Expediente :

Especialista
:
Cuaderno : Principal
Escrito N : 01-2012
Sumilla
: Interpone demanda de Desnaturalizacin de contrato y
Reposicin.
SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO
SUPERIOR DE JUSTICIA DE AREQUIPA

LABORAL

DE

LA

CORTE

ROSA ELIZABETH RODRIGUEZ DE RIVERA, identificada con DNI N 29546716

con domicilio real en Urbanizacin Orrantia Los lamos 132 2do piso, distrito
del Cercado, con direccin electrnica N 2288: A Ud., respetuosamente:
I.- NOMBRE Y DOMICILIO DE LA DEMANDADA
Dirijo la presente en contra de la:
a) MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE JOSE LUIS BUSTAMANTE Y RIVERO
representada por su alcalde DR. OSCAR ZUIGA ROSAS con domicilio
legal en Av. Dolores s/n del Distrito de Jos Luis Bustamante y Rivero (
a 2 cuadras del Colegio San Agustn de Hipona)
b) Debiendo notificarse adems a su Procurador Publico encargado de
los asuntos de la MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE JOSE LUIS
BUSTAMANTE Y RIVERO con domicilio legal en Av. Dolores s/n del
distrito de Jos Luis Bustamante y Rivero.
II.- SITUACION LABORAL DEL DEMANDATE
Soy trabajadora de la demandada, ingrese a laborar el 01 de marzo del
20017 laborando hasta la fecha de manera interrumpida, habiendo
desempeado durante todo el periodo laborado el cargo de SUPERVISORA
DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS EN EL NIVEL DE
OBRERA, siendo mi ltima remuneracin bsica mensual percibida de s/.
750.00 nuevos soles siendo mi tiempo de servicios acumulados a la fecha 7
aos 9 meses 16 das.
III.- PETITORIO.Actuando por derecho propio, contando con capacidad y legitimidad para
obrar y reclamando el derecho a una tutela jurisdiccional efectiva, y en
forma acumulativa objetiva originaria demanda como pretensiones
PRINCIPALES:
A) Que el juzgador, en aplicacin del Principio de la Primicia de la
Realidad. Y POR DESNATURALIZACION DE LA RELACION
LABORAL DE CONTRATOS DE SERVICIOS NO PERSONALES
suscritos por el periodo 01-03-2007 al 24-01-2010 entre la
recurrente y la Municipalidad Distrital de Jos Luis
Bustamante y Rivero, en sentencia correspondiente DECLARE la
existencia de una RELACION LABORAL DE CARCTER INDETERMINADA

