin del acto jurdico matrimonial.

Subsanacin de defecto formal. prueba supletoria: La posesin constante del

estado matrimonial tiene un valor convalidante si existe la partida del Registro de
Estado Civil y en ella hay vicios formales que pudiesen poner en duda la
celebracin del matrimonio.

55

Cualquier defecto puramente formal de la partida de matrimonio puede ser

subsanado; la partida as subsanada acredita la celebracin del matrimonio.
Se excluyen aquellos defectos materiales o sustantivos que constituyen
impedimentos matrimoniales y atacan la validez del matrimonio por adolecer de un
vicio esencial al momento de su celebracin.
-

La sentencia penal como prueba del matrimonio: La imposicin de una condena a

quien perjudic una partida de matrimonio mediante acto delictuoso, supone la
comprobacin del delito y, por lo tanto, evidencia la celebracin del acto jurdico
matrimonial y la preexistencia de la partida.
La sentencia penal, por va de consecuencia, representa la prueba de la celebracin
del acto jurdico matrimonial; sin embargo, en ningn caso, la sentencia penal puede
resolver sobre la existencia del

El matrimonio se prueba con el certificado o testimonio de 1a partida matrimonial inscrita

en el libro respectivo del registro civil. La posesin de estado de esposo que se halla de
acuerdo con la partida matrimonial del registro civil subsana los defectos formales de la
celebracin. La posesin del estado de esposos se determina por un complejo de factores
que hacen suponer la existencia del vnculo matrimonial, y princ ipalmente por los hechos
siguientes:

56

Que la mujer lleve el apellido del marido.

Que el hombre y la mujer se traten como esposos.

Que ambos sean reconocidos como esposos por la familia y la sociedad.

8. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO

El cdigo civil seala que es nulo el matrimonio del casado (artculo 274 inciso tercero).
Establece, sin embargo, que si el primer conyugue ha muerto o si el primer matrimonio ha
sido invalidado o disuelto por divorcio 18
El matrimonio como acto jurdico est constituido no solo por el consentimiento de los

contrayentes, hombre y mujer -requisitos intrnsecos-, sino tambin por el acto

administrativo que implica la intervencin de la autoridad competente para celebrarlo requisitos extrnsecos-; de tal manera que la estructura del acto jurdico matrimonial resulta
de ambos actos que le dan existencia.
Los elementos estructurales o condiciones esenciales del matrimonio como acto jurdico,
previstos en el artculo 234 del Cdigo Civil, son: la diversidad de sexo de los contrayentes,
el consentimiento matrimonial, la aptitud nupcial y la observancia de la forma prescrita con
intervencin de la autoridad competente para su celebracin.
La ausencia de alguno de estos elementos estructurales del acto jurdico matrimonial
provoca -para la doctrina- su inexistencia, por cuanto en realidad no hay matrimonio y
porque tampoco existe texto legal expreso que declare su nulidad.
Toda nulidad de matrimonio es siempre dependiente de juzgamiento. Y esto es as ya que,
fuere o no manifiesto el vicio que presenta el acto jurdico matrimonial, si el matrimonio
fue contrado de buena fe por el cnyuge, produce hasta el da en que se declare su nulidad
18

Derecho familiar peruano 1990 Hctor Cornejo Chvez pg. 481

57

todos los efectos de un matrimonio vlido (artculo 284 del Cdigo Civil), con lo que no se
produce el efecto fundamental de la nulidad de los actos jurdicos. Y aun en los casos en
que el matrimonio hubiese sido contrado de mala fe por ambos cnyuges, la nulidad no
perjudica los derechos adquiridos por terceros que de buena fe hubiesen contratado con los
supuestos cnyuges (artculo 285 del Cdigo Civil).
En cuanto a las causales de invalidez del matrimonio: no hay otras causales que las
expresamente previstas en la ley, es decir, las enumeradas en los artculos 274 Y 277 del
Cdigo Civil.
En ese aspecto las causas de nulidad del matrimonio son los impedimentos de enfermedad
mental, sordomudez, ligamen, parentesco y crimen; regulndose, adems, la inobservancia
de la forma prescrita, de posible convalidacin, y la intervencin de autoridad incompetente
para celebrar el matrimonio, con la actuacin de mala fe por parte de ambos contrayentes.
Por su parte, las causas de anulabilidad del matrimonio son los impedimentos de
impubertad legal, sanidad nupcial y rapto; regulndose, adems, la privacin de las
facultades mentales por una causa pasajera, los vicios de la voluntad del error en la persona
y de la intimidacin, la impotencia absoluta (o imposibilidad de realizar la cpula sexual) y
la intervencin de autoridad incompetente para celebrar el matrimonio, con la actuacin de
buena fe de por lo menos uno de los contrayentes.
Respecto de la legitimidad para ejercitar la pretensin de invalidez del matrimonio, sea
nulidad o anulabilidad, la ley en forma expresa seala los casos de reserva de su ejercicio
en favor de uno o de ambos cnyuges, toda vez que las nupcias los vinculan directamente;
pudiendo sus herederos, en esos supuestos, solo continuar el proceso ya iniciado (artculo
278 del Cdigo Civil). Para aquellas situaciones en las que no se ha realizado la reserva
expresa a favor de los cnyuges, rige el principio de que la pretensin puede ser ejercitada
58