entre la recurrente y la demandada Municipalidad Distrital de Jos

Luis Bustamante y Rivero del 01-03-2007 al 24-01-2010, EN EL
CARGO DESEMPEADO DE SUPERVISORA DE JUEGOS Y
LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS EN EL NIVEL DE
OBRERA.
B) Que el juzgador, en aplicacin del Principio de la Primicia de la
Realidad, POR APLICACIN DE LAS PROPIAS NORMAS DE
CONTRATACION DE LA DEMANDADA Y POR DESNATURALIZACION
DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS DE SERVICIO suscritos por
el periodo 01-03-2007 al 24-01-2010 entre la recurrente y la
Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivero, en
sentencia correspondiente DECLARE la existencia de una RELACION
LABORAL DE CARCTER INDETERMINADA entre la recurrente y la
demandada Municipalidad Distrital de Jos Luis Bustamante y Rivero
desde el 25-01-2010 a la fecha y en adelante EN EL CARGO
DESEMPEADO DE SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL
PARQUE LOS CCORITOS EN EL NIVEL DE OBRERA.
IV.- FUNDAMENTOS DE HECHO.4.1. ANTECEDENTES.4.1.1. La recurrente ingreso a trabajar el 01 de marzo del 2007
desempeando el cargo de SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL
PARQUE LOS CCORITOS, laborando bajo la apariencia de Contratos de
Servicios no Personales (suscribiendo dichos contratos por la necesidad de
trabajo) del 01 de marzo del 2007 al 24 de Enero del 2010.
4.1.2. Para continuar laborando a partir del 25 de enero del 2010, bajo las
denominadas Contratos Administrativos de Servicios para desempear la
misma labor y funcin de SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE
LOS CCORITOS, CONTRATOS SUSCRITOS POR LA NECESIDAD DE MANTENER
MI TRABAJO , contratos suscritos del 25 de Enero del 2010 al 31 de
diciembre del 2014.
4.2. DEL REAL RGIMEN LABORAL DE CONTRATACIN DE LA
RECURRENTE EN SU CONDICIN DE OBRERA.4.2.1. La recurrente en su labor de SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA
DEL PARQUE LOS CCORITOS laborando 6 das a la semana 8 horas diarias,
tena la condicin de OBRERA, por lo que los contratos suscritos acreditan la
EXISTENCIA DE SIMULACION Y FRAUDE A LAS NORMAS LABORALES, ya que
por la misma condicin de OBRERO, LA RECURRENTE TENIA UN SOLO
REGIMEN ESPECIAL amparado en el D.L.EG 728 con carcter de naturaleza
indeterminada, no habiendo podido ser contratado de manera diferente ms
aun si se tiene en cuenta que los contratos de Locacin de servicios fueron
creados para las relaciones laborales en las que no existe subordinacin ni
dependencia, y los contratos Administrativos de Servicios para los
empleados del sector ADMINISTRATIVO publico que TENGAN LABORES DE
CARCTER EVENTUAL, CONDICIONES Y ELEMENTOS que no corresponde a la
recurrente en su labor de SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE

LOS CCORITOS que efectua la supervicion del cuidado y el buen uso de los
juegos, asi como la limpieza de los juegos que estn en parque los Ccoritos
y que no tiene fin YA QUE EN EL PARQUE LOS CCORITOS ES UN BIEN
CREADO Y ADMINISTRADO PERPETUAMENTE POR LA MUNICIPALIDAD
DEMANDADA ya que por su propia labor de naturaleza indeterminada en mi
labor de SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS
corresponde a actividades ordinarias y PERMANENTES para la demandada, y
en presente se ha obligado a firmar contratos a plazo fijo para eludir el
incumplimiento de las normas laborales que la obligaran a la contratacin
LABORAL DE NATURALEZA PERMANENTE, por la que el empleador ha
aparentado y simulado las condiciones para la suscripcin de los contratos
bajo la modalidad, habiendo hecho un uso fraudulento de las modalidades
contractuales.
4.2.2. No obstante ella, debe tenerse en cuenta que el Tribunal
Constitucional en reiterada jurisprudencia ha sealado que durante la
vigencia del artculo 37 de la ley 27972, establece que los obreros
municipales estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. Al
respecto, en reiterada jurisprudencia este Colegiado ha precisando que las
labores de carcter manual no especializada, corresponden alas labores que
realizan un obrero. Ms aun que el personal permanente que labora en el
mismo centro de labor PARQUE LOS CCORITOS tiene la condicin de
OBRERO PERMANENTE.
4.2.3. Dentro de este contexto, es necesario tener presente que el artculo
37 de la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley 27972, de mayo del dos mil
tres, establece que los obreros que prestan servicios para las
municipalidades estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, y
siendo que el demandante ingreso a prestar servicios como SUPERVISORA
DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS estando en vigencia la
norma en referencia, le resulta de aplicacin tal disposicin.
4.2.4. Es decir que, estando a la condicin de OBRERO la recurrente, por
imperio de la ley aplicable a su caso, es decir el artculo 37 de la Ley
Orgnica de Municipalidades, corresponda a la actora la aplicacin del
rgimen laboral de la actividad privada reguladora por Decreto Legislativo
728, y no como indebidamente pretendi la demandada el rgimen del
Decreto Legislativo 1057 a contratos Servicios No Personales.
4.2.5. Ms aun que es funcin de las Municipalidades establecida por ley, el
Organizar servicio de servicio a la ciudad en la que se encuentra el PARQUE
LOS CCORITOS, conforme lo regula la Ley Orgnica de municipalidades, Ley
27972; debe entenderse esta, como una funcin de carcter
permanente.
4.2.6. Por tanto al haberse consignado en los contratos celebrados entres
las partes un rgimen laboral que por ley no corresponda a la demandante,
pretendiendo con ella simularse una labor de EMPLEADA cuando en realidad
era OBRERA, una labor insubordinada cuando en realidad era subordinada,

se ha producido la desnaturalizacin por simulacin alegada (en cuanto al

rgimen laboral), dado que tal asignacin de rgimen laboral y condicin
laboral de empleado no corresponda a la real naturaleza del contrato
laboral, cual, por ley, corresponda estar sujeto al rgimen laboral de la
actividad privada reguladora por el Decreto Legislativo 728.
4.2.7. Por tanto se concluye que sus labores como OBRERO como
SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS son de
naturaleza permanente y de necesidad para el cumplimiento de los fines de
la entidad demandada, por lo que no preceda la celebracin de contratos
Administrativos de Servicio o servicios no personales, sino de un contrato
laboral a plazo indeterminado.
4.3. DE LA DESNATURALIZACION DEL CONTRATO DE SERVICIOS NO
PERSONALES - LOCACION DE SERVICIOS.
4.3.1. Es pretensin de la demandada que la relacin laboral simulada bajo
un aparente contrato de servicios no personales, se declare la existencia de
vnculo de naturaleza laboral entre las partes del periodo comprendiendo
desde el 01 de Marzo del 2007 al 24 de Enero del 2010, en el cual la
demandante labor en cargos de NATURALEZA PERMANENTE como:
SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS, PERIOSO
QUE SE HA DESNATURALIZADO YA QUE LA RECURRENTE SE ENCONTRABA
EN ABSOLUTASUBORDINACION A MI EMPLEADORA CUMPLIENDO HORARIOS
DE TRABAJO, IMPUESTAS POR MI EMPLEADORA.
ADEMAS SE TIENE QUE:
(i)

Presuncin de Laboralidad: Para la determinacin de la existencia

de vinculo laboral entre las partes, es necesario tener presente
que la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal del Trabajo , en su
artculo 23.2 establece como regla especial de distribucin de la
carga probatoria lo siguiente: Acredita la presentacin personal
de servicio, se presume la existencia de vinculo laboral a plazo
indeterminado, salvo prueba en contrario, es decir que la norma
la establecido una presuncin de laboralidad respecto de toda
prestacin personal de servicios, tratndose de una presuncin
iuris tantum, la cual corresponde ser desvirtuada por la parte
demandad.

(ii)

Del contrato de Trabajo: El contrato de trabajo es acuerdo de

voluntades destinado a producir efectos jurdicos entre dos partes,
trabajador y empleador, caracterizado por el suministro de fuerza
de trabajo y pago de remuneracin. La existencia de una relacin
de carcter laboral presupone asimismo, la existencia de una
prestacin personal de servicios subordinados, conforme se
desprende del artculo 4 del Texto nico Ordenado de Derecho
Legislativo N728 Ley de Competitividad y Productividad Laboral
(aprobada mediante Decreto Supremo N 003-97-TR). Para