por todos los que tengan legtimo inters; pudiendo los herederos, adems, continuar el
proceso ya iniciado (artculo 279 del Cdigo Civil).
Por la necesidad de salvaguardar el orden pblico, se impone al Ministerio Pblico la
obligacin de interponer la demanda respectiva y se faculta al juez de Familia declararla de
oficio cuando sea manifiesta (artculo 275 del Cdigo Civil). Debe advertirse que, por esta
misma razn la regla del nemo auditur, vale decir el principio que veda alegar la propia
torpeza, decae en el rgimen de invalidez del matrimonio; por lo que puede ejercitar la
pretensin cualquiera de los cnyuges Y no solo el cnyuge que ignor la existencia del
impedimento.
Siendo las acciones de estado de familia imprescriptibles por estar referidas a la persona
en s misma, la pretensin de invalidez del matrimonio tambin goza de esa misma
caracterstica. Sin embargo y por el principio de favorecer las nupcias, se establecen en la
ley los supuestos en que esa caracterstica se extingue por caducidad, tanto en casos de
nulidad como de anulabilidad; produciendo, de esta manera, la convalidacin del
matrimonio. Ello es as por cuanto el inters en afianzar la unin matrimonial exige
eliminar la incertidumbre que importara el mantener vigente la pretensin en el tiempo. En
tal sentido, cuando no se establezca un plazo de caducidad, la pretensin puede ser
ejercitada en todo momento, lo que imposibilita la convalidacin del matrimonio; en
cambio, previsto un plazo de caducidad y no habindose ejercitado la pretensin
oportunamente, el matrimonio queda convalidado.
Resulta importante resaltar que en nuestra legislacin se comprueba otra evidente
incongruencia entre las disposiciones relacionadas con esta materia. As, el artculo 276
establece que la accin de nulidad no caduca; desconsiderando que en el artculo 274 del
Cdigo Civil se han contemplado los casos en que caduca la pretensin de nulidad. Al
59

respecto, esta incongruencia tambin se resuelve considerando el principio de favorecer las

nupcias que gobierna la especialidad del rgimen.
Como queda expuesto, el principio de favorecer las nupcias determina la regulacin
expresa de los casos en que la unin matrimonial deba convalidarse. Esa convalidacin
tambin se produce cuando se verifican los supuestos de hecho contemplados en la ley. As,
tratndose de la nulidad del matrimonio por haber sido celebrado entre parientes
consanguneos del tercer grado de la lnea colateral, aqul se convalida si se obtiene la
dispensa judicial del parentesco (inciso 5 del artculo 274 del Cdigo Civil); con relacin a
la nulidad del matrimonio celebrado con prescindencia de la forma prescrita, aquel se
convalida si se subsanan las omisiones en que se ha incurrido (inciso 8 del artculo 274 del
Cdigo Civil); en lo que se refiere a la anulabilidad del matrimonio del impber, aqul se
convalida por alcanzar ste la mayora de edad y cuando la mujer ha concebido (inciso 1
del artculo 277 del Cdigo Civil).
La sentencia que declara la invalidez de un matrimonio, sea por nulidad o por anulabilidad,
es declarativa y proyecta sus efectos hacia el futuro -ex nunc-, por lo que el matrimonio as
celebrado produce los efectos de un matrimonio vlido hasta que se declara la invalidez.
Esto es as, por las consecuencias negativas que provocara la aplicacin del principio
general en cuanto a los efectos de la nulidad de los actos jurdicos en general, lo que no
solo afectara el vnculo conyugal, sino que tambin incidiran en todo el cmulo de
situaciones familiares creadas hasta la sentencia de invalidez.
Los efectos del matrimonio se producen a favor del cnyuge que actu de buena fe al
momento de su celebracin, la que no se ve perjudicada por el conocimiento posterior del
vicio que provoca la invalidez. La mala fe de los cnyuges consiste en el conocimiento que
hubieran tenido, o debido tener, al da de la celebracin del matrimonio, del impedimento o
60