determinar la existencia de un contrato de trabajo debe

considerarse que, en aplicacin en los dispuesto en los artculos
4, 5. 6. 7 y 9 del nico Ordenado; antes mencionado, nuestro
ordenamiento establece la presuncin legal referida a que en toda
prestacin personal de servicios remunerados y subordinados se
presume la existencia de un contrato de trabajo o plazo
indeterminado, debiendo entenderse como elementos tipificantes
del mismo.
a) La prestacin personal de tales servicios, que supone que son
desplegados y brindados en forma personal y directa por el
propio trabajador, como persona natural;
b) La subordinacin, que es un vinculo jurdico entre el empleador
y el empleador, en virtud del cual el primero ofrece su
actividad al segundo y le confiere el poder de conducirle, lo
que implica la facultad de direccin de que goza el empleador
y que le permite normar, reglamentar y dirigir el trabajo,
dictando las ordenes necesarias para su ejecucin y aplicando
las medidas disciplinarias correspondientes, as como ejercer el
control sobre las labores desarrolladas por los trabajadores;
c) La remuneracin, que es el integro de lo que el trabajador
percibe por sus servicios, en dinero o en especie, y sea cual
fuere la forma o denominacin que se le d, siempre que sea
de su libre disposicin.
4.3.2. Analizando los hechos en funcin a los rasgos o caracteres distintivos
del contrato de trabajo y teniendo en cuenta el principio de la primaca de la
realidad, as como la presuncin de laboralidad establecida en el articulo
23.1 del Ley 29497.
(i) Prestacin personal de servicio: La prestacin de servicio por parte del
demandante a favor de la entidad demandada en este primer periodo se
encuentra acreditada en los siguientes medios probatorios: a) Los contrato
de servicios no personales locacin de servicios celebrados entre las
partes, de los que aparece que la demandada ha solicitado la contratacin
de la demandante a fin de que realice sus labores. En consecuencia, se
encuentra acreditada la prestacin personal de servicios por parte del actor
a favor de la demandada, durante este periodo en controversia,
correspondiendo a la demandada desvirtuar la presuncin de laboralidad de
tales servicios, de conformidad con el articulo 23.1 de la nueva Ley
Procesal del Trabajo, Ley 29497.
(ii) Subordinacin: La prestacin de servicios en relacin de subordinacin y
dependencia respecto de la demandada se encuentra acreditada con: a) los
contratos de servicios no personales, en los que se consigna que el actor
( ) deber presentar los informes escritos a verbales que se le soliciten
(Conformidad), se le obliga al actor un compromiso de confidencialidad e
integridad de la informacin, as tambin que los pagos se efectuaran
PREVIA CONFORMIDAD Y APROBACION DEL TITULAR, lo cual constituye un

indicativo de deba sus servicios en relacin de subordinacin a la

demandada, al tenerle que rendir cuentas en forma verbal o por escrito y
cumplir obligaciones; b) Control de Asistencia en el cual se consigna la
asistencia del personal de dicha dependencia. En consecuencia se ha
acreditado claros indicativos de la prestacin de servicios subordinados del
actor a favor de la demandada.
(iii) Remuneracin: En cuanto a las remuneraciones percibidas por la
demandante, si bien los pagos se efectuaran bajo la modalidad de recibo
por honorarios, conforme los recibos por honorarios se aprecia que la
actora emita dicho documento en razn a que la demandada le pagaba una
retribucin por sus servicios personales; con ella se acredita el pago
efectuado a la demandante en contraprestacin de sus servicios prestados
en forma mensual acreditndose el elemento remuneracin.
4.3.3. Adems que dentro de este contexto, es de aplicacin el principio de
primaca de la realidad a veracidad que constituye en un elemento implcito
de nuestro ordenamiento y concretamente impuesto por la propia
naturaleza tuitiva de la Constitucin Poltica del Estado, que ha visto al
trabajo como un deber y un derecho base del bienestar y medio de la
realizacin de las personas (artculo 22); y adems como objetivo de
atencin prioritaria del Estado (artculo 23) delimita que el Juez en caso de
discordia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o
de acuerdos, debe darle preferencia a lo primero.
4.3.4. Por tanto, se encuentra acreditada la prestacin personal de servicios
por parte del actor a favor de la entidad demandada, en relacin de
subordinacin y dependencia de la misma, a cambio de una retribucin
(remuneracin) mensual, configurndose los elementos tificantes del
contrato de trabajo, por lo que, se concluye la existencia de una relacin de
naturaleza laboral entre la demandante y la demandada al acreditarse que
los contratos por servicio no personales celebrados entre el demandante y
la entidad demandada, no responden a la real naturaleza de los servicios
prestados por la demandante, puesto que, pese a habrsele contratado bajo
dicha modalidad, en la realidad, la actor desarrollaba funciones de
naturaleza permanente y necesaria en relacin de subordinacin y
dependencia, configurndose por tanto la desnaturalizacin de los contratos
por servicios no personales celebrados por las partes, concluyndose que el
contrato existente entre las parte en este periodo en controversia, es uno de
naturaleza laboral indeterminada.
4.4. DE LA DESNATURALIZACION DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
DE SERVICIO
4.4.1. La recurrente a partir al 25 de Enero del 2012 al 31 de diciembre del
2014 es contratado bajo Contrato Administrativo de Servicios para
desempear el mismo cargo de SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA DEL
PARQUE LOS CCORITOS; y atendiendo al carcter irrenunciable de los
derechos laborales que preconiza el artculo 26 de la Constitucin, resulta

relevante destacar la continuidad en las labores realizadas por la

demandante independiente de la modalidad de su contratacin, hecho que
permite concluir que los supuestos contratos de locacin de servicios y
contratos administrativos de servicios encubrieron, en realidad, una relacin
de naturaleza laboral y no civil, el cual se presume es de naturaleza
indeterminada conforme al artculo 4 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral. (STC Exp N1154-2011-PA/TC)
4.4.2. Adems que estando a la condicin de OBRERO la recurrente, por
imperio de la ley aplicable a su caso, es decir el artculo 37 de la Ley
Orgnica de Municipalidades, corresponda a la actora la aplicacin del
rgimen, laboral de la actividad privada reguladora por el Decreto
Legislativo 728, y no como debidamente pretendi la demandad el rgimen
del Decreto Legislativo 1057.
4.4.3. Debiendo tener en cuenta que la funcin desarrollada por la
demandante se analiza lo siguiente:
a) De la revisin de los contratos de trabajo celebrados entre las partes, los
mismos fueron para que la demandante realice las mismas labores, que
vena desempeando desde el 01 de marzo del 2007.
b) El cargo desempeado por la demandante, se encuentra considerado
como OBREARA, constituyendo por tanto dicho cargo uno de la naturaleza
permanente, en la estructura de personal de la demandada REGIDA POR
EL D.LEG 728 Y NO POR LA CONTRATACION ADMINISTRATIVA QUE
CORRESPONDE A LOS FUNCIONARIOS PUBLICOS CON LABORES
EVENTUALES;
c) Los recibos de honorarios, en las cuales se considera a la actora como
trabajadora QUE PRESTA SERVICIOS PERSONALES en el mismo tiempo
desempeo desde el 01-03-2007; que corrobora lo anteriormente expuesto
y que las labores desempeadas no se tratan de labores de naturaleza
eventual o temporal.
4.4.3. As mismo se evidencia que la demandada indebidamente celebra en
forma sucesiva, con la misma trabajadora, diversos contratos bajo las
distintas modalidades, para desempear labores de carcter permanente,
resulta siendo una labor de naturaleza permanente EN CONDICION DE
OBRERA funcin que es consustancial a la labor que ejerce la demandad, en
funcin de EJERCER FUNCIONES DE SUPERVISORA DE JUEGOS Y LIMPIEZA
DEL PARQUE LOS CCORITOS.
4.4.4. Dentro de este contexto, en aplicacin del precitado principio de
primaca de la realidad, y habindose acreditado que os contratos
Administrativos de Servicio celebrados entre la demandante y la entidad
demandad, no responden a la real naturaleza de los servicios prestados por
la demandante COMO OBRERA, en la realidad, la actora desarrollaba
funciones de naturaleza permanente y necesaria para cumplimientos de la
finalidad y objetivo de la empleadora, se configura por tanto la