circunstancia que causare la invalidez; lo que debe ser alegado y probado, por cuanto se
presume la buena fe.
En tal sentido, el matrimonio contrado de buena fe por un cnyuge produce a su favor,
hasta el da en que se declare su nulidad, todos los efectos de un matrimonio vlido
(artculo 284 del Cdigo Civil); sin que la mala fe por ambos cnyuges perjudique los
derechos adquiridos por terceros que de buena fe hubiesen contratado con los supuestos
cnyuges (artculo 285 del Cdigo Civil).
Como se ha explicado, la invalidez del matrimonio traduce la falta o defecto de algunos
elementos estructurales que la ley exige para que el acto jurdico matrimonial produzca, en
plenitud, sus efectos propios. Tales elementos estructurales se sintetizan en: a) la exigencia
de aptitud nupcial en los contrayentes (o sea, ausencia de impedimentos dirimentes); b) la
prestacin de un consentimiento no viciado; y c) la observancia de la forma prescrita para
su celebracin. En ese orden de ideas, los artculos 274 y 277 del Cdigo Civil contemplan
la regulacin de las causas de invalidez del matrimonio basada en haberse contrado las
nupcias contraviniendo impedimentos dirimentes, en la existencia de defectos en el
consentimiento matrimonial y en la inobservancia de la forma prescrita; contemplndose,
tambin, a la impotencia absoluta.
8.1 Nulidad del Matrimonio
a) Del enfermo mental, aun cuando la enfermedad se manifieste despus de celebrado el
acto o aqul tenga intervalos lcidos. No obstante, cuando el enfermo ha recobrado la
plenitud de sus facultades, la accin corresponde exclusivamente al cnyuge perjudicado y
caduca si no se ejercita dentro del plazo de un ao a partir del da en que ces la
incapacidad

61

El fundamento de la norma es doble: en primer lugar, la proteccin del enfermo mental que
ha otorgado un acto jurdico de la importancia del matrimonio sin discernimiento; en
segundo trmino, la proteccin del sano, a quien no parece justo imponer la carga de una
unin perpetua con un enfermo mental si obr ignorando la enfermedad 19 .
Debe destacarse que la previsin legislativa se refiere a la situacin de hecho de la
enfermedad mental sin relacin con la interdiccin civil por esta misma causal. Pero la
existencia de esto ltimo no es del todo indiferente, sino que influye sobre la carga de la
prueba. Si existe sentencia de interdiccin civil, como que ella supone que se ha acreditado
judicialmente la demencia, resulta innecesario volverla a probar; quien sostenga la
rehabilitacin en el momento del matrimonio es quien deber acreditarla. En cambio, si no
existe sentencia de interdiccin civil, corresponde a quien ataca el matrimonio demostrar la
enajenacin mental al tiempo de celebrarlo.
De otro lado y en consideracin al criterio mayormente aceptado sobre la gnesis de la
enfermedad mental que la aprecia como una anomala congnita y que se manifiesta por
diversos estmulos o factores potencialmente provocadores de su evolucin natural que la
conducen al estado crnico, es que se admite la vigencia de la causal para demandar la
invalidez aun cuando la enfermedad mental se manifieste despus de celebrado el
matrimonio.
La disposicin legal tambin destaca la vigencia de la causal para demandar la invalidez del
matrimonio si el enfermo mental tiene intervalos de lucidez; los que se presentan, segn la
apreciacin generalmente aceptada, en ciertos casos de restablecimiento de la normalidad,
como en las psicosis intermitentes con accesos separados por pocas de lucidez perfecta y
de bastante duracin, que constituyen estados de autntica salud.
19

Derecho familiar peruano 1990 Hctor Cornejo Chvez pg. 486

62

Respecto de la legitimacin activa por esta causal y con relacin a la extincin de la

imprescriptibilidad de la pretensin de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley
expresamente regula un rgimen para el supuesto en que el enfermo ha recobrado la
plenitud de sus facultades mentales; estando implcito, a partir de considerar las
caractersticas del rgimen legal de invalidez del matrimonio, el tratamiento legal para el
caso contrario: cuando el enfermo an no recupera sus facultades mentales.
Para la primera circunstancia, reserva su ejercicio a favor del cnyuge perjudicado y
caduca dentro del plazo de un ao a partir del da en que ces la incapacidad. Al respecto,
debe considerarse que con la denominacin cnyuge perjudicado se alude, de acuerdo
con la situacin de hecho que se presente, tanto al cnyuge que descubre, luego de recobrar
sus facultades mentales, haber contrado matrimonio siendo enfermo mental; como,
tambin, al cnyuge sano a quien se le revela la enfermedad mental que padeci su otro
consorte.
Para el segundo evento no realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensin, por lo que,
mientras el cnyuge enfermo no recupere sus facultades mentales, rige el principio de que
la pretensin puede ser ejercitada por todos los que tengan legtimo inters. Asimismo, no
establece un plazo de caducidad, por lo que la pretensin puede ser ejercitada en todo
momento, mientras el cnyuge enfermo no recupere sus facultades mentales.
La revisin de las previsiones legales descritas evidencia que el cmputo del plazo de
caducidad se inicia a partir de un momento que no puede ser sealado con precisin, si se
considera que la cesacin de la incapacidad no es un hecho que tiene lugar en un instante
exacto y determinado. Por ello se propone como supuesto de hecho convalidante, para el
enfermo mental, el continuar la vida comn despus de recobrada la razn; y, para el sano,
el continuar la vida marital despus de conocer el estado mental del otro contrayente. En
63

cualquiera de esas circunstancias, es obvio que se acepta el matrimonio pese a la falta de

voluntad o al error sufrido; por lo que queda convalidado y la pretensin no puede ser
ejercida.
b) Del sordomudo, del ciegosordo y del ciegomudo que no sepan expresar su voluntad de
manera indubitable. Empero si aprenden a expresarse sin lugar a duda, es de aplicacin lo
dispuesto en el inciso 1)
Se trata de otra causal de nulidad del matrimonio relacionada con la aptitud nupcial
de uno de los contrayentes, quien siendo sordomudo, ciegosordo o ciegomudo no sabe
expresar su voluntad de manera indubitable.
El fundamento de la norma es evidente: es la proteccin a las personas que se encuentran en
dificultad para consentir indubitable mente al matrimonio.
Asimismo, debe destacarse que la previsin legislativa se refiere a la situacin de hecho del
sordomudo, ciegosordo o ciegomudo que no sabe expresar su voluntad indubitable mente
sin relacin con la interdiccin civil por esta misma causal. Pero, y como en el caso
anterior, la existencia de esto ltimo no es del todo indiferente, sino que influye sobre la
carga de la prueba. Si existe sentencia de interdiccin civil, como ella supone que se ha
acreditado judicialmente tal situacin de hecho, resulta innecesario volverla a probar; quien
sostenga que s saba expresarse indubitablemente en el momento del matrimonio es quien
deber acreditarla. En cambio, si no existe sentencia de interdiccin civil, corresponde a
quien ataca el matrimonio demostrar tal dificultad al tiempo de celebrarlo.
Respecto de la legitimacin activa por esta causal y con relacin a la extincin de la
imprescriptibilidad de la pretensin de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley
expresamente regula un rgimen para el supuesto en que el cnyuge afectado con el
impedimento aprende a expresarse sin lugar a dudas; estando implcito, a partir de
64

considerar las caractersticas del rgimen legal de invalidez del matrimonio, el tratamiento
legal para el caso contrario: cuando el cnyuge afectado con el impedimento an no
aprende a expresarse en forma indubitable.
Para la primera circunstancia, reserva su ejercicio a favor del cnyuge perjudicado y
caduca dentro del plazo de un ao a partir del da en que aprendi a expresar su voluntad de
manera indubitable. Al respecto, debe considerarse que con la denominacin cnyuge
perjudicado se alude a aqul impedido que, despus de contraer matrimonio, aprendi a
expresar su voluntad.
Para el segundo evento no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensin; por lo
que, mientras el cnyuge afectado no aprende a expresarse indubitablemente, rige el
principio de que la pretensin puede ser ejercitada por todos los que tengan legtimo
inters. Asimismo, no establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensin puede ser
ejercitada en todo momento, mientras el cnyuge afectado no se exprese de manera
indubitable.
c) Del casado. No obstante, si el primer cnyuge del bgamo ha muerto o si el primer
matrimonio ha sido invalidado o disuelto por divorcio, solo el segundo cnyuge del bgamo
puede demandar la invalidacin, siempre que hubiese actuado de buena fe. La accin
caduca si no se interpone dentro del plazo de un ao desde el da en que tuvo conocimiento
del matrimonio anterior. Tratndose del nuevo matrimonio contrado por el cnyuge de un
desaparecido sin que se hubiera declarado la muerte presunta de ste, solo puede ser
impugnado, mientras dure el estado de ausencia, por el nuevo cnyuge y siempre que
hubiera procedido de buena fe. En el caso del matrimonio contrado por el cnyuge de
quien fue declarado presuntamente muerto, es de aplicacin el artculo 68

65

Esta causal de nulidad supone la subsistencia de un matrimonio civil anterior; esto es, que
el primer matrimonio civil no sea disuelto por la muerte de uno de los cnyuges o por el
divorcio o por la invalidez del mismo 20 .
Se fundamenta en la proteccin de la institucionalizacin de la unin intersexual
monogmica, de un solo hombre con una sola mujer; quiere decir que la existencia de un
vnculo matrimonial subsistente impide la constitucin de otro Vnculo matrimonial.
Respecto de la legitimacin activa por esta causal y con relacin a la extincin de la
imprescriptibilidad de la pretensin de nulidad del matrimonio por la caducidad, la ley
expresamente distingue un rgimen para los siguientes supuestos:
a) El nuevo matrimonio contrado por una persona casada;
b) El nuevo matrimonio contrado por el cnyuge de un desaparecido sin que se hubiera
declarado la muerte presunta de ste; y,
c) El matrimonio contrado por el cnyuge de quien fue declarado presuntamente muerto.
Para la primera circunstancia, expresamente regula el caso de que el primer matrimonio se
haya extinguido, sea porque ha muerto el primer cnyuge del bgamo o si aqul ha sido
invalidado o disuelto por divorcio; estando implcito, a partir de considerar las
caractersticas del rgimen legal de invalidez del matrimonio, el tratamiento legal para el
caso contrario: cuando el primer matrimonio est vigente.
Cuando el primer matrimonio se ha extinguido, reserva su ejercicio a favor del segundo
cnyuge del bgamo, siempre que haya actuado de buena fe, y caduca dentro del plazo de
un ao a partir del da en que tuvo conocimiento del matrimonio anterior. En cambio,
cuando el primer matrimonio est vigente no se realiza reserva alguna del ejercicio de la
pretensin; por lo que rige el principio de que la pretensin puede ser ejercitada por todos
20