desnaturalizacin de los Contratos Administrativos de Servicios

determinndose la existencia de un contrato laboral de naturaleza
indeterminada.
4.4.5. Teniendo en cuenta que la recurrente se encontraba contratada bajo
el sistema de contratacin de servicios no personales habindose
superado el periodo de prueba, para luego pasar ha ser contratada
mediante la contratacin administrativa de servicios, dicha situacin no
determina que pierda al derecho a ser considerada como trabajadora de
naturaleza laboral indeterminada derecho de carcter irrenunciable en
aplicacin del principio de los derechos adquiridos y la irrenunciabilidad de
los mismos.
4.4.6. As tambin debe tenerse en cuenta los abundantes
pronunciamientos DE LAS CORTES SUPERIORES sobre el CAS: QUE
ESTABLECEN QUE EL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE LOS
SERVICIOS ENCUBRE UNA RELACION LABORAL. No obstante,
recientemente algunos rganos jurisdiccionales de dos Cortes Superiores del
interior del pas se han pronunciado sobre la naturaleza del vinculo jurdico
que surge entre el Estado y el personal que contrata a travs del CAS. La
primera de ella es la sentencia N 055-2009-SEC emitida en el proceso de
amparo N 2008-1703 (i.11.G) por la Sala Especializada Civil de la Corte
Superior de Justicia de Cajamarca, publicada en el boletn de procesos
constitucionales del diaria oficial El Peruano del 30 de octubre de 2009, esta
sentencia fue emitida en un proceso donde una persona contrata mediante
de CAS demando al Instituto Nacional de Cultura de Cajamarca una vez que
su contrato se extingui, La decisin de la Sala Superior confirmo la del
primer grado que declaro fundada la demanda de amparo y ordeno la
reposicin de la demandante en las labores que, antes de extinguirse el
CAS, vena prestando en la entidad estatal demandada. La segunda de las
sentencias ha sido emitida en el Expediente N 2009-00997 por la Sala
Mixta Itinerante de Moyobamba de la Corte superior de Justicia de Sana
Martin y fue publicada en el boletn de procesos constitucionales de El
Peruano del 31 de enero del 2010. Al igual que en el caso anterior, la
sentencia ha sido emitida en la segunda instancia de un proceso de amparo
en donde se demando a la municipalidad de Rioja. La decisin de la Mixta
confirmo la sentencia de primer grado que declaro fundada la demanda de
amparo y nula la carta que daba por extinguido el CAS y, adems, se ordeno
la reposicin de la demandante en el cargo de obrera de limpieza pblica de
la entidad estatal demandada
4.4.7. La Constitucin Poltica de 1993, establece que los derechos
de los trabajadores son irrenunciables, siendo uno de los derechos
irrenunciables de los trabajadores es el de aplicacin del principio
de primaca de la realidad, por lo tanto, cuando el Decreto Legislativo
1057 se dice en su artculo 3 que en el contrato administrativo de servicios
es una modalidad especial propia del Derecho Administrativo y privativa del
Estado y que se regulan por el Decreto Legislativo 1057 y que no se

encuentra sujeta a la Ley de Bases de la Carrera Administrativa ni al

rgimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que regulan
carreras administrativas especiales se est suprimiendo derechos del
trabajador, existiendo una prestacin personal pues expresamente la
Resolucin Ministerial 417-2008-PCM establece que a travs del contrato se
vincula a una entidad pblica con una persona natural y que est prohibido
delegar o sub contratar de manera total o parcial la realizacin del servicio
contratado, existe tambin subordinacin pues expresamente se menciona
que los servicios tienen carcter no autnomo, existe tambin remuneracin
cuando se habla de contraprestacin mensual o retribucin y aun cuando el
pago se haga previa presentacin de recibo por honorarios.
4.4.8. As mismo no existe prueba de que el trabajador haya sido contratado
para suplir a un trabajador con licencia o a una trabajadora con derecho de
pre y post parto, al contrario, el trabajador demandante venia laborando
varios aos en una labor de que es permanente en la institucin
demandada.
4.5. DE LA DECLARACION DE CONTRATO LABORAL DE NATURALEZA
INDETERMINADA.4.5.1. Se acreditado que la demandante laboraba para la demandad, desde
el inicio de la relacin laboral, sujecin a un contrato de trabajo a plazo
indeterminado, bajo rgimen laboral de la actividad privada, regulado por el
T.U.O. del Decreto Legislativo 728, Ley de Productividad y Competitividad y
Productividad Laboral (aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR).
V.- FUNDAMENTOS DE DERECHO
5.1. DE LA RELACION LABORAL A PLAZO INDETERMINADO:
La labor cumplida en puesto permanente como SUPERVISORA DE JUEGOS Y
LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS la realizo en forma interrumpida, por
lo que la primera desnaturalizacin se da al haber superado el periodo de
prueba por lo que he adquirido el derecho de ser considerado como una
trabajadora de naturaleza indeterminada, desde mi fecha de ingreso
sustentada en el principio de proteccin al trabajador, cuyo tenor es de
aplicacin de la condicin ms beneficiosa a su favor, y que la Constitucin
consagra en su Art. 26 Inc, 3; as como el principio de Primaca de la
realidad, segn el cual, en caso de divergencia entre lo que ocurra en la
prctica y lo que aparezca de los documento o contratos, debe otorgarse
preferencia a lo primero.
5.2. Para identificar entre un contrato civil o laboral El Juzgador debe y esta
en la obligacin de verificar los Rasgos sintomticos de un contrato de
trabajo, estos de acuerdo a la doctrina y jurisprudencia, SON LA
EXCLUSIVIDAD EN LA PRESTACION DEL SERVICIO, LA ESTABILIDAD, LA
PERMANENCIA EN LOS PAGOS MENSUALES, LA CONTINUIDAD, LA USENCIA
DE APORTACION DE MATERIALES, LA USENCIA DE GASTOS POR EL USUARIO