dem

66

los que tengan legtimo inters, incluso por el propio bgamo. Asimismo, no establece un
plazo de caducidad; por lo que la pretensin puede ser ejercitada en todo momento,
mientras el primer matrimonio est vigente.
Tratndose del nuevo matrimonio contrado por el cnyuge de un desaparecido sin que se
hubiera declarado la muerte presunta de ste, expresamente regula el caso de subsistir la
ausencia. En este supuesto reserva el ejercicio de la pretensin al nuevo cnyuge, siempre
que hubiera procedido de buena fe y mientras dure el estado de ausencia. Est implcito
que, si la ausencia concluye por la reaparicin del desaparecido, sern aplicables las
disposiciones anotadas para el caso de que el primer matrimonio est vigente.
En cambio, si la ausencia termina por la declaracin de muerte presunta del desaparecido,
el cnyuge suprstite podr contraer vlidamente un nuevo matrimonio por cuanto la
muerte pone fin a la persona (artculo 61 del Cdigo Civil). En ese sentido, si el declarado
muerto presunto reaparece y obtiene su reconocimiento de existencia, ello no invalidar el
nuevo matrimonio que hubiere contrado su ex cnyuge.
d) De los consanguneos o afines en lnea recta. De los consanguneos en segundo y
tercer grado de la lnea colateral. Sin embargo, tratndose del tercer grado, el matrimonio se
convalida si se obtiene dispensa judicial del parentesco. De los afines en segundo grado de
la lnea colateral cuando el matrimonio anterior se disolvi por divorcio y el ex cnyuge
vive
a) El parentesco afecta de nulidad al matrimonio celebrado por los consanguneos y afines
en lnea recta, en todos y cada uno de sus grados;
b) El parentesco afecta de nulidad al matrimonio celebrado por los consanguneos en
segundo y tercer grado de la lnea colateral; y,

67

c) El parentesco afecta de nulidad al matrimonio celebrado por los afines en segundo grado
cuando el matrimonio que lo produjo se disolvi por divorcio y el ex cnyuge vive.
Para todos estos casos no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensin; por lo que
rige el principio de que la pretensin puede ser ejercitada por todos los que tengan legtimo
inters, incluso por el propio afectado con el impedimento. Asimismo, no se establece un
plazo de caducidad; por lo que la pretensin puede ser ejercitada en todo momento.
Tngase presente que, en atencin al principio de favorecer el matrimonio, se regula
expresamente la convalidacin del matrimonio contrado por quienes estn vinculados por
el parentesco consanguneo en tercer grado, si se obtiene su dispensa judicial.
Debe destacarse que la afinidad no subsiste como impedimento matrimonial despus de la
invalidacin del matrimonio que la cre. Ello es as por cuanto invalidado un matrimonio,
como principio todos sus efectos desaparecen con efecto retroactivo; claro est que ese
principio reconoce excepciones, pero stas estn determinadas en la ley y entre ellas no se
encuentra la subsistencia de la afinidad.
Obsrvese que, no obstante tratarse de un impedimento dirimente, nuestro
. Cdigo Civil no regula expresamente el caso del parentesco adoptivo como causal de
nulidad del matrimonio; resultando evidente que los contrayentes adolecen de aptitud
nupcial. Siendo sta un elemento estructural o esencial del acto jurdico matrimonial y no
estando esa eventualidad regulada expresamente como causal de nulidad, se confirma la
inexistencia del matrimonio celebrado por quienes no tienen aptitud nupcial, en este caso
sealado; aunque y conservando la especialidad del rgimen de invalidez, tambin se
aprecia en tal supuesto un caso de nulidad virtual por contravenirse el artculo 234 del
Cdigo Civil que contiene el concepto de matrimonio para el sistema jurdico peruano.

68

e) Del condenado por homicidio doloso de uno de los cnyuges con el sobreviviente a
que se refiere el artculo 242, inciso 6)
Obsrvese que se sanciona solo la nulidad del matrimonio celebrado entre el condenado
como partcipe en el homicidio doloso de uno de los cnyuges con el sobreviviente;
omitindose el caso del procesado por esta causa, supuesto contemplado en el impedimento
matrimonial a que se refiere el artculo 242, inciso 6, del Cdigo Civil.
Para el caso expresamente regulado no se realiza reserva alguna del ejercicio de la
pretensin; por lo que rige el principio de que la pretensin puede ser ejercitada por todos
los que tengan leg timo inters, inclusive por el propio afectado con el impedimento.
Asimismo, no se establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensin puede ser
ejercitada en todo momento.
Como se ha anotado, no obstante tratarse de un impedimento dirimente, nuestro Cdigo
Civil no regula expresamente el caso del procesado por esa causa que contrae nupcias con
el cnyuge suprstite como causal de nulidad del matrimonio; resultando evidente que, en
tal supuesto, los contrayentes tambin adolecen de aptitud nupcial. Siendo sta un elemento
estructural o esencial del acto jurdico matrimonial y no estando esa eventualidad regulada
expresamente como causal de nulidad, se confirma la inexistencia del matrimonio
celebrado por quienes no tienen aptitud nupcial, en este caso sealado; aunque y
conservando la especialidad del rgimen de invalidez, tambin se aprecia en tal supuesto un
caso de nulidad virtual por contravenirse el artculo 234 del Cdigo Civil que contiene el
concepto de matrimonio para el sistema jurdico peruano.
f) De quienes lo celebren con prescindencia de los trmites establecidos en los artculos
248 a 268. No obstante, queda convalidado si los contrayentes han actuado de buena fe y se
subsana la omisin
69