DEL SERVICIO, El tribunal Constitucional, reconoce la aplicacin del principio

de Primaca de la realidad.
5.3. La Ley de productividad Laboral (LPCL) aprobado por decreto supremo
003-97-TR Articulo 4, anota que, toda prestacin de servicios remunerados
subordinados se presume, salvo prueba en contrario, la existencia de un
contrato de trabajo por tiempo indeterminado.
5.4. El Art. 26 de la Constitucin Poltica del Estado establece que en la
relacin laboral se respeta el carcter irrenunciable de los derechos
reconocidos por la Constitucin y la ley.
5.5. El TUO del D. LEG 728 que establece remuneraciones y condiciones de
trabajo uniforme para puestos iguales dentro de un mismo centro laboral
5.6. En la Constitucin Poltica del Estado articulo 2 el inc 1 del art 26
reconoce que en la relacin laboral se establece el principio de igualdad
sin discriminacin sobre el particular el tribunal constitucional en la
Sentencia recada en el Exp 008-2005-PI/TC a sealado que el principio
constitucional de igualdad de trato: hace referencia a la regla de no
discriminacin en materia laboral, puridad plantea la plasmacin de
la isonomia en el trato previsto implcitamente en el inc 2 articulo 2
de la Constitucin el cual especficamente hace referencia de la
igualdad ante la Ley, la igualdad de oportunidades - es estricto
igualdad de trato obliga que la conducta ya sea del estado o
particulares en la relacin a las actividades laborales no genere una
diferenciacin no razonable y por ende arbitraria.
5.7. En la Constitucin Poltica del Estado el Art. 22 seala que el trabajo es
() un deber y un derecho. En base del bienestar social y un medio de
realizacin de la persona. El Art. 24 que seala: El trabajador tiene
derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure para el ()
el bienestar material y espiritual y en su art. 9 seala que la subordinacin
es la forma como el trabajador () presta servicios bajo direccin del
empleador, () dictar rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas
(), dentro de los lmites de la razonabilidad (). Dentro del mencionado
artculo se engloba los elementos tificantes del contrato de trabajo, y de
conformidad de la doctrina (que para estos casos es uniforme) son los
siguientes: la subordinacin, exclusividad y la permanencia o estabilidad en
el empleo, los mismos que se cumplieron en el vnculo laboral entre el
recurrente y la demanda.
5.8. El Art. 77 que seala Los contratos de trabajo () se consideraran de
duracin indeterminada ()
d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las
normas establecidas en la presente Ley
Fraude que ha sido demostrado por la recurrente; ya que, subyacente al
contrato de locacin de servicios se encontraba oculto un contrato de