Como se sabe, la legitimidad de la unin matrimonial es un concepto elstico y mutable, ya

que depende de las formas matrimoniales que son concretamente el conjunto de
solemnidades requeridas por la ley para el reconocimiento jurdico del vnculo matrimonial.
Entre esas solemnidades se comprende la intervencin de la autoridad competente para su
celebracin, quien se limita a verificar la identidad de los contrayentes, a comprobar su
aptitud nupcial y a recibir la expresin del consentimiento matrimonial; garantizando, as,
la formalizacin del matrimonio con sujecin a las disposiciones del Cdigo Civil.
Sobre este ltimo punto debe recordarse que en el momento actual y de acuerdo con el
artculo 4 de la Constitucin, la forma civil obligatoria es la nica reconocida como
productora de los efectos legales previstos para el matrimonio. En tal virtud, se trata de una
forma prescrita ad solemnitatem -por lo que expresamente se sanciona con nulidad su
inobservancia- que, por virtud del principio de favorecer las nupcias, se ve atenuada en
cuanto a sus efectos en caso de inobservancia, al permitirse su convalidacin si los
contrayentes han actuado de buena fe y subsanan las omisiones en que incurrieron;
desvanecindose la potencial nulidad.
La subsanacin de las omisiones importa realizar aquello que se dej de hacer
involuntariamente. As, por ejemplo, presentar copia certificada de la partida de
nacimiento, no exigida en su momento por considerarse suficiente la entrega de fotocopia
del documento de identidad de los contrayentes; realizar la publicacin del edicto
matrimonial, no efectuado oportunamente al no haber sido proporcionado por la
municipalidad respectiva; etc.
De acuerdo con lo regulado, no se realiza reserva alguna del ejercicio de la pretensin; por
lo que rige el principio de que la pretensin puede ser ejercitada por todos los que tengan
legtimo inters, inclusive por el propio afectado con el impedimento. Asimismo, no se
70

establece un plazo de caducidad; por lo que la pretensin puede ser ejercitada en todo
momento.
g) De los contrayentes que, actuando ambos de mala fe, lo celebren ante funcionario
incompetente, sin perjuicio de la responsabilidad administrativa, civil o penal de ste. La
accin no puede ser planteada por los cnyuges
La competencia de la autoridad viene determinada por la funcin misma y por el territorio.
Lo primero se aprecia cuando la ley reconoce que los llamados a celebrar el matrimonio
son el alcalde, el registrador y el comit especial, en las comunidades campesinas y nativas.
En tal sentido, si el matrimonio civil lo realiza un juez de paz o un notario pblico, aqul ha
sido celebrado por un funcionario incompetente. Lo segundo se observa cuando la ley
establece que la autoridad competente por razn del territorio es la del domicilio de
cualquiera de los contrayentes. Para tal efecto se exige presentar la prueba del domicilio a
fin de vincular a la autoridad competente. En tal virtud, si el matrimonio civil se realiza
ante una autoridad de una jurisdiccin diferente de la del domicilio de los contrayentes,
aqul tambin ha sido celebrado ante un funcionario incompetente.
La presente disposicin legal se refiere a la nulidad del matrimonio celebrado ante
funcionario incompetente por contrayentes que han actuado ambos de mala fe.
En este supuesto y respecto de la legitimacin activa por esta causal, se realiza una reserva
negativa con relacin a los cnyuges cuando se alega la nulidad del matrimonio; es decir,
que en este supuesto, la pretensin no puede ser ejercitada por los contrayentes. Se
concluye, entonces, que la pretensin puede ser ejercitada por todos los que tengan legtimo
inters.
Con relacin a la extincin de la imprescriptibilidad de la pretensin de invalidez del
matrimonio por la caducidad, la ley no establece expresamente plazo de caducidad para el
71

caso de nulidad; concluyndose, entonces, que la pretensin puede ser ejercitada en todo
momento.
8.2 Anulabilidad del Matrimonio
Es anulable el matrimonio:
1. Del impber. La pretensin puede ser ejercida por l luego de llegar a la mayora de
edad, por sus ascendientes si no hubiesen prestado asentimiento para el matrimonio y, a
falta de stos, por el consejo de familia. No puede solicitarse la anulacin despus que
el menor ha alcanzado mayora de edad, ni cuando la mujer ha concebido. Aunque se
hubiera declarado la anulacin, los cnyuges mayores de edad pueden confirmar su
matrimonio. La confirmacin se solicita al Juez de Paz Letrado del lugar del domicilio
conyugal y se tramita como proceso no contencioso. La resolucin que aprueba la
confirmacin produce efectos retroactivos.
2. De quien est impedido conforme el artculo 241, inciso 2. La accin slo puede
ser intentada por el cnyuge del enfermo y caduca si no se interpone dentro del plazo de
un ao desde el da en que tuvo conocimiento de la dolencia o del vicio.
3. Del raptor con la raptada o a la inversa o el matrimonio realizado con retencin
violenta. La accin corresponde exclusivamente a la parte agraviada y slo ser
admisible si se plantea dentro del plazo de un ao de cesado el rapto o la retencin
violenta.
4. De quien no se halla en pleno e jercicio de sus facultades mentales por una causa
pasaje ra. La accin slo puede ser interpuesta por l, dentro de los dos aos de la

72

celebracin del casamiento y siempre que no haya hecho vida comn durante seis
meses despus de desaparecida la causa.
5. De quien lo contrae por error sobre la identidad fsica del otro contrayente o
por ignorar algn defecto sustancial del mismo que haga insoportable la vida
comn. Se reputan defectos sustanciales: la vida deshonrosa, la homosexualidad, la
toxicomana, la enfermedad grave de carcter crnico, la condena por delito doloso a
ms de dos aos de pena privativa de lalibertad o el ocultamiento de la esterilizacin o
del divorcio. La accin puede ser ejercitada slo por el cnyuge perjudicado, dentro del
plazo de dos aos de celebrado.
6. De quien lo contrae bajo ame naza de un mal grave e inminente, capaz de
producir en el amenazado un estado de temor, sin el cual no lo hubiera contrado.
El juez apreciar las circunstancias, sobre todo si la amenaza hubiera sido dirigida
contra terceras personas. La accin corresponde al cnyuge perjudicado y slo puede
ser interpuesta dentro del plazo de dos aos de celebrado. El simple temor reverencial
no anula el matrimonio.
7. De quien adolece de impotencia absoluta al tie mpo de celebrarlo. La accin
corresponde a ambos cnyuges y est expedita en tanto subsista la impotencia. No
procede la anulacin si ninguno de los cnyuges puede realizar la cpula sexual.
8. De quien, de buena fe, lo celebra ante funcionario incompetente, sin perjuicio de
la responsabilidad administrativa, civil o penal de dicho funcionario. La accin
corresponde nicamente al cnyuge o cnyuges de buena fe y debe interponerse dentro
de los seis meses siguientes a la celebracin del matrimonio.
73

8.3 CARCTER PERSONAL DE LAS ACCIONES DE NULIDAD Y ANULABILIDAD

La accin a que se contraen los artculos 274, incisos 1, 2 y 3, y 277 no se trasmite a los
herederos, pero stos pueden continuar la iniciada por el causante.
i.

Intrans misibilidad de la accin de nulidad en los de ms casos

La accin de nulidad que corresponde al cnyuge en los dems casos del artculo 274
tampoco se trasmite a sus herederos, quienes pueden continuar la iniciada por su
causante. Sin embargo, esto no afecta el derecho de accionar que dichos herederos
tienen por s mismos como legtimos interesados en la nulidad.
ii.

Peticin de invalidez por representacin

La invalidez del matrimonio puede ser demandada por apoderado si est facultado
expresamente y por escritura pblica, bajo sancin de nulidad.
El matrimonio presenta caracteres especiales con respecto a los dems actos jurdicos,
pues no solo genera consecuencias patrimoniales, sino tambin relaciones de orden
familiar. Es en razn de su especialidad que la invalidez del matrimonio no es igual a la
de cualquier acto. El Cdigo Civil refleja esta especialidad al prever reglas especiales
en donde la distincin entre nulidad y anulabilidad no se condice con la de los actos en
general, ya que se busca favorecer su celebracin.
iii.

diferencia entre nulidad y anulabilidad del matrimonio

Los efectos jurdicos de la nulidad y de la anulabilidad del matrimonio, son distintos
pues la nulidad absoluta significa la existencia de un vicio que afecta la validez del
acto mismo del matrimonio, mientras la anulabilidad reconoce la existencia de un
74

vicio que no afecta las condiciones esenciales del acto mismo y por ende puede ser
subsanable
iv.

La nulidad del matrimonio puede declararse de oficio?

Conforme al artculo 275 del Cdigo Civil, cuando la nulidad del matrimonio es
manifiesta, el juez podr declararla de oficio. Es decir, cuando la nulidad fluya de
las constancias de la causa. Por consiguiente, no se requiere actuacin de prueba
especial, teniendo en cuenta que no se trata de una accin orientada a hacer anular el
matrimonio, porque este ya es nulo de por s, sino a establecer dicha nulidad y a
declararla

v.

La accin de nulidad del matrimonio se transmite a los herederos?