trabajo y por consiguiente un vnculo laboral. D.Leg. 713 (Decreto que

consolida la Legislacin sobre Descansos Remunerados de los Trabajadores
sujetos al Rgimen Laboral de la Actividad Privada)
5.9. El Art. 27 establece la carga de la prueba en todo procedimiento laboral
estableciendo:
1) Al trabajador probar la existencia del vinculo laboral. Situacin
(existencia del vinculo laboral) que ha sido debidamente acreditada al haber
la recurrente desnaturalizada los contratos de locacin de servicios.
5.10. Dentro de este contexto, es necesario tener presente que el artculo
37 de la Ley Orgnica de Municipalidades, Ley 27972. De mayo del dos mil
tres, establece que los obreros que prestan servicios para las
municipalidades estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada, y
siendo que el demandante ingreso a prestar servicio como SUPERVISORA DE
JUEGOS Y LIMPIEZA DEL PARQUE LOS CCORITOS estando en vigencia la
norma en referencia, le resulta de aplicacin tal disposicin.
5.11. Es decir que, estando a la condicin de OBRERO la recurrente, por
imperio de la ley aplicable a su caso, es decir el artculo 37 de la Ley
Orgnica de Municipalidades, corresponda a la actora la aplicacin del
rgimen laboral de la actividad privada regulado por el decreto Legislativo
728, y no como indebidamente pretendi la demandad el rgimen del
Decreto Legislativo 1057 o Contratos a plazo fijo o Servicios No Personales.
5.12. JURISPRUDENCIA APLICABLE: Si el juez constata la existencia
de una relacin laboral, a pesar de un contrato civil o mercantil,
deber preferir la aplicacin de los principios de la primaca de la
Realidad y de Irrenunciabilidad, sobre la buena Fe contractual, que
preconiza el Cdigo Civil, para reconocer los derechos laborales que
corresponda.
as como el principio de primaca de la realidad, segn el cual,
en caso de discordia entre lo que ocurriese en la prctica y lo que
apareciera de los documentos o contratos, debe otorgarse
preferencia a lo que sucede y se aprecia de los hechos Exp. 21322003-AA/TC-Piura
VI.- VIA PROCEDIMENTAL.De conformidad con el Art. 2 de la Ley 29497, la presente accin debe
transmitirse en va de proceso Ordinario laboral, siendo competente su
Juzgado.
VII.- MONTO DEL PETITORIO.Es inapreciable en dinero.
VIII.- MEDIOS PROBATORIOS.-

1. 01 Certificado de trabajo, Copia simple de 01 contrato Administrativo

de Servicios, con lo que se acredita la labor de carcter laboral
permanente e interrumpida.
2. 21 recibo de honorarios, 12 boletas de pago, 05 memorndum de
descanso fsico, 03 memorndum circulares de cumplimiento de
labores con lo que acredito record laboral de periodo de prueba, para
desempear
cargo
de
naturaleza
permanente,
pago
de
remuneraciones peridica fija y permanente mensual.
3. Exhibicin que har la demandada de las boletas de pago de la
recurrente, recibos de honorarios del recurrente, y Cuadros
de Asignacin de Personal dichos documentos respecto de
todo el periodo laborado y reclamado, con lo que se acredita la
subordinacin ya que tena que existir conformidad de mis labores,
bajo apercibimiento de imponer mulla compulsiva y progresiva la
demandada que decrete el Juzgador.
4. Exhibicin que har la demandada de los Cuadernos de Control de
Asistencia y Roles de servicios de los trabajadores que laboran EN EL
PARQUE LOS CCORITOS DEL 01-03-2007 AL 25-01-2010 con los que
acredito la subordinacin y cumplimiento de horario, bajo
apercibimiento de imponer multa en contra de la demandada.
ANEXOS:
1.a. Copia del DNI de la recurrente
1.b. 01 certificado de trabajo
1.c. Copia simple de 01 Contrato Administrativo de Servicios
1.d. 21 Recibo de Honorarios
1.e. 12 boletas de pago.
1.f. 05 memorndum de descanso fsico
1.g. 03 memorndum circulares de cumplimiento de labores.

POR LO EXPUESTO:
Srvase admitir la presente y declarar fundada oportunamente
PRIMER OTROSI: Solicito tener en cuenta y para mejor resolver la sentencia
del tribunal Constitucional Expediente N 01154-2011-PA/TC y CASACION N
07-2012- LA LIBERTAD sobre continuidad de labores y desnaturalizacin del
Contrato Administrativo de Servicios.

Arequipa, 16 de diciembre del 2014