La demanda de nulidad de matrimonio es una accin personalsima, que inclusive
no es transmisible a los herederos, salvo que el causante haya iniciado la accin. Por
consiguiente, resulta evidente de que el demandante carece de legitimidad para
obrar, ms an si se tiene en cuenta que desde la data en que el demandante tom
conocimiento del matrimonio cuya nulidad acciona, ha transcurrido con exceso el
plazo de un ao[3]

vi.

Cualquiera puede interponer la nulidad por falta de formalidades?

En el caso de la accin de nulidad por falta de formalidades en la celebracin del
matrimonio, esta puede ser interpuesta por cualquiera que tenga inters legtimo y
actual, no requirindose que la nulidad sea interpuesta necesariamente por uno de
los cnyuges.

75

vii.

El hermano del cnyuge puede pedir la nulidad del matrimonio?

La demanda de nulidad de matrimonio es una accin personalsima, por
consiguiente el demandante hermano del cnyuge fallecido carece de legitimidad
para obrar, ms an si se tiene en cuenta que desde la data en que el demandante
tom conocimiento del matrimonio cuya nulidad acciona, ha transcurrido ms de un
ao y por tanto, ha operado el plazo de caducidad fijado por la propia ley

Casustica
Existen ciertas particularidades para la invalidez del matrimonio tales como lo previsto en
el artculo 284 del Cdigo Civil, sobre los efectos que produce el matrimonio invalidado
respecto de los cnyuges e hijos si se contrajo de buena fe. Adems, tratndose de casos de
bigamia tambin cuenta la buena fe del segundo cnyuge para la invalidacin.
Se requie re pronunciamiento sobre buena o mala fe del cnyuge?
Al resolverse en la sentencia la nulidad del matrimonio, necesariamente se tiene que sealar
los efectos civiles de dicho matrimonio invlido, es decir, si haba sido contrado por la
demandada de buena o mala fe
Se puede pedir la nulidad del segundo matrimonio y alimentos en un solo proceso?
Si la nulidad del segundo matrimonio la peticiona la cnyuge, no corresponde, en este
proceso, sealar el rgimen de patria potestad ni alimentos a favor del hijo menor de edad
nacido en las primeras nupcias, pues, tales derechos deben hacer valer va accin, en un
proceso distinto
Es posible convalidar el segundo matrimonio del bgamo?
La disolucin del vnculo del primer matrimonio del bgamo convierte la causal de nulidad
en una de anulabilidad, pues es posible convalidar el segundo matrimonio

76

El matrimonio presenta caracteres especiales con respecto a los dems actos jurdicos, pues
no solo genera consecuencias patrimoniales, sino tambin relaciones de orden familiar. Es
en razn de su especialidad que la invalidez del matrimonio no es igual a la de cualquier
acto. El Cdigo Civil refleja esta especialidad al prever reglas especiales en donde la
distincin entre nulidad y anulabilidad no se condice con la de los actos en general, ya que
se busca favorecer su celebracin.

77

9. CONCLUSIONES
En nuestro Cdigo de Familia se le brinda proteccin a los matrimonios y uniones
matrimoniales putativas, reconociendo los efectos para la parte que acta de buena
fe en sentido restrictivo, concretamente respecto de la repercusin que pueda tener
en el orden patrimonial familiar y no sucesorio.
La parte que acta de buena fe no tiene los mismos derechos sobre los efectos
legales del matrimonio que el cnyuge legal en el caso de coexistencia de
matrimonios formalizados y uniones matrimoniales putativas.
Esperemos que la Familia, la inclusin de mecanismos que permitan el
reconocimiento real y efectivo que debe surtir los efectos del matrimonio para el
que obra de buena fe.
La nulidad matrimonial es la invalidacin de un matrimonio porque en su
celebracin han existido o se han producido vicios o defectos esenciales que
impiden que el mismo pueda surtir efectos. La nulidad matrimonial supone que el
matrimonio no ha existido y no puede surtir efectos.
La nulidad del Matrimonio hace referencia a la falta de produccin de los efectos
queridos por las partes o sealados por ley debido a un defecto en su conformacin
o por un evento posterior a dicha celebracin.
La nulidad es un supuesto de ineficacia estructural o invalidez del matrimonio
consistente en la falta de uno de los elementos, presupuestos o requisitos
conformantes del acto o negocio jurdico al momento de su celebracin.
Los supuestos de nulidad pueden ser expresos. En los primeros la causal est
expresamente sealada en la ley; La nulidad difiere realmente de la inexistencia de

78

un acto jurdico, no obstante, para nuestra codificacin los efectos son los mismos,
por lo que se puede decir que la inexistencia de un negocio jurdico ha sido
asimilada a la nulidad del mismo.

79

10. BIBLIOGRAFIA
CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano, Dcima edicin
actualizada, Gaceta jurdica 1999.

PLACIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia, Gaceta Jurdica, primera

edicin enero 2001 - Lima.

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max, ARIAS-SCHREIBER MONTERO, ngela y

PLCIDO VILCACHAGUA, Alex. Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984.
Tomo VII. Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica, 1997.

REBECA S. JARA, YOLANDA GALLEGOS, Manual de derecho de familia

Juristas editores; Lima -2014.

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